LIBRO: Leasing

AUTOR: Fresneda Saieg, Mnica L.- Hernndez, Carlos A.- Frustagli, Sandra A.
EDITORIAL: LexisNexis - Depalma
AO: 2002

NDICE

AGRADECIMIENTO
PRLOGO
COMENTARIOS A LA LEY DE LEASING INTRODUCCIN
1. OBJETIVOS DE LA NUEVA LEY DE LEASING. DUDAS E INTERROGANTES QUE
GENERA
2. CRTICAS A LA REGULACIN DEL LEASING COMO "CONTRATO ENTRE IGUALES"
3. LA LEY DE LEASING Y LA DEFENSA DEL CONSUMIDOR

LEY DE LEASING

CAPTULO I. Del contrato de leasing

Artculo 1. (Concepto)
1. EL CONTRATO DE LEASING Y SU FUNCIN ECONMICA ANTES DE LA LEY 24441
2. LA NOCIN DE LEASING Y SU FUNCIN ECONMICA EN LA LEY 24441
3. EL CONCEPTO DE LEASING EN LA LEY 25248 Y LOS DIVERSOS TIPOS LEGALES
4. LAS NOTAS CARACTERIZANTES DEL "NUEVO" CONCEPTO DE LEASING
5. LA SUPRESIN DE EXIGENCIAS RELATIVAS AL SUJETO COMO CONFIGURATIVAS
DEL CONCEPTO Y/O DEL TIPO
Art. 2. (Objeto)
1. OBJETO DEL CONTRATO DE LEASING: NOCIN Y ALCANCE
2. DEL LEASING INMOBILIARIO AL LEASING MOBILIARIO. LA AMPLIACIN DE LA
NMINA DE BIENES QUE PUEDEN SER OBJETO MEDIATO DEL CONTRATO
Art. 3. (Canon)
Art. 4. (Precio de ejercicio de la opcin)
1. EL CANON Y EL PRECIO DE EJERCICIO DE LA OPCIN DE COMPRA
Art. 5. (Modalidades en la eleccin del bien)
1. LOS MODOS DE ELECCIN DEL BIEN COMO EXPRESIN DE REALIDADES
NEGOCIALES PROPIAS DE DIFERENTES TIPOS DE LEASING
2. EL LEASING FINANCIERO
3. EL LEASING OPERATIVO
4. EL SALE AND LEASE BACK O LEASING DE RETRO
4.1. La tipificacin del lease back
4.2. Los debates relativos a la licitud del lease back. Su superacin en la ley 25248
5. LA SUBCONTRATACIN EN EL LEASING
Art. 6. (Responsabilidades, acciones y garantas en adquisicin del bien)
1. LA IMPORTANCIA DE LA CONEXIDAD CONTRACTUAL A LA HORA DE DISCERNIR
LOS EFECTOS DEL CONTRATO DE LEASING
2. LOS PACTOS DE EXCLUSIN O LIMITACIN DE RESPONSABILIDAD COMO
MECANISMOS DE RUPTURA DE LA CONEXIDAD CONTRACTUAL
3. CLUSULA DE EXONERACIN DE RESPONSABILIDAD DEL DADOR POR DEMORA O
FALTA DE ENTREGA DEL BIEN OBJETO DEL CONTRATO
4. CLUSULA DE EXONERACIN DE RESPONSABILIDAD DEL DADOR POR VICIOS
REDHIBITORIOS Y EVICCIN
Art. 7. (Servicios y accesorios)
1. LA INCLUSIN DE OBLIGACIONES ACCESORIAS CORRELATIVAS DEL PRECIO
Art. 8. (Forma e inscripcin)
Art. 9. (Modalidades de los bienes)
1. LAS FORMAS EXIGIDAS EN EL CONTRATO DE LEASING
2. LOS PROBLEMAS CONCERNIENTES A SU REGISTRACIN
2.1. Registros en los cuales deben ser inscriptos los contratos
2.2. Normativa aplicable a la registracin
2.3. Elementos que deben ser objeto de registracin
2.4. Plazo para llevar a cabo la registracin y momento a partir del cual el contrato
ser oponible frente a terceros

Art. 10. (Traslado de los bienes)

1. LAS EXIGENCIAS IMPUESTAS PARA EL TRASLADO DE LAS COSAS DADAS EN
LEASING
Art. 11. (Oponibilidad. Quiebra)
1. LA OPONIBILIDAD DEL LEASING FRENTE A TERCEROS
2. EL CONTRATO DE LEASING EN EL CONCURSO DE LAS PARTES
2.1. El leasing ante el concurso o quiebra del dador
2.2. El leasing ante el concurso preventivo o la quiebra del tomador
Art. 12. (Uso y goce del bien)
1. LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL TOMADOR DEL LEASING
2. LA FACULTAD DE ARRENDAR. EFECTOS DEL ARRENDAMIENTO
Art. 13. (Accin reivindicatoria)
1. LA TUTELA DEL DADOR EN EL LEASING MOBILIARIO Y LA SEGURIDAD DEL
TRFICO
2. INMUEBLES POR ACCESIN Y CONTRATO DE LEASING
Art. 14. (Opcin de compra. Ejercicio)
Art. 15. (Prrroga del contrato)
1. LA MULTIPLICIDAD DE OPCIONES A LA FINALIZACIN DEL LEASING
2. LA OPCIN DE COMPRA
2.1. La naturaleza jurdica de la opcin de compra
2.2. Tiempo y modo de ejercicio de la opcin de compra
3. LA OPCIN DE PRRROGA
4. LA OPCIN DE RENOVACIN
5. LA RESTITUCIN DEL BIEN
Art. 16. (Transmisin del dominio)
1. LOS EFECTOS DEL EJERCICIO DE LA OPCIN DE COMPRA
Art. 17. (Responsabilidad objetiva)
1. LA PROBLEMTICA DE LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA DERIVADA DEL RIESGO O
VICIO DE LAS COSAS DADAS EN LEASING: EVOLUCIN LEGISLATIVA
2. LOS VERDADEROS ALCANCES DEL RGIMEN VIGENTE
Art. 18. (Cancelacin)
1. ORGENES Y MBITO DE APLICACIN DE LA NORMA
2. LOS DIFERENTES SUPUESTOS DE CANCELACIN
Art. 19. (Cesin de contratos o de crditos del dador)
1. LA MODIFICACIN SUBJETIVA DEL CONTRATO DE LEASING
Art. 20. (Incumplimiento y ejecucin en caso de inmuebles)
Art. 21. (Secuestro y ejecucin en caso de muebles)
1. CONSIDERACIONES GENERALES
2. LA RESOLUCIN POR INCUMPLIMIENTO EN EL CONTRATO DE LEASING
INMOBILIARIO
3. LA RESOLUCIN POR INCUMPLIMIENTO EN EL CONTRATO DE LEASING
MOBILIARIO
4. LA INCIDENCIA DE LAS NORMAS COMENTADAS EN EL MBITO DE LOS
CONTRATOS DE LEASING SOBRE BIENES INMATERIALES
CAPTULO II. Aspectos impositivos de bienes destinados al leasing. Impuesto al valor
agregado
Art. 22
Art. 23
Art. 24
Art. 25
1. TRATAMIENTO FISCAL DEL CONTRATO DE LEASING
1.1. Impuesto a las ganancias (rgimen fiscal aplicable a los tipos legales diversos
al lease back)
1.1.1. Contratos de leasing asimilados a operaciones financieras
1.1.2. Contratos de leasing asimilados a operaciones de locacin
1.1.3. Contratos de leasing asimilados a operaciones financieras o de locacin que tengan
por objeto automviles
1.1.4. Contratos de leasing asimilados a operaciones de compraventa
1.2. Impuesto al Valor Agregado (rgimen fiscal aplicable a los tipos diversos al
lease back)
1.2.1. Impuesto al Valor Agregado (IVA) en contratos de leasing sobre bienes muebles
1.2.2. Impuesto al Valor Agregado (IVA) en contratos de leasing sobre bienes inmuebles
1.3. Rgimen fiscal del contrato de leasing en operaciones de lease back

1.3.1. Impuesto a las Ganancias en operaciones de lease back

1.3.2. Impuesto al Valor Agregado en operaciones de lease back
1.4. El dec. 1038/2000 y los impuestos establecidos por la ley 25063
1.4.1. El Impuesto sobre los Intereses Pagados y el Costo Financiero del Endeudamiento
Empresario
1.4.2. El Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta
CAPTULO III. Disposiciones finales
Art. 26. (Normas supletorias)
1. INTEGRACIN DEL RGIMEN NORMATIVO DEL CONTRATO DE LEASING
Art. 27. (Derogacin)
Art. 28. (Vigencia)
1. ALCANCES DE LA DEROGACIN DE LA LEY 24441
2. ENTRADA EN VIGENCIA DE LA NUEVA LEY
Art. 29 (De forma)

APNDICES
APNDICE NORMATIVO

DECRETO 459/2000
DECRETO 1038/2000
DECRETO 1532/1998
DECRETO 1533/1998
DISPOSICIN TCNICO-REGISTRAL 2 -REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLEDISPOSICIN TCNICO-REGISTRAL 521/2000 -DIRECCIN NACIONAL DE LOS
REGISTROS NACIONALES DE LA PROPIEDAD DEL AUTOMOTOR Y DE CRDITOS
PRENDARIOS-

APNDICE CON LOS FALLOS DE JURISPRUDENCIA COMPARADA CITADOS EN EL

TEXTO
TRIBUNAL
TRIBUNAL
TRIBUNAL
TRIBUNAL

SUPREMO
SUPREMO
SUPREMO
SUPREMO

BIBLIOGRAFA

DE
DE
DE
DE

ESPAA
ESPAA
ESPAA
ESPAA

COMENTARIOS A LA LEY DE LEASING

INTRODUCCIN
1. OBJETIVOS DE LA NUEVA LEY DE LEASING. DUDAS E INTERROGANTES QUE GENERA
Es posible ubicar el nacimiento de la figura contractual que nos ocupa en los Estados Unidos,
a mediados del siglo XX. Segn se ha sealado, surgi como fruto de la necesidad de un
fabricante del Estado de California, D. P. Boothe Jr., quien al no contar en su industria con el
equipamiento necesario para poder abastecer adecuadamente al ejrcito norteamericano en
sus requerimientos de productos alimenticios, y buscando la forma de alquilar las
maquinarias necesarias, sienta las bases de este nuevo mecanismo de financiacin (1).
En nuestro pas, el contrato de leasing se desarroll como una figura atpica aunque con una
incipiente tipicidad social (2), recibiendo consagracin legislativa recin en el ao 1995, con
el dictado de la ley 24441 sobre "Financiamiento de la vivienda y la construccin" (3). La
sancin de esta ley, que permiti que el contrato de leasing transpusiera el difuso mbito de
la tipicidad social para ingresar al limitado campo de las figuras que ostentan tipicidad legal,
respondi a objetivos muy especficos, vinculados al propsito gubernamental de brindar
instrumentos jurdicos que, sirviendo de marco legal a operaciones financieras, contribuyeran
a solucionar el grave dficit habitacional existente en nuestro pas. En el mensaje de
elevacin del proyecto del PEN se recordaba que "las estadsticas sealan un fuerte dficit
habitacional, agravado en el transcurso de los ltimos quince aos. Por lo tanto el desafo se
circunscribe no slo a construir nuevas viviendas para acompaar el crecimiento de la
poblacin, sino tambin a reemplazar a aquellas unidades que han agotado su vida til al no
reunir los requerimientos mnimos de habitabilidad" (4).
En este contexto socioeconmico, se pens en el leasing inmobiliario como uno de los
institutos aptos para la consecucin de tales fines, constituyndoselo en el eje de la
mencionada regulacin. Sin perjuicio de ello, el legislador reglament el leasing de manera
general, ocupndose tanto del mobiliario cuanto del inmobiliario (5), recepcionando de esta
manera la corriente doctrinaria que bregaba por la tipificacin de ambos institutos. As lo
haban recomendado las Terceras Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil (1986) (6), y
tambin lo prevea el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil de 1993 -elaborado por la
Comisin designada por el dec. 468/1992 del PEN-, que en sus arts. 1145 a 1151 regulaba
el leasing siguiendo los lineamientos del decreto belga del ao 1967. Este Proyecto se
convirti en la fuente inmediata de la ley 24441, que lo recept aunque introducindole
modificaciones significativas, especialmente en lo atinente a la regulacin del leasing
inmobiliario (7).
El fuerte impulso legislativo, no dio sin embargo los frutos esperados. Hacia fines de la
dcada del `90 las estadsticas econmicas daban cuenta de que mientras que en la
Argentina el volumen global de contratos de leasing no superaba los cuatrocientos millones
de dlares, en Chile la cifra se situaba en el orden de los mil trescientos millones de dlares,
alcanzando en Brasil los doce mil millones de dlares anuales (8). Es difcil explicar las
razones del fracaso, pero probablemente a ello haya contribuido una tipificacin poco proclive
a tutelar adecuadamente los intereses de la parte ms dbil de la relacin, justificativo
principal para encarar cualquier proceso de regulacin en el mbito contractual (9).
Frente a esa situacin, el 25 de marzo de 1999, el PEN decidi remitir un proyecto de ley de
leasing que viniera a sustituir la normativa contenida en la ley 24441, siguiendo los
lineamientos trazados para el leasing en el Proyecto de Cdigo Civil de 1998 (10). Luego de
una relativamente rpida discusin parlamentaria, el mismo recibi consagracin legislativa
el 10 de mayo de 2000, a travs de la ley 25248, que fue promulgada parcialmente el 14 de
junio de 2000. En nuestro parecer, las reformas incorporadas, lejos de venir impuestas por la
realidad social, constituyen un nuevo intento legislativo por "expandir" masivamente en
nuestro medio la figura del leasing, aunque priorizando en esta ocasin al leasing
"mobiliario". Prueba de lo dicho, lo constituye el mensaje de elevacin del proyecto remitido
por el PEN, en donde se afirma que se busca presentar un nuevo texto que "...sobre la base
de la ley 24441 y la experiencia de la figura en otros pases, tenga el propsito de otorgar

mayor alcance a este instrumento y permitir as la celebracin de contratos de leasing a gran

escala...", generando con ello "...un mayor consumo de ciertos bienes muebles" (11).
Es muy claro entonces que la nueva ley busca modificar la realidad social, induciendo a la
celebracin de contratos de leasing. Para lograr tal propsito se ha considerado conveniente
desplazar el eje de atencin hacia al leasing mobiliario, de ms sencilla concrecin, y se ha
redefinido la categora de sujetos hacia quienes va dirigida principalmente esta operatoria. El
estudio detenido de la totalidad de los antecedentes parlamentarios demuestra que, en esta
oportunidad, el leasing ha sido pensado por el legislador, ms que como una herramienta
idnea para satisfacer las necesidades de consumo de nuestra poblacin, como un
instrumento de vital utilidad en el mbito empresarial, especialmente en el de las pequeas y
medianas empresas (Pymes), al considerarlo como un mecanismo de financiacin de bienes
de capital de bajo costo, que evita, a la vez, la inmovilizacin de recursos disponibles y la
constitucin de costosas garantas, lo cual ha quedado evidenciado en el debate en la
Honorable Cmara de Diputados del Congreso de la Nacin en el cual se afirm de modo
contundente que "...la preocupacin esencial en cuanto a esta herramienta radica en que se
trata de un producto que beneficia a las Pymes" (12).
De cara a esos nuevos horizontes, nsitos en la ley 25248, cabe preguntarse si la misma
satisface el test de "razonabilidad", esto es, si se han elegido los medios adecuados para
lograr los fines buscados, y si adems, armoniza con los principios informadores del
"sistema" de derecho privado, constituyndose en una solucin axiolgicamente valiosa.
Habida cuenta del mtodo exegtico impuesto a la coleccin que integra esta obra,
trataremos de responder estos interrogantes en ocasin de cada comentario, sin perjuicio de
lo cual nos ha parecido til referir brevemente en esta introduccin a algunos aspectos de la
regulacin que, por su importancia, justifican una consideracin ms general.
2. CRTICAS A LA REGULACIN DEL LEASING COMO "CONTRATO ENTRE IGUALES"
Constituye un criterio suficientemente consolidado en la doctrina contractualista, el hecho de
considerar que ya no resulta posible entender al contrato como un fenmeno unitario (13),
de forma que su caracterizacin y efectos dependen en gran medida de la categora a la cual
pertenece. Esta irreversible quiebra conceptual a la que actualmente asistimos, parte de
distinguir a los contratos en "discrecionales o negociados" y "predispuestos o por adhesin",
de acuerdo con la incidencia que reviste la voluntad de ambas partes. Entre ambos
paradigmas o modelos las diferencias no slo son "estructurales" sino tambin resultan
"funcionales", proyectndose en temas tan significativos como la formalizacin del negocio,
el despliegue de la causa, los lmites de la autonoma de la voluntad, la interpretacin e
integracin del contrato, la proyeccin de sus efectos, etc. (14).
Esta nueva manera de concebir el Derecho de los Contratos, que encuentra sus orgenes en
elaboraciones doctrinarias, se ha ido consolidando paulatinamente en el plano normativo con
la Reforma del 68 (vgr. mediante la incorporacin del abuso de derecho, art. 1071, y de la
buena fe, art. 1198 ) y a travs de la sancin de la ley de defensa del consumidor. Tambin
se refleja en los Proyectos de Reformas al Cdigo Civil, incluso en el de 1998 -que cuenta
an con trmite parlamentario-, el cual en su art. 899 traza una distincin entre los
"contratos discrecionales", los "contratos predispuestos" y los "contratos por adhesin" (15),
que luego desarrolla en ocasin de la regulacin de cada una de las diversas etapas del iter
contractual.
Recuerda Atilio Alterini que "...no es dudoso que la contratacin mediante contratos
predispuestos, o clusulas predispuestas, requiere soluciones especiales, distintas de las
provistas por el sistema clsico" (16), de lo que resulta que al tipificarse un contrato, es
imprescindible que el legislador atienda a las diversas potencialidades negociales de los
contratantes, a fin de extraer de all efectos jurdicos diferenciados. Por ello, resulta
altamente criticable que la ley 25248 haya soslayado absolutamente la realidad del trfico
contractual, partiendo de la premisa implcita de considerar que las partes contratantes de un
contrato de leasing cuentan siempre con idntico, o al menos similar, poder de negociacin
(17). No negamos que en muchas ocasiones esto ltimo acontece, pero de ninguna manera
puede ser considerado como una regla absoluta.

Por tanto no se entiende cmo, de manera genrica e indiferenciada, pudo haberse afirmado,
por ejemplo, que "el dador puede liberarse convencionalmente de las responsabilidades de
entrega y de las garantas de eviccin y vicios redhibitorios" (art. 6, prrafo primero). La
crtica cobra importancia, por cuanto es evidente que el dador del contrato de leasing,
habitualmente es un profesional que se vincula, bien con un "consumidor", bien con
"pequeas o medianas empresas" (Pymes), esto es, con contratantes que ostentan un menor
poder de negociacin, y que por tanto requieren de una adecuada proteccin.
Insistimos en afirmar que no resulta razonable haber legislado adoptando una solucin que
no se compadece con aquello que habitualmente acontece en el mercado, ni con las
exigencias axiolgicas de nuestro ordenamiento normativo. En nuestra opinin, estas
desarmonas provienen de haber trasegado a la ley 25248 muchas de las soluciones que,
para el leasing, contiene el Proyecto de Cdigo Civil de 1998, sin advertir que las normas de
ste se sitan en un contexto diferente, en donde -como lo adelantbamos- la "teora
general del contrato" comienza reconociendo las diferentes especies de negocios y los lmites
a la autonoma de la voluntad. Es cierto que algunos diputados advirtieron la necesidad de
lograr que la ley de leasing guardara una relacin armnica con el Proyecto de Cdigo Civil
de 1998 (18), lo cual resulta una actitud acertada, pero pensamos que no se tuvieron en
consideracin las consecuencias de reproducir disposiciones que tenan un sentido diverso
dentro del marco en el cual fueron proyectadas (19).
3. LA LEY DE LEASING Y LA DEFENSA DEL CONSUMIDOR
La ley 25248 no slo parte de considerar al leasing como contrato entre iguales, sino que
adems prescinde por completo de brindar una "integracin" con la ley de defensa del
consumidor, a la que ni siquiera menciona en las remisiones efectuadas por el art. 26. Dicha
omisin se contrapone con el art. 3 de la ley 24240, que procura integrarse con las normas
generales y especiales aplicables a las relaciones jurdicas captadas por ella, dentro de las
cuales ubicamos sin duda alguna al contrato de leasing, tanto en su modalidad financiera
como operativa (20). Nos parece que quien adquiere una cosa mueble o inmueble en leasing,
con fines de satisfacer necesidades de consumo, debe ser considerado como consumidor o
usuario en los trminos de los arts. 1 y 2 de la ley 24240, aplicndose por tanto este
rgimen protectorio.
En el mbito mobiliario ello es as, ya que el art. 1, inc. a), de la ley 24240 capta a los
contratos que tengan por objeto "la locacin de cosas muebles", y en consecuencia a todo
contrato cuyo objeto importe la cesin del uso y goce. En lo concerniente al leasing
inmobiliario, refuerza nuestra opinin lo dispuesto en el art. 1, inc. c), al comprender a los
contratos que persiguen "la adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vivienda... cuando
la oferta sea pblica y dirigida a personas indeterminadas", ya que si bien la adquisicin se
dar en este caso luego del ejercicio de la opcin de compra, es indudable que el consumidor
la tiene en miras al tiempo de formalizar el contrato (21).
No afectan lo dicho, las objeciones de quienes entienden que el tomador de un contrato de
leasing no puede ser considerado como un "consumidor" debido a no reunir el carcter de
"destinatario final", dado que con idntica lnea de razonamiento no habra que considerar,
por ejemplo, como contrato de consumo a la locacin mobiliaria, supuesto expresamente
reconocido por el art. 1, inc. a), de la ley 24240. La calidad de destinatario final slo
responde al criterio econmico de que el usuario o consumidor no reinserte el bien o servicio
adquirido en un proceso de produccin. Por lo dems, el leasing financiero cumple una
funcin econmica de crdito, claramente captada por la ley 24240 en los arts. 1, inc. b), y
36 (22).
Es evidente entonces que la ley 25248
no debi desconocer la proteccin de los
"consumidores" de cosas muebles o inmuebles dadas en leasing, la que por otra parte
constituye una exigencia de ndole constitucional, expresada en el art. 42 de nuestra Carta
Magna, que expresamente dispone que "los consumidores y usuarios de bienes y servicios
tienen derecho, en la relacin de consumo, a la proteccin de la salud, seguridad e intereses
econmicos; a una informacin adecuada y veraz; a la libertad de eleccin y a condiciones
de trato equitativo y digno".

Esta falta de coherencia del ordenamiento, expresada en la ausencia de integracin

normativa de la ley de leasing al estatuto de defensa del consumidor no es un fenmeno
nuevo, sino que por el contrario se ubica en nuestra opinin, en un largo proceso iniciado con
la ley 24441 (23), seguido por la ley de tarjeta de crditos (24), que claramente persigue
desandar el camino iniciado por la doctrina y jurisprudencia en orden a la aplicacin del
estatuto de defensa del consumidor a las operaciones financieras concretadas con fines de
consumo, frente a lo cual es necesario ratificar la aplicacin de la ley del consumidor.
Por tanto, aquello que no efectu el legislador al tiempo de la sancin de la ley, deber ser
realizado por la doctrina y la jurisprudencia, interpretando a la misma de conformidad a las
directivas emergentes de los principios informadores del sistema de derecho privado, tanto
en lo relativo a la tutela de las pequeas y medianas empresas (Pymes), que viene
requirindose desde la doctrina (25) y concretndose desde la jurisprudencia (26), como
asimismo, en lo concerniente a la defensa del consumidor.
A esa tarea habremos de abocarnos en este trabajo.
(1) COILLOT, El leasing, traduccin de Toms Prez Ruiz, Mapfre, Madrid, 1973, p. 3.
(2) BETTI, Teora general del negocio jurdico, traduccin J. L. De los Mozos, Revista de Derecho Privado,
Madrid, 1959, ps. 152 y ss.
(3) Si bien las sucesivas leyes de entidades financieras (ley 18061, arts. 18, inc. i] y 10, inc. k] y ley
21526, arts. 22, inc. j] y 24, inc. k]) contemplaron entre las incumbencias de stas la de "dar en
locacin bienes de capital adquiridos con tal objeto" -expresin bajo la cual quedaban comprendidas las
operaciones de leasing-, no llegaron con ello a darle un marco regulatorio que le confiriese al convenio
tipicidad legal.
(4) "Ley 24441. Financiamiento de la vivienda y la construccin", Antecedentes parlamentarios, La Ley,
p. 68.
(5) Se ha seguido la tendencia de numerosos pases que han optado por conferirle regulacin legal,
como ha ocurrido verbigracia en Francia (ley 67-837 del 29 de septiembre de 1967), en Blgica (real
dec. 55 del 11 de noviembre de 1967) y en Italia (ley 183 del 2 de mayo de 1976).
(6) El despacho 4 de la Comisin 5 recomend que no slo "es conveniente y necesario regular el
instituto del leasing mobiliario" (por unanimidad), sino tambin "promover la regulacin del leasing
inmobiliario con una prudente intervencin estatal" (por mayora), en El derecho privado en la
Argentina. Conclusiones de los congresos y jornadas de los ltimos treinta aos, Universidad Notarial
Argentina, Buenos Aires, 1991, p. 86.
(7) FRUSTAGLI - FRESNEDA SAIEG, "El contrato de leasing en el marco normativo de la ley 24441 ", en
Anuario de la Facultad de Ciencias Econmicas del Rosario, T. I, 1997, Rosario, ps. 107 y ss.
(8) En el debate de la ley 25248, el subsecretario de Bancos y Seguros del Ministerio de Economa y
Servicios Pblicos, Dr. Alejandro Quiroga, recordaba que "de acuerdo con el tamao de nuestra
economa, este producto debera tener al menos un monto diez veces superior, hasta llegar a situarse
entre los 4000 y 5000 millones de dlares de oferta de bienes", Antecedentes parlamentarios, cit., p.
1965.
(9) REZZNICO, "Tipicidad social en los contratos", LL, 1990-D-1102.
(10) El Proyecto de Cdigo Civil de 1998 ha inspirado de tal manera a la ley 25248, que cuando en el
mes de diciembre de 2001 la Comisin de Legislacin General consider el "Mensaje 731 y Proyecto de
Ley de Unificacin de los Cdigos Civil y de Comercio", decidi suprimir el Captulo V de la Parte Especial
dedicado a la regulacin del "Leasing". Por otra parte, vale la pena recordar que el Proyecto de Cdigo
Civil de 1998 se ha nutrido en este tema, de la Convencin de Ottawa, de los Principios de Unidroit y de
las leyes de los pases socios o asociados al Mercosur. Al respecto puede verse Proyecto de Cdigo Civil
de la Repblica Argentina, Antecedentes parlamentarios, La Ley, 1999, nro. 7, ps. 66 y ss.
(11) Antecedentes parlamentarios, cit., ps. 1944 y 1945.
(12) Antecedentes parlamentarios, cit., p. 1965.
(13) Ya la Comisin nro. 8 de "Impacto tecnolgico y masificacin social en el Derecho Privado" de las
XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, realizadas en San Carlos de Bariloche en el mes de abril de
1989, declar a propuesta de la Dra. Nicolau que era "...menester distinguir conceptualmente el contrato
tradicional del negocio jurdico masificado. En tanto el sistema clsico atiende fundamentalmente a la
intencin comn de las partes, y provee normas generalmente supletorias y de carcter abstracto, el
rgimen estatutario moderno debe subrayar la nocin de equivalencia, ser de carcter imperativo -orden
pblico econmico- y atender a la situacin particular de las partes", en El derecho privado en la
Argentina..., cit., ps. 63 y ss.
(14) Para una consideracin ms extensa de estas diferencias puede verse a REZZNICO, Contratos con
clusulas predispuestas, Astrea, Buenos Aires, 1987; NICOLAU, "Tecnologa y masificacin en el derecho

contractual", LL, 1992-E-767 y FRUSTAGLI - ESBORRAZ - HERNNDEZ, "Aportes para la puesta en

marcha del Mercosur. Aspectos contractuales del consumo", LL, 23/2/1995.
(15) A los nombrados en primer trmino, los identifica como aquellos en los cuales "...las estipulaciones
han sido determinadas de comn acuerdo por todas las partes" (inc. b]), a diferencia de los
"predispuestos" donde "...las estipulaciones han sido determinadas unilateralmente por alguna de las
partes..." (inc. c]) y de los "por adhesin", que exigen que el adherente haya "...estado precisado a
declarar su aceptacin" (inc. e]).
(16) Ver ALTERINI, Atilio A., Contratos civiles, comerciales, de consumo, Abeledo-Perrot, Buenos Aires,
1998, p. 130.
(17) Conf. WEINGARTEN, "Leasing: ley 25248. Contratos conexados y reparacin de daos", LL,
17/10/2000, p. 3.
(18) El diputado Jos Gabriel Dumn sostuvo en oportunidad del debate parlamentario que "nuestra
principal preocupacin es que la iniciativa en consideracin guarde relacin armnica con la que enviar
el Poder Ejecutivo", Antecedentes parlamentarios, cit., p. 1971.
(19) As creemos que si bien el art. 6 de la ley 25248 est tomado del art. 1160 del Proyecto de Cdigo
Civil de 1998, es evidente que este ltimo estaba sujeto a las limitaciones emergentes del art. 899 y
concs., las que no fueron ponderadas por el legislador a la hora de sancionar la ley de leasing.
(20) Decimos esto porque la ley 25248 ha eliminado las restricciones que indicaban que para ser
tomador de un contrato de leasing operativo era indispensable desempear un rol profesional (art. 28,
ley 24441).
(21) En el mbito inmobiliario la opinin es compartida por GHERSI, Contratos civiles y comerciales.
Parte general y especial, T. II, Astrea, Buenos Aires, 1998, p. 146. En el mismo sentido puede verse a
WEINGARTEN, "Leasing: ley 25248...", cit., p. 3.
(22) Refirindose a la ley 24441, Lorenzetti destaca que "en Argentina, el leasing financiero, cuando es
destinado al consumo, configura una de las modalidades comprendidas dentro de las operaciones de
crdito destinadas al consumo de bienes, por lo que debe sujetarse a las reglas que establece el art. 36
de la Ley de Defensa del Consumidor", en Tratado de los contratos, T. II, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
1999, p. 526.
(23) V. GHERSI, "La ley 24441 de financiamiento y construccin de la vivienda y la reforma a los
Cdigos Civil y Comercial (Economa y Derecho: los nuevos lineamientos del neoliberalismo)", LL,
24/4/1995; tambin ESBORRAZ - HERNNDEZ, "La problemtica de las clusulas abusivas en el estatuto
de defensa del consumidor", en Anuario de la Facultad de Ciencias Econmicas del Rosario, T. I, Rosario,
1997, ps. 75 y ss.
(24) Sobre algunas crticas a la ley de tarjetas de crdito puede verse a MOSSET ITURRASPE, Contratos
conexos. Grupos y redes de contratos, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1999, ps. 155 y ss.
(25) En la Comisin nro. 8 de las XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, citadas en la nota 6, tambin
se sostuvo que la proteccin deba "atender a la debilidad antes bien que a la calidad de persona fsica o
jurdica (despacho II, 2)", El derecho privado..., cit., p. 63.
(26) En un reciente fallo dictado con motivo de un conflicto generado entre dos empresas comerciales,
se admiti la descalificacin de un clusula abusiva, habida cuenta de que la misma desnaturalizaba
"...los principios esenciales del ordenamiento...", "P. Campanario SA v. Plan valo SA de Ahorro para
fines determinados", Cm. Nac. Com., sala B, 24/9/1998, LL, 1999-II-22.

CAPTULO I. Del contrato de leasing

Artculo 1. (Concepto)

En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto

y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opcin de
compra por un precio.
Concs.: ley 25248, arts. 2 a 4, 5, y 14 a 16.
1. EL CONTRATO DE LEASING Y SU FUNCIN ECONMICA ANTES DE LA LEY 24441
En los orgenes el contrato de leasing se identific con un negocio cuya funcin econmica
resida en financiar la adquisicin de bienes de capital a las empresas. Desde esta
perspectiva, una entidad financiera adquiere un bien cuyo uso y goce luego transfiere al
tomador quien, a su vez, se compromete al pago de cnones peridicos calculados en
relacin con el valor y el tiempo de amortizacin del bien; al finalizar el perodo convenido el
tomador puede optar por restituir el bien, prorrogar el contrato o adquirirlo en propiedad
pagando un valor residual. Este negocio se denomina leasing financiero, y es considerado por
muchos el autntico leasing. El posterior desarrollo de la prctica negocial fue introduciendo
variantes significativas a la figura de modo tal que en el presente se ha perdido la nocin
unitaria original. As surgieron entre otros, primero, el denominado leasing operativo y, ms
tarde, el lease back o leasing de retro; institutos stos donde -como se ver ms adelantela causa econmica preponderante no es de carcter financiero. De esta forma, se muestra
claramente la multivocidad del trmino leasing, utilizado para designar a diversos tipos de
operaciones contractuales (27).
En nuestro pas, conforme se seal anteriormente, este contrato ingres en la prctica de
los negocios como un negocio atpico, adquiri tipicidad social y fue contemplado en las leyes
de entidades financieras entre las actividades que stas podan realizar. A pesar de que la
figura no tuvo una expansin considerable, entre otras razones, debido al elevado costo
financiero y al poco desarrollo industrial de nuestra economa, algunos sectores doctrinarios
requirieron su tipificacin (28).
2. LA NOCIN DE LEASING Y SU FUNCIN ECONMICA EN LA LEY 24441
El art. 27 de la ley 24441 defina al leasing como un contrato de locacin de cosas al que se
agregaba una opcin de compra a ejercer por el tomador, que deba reunir tambin los
siguientes requisitos:
a) Que el dador fuese una entidad financiera o una sociedad que tenga por objeto la
realizacin de este tipo de contratos;
b) Que tuviera por objeto cosas muebles individualizadas compradas especialmente por el
dador a un tercero o inmuebles de propiedad del dador con la finalidad de locarlas al
tomador;
c) Que el canon se fijase teniendo en cuenta la amortizacin del valor de la cosa, conforme
criterios de contabilidad generalmente aceptados, en el plazo de duracin del contrato.
d) Que el tomador tuviese la facultad de comprar la cosa mediante el pago de un precio
fijado en el contrato que respondiera al valor residual de aqulla, facultad que poda ser
ejercida a partir de que el tomador hubiese pagado la mitad de los perodos de alquiler
estipulados, o antes, si as lo hubiesen convenido las partes.
En sntesis, la ley derogada consider al leasing como una locacin de cosas a la cual
adicionaba un conjunto de requisitos especiales. En su oportunidad, criticamos esta postura
pues negaba naturaleza propia a la figura (29), cuando lo conveniente hubiese sido definirlo
a partir de la consideracin de sus rasgos tipificantes (lo cual la norma efectuaba aunque en
modo poco sistemtico) sin considerarlo como locacin dado que se trataba de enunciar un

nuevo tipo contractual y no un subtipo de locacin. En este sentido, la definicin contenida

en el art. 1 de la ley 25248, resulta tcnicamente ms adecuada desde que reconoce al
leasing una naturaleza jurdica propia, a diferencia de la norma derogada que como
sealamos lo consideraba una "locacin con opcin de compra".
A pesar de la crtica que formulramos a la nocin de leasing de la ley 24441, debemos
sealar que se reconoca en ella -en gran medida- la funcin financiera de este tipo
contractual, sin perjuicio que de manera restringida se admita tambin al leasing operativo
con su reconocida funcin econmica de cambio (30). De este modo encontraban regulacin
en la ley dos tipos contractuales distintos, cada uno con rasgos propios que lo distinguan del
otro, y con una funcin econmico-social diversa realizadora de intereses distintos.
La ley 24441
no contena referencia expresa al lease back, vaco legal que suscit
controversias en la doctrina referidas a su licitud (31).
3. EL CONCEPTO DE LEASING EN LA LEY 25248 Y LOS DIVERSOS TIPOS LEGALES
Antes de ingresar en el anlisis de la definicin de leasing dada en el art. 1 de la ley 25248,
consideramos necesario esclarecer algunas cuestiones de metodologa jurdica que muchas
veces pasan inadvertidas. Nos referimos a determinar si el legislador ha construido un tipo
legal de leasing o slo enuncia, en el art. 1, un concepto.
Desde hace tiempo, diversos estudios han planteado la contraposicin entre concepto y tipo
(32). En este sentido, se ha sealado que el concepto constituye la suma de los elementos
caracterizantes de una cosa o realidad, determinados con precisin en su nmero, mientras
que el tipo no se reduce a una mera suma de sus partes, es decir, es un cuadro significante,
compuesto de partes pero consideradas dentro del contexto mayor de un esquema global
donde cobran sentido. En consecuencia, el concepto es cerrado, desde que se requiere la
concurrencia de todos sus elementos para poder producir la subsuncin de un supuesto de
hecho en l, en tanto que el tipo es abierto, o sea, algunas de las caractersticas
individualizantes del tipo pueden faltar, o presentarse en mayor o menor grado, y an as
una realidad dada podr ser remitida a un tipo. As se explica que mientras el concepto se
define, el tipo slo es susceptible de descripcin (33). Tambin cabe sealar que cuanto
mayor sea el nivel de abstraccin del concepto ms vaco quedar de su contenido
valorativo, es decir, dejan de ser perceptibles las conexiones valorativas que proporcionan
sentido a una determinada regulacin de la realidad (34). Explica De Nova, con especial
referencia a los tipos contractuales, que a pesar de la contraposicin a nivel terico entre
concepto y tipo, es posible que existan un concepto y un tipo referidos a la misma realidad,
pero el concepto -en tanto es ms general- ser ms amplio que el tipo y algunos rasgos
tipificantes pueden estar ausentes del concepto (35). Un aspecto que no puede perderse de
vista es que cuando el legislador asla un tipo de la realidad social puede recepcionar un tipo
abierto, o bien, construir un tipo cerrado, es decir en un concepto (36). La eleccin del tipo
se presenta adecuada cuando la finalidad buscada es disponer una disciplina normativa
coherente con la realidad a regular; por su parte, la eleccin del concepto ser preferida por
el legislador cuando a la finalidad mencionada se une la necesidad de brindar criterios que
aporten seguridad jurdica, pues es indudable que el concepto proporciona mayor certeza
pero cercena la riqueza de la realidad.
Corresponde ahora analizar, como ya dijimos, si la nueva ley contempla tipos de leasing, o
slo da un concepto (o tipo cerrado) o si es posible encontrar en ella un concepto y un tipo
homnimo, o varios, ms restringidos que el concepto pero subsumibles en l.
A partir de todo lo expuesto, podemos sostener que el texto del art. 1 de la ley 25248
contiene una definicin amplia de aquello que el legislador ha entendido por leasing. La
adopcin de un concepto desmesuradamente abstracto obedeci -en nuestra opinin- a la
finalidad de abarcar en l la diversidad de operaciones -ya mencionadas- que en la prctica
negocial responden a esa denominacin, y que constituyen -a nuestro entender- tipos
contractuales diversos. Luego, como el grado de abstraccin del concepto (o tipo cerrado)
adoptado por el legislador no era de por s suficiente para dar respuesta a las diferentes
problemticas propias de cada operatoria de leasing, stas son tratadas -con evidente error
metodolgico- como modalidades de concertacin del negocio en cuanto a la eleccin del

bien (conforme expresa el art. 5 ). Y es aqu, entendemos, donde el tipo -con toda su riqueza
y flexibilidad- se hace presente, pues los supuestos que en el art. 5 se enuncian como
diferentes modalidades de eleccin del bien en el contrato de leasing, en realidad, vienen a
conformar diversos tipos de leasing ligado cada uno de ellos a una funcin econmico-social
propia (37).
El concepto abstracto de leasing definido en la ley, e integrado por unos pocos rasgos que
servirn para determinar la subsuncin de un negocio concreto dentro del mismo, es
criticable desde que, en el intento de superar las diversidades apuntadas al comienzo, se
aparta de la verdadera figura del leasing, es decir, del leasing financiero (38). En
consecuencia, la fusin conceptual que efecta la ley guarda muy poco en comn con el
leasing originario, y por ms que sostengamos que diferentes tipos de leasing se filtran en la
ley a travs de la regulacin contenida en el art. 5, lo cierto es que slo debi regularse el
leasing financiero.
Por otra parte, a travs del concepto amplio se da cabida a prcticas como el lease back,
cuestionado en la doctrina nacional por su conflictiva insercin en nuestro sistema jurdico y
su dudosa eticidad. A esto se suma la circunstancia que posibilita el empleo del leasing en el
mbito de los negocios con consumidores, cuando en su origen fue pensado como contrato
de empresas. En sntesis, la figura autntica del leasing resulta totalmente desvirtuada
debido a la recepcin legislativa indiscriminada de prcticas negociales que respondan a ese
nombre pero que en doctrina estaban cuestionadas por su dudosa naturaleza jurdica (39).
Otro argumento, para decidir a favor de que el art. 1 enuncia un concepto de leasing, y que
del contexto legal surgen -a la vez- tipos diversos, lo constituye la dificultad para admitir la
existencia de un tipo contractual neutro, es decir, que sirviera de cauce a la realizacin de
diferentes funciones econmico-sociales. Si interpretramos que el legislador ha diseado un
nico tipo contractual y no un concepto, estaramos predicando la existencia de un tipo
neutro en cuanto a su finalidad, es decir que, en ocasiones podr ser utilizado para cumplir
una funcin financiera, otras veces una finalidad de cambio, o bien, una funcin de garanta.
Segn nuestro parecer, ello no es viable pues cada tipo contractual responde a una
determinada funcin econmico-social propia, inherente y connatural a l. Esto no significa
que la causa objetiva se constituya en el principal elemento de identificacin del tipo, o lo
que es igual, que ella por s sola tenga utilidad como nico rasgo caracterizante y
diferenciador de los dems tipos contractuales (40); lo que sostenemos es que cada tipo
contractual se asocia a una determinada funcin econmico-social preponderante en l, apta
para encausar los intereses perseguidos por las partes. Larenz se refiere en otros trminos a
esa cuestin cuando se pregunta acerca de aquello que sirve de base para reunir las diversas
notas distintivas particulares que conforman un tipo. As, entiende que el legislador al formar
un tipo legal atiende a las consecuencias que l mismo liga al tipo, y por tanto a la valoracin
que l mismo permite otorgarle, concluyendo que siempre debe pensarse el tipo atendiendo
al elemento valorativo que impuls al legislador (41). Es clara su idea a favor de la existencia
de un factor de cohesin de los rasgos constitutivos del tipo, determinado a nivel valorativo.
Precisamente, ese factor de cohesin bien puede estar dado por la causa, entendida
objetivamente como funcin econmico-social perseguida con el negocio (42). Por supuesto,
ello adscribiendo a una concepcin dualista de la causa fin que rescata tanto su sentido
subjetivo como objetivo (43).
De conformidad con todo lo expresado, llegamos a la conclusin de que nuestra ley contiene
un concepto de leasing que difiere bastante de aquel que la correcta doctrina ha entendido
por tal (o sea, el de naturaleza financiera), y que de la disciplina legal se desprende la
existencia de diversos tipos legales, cuyos rasgos tipificantes estn dados por las notas
constitutivas del concepto ms la finalidad econmico-social inherente a cada tipo, sin
perjuicio de que la recepcin de algunos de ellos pueda suscitar cuestionamientos de orden
valorativos, como luego veremos (44).
4. LAS NOTAS CARACTERIZANTES DEL "NUEVO" CONCEPTO DE LEASING
Atendiendo a la postura sentada en el pargrafo precedente, nos parece ms adecuado
analizar los elementos o notas caractersticas del concepto de leasing, antes que hablar de
rasgos tipificantes. Sin perjuicio de admitir que, en definitiva, aqullos sern tambin notas
peculiares del tipo pero junto con otras, como ser la finalidad econmica, segn ya

explicramos (45), porque para la construccin de un tipo negocial deben tenerse presentes
todos los elementos tiles para distinguirlo de cualquiera de los restantes tipos contractuales.
En la actual redaccin de la ley cabe identificar como rasgos caracterizantes del concepto:
1) La cesin del uso y goce de un bien a ttulo de derecho personal : el art. 1 habla de
"transferir la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce", de modo que la
prestacin principal del dador es conceder al tomador el derecho de utilizacin y disfrute del
bien objeto mediato del contrato. Esta prestacin es un rasgo tambin propio de la locacin
de cosas; sin embargo, la posibilidad de confusin entre ambos contratos no existe -al
menos para el leasing financiero- por la funcin preponderante de financiacin nsita en la
operacin econmica (46), que est ausente en la locacin de cosas. Por su parte, el matiz
caracterizador que adquiere la "opcin de compra" tambin contribuye a marcar las
diferencias.
La frmula utilizada en el texto legal es, desde un lugar, incongruente con el sistema del
Cdigo Civil y por lo tanto inadecuada. En efecto, refiere a "transferir la tenencia de un bien"
para comprender en el trmino bien a los derechos inmateriales, enunciados en el art. 2
como posible objeto del contrato, sin embargo no se ha tomado en consideracin que el
Cdigo Civil regula la tenencia en relacin a las cosas y no a los derechos. Cmo es posible
transferir la tenencia de un derecho cuando ella implica una situacin jurdica frente a una
cosa? Por otro lado, en el caso del lease back, el dador no transfiere la tenencia pues la
propia dinmica del negocio implica que el bien ya est en poder del tomador. De modo que
la ley debera haberse limitado a utilizar simplemente la expresin "conceder el derecho de
uso y goce de un bien". Ms an, podramos tambin cuestionar cmo se ejerce el uso y
goce sobre un derecho intelectual o una patente, por ejemplo. Es cierto que ellos pueden ser
explotados econmicamente por su titular, aunque resulta algo difcil representarse su uso y
goce cuando -en principio- esas facultades se han ejercido sobre cosas (47). De ah que
tradicionalmente la doctrina nacional no admitiera la locacin sobre derechos (48). Aunque
debemos sealar que existe una tendencia en el derecho comparado, aun en pases con
sistemas similares al nuestro, como por ejemplo Espaa, a admitir la locacin sobre derechos
(49).
2) El pago de un canon por parte del tomador: esta prestacin constituye el correlativo de la
prestacin principal, y es caracterizadora del concepto en cuanto determina la formacin de
un contrato por esencia oneroso. En la regulacin actual la determinacin de este
correspectivo no tiene ninguna limitacin, queda librado a la autonoma de la voluntad su
determinacin, ni siquiera se exige que guarde relacin alguna con el perodo de vida til del
bien. Como luego veremos al comentar el art. 3, el canon se integra, adems, con los
intereses por la financiacin del uso y goce del bien y con gastos administrativos.
3) La opcin de compra: siguiendo idntico criterio al de la ley anterior, en el nuevo rgimen
se considera esencial la existencia de esta opcin a favor del tomador. En su oportunidad,
nos expresamos a favor del criterio que haba seguido la ley 24441 (50), no obstante
reconocer que no constituye un criterio admitido universalmente, as por ejemplo la
Convencin de Ottawa de 1988 en su art. 1, inc. 3, dispone que "la opcin de compra no
es esencial al leasing". En idntico sentido, antes de la sancin de la citada ley, se expeda
un sector de nuestra doctrina (51).
5. LA SUPRESIN DE EXIGENCIAS RELATIVAS AL SUJETO COMO CONFIGURATIVAS DEL
CONCEPTO Y/O DEL TIPO
El rgimen derogado, conforme al tipo de leasing que se tratara, contena ciertas exigencias
en relacin con los sujetos del contrato que constituan elementos del concepto. En efecto, el
leasing era financiero si el dador era una entidad financiera o una sociedad que tuviere por
objeto la realizacin de este tipo de contratos (art. 27, ley 24441) (52). En cuanto al leasing
operativo, para ser tal, el dador deba ser fabricante o importador de cosas muebles
destinadas al equipamiento de industrias, comercios, empresas de servicios, agropecuarias o
actividades profesionales (conforme al artculo de la ley 24441 ).

En cambio, en la actualidad, la ley 25248 no contiene exigencia ni limitacin alguna en torno

a quines pueden actuar como dadores o tomadores del leasing, a consecuencia de lo cual se
produce una ampliacin indiscriminada del mbito subjetivo de actuacin de la figura. La
eliminacin de esas restricciones constituye en realidad una de las razones motivadoras de la
reforma (53).
(27) Consultar entre otros, MEDICUS, Tratado de las relaciones obligacionales, vol. I, ed. espaola de
ngel Martnez Sarrin, Bosch, Barcelona, 1995, p. 652; LACRUZ BERDEJO, Elementos de Derecho Civil
II. Derecho de obligaciones, vol. II, nueva edicin revisada por Rivero Hernndez, Dykinson, Madrid,
1999, ps. 399 y ss.; VARA DE PAZ, "Leasing financiero", en Nuevas entidades, figuras contractuales y
garantas en el mercado financiero, coordinado por Alonso Ureba, Bonardell Lenzano y Garca Villaverde,
Madrid, 1990, ps. 554/555; BUONOCORE, "Cassazione e leasing: riflessioni sulla giurisprudenza dell
ultimo quinquennio", en Contratto e Impresa, T. I, Cedam, Padova, 1991, ps. 145 y ss.; HIGHTON MOSSET ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas al Derecho Privado. Ley 24441, RubinzalCulzoni, Santa Fe, 1995, p. 110; LPEZ DE ZAVALA, Teora de los contratos. Parte especial (4), T. V,
Zavala, Buenos Aires, 1995, ps. 835 y ss.
(28) Ver supra, cita nro. 6.
(29) Consultar FRUSTAGLI - FRESNEDA SAIEG, "El contrato...", cit., ps. 107 y ss.
(30) Las limitaciones se relacionaban con los sujetos, la disposicin del art. 28 exiga que fuesen
dadores "los fabricantes o importadores de cosas muebles destinadas al equipamiento de industrias,
comercios, empresas de servicios, agropecuarias o actividades profesionales...". En cuanto al tomador,
poda ser tanto persona fsica como jurdica, que destinase las cosas exclusivamente al uso profesional o
empresarial.
(31) Antes de la sancin de la ley 24441 el tema fue tratado en FARGOSI, "Esquicio sobre el lease
back", ED, 144-953 y ss.; HIGHTON, "El leasing en el common law y traslacin de la nocin al derecho
argentino", Revista de Derecho Privado y Comunitario, nro. 3, ps. 268 y ss., en especial puntos 5 y 8;
luego de la ley consultar LORENZETTI, Tratado de los contratos, cit., T. II, ps. 520 y ss.
(32) Al respecto puede consultarse la magistral obra de LARENZ, Metodologa de la ciencia del derecho,
traduccin al espaol de Marcelino Rodrguez Molinero, Ariel, Barcelona, 1994, en especial Cap. VI, p.
437; DE NOVA, Il tipo contrattuale, Cedam, Padova, 1974, en especial el Cap. III, ps. 121 y ss.;
BEDUSCHI, Tipicit e diritto (Contributo allo studio della razionalit giuridica), Cedam, Padova, 1992,
ps. 33 y ss.
(33) DE NOVA, Il tipo contrattuale, cit., ps. 126 y 127.
(34) Ver LARENZ, Metodologa..., cit., p. 445, quien refiere a la tendencia, propia del pensamiento
abstracto, a vaciar de sentido los fenmenos.
(35) DE NOVA, Il tipo contrattuale, cit., p. 129.
(36) Idem, p. 131.
(37) Confrontar LORENZETTI, Tratado..., cit., T. II, ps. 512 y ss., cuya opinin sobre este tema, en
relacin al Proyecto de Reformas al Cdigo Civil de 1998 -antecedente directo de la ley 25248 - es
totalmente diversa. Sin embargo, sostena en relacin a la ley 24441 que los subtipos all reconocidos
venan diferenciados por su finalidad causal.
(38) En sentido coincidente, pero refirindose a la escisin conceptual producida por la jurisprudencia en
Italia, v. BUONOCORE, "Cassazione e leasing: riflessioni...", cit., ps. 147 y ss.
(39) En la doctrina nacional, el leasing operativo es considerado por muchos autores una mera locacin
de cosas, p. v. NICOLAU, "El leasing. Algunos aspectos jurdicos. Su problemtica en el mbito
inmobiliario", LL, 1987-B-962, y la bibliografa all citada en nota 33; LAVALLE-COBO- PINTO, Leasing
mobiliario, Astrea, Buenos Aires, 1982, p. 13; COILLOT, El leasing, cit., ps. 207 y ss.; FARINA, Contratos
comerciales modernos, 2 ed., Astrea, Buenos Aires, 1997, p. 528. En la doctrina extranjera, p. v. el
planteo de fondo del trabajo de BUONOCORE, "Cassazione e leasing: riflessioni...", cit., ps. 143 y ss.,
entre otros.
(40) Puede consultarse sobre este debate DE NOVA, Il tipo contrattuale, cit., ps. 59 y ss., con opiniones
diversas a las de este autor DATTILO, "Tipicit e realt nel diritto dei contratti", Rivista di Diritto Civile,
Cedam, Padova, 1984, ps. 790 y ss.; BEDUSCHI, "A proposito de tipicit e atipicit dei contratti",
Rivista di Diritto Civile, Cedam, Padova, 1986, p. 378.
(41) LARENZ, Metodologa..., cit., ps. 211 y ss.
(42) DATTILO, "Tipicit e realt...", cit., ps. 90 y ss.
(43) BREBBIA, Hechos y actos jurdicos, T. II, Astrea, Buenos Aires, 1995, p. 156, refiere en su obra a
las diferentes funciones que las distintas acepciones de causa fin desempean en el mbito del negocio
jurdico, remarcando la utilidad de la causa objetiva a los fines de la calificacin del negocio.
(44) En contra de esta postura v. LORENZETTI, Tratado..., cit., T. II, p. 530, quien refirindose al
Proyecto de 1998 (antecedente inmediato de esta ley) seala que all se concibe al leasing como un
contrato autnomo y tpico, sin subtipos y abarcando todas las variedades.

(45) Cabe aclarar que hablar de elementos esenciales particulares o tipificantes del contrato, como hace
alguna doctrina en nuestro pas (ver por ejemplo MOSSET ITURRASPE, Contratos, Ediar, Buenos Aires,
1988, p. 45; APARICIO, Contratos, T. I, Hammurabi, Buenos Aires, 1997, p. 65), podra conducir al error
de confundir los requisitos de validez de un contrato con los elementos o rasgos configurativos del tipo,
por ello es preferible utilizar la expresin "notas o rasgos caracterizantes"; sobre esto puede consultarse
DE NOVA, Il tipo contrattuale, cit., p. 68. La distincin es clara, una cosa ser exigir la concurrencia de
consentimiento, objeto y causa fin para que exista un contrato vlido, mientras que otra cuestin ser
analizar si se dan ciertos rasgos caracterizantes para determinar su remisin a uno u otro tipo legal.
(46) Aun antes de la tipificacin de la figura, la jurisprudencia haba sealado esa distincin. As se
resolvi que "El denominado contrato de leasing se presenta en la prctica comercial como una relacin
bilateral, a ttulo oneroso, atpica, del todo diferente a la compraventa, a la compraventa con reserva de
dominio y a la locacin, si bien respecto de esta ltima mantiene algunos elementos comunes y, en
particular, la finalidad de otorgar al locatario el uso y goce de un bien mediante el pago de un canon,
alquiler"; Cm. Nac. Com., sala B, 28/7/1981, en el caso "Lama SA Construcciones v. Ford-Finanfor SA
Ca. Financiera", LL, 1983-A-81 y ss.
(47) El mismo cuestionamiento sostuvo Nicolau en conferencia pronunciada el 13 de noviembre de 2000,
en el marco del seminario organizado por la Ctedra de Derechos Intelectuales de la Facultad de
Derecho de la UNR.
(48) BORDA, Tratado de Derecho Civil. Contratos, Perrot, Buenos Aires, p. 516.
(49) LACRUZ BERDEJO, Elementos de Derecho Civil, v. II-2, cit., p. 120, quien admite que se den en
locacin derechos que no sean personalsimos y resulten susceptible de uso y disfrute ajeno. MEDICUS,
Tratado de las relaciones obligacionales, cit., v. I, tambin refiere a la admisin en el BGB del
arrendamiento sobre derechos, citando el ejemplo del arrendamiento del derecho de caza, aunque
expresa que habra una transmisin del derecho de cazar, ps. 502 y ss.
(50) FRUSTAGLI - FRESNEDA SAIEG, "El contrato de leasing...", cit., p. 111.
(51) LAVALLE-COBO - PINTO, "El contrato de leasing. Su naturaleza jurdica y los efectos de la quiebra
de las partes", LL, 1981-D-800 y ss.; FARINA, en la 1 edicin de Contratos comerciales modernos,
Astrea, Buenos Aires, 1994, p. 511.
(52) La norma mencionada era, en relacin al dador, todava ms amplia que su antecedente -el art.
1145 del Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del PEN- por cuanto ste exiga que el dador fuese una
entidad financiera o sociedad que tuviese por objeto exclusivo la realizacin de negocios de leasing. En
el texto de la 24441, bastaba que la sociedad tuviera previsto entre sus posibles objetos la celebracin
de contratos de leasing, aunque esa actividad la realizara en concurrencia con otras. El criterio restrictivo
seguido por el Proyecto de Reformas era superior pues otorga mayor seguridad y garanta al tomador
respecto de la solvencia patrimonial del dador, aspecto primordial en materia de leasing inmobiliario.
(53) Al respecto, seala el mensaje de elevacin de la ley, que "con el fin de flexibilizar la figura de
modo tal que el leasing sea una respuesta concreta a las necesidades reales existentes en la actualidad,
el proyecto habilita a cualquier persona con capacidad suficiente a ser tomador o dador". En el debate
parlamentario se argumenta de modo similar, pero en miras de facilitar la introduccin del lease back.
Ver para todo Antecedentes parlamentarios, cit., ps. 1945 y 1965.

Art. 2. (Objeto)

Pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos
industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la facultad de
dar en leasing.
Concs.: ley 25248, arts. 1 y 26; CCiv., arts. 1499 a 1502, y 2311 y ss.
1. OBJETO DEL CONTRATO DE LEASING: NOCIN Y ALCANCE
En orden al objeto del contrato de leasing, la ley 25248 ha incorporado importantes
reformas. Pensamos que antes de comenzar a describirlas, resulta imprescindible explicar la
nocin de objeto de la cual partimos, dado que como sabemos, existen debates a la hora de
precisar sus contornos -tanto en nuestro pas cuanto en el derecho comparado (54) -. A
modo introductorio, podra reconocerse que por objeto del contrato, debe entenderse, a la
materia o sustancia que constituye la manifestacin de la voluntad que integra el ncleo del
acto (55). Pero esta nocin no es sino una mera aproximacin dado que dentro de esa
materia algunos sitan a las obligaciones por l generadas (56); otros a las prestaciones
(57), o a las utilidades, intereses o relaciones (58), o ms simplemente a los hechos y los
bienes, no faltando quienes prefieren recurrir a una nocin ms abarcativa, que entiende al
objeto como el contenido concreto e integral del acuerdo (59).
A tenor de lo dispuesto en los arts. 1167, 1168 y 1169, CCiv., no podemos dejar de admitir
que por objeto del contrato nuestro codificador ha entendido a las prestaciones de dar, hacer
o no hacer, lo cual no impide reconocer, desde una perspectiva "mediata", que los hechos, los
bienes y las cosas constituyen tambin el objeto sobre el cual ha recado el inters del
acreedor. Desde esta postura, el objeto inmediato del contrato de leasing financiero son las
prestaciones que asumen las partes, y que refieren a la adquisicin de un bien determinado
a fin de ponerlo a disposicin del tomador (arts. 1 y 6 ), a cambio de una prestacin
dineraria representada en el pago de una suma determinada en favor del dador. En la
modalidad del lease back (art. 5, inc. e]), la referida prestacin a cargo del dador va
acompaada de un deber accesorio que supone una abstencin, esto es, no exigir la
restitucin del bien adquirido al tomador, en tanto que en el mbito del leasing operativo la
misma supone la entrega o transmisin del bien acordado en el negocio. Por lo dems, en
cualquiera de los supuestos indicados, el objeto mediato del contrato lo constituyen los
bienes indicados en el art. 2 de la ley y las sumas dinerarias adeudadas en concepto de
canon (art. 3 ) (60). La circunstancia que el precio integre el objeto, no impide que se lo
considere asimismo un elemento tipificante del contrato de leasing, toda vez que los
caracteres que definen un tipo contractual provienen generalmente del elemento esencial o
estructural que aqu estamos estudiando (61).
2. DEL LEASING INMOBILIARIO AL LEASING MOBILIARIO. LA AMPLIACIN DE LA NMINA
DE BIENES QUE PUEDEN SER OBJETO MEDIATO DEL CONTRATO
Hemos destacado en la introduccin que la ley 25248 busca modificar la realidad social
induciendo a la celebracin de contratos de leasing, observando de este modo una
coincidencia con la ley 24441. Sin embargo, independientemente de la valoracin que pueda
hacerse en cuanto a la decisin de construir un rgimen jurdico de modo vertical (62), no
cabe duda de que para lograr tal propsito se ha considerado conveniente marcar una ntida
diferencia con la ley 24441, desplazando el eje de atencin desde el leasing inmobiliario
hacia al leasing mobiliario -de ms sencilla concrecin (63) -, redefiniendo de ese modo la
categora de sujetos hacia quienes va dirigida principalmente la operatoria, por cuanto el
leasing mobiliario repercute ms fuertemente en el mbito de las pequeas y medianas
empresas (Pymes).
Otra reforma significativa introducida por la nueva ley, ha sido la ampliacin del objeto
mediato del contrato, esto es, la extensin del catlogo de bienes que pueden ser materia de
este negocio (64), dado que el art. 2 refiere -a ms de las cosas muebles o inmuebles-, a
las marcas, patentes, modelos industriales y software. De modo que a las cosas muebles
-que deben ser no fungibles ni consumibles (65) - e inmuebles se adiciona el catlogo de
objetos inmateriales o derechos enunciados por el legislador (66), superando las

restricciones previstas en la ley 24441, en cuyo rgimen nicamente las cosas muebles no
consumibles ni fungibles y los inmuebles podan resultar la materia sobre la cual recaa la
manifestacin de la voluntad.
Esta poltica legislativa encuentra su antecedente inmediato en el Proyecto de Cdigo Civil de
1998, que en la primera parte del art. 1158 (67) consagra una solucin idntica a la
contenida en el art. 2 de la ley que comentamos. El propsito no es otro que reconocer la
significacin que estos bienes tienen en la economa moderna, donde la riqueza se encuentra
cada vez ms ligada a la propiedad intelectual.
Entre otros alcances prcticos, nos parece que la norma citada ser de gran utilidad en el
mbito de las pequeas y medianas empresas (Pymes), donde con frecuencia el nico o
principal capital con el que cuentan son las patentes, marcas o modelos industriales, que
ahora podrn disponer a fin de hacerse de un capital, pudiendo acordar su explotacin
mediante la modalidad del lease back o leasing de retro.
Esta apertura del mbito de actuacin del contrato de leasing, sin embargo, no ha sido
coherentemente contemplada, ya que ms all de alguna respuesta especfica (art. 9 ) existe
una laguna legal cuando su objeto consiste en bienes inmateriales. Si a ello sumamos la
insuficiente referencia prevista en el art. 26, pensamos que ser indispensable recurrir a las
normas especiales que rigen la circulacin de tales derechos, esto es, la ley 11723 sobre
derechos intelectuales (con su modificatoria, ley 25036 ), la ley 22362 de marcas y
designaciones comerciales, y las leyes 24481 y 24572 sobre patentes de invencin y
modelos de utilidad (68).
De esta forma, el leasing ingresa en el universo de los contratos que versan sobre derechos
intelectuales y derechos de propiedad industrial, que vienen mereciendo una especial
consideracin por la doctrina moderna (69).

Art. 3. (Canon)

El monto y la periodicidad de cada canon se determina convencionalmente.

Concs.: ley 25248, arts. 1, 20 y 21.

Art. 4. (Precio de ejercicio de la opcin)

El precio de ejercicio de la opcin de compra debe estar fijado en el contrato o ser

determinable segn procedimientos o pautas pactadas.
Concs.: ley 25248, arts. 1 y 16; CCiv., arts. 1349 a 1356; Cd. Com., arts. 458 y 459.
1. EL CANON Y EL PRECIO DE EJERCICIO DE LA OPCIN DE COMPRA
La ley 24441 estableca en su art. 27, inc. c), que el canon deba fijarse "...teniendo en
cuenta la amortizacin del valor de la cosa, conforme a criterios de contabilidad
generalmente aceptados" (70). Respecto de este sistema explica muy bien Lpez de Zavala
que si bien el monto del canon se determina sobre la base de la referida amortizacin, desde
luego no se reduce a ella, dado que "...la entidad financiera o la sociedad de leasing de que
se trate no financia gratuitamente, con el riesgo adicional de que luego el tomador no haga
uso de la opcin de compra" (71), de forma de que el canon resulta tambin de otros
componentes adicionales, tales como el valor econmico de uso, el costo financiero, los
gastos administrativos y de gestin (72). En concordancia con dicha solucin, el art. 27, inc.
d) de la ley 24441 dispona que el precio resultante del ejercicio de la opcin de compra
deba responder "...al valor residual" de la cosa, esto es, a su valor real.
La ley que comentamos, por el contrario, sujeta plenamente el canon y el precio del ejercicio
de la opcin de compra a la autonoma de la voluntad (73), ya que respecto del primero
seala que "se determina convencionalmente", en tanto que del segundo afirma que "debe
estar fijado en el contrato o ser determinable segn procedimientos o pautas pactadas". Las
modificaciones previstas en la mencionada regulacin generan una serie de cuestiones, que
pasaremos a relatar a continuacin, a saber:
a) La apertura a la libre determinacin del canon y del precio del ejercicio de la opcin de
compra, que proviene del Proyecto de Cdigo Civil de 1998 (74), supone que las partes
podrn estructurar el negocio conforme a sus posibilidades y conveniencias. La solucin
parece en principio razonable, porque aun en los contratos predispuestos y en los de
consumo, el precio constituye un elemento esencialmente negociado, de all que por ejemplo,
resulta un valor entendido la exclusin en dicho mbito de las reglas aplicables a las
clusulas abusivas (75). Por lo dems, la norma evita las dificultades que la ley 24441
presentaba en relacin a las pautas de amortizacin, en especial en el mbito inmobiliario.
b) Los arts. 3 y 4 de la ley trazan un distingo en orden a la determinacin del canon y del
precio del ejercicio de la opcin de compra, toda vez que, respecto del primero se seala que
su monto y periodicidad deben "determinarse" convencionalmente (art. 2 ), en tanto que en
relacin al segundo se afirma que "...debe estar fijado en el contrato o ser determinable
segn procedimientos o pautas pactadas" (art. 3 ). Si bien la expresin contenida en el art. 2
puede generar cierta ambigedad, entendemos que para el legislador la determinacin del
canon debe ser absoluta, pudiendo -en cambio- el precio de la opcin de compra estar
absoluta o relativamente determinado.
Es interesante detenerse en las motivaciones que han impulsado la solucin que
comentamos. En tal sentido, y en cuanto al precio de la opcin de compra, nos parece que el
legislador ha querido preservar la solucin contenida en las normas que regulan los contratos
de compraventa y locacin -supletorias a luz de lo dispuesto en el art. 26 -, las cuales
admiten de modo general que el precio pueda ser absoluta o relativamente determinado.
Por lo dems, con tal solucin, se ha querido reconocer una prctica habitual en el mercado,
por la cual en la opcin de compra ejercida en el marco de un contrato de leasing, se recurre
con frecuencia a mecanismos de determinacin del precio vigentes al tiempo del ejercicio de
dicha facultad. Prueba de ello es la causa "Grupo Lder Asesores de Seguros SA v. Didefn
SA" (76) -que versaba sobre un contrato celebrado con anterioridad a la ley 24441 -, en
donde se juzg vlida la clusula por la cual el precio de adquisicin de los equipos se
acreditara al tiempo de formularse la opcin, al implicar un supuesto de precio cierto

determinable, que vinculaba el valor de la cosa al precio corriente de plaza de ese bien o de
otros de la misma naturaleza.
Desde nuestra perspectiva, el carcter determinable del precio de la opcin de compra no
deja de suscitar cierto grado de reparo si pensamos en la alta conflictividad que en la
prctica pueden suscitar clusulas como la indicada anteriormente, las que por otra parte
conspiran con la posibilidad de que el tomador -pensamos en el de menor poder negocialpueda evaluar cabalmente al tiempo de la celebracin del contrato, el grado de conveniencia
de la operacin que concierta.
Seguramente, estas razones son las que han pesado para que en materia de canon la ley
haya optado por exigir su absoluta determinacin.
c) Conviene detenerse en las consecuencias de la indeterminacin, sea del canon o del precio
de la opcin de compra. Al respecto hay quienes de manera indiferenciada han sealado que
"...la falta de determinacin inicial por las partes del monto y periodicidad del canon o del
precio de la opcin de compra, sin posterior subsanacin de las partes de dicha falta, torna
invlido al contrato, ya que ellos son elementos en ausencia de los cuales podra ponerse en
duda la existencia de encuentro de voluntades de las partes" (77).
Si bien concordamos con la solucin a la que se arriba ante la indeterminacin del canon,
pensamos que en orden al precio de la opcin de compra la cuestin es ms compleja, toda
vez que el art. 4 admite expresamente que el precio sea determinable, circunstancia que
impide la nulidad, si las partes han establecido pautas para su fijacin. Frente a ello, la
pregunta obligada es cules podran ser esas pautas. En nuestra opinin la respuesta
proviene de la aplicacin de las reglas del contrato de compraventa, conforme lo prev el art.
26.
Debemos reconocer sin embargo, que la cuestin no deja de resultar conflictiva, no slo
porque las reglas precedentemente indicadas no siempre garantizan la validez del contrato,
sino tambin debido a las dificultades hermenuticas que presentan (vg. la establecida en el
art. 1350, CCiv.) y a la dualidad de regmenes existentes en nuestro actual ordenamiento
(78), situacin que debera haber sido ponderada por el legislador, incorporndose soluciones
especiales (79).
d) Por ltimo, la apertura a la autonoma de la voluntad en orden a la fijacin del precio de la
opcin de compra, mantiene subsistente el debate doctrinario en cuanto a qu sucede
cuando el mismo constituye un porcentaje nfimo del precio originario del bien,
transformndose en una suma meramente simblica. Nos parece que en tal caso, resulta
pertinente presumir que el tomador ha descartado la posibilidad de restituir el bien al
trmino del contrato, lo que conduce a sostener la existencia de un leasing simulado que
esconde una venta a plazos (80).

Art. 5. (Modalidades en la eleccin del bien)

El bien objeto del contrato puede:

a) Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador;
b) Comprarse por el dador segn especificaciones del tomador o segn catlogos, folletos o
descripciones identificadas por ste;
c) Comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de
compraventa que ste haya celebrado;
d) Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual con el tomador;
e) Adquiere por el dador al tomador por el mismo contrato o habrselo adquirido con
anterioridad;
f) Estar a disposicin jurdica del dador por ttulo que le permita constituir leasing sobre l.
Concs.: ley 25248, arts. 1, 2, 6 y 12.

1. LOS MODOS DE ELECCIN DEL BIEN COMO EXPRESIN DE REALIDADES NEGOCIALES

PROPIAS DE DIFERENTES TIPOS DE LEASING
Al efectuar el anlisis del art. 1 hemos esclarecido y dado argumentos a favor de la tesis
sostenida sobre la existencia de distintos tipos de leasing en el marco regulatorio de la ley
25428, a pesar del concepto (o tipo cerrado) definido en dicha disposicin. Ahora, al abordar
el comentario al art. 5, corresponde realizar el tratamiento particularizado de cada uno de
ellos.
Conforme expresamos, constituye un error metodolgico del legislador tratar las diferentes
operaciones econmicas que en la realidad negocial responden a la denominacin de
"leasing" como modos posibles de eleccin del bien objeto del contrato, en especial, cuando
ellos son expresin de realidades negociales diversas. Es cierto que, en la praxis, el bien
objeto del leasing puede ser comprado, o hecho construir, por el dador a un tercero
(proveedor) siguiendo las indicaciones dadas por el tomador en cuanto al bien, o que el
dador puede adquirirlo del propio tomador, o que el dador puede ser propietario del bien por
ser quien lo fabrica, distribuye o importa. Sin embargo, no es posible soslayar que cada una
de esas diferentes formas de eleccin del bien son propias de operaciones negociales
distintas con finalidades econmicas tambin diversas. Ms an, hasta el epgrafe del art. 5
resulta inadecuado, puesto que refiere a "modalidades en la eleccin del bien", pero en los
seis incisos del texto legal slo se lee una enunciacin alusiva al modo de proceder del dador,
y no del tomador que es quien en definitiva "elige" el bien objeto mediato del contrato.
Adems, tan evidente e innegable resulta esa realidad que aun quienes afirman que la ley
25248 ha consagrado un tipo nico de leasing, negando la existencia de diversos tipos o
subtipos legales, luego admiten las figuras del leasing financiero, del operativo y del lease
back como clases de leasing con estructuras y efectos normativos distintos (81).
Constituye un lugar comn en la doctrina sostener que la distincin esencial entre leasing
financiero y operativo se fundamenta en la finalidad econmica que se persigue con el
negocio, dando lugar, en consecuencia, a operaciones con estructuras bien diferenciadas
(82); de ello nos ocuparemos en los pargrafos siguientes.
2. EL LEASING FINANCIERO
Los incs. a), b) y c) del artculo en anlisis hacen referencia, a nuestro juicio, al leasing
financiero. Desde la perspectiva de la operacin econmica que le sirve de sustento, esta

clase de leasing se manifiesta como un negocio trilateral en el cual un sujeto en miras de

conceder financiamiento (por ello se trata generalmente de una entidad financiera o sociedad
de leasing) adquiere un bien a otro, o lo hace construir, para posteriormente cederlo en uso y
goce a otra persona, quien como contraprestacin paga un canon peridico, y tiene la opcin
de adquirirlo en determinado momento, por lo normal al concluir el contrato, pagando su
valor residual. Pese al carcter trilateral que la operacin econmica reviste, el contrato se
configura como negocio jurdico bilateral, celebrado entre dador y tomador (83). Sin perjuicio
de ello, esta compleja operacin econmica se implementa a nivel jurdico a travs de dos
contratos conexos: la compraventa (tambin podra ser locacin de obra) y el leasing. Los
efectos de la vinculacin negocial se analizan en el art. 6, a cuyo comentario remitimos.
Se manifiesta en este tipo de convenio, como ya expresamos, una causa financiera
preponderante aunque tambin aparece ligada al inters del tomador en la disponibilidad
econmica del bien (84). La finalidad financiera unida a las dems notas constitutivas del
concepto (ver art. 1 ) determinar que encuadren como leasing financiero los modos de
proceder a que refieren los incs. a), b) y c). No podemos dejar de sealar, en relacin al inc.
c), que el mismo posee cierto grado de innovacin en la operatoria pues prev la cesin, al
dador, de la posicin contractual que el tomador del leasing tuviera en un contrato de
compraventa ya celebrado, de modo tal que en este caso la financiacin se har efectiva a
travs de la asuncin por el dador de la obligacin de pagar el precio del bien asumida por el
tomador.
En los orgenes de la figura, el objeto principal de la operacin lo constitua la financiacin de
bienes de capital o equipamiento para empresas (85), en la actualidad esa nota caracterstica
tiende a desaparecer (86); en nuestro ordenamiento jurdico el legislador, movido por la
intencin de expandir la utilizacin del leasing, ha optado por no limitar el mbito de
actuacin a los bienes de capital.
Conforme era dable entender en el marco de la ley 24441 el leasing financiero poda ser
mobiliario o inmobiliario (art. 27, inc. b]), segn su objeto mediato fuesen cosas muebles
adquiridas por el dador a un tercero o inmuebles de propiedad del dador. La redaccin que se
haba dado a esa norma, interpretada en forma aislada, poda conducir a la afirmacin de
que el leasing inmobiliario slo poda ser operativo (87). Sin embargo, segn nuestro
parecer, la interpretacin sistemtica del texto legal no autorizaba a sostener la existencia
del leasing inmobiliario operativo, pues en el art. 28 se regulaba al leasing operativo de
modo restrictivo, slo para bienes muebles de equipamiento y destinados a uso profesional
(88). Por su parte, otros autores admitan que el leasing inmobiliario fuera operativo o
financiero (89).
La ley 25248 termina con la discusin suscitada en el rgimen legal anterior desde que no
limita la actuacin del leasing financiero a un objeto determinado, en consecuencia podr
constituirse tanto sobre cosas muebles como inmuebles; as parece indicarlo la amplitud del
art. 2 sumada a la redaccin de los incs. a), b) y c) del texto considerado. Sin embargo,
creemos que una interpretacin literal de la ley puede conducir directamente a la exclusin
de los derechos inmateriales, enunciados en el art. 2, del mbito del leasing financiero. En
efecto, los tres primeros incisos expresan que el bien puede "comprarse por el dador",
cuando en nuestro derecho la doctrina contractualista es unnime en sealar que slo las
cosas (en el sentido del art. 2311, CCiv.) pueden ser objeto del contrato de compraventa. Es
claro que semejante interpretacin contradice la intencin del legislador, pero pone de
manifiesto, una vez ms, las imprecisiones contenidas en la ley en todas aquellas cuestiones
vinculadas con los derechos intelectuales y la propiedad industrial.
3. EL LEASING OPERATIVO
La nota caracterstica de esta figura est dada por la ausencia de intermediacin de una
entidad financiera, pues el dador resulta ser fabricante o vendedor de los bienes, celebrando
el contrato directamente con el tomador (90), razn por la cual no existe una funcin de
financiacin prevalente sino que se trata de un contrato de cambio, en el cual el inters
preponderante del dador consiste en colocar sus bienes en el mercado, aunque sea a travs
de la concesin del uso y goce. En la ley 25248, la disposicin contenida en el inc. d) del art.
5 engloba a las operaciones de leasing operativo en tanto expresa que el bien objeto del
contrato puede "ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual con

el tomador". Como consecuencia de la estructura bilateral de la operacin econmica a la

que da cauce el leasing operativo, no se plantean aqu problemas propios del leasing
financiero como ser los relativos a la liberacin de responsabilidad por falta de entrega del
bien o por la existencia de vicios redhibitorios o eviccin. La ley resuelve la cuestin en el
art. 6 -a cuyo comentario remitimos- prohibiendo al dador exonerarse de estas obligaciones.
En el rgimen legal actual, a diferencia de lo que suceda durante la vigencia de la ley 24441,
el leasing operativo es regulado sin restricciones de ningn orden, esto significa que: 1)
puede ser celebrado por cualquier sujeto en tanto sea propietario del bien (ver comentario al
art. 1 ); 2) cualquier clase de derechos o cosas pueden ser objeto del mismo, no slo bienes
de equipamiento como dispona el art. 28 de la ley 24441, de modo tal que ahora resulta
indiscutible la admisin del leasing operativo mobiliario o inmobiliario; 3) el tomador no est
obligado a dar al bien un destino profesional, de ah que se extienda esta clase de leasing al
mbito de los negocios de consumo. En relacin con ello, debemos destacar que esta
apertura constitua uno de los objetivos buscados por la reforma, orientado -en parte- a
posibilitar el uso irrestricto de la figura por parte de algunos fabricantes de bienes (91).
En lo referente a la distincin entre el leasing operativo y la locacin de cosas, la nota
distintiva entre ambos tipos contractuales viene dada indudablemente por la opcin de
compra a favor del tomador, elemento cuya existencia es indispensable para que la operacin
sea subsumida dentro del concepto de leasing del rgimen legal vigente. Como ya se seal,
en el marco de la ley 24441 el nmero de notas distintivas era mayor, y el art. 28 era
interpretado en funcin de su antecedente directo, esto es, el art. 1146 del Proyecto de
Reformas al Cdigo Civil de 1993 (y su nota), de donde surge que la admisin acotada de la
figura haba respondido a la finalidad de evitar la generalizacin del uso de la locacin-venta
(92), prohibida por la jurisprudencia desde el caso "Singer v. Chacra" (93).
Por el contrario, en el nuevo contexto legal, la desaparicin de toda restriccin dificulta
establecer distinciones entre los supuestos en que la cesin del uso y goce con opcin de
compra configura un autntico leasing de tipo operativo, sujeto a la posibilidad de inscripcin
y oponibilidad que de ella resulta (conforme arts. 8 y 11 ), de aquellos casos que
encubrieren una venta a plazos con reserva de dominio prohibida por operar como garanta
real atpica. De ah que la ausencia de restricciones en la admisin de la figura del leasing
operativo, unida al hecho -ya sealado (ut supra, comentario al art. 4 )- de que la ley no se
expide sobre el problema que plantea la fijacin de un precio nfimo para el ejercicio de la
opcin de compra, pone de manifiesto la intencin del legislador de ampliar los contornos de
la figura para privar de fundamentos a pronunciamientos judiciales que en el futuro
pretendieran invalidar un negocio de esa ndole, creando fuera del Cdigo Civil un esquema
contractual tpico donde la validez de los mismos estara protegida. Sin embargo, la licitud de
un esquema negocial de tal naturaleza constituye una excepcin dentro del sistema general
del Cdigo Civil en el cual la reserva de dominio en la venta de cosas muebles aparece
prohibida por constituir una garanta atpica. Y aunque leasing operativo y compraventa con
reserva de dominio constituyen operaciones econmicas distintas, dado que en la ltima la
adquisicin de propiedad es perseguida directamente y desde el momento inicial del contrato
(94), podra darse la simulacin de una venta con reserva de dominio bajo la apariencia de
un leasing, en este supuesto el juez decidir en atencin a las particulares circunstancias del
caso concreto. En tal sentido, segn sealamos, la existencia de un precio nfimo para el
ejercicio de la opcin de compra que no sea representativo del autntico valor residual del
bien podr ser un elemento indicativo de la simulacin (95).
En relacin con el tema, algunos antecedentes jurisprudenciales han resuelto atendiendo a la
realidad negocial. As, la Cmara Nacional Civil, sala C, en autos "Almagro Construcciones v.
Prez Matheu, Jorge", resolvi que "si el contrato se titula de locacin, pero existe una
clusula por la cual el locatario podr adquirir la propiedad de la cosa despus de pagada
una cierta cantidad de mensualidades, el contrato ser de venta, no de locacin, pues la
finalidad econmica que se persigui es la transmisin dominial, no la mera concesin del
uso de una cosa" (96). En el caso, las partes haban celebrado un contrato que fue calificado
por la empresa constructora enajenante como de "locacin con opcin de compra" cuando en
realidad surga, de diversas clusulas del instrumento inicialmente firmado y de la publicidad
efectuada por la actora, que haban celebrado una compraventa oculta bajo el ropaje de la
operacin aludida.

4. EL SALE AND LEASE BACK O LEASING DE RETRO

4.1. La tipificacin del lease back
El inc. e) de la norma comentada regula al lease back como un subtipo de leasing cuando
expresa que el bien objeto del contrato puede adquirirse "por el dador al tomador por el
mismo contrato o habrselo adquirido con anterioridad". Cabe destacar que su empleo en
nuestro medio no est demasiado difundido. Constituye una figura jurdica bastante compleja
que responde a finalidades prcticas de orden financiero y, preponderantemente, de
garanta. Segn se infiere de nuestra ley, consistir en un contrato por el cual el propietario
de un bien lo enajena a otra persona que le paga su precio y, simultneamente o por un
acuerdo posterior, le confiere el uso y goce del bien a cambio del pago de un canon
peridico, concedindole, adems, al tomador, una opcin de compra por el valor residual del
bien. La estructura negocial del leasing de retro es bilateral, sin perjuicio de que la operacin
econmica se canalice a travs de dos contratos vinculados causalmente entre s, el de
compraventa del bien del tomador al dador, y el de leasing (de retro); a consecuencia de
esto no se plantean aqu algunos de los problemas que son objeto de discusin en el leasing
financiero, como son las exoneraciones de responsabilidad por el incumplimiento del
proveedor, o por la existencia de vicios redhibitorios o por eviccin.
Ms all de la licitud de la figura que a partir de su regulacin expresa aparece como
indiscutible, y sin perjuicio de que pueda convertirse en un punto de conflicto dentro un
sistema normativo que, como el nuestro, rechaza las garantas atpicas sobre cosas muebles
o inmuebles, un aspecto sumamente criticable de la figura est dado -en nuestra opininpor la amplitud con que es admitida su utilizacin. En efecto, cualquier clase de sujetos,
empresarios o no, entidades financieras o no, pueden celebrar este contrato; no existen
limitaciones de ningn orden en nuestro rgimen legal siendo que en realidad esta operacin
se origina como un contrato de empresa. Tal solucin resulta demasiado generosa en
comparacin con la tendencia en el derecho extranjero donde se lo admite como contrato de
empresa (97). En verdad, en nuestra opinin, el texto legal resulta mucho ms abarcativo de
lo que fue la intencin real del legislador. Si consideramos las razones alegadas para justificar
su regulacin, se observa que siempre se contempl a las empresas como sujetos de este
negocio. As, se haca referencia al hecho de que la figura permitira a las empresas obtener
financiacin barata dinamizando activos inmovilizados al convertirlos en capital lquido, y sin
necesidad de desprenderse de su utilizacin (98). En el mismo sentido, se justific la
supresin de las restricciones para ser dador en la importancia que ello tendra para el lease
back porque cualquier empresa quedara facultada a actuar como proveedora de sus propios
bienes (99). Por otra parte, en la doctrina nacional anterior a la tipificacin de este contrato
quienes admitan su viabilidad en el marco de nuestro ordenamiento jurdico reconocan al
negocio como una modalidad de financiamiento de las empresas (100). Por ello pensamos
que hubiese sido razonable -si la intencin del legislador fue introducir un nuevo esquema
negocial de financiamiento para las pequeas y medianas empresas- el establecimiento de
requisitos de ndole subjetiva y objetiva que regularan al lease back como contrato de
empresas, en estilo semejante a la regulacin que el art. 28 de la ley 24441 prevea para el
leasing operativo. Fuera de ese mbito, la figura es conflictiva por los abusos a que puede
dar lugar.
4.2. Los debates relativos a la licitud del lease back. Su superacin en la ley 25248
Antes de la sancin de la ley 24441, algunos estudios doctrinarios se dedicaron a analizar la
viabilidad y licitud del lease back en nuestro ordenamiento jurdico, en el tratamiento de esa
cuestin las opiniones distaban de ser pacficas. En efecto, hace ya tiempo, Linares Bretn se
manifest en contra de la figura por entender que ella desnaturalizaba el fin financiero del
negocio -dado por contribuir al ingreso de bienes de equipamiento industrial o comercialdebido a que aqu no haba un incremento de capacidad productiva sino recepcin de fondos
que el tomador deba reintegrar (101). Por su parte, Highton opina que "en el lease back se
advierte generalmente una funcin de garanta en la transmisin del dominio de las cosas
muebles o inmuebles que luego sern objeto de un contrato de leasing (locacin) entre las
mismas partes, y quien efecta un prstamo, asegurndose la propiedad de la cosa, ve
cubierto el riesgo del incumplimiento por parte del tomador del crdito, sin necesidad de
ejecutar los bienes de su deudor. Se violan, consecuentemente, todos los principios de los
derechos de garanta, en un rgimen que como el nuestro impide pactos comisorios y la

apropiacin directa de la cosa por parte del acreedor" (102). Esta tendencia tambin se
sostuvo en las IV Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial y Procesal (Junn, 1990)
(103).
Distinta es la opinin, en la doctrina nacional, de Fargosi, quien -tomando argumentos
favorables esgrimidos por la jurisprudencia italiana, y en verdad tambin superados a causa
de su formalismo por sentencias posteriores- sostiene que las objeciones formuladas contra
la figura (por ejemplo, invalidez por tratarse de una venta con pacto de retroventa prohibido
para las cosas muebles, o configuracin de un supuesto de pacto comisorio mediando una
prenda y sancionado por el art. 3222 del CCiv.) carecen de andamiento si se parte de la
base que en el lease back el traspaso de la propiedad a quien concede el prstamo se
produce simultneamente con la estipulacin del contrato y no hay un crdito preexistente
en cuya consecuencia se transfiere el bien como garanta de la restitucin (104).
Debido a la falta de una regulacin expresa para el leasing de retro en el rgimen de la ley
24441, las controversias en torno a su licitud continuaron, y en opinin de algunos autores
como se trataba de una especie no prohibida tampoco corresponda considerarla ilcita (105).
Merece citarse, en relacin con el tema, un fallo de la Cmara Nacional Civil del ao 1998
donde se recoge (aunque obiter dicta pues se trataba de un juicio de desalojo donde la
demandada haba alegado como defensa la existencia de una venta en garanta con
posibilidad de seguir ocupando el inmueble por un tiempo) la opinin de Elena Highton al
sealar que "la figura viola los principios de los derechos de garanta en un rgimen como el
nuestro que impide pactos comisorios y la apropiacin directa de la cosa por parte del
acreedor" (106).
La cuestin resulta compleja, y creemos que no es posible establecer en abstracto
conclusiones definitivas, en torno a la situacin de la figura analizada en el rgimen actual,
sino que deben valorarse diversas circunstancias.
Ante todo, es importante tener presente que el sale and lease back es una operacin jurdica
procedente de pases cuya tradicin jurdica difiere de la nuestra, y donde la transferencia de
la propiedad en garanta es admitida ampliamente pues los derechos de garantas no son
vistos como un ius in re aliena, al contrario, en el sistema del common law es normal que el
acreedor hipotecario pase a ser el titular del bien, pudiendo detentar o no la posesin, pero
su dominio est sujeto a la condicin resolutoria del cumplimiento del deudor en los plazos
establecidos (107). Esta diferencia sustancial hace que la operacin de lease back, en
regmenes jurdicos pertenecientes a la familia del Derecho Continental, sea un contrato cuya
licitud es puesta en tela de juicio debido a que la figura implica una transferencia de
propiedad con fines de garanta. La ilicitud de tales operaciones se vincula, en esos
ordenamientos, a la prohibicin del pacto comisorio en contratos constitutivos de derechos
reales de garanta (108). En nuestro Cdigo Civil, la sancin aparece en el art. 3222 para la
prenda y por extensin la doctrina la aplica a la hipoteca.
Un segundo punto de anlisis a considerar es que la funcin de garanta, unida a la finalidad
financiera, son propias de la operacin de leasing de retro, de modo tal que el dador no
satisfara la necesidad de liquidez del tomador si ste no le transfiriera, al mismo tiempo, la
titularidad del bien (109); en este orden de ideas -y a semejanza de lo que sucede en la
venta de inmuebles con pacto de retroventa, no as en materia de muebles donde el pacto
est prohibido- lo que corresponde indagar es si el lease back constituye un contrato con
naturaleza jurdica propia, que bien podra ser real o simularse para encubrir un mutuo con
pacto de retroventa, o si, por el contrario, se lo identifica siempre con el mutuo con
transferencia de propiedad en garanta (110). En nuestro derecho, actualmente, la previsin
expresa contenida en el art. 5, inc. e), de la ley 25248 lo convierte indudablemente en un
negocio tpico y, en consecuencia, lcito, fuera del alcance de la prohibicin del pacto
comisorio. Se podr cuestionar la poltica legislativa seguida, pero ya no es posible discutir la
licitud de la figura (111). Sin perjuicio de ello, como cualquier otro negocio admite la
simulacin (112). En tal hiptesis, o sea, cuando del caso concreto surgiere que el lease
back fuere un negocio simulado celebrado para ocultar un mutuo con transferencia de
propiedad en garanta, el negocio podra ser declarado invlido pues estara alcanzado por la
prohibicin del 3222, CCiv. y la aplicacin analgica que la doctrina ha hecho del mismo. La
doctrina tiene entendido que esa simulacin existira cuando entre tomador y dador
preexistiera un crdito y con fines de garantizarlo se celebrara el lease back (113). En

relacin al tema, resulta interesante destacar que la Suprema Corte de Italia, en la sentencia
nro. 10805 de 16/10/1995, individualiza una serie de elementos cuya presencia conduce a
afirmar que el lease back ha sido empleado con una funcin distinta a la venta con fines de
leasing, es decir, para cumplir una funcin de enajenacin en garanta alcanzada por la
prohibicin del pacto comisorio. Estos indicadores seran:
a) ausencia de algunos de los elementos objetivos o subjetivos que caracterizan al esquema
negocial, como ser:
- ausencia del fin inmediato de liquidez;
- que los bienes enajenados no sean instrumentales en el desarrollo de la actividad
empresaria del tomador;
- ausencia de inters del tomador en la utilizacin del bien;
- presencia de clusulas que dejen el bien a disposicin material del dador;
b) dificultades econmicas de la empresa vendedora que avalasen la sospecha de un
aprovechamiento de las condiciones de debilidad del deudor;
c) la concreta valoracin econmica del negocio, en relacin a la adecuada proporcionalidad
de las prestaciones correlativas. Respecto de ello, deber considerarse en orden a determinar
la licitud de la operacin: la correspondencia entre el precio de venta del bien y su valor de
mercado; si el monto de los cnones a pagar por el tomador se adaptan a las tcnicas
propias de su determinacin en el leasing; etc.
Algunos de estos indicadores apuntados por la casacin italiana pueden ser de gran utilidad
en nuestro medio para apreciar la verdadera finalidad perseguida por las partes al recurrir al
lease back, y determinar en consecuencia si fue desnaturalizado. Sin embargo, debe
observarse que muchas de esas pautas no sern aplicables en razn de que nuestra ley
-como ya expresamos- no ha circunscripto la figura al mbito de los contratos de empresa.
Finalmente, corresponde poner de relieve que la licitud del lease back no excluye que en
hiptesis concretas el negocio contenga intereses usurarios, materia que no escapar al
control judicial (114); en este aspecto se deber tener especial cuidado cuando el negocio
constituya una relacin de crdito al consumo.
5. LA SUBCONTRATACIN EN EL LEASING
El inc. f) del artculo en anlisis autoriza al dador a celebrar un contrato de leasing cuando el
bien estuviere a su disposicin por un ttulo que le permita darlo en leasing. Esto significa
que sin tener el dador la titularidad de un bien (sea porque lo adquiriese con la finalidad de
darlo en leasing o porque ya era titular del mismo, como en el caso de los fabricantes,
importadores, distribuidores, etc.) puede encontrarse legitimado para ceder respecto del
mismo idnticos derechos a los que se conceden al tomador en el leasing (115). Esta
legitimacin para dar en leasing bienes de los cuales no es titular deriva de la existencia de
un contrato de leasing originario, es decir que lo que la norma prev es la subcontratacin en
materia de leasing (116). El recurso al subleasing no es habitual en nuestro mbito, por el
contrario, lo ms frecuente es encontrarse con estipulaciones contractuales que vedan toda
clase de modificacin subjetiva; a pesar de ello, el legislador ha considerado conveniente
autorizar de modo expreso esta modalidad contractual.
La subcontracin implica que el tomador del leasing celebre con un tercero, sobre el bien
dado en leasing, un nuevo contrato de idntica naturaleza (117), de ah la denominacin de
subleasing. Consecuentemente, esta nueva relacin quedar sujeta al rgimen normativo del
leasing, y los derechos y obligaciones entre subdador y subtomador se regirn por los
trminos acordados en el nuevo contrato, sin perjuicio de que la relacin contractual
originaria entre el dador y tomador-subdador permanece inalterada. Por tratarse de un

contrato derivado, el subleasing se ver alcanzado por las vicisitudes que afecten la eficacia
del leasing.
La disposicin analizada guarda vinculacin con la norma contenida en el art. 12, segundo
prrafo, y debe ser interpretada en concordancia con ella. En efecto, la citada disposicin
acuerda al tomador la facultad de arrendar el bien dado en leasing, salvo que se pactara lo
contrario; en relacin con ello pensamos que la clusula que slo prohba al tomador
arrendar el bien importar necesariamente la prohibicin de celebrar un subleasing, desde
que, si bien se trata de figuras distintas, ambas cumplen funciones econmicas semejantes,
de modo que lo adecuado sea inferir la intencin del dador de prohibir la circulacin del
contrato, cualquiera sea la figura a travs de la cual se instrumente. Esta solucin resultar
tambin de la aplicacin supletoria del rgimen de la locacin de cosas dado que el art.
1597, CCiv. establece que la prohibicin de subarrendar implica la de ceder y viceversa.
Por otra parte, debe considerarse que si el tomador celebra un subleasing, la opcin de
compra que conceda al subtomador constituir un contrato de opcin de compraventa sobre
una cosa ajena, en consecuencia si el subtomador optase por la compra del bien estara
obligado el tomador a adquirir previamente el bien, ejerciendo el derecho de opcin del que
es titular, para luego cumplir con la obligacin de transmitir la titularidad del bien a su
cocontratante.
(54) Al respecto puede verse a APARICIO, Contratos. Parte general, T. II, Hammurabi, Buenos Aires,
2001, ps. 219 y ss., quien realiza una excelente resea del debate en el derecho comparado.
(55) BREBBIA, Hechos y actos jurdicos, T. II, Astrea, Buenos Aires, 1995, ps. 179 y ss.
(56) SAVIGNY, Sistema del derecho romano actual, T. II, trad. J. Meca y M. Poley, Gngora, Madrid,
1878/9, p. 354; PUIG BRUTAU, Fundamentos de Derecho Civil, T. II, vol. I, Bosch, Barcelona, 1967, p.
142; ALTERINI, Contratos..., cit., p. 216.
(57) FONTANARROSA, Derecho comercial argentino, T. II, Zavala, Buenos Aires, 1979, p. 41; BORDA,
Tratado de Derecho Civil. Parte general, Perrot, Buenos Aires, 1980, p. 105.
(58) BETTI, Teora general..., cit., p. 122; DEZ-PICAZO - GULLN, Sistema de Derecho Civil, Vol. II,
Tecnos, Madrid, 2001, p. 42; ZANNONI, Ineficacia y nulidad de los actos jurdicos, Astrea, Buenos Aires,
1986, ps. 89 y ss., y BUERES, Objeto del negocio jurdico, Hammurabi, Buenos Aires, 1986, p. 56.
(59) MAZEAUD, H., J. y L. - CHABAS, Derecho Civil. Obligaciones, T. I, Zavala, Buenos Aires, 1997, p.
324; MOSSET ITURRASPE, Contratos, Ediar, Buenos Aires, 1981, ps. 193 y ss., y LORENZETTI,
"Ineficacia y nulidad del objeto de los contratos: un enfoque basado en las normas fundamentales",
Revista de Derecho Privado y Comunitario, t. VIII, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1995, p. 155.
(60) Recuerda Rodolfo Fontanarrosa que en los contratos bilaterales es necesario hablar de "...varios
objetos y no de uno solo, a saber: en la compraventa, el objeto de la obligacin del vendedor es adquirir
el dominio de la cosa al comprador, y el de la de este ltimo es el pago del precio; en la locacin de
servicios, el objeto de la obligacin del locador es prestar el servicio pactado, y el de la del locatario,
pagar la retribucin convenida; etc.", en Derecho Comercial..., cit., p. 41.
(61) Al respecto, Rodolfo Sacco y Giorgio De Nova sealan que "Come si visto, ogni contratto
appartiene ad un tipo; linscrizione di un contratto nel tipo avviene appunto in base alla presenza o
assenza dei caratteri che differenziano i vari tipi. Questi caratteri attengono prevalentemente alloggetto
ossia al contenuto del contratto", en Trattato di Diritto Civile. Il Contratto, T. II, Utet, 1993, p. 439.
(62) La expresin est tomada de un trabajo de la Dra. Noem L. Nicolau, quien antes de la regulacin
del contrato de leasing en nuestro pas, planteaba las distintas alternativas de todo proceso de
tipificacin, en "El leasing. Algunos aspectos jurdicos. Su problemtica en el mbito inmobiliario", LL,
1987-B-963.
(63) Nos remitimos a lo sealado en la introduccin de esta obra.
(64) MOISSET DE ESPANS, "Aspectos registrales del leasing en la ley argentina 25248 ", Zeus,
30/10/2000; FISSORE, "Nueva ley sobre contrato de leasing", LL, 31/8/2000, ps. 2 y ss., y CALEGARI
DE GROSSO - GROSSO, "El contrato de leasing (Ley 25248 del 10 de junio de 2000)", JA, 2001-I-1014.
En el derecho europeo se advierte la misma tendencia, dado que, por ejemplo, en el derecho espaol,
aun sin texto legal, la doctrina admite que el objeto del contrato de leasing puedan ser marcas, patentes
y modelos de invencin, etc. Al respecto puede verse BERCOVITZ RODRGUEZ-CANO - CALZADA
CONDE, en Contratos mercantiles, obra colectiva, Aranzadi, Pamplona, 2001, p. 522.
(65) El art. 1 de la ley, al exigir que lo dado en leasing sea un bien cierto y determinado, excluye a las
cosas fungibles y consumibles, las que por otra parte no permitiran ni la registracin, ni el ejercicio de la
opcin de compra. Coincidiendo con este parecer, aunque en relacin a la ley 24441, pueden verse a
HIGHTON - MOSSET ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas al Derecho Privado..., cit., ps. 126
y ss.; COMPAGNUCCI DE CASO, "Contrato de leasing", en AA.VV., Homenaje a Dalmacio Vlez Sarsfield,

T. II, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, Crdoba, 2000, p. 90, y a
LORENZETTI, Tratado..., cit., T. II, p. 535.
(66) Conforme Nicolau en conferencia pronunciada el 13 de noviembre de 2000, en el marco del
seminario organizado por la Ctedra de Derechos Intelectuales de la Facultad de Derecho de la UNR.
Tambin concuerdan con ello MALUMIN - DIPLOTTI - GUTIRREZ, Leasing. Anlisis legal, fiscal y
contable, La Ley, Buenos Aires, 2000, p. 39.
(67) El mencionado texto proyectaba que "Pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles,
marcas, patentes o modelos industriales y software...", Antecedentes parlamentarios, cit., p. 345.
(68) Ver nuestro comentario "Consideraciones en torno a la nueva ley de leasing", JA, 3/10/2001, nota
9, p. 5.
(69) LORENZETTI, Tratado..., cit., T. III, ps. 11 y ss.
(70) Su antecedente era la Convencin de Ottawa, cuyo art. 1.2. c) dispone que "los arrendamientos
estipulados en el contrato se calculan tomando especialmente en cuenta la amortizacin del total o de
una parte sustancial del costo del equipo".
(71) Teora de los contratos. Parte especial (4), T. V, Zavala, Buenos Aires, 1995, p. 857.
(72) LORENZETTI, Tratado..., cit., T. II, p. 537.
(73) FISSORE, "Nueva ley sobre contrato...", cit., p. 3; PAOLANTONIO, Rgimen legal del leasing. Ley
25248, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2001, v. comentario art. 3, punto 2.
(74) El segundo y tercer prrafo del proyectado art. 1158 consagra que "el monto y periodicidad de cada
canon se determina convencionalmente. El precio de ejercicio de la opcin de compra debe estar fijado
en el contrato o ser determinable segn procedimientos o pautas pactadas".
(75) La Directiva 1993/13 de la CEE seala en el prrafo segundo de su art. 4 que "la apreciacin del
carcter abusivo de las clusulas no se referir a la definicin del objeto principal del contrato ni a la
adecuacin entre precio y retribucin, por una parte, ni a los servicios o bienes que hayan de
proporcionarse como contrapartida, por otra, siempre que dichas clusulas se redacten de manera clara
y comprensible". Si bien en nuestro ordenamiento normativo no contamos con una norma como la
transcripta, pensamos que es posible arribar a la misma solucin.
(76) Cm. Nac. Com., sala A, 27/6/1997, LL, 1998-E-382.
(77) FISSORE, "Nueva ley sobre contrato...", cit., p. 3.
(78) No es del caso explicar aqu las normas que regulan el tema en ambos cdigos, a saber arts. 1349,
1350, 1351, 1352, 1353, 1354 y 1494 segunda parte, del CCiv. y arts. 458 y 459, del CCom. Para una
adecuada consideracin del problema puede verse a LORENZETTI, Tratado..., cit., T. II, ps. 247 y ss. y T.
II, cit., ps. 351 y ss.
(79) Conforme sostuviramos en la introduccin, estas desarmonas provienen de haber trasegado a la
ley 25248 muchas de las normas que, para el leasing, contiene el Proyecto de Cdigo Civil de 1998, sin
advertir que ellas se sitan en un contexto diferente, con reglas unificadas y coherentes.
(80) PAOLANTONIO, Rgimen legal del leasing, cit., comentario al art. 4; HIGHTON, "El leasing en el
common law y traslacin de la nocin al derecho argentino", Revista de Derecho Privado y Comunitario,
nro. 3, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, p. 285.
(81) Ver, por ejemplo, PAOLANTONIO, Rgimen legal del leasing..., cit., en especial puntos 9 y 12 de su
comentario al art. 1.
(82) Ver, entre otros, NICOLAU, "El leasing. Algunos aspectos...", cit., p. 962; HIGHTON - MOSSET
ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas al Derecho Privado, cit., ps. 107 y ss.; LORENZETTI,
Tratado..., cit., T. II, p. 516.
(83) Nuestra ley vigente, al igual que la anterior, se apartan de lo reglado en el art. 1 de la Convencin
de Ottawa de 1988, en cuanto sta considera al proveedor del bien como parte del contrato,
estructurndolo en consecuencia un negocio trilateral.
(84) VARA DE PAZ, "Leasing financiero", cit., p. 555.
(85) Todava algunos ordenamientos comparados mantienen esta limitacin, as, en Espaa, la
disposicin adicional 7 de la ley 26/1988 de Disciplina e Intervencin de las entidades de crditos,
regula el arrendamiento financiero, considerando por tales a "aquellos contratos que tengan por objeto
exclusivo la cesin de uso de bienes muebles o inmuebles, adquiridos para dicha finalidad segn las
especificaciones del futuro usuario, a cambio de una contraprestacin consistente en el abono peridico
de las cuotas a que se refiere esta disposicin. Los bienes objeto de cesin habrn de quedar afectados
por el usuario nicamente a sus explotaciones agrcolas, pesqueras, industriales, comerciales,
artesanales, de servicios o profesionales. El contrato de arrendamiento financiero incluir
necesariamente una opcin de compra, a su trmino, a favor del usuario".
(86) As, la ley uruguaya 16072, que regula el crdito de uso (denominacin que se le da al leasing
financiero), no exige en el art. 1 que los bienes se destinen a actividades empresarias.

(87) NICOLAU, "El contrato de leasing y su tipificacin en la ley 24441 ", Revista Trabajos del Centro,
nro. 1, Rosario, 1995, p. 113.
(88) FRUSTAGLI - FRESNEDA SAIEG, "El contrato de leasing en el marco normativo de la ley 24441 ",
cit., p. 113. Tambin HIGHTON - MOSSET ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas al Derecho
Privado, cit., ps. 125 y ss.
(89) KEMELMAJER DE CARLUCCI, "Aproximacin al leasing inmobiliario", Cuadernos de la Universidad
Austral, nro. 1, Derecho empresario actual, Depalma, Buenos Aires, 1996, p. 490.
(90) Consultar NICOLAU, "El leasing. Algunos aspectos...", cit., p. 962; HIGHTON - MOSSET ITURRASPE
- PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas al Derecho Privado, cit., p. 110; LORENZETTI, Tratado..., cit., T. II,
p. 517; FARINA, Contratos comerciales..., cit., p. 528.
(91) Esto se refleja en el debate parlamentario de la ley, donde se ha sealado que "...este proyecto es
muy importante, ms an en el actual contexto, porque permite una fuerte reactivacin en materia de
utilizacin de stocks de compaas que podran sacar bienes con la figura de leasing tanto en la industria
automotriz como en el rubro de maquinarias agrcolas", en Antecedentes parlamentarios, cit., pargrafo
23, p. 1970.
(92) HIGHTON - MOSSET ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas al Derecho Privado, cit., ps.
145 y ss.
(93) En JA, 32-373 y ss. En este caso, Singer -empresa dedicada a la venta de mquinas de cosercomercializaba sus productos otorgando plazo para el pago del precio. A fin de asegurarse el cobro
entregaba las mquinas sobre la base de un supuesto contrato de locacin, y una vez que el "locatario"
cumpla con el ltimo "canon locativo" adquira la propiedad de la cosa, con opcin de hacerlo antes de
ese plazo abonando la diferencia entre el precio total y las cuotas ya pagadas en concepto de
arrendamiento. Alejandro Chacra, adquirente conforme a dichas condiciones fue declarado concursado,
solicitando Singer la devolucin de las mquinas entregadas en locacin. La Cmara resolvi -por
mayora- que Singer pretenda la creacin indebida de un privilegio no regulado por la ley por lo cual
deneg la pretensin, entendiendo que el contrato celebrado no poda calificarse como locacin sino que
constitua en realidad una venta a plazos.
(94) As lo entiende una tendencia jurisprudencial. La Cm. Nac. Apel. Civ., sala H, resolvi que "El
contrato por el cual una parte entreg a otra un bien inmueble para su uso y goce durante un
determinado lapso mediante el pago de un canon preestablecido, convinindose adems que los
tomadores tendran opcin para adquirir el bien por un valor residual, se asemeja al contrato de `leasing
y no a una compraventa a plazo o con reserva de dominio, pues la opcin de compra se presenta como
una variante contractual que slo entra a funcionar si es ejercida por el cliente", en autos "Lanfranco de
Beckford, C. A. v. Ianello, L. y otro", LL, 1999-F-90. En igual sentido se haba expedido con anterioridad
la sala B, en un fallo del 31 de mayo de 1988, en autos "IBM Argentina SA v. Astilleros Neptuno SCA",
ED, 133-572.
(95) Ver ut supra comentario a los arts. 3 y 4.
(96) Publicado en LL, 1991-A-31 y ss., con nota de Marcelo U. Salerno.
(97) COILLOT, El leasing, cit., p. 206, lo define como "un contrato por el cual un empresario vende su
fbrica a una sociedad de leasing, la cual la realquila inmediatamente por un contrato de leasing". En
similar orientacin p. v. BUSANI, "Discrezionalit del lessor nella determinazione del prezzo di vendita al
lessee del bene oggetto di leasing back", Nuova Giurisprudenza Civile Commentata, nro. 1, ao 2001,
ps. 35/51; PARRA LUCN, "Comentario a la sentencia de 1 de febrero de 1999", Cuadernos Civitas de
Jurisprudencia Civil, nro. 52, ao 2000, Madrid, p. 835; LACRUZ BERDEJO, Elementos de Derecho Civil
II, vol. II, cit., ps. 407 y ss.
(98) Antecedentes parlamentarios, cit., ps. 1943 y 1965.
(99) Idem, p. 1965.
(100) FARGOSI, "Esquicio sobre el lease back", cit., p. 957, parece pensarlo como contrato de empresa;
LPEZ DE ZAVALA, Teora de los contratos. Parte especial (4), cit., T. V, p. 187 y tambin ps. 839 y ss.;
LORENZETTI, Tratado..., cit., T. II, ps. 520 y ss.
(101) LINARES BRETN, "El contrato de locacin financiera", LL, 139-999. Tambin se haban
manifestado en contra de la figura NOACO, "El contrato de locacin financiera o leasing", JA, seccin
doctrina, 1973-120; ARAYA, "Algunas nociones sobre el leasing", Revista de Bancos y Bolsas, t. I,
Depalma, Buenos Aires, 1980, p. 509.
(102) HIGHTON, "El leasing en el common law...", cit., p. 271 y tambin 280.
(103) El despacho B) II, de la Comisin nro. 5 que se ocup de las "Garantas bancarias", expresa en
relacin al lease back: "1. El leasing de retro, lease back u operacin de venta y rearrendamiento,
cuando prevea la opcin de compra a favor del tomador, generalmente encubre una garanta real. 2. El
leasing de retro o lease back u operacin de venta y rearrendamiento con funcin de garanta es
contrario a las normas que prohben el pacto comisorio, tanto si se autoriza al acreedor a apropiarse o
realizar la garanta real en forma diversa a la que prescriben la ley sustancial y las normas
correspondientes de carcter procesal", en El Derecho Privado..., cit., p. 121.

(104) FARGOSI, "Esquicio sobre el lease back", cit., p. 958. En contra de este argumento, Highton
manifiesta que "...no resiste ningn anlisis, pues si est prohibido traspasar la propiedad ante el
incumplimiento ya producido, el mismo efecto -y an con ms fuerza- se produce si el traspaso ya est
consumado al comenzar la garanta", en "El leasing en el common law...", cit., p. 286.
(105) LORENZETTI, Tratado..., cit., ps. 521 y ss.
(106) Cm. Nac. Civ., sala L, autos "Urquiza, Digenes A. v. Montaa, Carlos A.", de 29/12/1998, LL,
1999-F-408 y ss.
(107) Ver para el tema HIGHTON, "El leasing en el common law...", cit., ps. 257 y ss. y tambin p. 283,
y los autores citados en ese trabajo.
(108) Por ejemplo, para una sntesis de los cuestionamientos de que fue objeto en el derecho italiano p.
v. BUSANI, "Discrezionalit del lessor nella...", cit., ps. 39 y ss. En la p. 44 este autor refiere tambin a
la opinin de un sector de la doctrina italiana que ha sostenido la ilicitud estructural del lease back.
(109) As lo expresa tambin PARRA LUCN en su "Comentario a la sentencia de 1 de febrero de 1999",
cit., p. 835.
(110) En Espaa, existen pronunciamientos del Tribunal Supremo que han abordado la cuestin, algunos
a favor de la validez como la sentencia de 20 de noviembre de 1999, donde se seala que "nada se
opone a la licitud y validez del llamado lease back, al amparo del principio de la libertad contractual
recogido en el art. 1255, CCiv., sin que pueda hablarse de inexistencia o ilicitud de la causa, que en este
caso como en el supuesto de leasing es el cambio de uso de la cosa por precio, a lo que se aade la
opcin de compra, cambio del derecho de adquirir por un precio; no es una operacin crediticia, sino un
arrendamiento de cosa y una opcin de compra". Por su parte, la sentencia de 16 de mayo de 2000,
donde las partes haban celebrado un contrato que poda calificarse de lease back, y as lo haba hecho la
sentencia del juzgado, el Supremo entendi que "...La finalidad del contrato no fue la de obtener, o
mantener, el garaje (se trataba de un leasing inmobiliario) sino conseguir el dinero, por lo que el
verdadero contrato celebrado, el querido por la voluntad concordada de las partes (...) fue un prstamo
simple o mutuo", publicada en Cuadernos Civitas de Jurisprudencia Civil, nro. 55, ao 2001, ps. 67 y ss.,
con comentario crtico de Cilveti Guba. Por su parte, en Italia, ya referimos al trabajo de BUSANI,
"Discrezionalit del lessor...", cit., ps. 44 y ss., que alude la postura de la doctrina y a diversos
pronunciamientos que en un momento consideraron estructuralmente ilcito al lease back.
(111) Ver sobre el particular la salvedad que formula PAOLANTONIO, Rgimen legal del leasing..., cit.,
en el comentario al art. 1, pto. 9, d), quien seala que a pesar de la admisin el lease back carece de
una regulacin particular, lo que no obsta a la necesidad de realizar una interpretacin diferente
consistente con la causa de garanta de la operacin (as por ejemplo a efectos de analizar la ineficacia
de pleno derecho del acto segn el art. 118 de la ley 24522).
(112) Una opinin ambigua sostiene FISSORE, "Nueva ley sobre contrato de leasing", cit., p. 3, en
sentido concordante con l MALUMIN - DIPLOTTI - GUTIRREZ, Leasing..., cit., p. 19.
(113) En nuestra doctrina sostiene esta opinin Mosset Iturraspe, en relacin a la venta con pacto de
retroventa, sealando que la ilicitud aparecera cuando se la relacione con una obligacin preexistente
entre las partes, en "Negocio fiduciario con fines de garanta (trust o fideicomiso en garanta)", Revista
de Derecho Privado y Comunitario, nro. 2 (Garantas), pto. 5. En Italia, la mayora de la doctrina y
jurisprudencia, admiten en principio la validez del leasing de retro pero aceptan tambin que la figura
estara alcanzada por la prohibicin del pacto comisorio si se vincula con un crdito preexistente a
garantizar con la transferencia de propiedad, v. BUSANI, "Discrezionalit del lessor...", cit., ps. 44 y ss.,
y la doctrina citada en nota 35.
(114) PARRA LUCN, "Comentario a la sentencia...", cit., p. 838; LORENZETTI, Tratado..., cit., T. II, p.
522.
(115) Sobre la nocin de legitimacin v. APARICIO, Contratos, cit., T. II, ps. 44 y ss. Este autor seala,
siguiendo la orientacin de la doctrina italiana en la materia, que la legitimacin importa la aptitud de los
sujetos para dar vida a particulares contratos con un determinado objeto, por la posicin en que, con
respecto a ste, se encuentran las partes promitentes, que les da la posibilidad concreta, a cada una de
ellas, de disponer de los intereses que el contrato reglamenta.
(116) PAOLANTONIO, Rgimen legal del leasing, cit., comentario al art. 5, punto 2.
(117) MASNATTA, El subcontrato, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1966, ps. 11 y ss.; ALTERINI,
Contratos..., cit., ps. 465 y ss.

Art. 6. (Responsabilidades, acciones y garantas en adquisicin del bien)

En los casos de los incs. a), b) y c) del artculo anterior, el dador cumple el contrato
adquiriendo los bienes indicados por el tomador. El tomador puede reclamar del vendedor, sin
necesidad de cesin, todos los derechos que emergen del contrato de compraventa. El dador
puede liberarse convencionalmente de las responsabilidades de entrega y de las garantas de
eviccin y vicios redhibitorios.
En los casos del inc. d) del artculo anterior, as como aquellos casos en que el dador es
fabricante, importador, vendedor o constructor del bien dado en leasing, el dador no puede
liberarse de la obligacin de entrega y de la garanta de eviccin y vicios redhibitorios.
En los casos del inc. e) del mismo artculo, el dador no responde por la obligacin de entrega
ni por garanta de eviccin y vicios redhibitorios, salvo pacto en contrario.
En los casos del inc. f) se aplicarn las reglas de los prrafos anteriores de este artculo,
segn corresponda a la situacin concreta.
Concs.: ley 25248, arts. 1 y 5.
1. LA IMPORTANCIA DE LA CONEXIDAD CONTRACTUAL A LA HORA DE DISCERNIR LOS
EFECTOS DEL CONTRATO DE LEASING
La norma que comentamos se vincula estrechamente con los diversos tipos contractuales
captados en el art. 5 de la ley 25248, ya que en dicho marco se plantean los alcances de la
conexidad contractual; las responsabilidades por falta de entrega de la cosa, por eviccin y
por vicios redhibitorios; las acciones reconocidas en favor del tomador, y la validez de los
pactos exonerativos previstos en el contrato. Todas estas cuestiones guardan, como
veremos, una estrecha relacin que exige considerarlas de manera integrada, aunque
diferenciando cada uno de los diversos supuestos.
El tema inicial desde el cual nos parece conveniente partir, por ser el eje sobre el que se
desgranan todos los dems tpicos, es el de la conexidad o coligacin contractual. Al
respecto recordamos que la conexidad ha sido definida como aquella situacin en la cual
"para la realizacin de un negocio nico, se celebran, entre las mismas partes o partes
diferentes, una pluralidad de contratos autnomos, vinculados entre s, a travs de una
finalidad econmica supracontractual" (118). Dicho fenmeno se verifica con frecuencia en el
mbito de los contratos financieros o bancarios, siendo muestra de ello el "contrato de
tarjeta de crdito", el "contrato de prstamo con fines de consumo especfico", y el "contrato
de fideicomiso".
Lo propio acontece respecto del contrato de leasing, aunque -como ya lo sostuviramos-,
para precisar la correcta proyeccin de la conexidad, resulta indispensable distinguir los
diferentes tipos legales previstos en el art. 5, a saber: leasing operativo, leasing de retro y
leasing financiero. En el leasing operativo, el hecho de que el dador sea titular de los bienes
entregados al tomador, conduce inexorablemente a la existencia de un nico contrato, lo que
torna ms sencillo abordar el rgimen de las eventuales responsabilidades y el de las
clusulas de exclusin o limitacin; en el leasing de retro, si bien median dos contratos de
los cuales ambos contratantes son partes -al adquirir el dador la cosa de manos del tomador
y no ser posible recurrir a los desarrollos de la conexidad contractual a fin de atribuir
responsabilidades (119) -, la validez de los pactos exonerativos o limitativos cobra una
menor intensidad; en tanto que, por el contrario, en el mbito del leasing financiero, la
circunstancia de que el dador deba procurarse los bienes de manos de un tercero, hace que
el negocio se exprese a travs de "...una relacin trilateral constituida por dos relaciones
jurdicas: contrato de venta y contrato de arrendamiento financiero" (120), vinculadas entre
s por nexos subjetivos y causales, lo cual repercute notablemente a la hora de juzgar la
validez o nulidad de los clusulas de exclusin o limitacin incorporadas al contrato.
Por tanto, las variantes previstas en el art. 5 de la ley, dan cuenta de las diferentes formas
bajo las cuales pueden presentarse los contratos de leasing, las que en algunas ocasiones

representan un solo negocio y, en otras, negocios plurales y conexos, lo cual necesariamente

incide a la hora de precisar sus efectos, en especial, en orden a la validez o nulidad de las
clusulas liberatorias de responsabilidad.
2. LOS PACTOS DE EXCLUSIN O LIMITACIN DE RESPONSABILIDAD COMO MECANISMOS
DE RUPTURA DE LA CONEXIDAD CONTRACTUAL
Antes de considerar las diversas clusulas exonerativas o limitativas de responsabilidad en
las diferentes especies de leasing, nos ha parecido interesante explicar de modo general la
importancia que el tema adquiere en el mbito del leasing financiero, dado su carcter de
contrato conexo. Para ello, pensamos que es necesario comenzar precisando el grado de
aceptacin que la conexidad contractual presenta en el rgimen de la nueva ley de leasing,
no sin antes destacar que la ley 24441 no haba reconocido de manera expresa dicho
fenmeno, pese a lo cual algn sector de nuestra doctrina admiti algunos efectos, por
ejemplo, en cuanto al reconocimiento de acciones directas contra el proveedor de la cosa
dada en leasing (121).
La ley 25248, si bien ha concedido al tomador acciones directas contra el proveedor,
curiosamente lo ha hecho, a fin de legitimar las clusulas de limitacin o exoneracin de
responsabilidad impuestas por el dador por falta de entrega de la cosa, por eviccin y por
vicios redhibitorios. Decimos curiosamente, ya que la "expansin" de los efectos del contrato
de leasing financiero hacia el suministrador, no ha tenido como propsito reconocer
cabalmente las proyecciones de la conexidad, sino por el contrario, justificar y posibilitar de
modo indiferenciado la exclusin de las responsabilidades que competen ordinariamente al
dador (122). Se da por tanto una paradoja: el tomador puede intentar diversas acciones
contra quien no ha sido parte del contrato de leasing financiero -el suministrador-, pero
generalmente carecer de las mismas contra el dador, por haberle venido impuesto en las
condiciones de contratacin, hecho ms que frecuente en la contratacin masificada.
Nos parece que la solucin legal, al legitimar de modo general las clusulas limitativas o
exonerativas de responsabilidad en el mbito del leasing financiero, no hace otra cosa que
validar un mecanismo de ruptura de la conexidad contractual, lo cual exige ser debidamente
ponderado a la luz de los principios informadores de nuestro ordenamiento (123).
Con estas aclaraciones iniciales ingresaremos a continuacin a analizar las diferentes
clusulas contractuales.
3. CLUSULA DE EXONERACIN DE RESPONSABILIDAD DEL DADOR POR DEMORA O FALTA
DE ENTREGA DEL BIEN OBJETO DEL CONTRATO
La obligacin de entregar el bien objeto del contrato para transferir el uso y goce, asumida
por el dador tiene el carcter de ser un rasgo constitutivo del concepto de leasing segn
surge de la definicin contenida en el art. 1 de la ley 25248. No obstante, atento a las
diversas modalidades o clases de leasing reconocidas por el art. 5 de dicha ley, la obligacin
de entregar el bien presentar particularidades diversas. As, en los contratos celebrados
bajo las modalidades previstas en los incs. a), b) y c) del art. 5, es decir leasing de tipo
financiero, como paso previo a la entrega, el dador debe adquirir el bien. Precisamente esa
obligacin de adquirir para luego transferir en uso y goce al tomador es manifestacin de la
finalidad financiera del negocio. Por el contrario, cuando el contrato es celebrado por la
modalidad del inc. d), es decir leasing de tipo operativo, el dador ya es propietario del bien y
se encuentra en condiciones de entregarlo para posibilitar su uso y goce al tomador; en
funcin de ello, la ley confiere un tratamiento distinto a esta obligacin. Analizaremos
entonces, sucesivamente, el rgimen de tal obligacin para el leasing operativo y financiero.
Dejamos al margen de esta cuestin al denominado lease back o leasing de retro admitido
en el inc. e) del art. 6, dado que el dador adquiere el bien del mismo tomador quien ya se
encuentra en poder del mismo, no siendo necesaria la entrega material para que se ejerza el
derecho de uso.
En los contratos de leasing operativo la inviabilidad de las clusulas de exoneracin de
responsabilidad del dador por demora o falta de entrega del bien objeto del contrato es
manifiesta, pues equivaldra a sujetar la obligacin a una condicin meramente potestativa

del deudor -expresamente rechazada por el art. 542, CCiv.- desde que el dador es quien se
encuentra directamente obligado a cumplir con la entrega del mismo, por ser fabricante,
vendedor, importador o constructor del bien objeto del contrato. El segundo prrafo del art. 6
de la ley 25248 se pronuncia expresamente en contra de la exclusin de responsabilidad por
la falta de entrega. En realidad, la norma es redundante, y no aporta una solucin distinta a
la que emerge del rgimen general de obligaciones y contratos.
En relacin con el leasing financiero, ya hemos tenido ocasin de sealar que resulta
fundamental para decidir sobre la validez de las clusulas que liberan al dador de
responsabilidad por la falta de entrega del bien, tener en consideracin la conexidad
existente entre el contrato de leasing y el contrato de compraventa que el dador del leasing
celebra con el proveedor o suministrador del bien, constituyendo ambos en la realidad
segmentos de la misma operacin econmica. Esto lleva a que en la prctica -casi siemprela entrega del bien al tomador la efecte directamente el proveedor, quien cumple as con la
obligacin emergente del contrato de compraventa concluido con el dador. Es decir que el
proveedor aparece en la realidad actuando como un "auxiliar" del dador en lo atinente al
cumplimiento de la obligacin de entregar la cosa dada en leasing, desde que ste le ha dado
instrucciones a aqul para efectuar la entrega (124). No obstante, no debe olvidarse que el
obligado jurdicamente a entregar el bien para posibilitar su uso y goce es el dador del
leasing (125).
Ahora bien, el prrafo primero del art. 6 de la ley 25248, en caso de leasing financiero,
dispone que "el dador cumple el contrato adquiriendo los bienes indicados por el tomador...".
Esto no debe interpretarse, a nuestro juicio, en el sentido de que la obligacin del dador
concluye con la adquisicin, puesto que ella se realiza con la finalidad de que el tomador
acceda al uso efectivo del bien, cosa que ser posible recin cuando ste se halle en su
poder, motivo por el cual sera injusto que se encuentre obligado a pagar por el uso del bien
si an no le ha sido entregado. No cabe establecer una separacin absoluta entre la
obligacin de adquirir el bien y la de su entrega -como parece desprenderse del texto legal-,
pues ambas prestaciones estn ntimamente unidas conformando elementos nucleares del
negocio.
En el leasing financiero el dador con el propsito de financiar la utilizacin del bien al
tomador lo adquiere siguiendo sus especificaciones, para luego cedrselo en uso. Pretender
que ninguna responsabilidad posea el dador respecto de la entrega resulta irrazonable y
equivaldra a decir que no es responsable del efectivo acceso al uso del bien -que slo
recaera en el proveedor-, pese a conservar su derecho a cobrar los cnones. La situacin de
desequilibrio contractual en la cual se colocara al tomador sera patente, privndose al
contrato de su finalidad.
Por ello, en nuestra opinin, las clusulas de exclusin de responsabilidad por falta de
entrega, no obstante la autorizacin legal, debern interpretarse con criterio restrictivo,
adecundolas a los principios generales del derecho y a los lineamientos que -desde hace
dcadas- se vienen trazando en nuestra doctrina y jurisprudencia con relacin a los contratos
concluidos -como es ste la mayora de las veces- de modo predispuesto a condiciones
generales de contratacin.
Antes de la vigencia de esta ley, el uso de estipulaciones exonerativas de responsabilidad
para el dador en caso de demora o falta de entrega del bien por parte del proveedor
constitua una prctica habitual en las operaciones de leasing financiero, prctica a travs de
la cual el dador carga sobre el tomador los riesgos que derivan del eventual incumplimiento
del proveedor o de su propio incumplimiento. La cuestin dista de ser una novedad; por el
contrario ha sido, durante aos, objeto de amplios debates en la doctrina comparada (126).
La novedad reside en que nuestra nueva ley en el art. 6, primer prrafo, habilita de modo
expreso a la liberacin convencional de la responsabilidad del dador por falta de entrega del
bien.
El antecedente de nuestra ley se halla sin dudas en el Convenio de Unidroit sobre leasing
financiero internacional, cuyo art. 12.1 establece que en los casos de falta de entrega del
bien objeto del contrato de leasing, o de retraso injustificado en la entrega del mismo o de
entrega de un bien que no est de acuerdo con las previsiones del contrato de compraventa,
el tomador tendr derecho a rechazar la entrega del bien o a resolver el contrato de leasing

si los incumplimientos son imputables a la entidad financiera. Pero el Convenio tambin

prescribe que el tomador puede retener los cnones convenidos mientras el incumplimiento
no sea subsanado, o hasta que el tomador haya perdido la facultad de negarse a recibir el
bien (art. 12.3). Conforme explica Snchez Calero, en la relacin jurdica entre el arrendador
financiero y el tomador los derechos de ambas partes, relativos a la falta de entrega de la
cosa imputable al dador, reciben un rgimen similar al supuesto en que el bien hubiere sido
adquirido por el tomador directamente del dador del leasing (127). Es claro que para la
hiptesis en que tales incumplimientos no fuesen imputables al dador la convencin
internacional autoriza un rgimen semejante al prescripto por nuestro legislador.
Frente a un texto legal como el vigente en nuestro ordenamiento, se plantea el interrogante
de determinar si todo pacto de exoneracin resultar vlido. Adelantando nuestra opinin
nos expedimos por la negativa; en efecto una interpretacin sistemtica de la norma acorde
con los principios consagrados en el Cdigo Civil, en la Ley de Defensa del Consumidor, y en
la propia Constitucin Nacional (art. 42 ) nos conducir a acotar los alcances de la norma en
cuestin.
En primer lugar, debe considerarse ineficaz la clusula de exclusin de responsabilidad
cuando la demora o la falta de entrega del bien sean imputables al dolo o culpa grave del
dador, ya que nuestro ordenamiento no consiente la dispensa del dolo del deudor (art. 507
CCiv.); adems, cabe recordar en este sentido que la culpa grave se asimila con el dolo
conforme la posicin de la doctrina y jurisprudencia mayoritarias, en especial cuando la
derogacin de responsabilidad viene impuesta por va de condiciones generales.
Luego, debemos recurrir a las normas de la Ley de Defensa del Consumidor relativas al
control de las clusulas abusivas. Es evidente que el art. 6 de la ley 25248 colisiona con las
disposiciones del art. 37 de la ley 24240. Creemos que por ser esta ltima una norma
fundada en el orden pblico econmico de proteccin, sus disposiciones deben prevalecer
sobre la ley especial, por lo tanto, en la medida en que el contrato de leasing celebrado caiga
en el mbito de aplicacin de la Ley de Defensa del Consumidor, el pacto de exclusin de
responsabilidad ser ineficaz de pleno derecho.
Fuera del mbito de la Ley de Defensa del Consumidor, el anlisis de la eficacia de estas
clusulas exige considerar algunas cuestiones. En primer lugar, debe tomarse en cuenta la
accin directa contra el proveedor que la norma del art. 6 concede al tomador del leasing
financiero para exigir "todos los derechos que emergen del contrato de compraventa". El
reconocimiento de esta accin directa (128) constituye un acierto de parte de nuestro
legislador que ha tomado en cuenta la operacin econmica global del leasing instrumentada
jurdicamente a travs de dos negocios distintos pero conexos (129). Sin perjuicio de ello, tal
accin no legitima per se las clusulas de exoneracin de responsabilidad que venimos
analizando desde que ella puede ser insuficiente para solucionar los diversos problemas que
se susciten en la prctica. La razn de la insuficiencia reside en que la accin directa faculta
a exigir el cumplimiento de un crdito, en este caso la entrega del bien, o la indemnizacin
por su incumplimiento, mas no faculta a pedir la resolucin del contrato porque la extincin
del vnculo contractual slo puede ser demandada por las partes del negocio.
En efecto, la accin directa del tomador contra el proveedor puede justificar -en principioque aqul carezca de derecho a reclamar del dador el resarcimiento de los daos derivados
del incumplimiento o cumplimiento tardo, siempre que no mediare dolo o culpa grave de
ste. Pero qu ocurre si ante el incumplimiento el tomador pierde inters en la entrega? No
puede resolver la venta porque carece de esta accin (slo tendra accin el dador), y
tampoco puede resolver el contrato de leasing porque en virtud de la exoneracin de
responsabilidad, el incumplimiento no podr alegarse contra el dador, sin embargo se hallar
constreido a continuar con una relacin contractual cuya finalidad no puede alcanzarse
(130). De ah que la solucin que propiciamos como razonable es entender que la clusula
exonerativa no impide al tomador resolver el contrato de leasing cuando la falta de entrega
haya afectado su inters en la subsistencia del contrato.
En segundo lugar, no pueden ser soslayadas las argumentaciones que desde hace dcadas se
han elaborado en nuestra doctrina relativas al control de contenido de las condiciones
generales de contratacin. Esto lo traemos a colacin en virtud de que -como dijimos- el
contrato de leasing se celebra generalmente de modo predispuesto a contenidos

preestablecidos por el dador; esta circunstancia deber ser tenida en cuenta a los fines de la
interpretacin restrictiva de la clusula, aunque el contrato sea celebrado entre empresas.
Pensamos que adjudicarle a esta clusula efectos demasiado amplios conducira, en ltima
instancia, a asimilar completamente la figura del leasing con el contrato de mutuo, por
cuanto equivaldra a decir que el dador nicamente se limita a financiar la adquisicin de la
cosa desentendindose de toda otra cuestin ajena a ello; en concreto, se terminara
desvirtuando la funcin econmica del leasing financiero (131). De all la interpretacin
restrictiva que proponemos.
En lo referente a la cuestin analizada, nuestra jurisprudencia, en la misma lnea de
pensamiento ha sealado que "La circunstancia de que la locadora hubiese pactado
desligarse de responsabilidad por los daos que pudiese ocasionar el tardo cumplimiento del
deber prometido, no es suficiente para fundar en esa estipulacin su derecho a percibir el
arriendo sin haber sido entregado el objeto debido" (132); en el mismo orden de ideas se
sostuvo que "una comprensin basada en los principios de buena fe (art. 1198, CCiv.)
autoriza a concluir que el pago del canon previsto -obligacin del locatario- est condicionado
a la disponibilidad de uso de la cosa" (133).
En el derecho comparado, citamos la jurisprudencia del Tribunal Supremo espaol, quien en
la causa "Turismo y Deporte SA v. Uninter-Leasing SA" (134), fallada el 13 de noviembre de
1995, ha transitado por el mismo camino, al confirmar la sentencia de la Audiencia Provincial
de Mlaga, que tuvo por no convenida la clusula por la cual se tena por cumplimentada la
obligacin del dador por la sola firma del contrato de compraventa. Lo propio ha hecho el
Tribunal Supremo en la causa "Uniter Leasing SA (Unileasing) v. Antonio Trenado Daz"
(135), fallada el 25 de enero de 2001, en la cual juzg abusiva la clusula que impona al
tomador gestionar del suministrador la documentacin necesaria para la registracin de la
maquinaria adquirida (136).
4. CLUSULA DE EXONERACIN
REDHIBITORIOS Y EVICCIN

DE

RESPONSABILIDAD

DEL

DADOR

POR

VICIOS

Comprender el sentido cabal de la estipulacin en estudio supone considerar que su

actuacin importa para el tomador no slo la imposibilidad de iniciar cualquier accin contra
el dador del leasing, en caso de que los bienes presentaren algn vicio o defecto que lo haga
impropio para su destino o cuando sea privado de ellos por la accin de un tercero, sino que
adems conlleva para l la obligacin de continuar con el cumplimiento del contrato de
leasing, es decir, con el pago de los cnones peridicos convenidos.
El tema, en el derecho nacional, exige -al igual que el anterior- considerar por separado las
distintas modalidades de leasing admitidas. En relacin con la modalidad prevista en el art.
5, inc. d) de la ley 25248, o sea, supuestos de leasing operativo, la exclusin de la
responsabilidad del dador por vicios redhibitorios y eviccin est vedada de modo explcito
por el art. 6, segundo prrafo (137). Debe advertirse que la ley que comentamos consagra
un rgimen ms restrictivo que los de los cdigos Civil y de Comercio, donde las garantas
por eviccin y vicios redhibitorios son consideradas como efectos naturales cuya exclusin es
factible de ser convenida siempre que no medie mala fe del transmitente del derecho.
Compartimos en este caso la solucin, la que nos parece sumamente adecuada puesto que
en el caso del leasing operativo es evidente que la exclusin de efectos naturales -como son
las garantas por eviccin y vicios redhibitorios- a travs de clusulas predispuestas,
conducira inequvocamente a la desnaturalizacin de las obligaciones.
En el mbito del leasing financiero, la doctrina extranjera -en general- justifica esta
estipulacin en la funcin financiera nsita en la operacin de leasing, a partir de lo cual
resultara razonable que la dadora se desentienda de los vicios o defectos de calidad del bien
en tanto stos han sido adquiridos siguiendo las especificaciones del tomador; otro
argumento esgrimido para dar fundamentos a tal exoneracin de responsabilidad es la
cesin, al tomador, de las acciones correspondientes al dador en el contrato de compraventa,
quedando aqul subrogado en la posicin jurdica de su cocontratante frente al suministrador
de los bienes. Sin embargo, no han faltado opiniones que se pronuncian en contra de la
validez de esta especie de pactos, o bien, condicionan su eficacia al cumplimiento de

determinados requisitos como ser que los derechos de garanta que corresponden al dador
hayan sido cedidos eficazmente al tomador exigindose, tambin, que ste sea facultado
para resolver el contrato de compraventa celebrado por el dador; y en cuanto los efectos
restitutorios de la resolucin incidan sobre el contrato de leasing el tomador dejara de estar
obligado al pago de las cuotas acordadas y del valor residual del bien; igualmente, si el
tomador ejercitara la accin quanti minoris tendr derecho a una reduccin proporcional de
los cnones (138).
El Convenio Unidroit sobre leasing financiero internacional, en lo relativo a los vicios
redhibitorios, opt por liberar a la entidad financiera de toda responsabilidad emanada del
bien dado en leasing, partiendo de la circunstancia de que la conservacin de la propiedad
del bien tiene para la entidad financiera una funcin de garanta y que la eleccin del equipo
y la del suministrador es efectuada normalmente por el tomador, sin intervencin del dador
(139). En cuanto a la responsabilidad por eviccin, el Convenio ha entendido que garantizar
el uso y goce pacfico de la cosa al dador conformaba un aspecto esencial dentro de la
economa del contrato; as le asign carcter imperativo a la garanta, es decir que sern
nulas las clusulas excluyentes de la obligacin de responder por eviccin, aunque el alcance
inderogable de la norma se encuentra sensiblemente acotado a los casos en que el derecho o
pretensin del tercero resulte de una accin u omisin intencional del arrendador financiero o
de su culpa grave (art. 8.2 y 8.3).
En nuestro ordenamiento normativo, la ley 25248, al final del primer prrafo del art. 6, y en
materia de leasing financiero, expresa que "El dador puede liberarse convencionalmente (...)
de las garantas de eviccin y vicios redhibitorios". La solucin nos genera diferentes
comentarios. En primer lugar, debe tenerse en cuenta que nos encontramos ante un contrato
oneroso, donde las garantas por eviccin y vicios redhibitorios configuran un efecto natural y
como tales pueden, en principio, excluirse vlidamente conforme al rgimen que emana de
los arts. 2098 y 2166, CCiv. De modo que aun cuando la ley nada hubiese dispuesto la
solucin sera idntica. En segundo trmino, debe precisarse que tambin en el contrato de
leasing tienen plena vigencia los arts. 2099 y 2169, CCiv. en cuanto declaran nulas tales
clusulas renunciativas cuando media mala fe del trasmitente del derecho.
Sin embargo, y ms all de lo dicho, pensamos que corresponde analizar en particular los
supuestos concretos en que dichas exoneraciones pueden operar en la realidad negocial pues
cada uno recibir un tratamiento distinto segn las normas que entren a regir la cuestin;
as:
a) Cuando el contrato de leasing se suscriba entre un consumidor y un proveedor de bienes o
servicios, estando la relacin sujeta al rgimen establecido por la ley 24240, la clusula de
exoneracin de tales garantas ser nula por aplicacin del art. 37, inc. a), parte segunda,
que consagra la ineficacia de las estipulaciones limitativas de responsabilidad. De modo
especial debe comprenderse que la actuacin de una clusula de este tipo posee aptitudes
para causar desequilibrio econmico en el contrato afectando la relacin de equivalencia
entre las prestaciones (140).
b) Si el negocio queda fuera del mbito de aplicacin de la Ley de Defensa del Consumidor,
pero se trata de un contrato predispuesto o sujeto a condiciones negociales generales,
entendemos que -no obstante el texto del art. 6, primer prrafo- la renuncia de las garantas
en cuestin podra impugnarse cuando sin haber sido negociada, desequilibre el contenido
del contrato, o lo que es lo mismo, no encuentre una adecuada justificacin en el contexto
general del negocio celebrado. La buena fe debe primar, por lo tanto, valorada la estipulacin
en el caso concreto podra ocurrir que su actuacin dificulte o impida alcanzar la finalidad
perseguida por el tomador al formalizar el contrato (141). Recordemos, en relacin a ello, la
tendencia de la doctrina nacional manifestada en las VIII Jornadas Nacionales de Derecho
Civil, en el sentido de sostener la inderogabilidad de los efectos naturales de los contratos
tpicos por va de condiciones generales (142), de all que ninguna razn existe para que en
el leasing la cuestin quede fuera del rgimen general de los contratos. De tal modo, la
clusula podra llegar a ser declarada ineficaz por el juez por la razones antedichas.
En definitiva, para apreciar el posible carcter abusivo de la clusula hay que atender a la
particular naturaleza, en parte financiera, del leasing. Tambin aqu debe considerarse la
accin directa que la ley reconoce al tomador contra el vendedor. En principio, si por efecto

de ella el tomador se beneficia con las acciones de saneamiento respectivas (tanto en caso
de vicios redhibitorios como de eviccin), ello actuar como contrapartida de la renuncia
impuesta legitimando la clusula al hallarse asegurado el equilibrio de las prestaciones. Lo
contrario ocurrir cuando fuese necesario para proteger su inters, resolver el contrato, ya
que ello no ser posible habida cuenta de las limitaciones propias de la accin directa
reconocida, que tuviramos ocasin de sealar anteriormente.
Ser igualmente abusiva la clusula si el ejercicio de las garantas no fuese posible debido a
que el dador del leasing hubiese renunciado a ellas al celebrar el contrato de compraventa;
tal circunstancia colocar al tomador en una situacin de indefensin total dado que no
tendr accin contra el proveedor ni contra su cocontratante, encontrndose -ademsobligado a cumplir con el pago de los cnones y del valor residual; de ser as, la clusula
importara una restriccin injustificada de un derecho que altera la ecuacin econmica del
contrato, lo cual resultara intolerable. Y finalmente;
c) Cuando se trate de un contrato negociado, por aplicacin del rgimen preceptuado por la
nueva ley y en concordancia con el Cdigo Civil, la clusula ser vlida, siempre que quien
resulte beneficiario de dicha exoneracin -conforme ya lo pusiramos de manifiesto- no haya
actuado de mala fe (arts. 2099 y 2169, CCiv.), aunque tal hiptesis resulta bastante
improbable en la prctica desde que es habitual que el leasing se concluya por adhesin a
condiciones generales.
(118) V. Conclusiones de la Comisin nro. 3 de las XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Santa Fe,
1999). Para un estudio ms abarcativo del fenmeno puede verse a CIURO CALDANI, Los contratos
conexos, Fundacin para las Investigaciones Jurdicas, Rosario, 1999; MOSSET ITURRASPE, Contratos
conexos. Grupos y redes de contratos, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1999, y a NICOLAU, "Los negocios
jurdicos conexos"; FRUSTAGLI, "Acerca de la conexidad contractual y sus proyecciones en los sistemas
modernos de distribucin comercial"; y ESBORRAZ - HERNNDEZ, "Alcances y proyecciones del
fenmeno de la vinculacin negocial en el mbito de los contratos"; ARIZA, "La conexin de contratos",
todos en, Trabajos del Centro, Centro de Investigaciones de Derecho Civil, 1997, nro. 2, ps. 9 y ss. En el
derecho espaol puede verse a LPEZ FRAS, Los contratos conexos. Estudio de supuestos concretos y
ensayo de una construccin doctrinal, Bosch, Barcelona, 1994.
(119) Decimos ello, dado que segn el prrafo 3 del art. 6, las responsabilidades que eventualmente
resulten, slo pueden emerger del acuerdo de partes.
(120) MOSSET ITURRASPE, Contratos conexos..., cit., p. 185, y WEINGARTEN, Leasing: ley 25248...,
cit., p. 3. En el derecho espaol, la jurisprudencia ha dicho que el contrato de leasing "...no se configura
como un solo negocio jurdico con intervencin de tres partes contratantes, sino que se articula a travs
de dos contratos, netamente diferenciados, aunque conexionados y dependientes entre s por su
confluencia en la obtencin de la antes referida triple funcin econmica: un contrato de compraventa
por el que la sociedad de leasing adquiere del proveedor los bienes previamente seleccionados por el
usuario y un arrendamiento con opcin de compra o arrendamiento financiero, por el que la sociedad de
leasing cede durante cierto tiempo la posesin y disfrute de tales bienes al usuario mediante una
contraprestacin dineraria fraccionada, con otorgamiento de una opcin de compra a su trmino por el
valor residual fijado en el contrato"; considerando sexto de la sentencia del 26 de febrero de 1996 del
Tribunal Supremo en autos "Comercial de Distribucin Martn SA"; v. Anuario de Derecho Civil, 1998,
nro. 1, ps. 323 y ss.
(121) MOSSET ITURRASPE, Contratos conexos..., cit., p. 187 y LORENZETTI, quien recuerda que en el
leasing financiero "no hay un contrato nico, ni se puede decir que el leasing tenga tres partes, sino un
contrato conexo que autoriza una accin directa, sea que se la establezca expresamente en la ley
(sistema del proyecto de 1998, art. 1160) o se la admita por la va de la interpretacin (art. 504,
CCiv.)", Tratado..., cit., T. II, p. 516.
(122) Nuevamente encontramos aqu una clara manifestacin de la escasa tutela que la ley 25248
realiza de la parte dbil del contrato. Ver introduccin.
(123) Conf. GHERSI, Contratos civiles..., cit., T. II, p. 146.
(124) En la doctrina nacional, algunos consideran al vendedor como un mandatario de la entidad
financiera dadora del leasing; sin embargo, quienes as opinan admiten, luego, la validez de las clusulas
limitativas de responsabilidad del dador por falta de entrega del bien; ver HIGHTON - MOSSET
ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas..., cit., ps. 176 y ss.
(125) CABANILLAS SNCHEZ, "La naturaleza del leasing o arrendamiento financiero y el control de las
condiciones generales", en Anuario de Derecho Civil, 1982, p. 92.
(126) Para una sntesis del panorama en el derecho comparado v. CABANILLAS SNCHEZ, "La naturaleza
del leasing...", cit., ps. 86 y ss.

(127) SNCHEZ CALERO, "Lneas esenciales para una regulacin del contrato de arrendamiento
financiero", en Jornadas sobre productos financieros actuales, Madrid, 1994, p. 24.
(128) En contra, WEINGARTEN, "Leasing: Ley 25248...", cit., p. 3, quien la califica como accin
subrogatoria. No estamos de acuerdo con tal calificacin; nada indica que el tomador vaya a ejercer
tales derechos a nombre del dador; adems, de tratarse de una accin subrogatoria, ninguna necesidad
habra tenido el legislador de reconocerla.
(129) La doctrina ha exigido desde hace tiempo la admisin de una accin directa, que en superacin del
principio de relatividad de los contratos, facultara al tomador para dirigir su reclamo al proveedor, en tal
sentido v. PASQUAU LIAO, La accin directa en el derecho espaol, Editora General de Derecho SA,
Madrid, 1989, ps. 142 y ss. Es de destacar, sin embargo, que la ley 25248 no avanza todo lo que era de
esperar con relacin a esta temtica, conforme lo reconoce WEINGARTEN, "Leasing: Ley 25248...", cit.,
p. 2. La situacin denunciada se observa tambin en la reciente ley de tarjetas de crdito.
(130) En sentido coincidente se expresa SNCHEZ, Miguel, "Incumplimiento del contrato de leasing
como causa de oposicin al juicio ejecutivo de letra de cambio", Revista de Derecho Bancario y Burstil,
abril-junio, 1987, ps. 411 y ss., en comentario a la sentencia de 5 de julio de 1986 de la Audiencia
Provincial de Barcelona; tambin VARA DE PAZ, "Leasing financiero", cit., ps. 561 y ss.
(131) Resulta interesante la crtica que Buonocore deja traslucir a la tesis del mutuo implcita en una
sentencia de la Corte Suprema de Italia en el ao 1991, en razn de la desproteccin que implica para el
tomador dicha tesis, v. "Cassazione e leasing:...", cit., p. 168.
(132) Conf. Cm. Nac. Com., sala C, 20/10/1982, en autos "Bullrich, SA de Inversiones Ca. Financiera v.
Yunes, Alfredo y otra", ED, 103-499.
(133) Cm. Nac. Com., sala D, 28/12/1984, autos "Ca. Financiera de Concesionarios Ford-Finanfor SA v.
Vicente Montaa SRL".
(134) V. Cuadernos Civitas de Jurisprudencia Civil, 1996, nro. 41, ps. 1104 y ss.
(135) V. Cuadernos Civitas de Jurisprudencia Civil, 2001, nro. 56, ps. 1530 y ss. La sentencia contiene
un valioso comentario de Mara del Carmen Garca Garnica.
(136) Al respecto puede verse el considerando 4 de la sentencia.
(137) En este aspecto, la norma sigue los lineamientos del rgimen derogado, puesto que el art. 28 de
la ley 24441 contena una disposicin similar a la transcripta.
(138) Para una sntesis del estado del tema en la doctrina y jurisprudencia extranjera puede consultarse
CABANILLAS SNCHEZ, "La naturaleza del leasing...", cit., ps. 93/100.
(139) SNCHEZ CALERO, "Lneas esenciales para una regulacin...", cit., p. 28. En efecto, el art. 8.1.(a).
del Convenio expresa que "Salvo que se disponga otra cosa en la presente Convencin o en las
estipulaciones del contrato de arrendamiento, el arrendador no incurrir en ninguna responsabilidad ante
el arrendatario respecto del equipo, excepto en la medida en que el arrendatario haya sufrido perjuicio
por depender de la habilidad y juicio del arrendador y por la intervencin del arrendador en la eleccin
del proveedor o en las especificaciones del equipo".
(140) Consultar ALTERINI, Contratos civiles..., cit., p. 392; LORENZETTI, Tratado..., cit., T. I, p. 164;
ESBORRAZ - HERNNDEZ, "La problemtica...", cit., ps. 75 y ss., y STIGLITZ, R., "Contenido del
contrato", en Contratos en Homenaje al Prof. Jorge Mosset Iturraspe, La Rocca, Buenos Aires, 1989,
punto 17, especialmente ps. 178 y ss.
(141) En este sentido, el real decreto de Portugal 446/1985 sobre clusulas contractuales generales, en
el captulo V, seccin I referido a las relaciones entre empresarios o entidades equiparadas, en su art. 17
expresamente dispone a los fines de la valoracin de la clusula como abusiva, que se deber tener en
cuenta "el objetivo que las partes aspiran alcanzar negocialmente procurndose su efectivizacin a la luz
del tipo de contrato utilizado".
(142) El despacho nro. 1, d) de la Comisin nro. 3 de las Jornadas citadas expresa que "Las condiciones
generales no derogan los efectos normales o naturales de los contratos tpicos, consagrados por normas
dispositivas", en El Derecho Privado..., cit., p. 38.

Art. 7. (Servicios y accesorios)

Pueden incluirse en el contrato los servicios y accesorios necesarios para el diseo, la

instalacin, puesta en marcha y puesta a disposicin de los bienes dados en leasing, y su
precio integrar el clculo del canon.
Concs.: ley 25248, arts. 1, 2 y 3.
1. LA INCLUSIN DE OBLIGACIONES ACCESORIAS CORRELATIVAS DEL PRECIO
Esta disposicin se encuentra directamente vinculada con el objeto del contrato, en tanto
implica la incorporacin de prestaciones accesorias a la principal (cesin del uso y goce de un
bien) con la consiguiente repercusin en la prestacin correlativa de pagar el canon
peridico. Es decir, que el dador puede asumir obligaciones referidas a la instalacin del bien,
a su puesta en marcha o a su puesta a disposicin del tomador, lo cual constituye una
prctica habitual tanto en el leasing financiero como en el operativo (143). La obligacin
accesoria de asumir los costos del diseo del bien, nos lleva a pensar en aquellos contratos
de leasing relativos a bienes de mayor complejidad que el dador hace construir a indicacin
del tomador, ello supone -a su vez- que el dador llega a adquirir la propiedad a travs de un
contrato de locacin de obra y no de una compraventa, consecuentemente ser una
prestacin que puede presentarse con mayor frecuencia en el leasing financiero, aunque
tambin sera posible que se asumiera en el operativo en caso de que el dador fuese a su vez
quien construya el bien. Como fuere, lo importante es que la ley faculta a las partes a incluir
el costo de estas prestaciones accesorias en el precio total del negocio a fin de posibilitar la
financiacin de la operacin global (144), sin que -por otra parte- pueda alegarse una
desnaturalizacin del negocio por la inclusin de tales prestaciones accesorias que concurren
para hacer posible el uso y goce del bien perseguido por el tomador (145).
(143) As se considera la cuestin en el Mensaje del Poder Ejecutivo de elevacin del proyecto de ley al
Congreso nacional, v. Antecedentes parlamentarios, cit., p. 1945.
(144) sa es la ratio legis segn los fundamentos del Proyecto de Reformas al Cdigo Civil de 1998, cuyo
art. 1161 ha servido de fuente directa a la norma comentada.
(145) Al respecto, en autos "IBM Argentina SA v. Astilleros Neptuno SA", la Cm. Nac. Com., sala B, se
resolvi que "Un contrato de leasing en el cual el dueo del bien se comprometi a garantizar su buen
funcionamiento, no debe ser confundido con una locacin de servicios; ya que esta obligacin asumida
por el locador funciona como un accesorio de la prestacin principal, que es conceder al tomador el uso y
goce del bien", ED, 133-572; aunque cabe aclarar que el servicio de mantenimiento en este caso era sin
costo adicional si deba prestarse dentro del lugar donde el dador tena su sede principal.

Art. 8. (Forma e inscripcin)

El leasing debe instrumentarse en escritura pblica si tiene como objeto inmuebles, buques o
aeronaves. En los dems casos puede celebrarse por instrumento pblico o privado.
A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato debe inscribirse en el registro
que corresponda segn la naturaleza de la cosa que constituye su objeto. La inscripcin en el
registro podr efectuarse a partir de la fecha de celebracin del contrato de leasing, y con
prescindencia de la fecha en que corresponda hacer entrega de la cosa objeto de la
prestacin comprometida. Para que produzca efectos contra terceros desde la fecha de la
entrega del bien objeto del leasing, la inscripcin debe solicitarse dentro de los cinco (5) das
hbiles posteriores. Pasado ese trmino, producir ese efecto desde que el contrato se
presente para su registracin. Si se trata de cosas muebles no registrables o software,
deben inscribirse en el Registro de Crditos Prendarios del lugar donde se encuentren las
cosas o, en su caso, donde la cosa o software se deba poner a disposicin del tomador. En
el caso de inmuebles la inscripcin se mantiene por el plazo de veinte (20) aos; en los
dems bienes se mantiene por diez (10) aos. En ambos casos puede renovarse antes de su
vencimiento, por rogatoria del dador u orden judicial.

Art. 9. (Modalidades de los bienes)

A los efectos de la registracin del contrato de leasing son aplicables las normas legales y
reglamentarias que correspondan segn la naturaleza de los bienes.
En el caso de muebles no registrables o software, se aplican las normas registrables de la
Ley de Prenda con Registro (t.o. por dec. 897 del 11/12/1995) y las dems que rigen el
funcionamiento del Registro de Crditos Prendarios.
Cuando el leasing comprenda a cosas muebles situadas en distintas jurisdicciones, se aplica
el art. 12 12 de la Ley de Prenda con Registro (t.o. por dec. 897 del 11/12/1995).
El registro debe expedir certificados e informaciones, aplicndose el art. 19 19 de la ley
citada. El certificado que indique que sobre determinados bienes no aparece inscrito ningn
contrato de leasing tiene eficacia legal hasta veinticuatro (24) horas de expedido.
Concs.: ley 25248, arts. 2, 11 y 18.
1. LAS FORMAS EXIGIDAS EN EL CONTRATO DE LEASING
La ley 24441 no contena una previsin expresa en orden a la forma del contrato de leasing,
lo cual produjo algunos conflictos interpretativos reflejados en el mbito doctrinario (146). Es
evidente que el art. 8 de la ley 25248 ha querido terminar con tal estado de cosas
atribuyendo al negocio el carcter de contrato formal no solemne (147), imponiendo a las
partes celebrarlo en escritura pblica cuando el mismo tenga por objeto inmuebles (148),
buques o aeronaves, admitiendo en los dems casos su formalizacin en instrumento privado
(149).
Debido a exigirse el cumplimiento de las solemnidades en miras a la eficacia del contrato,
entendemos que si el mismo no se celebra en la forma prevista por la ley, se operar la
conversin del negocio jurdico regulada en el art. 1185, CCiv., dando cuenta de un contrato
preliminar por defecto de solemnidades mediante las cuales las partes se obligarn a elevar
el acto a la forma impuesta legalmente.
(146) V. LORENZETTI, Tratado..., cit., T. II, p. 543.
(147) Recuerda Nicolau que en esta categora negocial "las solemnidades se exigen para que el acto
produzca todos sus efectos propios, pero se admite que sea vlido aun sin el cumplimiento de ellas, en
cuyo caso no produce todos sus efectos propios, sino que tiene eficacia relativa (arts. 1184 y 1185,
CCiv.)", en BREBBIA, Hechos y actos jurdicos, cit. T. II, p. 397. Comparte la opinin de atribuir este
carcter al contrato de leasing PAOLANTONIO, Rgimen legal del leasing..., cit., comentario al art. 8,
pto. 1 y pto. 2.
(148) Hay quienes como Esper han cuestionado tal exigencia por entender que no existe "...ninguna
razn de relevancia que justifique la decisin legal de documentar el leasing en escritura pblica. Ello no
era necesario a fin de poder registrar el convenio puesto que la ley 17801, en su art. 3 prev el acceso
registral de instrumentos privados con firmas certificadas por escribano pblico. Por otra parte, la
documentacin en escritura pblica encarece notablemente el acto para los otorgantes quienes, en su
caso, tambin debern extender dichas formalidades si finalmente el tomador ejerce la opcin de
compra y abona el valor residual del bien (arts. 1184, inc. 1, 2609 y concs., CCiv.)", en "La inscripcin
del leasing inmobiliario y sus efectos frente a terceros: un anlisis del rgimen registral de la ley 25248
", LL, 2001-I-1272.
(149) En este supuesto la exigencia de registracin hace surgir un requisito adicional: que la firma del
contrato sea certificada por funcionario competente. Al respecto puede verse a MOISSET DE ESPANS,
"Aspectos registrales del leasing...", cit., p. 5.

2. LOS PROBLEMAS CONCERNIENTES A SU REGISTRACIN

Se ha dicho con acierto que "la forma y la publicidad tienen algo en comn, son un conjunto
de solemnidades que deben observarse, pero se diferencian por la funcin que cumplen"
(150). La publicidad tiene por finalidad esencial lograr la oponibilidad del acto frente a
terceros. Ello se ve con nitidez en el art. 8 que comentamos, en donde la registracin del

contrato de leasing se ha impuesto para la tutela de los terceros, en especial de aquellos que
tienen un inters en el acto (151).
Esta registracin, que persigue afianzar la seguridad en el trfico, debera haberse
contemplado de una manera ordenada, coherente y autosuficiente. Lejos de ello, los artculos
que comentamos se encuentran plagados de errores de tcnica legislativa (152), de
incoherencias y lagunas que hacen verdaderamente tortuoso su comentario.
Diversas son las cuestiones que en relacin a esta temtica revisten especial inters, a
saber: registros en los cuales deben inscribirse los contratos; normativa aplicable a la
registracin; elementos que deben registrarse; plazo para llevar a cabo la registracin y
momento a partir del cual el contrato ser oponible frente a terceros. A todas ellas,
habremos de referirnos brevemente a continuacin, no sin antes aclarar que las opiniones
doctrinarias sobre estos aspectos son de las ms variadas, lo que dificulta an ms la tarea.
2.1. Registros en los cuales deben ser inscriptos los contratos
El prrafo segundo del art. 8 establece que "...el contrato debe inscribirse en el registro que
corresponda segn la naturaleza de la cosa que constituye su objeto", agregndose ms
adelante que "si se trata de cosas muebles no registrables o software, deben inscribirse en el
Registro de Crditos Prendarios...".
Conforme lo adelantbamos en el punto anterior, constituye un error de tcnica legislativa
que el texto transcripto haya utilizado la expresin "naturaleza de la cosa", por cuanto la ley
25248 ha ampliado el objeto mediato del contrato de leasing, extendiendo el catlogo de
"bienes" que pueden ser materia de este negocio, alcanzando a las cosas muebles o
inmuebles, junto a las marcas, patentes, modelos industriales y software, de modo que a la
hora de determinar el registro correspondiente a fin de inscribir el contrato, hubiera sido ms
adecuado referir a la "naturaleza del bien", antes que a la "naturaleza de la cosa" (153). Lo
propio acontece con la referencia que se hace a las "cosas muebles no registrables", ya que
si ello fuera cierto sera imposible su registracin. Conforme lo recuerda el Dr. Moisset de
Espans, es evidente que el legislador "...ha querido referirse a bienes que, siendo material y
jurdicamente susceptibles de registracin, no estn sometidos a inscripcin en un registro
especial..." (154).
Ms all de estas crticas relativas a la redaccin de la norma, es evidente que la naturaleza
del bien sobre el cual recae el consentimiento contractual, determina el registro en el cual
debe concretarse la inscripcin, a excepcin de aquellos que no estn sometidos a un
registro especial, en donde se ha previsto de manera residual la anotacin en el Registro de
Crditos Prendarios. Los registros ms frecuentes sern por tanto, los de Propiedad
Inmueble, de Propiedad Automotor, de Buques, de Aeronaves y de Crditos Prendarios (155).
Es importante recordar, adems, que el lugar donde se encuentre el bien determinar el
registro correspondiente a los fines de su anotacin (vgr. en materia inmobiliaria la
inscripcin deber realizarse en el Registro de la Propiedad donde est situado el inmueble),
pauta que se mantiene incluso para aquellos bienes que no estn sometidos a un registro
especial, respecto de los cuales el legislador ha establecido que "...deben inscribirse en el
Registro de Crditos Prendarios del lugar donde se encuentren las cosas, o en su caso, donde
la cosa o software se deba poner a disposicin del tomador". Cuando el leasing comprenda
cosas muebles situadas en distintas jurisdicciones, la cuestin debe ser resuelta aplicando la
solucin contenida en el art. 12 del dec.-ley 15348/1946 -ordenado por el dec. 897/1995 -,
en cuanto establece que "...el Registro donde se practique la inscripcin la comunicar
dentro de las veinticuatro (24) horas a los registros del lugar donde estn situados los dems
bienes, a los efectos de su anotacin. La omisin del encargado del registro..., de hacerlo
saber a los dems encargados o la de stos de hacer la anotacin en sus respectivos
registros...", no afectar en ningn caso la oponibilidad del negocio.
2.2. Normativa aplicable a la registracin
Los dos primeros prrafos del art. 9 establecen que "a los efectos de la registracin del
contrato de leasing son aplicables las normas legales y reglamentarias que correspondan

segn la naturaleza de los bienes. En el caso de muebles no registrables o software, se

aplican las normas registrables de la Ley de Prenda con Registro". Por tanto, las poco claras
disposiciones registrales de la ley de leasing, se integran con las normas especiales previstas
para la registracin de los bienes sobre los cuales recae el contrato, a saber: la Ley Nacional
Registral, 17801; el decreto-ley que crea el Registro de Propiedad Automotor, 6582/1958; la
Ley de Navegacin, 20094; el Cdigo Aeronutico; las leyes sobre el rgimen dominial de los
animales de raza, 20378 y 22939; y la Ley de Prenda con Registro, aprobada por el dec.-ley
15348/1946 -ordenado por el dec. 897/1995 -.
2.3. Elementos que deben ser objeto de registracin
La remisin a la que aludiramos en el punto anterior justifica que la ley 25248 carezca de
pautas precisas acerca de los elementos que deben ser objeto de registracin (156). Por ello,
a fin de saber qu informacin deber suministrarse en cada caso para anotar el contrato de
leasing, habr que observar las exigencias de las normas legales respectivas.
En tal sentido, y concentrndonos en aquellos supuestos de mayor significacin prctica,
recordamos que en materia inmobiliaria la cuestin se encuentra regulada no slo en el art.
3 de la Ley Registral Nacional 17801, sino tambin en las disposiciones tcnico-registrales
dictadas a los fines de la correspondiente anotacin de los contratos de leasing (157), las
cuales exigen individualizacin de las partes y del bien, plazo de duracin del contrato, canon
y precio de la opcin de compra y dems datos relativos a la escritura y al escribano
autorizante.
En el mbito automotor entendemos que resulta de aplicacin lo previsto en el art. 13 del
dec.-ley 6582/1958, en cuanto dispone que "los pedidos de inscripcin o anotacin en el
Registro, y en general los trmites que se realicen ante l, slo podrn efectuarse mediante
la utilizacin de las solicitudes tipo que determine el organismo de aplicacin, el que fijar su
contenido..." (158), en tanto que en el mbito de los bienes que carecen de un rgimen
especial de registracin, el art. 11 de la Ley de Prenda con Registro impone consignar el
nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil y profesin de las partes; cuanta del
crdito, tasa de inters, tiempo, lugar y manera de pagarlos; individualizacin de los bienes,
entre otros aspectos de relevancia (159).
2.4. Plazo para llevar a cabo la registracin y momento a partir del cual el contrato ser
oponible frente a terceros
Si bien la ley 25248 no deja espacio para la duda cuando refiere al momento a partir del
cual puede llevarse a cabo la inscripcin del negocio, al consagrar en el prrafo segundo del
art. 8 que la misma "podr efectuarse a partir de la fecha de celebracin del contrato de
leasing, y con prescindencia de la fecha en que corresponda hacer entrega de la cosa objeto
de la prestacin comprometida", no existen pautas precisas a la hora de determinar el plazo
para llevar a cabo tal registracin y el momento a partir del cual el contrato ser oponible
frente a terceros, lo cual se ha visto reflejado en los debates evidenciados en el mbito de la
doctrina.
En nuestra opinin, las dudas generadas en orden a la extensin del plazo de registracin
provienen de la defectuosa redaccin del art. 8 (160), ya que el trmino de cinco das
hbiles contenido en el texto, lejos de constituirse en una norma general, slo refiere al
supuesto en el cual las partes pretenden producir "...efectos contra terceros desde la fecha
de la entrega del bien objeto del leasing" (161). Es por ello que, por ejemplo, en el mbito
inmobiliario, la doctrina especializada (162) ha recurrido a integrar la laguna con el plazo de
cuarenta y cinco das contenido en el art. 5 de la Ley Registral Nacional (163).
A idntica solucin deberamos llegar en las otras especies de bienes, de forma que el leasing
sobre automotores tendra que registrarse en el plazo de diez das de celebrado el acto (art.
15, dec. ley 6582/1958), en tanto que el leasing sobre bienes que carecen de un rgimen
especial de registracin debera hacerlo en el plazo de veinticuatro horas de su
perfeccionamiento (art. 19 dec.-ley 15348/1946 segn dec. 897 ). En todos estos casos, la
inscripcin tempestiva permitir que la misma se retrotraiga a la fecha de celebracin, a
partir de la cual se operar su oponibilidad a terceros interesados.

Se podr decir que tal entendimiento conspira contra la seguridad que provendra de aplicar
una misma solucin en cuanto al plazo de registracin del contrato de leasing, cualquiera sea
la especie de bien de que se trate, pero es evidente que ello no ha sido el propsito del
legislador, quien conforme ya vimos, mediante el art. 9 a reenviado a las normas legales y
reglamentarias que correspondan segn la naturaleza de los bienes.
Para consolidar la interpretacin que hemos propuesto, slo nos resta determinar el alcance
del plazo de cinco das contenido en el art. 8. Ya hemos adelantado que en nuestro criterio el
mismo acta cuando las partes pretenden producir efectos contra terceros desde la fecha de
la entrega del bien objeto del contrato. Nos parece que la norma tiene un sentido lgico, por
cuanto la regla es que el negocio ser oponible desde la fecha de su celebracin (164)
-siempre que su inscripcin haya sido efectuada dentro de los plazos legales (165) -, y
excepcionalmente podr producir efectos desde la entrega, en la medida en que el contrato
se inscriba dentro de los cinco das hbiles posteriores a ella.
Pensamos que la excepcin se justifica, toda vez que el legislador al consagrarla ha pensado
en la hiptesis de una promesa de contrato de leasing (vgr. un leasing inmobiliario otorgado
en instrumento privado) acompaada de la entrega de la cosa. En tal supuesto, para la
oponibilidad a terceros interesados, no se tomar en cuenta la fecha de celebracin del
contrato de leasing en la forma prevista por la ley, sino el momento de la entrega, en la
medida en que la misma se verifique dentro de los cinco das hbiles posteriores a la dacin
de la cosa (166).
(150) Nicolau en comentario incorporado a BREBBIA, Hechos y actos jurdicos, cit. T. II, p. 392. Para una
consideracin exhaustiva de la publicidad inmobiliaria puede verse a ANDORNO - MARCOLN DE
ANDORNO, Ley Nacional Registral Inmobiliaria 17801. Comentada. Anotada, Hammurabi, Buenos Aires,
1999.
(151) Recuerda con acierto Paolantonio que "...es claro que, con independencia de su registro, el
contrato de leasing genera una situacin objetiva que los terceros ajenos al negocio no pueden ignorar.
Ahora bien, ciertos terceros pueden tener un legtimo inters en controvertir la existencia o contenido
del contrato..., y es respecto de ellos -los terceros interesados-, que el registro del contrato de leasing
cobra especial relevancia", Rgimen legal del leasing..., cit., comentario al art. 8, pto. 3.
(152) MOISSET DE ESPANS, "Aspectos registrales del leasing...", cit., p. 2 y ESPER, en "La inscripcin
del leasing inmobiliario...", cit., p. 1273.
(153) MOISSET DE ESPANS, "Aspectos...", cit., p. 2. De hecho el prrafo primero del art. 9 sostiene
que "a los efectos de la registracin del contrato de leasing son aplicables las normas legales y
reglamentarias que correspondan segn la naturaleza de los bienes".
(154) Idem, p. 3.
(155) LPEZ DE ZAVALA, Teora..., cit., T. V, p. 880.
(156) MOISSET DE ESPANS, "Aspectos...", cit., p. 4.
(157) En la Capital Federal, rige la disposicin tcnico-registral nro. 2 del 18 de agosto de 1995, en tanto
que en la provincia de Santa Fe se ha dictado el 15 de agosto de 2000 -posteriormente a la entrada en
vigencia de la ley 25248 - la disposicin tcnico-registral nro. 1 que ha venido a sustituir a la nro.
6/1996.
(158) De hecho eso es lo que ha venido a hacer la disposicin tcnico-registral 521/2000, cuyo art. 1 ha
dispuesto modificar el Digesto de Normas Tcnico-Registrales del Registro Nacional de la Propiedad
Automotor, Ttulo II, Captulo XVII, Seccin 2, estableciendo entre otros aspectos de inters que "la
inscripcin de los contratos de leasing se peticionar mediante el uso de la Solicitud Tipo 24, a la que se
deber acompaar el contrato respectivo y una fotocopia simple de ste para ser agregada al legajo...".
(159) La Ley de Navegacin incorporada al Cdigo de Comercio carece de referencias precisas acerca de
los recaudos genricos de cualquier inscripcin (ver arts. 158 y 159 ), en tanto que el art. 46, CAer.
dispone que "La reglamentacin de este Cdigo determinar los requisitos a que deber ajustarse la
inscripcin de las aeronaves, as como el procedimiento para su registro y cancelacin...". Al respecto
puede consultarse a SIMONE, Compendio de Derecho de la Navegacin, Depalma, Buenos Aires, 1987,
ps. 180 y ss., y a VIDELA ESCALADA, Manual de Derecho Aeronutico, Zavala, Buenos Aires, 1988, ps.
143 y ss.
(160) MARISCAL, "Leasing (ley 25248 ): una lamentable -e inconstitucional- ruptura en el rgimen
registral inmobiliario", ED, 6/9/2000, ps. 1 y ss.
(161) En opinin contraria puede verse a PAOLANTONIO, Rgimen..., cit., comentario al art. 8, pto. 4.
(162) ESPER, "La inscripcin...", cit., p. 1275.

(163) El artculo expresamente seala que "las escrituras pblicas que se presenten dentro del plazo de
cuarenta y cinco das contados desde su otorgamiento, se considerarn registradas a la fecha de su
instrumentacin".
(164) En opinin contraria puede verse a MOISSET DE ESPANS, "Aspectos...", cit., p. 5.
(165) La segunda parte del segundo prrafo del art. 8 establece que "la inscripcin en el registro podr
efectuarse a partir de la fecha de celebracin del contrato de leasing, y con prescindencia de la fecha en
que corresponda hacer entrega de la cosa objeto de la prestacin comprometida. Pasado ese trmino,
producir ese efecto desde que el contrato se presente para su registracin".
(166) No ha faltado la opinin de quien considera que tal interpretacin es muy rgida, por cuanto quita
flexibilidad al leasing, pero pensamos que ello no es as, toda vez que detrs de esta cuestin se
encuentra la seguridad del trfico y la proteccin de los terceros. V. ESPER, "La inscripcin...", cit., p.
127.

Art. 10. (Traslado de los bienes)

El tomador no puede sustraer los bienes muebles del lugar en que deben encontrarse de
acuerdo a lo estipulado en el contrato inscrito. Slo puede trasladarlos con conformidad
expresa del dador, otorgada en el contrato o por acto escrito posterior, y despus de haberse
inscrito el traslado y la conformidad del dador en los registros correspondientes.
Se aplican los prrafos primero, segundo, quinto, sexto y sptimo del art. 13 13 de la Ley de
Prenda con Registro (t.o. por dec. 897 del 11/12/1995).
Concs.: ley 25248, arts. 8 y 21.
1. LAS EXIGENCIAS IMPUESTAS PARA EL TRASLADO DE LAS COSAS DADAS EN LEASING
Como lo ha puesto de manifiesto en el derecho espaol Alberto Bercovitz Rodrguez-Cano, la
temtica de la "tutela del derecho de propiedad del dador" constituye uno de los captulos
sobresalientes del contrato de leasing (167). En ese marco se inscribe el artculo que
comentamos, que tiene como propsito lograr que las cosas muebles permanezcan en el
domicilio previsto en el contrato a fin de poder ser perseguidas por el dador en caso de
incumplimiento de las obligaciones pactadas.
La norma no guarda correlato con ninguna otra de la ley 24441, y encuentra su fuente
inmediata en el art. 1164 del Proyecto de Cdigo Civil de 1998 (168), aunque presenta
algunas diferencias de redaccin que la tornan menos rigurosa en orden a la tcnica
legislativa empleada, en particular, en lo concerniente a la remisin que hace a la Ley de
Prenda con Registro. Sobre el particular recordamos que mientras que el Proyecto citado -en
la ltima parte del art. 1164- establece que en materia de traslado de cosas muebles "se
aplican las normas pertinentes de la ley de prenda con registro", el ltimo prrafo del art. 10
de la ley 25248 dispone que en tal caso "se aplican los prrafos primero, segundo, quinto,
sexto y sptimo del art. 13 de la Ley de Prenda con Registro". El texto transcripto en ltimo
trmino de ninguna manera se justifica por cuanto contiene una remisin sumamente
detallista, que hubiera sido ms conveniente reemplazar mediante la incorporacin expresa
de las soluciones previstas en el texto al que se reenva (169).
En cuanto al contenido de las disposiciones a las que se remite, destacamos que el prrafo
primero del art. 13 de la Ley de Prenda con Registro slo presenta utilidad respecto de la
sancin que contempla, al permitir que la violacin de las reglas previstas para el traslado de
la cosa, faculta al dador a pedir el secuestro. Fuera de ello, la norma carece de toda
significacin prctica, ya que en ella se consignan cuestiones que son recogidas de mejor
modo en la norma que comentamos, generando la referencia normativa solamente dudas o
conflictos de interpretacin.
Como muestra de lo que decimos, recordamos que existe una evidente contradiccin entre el
art. 10 de la ley 25248, en cuanto establece que el tomador slo puede trasladar los bienes
"...con conformidad expresa del dador, otorgada en el contrato o por acto escrito posterior, y
despus de haberse inscrito el traslado y la conformidad del dador en los registros
correspondientes", y el prrafo primero del art. 13 de la Ley de Prenda con Registro, al
sealar que no es posible concretar el traslado "...sin que el encargado del Registro
respectivo deje constancia del desplazamiento en el libro de registro..., y se lo notifique al
acreedor...". La simple lectura de ambas disposiciones demuestra que las soluciones no son
simtricas, ya que no es lo mismo prestar conformidad que ser notificado de la decisin del
tomador de trasladar la cosa, de modo que es necesario resolver el conflicto dando
prevalencia a una de ellas, inclinndonos sin lugar a dudas por la solucin contenida en la ley
de leasing, habida cuenta de su especialidad.
Las dems remisiones resultan menos inequvocas y revisten importancia, a saber: a) en
materia de automotores se delimita la prohibicin de traslado sin consentimiento del dador,
que slo se aplica cuando se "...trate de su desplazamiento definitivo" (prrafo segundo, Ley
de Prenda con Registro ); b) se faculta al dador para inspeccionar el bien, a fin de velar por
su conservacin; a tales fines, se concede adems, la posibilidad que las partes impongan
una obligacin de informacin a cargo del tomador (170) durante la ejecucin del contrato

(prrafo quinto, Ley de Prenda con Registro; y, c) se prev que el uso indebido de las cosas,
y la negativa a inspeccionarlas, autoriza al dador a pedir su secuestro (prrafo sexto, Ley de
Prenda con Registro ).
Para concluir sealamos que resulta altamente enigmtica la referencia al prrafo sptimo de
la Ley de Prenda con Registro, toda vez que no se entiende cundo las partes de un contrato
de leasing tendrn inters en depositar la cosa objeto mediato del contrato.
(167) Contratos mercantiles, cit., p. 529.
(168) CALEGARI DE GROSSO - GROSSO, "El contrato...", cit., p. 1016.
(169) En el Manual de tcnica legislativa, editado por el Colegio Pblico de Abogados de la Capital
Federal, se seala que "la referencia normativa material se debe evitar, ya que es posible y ms correcto
volver a escribir el texto completo sin recurrir a ningn reenvo". En sentido concordante respecto del
caso que comentamos, puede verse a PAOLANTONIO, Rgimen..., cit., comentario al art. 10.
(170) CALEGARI DE GROSSO - GROSSO, "El contrato...", cit., p. 1016.

Art. 11. (Oponibilidad. Quiebra)

Son oponibles a los acreedores de las partes los efectos del contrato debidamente inscrito.
Los acreedores del tomador pueden subrogarse en los derechos de ste para ejercer la
opcin de compra.
En caso de concurso o quiebra del dador, el contrato contina por el plazo convenido,
pudiendo el tomador ejercer la opcin de compra en el tiempo previsto.
En caso de quiebra del tomador, dentro de los sesenta (60) das de decretada, el sndico
puede optar entre continuar el contrato en las condiciones pactadas o resolverlo. En el
concurso preventivo, el deudor puede optar por continuar el contrato o resolverlo, en los
plazos y mediante los trmites previstos en el art. 20 20 de la ley 24522. Pasados esos
plazos sin que haya ejercido la opcin, el contrato se considera resuelto de pleno derecho,
debindose restituir inmediatamente el bien al dador, por el juez del concurso o de la
quiebra, a simple peticin del dador, con la sola exhibicin del contrato inscrito y sin
necesidad de trmite o verificacin previa. Sin perjuicio de ello el dador puede reclamar en el
concurso o en la quiebra el canon devengado hasta la devolucin del bien, en el concurso
preventivo o hasta la sentencia declarativa de la quiebra, y los dems crditos que resulten
del contrato.
Concs.: ley 25248, arts. 8, 9, 20 y 21; ley 24522, arts. 20 y 144; CCiv., art. 1196.
1. LA OPONIBILIDAD DEL LEASING FRENTE A TERCEROS
Al comentar el art. 8 qued establecido que la ley impone la inscripcin del contrato como
requisito de publicidad a los fines de su oponibilidad a terceros. Por su parte, el art. 11
reitera que "son oponibles a los acreedores de las partes los efectos del contrato
debidamente inscripto". Ante estos textos, corresponde determinar a qu "terceros" alude la
norma. La primera disposicin parecera tener un alcance ms general que la segunda, en
razn de que el trmino "terceros" comprende a los terceros interesados y a los no
interesados, mientras que la palabra "acreedores" -utilizada por el art. 11 - designa slo a
una especie dentro del gnero. Sin embargo, la diferencia terminolgica no puede tomarse
como sustancial, pues el art. 8 se refiere a los "terceros interesados" debido a que respecto
de los "terceros no interesados" sera excesivo exigir la registracin del contrato para su
oponibilidad (171). Por lo tanto, del juego de ambas disposiciones resultar que el contrato
de leasing que ha cumplido con los recaudos de registracin previstos en el art. 8 es
oponible a cualquier tercero interesado.
En relacin con ello es importante advertir que la oponibilidad del contrato no implica eficacia
directa o refleja del negocio en la esfera de los terceros, sino la posibilidad de que las partes
funden eficazmente en su propio negocio una pretensin dirigida contra el tercero (172),
constituyendo esto un efecto normal del negocio en tanto las partes hayan observado los
recaudos de publicidad exigidos por la ley. De ah que la inscripcin del negocio a los fines de
su oponibilidad no consista slo en un medio de tutelar los derechos de terceros sino tambin
de las propias partes del contrato. En tal sentido creemos que debe ser interpretado el
primer prrafo del art. 11, en tanto que el contrato de leasing inscripto puede ser invocado
por cualquiera de las partes ante los acreedores de la otra para alegar un derecho
preferente; es decir que el legislador trata a los derechos creditorios emergentes del leasing
como una suerte de derecho personal privilegiado. Singular relevancia adquiere esta norma
con respecto a la opcin de compra del tomador en razn de que, por encontrarnos frente a
una promesa de venta irrevocable formulada por el dador, el ejercicio de esta facultad
convertir al tomador del leasing en dueo del bien, con el subsiguiente desplazamiento de
los acreedores del dador que tuvieran emplazamiento registral de un embargo (173).
Asimismo, debemos destacar que el criterio seguido por el legislador favorece la posicin del
dador en planteos que deduzcan acreedores del tomador encaminados al embargo de los
bienes entregados en leasing. La cuestin reviste especial inters si se la observa desde la
perspectiva del derecho comparado, en especial en pases donde la inscripcin no era exigida
legalmente lo cual motiv ms de un pronunciamiento sobre el particular (174).

El texto del art. 11 tiene alguna diferencia con su equivalente en el rgimen anterior, dado
que el art. 31 de la ley 24441 luego de sentar la regla de la oponibilidad del contrato
inscripto a los acreedores, agregaba que stos "slo podrn ejercer las facultades que les
son propias pero que no obstaculicen el cumplimiento de la finalidad del contrato". Esta
disposicin, que encontraba su fuente en el art. 1149 del Proyecto de Reformas al Cdigo
Civil de 1993, tena por objeto limitar los poderes de agresin de los acreedores de las partes
impidiendo ejercer facultades que frustraran la finalidad del negocio, es decir, la utilizacin
del bien por el tomador y su eventual adquisicin. As, los acreedores del dador encontraban
restricciones para el ejercicio de medidas precautorias, pues si bien la traba de embargo
sobre la cosa era procedente, slo podra haberse ejecutado si el contrato conclua sin que el
tomador hubiere ejercido la opcin de compra (175), tambin podan embargar los cnones
o el derecho eventual al precio de la opcin de compra. Si bien la norma haba generado una
serie de interrogantes acerca de sus alcances (176), creemos que su finalidad era adecuada.
Frente a la nueva disposicin legal cabe interrogarse sobre la extensin de las facultades de
los acreedores de las partes, o lo que es igual, sobre los alcances de la oponibilidad del
contrato inscripto. En nuestra opinin, a pesar de no existir en la redaccin actual del art. 11
un texto de tenor equivalente al del art. 31 de la ley 24441 la solucin ser idntica, de
modo que corresponde interpretar que mediando inscripcin, la oponibilidad del contrato a
los acreedores de cualquiera de las partes consiste precisamente en que stos deban
respetar las situaciones jurdicas generadas por el contrato de leasing, lo cual implica que
sus acciones no obstaculicen el cumplimiento de la finalidad del negocio mientras no logren
la declaracin de inoponibilidad a travs de la accin revocatoria o la declaracin de nulidad
por simulacin del negocio, si tales acciones fuesen procedentes. En concreto, esta
restriccin implica:
a) En relacin a los acreedores del dador, se acota el ejercicio de medidas precautorias
basadas en el principio del patrimonio como garanta comn de los acreedores. En razn de
ello, la traba de embargos ser procedente pero slo podra ser ejecutada la cosa objeto de
leasing si el contrato concluye sin que el tomador haya ejercido la opcin de compra (177), o
se haya optado por la renovacin del contrato cuando esta facultad estuviere convenida de
antemano. De ningn modo ser procedente el secuestro del bien, puesto que ello privara al
tomador del uso y goce (178). Sin perjuicio de esto, conservan sus derechos sobre el precio
que deba pagar el tomador, sea en concepto de canon, como valor residual o ambos.
Respecto de la inhibicin general de bienes que se hubiera obtenido sobre el dador debe
advertirse que ella tampoco podr invocarse contra el tomador para impedirle adquirir la
titularidad del bien dado en leasing.
b) Respecto de los acreedores del tomador, se ha sostenido (179) que el embargo del bien
podra proceder condicionalmente dado que aunque el bien no integra el patrimonio del
deudor la existencia de la opcin de compra permite ingresarlo; y proceder su ejecucin
luego de ejercida dicha opcin sea por el tomador, o bien, por sus acreedores a travs de la
accin subrogatoria.
c) La accin subrogatoria de los acreedores del tomador para ejercer la opcin de compra. La
ley les reconoce a los acreedores del tomador la posibilidad de ejercer por va subrogatoria la
opcin de compra de la que ste es titular. Idntica solucin estaba prevista en el art. 31 de
la ley 24441. En general la doctrina (180) se ha manifestado a favor de lo preceptuado en
esta norma desde que resuelve de modo explcito un supuesto dudoso. En la hiptesis, el
cuestionamiento a las facultades de los acreedores podra haberse producido debido al
carcter facultativo que posee el ejercicio de la opcin (181), en tanto configura una oferta
irrevocable de compraventa que ser facultad del tomador aceptar o no. Creemos que el
legislador ha contemplado la situacin peculiar que existe en el leasing debido a que los
cnones pagados por el tomador se componen en parte por un valor que representa -para el
dador- recuperacin del costo del bien, de modo tal que sera abusivo negar a los acreedores
el ejercicio de una facultad que permite ingresar un bien al patrimonio de su deudor por un
valor residual.
d) En relacin al conflicto entre acreedores del dador y del tomador sobre el bien entregado
en leasing, sin importar la prioridad temporal en la inscripcin de medidas cautelares, ser
preferido el acreedor del tomador en razn de la oponibilidad de la opcin de compra (182).
De concluir el leasing sin que se hiciera uso de esta opcin o sin ejercerse la de opcin de

renovacin cuando ella estuviere incluida en el contrato, el embargo promovido por el

acreedor del dador producir plenos efectos.
(171) HIGHTON - MOSSET ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas..., cit., p. 163, aplican el
mismo criterio empleado para la interpretacin del art. 2505, CCiv. respecto de la mutaciones en un
derecho real.
(172) Conforme DEZ-PICAZO, Fundamentos del derecho civil patrimonial, T. I, 5 ed., Civitas, Madrid,
1996, ps. 424 y ss., quien diferencia entre los efectos directos del contrato, es decir, aquellos que
consisten en el deber de observancia de la regla contractual y en la proyeccin sobre las relaciones o
situaciones objetivamente contempladas por el propio contrato, estos efectos se producen entre las
partes y excepcionalmente alcanzan a los terceros; los efectos reflejos del contrato en relacin con los
terceros que se producen en virtud de un fenmeno de conexin entre diversas relaciones jurdicas; y,
finalmente, la eficacia provocada del contrato frente a terceros, donde ubica a la oponibilidad.
(173) Conforme HIGHTON - MOSSET ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas..., cit., p. 153,
donde se seala, en relacin a los arts. 30 y 31 de la ley 24441, que la registracin no est destinada a
ilustrar sobre la futura y slo posible mutacin real sino a exteriorizar un derecho personal que goza de
una cierta eficacia real.
(174) En el derecho espaol, por ejemplo, la cuestin ha sido objeto de tratamiento en diferentes
pronunciamientos judiciales. Al respecto p. v. el fallo del Tribunal Superior de 19 de julio de 1999, en
autos "Tesorera General de la Seguridad Social v. BBV Leasing SA", publicado en Cuadernos Civitas de
Jurisprudencia Civil, ao 2000, nro. 52, ps. 1412 y ss., con comentario de Garca Vicente. En este
ordenamiento, la ley 28/1998, de ventas a plazos de bienes muebles (BOE, de 14 de julio de 1998, nro.
167), destina la disposicin adicional primera a regular algunas cuestiones relativas al leasing, el
apartado primero regula la posibilidad de inscribir los contratos de leasing sobre cosas muebles que se
ajusten a los requisitos de la ley 26/1988 en el Registro de Ventas a Plazos de Bienes Muebles, en ese
caso la inscripcin producir los efectos que regula el art. 15 para los contratos de ventas a plazo de
bienes muebles, es decir, la oponibilidad a terceros de las reservas de dominio o las prohibiciones de
disponer que se incluyan en el mismo.
(175) FRUSTAGLI - FRESNEDA SAIEG, "El contrato...", cit., p. 116.
(176) HIGHTON - MOSSET ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas..., cit., p. 165.
(177) En sentido coincidente se expresan los autores citados en la nota anterior.
(178) FRUSTAGLI - FRESNEDA SAIEG, "El contrato...", cit., p. 116; LORENZETTI, Tratado..., cit., T. II, p.
553.
(179) HIGHTON - MOSSET ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas..., cit., p. 165.
(180) HIGHTON - MOSSET ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas..., cit., ps. 163 y ss.;
PAOLANTONIO, Rgimen..., cit., comentario al art. 11, punto 5.
(181) Es conocida la posicin doctrinaria en el sentido de considerar a las simples facultades del deudor
como supuestos exceptuados de la accin subrogatoria concedida al acreedor. Ver LLAMBAS, Tratado de
Derecho Civil. Obligaciones, T. I, 4 ed. actualizada por Patricio Raffo Benegas, Perrot, Buenos Aires, ps.
558 y ss., donde se seala que no es subrogable "la facultad de contratar, como la proposicin de una
venta o aceptacin de una compra por ventajoso que resulte el precio...".
(182) HIGHTON - MOSSET ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas..., cit., p. 165.

2. EL CONTRATO DE LEASING EN EL CONCURSO DE LAS PARTES

El art. 11 de la ley 25248 regula de modo expreso algunas cuestiones vinculadas con la
eficacia del contrato de leasing en caso de concurso preventivo o de quiebra de alguna de las
partes. Sin embargo, dicha regulacin lejos de ser exhaustiva fija nicamente ciertas pautas
generales que procuran asegurar la eficacia del leasing entre las partes, de modo tal que esa
regulacin deber integrarse y concordarse con los principios del derecho concursal
consagrados en la ley 24522, aunque -como se ver- no es fcil lograr la conciliacin en
razn de primar en las disposiciones del art. 11 el inters de las partes del leasing por sobre
el de los acreedores del concursado.
A continuacin se analizarn por separado las distintas instancias previstas en la normativa.
2.1. El leasing ante el concurso o quiebra del dador

La norma contenida en el art. 11 adopta un criterio idntico al contenido en el art. 31 del

rgimen derogado, prescribiendo que en caso de concurso o quiebra del dador "el contrato
contina por el plazo convenido, pudiendo el tomador ejercer la opcin de compra en el
tiempo previsto". La continuacin del contrato dispuesta en la norma se produce de pleno
derecho. Esta regulacin es coherente con los lineamientos que sobre la materia se haban
trazado en la doctrina nacional (183) en orden a tutelar el derecho preferente del tomador a
continuar con el uso y goce del bien, as como a garantizarle el ejercicio de la opcin de
compra, mantenindose la oponibilidad de su derecho ante los acreedores del dador aun en
caso de quiebra del dador. En realidad es sta una de las pocas normas dentro del rgimen
de la ley 25248 orientadas a la proteccin del tomador.
En cualquiera de ambos casos, el tomador debe verificar los crditos emergentes del contrato
de leasing de conformidad con los procedimientos regulados en la ley 24522 (arts. 32 y
200 ) (184).
Debe observarse que, en el supuesto del concurso preventivo, la disposicin en anlisis no
concuerda totalmente con el rgimen contenido en la ley 24522. En efecto, segn las reglas
generales sentadas en el art. 20 de la ley concursal, el dador (deudor) est facultado para
continuar con el cumplimiento de los contratos en curso de ejecucin con prestaciones
pendientes pero requiriendo previamente autorizacin judicial, mientras que segn el art. 11
de la ley de leasing la continuacin opera de pleno derecho (185). Frente a tal discordancia,
pensamos que en razn del carcter especial de la ley de leasing, y en atencin a la
circunstancia de ser su sancin posterior a la norma concursal, prevalece la solucin de la
norma especial del art. 11, segundo prrafo, de la ley 25248 (186). Por otra parte, la
efectiva proteccin de los derechos del tomador slo se logra con la continuacin del contrato
de pleno derecho.
Asimismo, en la hiptesis de quiebra del dador tambin existe discordancia entre la norma
analizada y el art. 143, inc. 3, de la ley 24522, segn el cual "Si hubiere prestaciones
recprocamente pendientes, el contratante no fallido tiene derecho a requerir la resolucin
del contrato". De modo que, en principio, corresponde interpretar que el contrato contina de
pleno derecho (187), conforme la prescripcin del art. 11, segundo prrafo, de la 25248,
mas nada impide que el tomador (contratante no fallido) solicite la resolucin (188). Aunque
en lo relativo a las reglas establecidas en el art. 144 de la ley 24522, creemos que su
aplicacin slo es procedente en aquellos aspectos que no alteran la regla de la continuidad
del leasing impuesta -a favor del tomador- por el art. 11 de la 25248.
Por otro lado, en relacin con la opcin de compra de titularidad del tomador, cabe destacar
que el rgimen estructurado en el art. 11 tambin excepciona -en caso de quiebra del dador
del leasing- el rgimen dispuesto por el art. 146 de la 24522 cuando dispone que "Las
promesas de contrato... no son exigibles al concurso...", debido a que sta -conforme se
expres- da nacimiento a un derecho de opcin que es plenamente oponible a los acreedores
del dador si el contrato ha sido inscripto (189).
Otra cuestin, en relacin con la quiebra del dador, que ya se haba puntualizado respecto de
la ley 24441 y se plantea en la actualidad atento a la identidad entre el texto actual del art.
11 y el derogado art. 31, es la incertidumbre que genera el art. 51, inc. b), de la Ley de
Entidades Financieras (modificada por ley 24485 ) que precepta que "En ningn caso sern
aplicables las normas sobre continuacin de la explotacin de la empresa". Como bien se ha
advertido, esta norma suscita serias dudas sobre la continuacin del leasing financiero que
haya sido celebrado por una entidad financiera que luego es declarada en quiebra (190).
2.2. El leasing ante el concurso preventivo o la quiebra del tomador
En el supuesto de concurso preventivo del tomador la ley concede al deudor la facultad de
optar por continuar el contrato o resolverlo, en los plazos y mediante los trmites previstos
en el art. 20 de la ley 24522. Es decir, la continuacin exige requerir autorizacin judicial, y
en caso de que no hubiese sido requerida la continuacin, o habiendo sido demandada no se
autorizara, en los 30 das posteriores a la apertura del concurso (conf. art. 20, tercer prrafo,
ley 24522), se opera la resolucin del contrato de pleno derecho. El plazo de 30 das que
consignamos surge indirectamente del tercer prrafo del art. 20 de la 24522 pues en

realidad ste no consigna plazo para la opcin, sino que concede al contratante no
concursado la facultad de pedir la resolucin si dentro del plazo mencionado no se le notific
la continuacin. Es criticable la desprolijidad en la que incurre el legislador, ya que hubiera
sido deseable una regulacin exenta de imprecisiones que aportara seguridad respecto de los
plazos (191).
La continuidad autorizada del leasing faculta al dador a exigir el cumplimiento de las
prestaciones adeudadas a la fecha de la presentacin en concurso "bajo apercibimiento de
resolucin", y las cuotas futuras se rigen por el privilegio del art. 240 de la ley 24522, es
decir son consideradas gastos de administracin y de justicia (192). En este sentido, y bajo
la vigencia de la derogada ley de quiebra, cabe destacar que la jurisprudencia haba
sostenido que "El deudor concursado debe pagar los alquileres reclamados del contrato de
leasing posteriores a la presentacin en concurso, se trata de crditos postconcursales y por
ende ajenos a la dinmica del acuerdo homologado y a los efectos de la presentacin en
concurso (art. 20, LC)" (193).
En el supuesto de operarse la resolucin del leasing debe restituirse "inmediatamente el bien
al dador, por el juez del concurso o de la quiebra, a simple peticin del dador, con la sola
exhibicin del contrato inscrito y sin necesidad de trmite o verificacin previa" (art. 11, ley
25248). Esta disposicin constituye una excepcin al rgimen de los arts. 138 y 188 de la
ley 24522, ms all de la crtica que pueda merecer en orden a la alteracin del principio de
igualdad de los acreedores, se ha procurado una vez ms reforzar la situacin jurdica del
dador (194).
En el supuesto de quiebra del tomador, el art. 11 otorga al sndico un plazo de sesenta (60)
das, desde que se decreta la quiebra, para optar por la continuacin o la resolucin, con la
consecuencia de que transcurrido ese lapso sin que se hubiese solicitado la continuacin, la
relacin queda automticamente resuelta. Varias son las observaciones que pueden
formularse en torno a dicha disposicin. En primer lugar, el criterio consagrado difiere
significativamente de la regla del art. 143, inc. 3, y 144 de la ley 24522, segn la cual es el
contratante no fallido quien puede pedir la resolucin. La contradiccin de criterios se
resuelve, a nuestro juicio y conforme sealamos en el punto anterior, a favor de la
prevalencia de la norma del art. 11 de la 25428 en razn de tratarse de una norma posterior
especial (195). Esta misma discordancia se planeaba en el rgimen de la 24441, ya en esa
oportunidad se haba sostenido la aplicacin preferente de dicha norma, con fundamento en
su especialidad (196). En segundo lugar, la solucin de dar por resuelto el contrato si el
sndico no opt por la continuacin dentro del plazo legal, sin perjuicio de la crtica que se ha
formulado a esta disposicin por la brevedad del plazo (197), se presenta como disvaliosa
para los casos de leasing inmobiliario habitacional dado que deja desprotegida a la vivienda
familiar (198). Sin embargo, a tenor del art. 26 que dispone la aplicacin de las normas
relativas a la locacin mientras no se haya ejercido la opcin de compra y en la medida en
que sean compatibles con su naturaleza, puede interpretarse que ser de aplicacin la norma
del art. 157 de la ley 24522 que rige para las locaciones de inmuebles destinadas a vivienda
(199), siendo ese contrato ajeno al concurso.
(183) P. v. las conclusiones de la Comisin nro. 5, recomendacin 7 a), de las Terceras Jornadas
Sanjuaninas de Derecho Civil (San Juan, 1986), en El Derecho Privado en la Argentina..., cit., p. 87. La
misma tesitura adoptaba el art. 1149 del Proyecto de Reformas al Cdigo Civil de la Comisin designada
por el PEN.
(184) GAMES - ESPARZA, "Aspectos concursales de la nueva ley de leasing ( ley 25248 )", ED, 189-545;
PAOLANTONIO, Rgimen..., cit., comentario al art. 11, punto 6; ORQUERA, "Las leyes 24441 y 24522 y
nosotros en el medio (el concurso o la quiebra del tomador de leasing)", Zeus, t. 74, p. D-58.
(185) Parecen tambin estar a favor de la aplicacin preferente del art. 11, GAMES - ESPARZA,
"Aspectos...", cit., p. 544.
(186) En rigor, existe en el caso un conflicto entre leyes de igual jerarqua, que se resuelve por
aplicacin del principio lex posterior derogat legi priori, salvo cuando la ltima fuese general y la anterior
especial, en cuyo caso se mantiene la vigencia de ambas, a menos que la ley general contenga alguna
referencia expresa a la ley especial o que exista manifiesta repugnancia entre las dos en la hiptesis de
subsistir ambas, conforme explica GOLDSCHMIT, Introduccin filosfica al Derecho, 6 ed., Depalma,
Buenos Aires, 1978, p. 243.
(187) En este sentido se expiden tambin GAMES - ESPARZA, "Aspectos...", cit., p. 546; parece ser
tambin la opinin de PAOLANTONIO, Rgimen..., cit., comentario al art. 11, punto 4.

(188) En contra GAMES - ESPARZA, "Aspectos...", cit., p. 547; a nuestro juicio, atendiendo a la finalidad
de la norma del art. 11 de la 25248 que no es otra que tutelar el derecho del tomador, ninguna
contradiccin existe en admitir que ste solicite la resolucin del leasing en caso de quiebra del dador.
(189) Ver infra comentario a los arts. 14 y 15.
(190) BONFANTI, "Contratos bancarios modernos y quiebra. Factoring y leasing", Derecho empresario
actual, Cuadernos de la Universidad Austral, nro. 1, Depalma, Buenos Aires, 1996, p. 125.
(191) Critican la solucin legal GAMES - ESPARZA, "Aspectos...", cit., ps. 547 y ss.
(192) MAFFA, "Aspectos de la nueva ley de concursos (I). El rgimen del leasing y su incidencia en la
verificacin de crditos", LL, 4/3/1996, p. 2.
(193) Cm. Nac. Com., sala D, 28/12/1984, en autos "Compaa Financiera de Concesionarios Ford
Finanfort SA v. Vicente Montaa SRL", JA, 1985-IV-281 y ss.
(194) RIVERA - ROITMAN - VTOLO, Ley de Concursos y Quiebras, T. II (arts. 77 a 171 ), RubinzalCulzoni, Buenos Aires, p. 351. Puede consultarse tambin la crtica que formulan GAMES - ESPARZA,
"Aspectos...", cit., p. 549.
(195) En idntico sentido se pronuncian RIVERA - ROITMAN - VTOLO, Ley..., cit., T. II, p. 351, quienes
sealan que a pesar de las contradicciones que puedan presentarse entre la ley 25248 y la 24522, la
normativa que regula el leasing tiene preeminencia en la aplicacin de sus preceptos respecto de la ley
concursal, en materia de efectos sobre los contratos con prestaciones recprocas pendientes, ya que se
trata de una legislacin especial, sancionada con posterioridad a la 24522 y rige en plenitud a pesar de
que puedan o no compartirse las innovaciones sancionadas. Tambin GAMES - ESPARZA, "Aspectos
concursales de la nueva ley de leasing (ley 25248 )", cit., p. 550.
(196) Ver FRUSTAGLI - FRESNEDA SAIEG, "El contrato...", cit., ps. 117 y ss. Se expeda en el mismo
sentido, NICOLAU, "El contrato...", cit., p. 122. Asimismo, BARAVALLE - GRANADOS - ERBETTA, Ley de
Concursos y Quiebras 24522 comentada y anotada, T. II, Liber, Rosario, 1996, p. 174, en sentido
coincidente, opinaban antes de la ley 25248 que en caso de quiebra o de concurso preventivo, el leasing
es uno de los contratos que no se rige por las disposiciones de los arts. 143 y 144 de la Ley de
Concursos y Quiebras.
(197) ORQUERA, "Las leyes...", cit., p. D-58.
(198) Esta observacin tambin se haca respecto de la ley 24441, v. NICOLAU, "El contrato...", cit., p.
122. Es de lamentar que la omisin no haya sido corregida en la nueva ley.
(199) MAFFA, "Aspectos...", cit., p. 2.

Art. 12. (Uso y goce del bien)

El tomador puede usar y gozar del bien objeto del leasing conforme a su destino, pero no
puede venderlo, gravarlo ni disponer de l. Los gastos ordinarios y extraordinarios de
conservacin y uso, incluyendo seguros, impuestos y tasas que recaigan sobre los bienes y
las sanciones ocasionadas por su uso, son a cargo del tomador, salvo convencin en
contrario.
El tomador puede arrendar el bien objeto del leasing, salvo pacto en contrario. En ningn
caso el locatario o arrendatario puede pretender derechos sobre el bien que impidan o
limiten en modo alguno los derechos del dador.
Concs.: ley 25248, arts. 1, 5, 13, 17 y 26; CCiv., arts. 1583 y ss., y 2460 y ss.
1. LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL TOMADOR DEL LEASING
La ley 25248 no reglamenta de manera exhaustiva los derechos y obligaciones de las partes
en el contrato de leasing sino que se ha limitado a suministrar una regulacin de mnimos,
circunscripta a cuestiones bsicas para delinear el esquema contractual deseado por el
legislador; los aspectos no contemplados se integran con el rgimen legal de figuras afines,
en tanto sean compatibles, en virtud de la aplicacin subsidiaria de las reglas de la locacin
de cosas y de la compraventa dispuesta en el art. 26. Siendo as, los derechos y obligaciones
nucleares se hallan enunciados en el art. 1 de la ley como elementos constitutivos del
concepto de leasing, entre ellos se menciona la concesin al tomador del derecho personal
de uso y goce de un bien determinado. La ley vuelve sobre ese derecho en el art. 12 para
regularlo de modo especfico, adems dispone un esquema de distribucin de riesgos
bastante gravoso para el tomador, en especial, en los supuestos de leasing de consumo.
En primer trmino, la norma refiere al derecho del tomador para usar y gozar del bien dado
en leasing "...conforme a su destino". La limitacin de utilizar el bien segn su destino no se
compatibiliza -a nuestro juicio- con el carcter supletorio que la norma posee. De ah que lo
correcto hubiese sido referir a la obligacin del tomador de dar al bien el destino convenido,
y slo a falta de convencin de las partes, exigir que el uso y goce se adecue al destino que
corresponda a la naturaleza del bien. Ello es lo que ocurre en materia de locacin de cosas,
en el cual el locatario debe darle el uso convenido en el contrato o, en su defecto, aquel que
corresponda a la naturaleza de la cosa (arts. 1554 y 1559, CCiv.).
En segundo lugar, la previsin legal relativa a que el tomador no tiene permitido realizar
actos de disposicin sobre el bien dado en leasing resulta innecesaria, desde que actos de
esa naturaleza son incompatibles con el carcter personal de su derecho. De modo
complementario, y a fin de asegurar el derecho de propiedad del dador sobre los bienes, en
el art. 13 (a cuyo comentario remitimos, infra), se regula la inoponibilidad de los actos de
disposicin efectuados por el tomador, y se da accin reivindicatoria al dador para perseguir
las cosas muebles que se hallaren en poder de terceros.
En cuanto a la conservacin del bien, el precepto legal es harto discutible desde que, sin
formular distinciones en relacin a las distintas clases de leasing, parte del principio de poner
a cargo del tomador -salvo pacto en contrario- "Los gastos ordinarios y extraordinarios de
conservacin y uso, incluyendo seguros, impuestos y tasas que recaigan sobre los bienes y
las sanciones ocasionadas por su uso". El rgimen establecido resulta mucho ms estricto
que la propia convencin de Ottawa sobre leasing internacional, cuyo art. 9 establece que
"El arrendatario cuidar apropiadamente el equipo, lo utilizar en una forma razonable y lo
mantendr en el estado en que le fue entregado tenindose en cuenta el deterioro por su uso
normal y cualquier modificacin del equipo acordada por las partes". Como se observa, dicho
precepto refiere nicamente a la conservacin del bien derivada del uso normal, y en modo
alguno hace asumir los gastos extraordinarios al tomador.
En relacin a los gastos ordinarios de conservacin del bien, la solucin legal aparece como
razonable debido a que siendo el tomador quien utiliza el bien en su beneficio resulta lgico
que asuma el deber de conservacin derivado del uso normal. Sin embargo, en las

operaciones de leasing operativo es bastante frecuente que el mantenimiento sea asumido

por el dador (200).
En cambio, obligar al tomador a cargar con los gastos extraordinarios importa trasladarle el
riesgo de destruccin o prdida del bien por caso fortuito o vicio propio de la cosa,
apartndose as del rgimen imperante en materia de locacin de cosas (arts. 1568 y 1569,
CCiv.). Estas disposiciones mencionadas son, en realidad, consecuencia del rgimen vigente
en materia de obligaciones de dar cosas ciertas para restituirlas a su dueo contenido en el
art. 584, CCiv., cuyo texto recepciona el principio res perit domino. A diferencia de ello, la
solucin adoptada por el art. 12 de la ley 25248, en materia de asuncin de riesgos, es ms
afn al rgimen de la compraventa y excepciona la regla res perit domino, en atencin a la
funcin financiera del leasing. Es indudable que nuevamente se ha privilegiado la posicin
contractual del dador, tomando en consideracin el hecho de que ste conserva la propiedad
de los bienes entregados en leasing para garantizarse la devolucin del dinero invertido en la
compra de los mismos, razn por la cual -y en principio- parece razonable que el deterioro o
la prdida del bien no sean causa de extincin de la obligacin del pago de los cnones a
pesar de que no pueda el tomador continuar con el uso y goce del bien, pues esa obligacin
no es correlativa nicamente a la obligacin del dador de ceder el uso y goce, sino tambin
de la adquisicin del bien efectuada previamente por ste. Sin embargo, nos parece que la
solucin legal carece de justificacin en los supuestos de leasing operativo, donde la funcin
financiera no se presenta con la misma intensidad sino que prevalece la finalidad de
intercambio. Asimismo, en contratos de consumo, debemos destacar que el sistema de
distribucin de riesgos implantado por el legislador puede atentar contra la proteccin de los
intereses econmicos de los consumidores contemplados en el art. 42 CN.
En nuestra opinin, el rgimen establecido por el art. 12 para los gastos extraordinarios de
conservacin del bien, debe equilibrarse con la contratacin de un seguro destinado a cubrir
el riesgo de destruccin o deterioro del bien, de modo tal que la indemnizacin obtenida sea
destinada por el tomador a cubrir los cnones pendientes (201). As, se logra nivelar los
intereses en conflicto con una tutela mnima del tomador. Si bien la disposicin en anlisis
tambin pone a cargo del tomador el pago de "seguros", no especifica a cules se refiere, de
modo que a nuestro juicio debe surgir con claridad del contrato esta obligacin de asegurar
el riesgo de destruccin o prdida del bien de modo de garantizar un rgimen equilibrado de
distribucin de sacrificios. Esto tambin puede tener connotaciones en el rgimen de
responsabilidad emanado del art. 17 (ver comentario infra).
No podemos dejar de sealar, en relacin con el tema, que nuestro legislador ha tomado
partido en una cuestin bastante controvertida en el derecho comparado. En efecto, mucho
se ha debatido acerca de la legitimidad de las clusulas que tienen por objeto, en contratos
de leasing, trasladar al tomador los riesgos derivados de la destruccin o deterioro del bien
por caso fortuito, y las respuestas dadas a esa problemtica, tanto por la doctrina cuanto por
la jurisprudencia extranjeras no han sido uniformes (202).
Finalmente, tambin se aparta el precepto legal del rgimen de la locacin cuando impone al
tomador la obligacin de pagar los impuestos y tasas que graven el bien, as como las
sanciones que se impongan por su uso. El precepto legal emplea el trmino "impuestos", en
plural, sin distinguir si se trata de tributos que gravan el uso del bien o su titularidad.
Siguiendo la lgica empleada por el legislador deberamos concluir que se trata de ambas
clases de impuestos, aunque tal interpretacin resulta -a nuestro entender- excesiva. Por su
parte Paolantonio seala, sin ahondar en mayores consideraciones, que "el pago de
impuestos y tasas se limita a aquellos vinculados a la utilizacin del bien, no incluyendo
-salvo clusula expresa en contrario- la carga fiscal derivada de la titularidad del bien, la que
recae sobre el dador" (203).
2. LA FACULTAD DE ARRENDAR. EFECTOS DEL ARRENDAMIENTO
El segundo prrafo del art. 12 alude a la facultad del tomador de arrendar el bien objeto del
contrato, salvo pacto en contrario. Este precepto es consecuencia del derecho personal de
uso y goce que corresponde al tomador sobre el bien entregado en leasing. La legitimacin
para dar en locacin el bien deriva de la extensin del derecho del tomador desde que el
"goce" importa percibir los frutos del bien, sean stos industriales, naturales o civiles. Sin
perjuicio de ello, en la prctica negocial, la mayora de los contratos contienen clusulas que

prohben al tomador arrendar; cuando esto ocurre es porque el dador tiene inters en que el
bien se halle al cuidado del tomador. El rgimen adoptado coincide con la regulacin de la
locacin de cosas en el Cdigo Civil (art. 1583, CCiv.).
El contrato de locacin celebrado por el tomador con un tercero constituye un contrato
coligado al de leasing, en razn de existir un nexo por dependencia unilateral (204), pero no
es un contrato derivado o subcontrato (205). Por tal motivo, sus efectos dependen -en gran
medida- del contrato de leasing, consecuentemente quedar expuesto a todas las vicisitudes
de ste (por ej.: resolucin del leasing por incumplimiento, nulidad, extincin por
vencimiento del plazo sin que se ejerza la opcin de compra ni la de renovacin, etc.); en
concordancia con ello es que se ha dispuesto que "En ningn caso el locatario o arrendatario
puede pretender derechos sobre el bien que impidan o limiten en modo alguno los derechos
del dador". Dada la analoga que el caso presenta con el de la sublocacin de cosas (regulada
por el Cdigo Civil en los arts. 1583 y ss.) y la aplicacin subsidiaria de las normas de la
locacin dispuesta en el art. 26 de la ley 25248, cabe interrogarse si tendr el dador accin
directa contra el arrendatario y viceversa, como ocurre entre locador y sublocatario (arts.
1591 y 1592, CCiv.). Si bien se sostiene en doctrina que las acciones directas son
excepcionales y de interpretacin restrictiva, no correspondiendo su aplicacin analgica,
debe tenerse presente el replanteo del que es objeto su carcter excepcional a partir de los
estudios sobre la conexidad contractual (206), de ah que a nuestro juicio puede sostenerse
que en la hiptesis analizada media vinculacin negocial suficiente que justifique admitir la
existencia de acciones directas entre el dador y el tercero locatario del bien dado en leasing
que haya contratado con el tomador. A ms del argumento de la conexin negocial, concurre
tambin en este caso la disposicin del art. 26 que manda aplicar supletoriamente las
normas de la locacin al contrato de leasing.
Nada dice la norma respecto de la posibilidad de ceder la posicin contractual del tomador,
facultad que se concede al dador en el art. 19. No obstante la falta de previsin expresa,
creemos que por ser la cesin de la posicin contractual una figura viable en nuestro derecho
(art. 1197, CCiv.), ella tambin es admisible en tanto no exista prohibicin convencional
(207).

Art. 13. (Accin reivindicatoria)

La venta o gravamen consentido por el tomador es inoponible al dador.

El dador tiene accin reivindicatoria sobre la cosa mueble que se encuentre en poder de
cualquier tercero, pudiendo hacer aplicacin directa de lo dispuesto en el art. 21 21, inc. a)
de la presente ley, sin perjuicio de la responsabilidad del tomador.
Las cosas muebles que se incorporen por accesin a un inmueble despus de haber sido
registrado el leasing, pueden separarse del inmueble para el ejercicio de los derechos del
dador.
Concs.: ley 25248, arts. 8, 9, 19 y 21; CCiv. art. 2412.

1. LA TUTELA DEL DADOR EN EL LEASING MOBILIARIO Y LA SEGURIDAD DEL TRFICO

La temtica de la "tutela del derecho de propiedad del dador" -que como lo dijimos
anteriormente- constituye uno de los captulos sobresalientes del contrato de leasing (208),
vuelve a cobrar protagonismo en el artculo que comentamos, que concede al dador accin
reivindicatoria para perseguir la cosa mueble en poder de cualquier tercero. Para comprender
los verdaderos alcances de la norma, resulta preciso pasar revista a sus antecedentes, a los
propsitos tenidos en miras por el legislador al tiempo de su reconocimiento, y a su insercin
en el sistema de derecho privado.
En el marco de la ley 24441 no era posible construir una solucin como la que hoy se
consagra, ya que si bien el legislador haba previsto el registro de todo contrato de leasing,
ello no importaba que aquellos que tuvieran por objeto mediato a cosas muebles no
registrables quedaran sustrados del rgimen general del Cdigo Civil (209), especialmente
en lo relativo a los lmites de la accin reivindicatoria (210). De forma tal que, en ese
mbito, se deba aplicar la solucin prevista en los arts. 2412 y 2767, CCiv. (211), por lo
cual la accin reivindicatoria del dador en caso de cosas muebles no registrables, deba
detenerse frente a un poseedor de buena fe y a ttulo oneroso.
Este situacin ha sido expresamente modificada toda vez que el art. 13 en su prrafo
segundo, primera parte, dispone que "el dador tiene accin reivindicatoria sobre la cosa
mueble que se encuentre en poder de cualquier tercero...", reforzando de esta manera la
tutela del crdito, aun a expensas de la proteccin del trfico jurdico (212). El repaso de los
antecedentes parlamentarios da cuenta de que el ensanchamiento de la accin reivindicatoria
ha sido considerado por el legislador como una solucin vital, habindose afirmado que "la
accin reipersecutoria... resulta una pieza imprescindible para el debido funcionamiento de la
figura" (213).
Es evidente que la mencionada disposicin no armoniza con el sistema de derecho privado en
el cual se inserta. En el Cdigo de Vlez encontramos como nico antecedente el art. 3885
que, a los fines de la tutela del crdito del locador, dispone que "si los muebles gravados con
el privilegio hubiesen sido sustrados de la casa alquilada, el propietario de ella puede,
durante un mes, hacerlos embargar para hacer efectivo el privilegio, aunque el poseedor de
ellos sea de buena fe". La norma, sin embargo, aparece acotada por el breve plazo de
caducidad que se impone (214), lo que no sucede con el art. 13 de la ley 25248, cuyos
orgenes debemos encontrarlos en el art. 41 de la Ley de Prenda con Registro (215).

2. INMUEBLES POR ACCESIN Y CONTRATO DE LEASING

El ltimo prrafo del art. 13 dispone que las cosas muebles que se incorporen por accesin a
un inmueble -despus de haber sido registrado el leasing-, pueden ser separadas a fin de ser

afectadas por el ejercicio de los derechos del dador. Pensamos que con dicha norma no se
quebranta lo dispuesto en el art. 2315, CCiv., ya que para que nos encontremos frente a un
inmueble por accesin deben reunirse los siguientes requisitos, a saber: a) que se trate de
cosas muebles; b) realmente inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo; y c) que esa
adhesin tenga el carcter de perpetuidad (216); notas todas que no condicen con las cosas
muebles que habitualmente se entregan por el contrato de leasing.

Art. 14. (Opcin de compra. Ejercicio)

La opcin de compra puede ejercerse por el tomador una vez que haya pagado tres cuartas
(3/4) partes del canon total estipulado, o antes si as lo convinieran las partes.

Art. 15. (Prrroga del contrato)

El contrato puede prever su prrroga a opcin del tomador y las condiciones de su ejercicio.
Concs.: ley 25248, arts. 1, 3, 4 y 16; Cod. Civ., art. 1323.
1. LA MULTIPLICIDAD DE OPCIONES A LA FINALIZACIN DEL LEASING
Transcurrido el plazo acordado por las partes para la vigencia del contrato de leasing (217),
pueden concurrir diversas alternativas entre las cuales podr elegir el tomador. As, es
posible que decida ejercitar la opcin de compra pagando el valor pactado, o bien que opte
por la devolucin del bien al dador, o por la prrroga de la relacin, o por la renovacin de los
bienes (218).
En el rgimen de la ley 25248, el art. 1, consigna a la opcin de compra como elemento
constitutivo necesario del concepto de leasing, mientras que la opcin de prrroga est
prevista en el art. 15 como efecto meramente accidental del negocio, cuya inclusin
depende del arbitrio de las partes. La devolucin del bien no se halla contemplada de manera
expresa, no obstante constituye un modo normal de conclusin en caso de que no se
ejercitase alguna de las otras posibilidades. La opcin de renovacin tampoco cuenta con
regulacin en la ley actual aunque en uso de su autonoma podran las partes preverla.
Conforme lo sealado, en nuestro rgimen legal, lo normal ser que el contrato de leasing
concluya por ejercicio de la opcin de compra o, en su defecto, con la devolucin del bien a
su titular, salvo que por previsin contractual se admitan otras alternativas. A continuacin
analizaremos cada una de las posibilidades enunciadas.
2. LA OPCIN DE COMPRA
2.1. La naturaleza jurdica de la opcin de compra
El art. 14 regula las cuestiones temporales relativas al ejercicio de la opcin de compra que
confiere el contrato de leasing al tomador pero no se pronuncia sobre su naturaleza. Antes
de ingresar en la consideracin de ese tema, resulta conveniente formular algunas
precisiones acerca de la esencia jurdica de este elemento caracterizante del leasing, atento a
las repercusiones prcticas que puede tener.
En la doctrina nacional, las opiniones vertidas en relacin a la naturaleza jurdica que reviste
la opcin de compra contenida en un contrato de leasing pueden sintetizarse en dos: a)
quienes entienden que la opcin es un preliminar unilateral de venta (219), y, b) quienes
consideran que se trata de un contrato de opcin que contiene una oferta irrevocable de
venta, incorporado como clusula en el leasing (220).
No es posible adoptar una posicin sobre la cuestin sin antes trazar una distincin entre las
figuras del preliminar unilateral y del contrato de opcin. Y dada la falta de regulacin legal
del tema en nuestro ordenamiento jurdico tomaremos en consideracin las elaboraciones
doctrinarias existentes (221). Las semejanzas entre ambas figuras son muy marcadas a tal
punto que algunos autores llegan a identificarlas (222), otros niegan utilidad a la figura del
preliminar unilateral (223) y, finalmente, estn quienes las diferencian (224). Como bien
seala Aparicio, "el contrato de opcin es aquel en el cual una de las partes queda vinculada
a una determinada oferta y la otra parte se reserva la libertad de aceptarla o no, dentro del
plazo que se fije" (225); as entendido presenta similitud con la oferta irrevocable, aunque se
distinguen porque en sta la irrevocabilidad emana de la declaracin de voluntad unilateral
del oferente que renuncia a su derecho de revocar la oferta, motivo por el cual recin ser
eficaz desde la comunicacin al destinatario; mientras que en la opcin, el carcter
irrevocable de la oferta surge de un negocio bilateral (226). Distinto es el contrato preliminar
unilateral que obliga a una de las partes a celebrar el contrato definitivo si la otra lo exige, es
decir, que queda compelido -ante la sola voluntad de su cocontratante- a prestar su
consentimiento para la celebracin del contrato. En razn de lo expuesto, la doctrina seala

que la principal diferencia con la opcin viene dada porque la sola aceptacin del beneficiario
perfecciona directamente el contrato.
Por su parte, la jurisprudencia parece inclinarse por asignarle a la figura el carcter de
contrato de opcin y no de preliminar. En una sentencia de la Sala B de la Cmara Nacional
Comercial, anterior a la regulacin del leasing, se resolvi que "Si en un contrato de leasing
las partes pactan expresamente la opcin de compra, difieren para el futuro, no la ejecucin
de una compraventa sino la conclusin misma de este contrato; no cabe confundir la
celebracin futura de un posible contrato, con la relacin emergente de la opcin, cuyo
objeto eventual es aqulla. La opcin de compra comienza a funcionar si el cliente la ejerce,
hasta tanto deber el importe mensual por el servicio..." (227). Con posterioridad a la
sancin de la ley 24441, la sala A de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, en
fecha 27/6/1997, en los autos "Grupo Lder Asesores de Seguros SA v. Didefn SA", sostuvo
que "Trtase de una clusula de opcin por la que se le concede el derecho al locatario de
elegir de manera unilateral y dentro de un perodo predeterminado la concrecin de la venta.
La opcin concedida en el contrato de leasing a favor del tomador constituye una oferta
irrevocable de venta unilateral de parte del dador, que slo puede ser retirada cuando se
agote el trmino fijado para que el locatario opte por comprar o desistir de ello. Por lo tanto
no constituye un contrato preliminar, ya que no concurren a conformar la opcin la voluntad
de las partes, sino que slo es vertida la aceptacin del usuario dentro del plazo que se le
otorga para manifestar su voluntad de adquirir el equipo" (228).
En nuestra opinin, a partir de las consideraciones expresadas, entendemos que la opcin de
compra regulada en el art. 14 constituye un contrato de opcin, del cual nace para el
tomador un derecho de opcin que obliga al dador no slo a cumplir -en este caso- el
contrato de compraventa sino tambin a abstenerse de celebrar con terceros otros negocios
incompatibles con ese derecho mientras tenga vigencia la opcin (229); adems, y por
efecto de la registracin prevista en el art. 8, el derecho resulta oponible a los terceros.
Nuestra postura se sustenta tambin en los efectos que en el art. 16 se le atribuyen al
ejercicio de la opcin, desde que all se indica que "el derecho del tomador a la transmisin
del dominio nace con el ejercicio de la opcin de compra y el pago del precio del ejercicio de
opcin conforme a lo determinado en el contrato", es decir, basta su manifestacin de
voluntad para perfeccionar el contrato, luego, el pago del precio del ejercicio de la opcin, a
nuestro juicio, constituir una condicin para exigir la efectiva transmisin del dominio,
tendiente a resguardar el equilibrio de las prestaciones, pero no constituye un requisito de
perfeccionamiento del contrato (230). Por otra parte, tambin consideramos que interpretar
a la opcin de compra como contrato de opcin y no como preliminar es ms adecuado a la
necesidad de tutelar los derechos del tomador a la adquisicin efectiva del bien, pues evita
las discusiones en torno a los efectos del contrato preliminar.
2.2. Tiempo y modo de ejercicio de la opcin de compra
En relacin con el tiempo de ejercicio de la opcin deben considerarse dos momentos: desde
cundo puede ejercer el tomador su derecho de opcin y hasta cundo (231). De la misma
manera que lo haca la ley derogada, la 25248 fija en el art. 14, el primero de esos
momentos pero no refiere al segundo. En efecto, segn el texto legal, la opcin de compra
puede ser ejercida por el tomador "una vez que haya pagado tres cuartas (3/4) partes del
canon total estipulado, o antes si as lo convinieran las partes". La norma se aparta del
criterio de la ley 24441 que autorizaba el ejercicio a partir del pago de la mitad de los
perodos de alquiler convenidos. Al referir a un cierto porcentaje del canon total, el legislador
ha tomado en cuenta que las partes pueden pactar cnones cuyos montos no sean iguales o
cuyos perodos de pago no sean consecutivos, razn por la cual sera inconveniente aludir al
pago de un porcentaje determinado del nmero de cnones para habilitar el ejercicio de la
opcin. La doctrina haba puntualizado, en relacin al rgimen derogado, que las partes
tenan libertad para convenir que el ejercicio pudiera hacerse antes del lmite temporal
establecido en la ley pero que no corresponda pactarse un plazo mayor; en caso de que as
ocurriese, la disposicin contractual sera nula manteniendo validez el contrato (232).
Creemos que el mismo criterio resulta aplicable en la interpretacin de la norma analizada.
En cuanto a la determinacin del momento hasta el cual es posible ejercer la opcin, frente
al silencio legal debe entenderse que habr que atender -en principio- a lo acordado por las
partes, quienes pueden haber estipulado un plazo lmite para ello, a falta de convenio la

opcin deber ejercerse antes del vencimiento del plazo contractual (233), pues a partir de
all el tomador debe restituir el bien si no ha ejercido alguna de las opciones autorizadas por
el leasing.
Tampoco estipula la ley ningn requisito en orden al modo de ejercicio del derecho de opcin
por el tomador, de ah que, de no mediar ninguna previsin contractual al respecto, pueda
simplemente declarar su voluntad y comunicarla al dador (es decir que se trata de una
declaracin recepticia), preferentemente por algn medio fehaciente, o bien podra ejercerse
tambin a travs de una conducta que constituya exteriorizacin de la voluntad de ejercer el
derecho de opcin, como por ejemplo el pago del precio acordado para el ejercicio de este
derecho. En la hiptesis de que el contrato se prorrogue a opcin del tomador, el derecho de
ejercer la opcin de compra no se extinguir hasta el vencimiento del nuevo plazo de
vigencia de la relacin, dado que la opcin de compra es esencial para que el leasing se
configure.
A consecuencia del ejercicio del derecho de opcin de compra se produce un cambio en la
relacin jurdica entre dador y tomador, pasando stos a ser vendedor y comprador
respectivamente (234). Estos efectos jurdicos son materia de regulacin en el art. 16,
remitimos, por tanto, a su comentario.
3. LA OPCIN DE PRRROGA
Entre las alternativas a disposicin del tomador se encuentra tambin la opcin de prrroga
del contrato de leasing, sin embargo su existencia no constituye -como la opcin de compraun elemento esencial configurativo del concepto de leasing, sino que est regulada por la ley
actual como un efecto accidental del negocio, es decir que existir en tanto haya sido
prevista expresamente en el contrato. Ello es lo que claramente surge del art. 15 cuando
precepta que "El contrato puede prever su prrroga a opcin del tomador y las condiciones
de su ejercicio". La introduccin de la clusula de prrroga puede ser de utilidad para el
tomador cuando por la obsolescencia de los bienes no tenga inters en su adquisicin pero s
lo tenga en permanecer un perodo ms en el uso y goce de los mismos.
La clusula por la cual se prevea el derecho del tomador a prorrogar la vigencia del contrato
deber tambin reglamentar el ejercicio de ese derecho en cuanto a tiempo, y modo de
ejercicio, y, cuando menos, la forma de determinar el monto del canon a pagar durante el
perodo de prolongacin de la vigencia del contrato.
4. LA OPCIN DE RENOVACIN
Conforme se seal en el primer apartado de este comentario, la opcin de renovacin no
est prevista en el texto legal, tal circunstancia no es obstculo para que las partes pacten
su inclusin en el contrato (235), en especial si se considera la utilidad que ella reviste en
aquellos contratos de leasing referidos a bienes de rpida obsolescencia tecnolgica. En
relacin con ello, parece que su mbito de aplicacin quiz sea mayor en el leasing
operativo, en tanto que esta opcin obligara a suministrar un nuevo bien para celebrar un
nuevo leasing y, por otra parte, es una opcin que se presenta como bastante improbable en
un lease back, ms afn a la prrroga.
La cuestin apareca regulada, como efecto accidental, en el art. 29 de la ley 24441 cuyo
texto expresaba: "Las partes podrn convenir junto con la opcin de compra la posibilidad de
que el tomador opte por renovar el contrato sustituyndose las cosas que constituyen su
objeto por otras nuevas en las condiciones que se hubiesen pactado".
De convenirse la alternativa de renovacin ella deber tambin contener una mnima
referencia a los derechos y obligaciones de las partes en caso de ejercerse dicha opcin, en
particular en lo referente a los plazos para su ejercicio, pautas para la eleccin del nuevo
bien y bases para la determinacin del canon.
5. LA RESTITUCIN DEL BIEN

La opcin de restitucin del bien dado en leasing no est prevista en la ley pero constituye la
contracara de la opcin de compra desde que para el tomador es facultativo ejercer esta
ltima opcin, en razn de que la adquisicin de la titularidad del bien dado en leasing es
algo probable pero en modo alguno finalidad inmediatamente perseguida por el tomador.
Siendo as, y teniendo por objeto el contrato la cesin del uso y goce de un bien por un
perodo determinado, la restitucin del bien ser una consecuencia necesaria si al trmino
del plazo contractual no se hubiere ejercido la opcin de compra o la de prrroga, de manera
tal que exista un motivo que justifique al tomador continuar legtimamente en poder de la
cosa. Cuando el contrato de leasing tuviere por objeto bienes inmateriales, esta restitucin
del "uso y goce" de los mismos operar automticamente si no se ha ejercido la opcin que
tienda a su adquisicin, u otra pactada por las partes.

Art. 16. (Transmisin del dominio)

El derecho del tomador a la transmisin del dominio nace con el ejercicio de la opcin de
compra y el pago del precio del ejercicio de la opcin conforme a lo determinado en el
contrato. El dominio se adquiere cumplidos esos requisitos, salvo que la ley exija otros de
acuerdo con la naturaleza del bien de que se trate, a cuyo efecto las partes deben otorgar la
documentacin y efectuar los dems actos necesarios.
Concs.: ley 25248, arts. 1, 4, 15 y 26; CCiv., arts. 577, 2387 y 2505.
1. LOS EFECTOS DEL EJERCICIO DE LA OPCIN DE COMPRA
Conforme qued establecido en el comentario a los artculos precedentes, el ejercicio de la
opcin de compra por el tomador opera la transformacin de la relacin negocial existente de
modo que las partes del leasing devienen comprador y vendedor, asumiendo
consecuentemente las obligaciones propias del contrato de compraventa, es decir, pago del
precio y transmisin del dominio. En el artculo bajo examen el legislador, en el intento de
determinar lmites a la exigibilidad del derecho del tomador-comprador a la transmisin del
dominio (no as a la transmisin de la titularidad de otros derechos inmateriales, como ser
patentes, etc.), formula una redaccin poco feliz (236). En efecto, cuando dispone que "El
derecho del tomador a la transmisin del dominio nace con el ejercicio de la opcin de
compra y el pago del precio del ejercicio de la opcin..." parece dar a entender que para el
perfeccionamiento del contrato de compraventa no bastara con la manifestacin de voluntad
del tomador de ejercer su derecho de opcin, sino que sera necesario "entregar" la
prestacin a su cargo, exigencia propia de los negocios reales. La misma tendencia se
observa en el art. 26, cuyo texto precepta que "Ejercida la opcin de compra y pagado su
precio se aplican subsidiariamente las normas del contrato de compraventa". A nuestro
juicio, debe rechazarse la interpretacin literal de ambas normas atento el carcter
consensual que la compraventa tiene en nuestro derecho (art. 1323, CCiv.), razn por la cual
la entrega de la cantidad de dinero convenida como precio pertenece al momento de
ejecucin del contrato y no al de su formacin.
En realidad, estimamos que el pago del precio del ejercicio de la opcin actuara como un
complemento del "modo", es decir, se suma a la tradicin (art. 577, CCiv.), que en este caso
particular no exige actos materiales del tradens pues nos encontramos ante un supuesto de
traditio brevi manu regido por el art. 2387, CCiv. Entonces, el derecho del tomadorcomprador a la transmisin del dominio, nace desde el perfeccionamiento del contrato por el
solo ejercicio del derecho de opcin (ttulo), pero se requiere de una actividad personal suya
(pago del precio) que sumada a la tradicin produzca la transmisin del dominio (237).
La norma tiene por finalidad preservar el derecho del dador -especialmente en el supuesto de
bienes no registrables- garantizando que no se transfiera el dominio hasta que no se hiciere
efectivo el pago del precio, y tambin de terceros, al efecto de prevenir de fraudes (238).
Por otro lado, depender de la naturaleza del bien objeto del leasing, la necesidad de
observar otros recaudos legales -a ms de los aludidos- para que la transmisin del dominio
se produzca. La segunda parte de la norma analizada contempla esa posibilidad, obligando a
las partes a "otorgar la documentacin y efectuar los dems actos necesarios", obligacin
que es susceptible de ejecucin forzada, pudiendo el juez extender la documentacin por el
deudor, conforme el criterio jurisprudencial imperante. En consecuencia, si el leasing recae
sobre inmuebles ser necesario extender la escritura pblica (art. 1184, inc. 1, CCiv.) y
registrarla en el Registro de la Propiedad Inmueble; si tiene por objeto automotores se
requiere la inscripcin, con carcter constitutivo, en el registro correspondiente; si se trata
de un leasing sobre aeronaves el acto deber extenderse por escritura pblica o instrumento
privado autenticado, segn los casos, y registrarse en el registro pertinente (art. 50, CAr.),
igual sucede en caso de leasing sobre buques (art. 156, 158 y 159 ley 20094).

Art. 17. (Responsabilidad objetiva)

La responsabilidad objetiva emergente del art. 1113, CCiv. recae exclusivamente sobre el
tomador o guardin de las cosas dadas en leasing.
Concs.: ley 25248, arts. 1, 6 y 26; ley 24240, art. 40.
1. LA PROBLEMTICA DE LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA DERIVADA DEL RIESGO O VICIO
DE LAS COSAS DADAS EN LEASING: EVOLUCIN LEGISLATIVA
La norma que comentamos se explica en el marco de un proceso legislativo que se inici con
la sancin de la ley 24441, cuyo art. 33 dispona que "la responsabilidad objetiva del dador
emergente del art. 1113, CCiv., se limita al valor de la cosa entregada en leasing cuyo riesgo
o vicio fuere la causa del dao si el dador o el tomador no hubieran podido razonablemente
haberse asegurado y sin perjuicio de la responsabilidad del tomador".
Este mecanismo de limitacin cuantitativa de la responsabilidad del dador, que mereci el
rechazo de buena parte de la doctrina (239) -expresada incluso en ocasin de las Sptimas
Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial y Procesal (240) -, ha sido reemplazado
por una norma que avanza en direccin contraria a dichas crticas, al disponer la exclusin
lisa y llana de la aludida responsabilidad, intentando fortalecer la "tutela del crdito del
dador" a expensas del crdito de las vctimas de los siniestros ocasionados por las cosas
riesgosas o viciosas dadas en leasing.
La lectura de los antecedentes parlamentarios da cuenta del inequvoco propsito del
legislador, en cuanto se ha sealado que la ley 25248 busca eliminar la incertidumbre que el
art. 33 de la ley 24441 generaba sobre los dadores de leasing financiero, lo que ha llevado a
que "...no existan colectivos adquiridos por leasing" y que "...maquinarias asimilables a las
mencionadas no estn actualmente en el men de oferta del mercado de leasing" (241). Por
tanto, la solucin contenida en la ley 25248 procura "...aplicar en estos casos el mismo
tratamiento previsto por el Cdigo Aeronutico para el leasing de las aeronaves, que
distingue entre la compaa de leasing, que solamente se limita a dar la cosa, y el que la usa
o custodia, que es el que en definitiva puede estar causndole el dao a un tercero" (242).
Es importante destacar adems, que la postura contenida en la ley 25248 -al excluir la
atribucin objetiva de responsabilidad del dador-, no coincide con la solucin recogida por el
Proyecto de Cdigo Civil de 1998, ni con el criterio adoptado por la Convencin de Ottawa. Al
respecto recordamos que el proyectado art. 1169 estableca que "el dador del leasing tiene la
carga de contratar un seguro que cubra contra los riesgos ordinarios de responsabilidad civil
que puedan causar los bienes objeto del contrato", y que "...el dador es responsable...
nicamente en los casos que no haya contratado este seguro" (243). Por su parte, la citada
Convencin "...desresponzabiliza al dador o concedente del leasing en cuanto a su calidad de
locador pero tal exencin no opera cuando deba responder en virtud de otra calidad que
tambin revista, como ser por ejemplo, la que le corresponda como propietario" (244).
En este contexto pensamos que el camino que pretende transitar la nueva ley de leasing,
debe ser suficientemente ponderado, interpretando la solucin legal de conformidad a las
directivas emergentes de los principios informadores del sistema de derecho privado y a las
normas atinentes a la defensa del consumidor. A ello nos abocaremos seguidamente.
2. LOS VERDADEROS ALCANCES DEL RGIMEN VIGENTE
La norma que comentamos ha generado diversas interpretaciones doctrinarias que
podramos agrupar del siguiente modo: hay quienes defienden la solucin legal,
argumentando que el cambio "...interesar a empresas involucradas en el comercio de
maquinarias industriales o automviles, bienes que son susceptibles de causar daos graves
a terceros por sus propias caractersticas, por los que el titular era responsable aun si
hubieran sido dados en leasing" (245); otros, en una posicin intermedia, procuran acotar
los alcances de la exoneracin, en concordancia con los principios emergentes del derecho

del consumidor (246); no faltando quienes se han pronunciado abiertamente por su

inconstitucionalidad, alegando que la norma "lesiona el principio de igualdad de trato..." y
"...vulnera asimismo los preceptos de proteccin al consumidor (arts. 42 y 43, CN)" (247).
Refirindose al sistema de la ley 24441, Ricardo Lorenzetti sealaba que en este difcil tema
era necesario "...buscar un equilibrio que contemple el derecho de las vctimas al
resarcimiento y la necesidad de viabilizar este tipo de contratos" (248). Nos parece que esta
misma lnea de pensamiento debe seguirse frente a la norma que comentamos, lo cual
supondr interpretarla con un criterio manifiestamente restrictivo habida cuenta de su
colisin con el derecho constitucional a la reparacin. Ese criterio hermenutico si bien no
importar afirmar su inconstitucionalidad a priori, tampoco supondr desconocer en todos los
casos los legtimos derechos de los damnificados.
Dicho sendero nos conduce a las siguientes conclusiones, a saber:
a) La norma slo puede beneficiar al dador de un leasing financiero, ms no al dador de un
leasing operativo. En oportunidad del debate parlamentario en la Honorable Cmara de
Diputados del Congreso de la Nacin se dijo que lo que se persegua mediante la norma no
era otra cosa que separar "...a la empresa que otorga el bien en leasing, que en definitiva lo
nico que tiene es un contrato bsicamente de carcter financiero" (249). ste es el criterio
que tradicionalmente se emple para fundar la exoneracin del dador, afirmndose que en el
leasing financiero la propiedad del dador de la cosa es una propiedad meramente ficticia. Por
ello entendemos que el art. 17 de la ley 25248 no puede tener un alcance mayor al que el
legislador tuvo en miras al tiempo de su reconocimiento (250).
b) La solucin legal debe ser interpretada en concordancia con los principios emergentes del
estatuto de defensa del consumidor (251). En la introduccin a esta obra, hemos denunciado
que la ley 25248 ha desconocido la proteccin de los "consumidores o usuarios", la que por
otra parte constituye una exigencia de ndole constitucional, expresada en el art. 42 de
nuestra Carta Magna. La falta de coherencia del ordenamiento en temas como el que
tratamos -expresada en la ausencia de integracin de la ley de leasing al estatuto de defensa
del consumidor-, constituye un desafo para la doctrina y la jurisprudencia, al encontrarse
obligadas a interpretar las normas implicadas de conformidad a las directivas emergentes de
los principios informadores de la defensa del consumidor.
De los mismos resulta que en aquellos supuestos en los cuales el tomador revista la calidad
de consumidor (252) y el dao provenga del vicio o defecto de la cosa dada en leasing,
respondern todos los integrantes de la cadena de comercializacin -incluido el dador- (art.
40 ley 24240), y no slo su productor o elaborador (253). Este planteo ha sido cuestionado
por Paolantonio quien aplicando los criterios propios de las operaciones de crdito con fines
de consumo entiende que a menos que "...exista un acuerdo de cooperacin entre proveedor
y dador por medio del cual se abra una va para comercializar los bienes y servicios de
aqul... no vemos alternativa de lege lata a la aplicacin literal del art. 17 de la ley 25248"
(254). Discrepamos con dicho criterio, toda vez que el art. 40 de la ley 24240 constituye un
intento legislativo tendiente a evitar el fraccionamiento de las responsabilidades cuando el
dao al consumidor resulta del riesgo o vicio de la cosa comercializada, captando a todos los
partcipes de la circulacin del producto -incluido el transportista-, lo que nos lleva a
considerar contrario a sus fines excluir al dador-financista que ha originado y gestado el
negocio. Si bien reconocemos que la cuestin es discutible, en auxilio del criterio que
defendemos se encuentra el art. 3 de la 24240, en cuanto establece que "en caso de duda,
se estar siempre a la interpretacin ms favorable para el consumidor" (255).
Con ese entendimiento, nos resta indagar si la proteccin del art. 40 slo alcanza al
consumidor -como parece resultar de la literalidad de la norma- o si por el contrario es
factible extenderla en favor del usuario no contratante. La cuestin es trascendente, toda vez
que lo que est en juego es la extensin de la proteccin a quienes, sin haber contratado,
han utilizado el producto como destinatarios finales. Nos inclinamos decididamente por una
interpretacin amplia del art. 40, en concordancia con lo dispuesto en el art. 42, CN, que no
limita la proteccin a los sujetos del contrato de consumo, sino que la expande a todos los
participantes de la relacin de consumo (256), entre los cuales se sitan los usuarios.

c) Fuera del mbito del estatuto de defensa del consumidor, la exclusin expresa de la pauta
de atribucin objetiva contenida en el segundo prrafo, parte segunda del art. 1113, CCiv.,
conduce inexorablemente a una imputacin de responsabilidad del dador de carcter
subjetivo (257). En este caso pensamos que la interpretacin restrictiva del art. 17 de la ley
25248 exigir observar con sumo cuidado el obrar del dador en orden a la evitacin del dao
y a procurar que la vctima pueda hacer efectivo el resarcimiento de los perjuicios
provocados con la cosa entregada al tomador, aunque reconocemos que la nueva ley de
leasing no impone obligaciones al respecto a cargo del dador (258).
Lo propio puede sostenerse con relacin a la exigencia de asegurar, como mecanismo
tendiente a garantizar -al menos en abstracto-, el hipottico resarcimiento. No se nos escapa
que la nueva ley de leasing no consagra en cabeza del dador una obligacin de asegurar al
estilo de la ley 24441 o del Proyecto de Reformas al Cdigo Civil de 1998, sino que obliga de
modo genrico al tomador a asumir el pago de "seguros" (supra, comentario al art. 12 ),
pero ello no significa que el dador pueda desentenderse por completo de la cuestin. En
supuestos anlogos como el contrato de locacin de automotores -pese a mediar
responsabilidad del locador en su carcter de dueo de la cosa (259) -, nuestra doctrina ha
reconocido implcitamente el deber de contratar una cobertura del riesgo, hecho que en el
caso del leasing es ms que evidente por la exclusin expresa del rgimen general del art.
1113, CCiv. Se nos podr decir que por esta va forzamos la solucin legal, e indirectamente
llegamos a un mecanismo similar al previsto en la ley 24441 o en el Proyecto de Reformas al
Cdigo Civil. Pero nos preguntamos es irrazonable pensar que obra culposamente quien
siendo dueo de una cosa riesgosa o peligrosa que se encuentra en poder de un tercero no
controla que la misma se asegure para garantizar el debido resarcimiento de las potenciales
vctimas? Salvo que en el caso nos encontremos con tomadores acreditadamente solventes,
nos parece que la respuesta surge a todas luces evidente.
d) Por ltimo, nada de lo dicho supone desconocer la responsabilidad del tomador, que la
norma deja expresamente a salvo.
(200) PAOLANTONIO, Rgimen..., cit., comentario al art. 12, punto 1.
(201) BERCOVITZ RODRGUEZ-CANO - CALZADA CONDE, Contratos mercantiles, cit., p. 527.
(202) En CABANILLAS SNCHEZ, "La naturaleza...", cit., ps. 100/107, puede consultarse una interesante
resea de las opiniones doctrinarias y jurisprudenciales imperantes en el derecho alemn, italiano,
espaol y francs. Slo en este ltimo pas las tesis mayoritarias se pronuncian por la invalidez de la
clusula sub-examen. Tambin VARA DE PAZ, "Leasing...", cit., p. 561, justifica la clusula en la funcin
financiera del contrato.
(203) En Rgimen..., cit., comentario al art. 12, punto 1.
(204) Ver al respecto SCHIZZEROTTO, Il collegamento negoziale, Jovene Editore, Napoli, 1983, cap. V y
VI, ps. 103 y ss.
(205) El contrato derivado debe tener el mismo contenido que el contrato base, es decir, la misma
naturaleza jurdica. Ver al respecto, MASNATTA, El subcontrato, cit., ps. 11 y ss.
(206) Puede consultarse PASQUAU LIAO, La accin directa en el derecho espaol, Editora General de
Derecho, Madrid, 1989, ps. 115 y ss. Tambin la bibliografa ya citada supra sobre conexidad negocial en
la nota 118. Tambin v. BACACHE GIBEILI, La relativit des conventions et les groupes de contrats,
LGDJ, Paris, 1996, ps. 292 y ss.
(207) El pensamiento concuerda con la Convencin de Ottawa, el art. 14.2, dispone que el arrendatario
podr transferir el derecho de usar el equipo o cualquier otro derecho que le quepa conforme al contrato
de arrendamiento, slo con el consentimiento del arrendador.
(208) BERCOVITZ RODRGUEZ-CANO - CALZADA CONDE, Contratos mercantiles, cit., p. 529.
(209) LPEZ DE ZAVALA, Teora de los contratos. Parte especial (4), T. V, cit., p. 187 y tambin ps. 839
y ss.
(210) Conforme PAOLANTONIO, Rgimen..., cit., comentario al art. 13, punto 1.
(211) MARIANI DE VIDAL, Curso de derechos reales, T. I, Zavala, Buenos Aires, 1993, ps. 322 y ss.
(212) Compartimos la opinin de Paolantonio cuando afirma que el criterio del legislador no puede
compartirse toda vez que "...traslada el riesgo del incumplimiento contractual del tomador del leasing al
tercero de buena fe y a ttulo oneroso que adquiere una cosa mueble no registrable del tomador".
(213) Antecedentes parlamentarios, cit., ps. 1945 y ss.

(214) MARIANI DE VIDAL, Curso de derechos reales, T. III, Zavala, Buenos Aires, 1993, p. 341, quien
recuerda que "...el breve plazo en que caduca esta accin -un mes desde que los muebles hubiesen sido
sustrados de la finca arrendada- disminuye en parte la gravedad de ella".
(215) El artculo dispone que "En caso de venta de cosa prendada como libre, aunque fuera a ttulo
oneroso, tendr el acreedor prendario derecho a ejercer la accin persecutoria contra el actual poseedor,
sin perjuicio de las acciones penales...".
(216) LLAMBAS - ALTERINI, Cdigo Civil anotado, T. IV-A, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1981, ps. 19 y
ss.
(217) Recordamos que la ley vigente no fija plazos mnimos al contrato, si bien estamos ante un
contracto de ejecucin continuada, no existen mnimos legales a respetar, a diferencia de lo que ocurre
en otros pases, como por ejemplo Espaa, donde la ley 26/1988, de Disciplina e Intervencin de las
Entidades de Crdito, en su disposicin adicional 7, nmero 2, fija una duracin mnima de 2 aos si el
objeto es cosa mueble, y de 10 aos si el objeto son bienes inmuebles.
(218) BERCOVITZ RODRGUEZ-CANO - CALZADA CONDE, en Contratos..., cit., p. 528; LORENZETTI,
Tratado..., cit., T. II, ps. 539 y ss.; NICOLAU, "El contrato...", cit., p. 116; HIGHTON - MOSSET
ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas..., cit., ps. 150 y ss.; PAOLANTONIO, Rgimen..., cit.,
comentario al art. 15, punto 2, entre otros.
(219) NICOLAU, "El leasing. Algunos aspectos...", cit., p. 960, y "El contrato de leasing...", cit., p. 116,
quien a pesar de calificar a la opcin como preliminar, entiende que la promesa es irrevocable y no est
sujeta a caducidad por muerte o incapacidad del mismo, y aceptada la promesa debe celebrarse el
contrato definitivo.
(220) LPEZ DE ZAVALA, Teora de los contratos. Parte especial (4), cit., T. V, ps. 874 y ss., este autor
seala que existen proximidades entre opcin y oferta irrevocable pero el derecho que concede la opcin
es ms estable pues no slo no puede ser retirado por el concedente sino que tampoco se ver afectado
por su muerte o incapacidad sobrevenida; HIGHTON - MOSSET ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA,
Reformas..., cit., ps. 150 y ss.; antes de la tipificacin del leasing sostenan tambin esta postura
HOUSSAY, "El leasing: un contrato de locacin financiera", LL, 1975-A-1195; LAVALLE COBO - PINTO,
Leasing mobiliario, cit., p. 109.
(221) El contrato de opcin aparece regulado de modo expreso en el Cdigo Civil italiano, cuyo art.
1331, dispone: "Cuando las partes convinieran que una de ellas quede vinculada a su declaracin y la
otra tenga facultad de aceptarla o no, la declaracin de la primera se considerar como propuesta
irrevocable a los efectos previstos por el art. 1329. Si no se hubiese fijado un trmino para la
aceptacin, ste podr ser establecido por el juez".
(222) As, SPOTA, Instituciones de Derecho Civil. Contratos, Vol. I, Depalma, Buenos Aires, 1975, p.
263, que trata a la opcin como preliminar unilateral; tambin MOSSET ITURRASPE, Contratos, cit., ps.
119 y ss.; ALTERINI, Contratos..., cit., p. 338, quien define al contrato de opcin como "el contrato
preliminar que obliga a las partes a celebrar un futuro contrato, a cuyo fin una o varias de ellas otorgan
irrevocablemente a la otra u otras, individual o colectivamente, la facultad de requerir a su arbitrio, que
el contrato definitivo sea concluido".
(223) Ver APARICIO, Contratos, cit., T. I, ps. 339 y ss., quien luego de exponer el debate doctrinario
sobre el tema se pronuncia por negar utilidad al preliminar unilateral, circunscribiendo la figura del
contrato preliminar para el supuesto en que ambas partes asuman la obligacin de celebrar el contrato
futuro, y si ese compromiso es asumido slo por una de ellas quedando la otra en libertad de aceptarlo o
no, habr opcin.
(224) En nuestro derecho, FONTANARROSA, Derecho..., cit., T. II, ps. 84 y ss., slo habla del preliminar
sea unilateral o bilateral, entendiendo que en el primero "la obligacin de celebrar el contrato definitivo
es impuesta a una sola de las partes", pero en ningn momento lo asimila al contrato de opcin.
(225) APARICIO, Contratos, cit., T. I, p. 323. En trminos parecidos se expide DEZ-PICAZO,
Fundamentos..., cit., T. I, ps. 342 y ss.
(226) Ver autores citados en la nota anterior ps. 323 y 343, respectivamente, en sentido coincidente ver
tambin LPEZ DE ZAVALA, Teora de los contratos. Parte especial (4), T. V, cit., p. 876, aunque este
autor seala que la facultad concedida por un pacto de opcin tiene efectos ms intensos que la oferta
irrevocable pues no est sujeta a ninguna de las vicisitudes de sta, aludiendo en especial a la caducidad
por muerte o incapacidad del oferente o del aceptante. En realidad, algunas opiniones doctrinarias,
sealan que la oferta irrevocable tambin escapa a los efectos de la caducidad por muerte o incapacidad
del oferente prevista en el art. 1149, CCiv., en razn de haberse independizado de la persona del
oferente, p. v. APARICIO, Contratos, cit., T. I, ps. 260 y ss., y nota 90.
(227) Autos "Dixer SA v. Nueva Escuela Argentina 2000 SRL s/ord.", del 11/12/1992.
(228) Puede verse el fallo completo en LL, 1998-E-383 y ss.
(229) DEZ-PICAZO, Fundamentos..., cit., T. I, p. 343.
(230) La cuestin se trata en el comentario al art. 16.
(231) Ello es puesto de manifiesto por LPEZ DE ZAVALA, Teora de los contratos. Parte especial (4),
cit., T. V, p. 878.

(232) Conf. LPEZ DE ZAVALA, Teora de los contratos. Parte especial (4), cit., T. V, ps. 858 y ss.;
KEMELMAJER DE CARLUCCI, "Aproximacin...", cit., p. 499; LORENZETTI, Tratado..., cit., T. II, p. 540.
(233) BERCOVITZ RODRGUEZ-CANO - CALZADA CONDE, Contratos..., cit., p. 529; LPEZ DE ZAVALA,
Teora de los contratos. Parte especial (4), cit., T. V, p. 879. En contra se expide PAOLANTONIO,
Rgimen..., cit., comentario al art. 14, punto 2.
(234) Conf. HIGHTON - MOSSET ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas al Derecho Privado...,
cit., p. 170; LPEZ DE ZAVALA, Teora de los contratos. Parte especial (4), cit., T. V, p. 879.
(235) En sentido coincidente se pronuncia PAOLANTONIO, Rgimen..., cit., comentario al art. 15, nro. 2.
(236) La redaccin del art. 32 de la 24441 era ms clara en este aspecto al texto actual, pues con
claridad expresaba que "La transmisin del dominio se produce por el ejercicio de la opcin, el pago del
valor residual en las condiciones fijadas en el contrato y el cumplimiento de los recaudos legales
pertinentes de acuerdo con la naturaleza de la cosa de que se trate, a cuyo efecto las partes debern
otorgar la documentacin necesaria".
(237) En relacin al artculo anterior, seala Lpez de Zavala, que "Slo pagndolo (el precio) queda
satisfecha la condicin a que qued subordinado el consentimiento traditivo del dador, de tal manera
que, sin ello, la tradicin que se efectu de la tenencia (en razn del aspecto `locacin del leasing) no
adviene la tradicin de posesin; el tomador no puede cambiar por su sola voluntad la causa de su
seoro fctico, mutacin que slo se opera si se cumple la condicin", en LPEZ DE ZAVALA, Teora de
los contratos. Parte especial (4), cit., T. V, p. 885.
(238) HIGHTON - MOSSET ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas..., cit., p. 172.
(239) ACCIARRI, "La responsabilidad objetiva del dador de leasing. Su evaluacin jurdica y algunas
consideraciones econmicas", LL, 1997-F-1090 y ss.; LORENZETTI, Tratado..., cit., T. II, ps. 555 y ss., y
WEINGARTEN - GHERSI, "La fijacin de lmites a la cuantificacin de daos en la ley 24441 de
financiamiento y construccin de viviendas y su reforma al art. 1113, CCiv.", JA, 1995-III-746 y ss. No
desconocemos que hubo quienes se limitaron a analizar el rgimen legal sin efectuar crticas al
mecanismo ideado por el legislador; as LPEZ DE ZAVALA, Teora..., cit., T. V, ps. 885 y ss.
(240) Ver conclusiones Jornadas, realizadas en la ciudad de Junn en el mes de septiembre de 1997.
(241) Opinin vertida en ocasin del debate de la citada ley por el Dr. Alejandro Quiroga, subsecretario
de Bancos y Seguros del Ministerio de Economa y Obras Pblicas, Antecedentes parlamentarios, cit., p.
1968.
(242) Idem nota anterior. En sentido contrario se pronunci el senador Lpez que sobre dicho aspecto
tena una especial disidencia, por cuanto entenda que "...la responsabilidad objetiva compartida ha sido
un logro de los derechos sociales de este siglo; ha tratado de equilibrar la situacin de aquellos que
jurdicamente se encuentran en una postura de mayor desproteccin; quien tome un bien en leasing
evidentemente no se encuentra econmicamente en el mismo nivel del dador; recurrir a esta forma
contractual manifiesta una evidente necesidad", Antecedentes parlamentarios, cit., ps. 2007 y ss.
(243) Proyecto de Cdigo Civil de la Repblica Argentina, cit., ps. 347 y ss. En los fundamentos se
afirmaba que "se da un tratamiento ms completo al problema de la responsabilidad civil, imponiendo un
seguro obligatorio a cargo del dador".
(244) ACCIARRI, "La responsabilidad objetiva del dador de leasing...", cit., p. 1096. El art. 8 de la
Convencin expresamente dispone que "el arrendador no ser en su calidad de arrendador, responsable
ante terceras partes por muerte, dao a las personas o dao a los bienes ocasionados al equipo".
(245) FISSORE, "Nueva ley sobre contrato...", cit., p. 3.
(246) PAOLANTONIO, Rgimen..., cit., comentario al art. 17, en especial, punto 3, y MALUMIN DIPLOTTI - GUTIRREZ, Leasing..., cit., p. 80.
(247) WEINGARTEN, "Leasing: ley 25248...", cit., p. 4.
(248) LORENZETTI, Tratado..., cit., T. II, p. 556.
(249) Opinin vertida en ocasin del debate de la citada ley por el Dr. Alejandro Quiroga, subsecretario
de Bancos y Seguros del Ministerio de Economa y Obras Pblicas, Antecedentes parlamentarios, cit., ps.
1967 y ss.
(250) GOLDSCHMIT, Introduccin filosfica..., cit., p. 263.
(251) De all nuestra coincidencia en este aspecto con los planteos de PAOLANTONIO, MALUMIN DIPLOTTI - GUTIRREZ, ver nota 246.
(252) Sobre el particular nos remitimos a lo dicho en el punto III de la introduccin a la obra.
(253) Mucho se ha discutido en nuestro pas sobre las bondades de la expansin de la responsabilidad a
todos los participantes del ciclo econmico, pero lo cierto es que dicha solucin resulta indubitable
despus de la sancin de la ley 24999. Para una crtica de la solucin legal puede verse a KELLY ELBERT, "El art. 40 de la ley 24240", Revista de Derecho Privado y Comunitario, t. XXI, RubinzalCulzoni, Santa Fe, 1999, p. 247. Con anterioridad a la sancin de la ley 24999 resulta de inters
consultar a RIVERA, "Responsabilidad del fabricante y del vendedor de productos defectuosos", ED, 17566.

(254) PAOLANTONIO, Rgimen legal del leasing, cit., comentario al art. 17, en especial, punto 3. Si bien
reconocemos la autoridad del Dr. Paolantonio en el tema -debido a sus diferentes publicaciones sobre las
operaciones de crdito con fines de consumo-, nos parece dudoso que pueda considerarse el problema
de la responsabilidad por productos o servicios defectuosos a la luz de los principios que gobiernan a
dichos negocios vinculados.
(255) MALUMIN - DIPLOTTI - GUTIRREZ, Leasing..., cit., p. 80.
(256) LORENZETTI, Tratado..., cit., T. I, ps. 145 y ss. El debate se registra tambin con motivo de otros
tipos contractuales, as para el contrato de franquicia puede verse a ALEGRIA, "La responsabilidad por
vicio o riesgo de los productos y servicios en el contrato de franquicia (incidencia de la ley 24999 )",
Revista de Derecho Privado y Comunitario, t. XVIII, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1998, p. 322.
(257) FISSORE, "Nueva ley sobre contrato...", cit., p. 3.
(258) Respecto de la prevencin del dao, en el rgimen de la 24441, era evidente que adems de
actuar como una regla implcita en nuestro ordenamiento, eran aplicables -en virtud de la remisin que
efectuaba el art. 33 - las normas vigentes en materia de locacin que establecen la obligacin de
preservar la cosa en buen estado de conservacin (art. 1516, CCiv.), al tiempo que imponen responder
por los vicios que padeciera la misma (art. 1525, Cd. Civil). Por tanto, la desaprensin del dador sobre
el estado de conservacin de la cosa y/o sobre la existencia de vicios, poda constituirse en una pauta de
imputacin de responsabilidad. En el rgimen actual, la redaccin del art. 12 impide llegar a esa
conclusin.
(259) LORENZETTI, Tratado..., cit., T. II, p. 460.

Art. 18. (Cancelacin)

La inscripcin del leasing sobre cosas muebles no registrables y software puede cancelarse:
a) Cuando as lo disponga una resolucin judicial firme dictada en proceso en el que el dador
tuvo oportunidad de tomar la debida participacin;
b) Cuando lo solicite el dador o su cesionario;
c) Cuando lo solicite el tomador despus del plazo y en las condiciones en que, segn el
contrato inscrito, puede ejercer la opcin de compra. Para este fin debe acompaar
constancia de depsito en el banco oficial o el que corresponde a la jurisdiccin del registro
de inscripcin, del monto de los cnones totales no pagados y del precio del ejercicio de la
opcin, con sus accesorios, en su caso. Debe acreditar haber interpelado fehacientemente al
dador ofrecindole los pagos y solicitndole la cancelacin de la inscripcin, concedindole un
plazo mnimo de quince (15) das hbiles, y haber satisfecho las dems obligaciones
contractuales. El encargado del registro debe notificar al dador por carta certificada dirigida
al domicilio constituido en el contrato. Si el notificado manifiesta conformidad se cancela la
inscripcin. Si el dador no formula observaciones dentro de los quince (15) das hbiles
desde la notificacin, el encargado procede a la cancelacin si estima que el depsito se
ajusta al contrato, de lo que debe notificar al dador y al tomador. En caso de existir
observaciones del dador en el trmino indicado o estimarse insuficiente el depsito, el
encargado lo debe comunicar al tomador, quien tiene expeditas las acciones pertinentes.
Concs.: ley 25248, arts. 2, 8, 13 y 14.
1. ORGENES Y MBITO DE APLICACIN DE LA NORMA
La norma transcripta constituye una reproduccin -con pequeas variantes- del art. 1170 del
Proyecto de Cdigo Civil de 1998 (260), el que a su vez tom como fuente al art. 25 del
dec.-ley 15348/1946 sobre "Prenda con Registro". Su mbito de aplicacin se encuentra
circunscripto a las cosas muebles no registrables y al software, remitindose tcitamente en
los dems supuestos a las reglamentaciones propias de los registros de bienes inmuebles y
muebles registrables (261).
2. LOS DIFERENTES SUPUESTOS DE CANCELACIN
Ya hemos considerado anteriormente las consecuencias de la inscripcin del contrato,
especialmente en orden a su oponibilidad (arts. 8
y 11 ) y al juego de la accin
reivindicatoria, en cuyo marco debe ser considerado el art. 18. Se ha sostenido con acierto
que por su intermedio se busca reconocer al tomador la facultad de cancelar la inscripcin
del contrato, a fin de hacerse del dominio de la cosa o de la titularidad del derecho sobre el
software (262). La nota de elevacin del Proyecto que diera lugar a la ley 25248, confirma
tal criterio al afirmar que mediante el art. 18 "...se protege al tomador permitiendo la
cancelacin de la inscripcin cuando ha cumplido sus obligaciones..." (263).
Ello acontecer en los diferentes supuestos contemplados en el artculo que comentamos, los
que a continuacin pasamos a considerar, a saber:
1) En el inc. a) se alude a la cancelacin proveniente de una resolucin judicial. La norma
refiere a una causa iniciada por el tomador, en cuanto sostiene que la misma debera ser
dictada en el marco de un "...proceso en el que el dador tuvo oportunidad de tomar la debida
participacin"; tal sera el supuesto en el cual se ventilara la integridad de los pagos
efectuados por el tomador como consecuencia de haber fracasado el procedimiento previsto
en el inc. c) (264). En tal caso, la sentencia que reconozca el derecho del tomador tendr por
efecto que la tenencia ejercida por ste, se convierta en posesin, como consecuencia del
dominio que podr esgrimir a partir de la misma (265).
2) En el inc. b) se alude al supuesto en el cual sea el propio dador -o su cesionario-, quien
preste conformidad con la cancelacin. Ninguna duda se genera en tal caso.

3) Por ltimo, el inc. c) intenta arbitrar un procedimiento sencillo y econmico (266) a travs
del cual el tomador pueda despus del vencimiento del plazo para el ejercicio de la opcin de
compra -y una vez cumplidas las dems condiciones impuestas en el contrato-, solicitar la
cancelacin ofreciendo el pago "...del monto de los cnones totales no pagados y del precio
de ejercicio de la opcin, con sus accesorios, en su caso".
Frente a dicha pretensin el dador puede observar dos conductas bien definidas: a) formular
observaciones al pedido, lo cual obligar al tomador a valerse del procedimiento indicado en
el punto 1); b) no formular expresamente observaciones, con cuyo silencio generar una
importante presuncin en cuanto a la caducidad de sus derechos (267).
(260) Antecedentes parlamentarios, cit., p. 348.
(261) PAOLANTONIO, Rgimen..., cit., comentario al art. 18.
(262) FISSORE, "Nueva ley sobre contrato...", cit., p. 4.
(263) Antecedentes parlamentarios, cit., p. 1946.
(264) Refirindose al decreto-ley de "Prenda con Registro" puede verse con provecho a ZAVALARODRGUEZ, Cdigo de Comercio y leyes complementarias, T. III, Depalma, Buenos Aires, p. 321.
(265) Tratndose de software, la sentencia que reconozca derechos al tomador deber ordenar la
cancelacin del leasing y la respectiva transferencia del derecho intelectual en favor de aqul, la cual
deber ser inscripta en el Registro Nacional de la Propiedad Intelectual.
(266) Al respecto puede verse la nota de elevacin de lo que luego sera la ley 25248, Antecedentes
parlamentarios, cit., p. 1946.
(267) PAOLANTONIO, Rgimen..., cit., comentario al art. 18.

Art. 19. (Cesin de contratos o de crditos del dador)

El dador siempre puede ceder los crditos actuales o futuros por canon o precio de ejercicio
de la opcin de compra. A los fines de su titularizacin puede hacerlo en los trminos de los
arts. 70, 71 y 72 de la ley 24441. Esta cesin no perjudica los derechos del tomador
respecto del ejercicio o no ejercicio de la opcin de compra o, en su caso, a la cancelacin
anticipada de los cnones, todo ello segn lo pactado en el contrato inscrito.
Concs.: ley 25248, arts. 1, 3, y 4 ; $ley 24441, arts. 19 a 25, 70 a 72; CCiv., arts. 1434 y
concs.
1. LA MODIFICACIN SUBJETIVA DEL CONTRATO DE LEASING
La norma del art. 19 bajo el abarcativo ttulo de "cesin de contratos o de crditos del
dador" refiere, en realidad, a la facultad del dador de ceder los crditos que origina en su
favor el contrato de leasing. No exista en la ley anterior una disposicin de este tenor,
aunque por otro lado, estimamos que la norma actual carece de sentido desde que no hay
razn para pensar que los crditos emergentes del leasing pudiesen estar fuera de la regla
general de cedibilidad de los derechos creditorios consagrada en los arts. 1444, 1446 y
1448, CCiv. Tambin faltan motivos para sostener que no puedan las partes, en principio,
ceder su posicin contractual puesto que es suficiente para ello la concurrencia de los
requisitos objetivos de cedibilidad del contrato y la ausencia de prohibicin convencional o
legal (268). Adems, ste es el criterio consolidado, desde hace aos, en la doctrina nacional
en orden a la admisin de esta figura, aun cuando carece de regulacin especfica en el
Cdigo Civil, pues su viabilidad jurdica se fundamenta en el principio de autonoma de la
voluntad, la existencia de contratos atpicos (art. 1143, CCiv.) y la amplitud conceptual sobre
el objeto de la cesin (art. 1444, CCiv.) (269).
A diferencia de la Convencin de Unidroit sobre leasing financiero internacional de 1988
(270), nuestra ley slo alude a los derechos del dador de ceder sus crditos sin hacer
mencin al derecho del tomador de transmitir su posicin contractual. Es probable que el
legislador haya pensado que la transmisibilidad de los derechos del tomador del leasing
estaba suficientemente contemplada en los arts. 5, inc. f), y 12, segundo prrafo, de la ley;
no obstante, y en funcin de los argumentos vertidos en el prrafo anterior, entendemos que
no cabe interpretar tal omisin como prohibicin para el tomador de ceder su posicin
contractual. Incluso, un argumento ms, es la aplicacin subsidiaria de las normas de la
locacin de cosas (art. 1584 y concs., CCiv.) en virtud de lo preceptuado en el art. 26.
Al margen de las consideraciones dogmticas, debemos destacar que cuando el dador
pretenda evitar la circulacin del contrato le ser lcito introducir clusulas prohibitivas de
cualquier modalidad susceptible de operar un cambio en la persona del tomador.
De ms est sealar que el prrafo segundo de la norma comentada resulta tan redundante
como el anterior. En efecto, la remisin que formula a las disposiciones 70 a 72 de la ley
24441, en supuestos de efectuarse una cesin global de la cartera de crditos del dador en
un operacin de securitizacin, es irrelevante dado que esos preceptos seran de igual modo
aplicables. Slo resta recordar que han modificado aspectos del rgimen del Cdigo Civil en
materia de cesin de crditos para compatibilizarlos con los requerimientos de los procesos
de securitizacin (271).
(268) Puede consultarse sobre el tema ALTERINI, Contratos, cit., ps. 467 y ss.; DEZ-PICAZO,
Fundamentos del derecho civil patrimonial. Las relaciones obligatorias, T. II, Civitas, Madrid, 5 ed.,
1996, ps. 879 y ss. En general se indican como presupuestos para la cesin del contrato que se trate de
un negocio con prestaciones recprocas y que ellas se encuentren total o parcialmente pendientes de
cumplimiento. En cuanto a la exigencia que las prestaciones no sean intuitu personae las opiniones
doctrinarias no son coincidentes.
(269) Consultar sobre el particular las conclusiones de la Comisin nro. 3 del II Encuentro de Abogados
Civilistas (Santa Fe, 1988), en El Derecho Privado en Argentina..., cit., ps. 201 y ss.
(270) El art. 14 de la Convencin de Ottawa expresa: "1. El arrendador podr transferir o negociar de
otra forma todos o parte de sus derechos que tiene en el equipo o que le corresponden en virtud del
arrendamiento. Tal transferencia no enervar cualquier obligacin que le quepa al arrendador en

conformidad con el contrato de arrendamiento ni alterar la naturaleza del contrato de arrendamiento o

su rgimen jurdico tal como se prev en la presente Convencin. 2. El arrendatario podr transferir el
derecho de usar el equipo o cualquier otro derecho que le quepa conforme al contrato de arrendamiento,
slo con el consentimiento del arrendador y sujeto a los derechos de terceras partes".
(271) Un comentario a las modificaciones puede consultarse en HIGHTON - MOSSET ITURRASPE PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas..., cit., ps. 419 y ss.

Art. 20. (Incumplimiento y ejecucin en caso de inmuebles)

Cuando el objeto del leasing son cosas inmuebles el incumplimiento de la obligacin del
tomador de pagar el canon da lugar a los siguientes efectos:
a) Si el tomador ha pagado menos de un cuarto (1/4) del monto del canon total convenido,
la mora es automtica y el dador puede demandar judicialmente el desalojo. Se debe dar
vista por 5 (cinco) das al tomador, quien puede probar documentalmente el pago de los
perodos que se le reclaman o paralizar el trmite, por nica vez, mediante el pago de lo
adeudado, con ms sus intereses y costas. Caso contrario, el juez debe disponer el
lanzamiento sin ms trmite;
b) Si el tomador ha pagado un cuarto (1/4) o ms pero menos de tres cuartas partes (3/4)
del canon convenido, la mora es automtica; el dador debe intimarlo al pago del o de los
perodos adeudados con ms sus intereses y el tomador dispone por nica vez de un plazo
no menor de sesenta (60) das, contados a partir de la recepcin de la notificacin, para el
pago del o de los perodos adeudados con ms sus intereses. Pasado ese plazo sin que el
pago se verifique, el dador puede demandar el desalojo, de lo que se debe dar vista por
cinco (5) das al tomador. Dentro de ese plazo, el tomador puede demostrar el pago de lo
reclamado, o paralizar el procedimiento mediante el pago de lo adeudado con ms sus
intereses y costas, si antes no hubiese recurrido a este procedimiento. Si, segn el contrato,
el tomador puede hacer ejercicio de la opcin, en el mismo plazo puede pagar, adems, el
precio de ejercicio de esa opcin, con sus accesorios contractuales y legales. En caso
contrario, el juez debe disponer el lanzamiento sin ms trmite;
c) Si el incumplimiento se produce despus de haber pagado las tres cuartas (3/4) partes del
canon, la mora es automtica; el dador debe intimarlo al pago y el tomador tendr la opcin
de pagar dentro de los noventa (90) das, contados a partir de la recepcin de la notificacin
lo adeudado reclamado ms sus intereses si antes no hubiere recurrido a ese procedimiento
o el precio de ejercicio de la opcin de compra que resulte de la aplicacin del contrato, a la
fecha de la mora, con sus intereses. Pasado ese plazo sin que el pago se hubiese verificado,
el dador puede demandar el desalojo, de lo que debe darse vista al tomador por cinco (5)
das, quien slo puede paralizarlo ejerciendo alguna de las opciones previstas en este inciso,
agregndole las costas del proceso;
d) Producido el desalojo, el dador puede reclamar el pago de los perodos de canon
adeudados hasta el momento del lanzamiento, con ms sus intereses y costas, por la va
ejecutiva. El dador puede tambin reclamar los daos y perjuicios que resultaren del
deterioro anormal de la cosa imputable al tomador por dolo, culpa o negligencia por la va
procesal pertinente.

Art. 21. (Secuestro y ejecucin en caso de muebles)

Cuando el objeto de leasing fuere una cosa mueble, ante la mora del tomador en el pago del
canon, el dador puede:
a) Obtener el inmediato secuestro del bien, con la sola presentacin del contrato inscripto, y
demostrando haber interpelado al deudor otorgndole un plazo no menor a cinco (5) das
para la regularizacin. Producido el secuestro, queda resuelto el contrato. El dador puede
promover ejecucin por el cobro del canon que se hubiera devengado ordinariamente hasta
el perodo ntegro en que se produjo el secuestro, la clusula penal pactada en el contrato y
sus intereses; todo ello sin perjuicio de la accin del dador por los daos y perjuicios, y la
accin del tomador si correspondieren; o
b) Accionar por va ejecutiva el cobro del canon no pagado, incluyendo la totalidad del canon
pendiente; si as se hubiera convenido, con la sola presentacin del contrato inscripto y sus
accesorios. En este caso slo procede el secuestro cuando ha vencido el plazo ordinario del
leasing sin haberse pagado el canon ntegro y el precio de la opcin de compra, o cuando se
demuestre sumariamente el peligro en la conservacin del bien, debiendo el dador otorgar
caucin suficiente.
En el juicio ejecutivo previsto en ambos incisos, puede incluirse la ejecucin contra los
fiadores o garantes del tomador. El domicilio constituido ser el fijado en el contrato.
Concs.: ley 25248, arts. 2, 8, 10 y 11.
1. CONSIDERACIONES GENERALES
Las normas transcriptas estatuyen un rgimen jurdico relativo a la resolucin por
incumplimiento que encuentra su antecedente inmediato en la ley 24441; sin embargo, a
diferencia de sta, la nueva ley incorpora reglas especiales para el leasing mobiliario (272),
que buscan resguardar de modo especial la posicin del dador (273). Dicho rgimen contiene
adems, normas de carcter procesal, que deben ser adecuadamente armonizadas con las
leyes locales (274).
Resulta relevante destacar que las disposiciones que comentamos tienen un mbito de
aplicacin restrictivo, por cuanto slo refieren al caso de incumplimiento de la obligacin del
tomador de pagar el canon convenido, de all que en los dems incumplimientos de
obligaciones a cargo de ste, y en todos los casos de incumplimientos de obligaciones del
dador, deber recurrirse a las normas generales relativas a la resolucin por incumplimiento,
contenidas en los arts. 1204, CCiv. y 216, CCom.
Esta diversificacin en cuanto a los procedimientos relativos a la resolucin del contrato de
leasing, profundizada con el dictado de la ley 25248, intenta evitar que la pretensin
extintiva del dador en caso de incumplimiento del canon, tropiece con los lmites fijados por
la doctrina y la jurisprudencia, que tradicionalmente consider como abusiva la resolucin
contractual cuando se haba pagado una parte sustancial del precio (275). En sustento del
criterio legal se ha afirmado que su razonabilidad resulta de "...balancear una rpida
recuperacin del bien con el inters del tomador que crece a lo largo de la transaccin"
(276). Nos parece, sin embargo, que es evidente que dicha razonabilidad no se ha
alcanzado, toda vez que la extincin parece no detenerse en ningn caso en el mbito
mobiliario, en tanto, que en el campo inmobiliario alcanza incluso al adquirente con destino a
vivienda, que hubiera pagado ms de las tres cuartas (3/4) partes del canon (277). Por ello
pensamos que estas normas, que se encuadran en el marco de un derecho privado signado
por la utilidad de las empresas (278), deben ser interpretadas de manera restrictiva,
especialmente tratndose de contratos de leasing de consumo.
Con dicho alcance, pasaremos a considerar los diferentes aspectos implicados.
2. LA RESOLUCIN POR INCUMPLIMIENTO EN EL CONTRATO DE LEASING INMOBILIARIO

El art. 20 de la ley 25248 preserva en gran medida los trazos del art. 34 de la ley 24441.
Por su intermedio, se pretende facilitar al dador la extincin del contrato y la rpida
recuperacin del inmueble, en caso de incumplimiento del tomador al pago del canon
convenido. Para ello, se distingue conforme que el incumplimiento se produzca antes del
pago de un cuarto (1/4) de los cnones; a partir del pago de un cuarto (1/4) de los cnones
pero sin superar las 3/4 partes de ellos, y luego de haber abonado ms all de esta ltima
cantidad (279).
En el primer supuesto (inc. a]), la norma seala que "...la mora es automtica y el dador
puede demandar judicialmente el desalojo". Se lo diferencia as de los dems casos, en los
cuales para que la resolucin y el desalojo queden habilitados, es necesario cumplir con un
requerimiento previo a la instancia judicial. Nos parece que la solucin legal resulta
sumamente gravosa para el tomador, quien a los fines de paralizar el trmite por nica vez
deber pagar, entre otros rubros, las costas del proceso (280). No debemos olvidar que la
norma refiere a bienes inmuebles, que incluso pueden servir a un destino de vivienda. Por
ello, coincidimos con quienes han entendido que dicha solucin resulta, en el marco de un
contrato de leasing de consumo, abiertamente inconstitucional, conforme lo dispuesto en el
art. 42, CN (281). Frente a la declaracin de inconstitucionalidad, la carencia normativa
deber ser integrada con las normas vigentes en materia locativa (art. 26 ) que en el mbito
inmobiliario (ley 23091 ) exigen para habilitar el desalojo, un requerimiento previo por el
plazo de diez (10) das.
Si el tomador ha pagado un cuarto (1/4) o ms, pero menos de tres cuartas partes del canon
convenido, observamos lo siguiente: a) se han superado los problemas hermenuticos que
planteaba la ley 24441 en orden al emplazamiento de algunos supuestos (282); b) se
reconocen en favor del tomador dos derechos, a saber: 1) purgar la mora dentro del plazo de
sesenta (60) das corridos contados a partir de la recepcin de la notificacin que a tales
fines deber cursar el dador; 2) paralizar la accin de desalojo, por nica vez, dentro del
plazo de cinco (5) das hbiles desde que se le hubiere corrido el pertinente traslado de la
demanda (283). La adecuada armonizacin de estos derechos nos permite determinar
cundo la resolucin y el desalojo quedan expeditos. Desde nuestro punto de vista, el
vencimiento del plazo otorgado al deudor sin que ste purgue la mora, en principio, no podr
conducir a la resolucin del contrato. Por excepcin lograr ese efecto cuando la voluntad
extintiva haya sido manifestada por el dador al tiempo de cursar la notificacin, y el tomador
no pueda valerse de la facultad de paralizar la accin de desalojo por haberla ya utilizado en
otra oportunidad. Nos parece que esta interpretacin es la nica posible, toda vez que carece
de sentido afirmar que el contrato quedar resuelto de pleno derecho por el vencimiento del
plazo suplementario, si luego se reconoce que el tomador puede paralizar el juicio de
desalojo. Es evidente que si puede ejercer este derecho es porque el contrato an no se
encuentra extinguido, de modo que en aquellos casos en los cuales el tomador pueda valerse
del mismo, el contrato se habr de extinguir de pleno derecho recin cuando aqul deje
caducar dicha facultad. Por ello entendemos que la independencia entre la resolucin del
contrato y la accin de desalojo no puede llegar a desconocer estas manifestaciones (284); y
c) si de acuerdo con el contrato, el tomador estuviera en condiciones de ejercer la opcin de
compra, en los mismos plazos consignados supra podr pagar adems el precio de la opcin,
conforme a las pautas contractuales y/o legales.
Por ltimo, si el incumplimiento se produce despus de haber pagado el tomador las tres
cuartas (3/4) partes del canon (285), resultan aplicables las mismas conclusiones vertidas en
el prrafo anterior, con la salvedad que aqu el plazo suplementario para purgar la mora se
extiende a noventa (90) das contados a partir de la recepcin de la notificacin.
El inc. d), por su parte, alude a los efectos de la resolucin del contrato y concede accin
ejecutiva para el cobro "...de los perodos adeudados hasta el momento del lanzamiento, con
ms sus intereses y costas...". Por esta va, se persigue reforzar el crdito del dador, lo cual
ms all de la valoracin que pueda hacerse del particular (286), lo cierto es que no ha sido
acompaada por una equilibrada tutela de los intereses de los tomadores. Decimos esto por
cuanto el texto que comentamos ha dejado subsistentes los problemas que presentaba la ley
24441, no slo en lo concerniente a la posibilidad de que el dador pueda reclamar "cnones"
hasta el momento del lanzamiento, sino tambin en relacin a tratar a las prestaciones
cumplidas como "equivalentes y divisibles", esto es, sujetas a compensacin y ajenas a toda
posibilidad de restitucin. Por ello consideramos que las situaciones de inequidad que puedan

presentarse debern continuar tratndose bajo el prisma de los principios informadores del
sistema, tal como vena proponiendo pacficamente nuestra doctrina (287).
3. LA RESOLUCIN POR INCUMPLIMIENTO EN EL CONTRATO DE LEASING MOBILIARIO
Conforme lo sostuviramos, la gran novedad de la ley 25248 ha sido consagrar en el mbito
mobiliario mecanismos de extincin del contrato y de recuperacin de la cosa (288). A ello
alude el art. 21, que bsicamente reconoce los siguientes derechos en cabeza del dador, a
saber:
a) Solicitar el secuestro del bien ante el incumplimiento del tomador a la obligacin de pagar
el canon convenido (289), luego de cumplir con un requerimiento extrajudicial previo,
concediendo al tomador la facultad de purgar su mora dentro del plazo de cinco (5) das a
contar desde su recepcin. Esta facultad se concede exclusivamente en beneficio del dador
que hubiere inscripto su contrato, de modo que la resolucin y las acciones cautelares y
judiciales de contratos no inscriptos, se regirn por las normas generales correspondientes
(290). Tambin resulta pertinente aclarar que el mero vencimiento del plazo otorgado al
deudor sin que ste purgue la mora, no produce de pleno derecho la resolucin del negocio,
ya que el texto que comentamos expresamente seala que ello ocurrir "...recin producido
el secuestro...". La interpretacin restrictiva con la cual hemos propiciado entender estas
normas, nos permite concluir que el tomador podr evitar la extincin del contrato hasta que
se hubiera promovido con xito la demanda por secuestro.
A esta medida cautelar se podr acumular una demanda por va ejecutiva tendiente al
"...cobro del canon que se hubiera devengado ordinariamente hasta el perodo ntegro en
que se produjo el secuestro, la clusula penal pactada en el contrato y sus intereses, todo
ello sin perjuicio de la accin del dador por daos y perjuicios...". Llama la atencin la
desaprensin del legislador para con el tomador, ya que no slo se permite al dador acumular
diversos rubros (sin ningn tipo de limitacin) (291), sino adems a todos ellos les confiere
accin ejecutiva. No empece a la crtica que en la ltima parte del inc. a) se reconozca en
abstracto acciones en favor del tomador, por cuanto es evidente que debido a las limitaciones
defensivas del juicio ejecutivo, slo podrn intentarse por va de repeticin (vgr. pinsese en
la hiptesis que el dador reclame los cnones hasta el secuestro y acumule una clusula
penal groseramente abusiva desde la perspectiva del art. 656, segundo prrafo, CCiv.). Por
ello, pensamos que la solucin legal es de dudosa constitucionalidad, al menos desde la
perspectiva del derecho de consumo.
b) Accionar por va ejecutiva "...por el cobro del canon no pagado, incluyendo la totalidad del
canon pendiente, si as se hubiese convenido...". Como ha reconocido Paolantonio, la
disposicin transcripta supone la adopcin por el legislador de una postura favorable a la
validez de una clusula penal de una entidad que pueda ser significativa (292), pero nos
parece que de ningn modo ello puede consentirse genricamente (293), tal como ha hecho
nuestro legislador. Es cierto que existe una fuerte preocupacin por revitalizar a la clusula
penal como mecanismo compulsivo a fin de lograr la ejecucin especfica del deudor, pero de
ningn modo ello permite validar una injustificada y excesiva traslacin patrimonial. La nica
limitacin del legislador ha sido prever que frente a una accin ejecutiva de esta naturaleza,
el secuestro slo podr concretarse "...cuando ha vencido el plazo ordinario del leasing sin
haberse pagado el canon ntegro y el precio de la opcin de compra, o cuando se demuestre
sumariamente el peligro en la conservacin del bien" (294).
Pese a ello, entendemos que en el mbito de los contratos de consumo la clusula deber ser
tamizada por el principio protectorio consagrado en el art. 42, CN. De este modo, se evitar
la aplicacin de una regla cuya notable amplitud est llamada a producir graves injusticias.
Nuestra postura explica por qu en el derecho comparado se ha transitado por otro camino.
As, en el derecho italiano, el art. 1469-bis, inc. 6) -incorporado como consecuencia de la
recepcin de la directiva comunitaria 1993/13 sobre "clusulas abusivas en los contratos
celebrados con los consumidores"-, presume como vejatoria en todo contrato de consumo a
la clusula que "impone en caso de incumplimiento o de retardo en el cumplimiento, el pago
de una suma de dinero a ttulo de resarcimiento, clusula penal u otro ttulo equivalente de
importe manifiestamente excesivo". Algo similar ocurre en el derecho espaol, donde si bien
la ley 7/1998 sobre "condiciones generales de la contratacin" no alude expresamente a las
clusulas penales, ello no ha impedido que la doctrina y la jurisprudencia establecieran

interesantes limitaciones a la validez de estas clusulas, incluso en el mbito del contrato de

leasing. En tal sentido, se ha dicho que para medir los efectos y consecuencias de las
mismas es necesario atender "...al tramo de ejecucin contractual en que se haga precisa su
aplicacin, pues ello nos dar la medida de su resultado abusivo o desproporcionado. Si ha
de desenvolver sus efectos, por ejemplo, en una fase terminal del contrato o en un tramo ya
avanzado de su ejecucin, no puede entenderse que conduzca a consecuencias
desproporcionadas, si el financiado ha de abonar ya, en concepto de pena contractual,
cuotas correspondientes a intereses no devengados, porque entonces podr revestir
condiciones de equilibrada penalidad ante el incumplimiento frente a la financiera que
asume, a la vez, sus propios riesgos. Mas si tal gravamen se impone en momento temprano
de incumplimiento contractual, la carga impuesta sobre el financiado puede resultar excesiva
y desproporcionada" (295). Debido a la exigencia constitucional ya sealada, entendemos
que estas consideraciones resultan pertinentes en nuestro ordenamiento normativo.
c) Accionar por ejecucin, en cualquiera de los casos precedentes, contra todos los fiadores o
garantes del tomador.
4. LA INCIDENCIA DE LAS NORMAS COMENTADAS EN EL MBITO DE LOS CONTRATOS DE
LEASING SOBRE BIENES INMATERIALES
Como una muestra ms de la inadecuada regulacin del leasing sobre derechos intelectuales,
observamos que las normas que comentamos carecen de toda referencia a ese tipo
contractual. Frente a ello cabe preguntarnos si por va analgica con el art. 21 es posible
reconocer para dicho supuesto un procedimiento abreviado de ejecucin.
En el mbito de nuestra doctrina dicho recurso ha sido reconocido (296), admitindose que
la pretensin judicial resolutoria debera perseguir la cancelacin de la inscripcin del leasing
(art. 18 b) y la prohibicin de uso de la marca, de la patente o del software, luego de lo cual
se extinguira el contrato. Los efectos habrn de variar de acuerdo con la postura esgrimida
por el dador, de conformidad al men de opciones planteado en el art. 21.
La cuestin nos genera dudas en el marco de la interpretacin restrictiva bajo la cual hemos
propuesto la consideracin de estas normas. A nuestro juicio, a falta de un mecanismo
especial correspondera recurrir a las reglas generales de resolucin por incumplimiento
previstas en el art. 1204, CCiv. y 216, CCom.
(272) En oportunidad de la discusin parlamentaria el senador Eduardo Menem sostuvo que "...a travs
de la ley en consideracin se establece un procedimiento mucho ms rpido para el caso de los bienes
muebles, ya que como se ejecuta un crdito prendario se permite la rpida recuperacin de parte del
dador y se evita la prolongacin de un juicio que no favorece a nadie", Antecedentes parlamentarios,
cit., p. 1998.
(273) Esto parece constituir una tendencia en el derecho comparado. As, en el derecho espaol, la ley
de 13 de julio de 1998 de regulacin de ventas a plazos de bienes muebles, regula en la disposicin
adicional primera algunos aspectos del arrendamiento financiero, entre ellos, hace aplicable a la figura el
rgimen previsto en su art. 16.2 relativo al incumplimiento del deudor que regula un procedimiento
especial, aunque menos riguroso que el previsto en nuestra ley.
(274) Refirindose a la ley 24441 puede verse LPEZ DE ZAVALA, Teora..., cit., T. V, p. 890 y ZAGO,
"El leasing inmobiliario. Normas procesales en la ley 24441 para obtener el desalojo en caso de mora",
Juris, t. 94, ps. 1012 y ss.
(275) Al respecto puede verse la crtica de NICOLAU, "El contrato...", cit., p. 121.
(276) MALUMIN - DIPLOTTI - GUTIRREZ, Leasing..., cit., p. 94. En sentido concordante, aunque
argumentando la tesis en la funcin de garanta que cumple la retencin del dominio del bien por el
dador, puede verse PAOLANTONIO, Rgimen..., cit., comentario al art. 20, punto 3.
(277) Nos parece muy grave que el legislador haya ratificado en materia inmobiliaria la solucin
contenida en la ley 24441, por cuanto la misma constitua una solucin incoherente e inarmnica con la
tutela que la ley 17711 incorpor en materia de boleto de compraventa sobre bienes inmuebles,
supuesto evidentemente vinculado -al menos en sus fines prcticos- al leasing inmobiliario.
(278) FRUSTAGLI - FRESNEDA SAIEG, "El contrato...", cit., p. 121. El Dr. Ghersi, refirindose a la ley
24441 sealaba que el procedimiento elegido era "...propio de una legislacin abusiva", en Contratos...,
cit., p. 148.

(279) Una importante diferencia con la ley 24441, es que mientras sta atenda a la cantidad de
perodos de alquileres, la nueva ley tiene en consideracin la cantidad de cnones convenidos. Sobre el
particular se ha dicho "...que esta distincin se torna relevante frente a contratos con cnones no
proporcionales, tales como cnones crecientes, decrecientes o variables, entre otros"; MALUMIN DIPLOTTI - GUTIRREZ, Leasing..., cit., p. 94.
(280) Si bien la solucin poda discutirse en el marco de la ley 24441, ya que el art. 34 no consignaba
expresamente el pago de las costas por el tomador, en la nueva ley la cuestin es indiscutible toda vez
que se afirma que ste puede "...paralizar el trmite por nica vez, mediante el pago de lo adeudado,
con ms sus intereses y costas".
(281) Contratos..., cit., p. 148. La jurisprudencia, sin embargo, ha transitado otro camino; as en la
causa "Banco Tornquist SA v. Argencraft SA", LL, 1999-F-747 y ss., se dio por supuesta la
constitucionalidad de la norma y en consecuencia se sostuvo que "...el art. 34, inc. a) de la ley 24441
-de financiamiento de la vivienda y la construccin- no requiere evaluacin jurisdiccional en relacin a la
subsistencia del contrato de leasing, como indagacin previa para disponer el lanzamiento del tomador
del mismo".
(282) La ley 24441 refera solamente al caso en el cual "...el tomador hubiese pagado ms de un cuarto
(1/4) pero menos del setenta y cinco por ciento", con lo cual existan dudas respecto de quien haba
pagado slo un cuarto (1/4).
(283) COMPAGNUCCI DE CASO, "Contrato de leasing", cit., nota 66, ps. 103 y ss., quien criticando la
terminologa empleada por la ley 24441 -idntica en este aspecto a la que comentamos- seala con
acierto que en los juicios no se otorgan vistas a las partes, sino traslados.
(284) Si bien es correcto que "...no se requiere evaluacin jurisdiccional en lo concerniente a la
subsistencia del contrato, como indagacin previa a disponer el lanzamiento" (MALUMIN - DIPLOTTI GUTIRREZ, Leasing..., cit., p. 95), ello no significa que la actitud pasiva adoptada por el tomador en el
juicio de desalojo no incida sobre la vigencia del contrato. De hecho en materia mobiliaria la ley
reconoce la tesis que defendemos al sostener que "...producido el secuestro, queda resuelto el contrato".
(285) Sobre la admisin lisa y llana de esta posibilidad, nos remitimos a las crticas realizadas en el
punto 1 de este comentario.
(286) En oportunidad de su discusin parlamentaria los diputados lvarez Echage, Baladn, Becerra,
Carri, Conti, De Sanctis, Garr, Nicotra, Pichetto y Soria propusieron con slidos fundamentos no
acordar la va ejecutiva, Antecedentes parlamentarios, cit., p. 1983.
(287) FRUSTAGLI - FRESNEDA SAIEG, "El contrato de leasing en el marco normativo de la ley 24441 ",
cit., ps. 122 y ss. Refirindose a los cnones adeudados hasta el lanzamiento, recordaba Lpez de
Zavala que si bien la ley 24441 pareca contemplar una clusula penal ex lege, ella deba quedar sujeta
a los lmites previstos en el art. 656, segundo prrafo, CCiv., en cuanto dispone que "los jueces podrn,
sin embargo, reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que
sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y dems circunstancias del caso, configuren un
abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor", cit., p. 893.
(288) En el marco de la ley 24441 la carencia de normas sobre el particular, exiga recurrir -en caso de
secuestro- a las normas procesales. Al respecto puede verse la causa "Radiocom SRL v. Pentavisin SA",
JA, 1999-III-168.
(289) Para los dems incumplimientos del tomador, como asimismo para los producidos por el dador,
deber recurrirse a las normas generales citadas en el punto I de este comentario.
(290) PAOLANTONIO, Rgimen..., cit., comentario al art. 20, punto 7.
(291) Con acierto ha sealado la doctrina espaola que "...la opresin del predisponente sobre el
contratante dbil es mayor cuando la clusula penal es exigible adems de la indemnizacin por daos y
perjuicios correspondiente; no parece que pueda haber dudas sobre la abusividad de estas clusulas
propiamente penales"; QUICIOS MOLINA, en Comentarios a la ley de Condiciones Generales de la
Contratacin, obra colectiva coordinada por Rodrigo Bercovitz Rodrguez-Cano, Aranzadi, Navarra, 1999,
p. 899.
(292) PAOLANTONIO, Rgimen..., cit., comentario al art. 20, punto 3.
(293) Para un estudio exhaustivo de la cuestin en el derecho europeo, puede verse el excelente trabajo
de CABANILLAS SNCHEZ, "La naturaleza del leasing...", cit., ps. 111 y ss.
(294) FISSORE, "Nueva ley sobre contrato...", cit., p. 4.
(295) Ver sentencia de la SAP de Pontevedra del 12 de abril de 1996, citado por QUICIOS MOLINA, en
Comentarios a la ley de..., cit. nota 51, ps. 904 y ss.
(296) Conforme Nicolau, en conferencia pronunciada el 13 de noviembre de 2000, en el marco del
seminario organizado por la Ctedra de Derechos Intelectuales de la Facultad de Derecho de la UNR.

CAPTULO II. Aspectos impositivos de bienes destinados al leasing. Impuesto al valor

agregado
Art. 22

En los contratos de leasing previstos en la presente ley, que tengan como objeto bienes
muebles, el hecho imponible establecido en la Ley del Impuesto al Valor Agregado (t.o. en
1997 y sus modificaciones), se perfeccionar en el momento de devengarse el pago o en el
de la percepcin, el que fuera anterior, del canon y de la opcin de compra.

Art. 23

Modifcase la Ley del Impuesto al Valor Agregado (t.o. en 1997 y sus modificaciones),
incorporndose como inc. i) del art. 7 del ttulo II el siguiente texto: "El contrato de leasing
que tenga por objeto inmuebles destinados a vivienda nica y permanente (texto observado
por dec. 459/2000 ).

Art. 24

En el caso de contratos de leasing sobre automviles, la restriccin para el cmputo del

crdito fiscal dispuesta en el punto 1, del tercer prrafo, del inc. a), del art. 12 de la Ley de
Impuesto al Valor Agregado (t.o. en 1997 y sus modificaciones), slo ser de aplicacin
respecto de sus cnones y opciones de compra, en la medida que excedan los importes que
correspondera computar con relacin a automviles cuyo costo de importacin o valor de
plaza fuera de veinte mil pesos ($ 20.000) -neto del impuesto al valor agregado- al momento
de la suscripcin del respectivo contrato.

Art. 25

Facltase al Poder Ejecutivo a extender, sujeto a la reglamentacin de aplicacin que deber

fijar, el rgimen de financiamiento del impuesto al valor agregado, previsto en la ley 24402,
con el objeto de posibilitar, en forma opcional, el financiamiento del pago del referido
impuesto que grave la compra o importacin definitiva de bienes destinados a operaciones de
leasing.
Concs.: Ley de Impuesto al Valor Agregado; Ley de Impuesto a las Ganancias; ley 24402 y
ley 25063, Ttulos IV y V.
1. TRATAMIENTO FISCAL DEL CONTRATO DE LEASING
Es indudable que el adecuado tratamiento fiscal de un contrato resulta una herramienta
indispensable al momento de decidir y alentar su utilizacin. No resulta entonces llamativo
que el legislador haya incluido normas tributarias relacionadas con el Impuesto al Valor
Agregado, por ser el que mayores inconvenientes generaba con anterioridad a la entrada en
vigencia de la ley 25248 (297).
Empero, para una correcta sistematizacin del tema deberemos complementar lo expuesto
en la ley en estudio con las disposiciones emergentes del dec. 1038/2000 (298), dictado por
el Poder Ejecutivo en uso de las facultades delegadas en el art. 25, "a efectos de definir con
precisin el correcto y adecuado tratamiento tributario" que debe asignarse al contrato de
leasing.
En tal sentido, es de destacar que el mencionado decreto traza una distincin entre la
regulacin que cabe aplicar al lease back y la que corresponde a otros tipos legales. Es por
ello que siguiendo tal diferenciacin analizaremos primero el rgimen tributario aplicable a
los tipos diversos al lease back -tanto en relacin al impuesto a las ganancias como al
impuesto al valor agregado-, para luego detenernos en la normativa propia de aqul.
1.1. Impuesto a las ganancias (rgimen fiscal aplicable a los tipos legales diversos al lease
back)
En relacin a las disposiciones sobre impuesto a las ganancias, el decreto sub examine
distingue el rgimen aplicable, asimilndolo a operaciones financieras, a operaciones de
locacin y/o a operaciones de compraventa.
1.1.1. Contratos de leasing asimilados a operaciones financieras
A los fines de determinar el impuesto a las ganancias para los dadores, el art. 2 del decreto
citado exige tres requisitos a efectos que se considere el contrato de leasing asimilado a una
operacin financiera. As, el primero se relaciona con el mbito subjetivo de aplicacin de la
ley, requiriendo que la persona del dador sea una entidad financiera, y/o un fideicomiso
financiero constituido segn las disposiciones contenidas en la ley 24441 (arts. 19 y 20 ),
y/o una empresa que tenga como objeto principal la realizacin de contratos de leasing y en
forma secundaria realice exclusivamente actividades financieras.
El segundo requisito se vincula con el plazo por el cual se constituye el contrato de leasing,
requiriendo que sea superior al cincuenta por ciento (50%) de la vida til del bien cuando el
objeto recaiga sobre bienes muebles, al veinte por ciento (20%) cuando se trate de
inmuebles no destinados a vivienda y al diez por ciento (10%) cuando recaiga sobre
inmuebles con tal destino. A los fines de estimar la vida til del bien, el decreto incorpora un
anexo en donde detalla una serie de bienes, asignndoles a cada uno de ellos, los aos de
vida til que a este nico y exclusivo efecto establece, reservando a la Administracin
Federal de Ingresos Pblicos la modificacin de la misma, ya sea ampliando o restringiendo
bienes y/o aumentando o disminuyendo las estimaciones efectuadas en relacin a la vida til
del bien.

El tercer requisito se vincula con la opcin de compra, exigiendo que el precio para su
ejercicio se fije en un importe cierto y determinado. As, excluye de la presente regulacin a
los contratos en donde la opcin sea determinable conforme a parmetros o pautas
establecidas por las partes, segn expresa en el art. 4 de la ley 25248.
A estos tres requisitos deber agregarse otro que, si bien no se menciona, surge de la
inteligencia misma de la norma, y es que el objeto del contrato debe versar sobre bienes
muebles o inmuebles, quedando excluidas las operaciones sobre marcas, patentes, modelos
industriales o software. Ello es as por cuanto ni de la estimacin de la vida til de los bienes,
ni de la remisin a la normativa del impuesto a las ganancias surge la posibilidad de su
inclusin.
A los fines de determinar la recuperacin del capital, el decreto emplea la siguiente frmula:
Costo del bien - proporcin del costo contenida en el precio de la opcin / Nmero de
perodos de alquileres fijados en el contrato
El costo al que alude la frmula empleada se determinar conforme lo dispuesto por la Ley
de Impuesto a las Ganancias en sus arts. 58 (para bienes muebles) y 59 (para bienes
inmuebles) (299).
De esta forma, las diferencias que resulten entre el importe de los cnones deducida la
recuperacin del capital constituirn la ganancia bruta obtenida por el dador. As:
Ganancia bruta = importe de los cnones - recuperacin del capital
Debemos distinguir, sin embargo, distintas situaciones fiscales para el dador, las que varan
en torno a las posibilidades con las que cuenta el tomador en relacin con el ejercicio de la
opcin de compra. As, formularemos tres supuestos: a) que el tomador haga uso de la
opcin de compra finalizado el contrato, b) que el tomador ejercite la opcin de compra antes
de la finalizacin del contrato, o bien, c) que no haga uso de la opcin de compra u opte por
sustituir el bien, mediante la formalizacin de un nuevo contrato, si ello resulta
contractualmente posible.
En el primer caso, esto es, cuando el tomador hace uso de la opcin de compra una vez
finalizado el contrato, el decreto establece que se considerar como costo computable el
importe que resulte de deducir del costo del bien dado en leasing, el capital recuperado a
travs de los cnones devengados en los perodos transcurridos hasta ese momento,
excluido el de la opcin si su pago no procediera a raz del ejercicio de la misma. El precio de
venta no podr ser inferior al fijado en el contrato.
Si el tomador ejerciera la opcin antes de finalizar el contrato, deber sumarse al precio
referido, el recupero del capital contenido en los cnones correspondientes a los perodos
posteriores y el de aquel en que dicha opcin se ejerza, si su pago no correspondiera a raz
de ese ejercicio. Si en cambio el tomador no ejerciera la opcin de compra, o bien optare por
la sustitucin del bien, el costo computable de ste que se devuelve al dador ser el
calculado para la recuperacin del capital, menos el capital recuperado a travs de los
cnones devengados durante la duracin del contrato.
A diferencia de lo establecido precedentemente, el art. 6 del dec. 1038/2000, dispone que el
tomador de un contrato de leasing que afecte los bienes a la produccin de ganancias
gravadas, podr deducir el importe de los cnones imputables a cada ejercicio fiscal, hasta el
momento en que ejerzan la opcin de compra o, en su caso, hasta la finalizacin del contrato
o renovacin por sustitucin del bien.
1.1.2. Contratos de leasing asimilados a operaciones de locacin
Se ubican dentro de esta categora tanto los contratos de leasing no comprendidos en la
situacin precedente (sea porque el dador no posea las calidades requeridas, o bien porque
aun poseyndolas, el contrato no tenga la duracin establecida por el art. 2 -primer

prrafo-, o porque el precio para ejercer la opcin de compra sea determinable, o bien,
porque se traten de operaciones que versen sobre marcas, patentes, modelos industriales o
software) como tambin aquellos en donde el precio fijado para el ejercicio de la opcin de
compra del bien sea igual o superior a su costo computable determinado conforme a la
normativa de la Ley del Impuesto a las Ganancias.
En estos casos, y segn lo preceptuado por el art. 4 del decreto referido, el dador deber
amortizar el costo del bien de acuerdo con lo establecido por la Ley de Impuesto a las
Ganancias en su art. 81, inc. f) si se tratara de bienes inmateriales (300), art. 83 (301)
cuando versare sobre bienes inmuebles y art. 84 (302) si el objeto est constituido por
bienes muebles.
Si se ejerce la opcin de compra despus de haber pagado la totalidad de los cnones
previstos, el costo a computar ser el regulado en los arts. 58, 59 o 60 (303) segn
corresponda a bienes muebles, inmuebles o inmateriales y el precio de venta no deber ser
inferior al fijado en el contrato. Si por el contrario, se ejerciera antes de la finalizacin del
contrato, a dicho precio de venta se le sumarn las amortizaciones determinadas segn los
arts. 81, inc. f), 83 u 84 segn corresponda, contenidas en los cnones correspondientes a
los perodos posteriores y al de aqul en que dicha opcin se ejerza, si su pago no procediera
a raz de ese ejercicio.
En cuanto a la posicin del tomador, es de aplicacin el art. 6, ya analizado en el supuesto de
asimilacin de contratos de leasing a operaciones financieras.
1.1.3. Contratos de leasing asimilados a operaciones financieras o de locacin que tengan
por objeto automviles
1.1.3.1. Rgimen del Impuesto a las Ganancias
El art. 6, prrafo segundo del decreto en estudio, aborda la problemtica de las deducciones
que los tomadores podrn computar. Recordemos que en los contratos de leasing asimilados
a operaciones financieras o de locacin los tomadores que afecten los bienes a la produccin
de ganancias gravadas, computarn como deduccin el importe de los cnones
correspondientes a cada ejercicio fiscal, hasta el momento en que ejerzan la opcin de
compra o, en su caso, extingan o renueven el contrato. Sin embargo, el decreto establece
que para el caso en que dichos contratos tengan por objeto automviles, las deducciones
sern procedentes con las limitaciones previstas en el inc. l) del art. 88 de la Ley de
Impuesto a las Ganancias, en consecuencia, las amortizaciones por desgaste y agotamiento
y las prdidas por desuso correspondientes a automviles y el alquiler de los mismos
(incluidos los derivados de contratos de leasing), no se podrn deducir de ganancias, en la
medida en que excedan lo que correspondera deducir con relacin a automviles cuyo costo
de adquisicin, importacin o valor de plaza, si son de propia produccin o alquilados con
opcin de compra, sea superior a la suma de veinte mil pesos ($ 20.000) -neto del impuesto
al valor agregado-, al momento de su compra, despacho a plaza, habilitacin o suscripcin
del respectivo contrato segn corresponda. Tampoco sern deducibles los gastos en
combustibles, lubricantes, patentes, seguros, reparaciones ordinarias y en general todos los
gastos de mantenimiento y funcionamiento de automviles que no sean bienes de cambio,
en cuanto excedan la suma global que, para cada unidad, fije anualmente la Administracin
Federal de Ingresos Pblicos. Esta normativa, empero, no ser de aplicacin respecto de los
automviles cuya explotacin constituya el objeto principal de la actividad gravada (alquiler,
taxis, remises, viajantes de comercio y similares).
En el contrato respectivo deber constar, en la forma y condiciones que establezca la
Administracin Federal de Ingresos Pblicos, el porcentaje del canon y del precio de la opcin
de compra que resulte deducible o amortizable, respectivamente, para el tomador.
1.1.3.2. Rgimen del Impuesto al Valor Agregado
El art. 24 de la ley 25248 establece que la restriccin para el cmputo del crdito fiscal
dispuesta en el punto 1, prr. 3, inc. a) del art. 12 de la Ley del Impuesto al Valor Agregado
(304) slo ser de aplicacin respecto de sus cnones y opciones de compra en la medida en

que excedan los importes que correspondera computar con relacin a automviles cuyo
costo de importacin o valor de plaza fuera de veinte mil pesos ($ 20.000) -neto del
impuesto al valor agregado- al momento de la suscripcin del respectivo contrato.
Asimismo, el art. 15, a fin de reglamentar lo dispuesto en el art. 24 de la ley 25248 dispone
que deber constar tambin en dichos contratos el porcentaje que resulte computable como
crdito fiscal, del gravamen que recae sobre cada canon y sobre el precio establecido para
ejercer la opcin de compra.
1.1.4. Contratos de leasing asimilados a operaciones de compraventa
El art. 7 del decreto en estudio, reduce el mbito de aplicacin de esta normativa a los
contratos de leasing en donde el precio fijado para el ejercicio de la opcin de compra del
bien sea inferior a su costo computable, atribuible a dicho bien en el momento en que se
ejerza la opcin, determinado conforme la normativa de la Ley de Impuesto a las Ganancias
(arts. 58, 59 o 60 segn corresponda).
En estos casos, la operacin se tratar respecto de ambas partes como una venta financiada,
debindose dejar constancia en el respectivo contrato, constituyendo el precio de la
transaccin el recupero del capital contenido en los cnones previstos en el contrato y en la
opcin de compra. El nacimiento del hecho imponible se generar con el otorgamiento de la
tenencia del bien. El decreto asimismo establece que la diferencia resultante entre el importe
de los cnones ms el precio fijado para ejercer la opcin de compra y la recuperacin del
capital aplicado se imputar conforme a su devengamiento en los trminos del art. 18 de la
Ley de Impuesto a las Ganancias. El dador deber informar de dicha diferencia al tomador a
efectos de que practique su deduccin en la determinacin del impuesto a las ganancias.
Si el tomador no hiciera uso de la opcin de compra y/o ejerciera la opcin de sustitucin -si
ella estuviera prevista contractualmente-, el dador deber computar, en la determinacin del
impuesto a las ganancias del perodo de extincin o renovacin del contrato, la diferencia
entre el ingreso del equivalente a los cnones devengados en el tiempo de vigencia del
mismo y el importe que resulte de sumar al resultado bruto oportunamente declarado el total
de las amortizaciones imputables a dicho perodo de tiempo, calculadas de acuerdo con lo
dispuesto en los arts. 81, inc. f), 83 u 84 segn corresponda, de la Ley de Impuesto a las
Ganancias.
El tomador que hubiera afectado el bien objeto del contrato a la produccin de ganancias
gravadas deber considerar al determinar el impuesto del perodo fiscal en que se produzca
la extincin o renovacin del contrato, el recupero de las amortizaciones oportunamente
computadas y la deduccin de la suma de la parte de los cnones no computadas durante la
vigencia del contrato.
1.2. Impuesto al Valor Agregado (rgimen fiscal aplicable a los tipos diversos al lease back)
1.2.1. Impuesto al Valor Agregado (IVA) en contratos de leasing sobre bienes muebles
En relacin a los contratos de leasing que tengan por objeto bienes muebles, y conforme lo
dispuesto por el art. 22 de la ley 25248, el hecho imponible se perfeccionar en el momento
de devengarse el pago o en el de su percepcin, el que fuera anterior, de los respectivos
cnones y del precio establecido para ejercer la opcin de compra.
El decreto mencionado regula en su art. 13 un rgimen opcional que faculta a las partes a
optar contractualmente por incrementar el dbito fiscal del primer o primeros cnones, en un
importe distribuido uniformemente entre los mismos, equivalente a la suma de la reduccin
de los dbitos fiscales correspondientes a los cnones posteriores al ltimo cuyo dbito fiscal
se incremente, determinados aplicando las disposiciones vigentes a la fecha en que se
perfeccione el hecho imponible respecto de los cnones en los que se incluya el incremento
autorizado. As se evitara o disminuira el perjuicio financiero que resultara para el dador
que de otro modo se vera obligado a inmovilizar un crdito fiscal que no podra ser
absorbido rpidamente por su operatoria habitual (305).

Los dbitos fiscales incrementados se computarn de acuerdo con lo establecido por el art. 5,
inc. d) de la Ley del Impuesto al Valor Agregado (esto es, al momento de devengarse el pago
del canon o en el de su percepcin, el que fuera anterior), debiendo facturarse en forma
discriminada el incremento liquidado. A los efectos de determinar el dbito fiscal
correspondiente a los cnones posteriores al ltimo en el que se efectu el incremento
autorizado, se deber calcular nuevamente el dbito fiscal, restando del importe que resulte
de aplicar la tasa del gravamen sobre la base imponible correspondiente a cada uno de ellos
el que se obtenga de dividir la suma de los incrementos practicados por el nmero de
perodos a los que correspondan los cnones cuyo dbito fiscal deba reducirse.
Los responsables inscriptos tomadores de los bienes objetos del contrato determinarn su
crdito fiscal considerando el gravamen incrementado o disminuido segn corresponda, que
se les hubiera facturado. Si el tomador fuera un responsable no inscripto y el dador,
responsable directo del pago del impuesto que a aqul le corresponda (art. 4 y 30, Ley de
Impuesto al Valor Agregado), ste calcular el gravamen correspondiente al tomador en
funcin del impuesto incrementado o reducido que facture.
Asimismo, y atento a las facultades que confiere el art. 25 de la ley 25248, el dec.
1038/2000 extiende con carcter opcional para las sociedades que tengan por objeto
principal la celebracin de contratos de leasing, el Rgimen de Financiamiento del Impuesto
al Valor Agregado previsto por la ley 24402 para el pago del mismo, en aquellos casos que
grave la adquisicin o importacin definitiva de bienes muebles destinados a operaciones de
leasing.
El rgimen se implementa a travs de una lnea de crditos que las entidades financieras
estn facultadas para otorgar, a fin de imputarse al pago del impuesto al valor agregado
correspondiente a dicha adquisicin o importacin, pudiendo exigir a los beneficiarios las
garantas que estimen procedentes. El Estado nacional se obliga a compensar a dichas
entidades por el otorgamiento de los crditos mencionados con una retribucin que no podr
ser superior al equivalente al doce por ciento (12%) de la tasa efectiva anual aplicable sobre
los mismos, disminuyendo as el costo financiero de la operacin. La retribucin -que se
encuentra exenta del impuesto al valor agregado y no origina el prorrateo del crdito fiscal
previsto en el art. 13 de la Ley de Impuesto al Valor Agregado- se efectivizar permitiendo
que las entidades financieras computen como pago a cuenta en sus liquidaciones del
impuesto al valor agregado, el importe de la retribucin que mensualmente corresponda a
los crditos otorgados.
Los crditos as obtenidos debern cancelarse en el momento de ejercer la opcin de compra
o en el que se produzca cualquier forma de cancelacin del contrato, pudiendo la
Administracin Federal de Ingresos Pblicos en su carcter de autoridad de aplicacin de este
rgimen, disponer plazos inferiores.
El incumplimiento de las condiciones establecidas en este rgimen o el cambio de destino de
los bienes determinar el decaimiento de la franquicia otorgada, debiendo los beneficiarios
reintegrar al Fisco los intereses que ste hubiera tomado a su cargo en la forma y
condiciones que establezca la autoridad de aplicacin, la que tambin estar facultada para
aplicar una sancin graduable entre el cincuenta por ciento (50%) y el ciento por ciento
(100%) de dichos intereses.
1.2.2. Impuesto al Valor Agregado (IVA) en contratos de leasing sobre bienes inmuebles
Conforme lo normado en el art. 10 del decreto en estudio, en los contratos de leasing
asimilados a operaciones financieras o a operaciones de locacin, que tengan por objeto
bienes inmuebles no ser de aplicacin la presuncin prevista en el tercer prrafo del inc. e)
del art. 5 de la Ley del Impuesto al Valor Agregado que dispone que "cuando la realidad
econmica indique que las operaciones de locacin de inmuebles con opcin a compra
configuran desde el momento de su concertacin la venta de las obras a que se refiere este
inciso (obras realizadas directamente o a travs de terceros sobre inmueble propio), el hecho
imponible se considerar perfeccionado en el momento en que se otorgue la tenencia del
inmueble, debiendo entenderse, a los efectos previstos en el art. 10 (base imponible), que
el precio de la locacin integra el de la transferencia del bien".

Estas situaciones se considerarn en todos los casos como operaciones de locacin, y por
tanto exentas.
El decreto aclara que no revisten los dadores el carcter de los sujetos indicados en el inc. d)
del art. 4 ("Son sujetos pasivos del impuesto quienes:... d) Sean empresas constructoras
que realicen las obras a que se refiere el inc. b) del art. 3, cualquiera sea la forma jurdica
que hayan adoptado para organizarse, incluidas las empresas unipersonales. A los fines de
este inciso, se entender que revisten el carcter de empresas constructoras las que,
directamente o a travs de terceros, efecten las referidas obras con el propsito de obtener
un lucro con su ejecucin o con la posterior venta, total o parcial, del inmueble"), cuando los
inmuebles objeto del contrato encuadren en el supuesto previsto en el art. 3, inc. b) de la
Ley del Impuesto al Valor Agregado ("Se encuentran alcanzadas por el impuesto de esta ley
las obras, las locaciones y las prestaciones de servicios que se indican a continuacin:...b)
Las obras efectuadas directamente o a travs de terceros sobre inmueble propio"), y al
momento de ejercerse la opcin de compra hubieran estado afectados a la locacin por un
lapso continuo o discontinuo de tres (3) aos, circunstancia que har que deban reintegrarse
los crditos fiscales que oportunamente se hubieran computado, atribuibles al bien que se
transfiere.
Por su parte, y segn lo dispuesto en el art. 11 del decreto en estudio, en los contratos de
leasing asimilados a operaciones de compraventa que encuadren en el supuesto previsto en
el art. 3, inc. b) de la Ley de Impuesto al Valor Agregado, citado supra, se considerar
configurada la presuncin a la que se refiere el art. 5, inc. e) y que transcribiramos en
oportunidad del anlisis precedente.
Cuando se den estas circunstancias, debern ser comunicadas fehacientemente al tomador,
dejndose constancia en el contrato que a los efectos impositivos dicha operacin se asimila
a una compraventa, constituyendo en estos casos el precio de la transaccin el recupero del
capital contenido en los cnones previstos en el contrato y en la opcin de compra, debiendo
considerarse cumplidas a tales efectos las previsiones del primer prrafo del inc. e), del art.
5 (citado) de la ley del tributo, con el otorgamiento de la tenencia del bien y aplicarse las
disposiciones del art. 10 de la misma norma para la determinacin de la base imponible.
La diferencia resultante entre el importe de los cnones ms el precio fijado para ejercer la
opcin de compra y la recuperacin del capital aplicado, prevista precedentemente, se
imputar conforme a su devengamiento en los trminos del punto 7, del inc. b), del art. 5
de la referida ley del gravamen ("El hecho imponible se perfecciona:...b) En el caso de
prestaciones de servicios y de locaciones de obras y servicios, en el momento en que se
termina la ejecucin o prestacin o en el de la percepcin total o parcial del precio, el que
fuera anterior, excepto:...7. Que se trate de colocaciones o prestaciones financieras, en cuyo
caso el hecho imponible se perfeccionar en el momento en que se produzca el vencimiento
del plazo fijado para el pago de su rendimiento o en el de su percepcin total o parcial, el
que fuere anterior").
Cuando el tomador no ejerza la opcin de compra, o sustituya el bien a travs de un nuevo
contrato, tales hechos generarn para el dador el derecho a computar como crdito fiscal, en
la determinacin del impuesto al valor agregado del perodo de extincin o renovacin del
contrato, el importe que resulte de aplicar a la suma de los cnones ms el precio fijado para
ejercer la opcin de compra, la alcuota a la que en su momento hubiera estado sujeta la
respectiva operacin. En estos casos, cuando el tomador revista la calidad de consumidor
final, el cmputo del crdito fiscal previsto precedentemente, slo ser procedente en tanto
se acredite la devolucin del impuesto a dicho consumidor, en la forma, plazo y condiciones
que al respecto establezca la Administracin Federal de Ingresos Pblicos. Los hechos
mencionados generarn para el tomador la obligacin de considerar como dbito fiscal en la
determinacin del impuesto del perodo fiscal en que dichos hechos se produzcan, el
gravamen que oportunamente hubiera computado como crdito fiscal, resultante de aplicar
sobre el monto indicado en el prrafo anterior, la alcuota a la que en su momento hubiera
estado sujeta la operacin.
1.3. Rgimen fiscal del contrato de leasing en operaciones de lease back

Estas operaciones, reguladas en el art. 26 del dec. 1038/2000, se asimilan a operaciones

financieras y presentan un tratamiento tributario distinto al analizado en los apartados
precedentes, que describiremos a continuacin.
1.3.1. Impuesto a las Ganancias en operaciones de lease back
El dec. 1038/2000 reenva, a fin de regular la normativa aplicable a los dadores, a la
regulacin que el mismo precepta en los arts. 2 y 3, analizados en el punto 1.1.1. de este
comentario ("Contratos de leasing asimilados a operaciones financieras").
Por su parte, los tomadores que afecten el bien a la produccin de ganancias gravadas,
computarn como deduccin el importe que surja de restarle a la suma de los cnones ms
el precio establecido para el ejercicio de la opcin de compra, el valor por el cual se hubiere
realizado la transferencia del bien al dador, en la proporcin que corresponda imputar a cada
perodo fiscal, de acuerdo con el vencimiento de los referidos cnones y del ejercicio de la
opcin de compra.
Asimismo, los tomadores debern imputar el resultado proveniente de la enajenacin
realizada al dador, al perodo fiscal en que hagan ejercicio de la opcin de compra. Si dicho
resultado constituyera una ganancia, la misma podr ser afectada al costo del bien
readquirido, el que estar conformado por el precio efectivamente pagado ms el importe
correspondiente a la diferencia no deducida de los cnones devengados hasta el momento en
que dicha opcin se ejerza, en cuyo caso, a efectos de las amortizaciones que pudieran
corresponder o de la determinacin del resultado en caso de una nueva enajenacin del bien,
debern considerar dicho costo, disminuido en el importe de la ganancia que hubieran
afectado al mismo y de las amortizaciones deducidas durante el perodo de locacin.
En caso de no ejercerse la opcin de compra, tal hecho generar para el dador la obligacin
de computar en la determinacin del impuesto del perodo de extincin del contrato, el
ingreso correspondiente a la suma de la parte de los cnones devengados en el perodo de
vigencia del mismo considerada oportunamente recuperacin del capital y la deduccin de las
amortizaciones previstas en los arts. 81, inc. f), 83 u 84, segn corresponda, de la ley del
tributo.
Esta situacin generar para el tomador la obligacin de considerar en la determinacin del
impuesto del mismo perodo fiscal, la deduccin de la parte de los cnones no deducida
durante la vigencia del contrato, el resultado proveniente de la enajenacin realizada en su
momento al dador y el recupero de las amortizaciones oportunamente deducidas.
1.3.2. Impuesto al Valor Agregado en operaciones de lease back
A los fines del Impuesto al Valor Agregado, la base imponible correspondiente al dador
prevista en el art. 10 de la ley del tributo estar dada por el importe resultante de la
diferencia entre el valor de los cnones y la recuperacin del capital aplicado contenido en los
mismos, determinado de acuerdo con lo establecido en el art. 2 del presente decreto. En
este caso el perfeccionamiento del hecho imponible establecido en el punto 7, del inc. b) del
art. 5 de la citada ley del impuesto, se configurar en el momento en que se produzca el
vencimiento del plazo fijado para el pago de los cnones o en el de su percepcin total o
parcial, el que fuere anterior, siendo de aplicacin a los efectos de la determinacin del
dbito fiscal, las disposiciones del art. 11 de la referida norma legal.
Por su parte el tomador podr computar como crdito fiscal el impuesto determinado de
acuerdo con el procedimiento indicado en el prrafo anterior en tanto el mismo le haya sido
facturado por el dador en la forma y condiciones que al respecto establezca la Administracin
Federal de Ingresos Pblicos.
Idntico tratamiento ser de aplicacin respecto del precio fijado para la opcin de compra,
en el caso en que la misma se ejerza.

Las transferencias de bienes del tomador al dador, realizadas en virtud del mismo contrato
de leasing o con anterioridad al mismo y las originadas como consecuencia del ejercicio de la
opcin de compra, no generarn, salvo en el caso contemplado en el prrafo siguiente, los
hechos imponibles previstos en la Ley de Impuesto al Valor Agregado, circunstancia sta que
deber constar en el respectivo contrato y ser comunicada a la citada Administracin.
En el caso de no ejercerse la opcin de compra, tal hecho generar para el dador en la
determinacin del gravamen del perodo de extincin del contrato, la obligacin de computar
como dbito fiscal el impuesto correspondiente a la suma de la parte de los cnones
devengados en el perodo de vigencia del mismo considerada oportunamente recuperacin
de capital, cuando la locacin de los bienes objeto del contrato estuviera alcanzada por el
tributo y en todos los casos el derecho a computar el crdito fiscal que hubiera correspondido
considerar en oportunidad de haberse efectuado la adquisicin al tomador, el que deber
documentarse en la forma y condiciones que al respecto establezca la referida
Administracin.
La situacin prevista en el prrafo anterior generar para el tomador, en la determinacin del
gravamen del mismo perodo fiscal, la obligacin de computar como dbito fiscal el impuesto
que hubiera correspondido considerar en oportunidad de haberse efectuado la venta al dador,
cuando dicha transferencia se encontrare alcanzada por el tributo y el derecho a computar
como crdito fiscal el impuesto correspondiente a la parte de los cnones considerada
oportunamente por el dador como recupero de capital, cuando la locacin de los bienes
objeto del contrato estuviera alcanzada por el tributo, el que deber documentarse en la
forma y condiciones que establezca el organismo indicado en el prrafo anterior.
Por su parte, cuando el bien objeto del contrato sea un inmueble, la adicin al dbito fiscal
dispuesta en el tercer prrafo del art. 11
de la ley del gravamen, que le hubiera
correspondido realizar al tomador al momento de la transferencia del bien al dador, slo
proceder cuando habindose efectuado la operacin dentro del plazo fijado en la referida
norma legal, no se ejerza la opcin de compra contenida en el contrato, en cuyo caso la
liquidacin prevista deber practicarse en el perodo fiscal correspondiente a su finalizacin.
1.4. El dec. 1038/2000 y los impuestos establecidos por la ley 25063
1.4.1. El Impuesto sobre los Intereses Pagados y el Costo Financiero del Endeudamiento
Empresario
La ley 25063 en su Ttulo IV estableci por el trmino de diez (10) aos (perodo
comprendido entre el 1 de enero de 1999 y hasta el 31 de diciembre del ao 2008) un
impuesto que se aplica sobre los intereses de las deudas y el costo financiero de las
empresas que resulten deducibles en el impuesto a las ganancias, originados en:
a) Operaciones de crdito, cualquiera sea su instrumentacin, obtenidas en las entidades
regidas por la ley 21526;
b) Obligaciones negociables emitidas conforme a las disposiciones de la ley 23576, cuyos
tenedores sean sujetos no comprendidos en el Ttulo VI de la Ley de Impuesto a las
Ganancias, texto ordenado en 1997 y sus modificaciones, o beneficiarios del exterior
comprendidos en el Ttulo V de esta ltima ley;
c) Prstamos otorgados por personas fsicas o sucesiones indivisas, domiciliadas o, en su
caso, radicadas en el pas.
Resultan sujetos pasivos del impuesto, los tomadores de los prstamos y/o emisores de las
obligaciones negociables, indicados precedentemente, comprendidos en el art. 49 de la Ley
de Impuesto a las Ganancias, excluidas las entidades regidas por la ley 21526, determinando
que el hecho imponible se perfecciona en el momento en que se produzca el pago de los
intereses u otro componente del costo financiero de la operacin o configure alguno de los
casos previstos en el sexto prrafo del art. 18 de la Ley de Impuesto a las Ganancias.

En este marco, el dec. 1038/2000, introduce dos modificaciones al dec. 1532/1998,

reglamentario de las disposiciones contenidas en el Ttulo IV de la ley en estudio. La primera
de ellas establece que las contraprestaciones que se efecten con motivo de un contrato de
leasing regido por la ley 25248 sern consideradas, al solo efecto de este impuesto, como
reintegros de capital. La segunda modificacin importa la exclusin de la calidad de sujetos
pasivos del impuesto, a las empresas que tengan por objeto principal la celebracin de
contratos de leasing en los trminos, condiciones y requisitos establecidos por la ley de
leasing y en forma secundaria realicen exclusivamente actividades financieras y los
fideicomisos financieros constituidos conforme a las disposiciones de los arts. 19 y 20 de la
ley 24441, cuyo objeto principal sea la celebracin de dichos contratos.
1.4.2. El Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta
Es la misma ley analizada precedentemente la que en su Ttulo V establece un nuevo
impuesto, en este caso a la Ganancia Mnima Presunta, que se determina sobre la base de
los activos, valuados de acuerdo con las disposiciones que la propia ley establece, y que
regir por el trmino de diez (10) ejercicios anuales, debiendo los contribuyentes del
gravamen efectuar sus ingresos tomando como base de clculo los activos resultantes al
cierre de sus ejercicios econmicos anuales que finalicen entre el 31 de diciembre de 1998 y
el 30 de diciembre de 2008, ambas fechas inclusive. Para los contribuyentes que no lleven
registraciones que permitan confeccionar el balance en forma comercial, el perodo fiscal
coincidir con el ao calendario.
Son sujetos pasivos del impuesto las sociedades domiciliadas en el pas; las asociaciones
civiles y fundaciones domiciliadas en el pas; las empresas o explotaciones unipersonales
ubicadas en el pas, pertenecientes a personas domiciliadas en el mismo; las entidades y
organismos a que se refiere el art. 1 de la ley 22016; las personas fsicas y sucesiones
indivisas, titulares de inmuebles rurales, en relacin a dichos inmuebles; los fideicomisos
constituidos en el pas conforme a las disposiciones de la ley 24441, excepto los fideicomisos
financieros previstos en los arts. 19 y 20 de dicha ley; los fondos comunes de inversin
constituidos en el pas no comprendidos en el primer prrafo del art. 1 de la ley 24083 y sus
modificaciones; los establecimientos estables domiciliados o, en su caso, ubicados en el pas,
para el o en virtud del desarrollo de actividades comerciales, industriales, agrcolas,
ganaderas, forestales, mineras o cualesquiera otras, con fines de especulacin o lucro, de
produccin de bienes o de prestacin de servicios, que pertenezcan a personas de existencia
visible o ideal domiciliadas en el exterior, o a patrimonios de afectacin, explotaciones o
empresas unipersonales ubicados en el exterior o a sucesiones indivisas all radicadas.
El impuesto a ingresar surgir de la aplicacin de la alcuota del uno por ciento (1%) sobre la
base imponible del gravamen determinado de acuerdo con las disposiciones que establece la
propia ley y, como principio general, se considerar el 100% del valor de los activos del
sujeto pasivo (306). Dentro de este marco normativo, el dec. 1038/2000, modifica al dec.
1533/1998, reglamentario de las disposiciones contenidas en el Ttulo V de la citada ley,
disponiendo que las empresas que tengan por objeto principal la celebracin de contratos de
leasing en los trminos, condiciones y requisitos establecidos por la ley 25248 y en forma
secundaria realicen exclusivamente actividades financieras y los fideicomisos financieros
constituidos conforme a las disposiciones de los arts. 19 y 20 de la ley 24441, cuyo objeto
principal sea la celebracin de dichos contratos, considerarn como base imponible del
impuesto a la ganancia mnima presunta, slo el veinte por ciento (20%) del valor de sus
activos gravados.
(297) MALUMIN - DIPLOTTI - GUTIRREZ, Leasing..., cit., p. 142.
(298) Publicado en BO, 14/11/2000.
(299)
Los
mencionados
artculos
establecen
lo
siguiente:
Art. 58: Cuando se enajenen bienes muebles amortizables, la ganancia bruta se determinar deduciendo
del precio de venta, el costo computable establecido de acuerdo con las normas de este artculo:
a) Bienes adquiridos: Al costo de adquisicin, actualizado desde la fecha de compra hasta la fecha de
enajenacin, se le restar el importe de las amortizaciones ordinarias, calculadas sobre el valor
actualizado, de conformidad con lo dispuesto en el punto 1 del art. 84, relativas a los perodos de vida
til transcurridos o, en su caso, las amortizaciones aplicadas en virtud de normas especiales.
b) Bienes elaborados, fabricados o construidos: El costo de elaboracin, fabricacin o construccin se
determinar actualizando cada una de las sumas invertidas desde la fecha de inversin hasta la fecha de

finalizacin de la elaboracin, fabricacin o construccin. Al importe as obtenido, actualizado desde esta

ltima fecha hasta la de enajenacin, se le restarn las amortizaciones calculadas en la forma prevista
en
el
inciso
anterior.
c) Bienes de cambio que se afecten como bienes de uso: Se emplear igual procedimiento que el
establecido en el inc. a), considerando como valor de adquisicin el valor impositivo que se le hubiere
asignado al bien de cambio en el inventario inicial correspondiente al perodo en que se realiz la
afectacin y como fecha de compra la del inicio del ejercicio. Cuando se afecten bienes no comprendidos
en el inventario inicial, se tomar como valor de adquisicin el costo de los primeros comprados en el
ejercicio, en cuyo caso la actualizacin se aplicar desde la fecha de la referida compra.
Los sujetos que deban efectuar el ajuste por inflacin establecido en el Ttulo VI, para determinar el
costo computable, actualizarn los costos de adquisicin, elaboracin, inversin o afectacin hasta la
fecha de cierre del ejercicio anterior a aquel en que se realice la enajenacin. Asimismo, cuando
enajenen bienes que hubieran adquirido en el mismo ejercicio al que corresponda la fecha de
enajenacin, a los efectos de la determinacin del costo computable, no debern actualizar el valor de
compra de los mencionados bienes. A los fines de la actualizacin a que se refiere el presente artculo,
se
aplicarn
los
ndices
mencionados
en
el
art.
89.
Art. 59: Cuando se enajenen inmuebles que no tengan el carcter de bienes de cambio, la ganancia
bruta se determinar deduciendo del precio de venta, el costo computable que resulte por aplicacin de
las
normas
del
presente
artculo:
a) Inmuebles adquiridos: El costo de adquisicin -incluidos los gastos necesarios para efectuar la
operacinactualizado
desde
la
fecha
de
compra
hasta
la
fecha
de
enajenacin.
b) Inmuebles construidos: El costo de construccin se establecer actualizando cada una de las
inversiones, desde la fecha en que se realiz la inversin hasta la fecha de finalizacin de la
construccin.
Al valor del terreno determinado de acuerdo al inc. a), se le adicionar el costo de construccin
actualizado desde la fecha de finalizacin de la construccin hasta la fecha de enajenacin.
c) Obras en construccin: El valor del terreno determinado conforme al inc. a), ms el importe que
resulte de actualizar cada una de las inversiones desde la fecha en que se realizaron hasta la fecha de
enajenacin.
Si se hubieran efectuado mejoras sobre los bienes enajenados, el valor de las mismas se establecer
actualizando las sumas invertidas desde la fecha de inversin hasta la fecha de finalizacin de las
mejoras, computndose como costo dicho valor, actualizado desde la fecha de finalizacin hasta la fecha
de enajenacin. Cuando se trate de mejoras en curso, el costo se establecer actualizando las
inversiones desde la fecha en que se efectuaron hasta la fecha de enajenacin del bien.
En los casos en que los bienes enajenados hubieran estado afectados a actividades o inversiones que
originen resultados alcanzados por el impuesto, a los montos obtenidos de acuerdo a lo establecido en
los prrafos anteriores se les restar el importe que resulte de aplicar las amortizaciones a que se refiere
el art. 83, por los perodos en que los bienes hubieran estado afectados a dichas actividades. Cuando el
enajenante sea un sujeto obligado a efectuar el ajuste por inflacin establecido en el Ttulo VI, ser de
aplicacin lo dispuesto en el penltimo prrafo del art. 58. La actualizacin prevista en el presente
artculo se efectuar aplicando los ndices mencionados en el art. 89.
(300) La ley de Impuesto a las Ganancias (t.o. en 1997 y modif.) dispone en su art. 81: De la ganancia
del ao fiscal, cualquiera fuese la fuente de ganancia y con las limitaciones contenidas en esta ley, se
podr deducir:... agregando el inc. f): Las amortizaciones de los bienes inmateriales que por sus
caractersticas tengan un plazo de duracin limitado, como patentes, concesiones y activos similares.
(301) Por su parte, el art. 83
precepta: En concepto de amortizacin de edificios y dems
construcciones sobre inmuebles afectados a actividades o inversiones que originen resultados alcanzados
por el impuesto, excepto bienes de cambio, se admitir deducir el dos por ciento (2%) anual sobre el
costo del edificio o construccin, o sobre la parte del valor de adquisicin atribuible a los mismos,
teniendo en cuenta la relacin existente en el avalo fiscal o, en su defecto, segn el justiprecio que se
practique al efecto, hasta agotar dicho costo o valor. A los fines del clculo de la amortizacin a que se
refiere el prrafo anterior, la misma deber practicarse desde el inicio del trimestre del ejercicio fiscal o
calendario en el cual se hubiera producido la afectacin del bien, hasta el trimestre en que se agote el
valor de los bienes o hasta el trimestre inmediato anterior a aquel en que los bienes se enajenen o
desafecten de la actividad o inversin. El importe resultante se ajustar conforme al procedimiento
indicado en el inc. 2) del art. 84. La Direccin General Impositiva podr admitir la aplicacin de
porcentajes anuales superiores al dos por ciento (2%), cuando se pruebe fehacientemente que la vida
til de los inmuebles es inferior a cincuenta (50) aos y a condicin de que se comunique a dicho
organismo tal circunstancia, en oportunidad de la presentacin de la declaracin jurada correspondiente
al primer ejercicio fiscal en el cual se apliquen.
(302) El art. 84 literalmente establece: En concepto de amortizacin impositiva anual para compensar el
desgaste de los bienes -excepto inmuebles- empleados por el contribuyente para producir ganancias
gravadas, se admitir deducir la suma que resulte de acuerdo con las siguientes normas: 1) Se dividir
el costo o valor de adquisicin de los bienes por un nmero igual a los aos de vida til probable de los
mismos. La Direccin General Impositiva podr admitir un procedimiento distinto (unidades producidas,
horas trabajadas, etc.) cuando razones de orden tcnico lo justifiquen. 2) A la cuota de amortizacin
ordinaria calculada conforme con lo dispuesto en el apartado anterior, o a la cuota de amortizacin
efectuada por el contribuyente con arreglo a normas especiales, se le aplicar el ndice de actualizacin
mencionado en el art. 89, referido a la fecha de adquisicin o construccin que indique la tabla
elaborada por la Direccin General Impositiva para el mes al que corresponda la fecha de cierre del

perodo fiscal que se liquida. El importe as obtenido ser la amortizacin anual deducible. Cuando se
trate de bienes inmateriales amortizables la suma a deducir se determinar aplicando las normas
establecidas en el prrafo anterior. Cuando los bienes importados para destinarlos al activo fijo lo sean
por un importe superior al precio mayorista vigente en el lugar de origen, ms los gastos de transporte y
seguro hasta la Repblica Argentina, se considerar, salvo prueba en contrario, que existe vinculacin
econmica entre el importador de la Repblica y el exportador del exterior. En tales casos la diferencia
que resulte no ser amortizable ni deducible en forma alguna a los efectos impositivos. A los efectos de
la determinacin del valor original de los bienes amortizables, no se computarn las comisiones pagadas
y/o acreditadas a entidades del mismo conjunto econmico, intermediarias en la operacin de compra,
salvo que se pruebe una efectiva prestacin de servicios a tales fines. Sin embargo el valor total del bien
adquirido, incluso la comisin de compra, no podr ser superior en ningn caso al que corresponda
admitir por aplicacin de lo dispuesto precedentemente.
(303) El art. 60 dispone: Cuando se enajenen llaves, marcas, patentes, derechos de concesin y otros
activos similares, la ganancia bruta se establecer deduciendo del precio de venta el costo de adquisicin
actualizado mediante la aplicacin de los ndices mencionados en el art. 89, desde la fecha de compra
hasta la fecha de venta. El monto as obtenido se disminuir en las amortizaciones que hubiera
correspondido aplicar, calculadas sobre el valor actualizado. En los casos en que el enajenante sea un
sujeto que deba practicar el ajuste por inflacin establecido en el Ttulo VI, ser de aplicacin lo previsto
en el penltimo prrafo del art. 58.
(304) La norma citada dispone que no se considerarn vinculadas con las operaciones gravadas las
compras, importaciones definitivas y locaciones (incluidas las derivadas de contratos de leasing) de
automviles, en la medida que su costo de adquisicin, importacin o valor de plaza, si son de propia
produccin o alquilados (incluso mediante contratos de leasing), sea superior a la suma de veinte mil
pesos ($ 20.000) -neto del impuesto de esta ley-, al momento de su compra, despacho a plaza,
habilitacin o suscripcin del respectivo contrato, segn deba considerarse, en cuyo caso el crdito fiscal
a computar no podr superar al que correspondera deducir respecto de dicho valor. La limitacin
dispuesta en este punto no ser de aplicacin cuando los referidos bienes tengan para el adquirente el
carcter de bienes de cambio o constituyan el objetivo principal de la actividad gravada (alquiler, taxis,
remises, viajantes de comercio y similares).
(305) MALUMIN - DIPLOTTI - GUTIRREZ, Leasing..., cit., p. 143.
(306) MALUMIN - DIPLOTTI - GUTIRREZ, Leasing..., cit., p. 148.

CAPTULO III. Disposiciones finales

Art. 26. (Normas supletorias)

Al contrato de leasing se le aplican subsidiariamente las reglas del contrato de locacin, en

cuanto sean compatibles, mientras el tomador no ha pagado la totalidad del canon y ejercido
la opcin, con pago de su precio. No son aplicables al leasing las disposiciones relativas a
plazos mnimos y mximos de la locacin de cosas ni las excluidas convencionalmente.
Ejercida la opcin de compra y pagado su precio se le aplican subsidiariamente las normas
del contrato de compraventa.
Concs.: ley 25248, arts. 12, 14, 16, 17, 20 y 21.
1. INTEGRACIN DEL RGIMEN NORMATIVO DEL CONTRATO DE LEASING
La norma que comentamos establece (al igual que lo haca la ley 24441 ) reglas de
integracin para aquellos supuestos en los cuales la normativa vigente resulte insuficiente.
La integracin se concreta por la remisin al rgimen de los contratos de locacin y de
compraventa, con la sola limitacin de que resulten compatibles con la naturaleza del
contrato de leasing.
Pensamos que ella resulta criticable por cuanto no slo en caso de laguna legal, omite
recurrir primero a las disposiciones generales sobre obligaciones y contratos, sino adems
porque carece de utilidad remitir a normas cuya aplicacin es indiscutible luego de haber
resultado insuficiente las referidas normas generales. Asimismo, la disposicin comentada es
incoherente por cuanto:
a) En el perodo de uso y goce del leasing, el art. 12 prev efectos sustancialmente
diferentes a los del rgimen locativo, al imponer "los gastos ordinarios y extraordinarios de
conservacin y de uso, incluyendo seguros, impuestos y tasas..." a cargo del tomador (307).
Si a ello sumamos que tambin se excluye la aplicacin de los plazos mnimos y mximos de
la locacin y las disposiciones sobre resolucin por incumplimiento -habida cuenta de
haberse previsto un rgimen especial en los arts. 20 y 21 -, es evidente que la remisin
prcticamente queda vaca de contenido (308).
b) En cuanto a la aplicacin de las reglas de la compraventa, la cuestin resulta ms
controvertida, habida cuenta de que el texto que comentamos parece limitar esta posibilidad
al supuesto en el cual se haya ejercido "...la opcin de compra y pagado su precio...", lo que
no slo es criticable desde la perspectiva del perfeccionamiento contractual (309), sino
tambin en orden a la utilidad de la remisin, que con tal formulacin quedara ceida a los
efectos poscontractuales (vgr. normas sobre la eviccin y vicios redhibitorios).

Art. 27. (Derogacin)

Dergase el ttulo II "Contrato de leasing (arts. 27 a 34, ambos inclusive) de la ley 24441.

Art. 28. (Vigencia)

El captulo I (arts. 1 a 21, ambos inclusive) de la presente ley se aplica a los contratos de
leasing celebrados con anterioridad a su vigencia, salvo que esa aplicacin conduzca a la
nulidad o inoponibilidad del contrato de una o ms de sus clusulas, en cuyo caso se aplica la
ley ms favorable a su validez (texto observado por dec. 459/2000 ).
Las disposiciones del captulo II (arts. 22 22 a 25 25, ambos inclusive) de la presente ley
entrarn en vigencia el da de su publicacin en el Boletn Oficial y surtirn efectos para las
operaciones que se realicen entre dicha fecha y la que fije el Poder Ejecutivo como plazo de
finalizacin del rgimen.
Las calificaciones, plazos y dems requisitos o condiciones del tratamiento impositivo del
leasing no impiden la aplicacin de esta ley a todos los dems efectos.
Concs.: Cdigo Civil, arts. 2 y 3.
1. ALCANCES DE LA DEROGACIN DE LA LEY 24441
La ley 25248 ha quedado como un rgimen especial, excluido del marco normativo que
brindaba la ley 24441. La exclusin tiene sentido, toda vez que los propsitos del legislador
desbordan los lmites de considerar al leasing un instrumento ligado al financiamiento de la
vivienda y la construccin. Esta derogacin no es retroactiva, de modo que los contratos
celebrados con anterioridad a su entrada en vigencia quedarn regidos por la ley 24441. Tal
conclusin resulta de lo dispuesto en el ltimo prrafo del art. 3 del Cdigo Civil en cuanto
establece que "a los contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas leyes
supletorias", se trata por tanto de un supuesto de ultraactividad de la ley, cuyos alcances han
sido discutidos en nuestra doctrina (310). El primer prrafo del art. 28 pretenda la
aplicacin retroactiva del nuevo rgimen legal (arts. 1 a 21 ), efecto que no se ha logrado
en razn del veto del dec. 459/2000. De esta manera, se ha evitado aplicar un rgimen ms
perjudicial para los intereses de los tomadores que tuvieran un contrato de leasing anterior a
la entrada en vigencia de la ley comentada.
2. ENTRADA EN VIGENCIA DE LA NUEVA LEY
El segundo prrafo del art. 28 indirectamente traza un distingo respecto de la entrada en
vigencia de las normas de la nueva ley, ya que las disposiciones del captulo II (arts. 22 a 25
inclusive)... entrarn en vigencia el da de su publicacin en el Boletn Oficial, en tanto que
las del captulo I entrarn en vigencia segn lo previsto en el art. 2, CCiv. en cuanto seala
que "Las leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin y desde el da que
determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los ocho das siguientes al
de su publicacin oficial".
El tercer prrafo parecera estar vinculado a lo dispuesto en el vetado prrafo primero,
debiendo haber seguido su misma suerte.

Art. 29 (De forma)

Art. 29. Comunquese al Poder Ejecutivo.

APNDICES
APNDICE NORMATIVO
DECRETO 459/2000
del 8/6/2000; publ. 14/6/2000
Art. 1. Obsrvanse el art. 23 y el primer prrafo del art. 28 del proyecto de ley registrado
bajo el nro. 25248.
Art. 2. Con la salvedad del artculo precedente, cmplase, promlgase y tngase por ley de
la Nacin el proyecto de ley registrado bajo el nro. 25248.
Art. 3. Dse cuenta al Honorable Congreso de la Nacin.
Art. 4. Comunquese, etc.

DECRETO 1038/2000
del 9/11/2000; publ. 14/11/2000
Art. 1. Los contratos de leasing que se ajusten a las disposiciones de la ley 25248, excepto
aquellos en los que la modalidad en la eleccin del bien objeto de la operacin encuadre en
las previsiones del inc. e), del art. 5 de la referida norma, quedarn sujetos al siguiente
tratamiento tributario.
I. Impuesto a las Ganancias
Contratos asimilados a operaciones financieras
Art. 2. Cuando en los contratos de leasing de cosas muebles o inmuebles, a que se refiere
el art. 1 del presente decreto, los dadores revistan la calidad de entidades financieras
regidas por la ley 21526, fideicomisos financieros constituidos conforme a las disposiciones
de los arts. 19 y 20 de la ley 24441, o empresas que tengan por objeto principal la
celebracin de esos contratos y en forma secundaria realicen exclusivamente actividades
financieras, a los fines del impuesto a las ganancias los mismos se asimilarn para dichos
dadores a operaciones financieras, siempre que su duracin sea superior al cincuenta por
ciento (50%), veinte por ciento (20%) o diez por ciento (10%) de la vida til del bien, segn
se trate de bienes muebles, inmuebles no destinados a vivienda o inmuebles con dicho
destino, respectivamente, determinada de acuerdo a la estimacin que a este nico y
exclusivo efecto se establece en la Tabla que se incorpora como anexo del presente decreto y
se fije un importe cierto y determinado como precio para el ejercicio de la opcin de compra.
La Administracin Federal de Ingresos Pblicos, entidad autrquica en el mbito del
Ministerio de Economa, podr modificar la Tabla a que se refiere el prrafo anterior,
agrupando, desagregando o incorporando bienes o, en su caso, aumentando o disminuyendo
las estimaciones consignadas en la misma, cuando dichas adecuaciones resulten necesarias
para una mejor aplicacin del rgimen.
La recuperacin del capital aplicado a dichas operaciones se determinar dividiendo el costo
o valor de adquisicin del bien objeto del contrato disminuido en la proporcin de ste que se
encuentre contenida en el precio establecido para ejercer la opcin de compra por el nmero
de perodos de alquiler fijados en el mismo.
El costo a considerar a los efectos sealados precedentemente, ser el que se determine de
acuerdo a lo dispuesto en los arts. 58 y 59 de la Ley de Impuesto a las Ganancias, t.o. en
1997 y sus modifs., segn se trate de bienes muebles, o inmuebles, respectivamente.
Las diferencias resultantes entre el importe de los cnones y la recuperacin del capital
aplicado prevista en este artculo, constituirn la ganancia bruta obtenida por el dador.
Art. 3. En los casos considerados en el artculo anterior, cuando el tomador haga uso de la
opcin de compra, a los fines de la determinacin del impuesto el dador deber considerar
como costo computable el importe que resulte de deducir del costo del bien dado en leasing,
el capital recuperado a travs de los cnones devengados en los perodos contractuales
transcurridos hasta ese momento, excluido el de la opcin si su pago no procediera a raz del
ejercicio de la misma.
Asimismo, computar como precio de venta un importe no inferior al fijado en el respectivo
contrato. Si la opcin de compra se ejerciera antes de la finalizacin del contrato, al referido
precio se le sumar el recupero del capital contenido en los cnones correspondientes a los
perodos posteriores y el de aquel en que dicha opcin se ejerza, si su pago no procediera a
raz de ese ejercicio.
Si el tomador no hiciera uso de la opcin de compra o sustituyera el bien a travs de un
nuevo contrato, el costo computable del bien devuelto al dador ser para el mismo el

previsto en los prrs. tercero y cuarto del art. 2, menos el capital recuperado a travs de los
cnones devengados durante la duracin del contrato vencido o renovado.
Contratos asimilados a operaciones de locacin
Art. 4. En los casos de contratos de leasing comprendidos en el art. 1 del presente
decreto, no incluidos en las disposiciones del art. 2, el dador deber amortizar el costo del
bien, de acuerdo a lo establecido en los arts. 81, inc. f), 83 u 84, de la Ley de Impuesto a
las Ganancias, t.o. en 1997 y sus modifs., segn se trate de bienes inmateriales, inmuebles o
bienes muebles, respectivamente.
Al ejercerse la opcin de compra, computar como costo el previsto en los arts. 58, 59 o 60,
segn corresponda, de la citada ley del tributo y como precio de venta un importe no inferior
al fijado en el respectivo contrato. Si el tomador hiciera uso de dicha opcin antes de la
finalizacin del contrato, al referido precio de venta se le sumarn las amortizaciones
determinadas de acuerdo a lo previsto en el prrafo anterior, contenidas en los cnones
correspondientes a los perodos posteriores y al de aquel en que dicha opcin se ejerza, si su
pago no procediera a raz de ese ejercicio.
Art. 5. El tratamiento dispuesto en el primer prrafo del artculo anterior, tambin ser de
aplicacin a los contratos de leasing comprendidos en el art. 1, cuando el precio para el
ejercicio de la opcin de compra deba determinarse segn procedimientos o pautas pactadas
al momento de ejercerse la misma, aun cuando se encuentren encuadrados en el primer
prrafo del art. 2 del presente decreto.
Al ejercerse la opcin de compra, se computar como costo el previsto en los arts. 58, 59 o
60, segn corresponda, de la Ley de Impuesto a las Ganancias, t.o. en 1997 y sus modifs.
Tratamiento del tomador en los casos asimilados a operaciones financieras o de locacin
Art. 6. Los tomadores de contratos de leasing comprendidos en los artculos anteriores, que
afecten los bienes tomados a la produccin de ganancias gravadas, computarn como
deduccin el importe de los cnones imputables a cada ejercicio fiscal, hasta el momento en
que ejerzan la opcin de compra o, en su caso, de finalizacin o renovacin del contrato.
En los casos de leasing de automviles, la deduccin indicada en el prrafo anterior ser
procedente con las limitaciones previstas en el inc. l), del art. 88 de la Ley de Impuesto a
las Ganancias, t.o. en 1997 y sus modifs., debiendo constar en el respectivo contrato, en la
forma y condiciones que al respecto establezca la Administracin Federal de Ingresos
Pblicos, entidad autrquica en el mbito del Ministerio de Economa, el porcentaje del canon
y del precio de la opcin de compra que resulten deducible o amortizable, respectivamente,
para el tomador.
Contratos asimilados a operaciones de compraventa
Art. 7. Cuando en los contratos de leasing considerados en el art. 4 de este decreto, el
precio fijado para la opcin de compra sea inferior al costo computable atribuible al bien en
el momento en que se ejerza dicha opcin, establecido de acuerdo a lo dispuesto en los arts.
58, 59 o 60, segn corresponda, de la Ley de Impuesto a las Ganancias, t.o. en 1997 y sus
modifs., la operacin se tratar, respecto de ambas partes, como una venta financiada
-situacin sta que deber ser comunicada fehacientemente al tomador, dejndose
constancia en el respectivo contrato que a los efectos impositivos dicha operacin se asimila
a una compraventa-, constituyendo en estos casos el precio de la transaccin el recupero del
capital contenido en los cnones previstos en el contrato y en la opcin de compra, debiendo
considerarse cumplidas a tales efectos las previsiones del art. 3 de la citada ley del tributo,
con el otorgamiento de la tenencia del bien.
La diferencia resultante entre el importe de los cnones ms el precio fijado para ejercer la
opcin de compra y la recuperacin del capital aplicado prevista precedentemente, se
imputar conforme a su devengamiento, en los trminos del art. 18 de la ley indicada en el

prrafo anterior. Dicha diferencia deber ser informada por el dador al tomador a efectos de
que este ltimo practique su deduccin en la determinacin del impuesto a las ganancias,
conforme lo dispuesto en la referida norma legal.
Art. 8. Cuando proceda el tratamiento previsto en el artculo anterior y el tomador no
ejerza la opcin de compra, o sustituya el bien a travs de un nuevo contrato, tales hechos
generarn para el dador la obligacin de computar, en la determinacin del impuesto a las
ganancias del perodo de extincin o renovacin del contrato, la diferencia entre el ingreso
equivalente a los cnones devengados en el tiempo de vigencia del mismo y el importe que
resulte de sumar al resultado bruto oportunamente declarado el total de las amortizaciones
imputables a dicho perodo de tiempo, calculadas de acuerdo con lo dispuesto en los arts. 81,
59 o 60, inc. f), 83 u 84, segn corresponda, de la ley del citado gravamen.
Los hechos mencionados en el prrafo anterior generarn para el tomador que hubiere
afectado el bien objeto del contrato a la produccin de ganancias gravadas, la obligacin de
considerar, en la determinacin del impuesto del perodo fiscal en que dichos hechos se
produzcan, el recupero de las amortizaciones oportunamente computadas y la deduccin de
la suma de la parte de los cnones no computadas durante la vigencia del contrato.
II. Impuesto al Valor Agregado
Art. 9. Los contratos de leasing de cosas muebles a los que se refiere el art. 1 del presente
decreto se considerarn comprendidos en el pto. 7., del inc. e), del art. 3 de la Ley de
Impuesto al Valor Agregado, t.o. en 1997 y sus modifs., durante el perodo que abarque la
locacin de los bienes y en el inc. a), del art. 2 de la misma norma cuando se ejerza la
opcin de compra.
En los casos previstos en el prrafo anterior, los correspondientes hechos imponibles se
perfeccionarn, conforme lo previsto en el art. 22 de la ley 25248, en el momento de
devengarse el pago o en el de su percepcin, el que fuera anterior, de los respectivos
cnones y del precio establecido para ejercer la opcin de compra, siendo de aplicacin,
cuando se ejerza dicha opcin, lo establecido en los arts. 3 y 4 del presente decreto para
determinar el precio de venta.
Art. 10. En los contratos de leasing comprendidos en los arts. 2, 4 o 5 del presente
decreto, que tengan por objeto la locacin con opcin a compra de inmuebles, no ser de
aplicacin la presuncin prevista en el tercer prrafo del inc. e), del art. 5 de la Ley de
Impuesto al Valor Agregado, t.o. en 1997 y sus modifs.
Las situaciones contempladas en el prrafo anterior se considerarn en todos los casos como
operaciones de locacin, no revistiendo los dadores el carcter de los sujetos indicados en el
inc. d), del art. 4 de la referida ley del tributo cuando los inmuebles objeto del contrato
encuadren en el supuesto previsto en el inc. b), del art. 3 de la misma norma, y al momento
de ejercerse la opcin de compra hubieran estado afectados a locacin por un lapso continuo
o discontinuo de tres (3) aos, circunstancia que har que deban reintegrarse los crditos
fiscales que oportunamente se hubieran computado, atribuibles al bien que se transfiere.
Art. 11. Cuando los contratos de leasing que tengan por objeto la locacin con opcin a
compra de inmuebles, queden sujetos a lo dispuesto en el art. 7 del presente decreto y
encuadren en el supuesto previsto en el inc. b), del art. 3, de la Ley de Impuesto al Valor
Agregado, t.o. en 1997 y sus modifs., se considerar configurada la presuncin a que se
refiere el tercer prrafo del inc. e), del art. 5 de la misma norma.
Cuando se den las circunstancias previstas en el prrafo anterior, las mismas debern ser
comunicadas fehacientemente al tomador, dejndose constancia en el respectivo contrato
que a los efectos impositivos dicha operacin se asimila a una compraventa, constituyendo
en estos casos el precio de la transaccin el recupero del capital contenido en los cnones
previstos en el contrato y en la opcin de compra, debiendo considerarse cumplidas a tales
efectos las previsiones del primer prrafo del inc. e), del art. 5 de la ley del tributo, con el
otorgamiento de la tenencia del bien y aplicarse las disposiciones del art. 10 de la misma
norma para la determinacin de la base imponible.

La diferencia resultante entre el importe de los cnones ms el precio fijado para ejercer la
opcin de compra y la recuperacin del capital aplicado prevista precedentemente, se
imputar conforme a su devengamiento en los trminos del pto. 7., del inc. b), del art. 5 de
la referida ley del gravamen.
Art. 12. Cuando proceda el tratamiento previsto en el artculo anterior y el tomador no
ejerza la opcin de compra, o sustituya el bien a travs de un nuevo contrato, tales hechos
generarn para el dador el derecho a computar como crdito fiscal, en la determinacin del
impuesto al valor agregado del perodo de extincin o renovacin del contrato, el importe
que resulte de aplicar a la suma de los cnones ms el precio fijado para ejercer la opcin de
compra, la alcuota a la que en su momento hubiera estado sujeta la respectiva operacin.
En estos casos, cuando el tomador revista la calidad de consumidor final, el cmputo del
crdito fiscal previsto precedentemente, slo ser procedente en tanto se acredite la
devolucin del impuesto a dicho consumidor, en la forma, plazo y condiciones que al respecto
establezca la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, entidad autrquica en el mbito
del Ministerio de Economa.
Los hechos mencionados en el prrafo anterior generarn para el tomador la obligacin de
considerar como dbito fiscal en la determinacin del impuesto del perodo fiscal en que
dichos hechos se produzcan, el gravamen que oportunamente hubiera computado como
crdito fiscal, resultante de aplicar sobre el monto indicado en el prrafo anterior, la alcuota
a la que en su momento hubiera estado sujeta la operacin.
Rgimen opcional. Cmputo anticipado del dbito fiscal
Art. 13. Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 9 del presente decreto, en los contratos de
leasing que tengan por objeto la locacin con opcin a compra de cosas muebles, las partes
podrn optar contractualmente por incrementar el dbito fiscal del primero o primeros
cnones, en un importe distribuido uniformemente entre los mismos, equivalente a la suma
de la reduccin de los dbitos fiscales correspondientes a los cnones posteriores al ltimo
cuyo dbito fiscal se incremente, determinados aplicando las disposiciones vigentes a la
fecha en que se perfeccione el hecho imponible respecto de los cnones en los que se incluya
el incremento autorizado.
Los dbitos fiscales incrementados se computarn, para la determinacin del impuesto
correspondiente a los perodos fiscales a los que deban imputarse, de acuerdo con lo
establecido en el art. 5, inc. d), de la Ley de Impuesto al Valor Agregado, t.o. en 1997 y sus
modifs., debiendo facturarse en forma discriminada el incremento liquidado.
A efectos de determinar el dbito fiscal correspondiente a los cnones posteriores al ltimo
en el que se efectu el incremento autorizado por el primer prrafo de este artculo, se
restar del que resulte de aplicar la tasa del gravamen sobre la base imponible
correspondiente a cada uno de ellos, el importe que se obtenga de dividir la suma de los
incrementos practicados por el nmero de perodos a los que correspondan los cnones cuyo
dbito fiscal deba reducirse, debiendo facturarse en forma discriminada la disminucin
liquidada.
Cuando se haya hecho uso de la opcin prevista en este artculo, los responsables inscriptos
tomadores de los bienes objeto del contrato, determinarn su crdito fiscal considerando el
gravamen incrementado o disminuido, segn corresponda, que se les hubiere facturado. En
el mismo supuesto, cuando el tomador sea un responsable no inscripto y proceda la
aplicacin de lo dispuesto en el ltimo prrafo del art. 4 de la ley antes citada y en el art. 30
de su Tt. V, el dador calcular el gravamen correspondiente al primero en funcin del
impuesto incrementado o reducido que facture.
Aplicacin de normas referidas a exenciones y al cmputo del crdito fiscal
Art. 14. La exencin de intereses prevista en el ap. 8., del pto. 16), del inc. h), del art. 7, de
la Ley de Impuesto al Valor Agregado, t.o. en 1997 y sus modifs. y sus normas
complementarias contenidas en el art. 36 de la reglamentacin del tributo aprobada por el

art. 1 del decreto 692 de fecha 11 de junio de 1998 y sus modifs., resulta comprensiva de
los intereses establecidos en los contratos de leasing regidos por la ley 25248.
Art. 15. A efectos de lo dispuesto en el art. 24 de la ley 25248, en los contratos de leasing
que tengan por objeto la locacin con opcin a compra de automviles, deber constar en la
forma y condiciones que al respecto establezca la Administracin Federal de Ingresos
Pblicos, entidad autrquica en el mbito del Ministerio de Economa, el porcentaje que
resulte computable como crdito fiscal, del gravamen que recae sobre cada canon y sobre el
precio establecido para ejercer la opcin de compra.
III. Rgimen de financiamiento del Impuesto al Valor Agregado
Art. 16. En uso de las facultades conferidas por el art. 25 de la ley 25248, extindese con
carcter opcional el Rgimen de Financiamiento del Impuesto al Valor Agregado previsto en
la ley 24402, para el pago del referido impuesto, en aquellos casos que grave la compra o
importacin definitiva de bienes muebles destinados a operaciones de leasing, el que deber
ajustarse a las disposiciones del presente decreto.
Art. 17. Son beneficiarios de este rgimen las sociedades que tengan por objeto principal la
celebracin de estos contratos, comprendidas en el art. 1 del presente decreto, respecto de
la adquisicin o importacin definitiva de bienes que tengan por destino su locacin con
opcin a compra, conforme las disposiciones de la ley 25248.
Art. 18. El presente rgimen se implementar a travs de una lnea de crditos, que las
entidades financieras regidas por la ley 21526 podrn otorgar a los sujetos que resulten
beneficiarios del mismo, para el pago del impuesto al valor agregado correspondiente a la
adquisicin o importacin definitiva de bienes destinados a operaciones de leasing.
Art. 19. El Estado nacional compensar a las entidades financieras por los crditos previstos
precedentemente, con una retribucin que no podr superar el equivalente al doce por ciento
(12%) de la tasa efectiva anual aplicable sobre los mismos.
Art. 20. La retribucin a la que se refiere el artculo anterior se efectivizar permitiendo que
las entidades financieras que adhieran al rgimen, computen como pago a cuenta en sus
liquidaciones del impuesto al valor agregado, el importe de la retribucin que mensualmente
corresponda por los crditos otorgados.
Conforme lo dispuesto en el segundo prrafo del art. 6 de la ley 24402, la retribucin
aludida estar exenta del Impuesto al Valor Agregado y no originar el prorrateo del crdito
fiscal previsto en el art. 13 de la ley del tributo, segn su t.o. en 1997 y sus modifs.
Art. 21. Los crditos amparados por el presente rgimen debern cancelarse en el momento
de ejercerse la opcin de compra o producirse cualquier forma de cancelacin del contrato de
leasing.
No obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, la autoridad de aplicacin podr fijar plazos
de cancelacin inferiores.
Art. 22. Las entidades financieras podrn exigir a los beneficiarios de los crditos la
constitucin de las garantas que estimen procedentes.
Art. 23. El incumplimiento de las condiciones dispuestas en el presente decreto o el cambio
de destino de los referidos bienes har decaer la franquicia otorgada, en cuyo caso los
beneficiarios debern reintegrar al Fisco los intereses que ste hubiera tomado a su cargo,
en la forma y condiciones que al respecto establezca la autoridad de aplicacin la que podr
asimismo aplicar una sancin graduable entre el cincuenta por ciento (50%) y el ciento por
ciento (100%) de dichos intereses.
Art. 24. En ningn caso corresponder el acogimiento al presente rgimen, por las compras
o importaciones definitivas de bienes por las que se hubiera computado el respectivo crdito

fiscal conforme con las disposiciones de la Ley de Impuesto al Valor Agregado, t.o. en 1997 y
sus modifs. Ante cualquier solicitud en tal sentido resultarn de aplicacin todas las
sanciones y exclusiones previstas en el presente rgimen, sin defecto de las restantes que
pudieren corresponder en virtud de normas legales o reglamentarias aplicables al caso.
Art. 25. La autoridad de aplicacin del presente rgimen ser la Administracin Federal de
Ingresos Pblicos, entidad autrquica en el mbito del Ministerio de Economa, quedando
facultada para determinar en cada caso sus alcances y para dictar las disposiciones
pertinentes.
IV. Operaciones de lease back
Art. 26. Los contratos leasing celebrados conforme las disposiciones de la ley 25248, que
habiendo adoptado la modalidad en la eleccin del bien prevista en el inc. e) del art. 5 de la
referida norma, tengan por objeto la locacin con opcin a compra de bienes adquiridos por
el dador al tomador en virtud del mismo contrato o con anterioridad al mismo, se asimilarn
a los fines fiscales a operaciones financieras y tendrn el siguiente tratamiento tributario:
a) A los fines del Impuesto a las Ganancias, ley segn t.o. en 1997 y sus modifs., a los
dadores les sern de aplicacin las disposiciones de los arts. 2 y 3 del presente decreto,
cualquiera fuere la duracin del contrato.
Por su parte, los tomadores que afecten el bien a la produccin de ganancias gravadas,
computarn como deduccin el importe que surja de restarle a la suma de los cnones ms
el precio establecido para el ejercicio de la opcin de compra, el valor por el cual se hubiere
realizado la transferencia del bien al dador, en la proporcin que corresponda imputar a cada
perodo fiscal, de acuerdo al vencimiento de los referidos cnones y del ejercicio de la opcin
de compra.
Asimismo, los tomadores debern imputar el resultado proveniente de la enajenacin
realizada al dador, al perodo fiscal en que hagan ejercicio de la opcin de compra. Si dicho
resultado constituyera una ganancia, la misma podr ser afectada al costo del bien
readquirido, el que estar conformado por el precio efectivamente pagado ms el importe
correspondiente a la diferencia no deducida de los cnones devengados hasta el momento en
que dicha opcin se ejerza, en cuyo caso, a efectos de las amortizaciones que pudieran
corresponder o de la determinacin del resultado en caso de una nueva enajenacin del bien,
debern considerar dicho costo, disminuido en el importe de la ganancia que hubieran
afectado al mismo y de las amortizaciones deducidas durante el perodo de locacin.
En caso de no ejercerse la opcin de compra, tal hecho generar para el dador la obligacin
de computar en la determinacin del impuesto del perodo de extincin del contrato, el
ingreso correspondiente a la suma de la parte de los cnones devengados en el perodo de
vigencia del mismo considerada oportunamente recuperacin del capital y la deduccin de las
amortizaciones previstas en los arts. 81, inc. f), 83 u 84, segn corresponda, de la ley del
tributo.
La situacin prevista en el prrafo anterior generar para el tomador, la obligacin de
considerar en la determinacin del impuesto del mismo perodo fiscal, la deduccin de la
parte de los cnones no deducida durante la vigencia del contrato, el resultado proveniente
de la enajenacin realizada en su momento al dador y el recupero de las amortizaciones
oportunamente deducidas.
b) A los fines del Impuesto al Valor Agregado, ley segn t.o. en 1997 y sus modifs., la base
imponible correspondiente al dador prevista en el art. 10 de la ley del tributo estar dada
por el importe resultante de la diferencia entre el valor de los cnones y la recuperacin del
capital aplicado contenido en los mismos, determinado de acuerdo a lo establecido en el art.
2 del presente decreto. En este caso el perfeccionamiento del hecho imponible establecido
en el pto. 7., del inc. b) del art. 5 de la citada ley del impuesto, se configurar en el
momento en que se produzca el vencimiento del plazo fijado para el pago de los cnones o
en el de su percepcin total o parcial, el que fuere anterior, siendo de aplicacin a los efectos
de la determinacin del dbito fiscal, las disposiciones del art. 11 de la referida norma legal.

Por su parte el tomador podr computar como crdito fiscal el impuesto determinado de
acuerdo al procedimiento indicado en el prrafo anterior en tanto el mismo le haya sido
facturado por el dador en la forma y condiciones que al respecto establezca la Administracin
Federal de Ingresos Pblicos, entidad autrquica en el mbito del Ministerio de Economa.
Idntico tratamiento ser de aplicacin respecto del precio fijado para la opcin de compra,
en el caso en que la misma se ejerza.
Las transferencias de bienes del tomador al dador, realizadas en virtud del mismo contrato
de leasing o con anterioridad al mismo y las originadas como consecuencia del ejercicio de la
opcin de compra, no generarn, salvo en el caso contemplado en el prrafo siguiente, los
hechos imponibles previstos en la Ley de Impuesto al Valor Agregado, t.o. en 1997 y sus
modifs., circunstancia sta que deber constar en el respectivo contrato y ser comunicada a
la citada Administracin Federal de Ingresos Pblicos.
En el caso de no ejercerse la opcin de compra, tal hecho generar para el dador en la
determinacin del gravamen del perodo de extincin del contrato, la obligacin de computar
como dbito fiscal el impuesto correspondiente a la suma de la parte de los cnones
devengados en el perodo de vigencia del mismo considerada oportunamente recuperacin
de capital, cuando la locacin de los bienes objeto del contrato estuviera alcanzada por el
tributo y en todos los casos el derecho a computar el crdito fiscal que hubiera correspondido
considerar en oportunidad de haberse efectuado la adquisicin al tomador, el que deber
documentarse en la forma y condiciones que al respecto establezca la referida Administracin
Federal de Ingresos Pblicos.
La situacin prevista en el prrafo anterior generar para el tomador, en la determinacin del
gravamen del mismo perodo fiscal, la obligacin de computar como dbito fiscal el impuesto
que hubiera correspondido considerar en oportunidad de haberse efectuado la venta al dador,
cuando dicha transferencia se encontrare alcanzada por el tributo y el derecho a computar
como crdito fiscal el impuesto correspondiente a la parte de los cnones considerada
oportunamente por el dador como recupero de capital, cuando la locacin de los bienes
objeto del contrato estuviera alcanzada por el tributo, el que deber documentarse en la
forma y condiciones que establezca el organismo indicado en el prrafo anterior.
Por su parte, cuando el bien objeto del contrato sea un inmueble, la adicin al dbito fiscal
dispuesta en el tercer prrafo del art. 11
de la ley del gravamen, que le hubiera
correspondido realizar al tomador al momento de la transferencia del bien al dador, slo
proceder cuando habindose efectuado la operacin dentro del plazo fijado en la referida
norma legal, no se ejerza la opcin de compra contenida en el contrato, en cuyo caso la
liquidacin prevista deber practicarse en el perodo fiscal correspondiente a su finalizacin.
V. Otras disposiciones
Art. 27. Dergase el decreto 627 de fecha 18 de junio de 1996 y sus modifs., cuyas
disposiciones sern de aplicacin para las operaciones de leasing realizadas a partir de la
entrada en vigencia de la ley 25248 y hasta la entrada en vigencia del presente decreto.
Art. 28. Sustityese el art. 10, incorporado a continuacin del art. 121, de la reglamentacin
de la Ley de Impuesto a las Ganancias, t.o. en 1997 y sus modifs., aprobada por el art. 1
del decreto 1344 de fecha 19 de noviembre de 1998 y sus modifs., por el siguiente:
"Art.... Quedan excluidas de la aplicacin de las limitaciones previstas en el tercer prrafo,
del inc. a), del art. 81 de la ley, las empresas que tengan por objeto principal la celebracin
de contratos de leasing en los trminos, condiciones y requisitos establecidos por la ley
25248 y en forma secundaria realicen exclusivamente actividades financieras".
Art. 29. Sustityese el artculo incorporado a continuacin del art. 11 del decreto 1533 de
fecha 24 de diciembre de 1998 y sus modifs., reglamentario de la ley 25063, Tt. V, de
Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta y sus modifs., por el siguiente:

"Art.... Las empresas que tengan por objeto principal la celebracin de contratos de leasing
en los trminos, condiciones y requisitos establecidos por la ley 25248
y en forma
secundaria realicen exclusivamente actividades financieras y los fideicomisos financieros
constituidos conforme a las disposiciones de los arts. 19 y 20 de la ley 24441, cuyo objeto
principal sea la celebracin de dichos contratos, considerarn como base imponible del
impuesto a la ganancia mnima presunta, el veinte por ciento (20%) del valor de sus activos
gravados".
Art. 30. Modifcase el decreto 1532 de fecha 24 de diciembre de 1998 y sus modifs.,
reglamentario de la ley 25063, Tt. IV, de Impuesto sobre los Intereses Pagados y el Costo
Financiero del Endeudamiento Empresario y sus modifs., de la siguiente forma:
a) Sustityese el segundo prrafo del art. 4, por el siguiente:
"Asimismo, las contraprestaciones que se efecten con motivo de un contrato de leasing
regido por la ley 25248 sern consideradas, al solo efecto de este impuesto, como
reintegros de capital".
b) Sustityese el tercer prrafo del art. 6, por el siguiente:
"Tampoco revisten la calidad de sujetos pasivos del impuesto, las empresas que tengan por
objeto principal la celebracin de contratos de leasing en los trminos, condiciones y
requisitos establecidos por la ley 25248 y en forma secundaria realicen exclusivamente
actividades financieras y los fideicomisos financieros constituidos conforme a las
disposiciones de los arts. 19 y 20 de la ley 24441, cuyo objeto principal sea la celebracin
de dichos contratos".
Art. 31. Las disposiciones del presente decreto entrarn en vigencia el da siguiente al de su
publicacin en el Boletn Oficial.
En el caso de contratos celebrados con anterioridad a la fecha indicada en el prrafo anterior
que resulten comprendidos en las situaciones previstas en el art. 26 del presente decreto,
las disposiciones contenidas en el mismo sern de aplicacin para los cnones cuyo
vencimiento opere con posterioridad a dicha fecha, debiendo considerarse las
contraprestaciones perfeccionadas hasta ese momento con arreglo al tratamiento dispuesto
para las locaciones con opcin a compra.
Asimismo, a los efectos del Impuesto al Valor Agregado, el tomador y el dador computarn,
respectivamente, como crdito y dbito fiscal del primer perodo que se perfeccione a partir
de la citada fecha, inclusive, el importe que surja de aplicar la alcuota general del impuesto
sobre la diferencia resultante de deducir del precio neto de la venta por la transferencia del
tomador al dador, la parte de los cnones atribuibles al recupero del capital, vencidos a esa
fecha.
Art. 32. Comunquese, etc.

ANEXO
Tabla estimacin vida til de los bienes
Denominacin

Aos vida til

a) Edificios

50

b) Instalaciones

10

c) Muebles y tiles

10

d) Maquinarias y equipo

10

e) Herramientas

f) Ferrocarriles (locomotoras y vagones)

10

g) Rodados (automviles, camiones, acoplados, autoelevadores, gras,

mquinas viales y motocicletas)

h) Barcos

15

i) Embarcaciones de recreo

j) Aerodinos en general (aviones, hidroaviones, helicpteros)

k) Contenedores -incluidos contenedores cisternas y contenedores

depsitos- para cualquier medio de transporte
l) Equipos, aparatos e instrumental de uso tcnico y profesional
ll) Equipos, aparatos e instrumental de precisin de uso tcnico y
profesional
m) Equipos de computacin y accesorios de informtica

10
8
5
3

n) Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, para los siguientes bienes de la
actividad agropecuaria se considerar:
I. Galpones

20

II. Silos

20

III. Molinos

20

IV. Alambradas y tranqueras

30

V. Aguadas y bebederos

20

VI. Contenedores, excepto silos (toneles, tambores)

VII. Tarros tambo

VIII. Hacienda reproductora

IX. Tractores

X. Cosechadoras (granos, oleaginosas y forrajes)

XI. Rotoenfardadoras

XII. Pulverizadoras motopropulsadas

XIII. Equipos y maquinarias de arrastre (sembradoras, discos, arados de

reja, arados de cinceles, escardadores, etc.)

DECRETO 1532/1998
del 24/12/1998; publ. 18/1/1999
Art. 1. Reglamntanse las disposiciones contenidas en el Tt. IV de la ley 25063 de
creacin del impuesto sobre los intereses pagados y el costo financiero del endeudamiento
empresario.
Art. 2. El impuesto sobre los intereses pagados y el costo financiero del endeudamiento
empresario se aplicar para los hechos imponibles que se verifiquen en el perodo
comprendido entre el 1 de enero de 1999 y hasta el 31 de diciembre del ao 2008, ambas
fechas inclusive con prescindencia del origen de la operacin del crdito, del prstamo o de la
colocacin que lo generaran.
Art. 3. A los fines del art. 1 de la ley se entender que tienen el carcter de deducibles
todos aquellos conceptos que tengan objetivamente tal calidad en el impuesto a las
ganancias, con prescindencia del tratamiento subjetivo que tuviere en cada caso.
Art. 4. (Texto segn decreto 290/2000 ). A los efectos del inc. a), del art. 1 de la ley, se
entendern incluidas todas aquellas operaciones realizadas en el marco de la ley 21526, en
las que se fije una tasa o monto de intereses, descuento o devengue un costo financiero,
incluido el originado en el endoso o cesin de documentos, tales como pagars, letras,
prendas, papeles de comercio, contratos de mutuo, facturas, etc.
Asimismo, las contraprestaciones que se efecten con motivo de un contrato de leasing
regido por la ley 25248 sern consideradas, al solo efecto de este impuesto, como
reintegros de capital. (Prrafo segn decreto 1038/2000 ).
Art.... (Incorporado por decreto 290/2000 ). A los fines del inc. b), del art. 1 de la ley, no se
consideran comprendidos en el mismo a los intereses generados por obligaciones negociables
que no resulten amparados por el tratamiento impositivo establecido en el art. 36 bis de la
ley 23576 y sus modifs.
Art. 5. No se considerarn prstamos incluidos en el inc. c) del art. 1 los saldos de precios
que configuren crdito por la actividad personal desarrollada u operaciones de transferencias
definitivas o temporarias de bienes o derechos.
Art. 6. Adems de la exclusin a que se refiere el art. 2 de la ley se encuentran
exceptuadas del gravamen las operaciones de prstamos cuyos tomadores sean personas
fsicas y/o sucesiones indivisas y no acten como sujetos del art. 49, inc. b) de la Ley de
Impuesto a las Ganancias (t.o. en 1997 y sus modifs.).
Sin embargo no generar hecho imponible los prstamos otorgados por dichos responsables
cuando acten como sujetos del art. 49, inc. b) de la Ley de Impuesto a las Ganancias.
Tampoco revisten la calidad de sujetos pasivos del impuesto las empresas que tengan por
objeto principal la celebracin de contratos de leasing en los trminos, condiciones y
requisitos establecidos por la ley 25248 y en forma secundaria realicen exclusivamente
actividades financieras y los fideicomisos financieros constituidos conforme a las
disposiciones de los arts. 19 y 20 de la ley 24441, cuyo objeto principal sea la celebracin
de dichos contratos. (Prrafo segn decreto 1038/2000 ).
Art. 7. A los fines de la ley el hecho imponible se perfeccionar en el momento que se
paguen los intereses u otros componentes del costo financiero de la operacin o cuando
estos conceptos estando disponibles, se han acreditado en la cuenta del titular o, con la
autorizacin o conformidad expresa o tcita del mismo, se han reinvertido, acumulado,
capitalizado, puesto en reserva o en un fondo de amortizacin o de seguro, cualquiera sea su
denominacin, o dispuesto de ellos en otra forma.

Art.... (Incorporado por decreto 290/2000 ). A efectos de lo dispuesto en el art. 3 de la ley,

en el caso de refinanciacin de deudas con capitalizacin de intereses vencidos, el hecho
imponible correspondiente a los mismos se perfeccionar con el pago de cada una de las
cuotas de capital que los contienen. A los fines del clculo del impuesto, los intereses
capitalizados se considerarn proporcionalmente distribuidos en las nuevas condiciones
pactadas.
Art.... (Incorporado por decreto 290/2000 ). A los fines del art. 6 de la ley, en el caso de
crditos transferidos en fideicomiso por entidades regidas por la ley 21526, cuyos intereses
se encuentren alcanzados por el gravamen, corresponder que el fiduciario acte como
agente de percepcin del impuesto en el momento en que se produzca el pago de los
respectivos servicios.
Art. 8. A los fines del art. 8 de la ley se considerar costo financiero de las empresas el
que surja de aplicar los criterios de la com. A-2689 [L NAC CO A-2689 B10] del Banco
Central de la Repblica Argentina del 22 de abril de 1998.
Sin perjuicio de ello, tales pautas sern tambin aplicables en el caso de emisin de
obligaciones negociables y para prstamos otorgados por parte de personas fsicas y/o
sucesiones indivisas, a que se refieren los incs. b) y c) del art. 1 de la ley.
En todos los casos deber estar vinculado a la operacin que genera intereses gravados aun
cuando se convenga o se pague por separado.
En el caso de operaciones cuya cancelacin deba realizarse en una moneda distinta a la de
su contratacin, se considerar costo financiero a las diferencias de cambio que se produzcan
al momento del pago, determinadas de acuerdo a las disposiciones de la ley del impuesto a
las ganancias y su decreto reglamentario. (Prrafo segn decreto 290/2000 ).
Art. 9. Cuando no se contemple el pago de intereses, en el caso de obligaciones
negociables, y las mismas sean emitidas bajo la par corresponder ingresar el quince por
ciento del descuento de emisin, en la fecha en que se registre el ingreso de fondos a la
empresa.
Art. 10. (Derogado por decreto 290/2000 ).
Art. 11. Comunquese, etc.

DECRETO 1533/1998
del 24/12/1998; publ. 29/1/1999
Art. 1. Los contribuyentes del gravamen debern efectuar sus ingresos tomando como base
de clculo los activos resultantes al cierre de sus ejercicios econmicos anuales que finalicen
entre el 31 de diciembre de 1998 y el 30 de diciembre del 2008, ambas fechas inclusive.
Para los contribuyentes que no lleven registraciones que permitan confeccionar el balance en
forma comercial, el perodo fiscal coincidir con el ao calendario.
Art. 2. Los contribuyentes que durante la vigencia indicada en el artculo anterior, cerraren
un ejercicio que comprenda menos de doce (12) meses debern ingresar el impuesto en
proporcin al perodo de duracin del mismo, en la forma prevista en el primer prrafo del
art. 1 del texto legal del tributo. En este caso debern adems ingresar el gravamen en
forma proporcional a los meses que resten para completar el perodo de vigencia del
gravamen, calculado sobre los activos resultantes al cierre del ejercicio inmediato siguiente
al de la vigencia del tributo.
Cuando durante el lapso referido en el primer prrafo del artculo anterior se cierren
ejercicios que comprendan ms de doce (12) meses, los contribuyentes debern ingresar el
gravamen en forma proporcional a los meses de duracin de tal perodo.
En este caso sobre los activos resultantes al cierre del ejercicio que opere con posterioridad
al 30 de diciembre del 2008, los contribuyentes debern ingresar el impuesto en forma
proporcional a los meses que resten para completar el perodo total de vigencia del
impuesto.
Cuando la fecha de cierre de ejercicio hiciera presumir un propsito de evadir el gravamen, la
Administracin Federal de Ingresos Pblicos, entidad autrquica en el mbito del Ministerio
de Economa y Obras y Servicios Pblicos, queda facultada a exigir el pago del tributo sobre
los activos resultantes al cierre de los doce (12) meses calendario computados a partir de la
fecha de iniciacin de actividades o, en su caso, de iniciacin del ejercicio no anual.
Art. 3. Cuando como consecuencia de reorganizaciones previstas en el art. 77 de la Ley de
Impuesto a las Ganancias, t.o. en 1997 y sus modifs., se produzca, en un mismo ao fiscal,
el cierre del ejercicio de la o de las entidades que se reorganiza y el de su o sus
continuadoras, todos los sujetos debern tributar el gravamen correspondiente sobre los
activos resultantes al cierre de sus respectivos perodos fiscales. No obstante, la o las
entidades continuadoras podrn computar como crdito de impuesto el monto del gravamen
determinado por la o las entidades que se reorganizan en la parte o proporcin
correspondiente al activo imponible transferido a cada una de ellas. Este cmputo no podr
generar, en ningn caso, saldos a favor de la o las entidades continuadoras.
Art. 4. Estn alcanzados por el impuesto, los activos correspondientes a establecimientos
estables, definidos en los trminos del inc. h) del art. 2 del texto legal del tributo,
pertenecientes a Estados extranjeros, en tanto que ellos acten como entes de derecho
privado.
Art. 5. Las empresas en disolucin continuarn sujetas al pago del gravamen hasta el cierre
del ejercicio anual anterior a aquel en que se verifique la distribucin final de todos sus
bienes.
Art. 6. A los fines de lo dispuesto en el inc. h) del art. 2 del texto legal del tributo, se
considerar que el mismo comprende a los establecimientos estables pertenecientes a fondos
comunes de inversin del exterior.
Art. 7. Cuando los contribuyentes de este gravamen hubiesen enajenado bienes e imputado
la utilidad obtenida, a efectos impositivos, al costo de adquisicin o de construccin de los

bienes que los reemplacen, de acuerdo con las disposiciones del impuesto a las ganancias, a
los fines de la liquidacin de este tributo, debern computar los bienes respectivos al costo
de adquisicin o de construccin actualizado de conformidad con lo previsto en el art. 14 del
texto legal del tributo disminuido en el importe que resulte de aplicar sobre dicho costo
actualizado los coeficientes de amortizacin ordinaria que correspondan de conformidad con
las normas del impuesto a las ganancias.
Art. 8. Para valuar los crditos y depsitos en moneda extranjera, y la existencia de la
misma de acuerdo con lo dispuesto en el inc. d) del art. 4 del texto legal del tributo, deber
tenerse en cuenta el tipo de cambio comprador, conforme a la cotizacin del Banco de la
Nacin Argentina al cierre de las operaciones del da de finalizacin del ejercicio. Si no
existiera cotizacin en la referida fecha, se tomar el tipo de cambio al cierre de las
operaciones del ltimo da hbil inmediato anterior.
Art. 9. A los efectos de la valuacin de los bienes inmateriales a que se refiere el inc. i) del
art. 4 del texto legal del tributo, obtenidos por el contribuyente, se considerar como costo
el monto de los gastos de desarrollo, estudio e investigacin realizados con ese fin, en la
medida que no hubieran sido deducidos para la determinacin del impuesto a las ganancias.
Cada uno de los gastos que integran dicho costo, deber actualizarse en la forma dispuesta
por el art. 4, inc. i), primer prrafo, de dicha ley, tomando como fecha de inversin la de
realizacin de la erogacin respectiva.
Cuando los intangibles obtenidos tengan un plazo de duracin limitado, a los fines de su
valuacin, el importe establecido de acuerdo con lo dispuesto en el prrafo precedente se
disminuir mediante la detraccin prevista por el mencionado inciso en su segundo prrafo
Art. 10. A los efectos de determinar la valuacin de los bienes comprendidos en los incs. g)
y h) del art. 4 de la ley de los sujetos mencionados en los incs. f) y g) del art. 2 de la
misma, no deber tenerse en cuenta para determinar el activo, a las acciones u otras
participaciones en el capital de aquellas entidades sujetas al pago del impuesto.
Art. 11. En el caso de entidades regidas por la Ley de Entidades Financieras, el porcentaje
referido en el primer prrafo del art. 11 del texto legal se aplicar el valor de los activos
gravados de acuerdo con las normas de valuacin contenidas en la ley del tributo y en este
decreto reglamentario, neto de los pasivos derivados de operaciones contado de ttulos
valores o moneda extranjera cuyo plazo no sea superior a cinco (5) das hbiles, registrados
de esta forma de acuerdo a las normas de contabilidad del Banco Central de la Repblica
Argentina.
Art.... (Texto segn decreto 1038/2000 ). Las empresas que tengan por objeto principal la
celebracin de contratos de leasing en los trminos, condiciones y requisitos establecidos por
la ley 25248 y en forma secundaria realicen exclusivamente actividades financieras y los
fideicomisos financieros constituidos conforme a las disposiciones de los arts. 19 y 20 de la
ley 24441, cuyo objeto principal sea la celebracin de dichos contratos, considerarn como
base imponible del impuesto a la ganancia mnima presunta, el veinte por ciento (20%) del
valor de sus activos gravados.
Art. 12. A los fines de la determinacin del gravamen, integrarn el activo de las sociedades
de hecho los inmuebles de propiedad de uno o ms socios, afectados a la explotacin en
forma exclusiva y sin retribucin alguna, o cuando sta sea inferior a la que se hubiera fijado
entre partes independientes de acuerdo a los valores normales de mercado.
Art. 13. (Texto segn decreto 681/1999 ). Lo dispuesto en el art. 12 del texto legal del
tributo, tambin ser de aplicacin para las adquisiciones de hacienda a las que deba
otorgarse el tratamiento de activo fijo, de conformidad a lo establecido en el segundo prrafo
del art. 54 de la Ley de Impuesto a las Ganancias, t.o. en 1997 y sus modifs., en tanto se
trate de reproductores, incluidas las hembras, que no hayan sido transferidos con
anterioridad en calidad de tales.
Asimismo, a los efectos previstos en el inc. a) del citado art. 12 de la ley, se entender por
"automotores" a los vehculos comprendidos en el inc. a) del art. 5 de la ley 24449 y

tambin se considerarn, como de primer uso, los bienes muebles amortizables importados
utilizados por primera vez en el pas, aun cuando con anterioridad a su importacin hayan
tenido un uso previo en el exterior.
Art.... (Incorporado por decreto 290/2000 ). A efectos de lo dispuesto en el artculo
incorporado a continuacin del art. 12 de la ley, se entender que no se encuentran
comprendidos en sus disposiciones aquellos inmuebles que revistan para el contribuyente el
carcter de bienes de cambio o resulten ntegramente amortizables para la determinacin del
impuesto a las ganancias.
Art. 14. Sern considerados como bienes situados en el pas los bienes ubicados en el
extranjero, siempre que los mismos no deban considerarse como situados con carcter
permanente en el exterior, en virtud de lo dispuesto en el art. 8 del texto legal del tributo.
Art. 15. Los sujetos comprendidos en el inc. e) del art. 2 del texto legal del tributo podrn
computar como pago a cuenta del gravamen, el impuesto a las ganancias determinado -de
conformidad con lo dispuesto en el tercer prrafo de dicho artculo- para el mismo ejercicio
fiscal por el cual se liquida el presente tributo, correspondiente a los inmuebles rurales por
los que dichos sujetos resultan alcanzados por el gravamen.
Art. 16. El cmputo del pago a cuenta previsto en el segundo y quinto prrafo del art. 13
del texto legal del tributo se realizar, hasta el lmite del impuesto a la ganancia mnima
presunta determinado o impuesto a las ganancias determinados, segn corresponda, con
anterioridad a la deduccin de los anticipos ingresados, retenciones, percepciones y saldos a
favor del contribuyente, imputables al perodo fiscal que se liquida.
Art. 17. En el caso de empresas unipersonales cuyo titular fallezca en el curso del ao fiscal,
la sucesin indivisa que resulte responsable del presente gravamen a la finalizacin de aqul,
podr computar como pago a cuenta a los indicados en el segundo y quinto prrafo del art.
13 del texto legal, correspondiente a la explotacin, atribuible al causante por el mismo
perodo fiscal y calculado de acuerdo con lo dispuesto en el tercer prrafo de dicho artculo.
Dictada la declaratoria de herederos o declarado vlido el testamento que cumpla la misma
finalidad el sujeto que resulte responsable del gravamen a la finalizacin del perodo fiscal en
que tal hecho ocurra, podr computar como pago a cuenta a los indicados en el segundo y
quinto prrafo del art. 13 del texto legal, correspondiente a la explotacin atribuible a sus
titulares y calculado de acuerdo con lo dispuesto en el tercer prrafo de dicho artculo.
Art. 18. El pago a cuenta mencionado en el quinto prrafo del art. 13 del texto legal,
revestir, en todos los casos, la caracterstica de extintivo de la obligacin principal,
computndose como tal contra el impuesto a las ganancias determinado en el ejercicio fiscal
en que se lo utilice.
Cuando se trate de sujetos pasivos de ese impuesto que no lo fueren en el impuesto a las
ganancias el pago a cuenta, determinado de acuerdo con lo dispuesto en el quinto prrafo
del art. 13 de la ley, se atribuir al nico dueo en el caso de empresas unipersonales, al
titular de inmuebles rurales o al socio -en la misma participacin de las utilidades- y
computndose contra el impuesto a las ganancias de la respectiva persona fsica, hasta el
lmite del incremento de la obligacin fiscal originado por la incorporacin de la ganancia
proveniente de la participacin en la sociedad, de la empresa o explotacin unipersonal o de
los inmuebles rurales que dieron lugar al mencionado pago a cuenta.
Art. 19. Comunquese, etc.

DISPOSICIN TCNICO-REGISTRAL 2 -REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLEdel 18/8/1995; publ. 11/9/1995

Art. 1. Cuando se tome razn de documentos que constituyan contrato de "leasing", se
confeccionar el asiento respectivo en el rubro 7 del folio (gravmenes), consignando al
inicio "leasing - ley 24441 ". A continuacin se dejar constancia de los datos identificatorios
del tomador (apellido, nombre y documento de identidad, estado civil, si fuere persona
fsica; los de prctica, si fuere jurdica); el plazo de duracin del contrato y la
individualizacin del documento, segn las reglas usuales.
Art. 2. Los documentos se clasificarn teniendo en cuenta lo dispuesto por los arts. 1184,
incs. 1, 8 y 10 del CCiv.; 27 de la ley 24441 y art. 3 de la ley 17801. Con relacin al
contenido registrable se tendr presente lo dispuesto en el art. 14 de la ley 17801 y lo que
resulta de las normas previstas para los documentos a que se refieren los arts. 5 y 23 de la
misma ley.
Art. 3. A los asientos de inscripcin no se les aplicar el plazo de caducidad establecido en
el art. 37 de la ley 17801.
Art. 4. Los documentos de extincin antes del vencimiento del plazo contractual se
calificarn teniendo en cuenta el principio contenido en el art. 36, segundo prrafo, de la ley
17801, con relacin al consentimiento del titular, salvo que ella fuere dispuesta
judicialmente.
Art. 5. Comunquese, etc.

DISPOSICIN TCNICO-REGISTRAL 521/2000 -DIRECCIN NACIONAL DE LOS

REGISTROS NACIONALES DE LA PROPIEDAD DEL AUTOMOTOR Y DE CRDITOS
PRENDARIOSdel 11/7/2000; publ. 14/7/2000
Art. 1. Modifcase el Digesto de Normas Tcnico-Registrales del Registro Nacional de la
Propiedad del Automotor, Tt. II, Cap. XVII, Secc. 2, en la forma que a continuacin se
indica:
1. Sustityese el texto de los arts. 1 y 2 por los siguientes:
Art. 1. La inscripcin de los contratos de leasing se peticionar mediante el uso de la
Solicitud Tipo 24, a la que se deber acompaar el contrato respectivo y una fotocopia
simple de ste para ser agregada al Legajo B, una vez cotejada su autenticidad por el
encargado, de lo cual dejar constancia en cada hoja con su sello y firma.
Sin perjuicio de lo expuesto en el prrafo anterior, el tomador y el dador podrn declarar,
bajo su exclusiva responsabilidad, que el contrato de leasing cuya inscripcin se solicita est
comprendido en los trminos de la ley 25248. En este ltimo supuesto consignarn en el
rubro Observaciones de la Solicitud Tipo 24 la leyenda: "Leasing - ley 25248 ". La inscripcin
de este contrato no importa el reconocimiento por parte del Registro del cumplimiento de los
requisitos que exige la ley.
Art. 2. La inscripcin del contrato de leasing corresponder siempre que el dador sea el
titular registral y se mantendr por un plazo de diez (10) aos contados desde su inscripcin.
Antes de su vencimiento podr renovarse la inscripcin a solicitud del dador mediante el uso
de una Solicitud Tipo 02 o por orden judicial.
Si el contrato prev su prrroga a opcin del tomador, ste podr solicitar su inscripcin,
tambin mediante el uso de una Solicitud Tipo 02, en la que se indicar la fecha hasta la que
se lo prorroga".
2. Incorprase como art. 6 el siguiente:
Art. 6. En caso de cancelarse el contrato, se anotar esta circunstancia en el ttulo del
automotor y en la hoja de registro a peticin de quien est facultado para ello en el contrato,
mediante el uso de una Solicitud Tipo "02". Si del contrato no surgiere quin puede efectuar
esta peticin, debern solicitarla en forma conjunta el tomador y el dador del leasing".
Art. 2. Regstrese, comunquese, etc.

APNDICE CON LOS FALLOS DE JURISPRUDENCIA COMPARADA CITADOS EN EL

TEXTO
TRIBUNAL SUPREMO DE ESPAA
Sentencia de 8 de febrero de 1996
1. Sin perjuicio de otras ampliaciones fcticas que, en el momento y lugar oportunos, puedan
ser hechas, los presupuestos de esa misma naturaleza que, por ahora y para la debida
comprensin de la cuestin litigiosa a que se refiere este recurso, han de ser aqu
consignados, son los siguientes: 1 Mediante documento privado de fecha 30 de enero de
1989, las mercantiles "Nixdorf Computer SA", y "Comercial de Distribuciones Martn SA",
celebraron un contrato de compraventa, por el que la primera venda a la segunda dos
equipos informticos de los sistemas 8862/mod. 3 y 8812 por un precio de cinco millones
ciento cuarenta y siete mil doscientas veinte (5.147.220) pesetas y ocho millones ciento
veintinueve mil novecientas cuarenta (8.129.940) pesetas, respectivamente, pactndose
que, del referido precio, la compradora pagara el veinte por ciento del mismo, como entrada
inicial, y el resto "mediante leasing". La entidad compradora no lleg a pagar dicha entrada
inicial del veinte por ciento del precio, por lo que seguidamente se dir. 2 El 7 de febrero de
1989, la entidad mercantil "N. C. Leasing SA", compr a "Nixdorf Computer SA", el referido
material informtico, por indicacin de "Comercial de Distribuciones Martn SA". 3 Mediante
pliza mercantil, intervenida por corredor de comercio colegiado, de fecha 7 de febrero de
1989, las entidades mercantiles "N. C. Leasing SA", y "Comercial de Distribuciones Martn
SA", celebraron un contrato de arrendamiento financiero o leasing, por el cual la primera de
dichas entidades, en cuanto propietaria del expresado material informtico, cedi el uso y
disfrute del mismo a la segunda de ellas, con reconocimiento de una opcin de compra en
favor de la misma, por un precio o renta total (incluido el IVA) de veintitrs millones
cuatrocientas sesenta y cuatro mil ciento diecisis (23.464.116) pesetas, a pagar en treinta y
seis cuotas mensuales, por importe de seiscientas cincuenta y una mil setecientas ochenta y
una (651.781) pesetas cada una, la primera de las cuales fue pagada en el acto de la firma
de dicho contrato y las treinta y cinco restantes lo seran mensualmente desde el 5 de marzo
de 1989 al 5 de enero de 1992 (ambas inclusive), fijndose el valor residual del material
arrendado en quinientas setenta y siete mil cuatrocientas veintisis (577.426) pesetas. 4
Los referidos equipos informticos fueron entregados por la proveedora "Nixdorf Computer
SA", a la arrendataria financiera "Comercial de Distribuciones Martn SA", en nombre y por
cuenta de la propietaria y arrendadora financiera "N. C. Leasing SA". 5 La arrendataria
financiera "Comercial de Distribuciones Martn SA", fue abonando las cuotas o rentas
mensuales a la arrendadora "N. C. Leasing SA", hasta un importe total de cuatro millones
quinientas sesenta y dos mil cuatrocientas sesenta y siete (4.562.467) pesetas y por
considerar que ni los equipos informticos inicialmente entregados e instalados, ni los que
posteriormente sustituyeron a aqullos (como, en su momento, se dir) servan a la finalidad
para la que fueron adquiridos, dej de pagar las sucesivas cuotas mensuales a sus
respectivos vencimientos y promovi el proceso al que pasamos a referirnos.
2. En enero de 1990, la arrendataria financiera "Comercial de Distribuciones Martn SA",
promovi contra la proveedora "Nixdorf Computer SA", y contra la arrendadora financiera "N.
C. Leasing SA", el proceso de que este recurso dimana, en el que, aduciendo la total
inidoneidad o inservibilidad de los ya referidos equipos informticos para el fin para el que
haban sido adquiridos en arrendamiento financiero o leasing, postul se dicte sentencia por
la que: 1 Se declare la resolucin de la compraventa de equipo informtico verificada el 30
de enero de 1989, as como la del arrendamiento de los mismos bienes o subsidiariamente la
de este ltimo, condenando solidariamente a "Nixdorf Computer SA", y a "N. C. Leasing SA",
a estar y pasar por dicha declaracin con derecho a retirar los bienes suministrados y con
obligacin de restitucin de la cantidad abonada de cuatro millones quinientas sesenta y dos
mil cuatrocientas sesenta y siete (4.562.467) pesetas, as como los daos y perjuicios que se
acreditaren en juicio o en ejecucin de sentencia. 2 Subsidiariamente respecto de lo
anterior y para el solo caso de que la misma no fuere estimada, para que se declare la
obligacin de saneamiento en la compraventa y en el arrendamiento o slo en este ltimo,
declarando la obligacin de restitucin de las cosas que fueron entregadas con devolucin
por dicho concepto de la cantidad de 4.562.467 pesetas.

La entidad demandada "N. C. Leasing SA", adujo la excepcin de defecto legal en el modo de
proponer la demanda y, en cuanto al fondo, pidi la desestimacin de todos los pedimentos
de la expresada demanda y, adems de ello, formul reconvencin, en la que postul se
condene a la actora (demandada reconvencional) a pagarle las cuotas mensuales, que ha
dejado de satisfacerle, correspondientes al contrato de arrendamiento financiero de fecha 7
de febrero de 1989, por un importe total de dieciocho millones novecientas una mil
seiscientas nueve (18.901.609) pesetas.
La condenada entidad "Nixdorf Computer SA", tambin adujo la excepcin de defecto legal
en el modo de proponer la demanda y, en cuanto al fondo, pidi la desestimacin de todos
los pedimentos de la misma y, adems de ello, tambin formul reconvencin, en la que
postul se condene a la actora (demandada reconvencional) a pagarle el precio de un
sistema de alimentacin Minor I 6000 VA 20 Aut y treinta cintas impresoras sistema
8812/100, que deca le haba vendido, al margen del arrendamiento financiero, por importe
de un milln ciento cuarenta y cuatro mil noventa (1.144.090) pesetas.
El Juzgado de Primera Instancia resolvi el proceso en los siguientes trminos: 1.
Estimando la excepcin de defecto legal en el modo de proponer la demanda, que haban
aducido las dos entidades codemandadas, dict una sentencia absolutoria en la instancia, por
la que se abstuvo de entrar a conocer del fondo de la demanda principal. 2. No hizo
pronunciamiento alguno en cuanto a las reconvenciones que, respectivamente, haban
formulado las entidades codemandadas.
Dicha sentencia de primera instancia fue consentida por las referidas entidades
codemandadas y solamente la apel la entidad actora. En el referido recurso de apelacin
recay sentencia de la secc. 11 de la Audiencia Provincial de Madrid, la cual lo resuelve en
los siguientes trminos: 1. Desestimando la excepcin de defecto legal en el modo de
proponer la demanda, que haban aducido las dos entidades codemandadas, y diciendo
entrar a conocer del fondo del asunto planteado por la demanda principal, desestim todos
los pedimentos contenidos en el suplico de la misma. 2. Tampoco hizo pronunciamiento
alguno acerca de las respectivas demandas reconvencionales formuladas por las entidades
codemandadas, "en cuyo conocimiento (dice textualmente el FJ 8 in fine de dicha sentencia)
no puede entrar la sala en aras del principio que prohbe la reformatio in peius, al no haber
formulado apelacin los aludidos demandantes reconvencionales".
La referida sentencia
codemandadas.

de

la

Audiencia

ha

sido

consentida

por

las

dos

entidades

Contra ella, solamente la demandante entidad "Comercial de Distribuciones Martn SA", ha

interpuesto el presente recurso de casacin, que articula a travs de cuatro motivos.
3. Una vez que desestim la excepcin de defecto legal en el modo de proponer la demanda
(que haba estimado la sentencia de primera instancia) y despus de extenderse en una serie
de consideraciones generales acerca de la naturaleza y caractersticas del contrato de
arrendamiento financiero o leasing, la sentencia aqu recurrida, diciendo que entra a conocer
del fondo que la cuestin debatida en el proceso, basa su pronunciamiento desestimatorio de
la demanda en diversos razonamientos que, ante la dificultad que entraa el hacer una
sntesis de los mismos, nos vemos forzados a transcribirlos en su integridad y que
literalmente dicen as: "Sentado esto la pretensin resolutoria y subsidiariamente de
saneamiento del contrato previo o preparatorio de 30 de enero de 1989 que determin la
posterior celebracin del contrato de leasing financiero no puede prosperar. El contrato
ejecutado fue este ltimo quedando aqul sin objeto ni causa al adquirir la empresa de
leasing, los bienes de equipo determinados por el usuario por compra al proveedor y quedar
el aludido usuario subrogado en los derechos y acciones que a la compradora arrendadora le
corresponden frente a la vendedora-proveedora. Tal hecho priva a la precitada arrendatariausuaria de accin directa frente al proveedor en virtud del aludido contrato de 30 de enero
de 1989, siendo titular como subrogada de las acciones resolutoria y de saneamiento con
relacin al contrato de compraventa celebrado entre la empresa de leasing y la proveedora,
acciones que no se ejercitan en la demanda, pues las ejercitadas estn referidas al tantas
veces citado contrato preparatorio o preliminar de 30 de enero de 1989" (FJ 5 de la
sentencia recurrida). A continuacin agrega la siguiente: "Es asimismo una nota a destacar
del leasing directo que el arrendador financiero no asume el riesgo tcnico derivado del

funcionamiento e idoneidad de los bienes que constituyen su objeto. En el supuesto debatido

y en la estipulacin tercera del contrato de leasing, se libera a la arrendadora de toda
responsabilidad por las condiciones de funcionamiento e idoneidad del material y en
compensacin de ello, la aludida arrendadora en su condicin de compradora del material,
subrog a la arrendataria en cuantos derechos y acciones le corresponden frente al
proveedor. Concretado en las relaciones entre la sociedad de leasing, usuario y proveedor, la
primera acta como compradora del bien objeto del leasing previamente determinado por el
usuario y como arrendadora del mismo, pero en esta ltima relacin, es decir, como
arrendadora no responde de los vicios o defectos de la cosa al desplazar tales riesgos al
usuario. La validez de esta clusula es admitida por la ms generalizada doctrina de los
autores (Amoris, Cabanillas, etc.) e implcitamente por el Tribunal Supremo en la medida en
que al mismo tiempo que el arrendador financiero se libera de tales responsabilidades
subroga al usuario en los derechos y acciones que como dueo le corresponden frente al
proveedor en relacin con el contrato de compraventa con l celebrado" (FJ 6 de la
sentencia recurrida). Por ltimo, agrega lo siguiente: "En esta misma lnea el contrato de
leasing financiero directo es obligatorio para las partes que lo suscriben que slo pueden
pedir su resolucin en los supuestos de incumplimiento de las obligaciones contractuales de
acuerdo con el art. 1124, CCiv., estndoles vedado el hacerlo por hechos ajenos al contrato
en s. En el caso debatido el apelante, arrendatario financiero, pretende resolver el contrato
de leasing por inidoneidad de su objeto y es claro que tal pretensin tampoco puede
prosperar porque no es obligacin contractual de la arrendadora asegurar el funcionamiento
e idoneidad de los bienes adquiridos quien como se ha dicho subroga al arrendatario en los
derechos y acciones que le competen frente al proveedor, razonamiento que igualmente sirve
para desestimar la accin de saneamiento respecto del tantas veces citado contrato de
arrendamiento financiero" (FJ 7 de la sentencia recurrida).
Con base en los difusos y, en gran medida, inconsecuentes razonamientos que nos hemos
visto forzados a transcribir en su integridad, la sentencia aqu recurrida, afirmando que entra
a conocer del fondo de la cuestin litigiosa (una vez que desestim la excepcin de defecto
legal en el modo de proponer la demanda), dice que desestima totalmente la referida
demanda, cuando lo que, en realidad, hace (nos adelantamos a decir ya) es dejar
imprejuzgadas las acciones verdaderamente ejercitadas por la entidad actora, al no entrar a
conocer de las mismas.
4. Por los motivos primero y tercero, con apoyatura procesal (los dos) en el ordinal 4 del
art. 1692 de la ley adjetiva civil (en su redaccin actualmente vigente), se denuncia,
respectivamente, "quebrantamiento de las normas reguladoras de la sentencia, por violacin
del principio de congruencia establecido por el art. 359 de la Ley de Enjuiciamiento Civil" (en
el motivo primero) y "violacin por inaplicacin del art. 24 de la Constitucin, as como de los
arts. 5.1 y 11.3 de la Ley Orgnica del Poder Judicial" (en el tercero). En el alegato del
primero de ellos, la entidad recurrente acusa a la sentencia recurrida de incongruente "con
las pretensiones formuladas en el proceso y con el carcter con el que tales pretensiones se
hacan valer", para lo que textualmente aduce que en el proceso "lo que se solicitaba era la
resolucin y subsidiariamente el saneamiento de la compraventa y en todo caso, la del
arrendamiento. Es decir, se atenda en la demanda a las dos relaciones jurdicas bsicas
existentes: la de compraventa y la de arrendamientos"; y contina diciendo que "de otra
parte, dicha demanda se diriga contra todos los sujetos afectados, demandando tanto a la
suministradora de los bienes: `Nixdorf Computer SA, como a la empresa de leasing: `N. C.
Leasing SA", a lo que agrega que en la comparecencia del juicio de menor cuanta, a los
efectos del art. 693 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, manifest y aclar que "las acciones se
ejercitaban en nombre propio y en su caso como adquirente de los derechos de `N. C.
Leasing SA, y, por tanto, como subrogado en el ejercicio de los mismos".
En el alegato del otro motivo (el tercero) aduce la entidad recurrente que "la sentencia
impugnada a travs del presente recurso de casacin quebranta el principio de tutela judicial
que consagra el art. 24.2 de la Constitucin, ya que deniega el otorgamiento de la justicia
solicitada sobre la base de un planteamiento artificioso, produciendo un efecto equivalente a
la denegacin de justicia por razones puramente formales, contra lo que previene en
trminos muy rigurosos el art. 11, ap. 3, de la Ley Orgnica del Poder Judicial".
Los dos expresados motivos han de ser examinados y resueltos conjuntamente, al ser nico
y el mismo, aunque desde distintas perspectivas jurdicas, el objeto impugnatorio de ambos.

Para dar una adecuada respuesta casacional a los dos aludidos motivos (el primero y el
tercero) han de tenerse en cuenta las consideraciones que a continuacin se exponen.
El principio consagrado por reiterada y notoria doctrina de esta sala de que, como norma
general, no son incongruentes las sentencias absolutorias o desestimatorias de todos los
pedimentos de la demanda (o de la reconvencin, en su caso), tiene, como una de sus
quiebras o supuestos de no aplicacin, el de que dicho pronunciamiento absolutorio lo haya
alcanzado la sentencia a travs de una alteracin de la causa petendi de la demanda (siendo
el otro el de que el referido pronunciamiento se haya basado en alguna excepcin no aducida
por la otra parte en el proceso y no apreciable de oficio). Por otra parte, no puede
desconocerse que la congruencia de toda sentencia no viene determinada por la adecuacin
o correspondencia exclusiva de su "fallo" como la literalidad del petitum de la demanda, sino
que ha de darse dicha correspondencia o adecuacin no slo con ste, sino tambin con el
componente fctico o relato histrico (causa petendi) de la demanda, de tal modo que una
sentencia que, para dictar su "fallo", atiende nica y exclusivamente al petitum del escrito
rector del proceso (demanda), pero prescinde en absoluto de la referida causa petendi del
mismo, ha de ser necesariamente tachada de incongruente, pero cuanto deja imprejuzgada
la verdadera accin ejercitada (configurada por el componente fctico de la misma), al no
resolver los puntos litigiosos que hayan sido objeto del debate, con la consiguiente
vulneracin del principio de tutela judicial efectiva, que consagra el art. 24 de la
Constitucin. Esto es lo ocurrido en el presente supuesto litigioso, en el que la demanda
iniciadora del proceso narra con todo detalle (en su relato fctico) el iter negocial seguido por
las partes, integrado (tras un contrato preliminar o preparatorio que luego qued sin
contenido) por un primer contrato de compraventa por el que la entidad mercantil "Nixdorf
Computer SA", vendi el material informtico objeto de litis a la entidad "N. C. Leasing SA",
y por un segundo contrato de arrendamiento financiero o leasing celebrado entre esa ltima
entidad y "Comercial de Distribuciones Martn SA", y que, luego, ante la inidoneidad del
referido material informtico para el fin para el que haba sido adquirido, la aludida entidad
arrendataria ("Comercial de Distribuciones Martn SA"), subrogndose en los derechos de la
compradora "N. C. Leasing SA", como luego aclar en el acto de la comparecencia de menor
cuanta (art. 693 de la Ley de Enjuiciamiento Civil) a que se refiere este recurso, ha
postulado la resolucin del aludido contrato de compraventa y, como consecuencia de ello,
del arrendamiento financiero o leasing (como primera de las acciones ejercitadas) o,
subsidiariamente, el saneamiento por vicios ocultos del repetido material informtico (como
segunda accin ejercitada) y, sin embargo, la sentencia aqu recurrida, atendiendo
exclusivamente a la literalidad del petitum de la demanda (que, evidentemente, est
redactado con una patente y censurable defectuosidad tcnica), se limita a desestimar los
pedimentos de la misma, para lo que se basa exclusivamente, pese a la ampulosa y difusa
redaccin de sus fundamentos quinto, sexto y sptimo (que han sido transcriptos
literalmente en el FJ 3 de esta resolucin), en que, en el expresado petitum, la entidad
actora se refiere tan slo (aparte de al de arrendamiento) al contrato preliminar o
preparatorio de fecha 30 de enero de 1989 (al que nos hemos referido en el ap. 1 del FJ 1
de esta resolucin), el cual haba quedado sin contenido negocial alguno, pero desconociendo
en absoluto que del relato fctico (causa petendi) de la demanda, en el que narra con
detalle, volvemos a decir, los contratos celebrados con posterioridad (el de compraventa y el
de arrendamiento financiero), se desprende que lo que real y verdaderamente est
pretendiendo (aunque con la ya dicha defectuosidad tcnica del petitum), como subrogada
en los derechos de la entidad "N. C. Leasing SA", es, en primer lugar, la resolucin del
contrato de compraventa celebrado entre sta y la proveedora "Nixdorf Computer SA", por
total falta de idoneidad del materia informtico para servir al fin para el que fue adquirido y,
subsidiariamente, y en segundo trmino, el saneamiento por vicios ocultos de dicho material
informtico, cuyas dos acciones la sentencia aqu recurrida las ha dejado totalmente
imprejuzgadas, al no entrar a conocer de ellas, con lo que incurri en una patente infraccin
del art. 359 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en cuanto obliga al juzgador a decidir o
resolver los puntos litigiosos que hayan sido objeto del debate, y en una ostensible
conculcacin del principio de tutela judicial efectiva que consagra el art. 24.1 de la
Constitucin. Por todas las consideraciones anteriormente expuestas, han de ser estimados
los referidos motivos primero y tercero, con lo que resulta, no ya innecesario, sino
totalmente improcedente el estudio de los otros dos (el segundo y el cuarto), ya que al no
haber la sentencia recurrida resuelto las cuestiones litigiosas debatidas en este proceso, con
evidente quebrantamiento de su ya dicho deber fundamental, esa sala habr de hacerlo,
pero no actuando ya como tribunal de casacin, sino como juzgador de instancia.

5. Como acaba de decirse, el acogimiento de los motivos primero y tercero, con las
consiguientes estimacin del recurso y total casacin y anulacin de la sentencia recurrida,
obliga a esta sala a resolver lo que corresponda dentro de los trminos en que aparezca
planteado el debate (nro. 3 del art. 1715 de la Ley de Enjuiciamiento Civil), lo que se har a
travs de las consideraciones que a continuacin se exponen.
6. Para los efectos de la resolucin de la cuestin litigiosa a que se refiere este proceso han
de tenerse en cuenta las siguientes puntualizaciones: 1 El llamado contrato de leasing o
arrendamiento financiero que, en el orden o aspecto econmico, conjuga o satisface tres
distintos intereses subjetivos (el del usuario en acceder al disfrute de unos bienes que no
puede o no le conviene adquirir directamente; el del fabricante o proveedor en dar salida en
el mercado a sus productos y el de la sociedad de leasing en obtener un rendimiento
econmico de su capital sin ms riesgo que el financiero), en el orden o aspecto jurdico no
se configura como un solo negocio jurdico con intervencin de tres partes contratantes, sino
que se articula a travs de dos contratos, netamente diferenciados, aunque conexionados y
dependientes entre s por su confluencia en la obtencin de la antes referida triple funcin
econmica: un contrato de compraventa por el que la sociedad de leasing adquiere del
proveedor los bienes previamente seleccionados por el usuario y un arrendamiento con
opcin de compra o arrendamiento financiero, por el que la sociedad de leasing cede durante
cierto tiempo la posesin y disfrute de tales bienes al usuario mediante una contraprestacin
dineraria fraccionada, con otorgamiento de una opcin de compra a su trmino por el valor
residual fijado en el contrato. 2 Por lo que respecta al primero de dichos contratos (el de
compraventa), la sociedad de leasing no responde al usuario del buen funcionamiento o
idoneidad de los referidos bienes, pero, como contrapartida o compensacin de ello, subroga
(con subrogacin convencional expresamente pactada) al arrendatario-usuario en todas las
acciones que, como compradora, le puedan corresponder frente a la entidad proveedoravendedora, cuya subrogacin comprende, indudablemente, la eventual accin resolutoria de
que todo comprador se halla asistido por inhabilidad o inidoneidad del objeto, as como la de
saneamiento por vicios ocultos. 3 En la clusula tercera del contrato de leasing a que se
refiere este litigio se pact expresamente lo siguiente: "`N. C. Leasing SA, en su condicin
de comprador del material, subroga al arrendatario financiero en cuantos derechos y
acciones le correspondan frente al proveedor, y el arrendatario financiero libera a `N. C.
Leasing SA de toda responsabilidad por las condiciones, funcionamiento e idoneidad del
material, obligndose a mantenerlo y conservarlo a su costa". 4 En uso de la referida
subrogacin, la entidad mercantil "Comercial de Distribuciones Martn SA" (arrendataria
financiera) ha ejercitado, con carcter principal, accin resolutoria del contrato de
compraventa del material informtico, celebrado entre "Nixdorf Computer SA" y "N. C.
Leasing SA", por total inidoneidad o inservibilidad para el fin para el que fue adquirido, no
slo del equipo informtico primeramente servido por la proveedora ("Nixdorf Computer
SA"), sino tambin del que posteriormente sustituy a aqul (como luego se dir) y, con
carcter subsidiario, para el supuesto de desestimacin de dicha accin principal, tambin
ejercita la de saneamiento por vicios ocultos del expresado equipo informtico.
7. Adems de los presupuestos fcticos que ya fueron relacionados en el FJ 1 de esta
resolucin y que, en evitacin de innecesarias repeticiones, damos aqu ntegramente por
reproducidos, de la valoracin de toda la prueba practicada en el proceso (que esta sala se
ha visto forzada a realizar, al tener que resolver, por primera vez adems, este asunto
litigioso, actuando no como tribunal de casacin, sino como rgano de la instancia, segn ya
se tiene dicho) aparecen tambin probados (y sta es la ampliacin de naturaleza fctica que
ya dejamos anunciada en el referido fundamento primero de esta resolucin) los siguientes
hechos: 1 Una vez instalados (desde febrero hasta el 16 de marzo de 1989) los equipos
informticos en las dependencias (hipermercado "Mercasol", sito en la calle Valetuana, s/n,
Edificio Marbeland, de Marbella) de la arrendataria financiera entidad "Comercial de
Distribuciones Martn SA", los mismos presentaron numerossimos defectos y anomalas, que
determinaron muy diversas y frecuentes intervenciones de los servicios tcnicos de la
entidad proveedora "Nixdorf Computer SA", sin que obtuvieran soluciones satisfactorias. 2
Ante ello, la arrendataria financiera "Comercial de Distribuciones Martn SA", recab los
servicios de don Aurelio Gurrea Chal (titular mercantil colegiado y auditor inscripto en el
Registro de Auditores de TT.MM. de Espaa) para que examinara los referidos equipos
informticos, emitiendo en 9 de agosto de 1989, un extenso informe, en cuyo
encabezamiento afirma que "el equipo suministrado por la entidad `Nixdorf Computer SA,
para la gestin de la empresa `Comercial de Distribuciones Martn SA, es obsoleto e ineficaz
para la labor a realizar" y a continuacin, bajo los epgrafes "De carcter general",

"Contabilidad", "Comercial" y "Varios", relaciona los muy numerosos defectos y anomalas

que presentaban los repetidos equipos informticos (folios 363 a 367 de los autos). 3 Dada
la referida situacin y ante las reiteradas reclamaciones de la arrendataria financiera, la
proveedora entidad "Nixdorf Computer SA", mediante carta de fecha 4 de julio de 1984, le
comunic lo siguiente: "...Para solucionar todos los problemas suscitados, hemos tomado las
siguientes determinaciones, que ya les planteamos en la reunin que mantuvimos el pasado
da 30 en nuestras oficinas: 1) Sustituir el actual equipo Sistema 8862/Mod. 3 por un
sistema 8862/Mod. 2 y por un Sistema QUATTRO/20. 2) Instalar una nueva aplicacin
contable en el Sistema QUATTRO/20. Esta aplicacin fue mostrada a sus tcnicos contables,
encontrndola totalmente satisfactoria. Ante la urgencia que nos manifestaron por poder
disponer de esta solucin, con fecha 4 de julio (sic) instalamos en sus oficinas un Sistema
M.15 con la nueva aplicacin contable. Esta solucin es de carcter provisional mientras
llegan los equipos definitivos antes mencionados, si bien todos los datos contables que se
introducen en este perodo sern traspasados por nuestros tcnicos al Sistema QUATTRO/20.
Con la llegada de los equipos definitivos, la nueva solucin ser probada por ustedes durante
un mes, transcurrido el cual se firmarn los contratos que, sin cargo alguno para ustedes,
permitirn justificar ante la entidad financiera propietaria del actual equipo los cambios
establecidos" (folios 104 y 105). 4 Los anunciados sistemas definitivos no llegaron a ser
adecuadamente instalados y los provisionales a que se refera la carta anteriormente
transcripta, seguan siendo no idneos para servir al fin para el que haban sido adquiridos,
por lo que la arrendataria decidi devolver los expresados equipos informticos a la
proveedora "Nixdorf Computer SA", como as se lo comunic mediante carta de fecha 5 de
diciembre de 1989 que le fue remitida por conducto notarial, y en la que la final de la misma
le participaba lo siguiente: "En este sentido, se les notifica de forma fehaciente que pueden
retirar de los locales de Mercasol, calle Valetuana, s/n, Edificio Marbeland, Marbella, los
equipos de informtica, que han sido instalados, aunque incompletos, a prueba, segn su
carta de 4 de julio pasado. Ello sin perjuicio de ejercitar las acciones judiciales procedentes,
en orden a reclamar las cantidades pagadas, y a su vez los correspondientes daos y
perjuicios" (folios 125 y 125 bis). 5 Los referidos equipos informticos se encuentran
depositados en un almacn de la arrendataria financiera "Comercial de Distribuciones Martn
SA", la cual se vio, ante dicha situacin, en la necesidad de contratar, temporalmente, con la
entidad mercantil "Punta la Plata SA", la prestacin por sta de los medios informticos
necesarios para la llevanza de la contabilidad del hipermercado Mercasol. 6 Posteriormente
(despus de promovido este proceso) la actora "Comercial de Distribuciones Martn SA",
hubo de adquirir otro sistema informtico, mediante otro contrato de leasing, concertado con
la entidad "Interleasing SA", con fecha 13 de marzo de 1990, siendo la proveedora o
suministradora de ese nuevo sistema informtico la entidad mercantil "Ordenadores Tisa
SA".
8. De los hechos que, segn acaba de decirse, aparecen probados, se desprende que los
muy numerosos defectos o anomalas que presentaban los equipos informticos vendidos por
"Nixdorf Computer SA", a "N. C. Leasing SA" (y luego cedidos por sta, en arrendamiento
financiero, a "Comercial de Distribuciones Martn SA"), los hacan totalmente inhbiles o
inservibles para el fin para el que fueron adquiridos, lo que entraa un claro supuesto de
incumplimiento del contrato de compraventa por parte de la entidad vendedora, por entrega
de una cosa distinta (aliud pro alio), por razn de su referida y total inhabilidad o inidoneidad
de la que haba sido comprada, por lo que, conforme al art. 1124, CCiv., procede estimar la
accin resolutoria del mencionado contrato de compraventa que, con carcter principal, ha
ejercitado la entidad "Comercial de Distribuciones Martn SA", al hacer uso de la ya dicha
subrogacin convencional que le corresponde en los derechos y acciones de la compradora
"N. C. Leasing SA", cuya resolucin contractual ha de comportar, y as procede acordarlo,
que la compradora restituya los equipos informticos objeto de litis a la vendedora y sta
devuelva a aqulla el precio de venta que cobr por los mismos.
9. Adems de la resolucin, ya acordada, del contrato de compraventa, la actora "Comercial
de Distribuciones Martn SA", reclama a la demandada "Nixdorf Computer SA", la
indemnizacin de daos y perjuicios por un doble concepto: a) Por la prestacin de los
medios informticos necesarios para la llevanza de la contabilidad del hipermercado
"Mercasol", que la referida actora y propietaria de dicho hipermercado se vio obligada a
contratar con la entidad mercantil "Punta la Plata SA", ante la inidoneidad o inhabilidad de
los equipos informticos que haba suministrado "Nixdorf Computer SA", y que haban sido
objeto del arrendamiento financiero; b) Por la disminucin de las ventas y la prdida de
imagen comercial de Mercasol, como consecuencia de la expresada inidoneidad de los

referidos equipos informticos. Por el primero de los mencionados conceptos, aparece

probado en el proceso que "Comercial de Distribuciones Martn SA", ha abonado (o le
adeuda) a la entidad "Punta la Plata SA", la cantidad de seis millones seiscientas veintids
mil setenta y ocho (6.620.078) pesetas, por lo que procede condenar a la codemandada
"Nixdorf Computer SA", a que indemnice a la actora en dicha cantidad. En cambio, no
aparece probado en el proceso que la actora haya sufrido perjuicio alguno por el segundo de
los expresados conceptos, por lo que procede desestimar la demanda en lo referente al
mismo.
10. Dada la mutua interconexin o dependencia funcional (a la que ya nos hemos referido en
el FJ 5 de esta resolucin) que existe, en todo contrato de arrendamiento financiero o
leasing, entre ste y el de compraventa que, con anterioridad o simultneamente, han de
celebrar la entidad arrendadora financiera y la proveedora o suministradora de los
respectivos bienes de equipo, la resolucin, ya acordada, del contrato de compraventa ha de
comportar necesariamente la del de arrendamiento financiero, por lo que igualmente procede
acordarlo as, debiendo la arrendataria financiera "Comercial de Distribuciones Martn SA",
devolver los equipos informticos litigiosos a "N. C. Leasing SA", para que sta, a su vez,
pueda devolverlos a la proveedora "Nixdorf Computer SA", as como la arrendadora
financiera "N. C. Leasing SA", deber restituir a la arrendataria las rentas mensuales que ya
le haba cobrado por dicho arrendamiento, por un importe total de cuatro millones quinientas
sesenta y dos mil cuatrocientas sesenta y siete (4.562.467) pesetas.
11. Tambin debe esta sala entrar a conocer de las demandas reconvencionales que,
respectivamente, formularon las codemandadas "N. C. Leasing SA", y "Nixdorf Computer SA"
(cosa que tampoco hicieron ninguna de las dos sentencias de la instancia). En la suya, la
primera de las citadas entidades postul que se condene a la actora (demandada en dicha
reconvencin) a pagarle las cuotas o rentas mensuales, que ha dejado de satisfacerle,
correspondientes al contrato de arrendamiento financiero litigioso, pretensin reconvenional
que, obviamente, ha de ser desestimada, toda vez que ha sido declarada la resolucin del
referido contrato de arrendamiento financiero o leasing.
Por su parte, la codemandada "Nixdorf Computer SA", en su demanda reconvencional,
postul se condene a la actora (demandada en dicha reconvencin) a pagarle el precio de un
sistema de alimentacin Minor I 6000 VA 20 Aut y de treinta cintas impresoras sistema
8812/100, que deca le haba vendido al margen del arrendamiento financiero, por importe
de un milln ciento cuarenta y cuatro mil noventa (1.144.090) pesetas. Tambin ha de ser
desestimada dicha reconvencin, pues aparece probado en el proceso que los aludidos
materiales a que la misma se refiere fueron incluidos en los equipos informticos que
"Nixdorf Computer SA", vendi a "N. C. Leasing SA", y que luego sta cedi en
arrendamiento financiero o leasing a la actora (demandada en dicha reconvencin).
12. Al no haber sido estimada en su totalidad la demanda principal, no procede hacer
expresa imposicin de las costas de primera instancia causadas con la misma, al no haber
tampoco mritos para imponerlas a alguna de las partes (art. 523.2 de la Ley de
Enjuiciamiento
Civil).
Habiendo
sido
totalmente
desestimadas
las
demandas
reconvencionales formuladas, respectivamente, por las codemandadas, procede imponerles
expresamente las costas causadas con las mismas (art. 523.1 de la citada ley). No procede
hacer expresa imposicin de las costas de la segunda instancia, ni tampoco de las del
presente recurso de casacin, sin que haya lugar a acordar la devolucin del depsito, al no
haber sido constituido el mismo, por no ser las sentencias de la instancia conformes de toda
conformidad.

TRIBUNAL SUPREMO DE ESPAA

Sentencia de 1 de febrero de 1999
1. Los presupuestos fcticos de que ha de partirse son los siguientes: 1 Mediante
documento fechado en Barcelona el da 15 de noviembre de 1989 e intervenido por el
corredor de comercio colegiado de dicha capital, don Pedro Antonio lvarez ngel, y bajo el
epgrafe "contrato de lease back mobiliario", las entidades mercantiles "Grondel SA", e
"Infoleasing SA", celebraron simultneamente el doble contrato siguiente: a) Un contrato de
compraventa, por el que "Grondel SA", vendi a "Infoleasing SA", el material integrado por
los bienes muebles que detalladamente se describen en el anexo 2 de dicho documento, por
el precio total (IVA incluido) de cincuenta y cinco millones novecientas sesenta y tres mil
quinientas setenta y ocho (55.963.578) pesetas, que la compradora pag a la vendedora. b)
Un contrato de arrendamiento financiero o leasing (lease back mobiliario), por el que la
entidad "Infoleasing SA" (arrendadora) cedi en arrendamiento de la clase referida a la
entidad "Grondel SA" (arrendataria) el material anteriormente aludido, por el precio total de
arrendamiento (IVA incluido) de setenta y cinco millones novecientas noventa y seis mil
(75.996.000) pesetas, a pagar en cuarenta y ocho rentas o cuotas mensuales, por importe
de un milln cuatrocientas trece mil seiscientas diecisis (1.413.616) pesetas cada una, con
una opcin de compra en favor de la arrendataria, al final del arrendamiento, por un precio
residual de un milln cuatrocientas trece mil seiscientas diecisis (1.413.616) pesetas. 2
Con fecha 17 de octubre de 1992, "Infoleasing SA", dirigi a "Grondel SA", el siguiente
telegrama: "Dados los reiterados incumplimientos de sus obligaciones de pago dimanantes
del contrato de arrendamiento financiero suscripto por Vds. con fecha 15 de noviembre de
1989, hemos decidido considerar resuelto y concluido el perodo de cesin del uso del
material, por lo que requerimos su devolucin inmediata, sin perjuicio de los dems derechos
a los que haya lugar. Todo ello, de conformidad con la condicin general 9, ap. 1.b) del
citado contrato". 3 Mediante acta notarial de fecha 16 de octubre de 1992, autorizada por el
notario de Madrid, don Valerio Prez de Madrid y Pala, la entidad "Infoleasing SA", dirigi,
por correo certificado con acuse de recibo a la entidad "Grondel SA", una carta, de la misma
fecha antes dicha, del siguiente tenor literal: "Grondel SA". Polgono Industrial. 31540 Buuel
(Navarra). Muy Sres. nuestros: Les confirmamos que, ante los reiterados incumplimientos de
sus obligaciones de pago dimanantes del contrato de arrendamiento financiero suscripto por
Vdes. con fecha 15 de noviembre de 1989, hemos decidido considerarlo resuelto y concluido
el perodo de cesin del uso del material arrendado, por lo que requerimos su devolucin
inmediata, sin perjuicio de los dems derechos que ostenta "Infoleasing SAF SA". 4 Con
fecha 11 de diciembre de 1992, "Infoleasing SA", promovi contra "Grondel SA", un juicio de
menor cuanta (turnado al Juzgado de Primera Instancia nro. 56 de Madrid, que lo tramit
como los autos nro. 1681/1992), interesando la resolucin del contrato, la reclamacin de
cantidades adeudadas, en concepto de rentas devengadas y no satisfechas, y la
indemnizacin de perjuicios. 5 En expediente administrativo de apremio TD 11/1993,
seguido contra la entidad mercantil "Grondel SA", por deudas a la Seguridad Social, la
Recaudacin Ejecutiva de la Direccin provincial, en Navarra, de la Tesorera General de la
Seguridad Social trab embargo, como de la propiedad de dicha entidad deudora, sobre el
material que fue objeto del contrato al que nos hemos referido en el anterior ap. 1 de este
fundamento. 6 Por medio de escrito de fecha 2 de marzo de 1993, la entidad mercantil
"Infoleasing SAF SA", formul, ante la Direccin provincial, en Navarra, de la Tesorera
General de la Seguridad Social, reclamacin previa en tercera de dominio, alegando que el
referido material embargado era de su propiedad, a virtud del contrato de leasing o
arrendamiento financiero, de fecha 15 de noviembre de 1989, celebrado con "Grondel SA".
7 Mediante resolucin de fecha 18 de mayo de 1993, la Direccin provincial en Navarra, de
la Tesorera General de la Seguridad Social desestim la referida reclamacin previa de
tercera de dominio por entender que el contrato celebrado entre las partes no era de leasing
o arrendamiento financiero sino de compraventa a plazos. En dicha resolucin se instrua a la
reclamante "Infoleasing SAF SA", de que contra la misma poda interponer demanda ante la
jurisdiccin ordinaria.
2. Con base en dichos presupuestos fcticos, la entidad mercantil "Infoleasing SAF SA",
promovi contra la Tesorera General de la Seguridad Social, Direccin provincial de Navarra
(ejecutante en el referido procedimiento administrativo de apremio) y contra la entidad
mercantil "Grondel SA" (ejecutada en el mismo), el proceso de tercera de dominio del que

este recurso dimana, en el que, alegando ser propietaria del material embargado en dicho
procedimiento administrativo de apremio (cuyo material lo relaciona extensamente en la
demanda), por tener celebrado, con relacin al mismo, un contrato de leasing o
arrendamiento financiero, de fecha 15 de noviembre de 1989, con la codemandada "Grondel
SA", postul se dicte sentencia por la que se declare: 1 Que el referido material (cuyos
bienes integrantes los relaciona individualmente en el petitum de la demanda) pertenecen en
plena propiedad a la demandante-tercerista. 2 Se condene a la Direccin provincial de
Navarra de la Tesorera General de la Seguridad Social y a la entidad "Grondel SA", a estar y
pasar por la anterior declaracin. 3 Se ordene, en consecuencia, que se levante el embargo
y, en su caso, el precinto, que pensa sobre los bienes integrantes del referido material y a
disposicin de la demandante-tercerista en el lugar que se designe en ejecucin de
sentencia.
La codemandada "Grondel SA", no se person en el proceso, por lo que, en su momento, fue
declarada en rebelda, hacindolo slo la codemandada Tesorera General de la Seguridad
Social, la que se opuso a la demanda y pidi la desestimacin de la misma.
En dicho proceso, en su grado de apelacin, la seccin tercera de la Audiencia provincial de
Navarra dict sentencia, de fecha 3 de junio de 1994, por la que, revocando la de primera
instancia y estimando totalmente la demanda, hace los siguientes pronunciamientos: 1
Declara que el "material" objeto de la tercera (cuyos muy numerosos bienes integrantes del
mismo los relaciona individualmente en su "fallo") son propiedad exclusiva de la entidad
"Infoleasing SA". 2 Condena a los demandados a estar y pasar por la anterior declaracin,
as como a la Tesorera General de la Seguridad Social a levantar el embargo en su da
trabado sobre los expresados bienes, dejndolos libres, y a disposicin de la entidad actora.
Contra la referida sentencia de la audiencia, la demandada Tesorera General de la Seguridad
Social ha interpuesto el presente recurso de casacin, que si bien lo articul a travs de
cuatro motivos, el primero de ellos (formulado por error en la apreciacin de la prueba) le
fue inadmitido por esta sala, en su momento.
3. La sentencia aqu recurrida, tras un extenso y bien construido razonamiento, califica de
leasing o arrendamiento financiero el contrato con base en el cual se ejercita la litigiosa
tercera de dominio, lo que, como conclusin de dicho razonamiento, lo expresa literalmente
en los siguientes trminos: "En definitiva, por las razones expuestas, no podemos concluir,
en que la verdadera intensin de `Infoleasing SA, y `Grondel SA, al suscribir el contrato
de 15 de noviembre de 1989, fuera otorgar una compraventa de bienes muebles a plazos.
Por el contrario, est suficientemente justificado, que convinieron -y ejecutaron al menos
parcialmente conforme a las previsiones convencionales hasta marzo de 1992- un verdadero
`arrendamiento financiero, durante cuya vigencia la propiedad exclusiva -vase la condicin
particular quinta-, del material, corresponda a la entidad arrendataria (por razones de
elemental lgica, entiende esta sala 1 que habr querido decirse `entidad arrendadora),
por lo que debe prosperar la tercera de dominio ejercitada, con revocacin de la sentencia
de instancia" (ltimo prrafo del fundamento jurdico cuarto de la sentencia aqu recurrida).
4. El motivo segundo (el primero, como ya se tiene dicho, fue inadmitido por esta sala en el
momento procesal oportuno) aparece textualmente formulado as: "Al amparo del nro. 4 del
art. 1692 de la Ley de Enjuiciamiento Civil en cuanto la sentencia recurrida infringe lo
dispuesto en el art. 1281 en relacin con el art. 1282, ambos del CCiv.". Como no es posible
captar cul sea el verdadero y serio contenido impugnatorio de este motivo, nos vemos
forzados a transcribir el alegato integrador de su desarrollo, que literal e ntegramente dice
as: "Establecen los preceptos infringidos, si los trminos de un contrato son claros y no
dejan duda sobre la intencin de los contratantes se estar al sentido literal de sus clusulas
as como que para juzgar de la intencin de los contratantes, deber atenderse a los actos de
stos, coetneos y posteriores al contrato. El contrato que celebran `Infoleasing SA, y
`Grondel SA (sujetos del mismo), el 15 de noviembre de 1989, sobre los bienes de equipo
que se detallan (objeto del contrato) indicando la causa (uno vende y otro compra) es
calificado y en una interpretacin literal del mismo, en su clusula tercera, claramente, se
expresa y estipula que es compraventa. De actos anteriores, coetneos y posteriores, la
intencin de los contratantes, tambin, es deducida, total y terminantemente: una empresa
necesita comprar y otra vende los bienes de equipo que fabrica, por consiguiente la
calificacin jurdica del contrato que perfeccionan, entregando el pleno dominio y la posesin

de lo que es objeto contractual es fcil hacerlo, sobre todo cuando los contratantes lo
establecen y expresamente lo determinan. Por tanto el presente motivo de casacin, igual
que el anterior, ha de ser estimado y hace que el fallo sea el que corresponde ajustado a las
normas del ordenamiento jurdico".
El expresado motivo, no obstante la dificultad que, dados los trminos en que aparece
redactado su transcripto alegato, entraa el poder darle una respuesta casacional seria, ha
de ser rotundamente rechazado, ya que el mismo viene a referirse nica y exclusivamente al
primero de los contratos que, mediante el documento intervenido por corredor colegiado de
comercio, de fecha 15 de noviembre de 1989 (al que nos hemos referido extensamente en el
ap. 1 del fundamento jurdico primero de esta resolucin), celebraron "Infoleasing SA", y
"Grondel SA", que, efectivamente, fue un contrato de compraventa, al cual pertenece la
clusula tercera sa que se invoca en dicho alegato, en la que literalmente se dice, en efecto,
lo siguiente: "Tercera. Los bienes objeto de este contrato de compraventa se entienden
entregados en el presente acto. La parte vendedora transmite a la compradora el pleno
dominio y posesin de los bienes vendidos", pero la recurrente ignora en absoluto o parece
ignorar que, adems de dicho contrato de compraventa (nico al que parece referirse el
transcripto alegato del motivo), mediante el mismo documento de fecha 15 de noviembre de
1989 las mismas partes celebraron un segundo contrato, al que titularon "B) Arrendamiento
financiero", cuyo clausulado est integrado por cuatro condiciones particulares y trece
condiciones generales, por el que "Infoleasing SA", cede a "Grondel SA", en arrendamiento
con opcin de compra el mismo material que haba sido objeto del anterior, aunque
simultneo, contrato de compraventa, en las condiciones que, en sus trminos ms
importantes, han sido dichos en el ap. 1 del fundamento jurdico primero de esta resolucin.
Este segundo contrato (al que no se refiere absolutamente para nada el transcripto alegato
del motivo) es el que la sentencia recurrida califica de arrendamiento financiero, cuya
calificacin ha de ser aqu mantenida invariable, no slo porque la recurrente no la impugna,
mediante razn alguna, en el tantas veces repetido alegato del motivo (que antes ha sido
literalmente transcripto en su integridad), sino tambin porque es reiterada y notoriamente
conocida doctrina de esta sala la de que la interpretacin (y calificacin) de los contratos es
funcin propia de los juzgadores de la instancia, cuyo resultado exegtico ha de ser
respetado en casacin, a no ser que el mismo sea ilgico, absurdo o conculcador de alguna
de las normas de la hermenutica contractual, nada de lo cual ocurre en el presente
supuesto litigioso, ya que aparece plenamente acreditado que, mediante los dos contratos
instrumentados en el documento de fecha 15 de noviembre de 1989, intervenido por
corredor de comercio colegiado, la verdadera intencin de las partes contratantes fue la de
celebrar un contrato de leasing o arrendamiento financiero, en su modalidad doctrinalmente
denominada lease back mobiliario.
5. Al amparo del ordinal cuarto del art. 1692 aparecen formulados los motivos tercero y
cuarto, en los cuales se denuncia, respectivamente, "infraccin del art. 1911, CCiv. en
relacin con una interpretacin errnea de lo dispuesto en el art. 19 del real dec. 15/1977,
de 25 de marzo, y lo desarrollado en operaciones de arrendamiento financiero, en particular,
la disposicin adicional sptima, apartado uno de la ley 26/1988, de 29 de julio" (en el
tercero) e "infraccin de la jurisprudencia aplicable para resolver la cuestin objeto de debate
y que, entre otras que se citan, esta Excma. sala ha estudiado la materia detalladamente, en
sentencia de 28 de mayo de 1990" (en el cuarto). El examen conjunto de los dos referidos
motivos viene determinado por la circunstancia de ser el mismo el contenido impugnatorio
de ambos, a travs de los cuales la recurrente insiste en sostener que el contrato celebrado
entre "Infoleasing SAF SA", y "Grondel SA", mediante el documento de fecha 15 de
noviembre de 1989, no fue de leasing o de arrendamiento financiero, sino de compraventa,
de lo que pretende concluir que los bienes objeto del mismo eran propiedad de "Grondel SA"
(compradora) y que, por tanto, fue correcto el embargo trabado sobre dichos bienes.
Los dos expresados motivos (con los que, en definitiva, vuelve la recurrente a combatir la
calificacin contractual realizada por la sentencia recurrida) han de ser tambin
desestimados, ya que, como antes se dijo y aqu nos vemos forzados a repetir, la calificacin
de los contratos es funcin propia de los juzgadores de la instancia, cuyo resultado exegtico
ha de ser mantenido en casacin, a no ser que el mismo sea ilgico, absurdo o conculcador
de alguna de las normas de la hermenutica contractual, nada de lo cual ocurre en el
presente supuesto litigioso, ya que, como acertadamente razona la sentencia aqu recurrida,
aparece plenamente acreditado que, mediante los dos contratos instrumentados en el
documento, intervenido por corredor colegiado de comercio, de fecha 15 de noviembre de

1989 (al que nos hemos referido en el ap. 1 del fundamento jurdico primero de esta
resolucin), la verdadera intencin de las partes contratantes fue la de celebrar un contrato
de leasing o arrendamiento financiero, en su modalidad doctrinalmente denominada lease
back mobiliario, a lo que ha de agregarse, finalmente, que la sentencia de esta sala de fecha
28 de mayo de 1990, que especficamente invoca la recurrente en el antes transcripto
encabezamiento del motivo cuarto, carece de aplicacin al presente supuesto litigioso, ya
que dicha sentencia, por las especiales y concretas circunstancias concurrentes en el caso
por ella resuelto, calific el contrato all litigioso de compraventa de bienes muebles a plazos
y no de leasing, pero dichas circunstancias no son las que se dan en el supuesto aqu
enjuiciado, sin que, por otro lado, la cuanta (ms o menos elevada) de la cuota residual
pactada para el ejercicio de la opcin de compra (si es que a ello quiere referirse la
recurrente, aunque no lo dice en el alegato de ninguno de los dos motivos) sea, por s sola,
suficiente para el pretendido cambio de calificacin contractual, ya que esta sala tambin
tiene declarado, en sentencia de 28 de noviembre de 1997, que "no hay base legal ni lgica
que establezca un parmetro para indicar la proporcin que deba tener la opcin de compra
respecto al valor monetario del bien objeto del tantas veces mencionado contrato de
arrendamiento financiero tambin conocido en el nombre de leasing.
6. El decaimiento de los tres motivos aducidos (el primero de los cuatro formulados como ya
se dijo, fue inadmitido por esta sala, en su momento) ha de llevar aparejada la
desestimacin del recurso.

TRIBUNAL SUPREMO DE ESPAA

Sentencia de 16 de mayo de 2000
1. Con carcter previo procede destacar los antecedentes fcticos siguientes: 1 Por la
entidad mercantil Menhir Leasing SA (antes Proleasing SA) se formul demanda, a sustanciar
por los trmites del juicio de menor cuanta, contra don Luis Fernando S. S. y doa Alicia
gueda R. T. en la que solicita se declare resuelto y extinguido, en su integridad, el contrato
de arrendamiento financiero -leasing- celebrado entre demandante y demandados con fecha
12 de julio de 1989; se condene a los demandados a restituir a la actora en la posesin del
inmueble, objeto del contrato resuelto, ponindolo inmediatamente a su disposicin, libre de
ocupantes y expedito; se condene tambin a los demandados a pagar a la actora las cuotas
devueltas que se elevan a un principal de 1.844.008 pesetas, ms 47.110 pesetas de gastos
de devolucin; se condene asimismo a los demandados por los daos ocasionados por su
incumplimiento, as como al pago de los intereses por mora que correspondan, a cuantificar
con exactitud en ejecucin de sentencia; se decrete la obligacin de la parte demandada a
pagar a la demandante, despus de resuelto el contrato, la suma del 15% del precio de
adquisicin del inmueble por cada mes o fraccin de mes que transcurra desde la fecha en
que la entrega debiera producirse, tal y como establece la estipulacin vigsima novena,
desde la fecha de requerimientos notariales; y se declare la inadmisibilidad de cualquier
recurso que, por la demandada, trate de interponerse contra la sentencia recada en esta
instancia si, al tiempo de interponerlo, no acredita haber pagado o consignado todas las
vencidas hasta ese momento, y su posterior decaimiento irreversible si, durante su
tramitacin, no satisfacen en la misma forma las cuotas que continen venciendo. Se aduce
en la demanda que la actora, en el ejercicio de la actividad que le es propia (exclusivamente
la realizacin de operaciones de arrendamiento financiero, o leasing, tal y como se definen,
descriptivamente, en la normativa legal constituida por RD 15/1977, RD 1669/1980, y ley
26/1988, de 29 de julio, sobre Disciplina e Intervencin de las Entidades de Crdito) adquiri
de los demandados el pleno dominio del inmueble que se resea y describe en la escritura de
compraventa de fecha 12 de julio de 1989, y el mismo da, por escritura otorgada ante el
mismo notario, cedi el uso del local adquirido a dichos demandados mediante contrato de
arrendamiento financiero -leasing-. La cesin de uso lo fue por tiempo determinado e
irreducible de 120 mensualidades, al trmino de cuyo perodo se puede ejercitar por el
arrendatario financiero una opcin de compra. A continuacin se aade que el valor total es
de 27.660.107 pesetas, de las que 2.963.583 pesetas corresponden al IVA (tipo del 12%), y
que a partir del mes de diciembre de 1990 los demandados han incumplido reiterada y
sistemticamente la obligacin de pago de la cuota mensual convenida, por lo que a junio de
1991 adeudan un total de 1.844.008 pesetas. Por ltimo, se hace alusin a la comunicacin
de la resolucin contractual por conducto notarial, y se invocan los arts. 1124 y 348 del CCiv.
2 Por los demandados en el escrito de contestacin se alega: falta de legitimacin pasiva;
falta de constancia de que la entidad actora est inscripta en el Registro Especial de
Empresas de Arrendamiento Financiero; que se utiliza el sistema de leasing para encubrir un
contrato de prstamo con una garanta real ya hecha efectiva antes del posible o probable
incumplimiento, poniendo de relieve que el inmueble se adquiere por el precio de once
millones para ser "revendido" con posterioridad por veintisis millones superados; y que se
han pagado al menos cuatro recibos de los reclamados. Se termina suplicando que, "para el
caso de no estimarse la excepcin de falta de legitimacin, se declare no haber lugar a la
demanda, la nulidad del contrato objeto de la litis, la restitucin recproca de las cosas objeto
del contrato, y no haber lugar a la resolucin del mismo, as como a los dems pedimentos
formulados por la demandante". 3 Por el Juzgado de Primera Instancia nro. 33 de Madrid se
dict sentencia el 5 de julio de 1993 en la que, estimando parcialmente la demanda, declara
resuelto el contrato de arrendamiento financiero de 12 de julio de 1989 y condena a los
demandados a pagar diversas cantidades (un milln ochocientas cuarenta y cuatro mil ocho
pesetas, importe de las cuotas mensuales correspondientes al perodo comprendido entre los
meses de diciembre del ao 1990 y julio de 1991, ambos inclusive; el inters del 2%
mensual devengado por cada una de esas cuotas mensuales desde la fecha de su respectivo
vencimiento; cuarenta y siete mil ciento diez pesetas en concepto de gastos ocasionados por
el impago de las cuotas; y el 15% de once millones, valor de adquisicin del inmueble) y a
restituir a la demandante la posesin del inmueble objeto del contrato, ponindolo a su
disposicin libre de ocupantes y expedito. Se fundamenta la decisin adoptada en la
apreciacin de la existencia de un contrato de lease back, modalidad de leasing admisible
con base en el art. 1255, CCiv. y disposicin adicional 7 de la ley 26/1988, de 29 de julio.

4 Recurrida la anterior resolucin por los demandados, la seccin 14 de la audiencia

provincial dict sentencia el 3 de febrero de 1995, en la que sobre la base de que no hay
simulacin sino un "leasing inmobiliario" que no infringe las limitaciones impuestas a la
autonoma de la voluntad por el art. 1255, CCiv. y otras argumentaciones, estima
parcialmente la apelacin, y acuerda: declarar resuelto el contrato de arrendamiento
financiero, condenar a los demandados a restituir a la actora en la posesin del inmueble
objeto del contrato y a pagar las cuotas devueltas que se elevan a un principal de 1.844.008
pesetas, ms 47.110 pesetas de gastos de devolucin, los daos por incumplimiento e
intereses por mora que se determinarn en ejecucin de sentencia, y se decreta la obligacin
de la demandada de pagar, despus de resuelto el contrato, la suma del 15% del precio de
adquisicin del inmueble por cada mes o fraccin de mes que transcurra desde la fecha en
que la entrega debiera producirse segn la estipulacin 19. La sentencia fue objeto de un
voto particular en el que se propone acoger parcialmente la peticin de nulidad contenida en
el suplico de la contestacin, declarando nulas las clusulas vigsima octava y vigsima
novena del contrato de autos, en cuanto validan el pacto comisorio; y 5 Por don Luis
Fernando S. S. y doa Alicia gueda R. T. se interpuso recurso de casacin articulado en dos
motivos, en el primero de los cuales denuncia infraccin del art. 408, Ley de Enjuiciamiento
Civil, y en el segundo vulneracin del art. 1281, prr. 1, CCiv., en relacin con los arts. 609,
1261.3, 1274 y 1278 del mismo texto legal.
2. Tambin con carcter previo al examen de los motivos que integran el recurso de
casacin, y para facilitar su exposicin, resulta oportuno recoger los aspectos ms
significativos del contrato celebrado por los litigantes. Mediante escritura pblica otorgada en
Burgos el 12 de julio de 1989 (nro. 1192 del protocolo notarial correspondiente), Proleasing
SA, compr a don Luis Fernando S. S. y a doa Alicia gueda R. T. el bien inmueble
consistente en local garaje o de uso polivalente, difano, de 124 m 2 de superficie, sito en la
casa nro. 9 de la calle General Moral de Melgar de Fernamental (Burgos) por importe de once
millones de pesetas, entendindose hecha la entrega y dada la posesin por el otorgamiento
de la escritura. Por otra escritura pblica de la misma fecha (nro. de protocolo notarial 1193)
los anteriormente mencionados convinieron un contrato que denominaron de arrendamiento
financiero inmobiliario (leasing inmobiliario) de conformidad con la norma establecida en la
ley 26/1988, de 29 de julio, y dems disposiciones de la legislacin vigente. Se establecen
treinta y seis clusulas, las treinta y dos primeras bajo las rbricas de condiciones
particulares y generales enlazadas con las particulares, las dos siguientes bajo la de
facultades especiales, y las otras dos como disposiciones finales. Se aaden dos
prevenciones referidas a la solicitud de inscripcin en el Registro de la Propiedad y solicitud
de rgimen especial tributario, y a continuacin se describe el inmueble objeto del contrato,
que coincide con el que fue objeto de compraventa anteriormente expresado. Entre los
pactos convenidos, resumidamente, cabe destacar: Se fija la duracin del contrato en ciento
veinte meses (trmino final el 12 de julio de 1999), quedando extinguido sin necesidad de
requerimiento previo de Proleasing SA (clusula 3). Se establece como precio total el de
24.696.524 que con el incremento del IVA asciende a 27.660.107 pesetas (cuarta). Se
concreta el valor residual del inmueble a efectos de opcin de compra en 1.852.500 pesetas
(sexta). En las clusulas sptima y vigsima quinta se regula la previsin del seguro de
inmueble y en la octava la revisin econmica con objeto de mantener el precio del
arrendamiento financiero adecuado a la coyuntura econmico-financiera. La clusula
decimotercera dispone que Proleasing SA, no garantiza al usuario la idoneidad del inmueble,
ni su adecuacin a la explotacin a que va destinado, ni sus instalaciones y servicios, en todo
o en parte de los elementos integrantes del mismo, y en consecuencia, el usuario no dirigir
contra dicha entidad ninguna reclamacin fundada en las anteriores causas o en otras
anlogas. En la clusula decimoctava se establece el inters de demora del 2% por las rentas
vencidas y no pagadas, adems del reembolso de los gastos de devolucin que se hayan
originado, y la existencia de la clusula penal se pacta sin perjuicio de la vigsima octava. La
clusula vigsima sptima prev la opcin de compra, y en las clusulas vigsima octava y
vigsima novena la facultad de Proleasing de optar entre la solucin o el cumplimiento. La
clusula veintinueve tiene el siguiente contenido: En caso de que Proleasing SA, optase por
la resolucin del contrato de arrendamiento financiero, de conformidad con lo dispuesto en la
estipulacin anterior, Proleasing SA, tendr derecho a: a) Exigir el pago de las rentas
devengadas, hasta ese momento y los intereses de demora pactados, as como cualquier
otra cantidad (siempre que no sean rentadas pendientes de vencer), que el usuario deba a
Proleasing SA, o a tercero. El pago de estas cantidades deber realizarlo el usuario en el
plazo de las 72 subsiguientes a requerimiento que al efecto le haga Proleasing SA. b)
Recuperar el pleno uso y la posesin del/os inmueble/s objeto de este contrato, en el plazo

de 15 das a partir de la correspondiente notificacin notarial. c) Percibir la indemnizacin por

los deterioros sufridos por el/os inmueble/s, la cual deber abonarla el usuario en el plazo de
los quince das siguientes a la correspondiente notificacin. d) Percibir en concepto de
clusula penal, y siempre que haya habido incumplimiento por el usuario de alguna de las
obligaciones por l asumidas en este contrato, una cantidad equivalente al siguiente
porcentaje, calculado sobre el precio de adquisicin por Proleasing SA, del/os inmueble/s del
contrato, segn conste en la escritura de compraventa: el 20%, si la resolucin tiene lugar
en los dos primeros aos del contrato; el 15%, si la resolucin tiene lugar en los aos 3 y
4; el 10%, si la resolucin tiene lugar una vez pasados los cuatro primeros aos del
contrato. Dicha cantidad deber abonarse por el usuario a Proleasing SA, dentro de los 30
das siguientes al requerimiento que sta le haga. Y en la clusula trigesimoprimera se
establece que en cualquier caso que proceda la devolucin a Proleasing SA, del inmueble, si
el usuario se demorase en realizarla habr de pagar a dicha entidad, en concepto de clusula
penal, una cantidad equivalente al 5% del precio de adquisicin del inmueble por cada mes o
fraccin de mes que transcurra desde la fecha en que la entrega debiera producirse.
3. En el primer motivo del recurso se denuncia infraccin del art. 408 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil con fundamento en que la sentencia de la audiencia incurre en una
agravacin del fallo en perjuicio del recurrente, con vulneracin del principio prohibitivo de la
reformatio in peius.
Comparados los fallos de las sentencias dictadas en primera instancia y en apelacin, se
aprecia que ambos coinciden en los pronunciamientos relativos a la declaracin de resolucin
del contrato de arrendamiento financiero, condena de los demandados a restituir la posesin
del inmueble, condena de los mismos a pagar al actor las cuotas devueltas que se elevan a
un principal de un milln ochocientas cuarenta y cuatro mil ocho pesetas, ms cuarenta y
siete mil ciento diez pesetas de gastos de devolucin, y la declaracin de no haber lugar a la
peticin relativa a la inadmisin de recursos, as como sobre la no imposicin de costas. El
problema se plantea en tres extremos. El primero de ellos es que la sentencia de la audiencia
condena a la indemnizacin de los daos por incumplimiento, pronunciamiento que no acoge
la sentencia del juzgado. Razona esta resolucin de primera instancia (fundamento tercero)
que la peticin no puede ser acogida porque la estipulacin 29. d) del contrato establece una
clusula penal, a la que, a falta de otro dato que lo contradiga, ha de atribuirse funcin
liquidatoria de tales perjuicios. Es evidente que en el particular examinado se produce una
agravacin del fallo. El segundo extremo se suscita en relacin con los intereses, por cuanto
mientras la sentencia del juzgado dice que se condena a los demandados a pagar a la
demandante el inters del 2% mensual devengado por cada una de las cuotas mensuales
vencidas en el perodo que seala y desde la fecha de su respectivo vencimiento, la
sentencia de la audiencia condena al pago de los intereses por mora que se determinarn en
ejecucin de sentencia. Al no existir en el contenido de la resolucin recurrida ningn
razonamiento que permita concretar su pronunciamiento, es obvio que debe precisarse el
mismo en el sentido de que no puede agravarse en ejecucin lo acordado en el fallo del
juzgado. Y por ltimo, el tercer extremo hace referencia a la obligacin que se acuerda a
cargo de los demandados y en favor de la entidad demandante, consistente en pagar la
suma del 15% del precio de adquisicin del inmueble, la que, con arreglo a la sentencia del
juzgado, es una nica cantidad (quince por ciento de once millones), y que, en cambio, en la
sentencia de audiencia -ap. e) del fallo- se fija "por cada mes o fraccin de mes que
transcurra desde la fecha en que la entrega debiera producirse, segn la estipulacin 19". A
propsito de tal extremo dice la sentencia del juzgado que: "Se solicita asimismo la condena
de los demandados al pago de `quince por ciento del precio de adquisicin del inmueble por
cada mes o fraccin de mes que transcurra desde la fecha en que la entrega debiera
producirse, con invocacin expresa de la estipulacin 29. Sin embargo, esta clusula, el
ap. d) ya citado, tan slo contempla una nica entrega consistente en un porcentaje del
precio de adquisicin del inmueble, variable segn el tiempo transcurrido desde la
celebracin del contrato hasta su resolucin, como clusula penal expresa para el supuesto
de que la misma tenga por causa el incumplimiento de los arrendatarios, y a ello debe
ceirse el pronunciamiento correspondiente, que, atendida la fecha del contrato y de la
comunicacin notarial de la resolucin del contrato se cifra en un 15% de dicho precio. La
falta de peticin expresa impide aqu pronunciamiento en el sentido marcado por la
estipulacin 31 del contrato, debiendo ser la parte demandante la que sufra las
consecuencias de la confusin que ella misma provoca". Nada justifica la decisin distinta de
la audiencia sobre el particular, por lo que es evidente que en este extremo tambin se
incurri en una agravacin del fallo. Lo anteriormente razonado se entiende sin perjuicio de

lo que resulte del examen del segundo motivo, por lo que la operatividad de su contenido
queda condicionada a lo que se diga respecto del mismo en los fundamentos siguientes.
4. En el segundo motivo del recurso se denuncia infraccin del prrafo primero del art. 1281,
CCiv., en relacin con los art. 609, 1261.3, 1274 y 1278 del CCiv., en cuanto que, por una
parte, rige la teora del ttulo y modo para la transmisin voluntaria e intervivos de los
derechos reales, y, por otra, la validez del contrato presupone la concurrencia de una causa
suficiente que fundamente el reconocimiento jurdico del fin perseguido por los contratantes.
En el desarrollo del motivo se razona que el contenido de las escrituras otorgadas el 12 de
julio de 1989 ponen de manifiesto la existencia de una venta en garanta contraria a los
preceptos legales mencionados. Se aade que la compraventa no tiene como finalidad la
transmisin del dominio, sino que se hace por el posterior arrendamiento financiero. A
continuacin se sintetiza el contenido del voto particular a la sentencia recurrida
(examinando diversas clusulas contractuales) y se concluye que la transmisin dominical,
en el caso, no tiene ms justificacin que la de servir de garanta durante el tiempo de la
financiacin, y que se incide en la prohibicin legal del pacto comisorio, segn los arts. 1859
y 1884 del CCiv., lo que conlleva la declaracin de nulidad del contrato objeto de la litis, con
desestimacin de la demanda interpuesta por la parte actora.
En primer lugar es de sealar, con base en reiterada doctrina de esta sala, que si bien la
interpretacin de los contratos, y, en general de los negocios jurdicos, y por extensin la
calificacin de los mismos, es, en principio, funcin propia de los juzgadores de instancia, sin
embargo el resultado exegtico o calificativo por ellos obtenido puede ser sometido a revisin
casacional, y debe ser rectificado cuando sea contrario a las normas legales, ilgico o
claramente equivocado. Por otra parte es de sealar, tambin con fundamento en profusa
jurisprudencia, que los contratos son lo que son, y no como se califiquen por los
intervinientes, debiendo atenderse para su calificacin a lo realmente pactado, lo buscado de
verdad por las partes. Para ello habr de tenerse en cuenta su contenido, que permitir su
encaje en una figura ya establecida, o determinar su carcter atpico, y semejanza con otros
negocios tpicos, de tal modo que, establecida su naturaleza, ser posible tomar en cuenta
las normas jurdicas que le son aplicables y, mediatamente, qu efectos derivan de la
voluntad de los contratantes.
Resulta interesante sealar que en el caso de autos se manifiestan varias posturas no
coincidentes. Para la demanda es un contrato de arrendamiento financiero o leasing, tesis
que tambin sigue la resolucin recurrida (con un voto particular discrepante), la cual habla
de leasing inmobiliario; para la sentencia del juzgado es una modalidad de leasing
denominada lease back; y para la parte demandada reconviniente, un contrato de prstamo
simple con una garanta real ya hecha efectiva antes del posible o probable incumplimiento.
La demanda contempla el contrato desde la perspectiva exclusiva del arrendamiento
financiero -leasing- de la ley 26/1988, del 29 de julio, sobre Disciplina e Intervencin de las
Entidades de Crdito, y separa la adquisicin en pleno dominio del inmueble, que describe
por remisin a la escritura pblica de compraventa, de la cesin del local adquirido mediante
dicho contrato de arrendamiento financiero -leasing- otorgado en otra escritura pblica. La
calificacin contractual efectuada no se ajusta a la realidad del caso. Lo que caracteriza al
leasing, en su versin de arrendamiento financiero, es su constitucin en funcin de un bien
determinado. La razn ontolgica de la figura jurdica que explica e integra su funcin
econmico-social, o prctica, es la necesidad de un objeto, y, adems, segn la disposicin
adicional sptima, ap. 1, de la ley 26/1988, su destino a una explotacin agrcola, pesquera,
industrial, comercial, artesanal, de servicio o profesional del financiado, el cual acepta dicha
frmula jurdica, porque precisa o desea dicha cosa y carece de soporte econmico para
adquirir su dominio, o por otras razones, reservndose la facultad de adquisicin para un
tiempo posterior mediante el mecanismo de la opcin de compra. En cambio lo que
caracteriza el prstamo de dinero es la necesidad de ste, que adems de cosa fungible, es
consumible por naturaleza, producindose en relacin con el mismo una transmisin de
dominio, con obligacin de devolver el tatumdem, con precio o sin l. En el prstamo, por
consiguiente, lo relevante o trascendente, la razn de ser del contrato, es recibir dinero; se
financia la empresa, mientras que en el leasing se financia directamente la adquisicin del
objeto. En el caso de autos no hay un leasing, como se deduce adems claramente de la
naturaleza del bien hipotticamente financiado, y del anlisis en conjunto de las clusulas del
contrato en relacin con dicho objeto. La finalidad del contrato no fue la de obtener, o

mantener, el garaje, sino conseguir el dinero, por lo que el verdadero contrato celebrado, el
querido por la voluntad concordada de las partes -consentimiento (de cum sentire, o sentir
conjunto), como concurso de oferta y aceptacin sobre la cosa y causa del contrato (arts.
1261, prr. 1, 1274 y 1740, CCiv.)- fue un prstamo simple, o mutuo.
Para la sentencia del juzgado el contrato debe ser calificado como de lease back. Esta figura
jurdica (tambin denominada retroleasing), que en su versin mobiliaria y como modalidad
de leasing ya fue contemplada en diversas sentencias de esta sala (1 de marzo de 1998, 1
de febrero, 17 de marzo y 20 de noviembre de 1999, y que, por cierto, no fue aludida en el
proceso por la parte demandante, no concurre en el supuesto de autos, con independencia
de la consideracin jurdica que pueda tener en la legislacin contable y financiera, que no es
significativa para el campo del derecho civil, y cualquiera que sea la apariencia externa que
pueda presentar la operacin. Ello es as porque, aunque con ciertas peculiaridades (que
hacen que en el caso la disimilitud sea ms difusa), es una modalidad de leasing, y por lo
tanto lo trascendente es el bien concreto sobre el que se constituye, de tal modo que si el
mismo, y ms concretamente su transmisin, obedece a una funcin de garanta de la
devolucin de una suma de dinero, obviamente no se da tal hiptesis jurdica. Y ello se
revela singularmente cuando resultan indiferentes las caractersticas o naturaleza del bien
inmueble transmitido y luego arrendado con opcin de compra y no responde a la finalidad
prevista en la ley (disposicin adicional sptima, ap. 1, prr. 1, ley 26/1988, de 29 de julio).
Calificada como verdadera intencin de las partes la de celebrar un contrato de prstamo
simple, o mutuo, de dinero, la complejidad -negocios combinados o coligados que forman la
operacin (arrendamiento, transmisin del dominio mediante compraventa del bien inmueble
que posteriormente se arrienda al vendedor, y opcin de compra a favor de ste)- responde,
mediante la apariencia creada, a la finalidad de garantizar la devolucin de la suma prestada,
y su precio (contrato unilateral por real, y naturalmente oneroso), de manera que el
arrendamiento se explica por la oportunidad de conservar (el "prestatario") la posesin
inmediata del bien sobre el que se constituye la garanta, adoptndose una forma de
constituto, en cuanto que, por va de intervencin del ttulo o concepto posesorio, se
conserva aquella posesin y se deja de poseer en concepto de dueo -mejor, como dueopara pasar a poseer en nombre propio (como arrendatario), pero en concepto distinto de
dueo. La opcin de compra es el mecanismo jurdico que funciona como trmino final de la
garanta para la retrocesin del bien. Por lo tanto, la compraventa y la opcin se conjuntan o
aglutinan en funcin de garanta de la operacin crediticia.
La primera apreciacin que comporta lo anteriormente expuesto es la de que no ha habido
verdadera transmisin del dominio porque falta el ttulo idneo, ya que si la venta se hizo en
funcin de garanta, carece de eficacia transmisiva, no tiene virtualidad para transmitir el
dominio. La jurisprudencia ha admitido la posibilidad de venta en garanta con la creacin de
una titularidad formal (negocio fiduciario), pero ello es distinto de una transmisin definitiva,
aunque tenga carcter claudicante por el establecimiento de la opcin. Adems, la
transmisin del dominio con el fin de responder del incumplimiento de la deuda convierte la
simulacin relativa en radicalmente nula por vulnerar la prohibicin del pacto comisorio. La
jurisprudencia ha venido admitiendo con cierta amplitud las garantas reales atpicas, incluso
mediante la formulacin de negocios complejos, la utilizacin de negocios indirectos, u otros
mecanismos jurdicos. Pero la creacin de una garanta atpica no puede servir de artificio
para eludir los principios fundamentales o reglas consustanciales del sistema de garantas
tpicas, como son las normas relativas a la preferencia y prelacin de crditos, principio de la
par conditio creditorum, proteccin de tercero o prohibicin del pacto comisorio. Esta
prohibicin, con base en la que el acreedor, en caso de impago de su crdito, no puede
pretender hacer suya la cosa dada en garanta, haciendo abstraccin de su valor, tiene su
origen en un texto del derecho romano (Constantino, libro VIII, tt. XXXVI, ley 3 del C), fue
acogida en nuestro derecho histrico (Partidas, 5, ley 41 del tt. V, y 12 del tt. XIII, y
proyecto de 1851; aunque no por el proyecto de 1882), y se considera recogida en los arts.
1859 y 1884, CCiv., respectivamente para la prenda e hipoteca, y la anticresis. La prohibicin
hace referencia nicamente al pacto contemporneo (previo o simultneo) a la generacin
del crdito, no a las adjudicaciones o transmisiones posteriores en pago (sentencia de 27 de
junio de 1980); resultando indiferente que adopte la frmula clsica de apropiacin en el
supuesto de que se produzca el incumplimiento de la deuda, u otra distinta (aunque de
efecto similar), como ocurre en el caso, de transmisin inmediata o simultnea del dominio
en el momento de la generacin del crdito, con efecto claudicante si se abonare totalmente
la deuda, mediante el ejercicio de la opcin de compra, actuando el denominado "valor

residual" como ltimo plazo de amortizacin del prstamo. La vigencia inequvoca de la

prohibicin est reconocida en la jurisprudencia (sentencias de 25 de mayo de 1971, 25 de
septiembre de 1986, 22 de diciembre de 1988, 18 de febrero de 1997, 13 de mayo de 1998
y 15 de junio de 1999) y en la doctrina de la Direccin General de Registros (resoluciones de
10 de junio de 1986; 3 de junio, 29 de septiembre y 16 de noviembre de 1987; 5 de junio y
19 de julio de 1991; 5 de mayo y 22 de septiembre de 1992; 18 de octubre de 1994), siendo
incuestionable su aplicabilidad a todo tipo de garanta atpica por coherencia del sistema,
analoga (art. 4.1, CCiv.), evitar el fraude de ley (sentencia de 18 de febrero de 1997), y,
como dice la sentencia de 13 de mayo de 1998, dadas las razones de moralidad e inters
general en que se asienta, por lo que constituye un lmite al principio de la autonoma
privada (art. 1255, CCiv.). Aplicada la doctrina expuesta al caso que se enjuicia, resulta
evidente que con la operacin configurada se pretende obtener cobertura para tratar de
burlar la prohibicin legal, lo que supone incurrir en "fraude de ley", por lo que resulta
indiscutible la nulidad radical de la transmisin dominical.
Por lo que respecta a las consecuencias jurdicas de lo razonado, ocurre que la apreciacin de
la nulidad del pacto comisorio (o de su efecto jurdico) no implica normalmente la ineficacia
de la garanta, la cual sigue desenvolviendo su funcin en los trminos convenidos y con
arreglo a su naturaleza, y, por consiguiente, el negocio atpico de garanta, en principio, slo
deviene invlido en la medida que acarrea la apropiacin definitiva, por el acreedor, del bien
cuando se produce el incumplimiento de la obligacin. Pero esta solucin, de evidente
aplicacin de la hiptesis de utilizacin de la frmula clsica (hacer suya dominicalmente
hablando la cosa en el caso de incumplimiento del pago del crdito), no se aviene con la
modalidad de operacin de garanta que se examina en este litigio, porque la nulidad afecta
a todo el negocio complejo, sin que sea posible aplicar la doctrina de la nulidad parcial, con
arreglo a la cual quedara subsistente la parte de la operacin (prstamo) ajena a la propia
funcin de garanta. La nulidad parcial, de contemplacin casustica, slo puede tomarse en
consideracin cuando conste que el contrato se habra celebrado sin la parte nula (sentencias
de 4 de diciembre de 1986, 17 de octubre de 1987) y cuando la nulidad no trasciende a la
totalidad del negocio (sentencias de 30 de marzo de 1950, 22 de abril de 1988, 15 de
febrero de 1991, 23 de junio de 1992). En el supuesto que se enjuicia, la propia complejidad
del negocio, integrado por subnegocios ntimamente conexionados, e incluso entrelazados,
con una pluralidad de clusulas que inciden, o estn relacionadas, con los diversos aspectos
o elementos del conjunto, conlleva a la aplicacin del criterio de la nulidad total, aparte
adems de que tal solucin es la que aconseja la dogmtica jurdica cuando el crdito
concedido al deudor est causalizado, en el sentido del art. 1274, CCiv., a la puesta en
garanta, y es la venta la que determina que se conceda el prstamo (deuda) constituyendo
una contraprestacin de esta concesin, por lo que el efecto de la invalidez incide, impregna,
en todo el sinalagma.
Por lo expuesto, procede acoger el motivo segundo del recurso -la evidente prosperabilidad
del primero carece de prctica efectividad al estimarse la solucin de la nulidad total-, casar
y anular la sentencia de la audiencia y revocar la del juzgado de 1 instancia; y como
consecuencia de ello, y de conformidad con lo establecido en el art. 1715.1.3, LECiv., este
tribunal, asumiendo funciones de instancia, debe resolver los problemas planteados como
corresponda dentro de los trminos en que aparece planteado el debate.
5. Examinadas las actuaciones, y a la vista de lo razonado, procede declarar la nulidad de los
contratos denominados de compraventa y de arrendamiento financiero celebrados entre las
partes en sendas escrituras pblicas otorgadas el 12 de julio de 1989, lo que implica la
nulidad de las inscripciones a que hayan dado lugar y su cancelacin. Procede efectuar dicho
pronunciamiento expreso por razn de la pretensin reconvencional, sin que sea bice la
defectuosa tramitacin de la reconvencin, que si bien de modo implcito fue ciertamente
formulada en el petitum de la contestacin, y reconocida por la sentencia de la audiencia,
que se pronunci de modo difano sobre las costas derivadas de la misma, cuya particular,
aunque perjudicial (arts. 523, prr. 1, y 710, prr. 2, LECiv.) para la parte actora, fue
consentido por la misma, al no formular recurso de casacin (art. 1691, LECiv.).
La declaracin de nulidad expresada determina como consecuencia insoslayable que hayan
de acordarse los efectos adecuados (art. 1303, CCiv., sentencias de 28 de septiembre de
1996 y 23 de junio de 1997); lo que tiene su razn de ser en haberse iniciado la operatividad
del entramado negocial (contrato complejo declarado nulo y por lo tanto sin validez en su

totalidad) con desplazamientos patrimoniales (el prestatario recibi la cantidad prestada y ha

venido disfrutando de ella, y no ha procedido, al menos parcialmente, a su restitucin), y ello
hace preciso adoptar las determinaciones necesarias, para eludir el enriquecimiento injusto,
en lnea analgica con otras hiptesis de extincin del vnculo por anulabilidad, resolucin y
rescisin, debiendo circunscribirse la restitucin al estricto criterio legal, que implica
prescindir de lo pactado por ser nulo radical. Y en aplicacin de esta doctrina procede
acordar -teniendo en cuenta los principios de justa correspondencia de intereses y equilibrio
contractual- que los demandados-reconvinientes deben quedar reinstaurados en la titularidad
dominical del local controvertido sin que estn obligados a reintegrarlo a la actorareconvenida, cancelndose los asientos registrales derivados de los contratos nulos, si bien
estn obligados a satisfacer a dicha entidad actora el capital del prstamo y los intereses
legales, as como los gastos de devolucin de efectos mercantiles, con descuento de las
sumas satisfechas, a cuyo fin se practicar la correspondiente liquidacin en ejecucin de
sentencia. No son de aplicacin los restantes conceptos (previstos en las clusulas del
contrato), relativos a daos, intereses convencionales y moratorios y clusula penal del 15%
del precio de adquisicin del inmueble, todos los que quedan comprendidos en la declaracin
de nulidad de la operacin, aparte de ser abusivos e incidir en enriquecimiento injusto,
exasperando el restablecimiento del justo equilibrio de los respectivos intereses
contrapuestos en juego.
6. Por lo que se refiere a la materia de costas, teniendo en cuenta la complejidad del asunto
y sus diversas implicaciones, adems de la evidente contribucin de la parte demandada a su
gestin, el tribunal, haciendo uso de la facultad que confiere el art. 523, prrafo primero,
LECiv., no considera procedente hacer expresa condena en las costas de la primera instancia,
ni por la demanda, ni por la reconvencin, en cuyo pronunciamiento absolutorio abunda el
que no resulta tampoco acogido de modo total y absoluto el planteamiento formulado por la
parte reconviniente. Y de conformidad con lo establecido en los arts. 710, prr. 2, y 1715.2,
ambos de la LECiv., no se hace especial pronunciamiento en las causadas, respectivamente,
en los recursos de apelacin y casacin.

TRIBUNAL SUPREMO DE ESPAA

Sentencia de 25 de enero de 2001
1. Instada y declarada la nulidad del contrato de arrendamiento financiero objeto de litigio,
procede dejar constancia de los siguientes extremos determinantes de su celebracin y
desenvolvimiento: A) El 7 de noviembre de 1991 la entidad Uninter Leasing SA (Unileasing),
despus Hispamer Leasing en nueva denominacin que mantiene, siendo propietaria de la
retroexcavadora mixta Benat 2000 con instalacin de martillo, nmero de bastidor W 202202
y motor Fiat 805.1 nro. 399B13 concert, como arrendadora con don Antonio Trenado Daz el
arrendamiento financiero de dicha mquina mediante pagos anuales [sic, de las prestaciones
del usuario se deduce que eran mensuales] de cuotas de 116.543 pesetas con vencimiento el
primero el 5 de diciembre de aquel ao y el ltimo el 5 de noviembre de 1995 con la cuota
residual de opcin de compra en la misma cuanta. B) Recibida a satisfaccin dicha mquina
por el arrendatario, la arrendadora subroga a dicho usuario en cuantos derechos y acciones
le correspondan frente a quien haba sido su proveedor y dicho usuario libera a la
arrendadora de toda responsabilidad por las condiciones, funcionamiento e idoneidad de los
bienes. C) La mquina no pudo ser matriculada y registrada en la Delegacin provincial de
Trfico de Badajoz por carencia de la documentacin necesaria y por este motivo formula
queja el usuario en 1994, la reitera el 19 de febrero de ese ao y en 21 de octubre del
mismo conmina a la arrendadora para que le entregue en plazo de diez das la
documentacin, atencin que no se le ha prestado y ha llevado a la formulacin de la
demanda rectora interesando, por ello, la nulidad de dicho contrato con las devoluciones e
indemnizaciones que se especifican.
2. Desestimada la demanda en primera instancia por acogimiento de la excepcin de falla de
litisconsorcio pasivo necesario, invocada al no haberse demandado al en su da vendedor de
la mquina a Unileasing, y rechazada tal excepcin en la sentencia de apelacin, el primero
de los motivos que integran el recurso (sic) de casacin interpuesto contra esta ltima se
formula, al amparo del art. 1692.4 de la LECiv., por inaplicacin de la constante doctrina
sobre aquel presupuesto procesal que encuentra reconocimiento en el art. 24.2 de la
Constitucin.
Tanto el art. 19 del real dec.-ley de Ordenacin Econmica de 25 de febrero de 1977, como
del Real dec. 1699/1980 y, esencialmente, la disposicin adicional sptima de la ley 26/1988,
de 29 de julio, sobre Disciplina e Intervencin de las Entidades de Crdito, vienen a
determinar, segn destaca la sentencia de esta sala de 19 de julio de 1999 con las dems
que por antecedente recoge, que la arrendadora en leasing (sic) es la titular dominical del
bien y lo reafirma su posibilidad de convertirse en transmisora del dominio que le
corresponde si el arrendatario ejercita la opcin (sic) de compra residual (sic) que es el
elemento primordial del contrato para obviar sus dificultades de financiacin que resuelve
con esa finalidad ltima, optativa para el arrendatario de venir en propietario la arrendadora
a travs de las cuotas de amortizacin que con su beneficio se hayan calculado.
La relacin directa se produce entre ambos elementos personales intervinientes en el
contrato de arrendamiento e impone nicamente la presencia de ambos en el procedimiento,
con lo cual no puede acogerse la excepcin de litisconsorcio pasivo que se invoca -por cierto
que con apoyo procesal incorrecto ya que afectando a la posibilidad de indefensin por
quebrantamiento de las normas reguladoras de los actos y garantas procesales la referencia
correcta habra de ser al nro. 3 del art. 1692 de la Ley Procesal Civil- pues referido ese
presupuesto a quien directamente pueda resulta efectuado (sic, lase "resultar afectado")
por la resolucin final del procedimiento, no se produce aqu por la ausencia de quien en su
da vendi a la entidad arrendadora lo que despus sta dio en leasing al demandante,
nicos afectados, a travs de esa concreta relacin contractual, por la resolucin que aqu se
dicte en atencin a la base de la pretensin en que se ampara la accin ejercitada, la falta y
no entrega de la documentacin que legalice la actividad de la maquinaria arrendada.
Queda por determinar, a estos efectos integradores del procedimiento, las consecuencias de
la subrogacin que la arrendadora dispone para su arrendatario de cuantos derechos y
acciones le correspondan frente a su proveedor y dicho arrendatario libera a la arrendadora

por las condiciones, funcionamiento e idoneidad de los bienes. La clusula ha de

interpretarse dese (sic) la exoneracin que se concede a la financiera acerca de la
materialidad funcional de la maquinaria pero para nada se refiere a los ttulos justificativos
de la adquisicin porque sta es relacin que afecta a quien arrienda y prev que ha de
terminar vendiendo y a quien recibe ese uso conducente a la consolidacin de un dominio
como causa de la celebracin del contrato, por lo que esto no puede (sic) estimarse en
correlacin con aquella disposicin contractual que afecta slo a la idoneidad material del
bien que es su objeto y del que en el contrato se titula propietario sin designacin de quien
se los transmiti.
As lo recoge la sentencia recurrida en plena conformidad con las exigencias de norma y
concurso de voluntades en contrato y, por lo mismo, el motivo de recurso ha de ser
desestimado.
3. El segundo motivo de recurso acogido al art. 1692.4 de la Ley Procesal Civil, denuncia
aplicacin indebida del art. 1554 y concs. (sic) del CCiv. adems de contradecirse, con ello, la
doctrina mantenida en las sentencias que se resea.
El leasin (sic) comprende, bajo esa innecesaria denominacin idiomtica, un arrendamiento
de bienes de equipo, generalmente, con el uso permanente y pacfico que tal relacin
conlleva para el tiempo fijado hasta la potestativa adquisicin de la propiedad de ese mismo
bien en uso por concesin de su adquirente para tales fines y en esa atipicidad de regulacin
nada excluye la aplicacin de aquellas prevenciones legales que le son afines y no
contradicen lo convenido en tal contrato si en este supuesto se adquiere la mquina, que ha
sido reseada, para su empleo en los trabajos propios del usuario, el mantenimiento as es
evidente como esencia propia del contrato, y la atencin al precepto que hizo la sentencia
recurrida, respetando la naturaleza de contrato litigioso, lo que ahora se combate desde una
reiteracin en la incorporacin de quien errneamente se entiende que debe ser parte en
este procedimiento, segn ha quedado ya resuelto, lo que impone que el motivo haya de ser
desestimado.
4. El tercer motivo de recurso, con igual sede procesal que el anterior, denuncia inaplicacin
de los arts. 1255 y 1281 del CCiv. y jurisprudencia sobre el contrato de arrendamiento
financiero segn las sentencias que resea.
Aun habindose fijado anteriormente la extensin de la clusula exonerativa del contrato de
arrendamiento financiero, que es la segunda del mismo, este tercer motivo de recurso vuelve
a incidir sobre su (sic) efectos en relacin con la falta de documentacin de la maquinaria
objeto de aqul.
Entregada la mquina sin documentacin alguna que la identifique, identificando tambin a
su titular, no es vlido el envo que se pretende al arrendatario para que sea l quien
gestione del vendedor su aportacin porque, en primer lugar, no consta en el contrato aqul
y, adems, al consignar que la maquinaria es propiedad de la entidad arrendadora sta
habra de ser la gestora pues, no slo ya como certifica la Jefatura provincial de Trfico de
que aqulla ha de ser matriculada a favor de los adquirentes -a favor de arrendatario ms
anotacin sobre el dorso del permiso de circulacin a favor de la entidad financiera- con una
doble exigencia de intervencin, su consentimiento y aportacin del contrato es
indispensable y de ello se haba producido un inicial desentendimiento que perduraba en el
ao 1994, segn aparece en autos.
La exigencia genrica de documentacin y matriculacin -especificada con posterioridad a la
fecha del contrato por el real dec. 2822/1998, de 23 de diciembre, por el que se aprueba el
Reglamento General de Vehculos y por lo mismo no aplicable, sealando en el nro. 12 de su
anexo XIII la necesidad del consentimiento del arrendador y del arrendatario para que el
vehculo figure inscripto a nombre de ste- ya vena dada por el real dec. legislativo
339/1990, de 2 de marzo, por el que se aprueba el texto articulado de la Ley sobre Trfico,
Circulacin de Vehculos a Motor y Seguridad Vital, que en su art. 59 regulaba la seguridad
de todo vehculo para circular acreditndolo con la correspondiente autorizacin
documentada en su permiso, que en su art. 61 regulaba su matriculacin y que en su art. 61

regulaba su inmovilizacin a falta de esos requisitos, estando comprendidos en su anexo

definitorio al ap. 11 como maquinaria para obras o servicios y entre ellas las excavadoras.
Hizo, pues, acertada interpretacin del contrato desde sus propios trminos, la sentencia
recurrida, como le corresponde a la sala de instancia y as ha de ser respetado, y el motivo
de recurso tiene que ser desestimado.
5. El cuarto motivo de recurso acogido tambin al precitado art. 1692. 4, denuncia
aplicacin indebida del art. 1124 del CCiv. y de las sentencias que cita.
La invocacin que se hace de lo prevenido en el art. 1124 del CCiv., al imputar a la sentencia
recurrida una aplicacin indebida del mismo para resolver, y al acogimiento que esta
sentencia hace de lo prevenido en el art. 1300 del propio Cdigo para entender que el
contrato litigioso de arrendamiento financiero carece incluso de objeto, imponen un examen
de forma y de contenido como determinantes, o no, de esa consecuencia de nulidad que se
decreta.
La sentencia recurrida excluye, aunque dubitativamente, en el ltimo prrafo del segundo de
sus fundamentos jurdicos que se haya ejercitado en demanda la accin del art. 1124
reseado (errneamente escrito) y fundamenta su decisin en la peticin expresa de nulidad
de demanda (sic, lase "contrato") por carencia de objeto cual previene el art. 1300 citado
en referencia al art. 1261 del propio Cdigo.
Omitida en el motivo de recurso la argumentacin que la sentencia recurrida
verdaderamente contiene y aun subrayado ese desentendimiento por la remisin que se hace
a la sentencia de 20 de septiembre de 1965 y a la que sta menciona de 30 de abril de 1955
en orden a una resolucin del contrato no dispuesta por haberse resuelto en atencin a
nulidad por falta del elemento esencial del objeto del mismo, el motivo deba desestimarse
por defectuosamente formulado, y ha de serlo tanto ms que esta sala tiene declarado
-sentencia de 4 de enero de 1988 y dems que sta recoge- que la falta de entrega de los
ttulos de pertenencia determina causa de nulidad al privar del normal uso de aquel objeto,
uso comportado por la correspondiente matriculacin que por aquella circunstancia resulta
imposible.
6. Por aplicacin del art. 1715 de la LECiv. de 1881 han de imponerse a la recurrente las
costas de este procedimiento.
(307) Ver comentario al art. 12
terceros (art. 17 ).

y sus proyecciones sobre el rgimen de responsabilidad frente a

(308) Por el contrario, en el texto de la ley 24441, las limitaciones al rgimen supletorio (art. 33 ) eran
menores que las hoy vigentes, de all la importancia que la remisin adquira, sobre ello ver la
concordancia que formula HIGHTON - MOSSET ITURRASPE - PAOLANTONIO - RIVERA, Reformas..., cit.,
ps. 173 y ss.
(309) Ver los comentarios a los arts. 14, punto 2.1 y 16.
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