El Contrato de Compraventa Internacional

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Anala Micaela Corallo

El CONTRATO DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL
DE MERCANCIAS
(Convencin de Viena de 1980)
Alejandro M. Garro
INDICE
Captulo I.
Antecedentes Histricos. Introduccin
Captulo II. mbito de aplicacin
Captulo III. Disposiciones Generales
Captulo IV. Formacin y modificacin del contrato
Captulo V. Obligaciones de las partes
Captulo VI. Derechos y acciones en caso de incumplimiento del contrato (I)
Captulo VII. Derechos y acciones en caso de incumplimiento del contrato (II). Transmisin del
riesgo
Captulo VIII. Reservas
-------------------------------------------------------------------------------CAPITULO I. ANTECEDENTES HISTORICOS INTRODUCCION
120. Introduccin
Ms de cincuenta pases forman parte en la actualidad de la Convencin de las Naciones Unidas sobre
los contratos de compraventa internacional de mercaderas de 11 de abril de 1980, conocida como
Convencin de Viena (o en su acrnimo ingls CISG -Convention on International Sale of Goods, o en
su acrnimo en espaol CNUCCIM), ya que fue aprobada en esa ciudad.[1] Ello significa que 2/3 de la
poblacin mundial disponen del mismo conjunto de normas en relacin con el contrato de
compraventa internacional y lo que es todava ms importante que ms de 2/3 del conjunto del
comercio internacional queda gobernado por la Convencin de Viena. Es por ello, por lo que el estudio
de la compraventa internacional debe ceirse al estudio de ese texto, pero no exclusivamente. Tambin
son importantes a efectos del estudio del rgimen jurdico de la compraventa los INCOTERMS 2000
de la Cmara de Comercio Internacional (CCI).
La Convencin de Viena establece el conjunto de normas substantivas reguladoras del contrato de
compraventa. Principalmente regula la formacin del contrato (parte II), los derechos y obligaciones
de compradores y vendedores, as como las acciones que pueden interponerse en los casos de
incumplimiento de alguna de las partes de todas o parte de sus obligaciones contractuales o legales
(parte III). Adems, la Convencin contiene importantes reglas relativas al mbito de aplicacin de la
Convencin (parte I). La Convencin no dispone de reglas relativas al conflicto de leyes, esto es,
reglas diseadas para discernir que norma resultar aplicable cuando existen varias normativas
nacionales implicadas. Aqu precisamente radica la importancia de la Convencin, ya que el abogado o
empresario americano, argentino, chino o espaol, tienen un lenguaje comn: el representado por el
conjunto de las disposiciones de la Convencin de Viena sobre compraventa internacional de
mercaderas, por lo que se evita el recurso a las normas del conflicto de leyes.
Las reglas de la Convencin desplazan el que hasta ahora resultara el derecho aplicable al contrato en
defecto de acuerdo entre las partes. Para aquellos ordenamientos jurdicos con un doble rgimen
contractual para la compraventa -compraventa civil y compraventa mercantil-, y que han adoptado la
Convencin de Viena, resultar que pasan a tener tres regmenes sobre compraventa. El abogado
acostumbrado a la doble diferenciacin de los contratos segn su caracterizacin como civiles o
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mercantiles, tender a considerar a la Convencin como una norma mercantil. Ello ser as en la casi
totalidad de las ocasiones, aunque no siempre, y por ello debe quedar claro que la Convencin no es
civil ni mercantil (art.1.3: no se tiene en cuenta ni el carcter civil ni comercial a los efectos de
determinar la aplicacin de la Convencin). Por ello si se cumplen las condiciones de aplicabilidad de
la Convencin, sta se aplicar sin importar dicho carcter. Por contra, la mercantilidad del contrato
puede ser importante, cuando la Convencin no regula alguna determinada cuestin que ha de ser
enjuiciada conforme al derecho nacional no uniforme.[2] En cuyo caso, se habr de investigar el
carcter civil o mercantil a efectos de determinar la aplicacin de las reglas del Cdigo Civil (CC) o las
del Cdigo de Comercio (CCo) son de aplicacin.
121. Apuntes histricos de la compraventa internacional
El camino hacia la unificacin de las reglas relativas al contrato de compraventa se inici en 1930
cuando el Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado -conocido como UNIDROIT
o Instituto de Roma- tom la iniciativa de unificar el derecho substantivo o material del contrato de
compraventa. Esta iniciativa tom como base para su trabajo la obra del jurista alemn Ernst Rabel.[3]
En 1964, tras diversas interrupciones, y algunos Proyectos de Convencin, se reunieron en la Haya, los
representantes de 28 pases con la misin de aprobar el conjunto de reglas que gobernaran los
contratos de compraventa internacional. Los resultados de este esfuerzo dieron sus frutos el da uno de
julio de 1964 cuando se aprobaron dos Convenciones: una relativa a un Derecho Uniforme sobre
compraventa internacional de mercaderas, que incorporaba como anexo una ley uniforme: Ley
Uniforme sobre la Venta Internacional de Bienes Muebles Corporales (LUVI o, en su acrnimo ingls,
ULIS), y otra Convencin sobre un Derecho Uniforme sobre Formacin de Contratos que igualmente
incorporaba una Ley Uniforme sobre el tema: Ley Uniforme sobre la Formacin de Contratos de Venta
Internacional de Bienes Muebles Corporales (LUF-ULF).
Ambas Leyes entraron en vigor en agosto de 1972; sin embargo no llegaron a tener xito por diversas
razones.[4] Ello produjo la necesidad de la aprobacin de un texto que contase con una autntica
participacin mundial. Y as tras toda una serie de aos de trabajo, bajo los auspicios de la Comisin
de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI-UNCITRAL) se aprob en
Viena el 11 de abril de 1980 la Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa
internacional de mercaderas, la cual entr en vigor el 1 de enero de 1988.
122. Relacin de la Convencin de Viena con otros instrumentos internacionales
La Convencin de Viena sobre compraventa no est sola en el vasto y complejo escenario en el que se
mueven las transacciones internacionales. Hay una serie de instrumentos internacionales que se
relacionan muy directamente con la Convencin de Viena. Principalmente dichos instrumentos son: los
INCOTERMS 2000, las Reglas y Usos Uniformes relativos a los Crditos Documentarios 1993
(RUU 500), la Convencin sobre Prescripcin en la Compraventa internacional de Mercaderas y los
Principios de UNIDROIT sobre los contratos mercantiles internacionales.
a) Convencin sobre la prescripcin en la compraventa internacional de mercaderas:[5] esta
Convencin, conocida como Convencin de Nueva York, se ocupa, tal y como su nombre indica, de la
cuestin relativa al cmputo del perodo de prescripcin del contrato de compraventa internacional.
Fue aprobada, al igual que la Convencin de Viena, bajo los auspicios de UNCITRAL y hoy es
derecho interno en ms de una veintena de Estados. La Convencin establece un perodo general de
prescripcin de 4 aos para interponer cualquier demanda judicial que surja en relacin con el contrato
de compraventa internacional de mercaderas.
b) INCOTERMS 2000 y RUU 500. stos son instrumentos elaborados por la Cmara de Comercio
Internacional; su mbito aplicativo se relaciona con la compraventa internacional en cuanto que el
primero dispone de trminos comerciales relativos a la entrega de las mercaderas y al traspaso del
riesgo. El segundo se relaciona con la Convencin en cuanto que es uno de los instrumentos de pago
preferidos en la contratacin internacional. Los INCOTERMS 2000 contienen trminos detallados y
actuales en relacin con la entrega de las mercancas; se ofrece a las partes una eleccin considerable
(13 trminos comerciales relativos a la entrega y al momento del traspaso del riesgo), mientras que la
atencin que la Convencin de Viena dedica a estos aspectos es esttica y menos comprensiva de lo
que se deseara; por otra parte, la atencin que la Convencin presta a los aspectos regulados por los
RUU 500 es mnima.
INCOTERMS 2000 y RUU 500 son de aplicacin cuando las partes acuerdan su inclusin en el
contrato; por ejemplo, indicando CIF La Corua (Coste, Seguro y Flete), INCOTERMS 2000.[6]
c) Los Principios de UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales de 1995.[7] Estos
Principios como los anteriores, resultan de aplicacin cuando las partes acuerdan que su contrato se
gobierne por ellos. Su mbito de aplicacin es ms amplio que la Convencin de Viena -as como sus
objetivos-,[8] al aplicarse de forma general a contratos mercantiles internacionales. Estos Principios,
en relacin con la Convencin, tratan de complementar ciertos aspectos no regulados por el ltimo
texto como las cuestiones de validez, que de otra forma se regularan por el derecho nacional no
uniforme. Existe la posibilidad de la confluencia de los Principios y la Convencin en una misma
transaccin. Y ello pese a que si bien parece que los Principios se aplicarn nicamente cuando las
partes acuerden su inclusin en el contrato, es posible que los mismos se consideren aplicables por los
tribunales nacionales o arbitrales cuando las partes hayan acordado que su contrato se someta a los
principios generales del derecho, la lex mercatoria o expresiones semejantes, o porque reflejan
principios generales que se extraen de otros textos internacionales, por ejemplo, la Convencin de
Viena,[9] o incluso porque se entiende que son los principios generales en los cuales la Convencin se
basa.[10]
Es importante resaltar que los Principios de UNIDROIT y la Convencin contienen principios
similares y que los primeros pueden ser muy tiles para regular cuestiones que no estn
suficientemente cubiertas por la Convencin o que no se regulan por ella y que, en consecuencia,
pasaran a ser gobernadas por el derecho nacional no uniforme. Si las partes finalmente acuerdan elegir
a los Principios como parte de sus contratos, el comentario al Prembulo sugiere que se elija tambin
al arbitraje como foro para la resolucin de sus disputas.
Para un adecuado uso de los Principios en conjuncin con la Convencin de Viena, recomendamos el
uso de la siguiente clusula:
"Este contrato se gobernar por la Convencin de Viena de 1980 sobre los contratos de compraventa
internacional de mercaderas y, en relacin con aquellas materias no expresamente resueltas en la
Convencin o en conformidad con sus principios generales, por los Principios de UNIDROIT sobre los
contratos comerciales internacionales, siendo considerada como ley aplicable en su defecto, la Ley del
Estado ___________".
123. Idioma del contrato
Como estamos en presencia de contratos internacionales en los que muy probablemente las partes
involucradas hablarn distintos idiomas, sera conveniente que las partes acuerden cul ser el lenguaje
que predominar. Por supuesto que en orden a comunicarse las partes utilizarn un determinado
lenguaje, el cual se considerar como el idioma que predominar en la relacin. No obstante es posible
que las partes utilicen, adems, en sus comunicaciones un idioma diferente al de las negociaciones, por
ejemplo, las negociaciones fueron en italiano y una de las partes enva sus condiciones generales en
alemn, en cuyo caso es claro que no se pueden imponer a una parte condiciones generales que se han
envado en un idioma distinto al de las negociaciones que llevaron a la perfeccin del contrato.[11] No
obstante, parece que existe la presuncin que cuando el idioma que se introduce es el ingls, la parte
que recibe la comunicacin lo conoce o puede facilitarse una traduccin.[12]
CAPITULO II. AMBITO DE APLICACION
Para que la Convencin de Viena se aplique a un contrato de compraventa internacional de

mercaderas, es necesario la concurrencia de varios criterios como ya se deduce de la materia regulada:
ha de tratarse de una compraventa, que sea internacional, que sea de mercaderas y que adems no
exista ninguna exclusin ya por virtud de la autonoma de la voluntad de las partes, ya porque la
Convencin misma excluye determinadas transacciones o tipos de mercaderas de su mbito de
aplicacin.
130. Internacionalidad (Artculo 1)
Existen dos formas por las que la Convencin de Viena puede devenir territorialmente aplicable: uno,
cuando se trate de un contrato entre partes que tengan sus establecimientos en Estados diferentes que
sean contratantes (art.1.a CNUCCIM); dos, cuando las normas de Derecho internacional privado
prevean la aplicacin de la Ley de un Estado contratante (art.1.b CNUCCIM).
1) Aplicacin directa (art.1.1 a))
La aplicacin directa de la Convencin se produce cuando ambas partes contratantes tienen sus
establecimientos en Estados diferentes, que sean parte de la Convencin. As por caso, un empresario
espaol compra 1000 mquinas a un empresario argentino; a falta de otro acuerdo en contrario, la
Convencin de Viena devendr aplicable al contrato porque tanto Espaa como Argentina son Estados
parte de la Convencin. A estos efectos debe recordarse que para determinar la aplicacin de la
Convencin es irrelevante la nacionalidad de las partes (art.1.3 CNUCCIM). Lo importante es que los
establecimientos radiquen en Estados parte diferentes, aunque las partes contratantes a la hora de
celebrar el contrato se encuentren situados en el mismo pas (con todo ese momento s ser importante
al objeto de determinar la aplicabilidad de la Convencin, ya que en ese momento las partes
contratantes han de tener sus establecimientos en Estados diferentes (art.1.2)). No existe en la
Convencin una definicin de establecimiento, pero s se indica qu establecimiento prevalece sobre el
otro cuando una de las partes tiene ms de un establecimiento. El establecimiento que determinar la
internacionalidad del contrato ser el que guarde la relacin ms estrecha con el contrato y con su
cumplimiento, habida cuenta de las circunstancias conocidas o previstas por las partes en cualquier
momento antes de la celebracin del contrato o en el momento de su celebracin (art.10 CNUCCIM).
El establecimiento determinante de la internacionalidad del contrato ha de ser un establecimiento
permanente. [1] Ntese aqu como la nota de permanencia se deriva mejor de la versin oficial
espaola ("establecimiento") que de la inglesa ("place of business"). En definitiva, parece que la
nocin jurdica de establecimiento deber buscarse en el Derecho nacional que resulte aplicable
conforme a las normas del conflicto de leyes. Por ltimo indicar que de conformidad con el art.1.2
CNUCCIM, no se tendr en cuenta el hecho de que las partes tengan sus establecimientos en Estados
diferentes cuando ello no resulte del contrato, ni de los tratos entre ellas, ni de informacin revelada
por las partes en cualquier momento antes de la celebracin del contrato o en el momento de su
celebracin.[2]
2) Aplicacin indirecta (art.1.1 b))
Es posible que aun existiendo slo un Estado contratante, la Convencin devenga aplicable si las
normas del derecho internacional privado sealan la aplicacin de la Ley de un Estado contratante. Por
ejemplo, si un empresario espaol contrata la venta de una tonelada de naranjas a un empresario ingls,
la Convencin slo se aplicar si las normas del derecho internacional privado remiten a la ley del
Estado contratante, en este caso Espaa. Esta regla, que claramente supone una amplicacin de la
esfera aplicativa de la Convencin, tiene, sin embargo, una excepcin: la de aquellos Estados que
hayan hecho la reserva del art.95 CNUCCIM.[3] El efecto de la reserva es que la aplicacin de la
Convencin por virtud del art.1.1 b) es como si no existiera para esos Estados que han decidido
hacerla. As por caso, EEUU ha hecho uso de esa reserva, por lo que si un empresario de ese pas
contrata con uno del Reino Unido, la Convencin no se aplicar y ello aunque las normas del derecho
internacional privado remitan al derecho estadounidense.
131. Mercaderas (artculos 2 y 3)
Los artculos 2 y 3 CNUCCIM se encargan de excluir y de incluir algunos tipos de mercancas o de
contratos del mbito de aplicacin de la Convencin. Debe recordarse que a los efectos de determinar
la aplicacin de la Convencin es irrelevante el carcter civil o comercial de las partes (art.1.3
CNUCCIM).
El art.2 excluye las siguientes compraventas:
a) de consumo o, en trminos de la Convencin, de mercaderas compradas para uso personal,
familiar o domstico: esta es una tendencia ya clsica en otros instrumentos del derecho uniforme del
comercio internacional. El objetivo es doble. En primer lugar, excluir un tipo de compraventa que es
considerada civil en aquellos pases con un doble rgimen jurdico del contrato de compraventa. Y, en
segundo lugar, no interferir con las leyes -generalmente imperativas- destinadas a proteger al
consumidor. Con todo, se hace una excepcin: que el vendedor, en cualquier momento antes de la
celebracin del contrato o en el momento de su celebracin, no hubiera tenido ni debiera haber tenido
conocimiento de que las mercaderas se compraban para ese uso.[4]
b) en subasta: la exclusin se basa en que este tipo de transacciones generalmente tienen sus
propias reglas en los diversos derechos nacionales.[5]
c) judiciales: la razn es la misma que la indicada en relacin con las subastas.[6]
d) de valores mobiliarios, ttulos o efectos de comercio y dinero.[7] As pues los contratos de
compraventa de divisas no se gobiernan por la Convencin.
e) de buques, embarcaciones, aerodeslizadores y aeronaves.[8]
f) de electricidad.[9]
El art.3 CNUCCIM, por su parte, se encarga de indicar que ciertos contratos quedan incluidos en el
mbito de aplicacin de la Convencin, mientras que otros se excluyen. Se trata de contratos mixtos en
los que se dan cita elementos propios y caractersticos de varios tipos contractuales: de la compraventa,
de una parte, y de los contratos de ejecucin de obra con suministro de materiales o de los contratos de
suministro de mano de obra o de otros servicios, de otra. En primer trmino, el art.3 se refiere a los
contratos de suministro de mercaderas que hayan de ser manufacturadas o producidas, los cuales
quedan incluidos en el mbito de aplicacin de la Convencin a menos que las parte que las encargue
asuma la obligacin de proporcionar una parte sustancial de los materiales necesarios para esa
manufactura o produccin.[10] Por contra, no se consideran contratos de compraventa aquellos en los
que la parte principal de las obligaciones de la parte que proporcione las mercaderas consista en
suministrar mano de obra o prestar otros servicios.[11] Se evidencia como el concepto clave es en
ambos casos determinar en cada situacin concreta que ser "parte sustancial" (art.3.1) y "parte
principal" (art.3.2).[12]
Por su parte, la jurisprudencia ha entendido de forma unnime que la Convencin no es aplicable a los
contratos de distribucin internacional, pero s al contrato de compraventa concluido sobre la base del
acuerdo de distribucin.[13] Asimismo se ha indicado que no puede aplicarse la Convencin a un
contrato por el cual una empresa se comprometa a realizar un estudio de mercado, ya que ste no
puede conceptuarse como un objeto mobiliario corporal;[14] o que queda excluido del mbito de
aplicacin de la Convencin un contrato por el cual una empresa alemana se comprometa a realizar un
programa de ordenador para una francesa,[15] probablemente por la misma razn que la anterior:
porque no puede considerarse tangible. La jurisprudencia no se ha pronunciado acerca de otros
contratos, pero s la doctrina, por ejemplo, se entiende que a los contratos de leasing, aunque incluyan
una clusula de opcin de compra, no les sera aplicable la Convencin.[16]
132. Cuestiones que se gobiernan por la Convencin y que quedan excluidas (artculos 4 y 5)
a) Artculo 4. Este precepto se encarga de resumir el mbito de aplicacin rationae materiae de

la Convencin. sta se aplica exclusivamente a la formacin del contrato de compraventa (parte II) y a
los derechos y obligaciones del vendedor y del comprador dimanantes de ese contrato (parte III). En
principio, la Convencin no se aplica ni a la validez del contrato ni a la de ninguna de sus
estipulaciones, ni tampoco a la de cualquier uso; ni a los efectos que el contrato pueda producir sobre
la propiedad de las mercaderas vendidas.[17]
Esta regla parece bastante clara en cuanto a su significado y alcance: de un lado, toda cuestin que
pueda surgir en un contrato de compraventa internacional de mercaderas relativa a la validez del
contrato queda desterrada del mbito del texto viens pasando a ser una cuestin que se ha de resolver
de conformidad con lo pactado por los contratantes o, en su defecto, por el Derecho nacional que
resulte aplicable; de otro, la formacin del contrato de compraventa, as como las obligaciones y
derechos de vendedores y compradores se sujetan a las reglas de la Convencin. Esta norma, a primera
vista sencilla en su formulacin, se ve obstaculizada en su aplicacin prctica por la concurrencia de
tres factores significativos: 1) la Convencin de Viena no define el mbito y contenido del trmino
validez; 2) los diferentes Derechos nacionales no son unnimes a la hora de catalogar los supuestos
que se relacionan directamente con la validez del contrato; 3) por ltimo, algunas situaciones tratan
causas de invalidez que pueden recibir atencin no slo en el Derecho interno aplicable, sino tambin
en la propia Convencin: el ejemplo ms patente es la falta de precio en el momento de perfeccin del
contrato, al dejar claro el artculo 55 CNUCCIM que se aplica exclusivamente cuando el contrato haya
sido validamente celebrado.[18]
Creemos que el artculo 4 CNUCCIM ha de ser interpretado en sus justos trminos y as cuando
establece que regula exclusivamente la formacin del contrato de compraventa y los derechos y
obligaciones de vendedores y compradores dimanantes de ese contrato, sealando adems que no
concierne en particular a la validez del contrato, se deduce que la Convencin regula esas materias de
forma comprensiva. El trmino validez del artculo 4.a) CNUCCIM debe interpretarse acordemente
con la sistemtica del texto uniforme, ms que en funcin del significado y alcance que se le otorgue
en el Derecho nacional no uniforme, debiendo desvincularse su caracterizacin de la que se sigue en
los diversos Derechos nacionales.[19] En este sentido es claro que las normas de validez del Derecho
interno no uniforme se ocupan de aspectos tales como cuestiones de capacidad de las partes, vicios del
consentimiento, competencia y poder de un representante, asuntos de orden pblico,[20] que no estn
expresamente reguladas por las reglas de la Convencin.[21] [22] En cambio todo aquello que
expresamente se reglamenta por la Convencin -como los elementos que se especifican que deben
formar parte de la oferta, fundamentalmente la cantidad y el precio-, se convierten en requisitos para la
vlida perfeccin del contrato.[23] Se propugna en definitiva una interpretacin estricta y vinculada al
mbito de la Convencin del trmino validez.[24]
b) Artculo 5. Este precepto tiene como objetivo excluir del mbito de aplicacin de la
Convencin, la responsabilidad del vendedor -sea ste el fabricante o un intermediario- por la muerte o
lesiones corporales (no por los daos en las mercancas o en las propiedades del comprador) [25]
causadas a una persona por las mercaderas. La razn es que no se quiere interferir con las diversas
leyes nacionales que gobiernan esta cuestin (leyes dedicadas a la regulacin de la responsabilidad
causada por los productos defectuosos).[26]
133. Libertad de contratacin (artculo 6)
El principio de libertad de pacto, en su formulacin ms amplia, aparece reconocido en el artculo 6:
"Las partes podrn excluir la aplicacin de la presente Convencin o, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 12, establecer excepciones a cualquiera de sus disposiciones o modificar sus efectos". Se
deriva claramente como las partes pueden excluir no slo la aplicacin entera del texto uniforme
-autonoma de la voluntad como facultad reconocida a las partes para designar el ordenamiento
jurdico aplicable a un contrato internacional-, sino que pueden establecer excepciones a cualquiera de
sus disposiciones o modificar sus efectos (autonoma de tipo negocial).
En relacin con la segunda, las propias disposiciones de la Convencin son las que en muchas
ocasiones permiten expresamente la modificacin de sus efectos, por ejemplo, el oferente puede
conferir a su oferta el carcter de irrevocable mediante una expresin en ese sentido (art.16.2.a
CNUCCIM). En los restantes casos, el carcter dispositivo de las disposiciones de la Convencin hace
que la autonoma negocial de los contratantes sea total en orden a excluir, modificar o variar los
efectos de las mismas antes del inicio de las negociaciones o, ms usualmente, cuando el oferente
enve su oferta o el aceptante su respuesta. En todo caso, la exclusin o modificacin de las
disposiciones de la Convencin, aunque no se diga por el texto uniforme, podr ser tanto expresa como
tcita, tal y como indicaba textualmente el artculo 3 LUVI.[27] [28] La autonoma de la voluntad as
reconocida por la Convencin encuentra, sin embargo, algunas importantes excepciones: la reserva del
artculo 96 en relacin con el artculo 12,[29] y, principalmente, la imposibilidad de variar o excluir (al
menos tcitamente) los artculos 7 (interpretacin de la Convencin), 8 (interpretacin de lo declarado
y actuado por los contratantes) y 9 (usos y prcticas).[30]
En relacin con la primera, si bien es cierto que el tenor del artculo 6 CNUCCIM no lleva a la misma
conclusin, creemos que no cabe la posible derogacin implcita de las reglas de la Convencin,[31]
cuando se trate de la aplicacin de la Convencin o de derechos de las partes concedidos en singulares
disposiciones del texto viens. En estos casos, el juez o el rbitro habr de ser estricto de cara a la
interpretacin de una renuncia implcita a los preceptos del texto viens. Y ello por la propia
importancia de la modificacin que se opera.[32] As por caso, si las partes quieren excluir la
aplicacin de la Convencin no les bastar con indicar que el derecho espaol se aplica, ya que la
Convencin forma parte del derecho interno espaol. Esta orientacin se confirma, adems, por la
jurisprudencia.[33] Interesante es la cuestin de una posible renuncia expresa de las partes a la
aplicacin de la Convencin antes del inicio del proceso.[34] Creemos que esta es una cuestin que
depender de las concretas normas procesales del foro,[35] pero que en todo caso, aun cuando se
permita por un determinado derecho nacional, la exclusin de las normas de la Convencin habr de
ser expresa.
Cuestin diversa es la de si en transacciones que no se gobiernan por la Convencin (por ejemplo,
porque el objeto es alguno de los excluidos en el artculo 2 CNUCCIM o porque las partes desean
evitar dudas acerca de la interpretacin de que sea "parte sustancial" y "parte principal" en el art.3
CNUCCIM, sometiendo o excluyendo toda la transaccin a la Convencin) o porque no se dan las
condiciones de aplicabilidad (las partes tienen sus establecimientos en el mismo Estado o porque
ninguno de ellos est situado en un Estado contratante), cabra que las partes pactasen su aplicacin.
La respuesta ser casi con seguridad afirmativa,[36] y depender de la libertad de eleccin que se
conceda a las partes; cuestin que no queda gobernada por la Convencin.
134. Otras formas de aplicar la Convencin
Existe una cierta tendencia por parte de los tribunales arbitrales por aplicar la Convencin aun cuando
no se den las condiciones de aplicabilidad que se mencionan en el art.1 CNUCCIM. Ello se hace sobre
la base de entender que "las disposiciones de la Convencin de Viena representan las caractersticas
generales del derecho de compraventa en todos los sistemas legales" [37] o que son usos de comercio
relevante.[38] En definitiva, se tratara de la aplicacin de la Convencin de Viena como Lex
Mercatoria.[39]
Otra posible forma de entender aplicable la Convencin de Viena es mediante la incorporacin por
referencia. As por ejemplo la Cmara de Comercio Internacional en su Modelo para contratos
internacionales (mercancas manufacturadas que se revendern),[40] establece en las condiciones
generales que las cuestiones que no estn expresa o implcitamente resueltas por el contrato (las
condiciones generales que se ofrecen por la propia ICC y las condiciones particulares que las partes
establezcan) se gobernarn por la Convencin de Viena y, en su defecto, por la ley del pas donde el
vendedor tiene su establecimiento.
CAPITULO III. DISPOSICIONES GENERALES
Las disposiciones generales de la Convencin se contienen en los artculos 7 a 13 CNUCCIM. Se trata

de disposiciones que establecen principios generales aplicables a la Convencin en su conjunto. En
particular, se contienen reglas relativas a la jerarqua de fuentes, interpretacin de la Convencin y del
contrato y valor de los usos y de las prcticas comerciales establecidas entre los contratantes.
140. Los principios de interpretacin
Los principios de interpretacin del texto uniforme son los mencionados en el prrafo 1 del artculo 7
CNUCCIM: carcter internacional, uniformidad en su aplicacin y observancia de la buena fe.
Efectivamente esa disposicin seala que:
"En la interpretacin de la presente Convencin se tendrn en cuenta su carcter internacional y la
necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin y de asegurar la observancia de la buena fe en
el comercio internacional".
La inclusin de esta norma en el articulado de la Convencin obedece al deseo de los redactores de
evitar los peligros que supondra la aplicacin del texto uniforme en pases con ordenamientos
jurdicos diferentes y, por consiguiente, con reglas de interpretacin dispares. Se evitan as los peligros
derivados de una aplicacin al texto uniforme de las reglas interpretativas propias de un ordenamiento
jurdico, que son inadecuadas para un texto de origen, elaboracin, aplicacin y aprobacin en un foro
internacional, logrndose de esta forma que no se destruya la uniformidad que se intenta conseguir en
la aplicacin de la Convencin.[1] [2] Este art.7 CNUCCIM puede considerarse, sin duda alguna,
como una pieza central en la Convencin. Es adems un precepto que puede considerarse clsico en
este tipo de instrumentos internacionales.
141. Internacionalidad y uniformidad
De lo indicado en el apartado anterior se deriva que "tener en cuenta el carcter internacional de la
Convencin" significa necesariamente tener presente el marco internacional de aplicacin y
desenvolvimiento permanente de las normas del Derecho uniforme. De un lado, se ha de evitar la
aplicacin de las reglas interpretativas propias de un ordenamiento nacional y en consecuencia llevar a
cabo una interpretacin desvinculada, en la medida de lo posible, del significado propio y tradicional
de los trminos en los ordenamientos nacionales no uniformes,[3] a menos que exista un
entendimiento comn. Esto se comprende fcilmente, sobre todo, si se tiene en cuenta que la
Convencin es igualmente autntica en seis idiomas, lo que conduce inexorablemente a evitar una
interpretacin de cada uno de sus trminos no slo segn las diferentes lenguas, sino tambin en
funcin del significado propio que les otorgan los diferentes ordenamientos jurdicos nacionales. Debe
advertirse que el lenguaje predominante en los negocios internacionales es el ingls, lo que dificulta la
aprehensin por las partes de las especificidades y posibilidades conceptuales de un idioma no
materno, particularmente cuando se trata de interpretar el texto uniforme y el lenguaje de uno de los
contratantes o de ambos es uno no oficial de las Naciones Unidas.[4]
142. Buena fe
El ltimo de los elementos a tener en cuenta en la interpretacin de la Convencin es el de la
"necesidad de asegurar la observancia de la buena fe en el comercio internacional". Ciertamente que la
ubicacin actual de la buena fe (como principio general interpretativo de la Convencin) puede pasar
inadvertido para cualquier lector no familiarizado con el proceso de elaboracin de este tipo de
instrumentos internacionales. Y es que se trata del destierro de la buena fe en una remota provincia
como parte de un compromiso nicamente detectable mediante el anlisis de los documentos oficiales.
[5] Del historial prelegislativo de que fue objeto la buena fe, como frmula de compromiso que supuso
su salida de las disposiciones sobre formacin del contrato, se afirma por un sector doctrinal
minoritario que el principio de buena fe no puede ser impuesto a las partes como regla de
comportamiento durante la formacin contractual.[6] Otros, por el contrario, creen que la observancia
de la buena fe podra tener una gran importancia pese a su localizacin en las disposiciones sobre
interpretacin, en concreto en lo referente a la conducta de las partes.[7]
En la actualidad, y pese a lo conflictivo de la cuestin durante la aprobacin de la Convencin de
Viena (y en los trabajos previos), es claro que el papel de la buena fe no queda confinado a la
interpretacin de la Convencin sino que se est aplicando por los tribunales como estndar de
comportamiento exigible a las partes.[8] Manifestaciones concretas de este principio de buena fe en la
Convencin son los artculos 16.2 b) y 29.2 CNUCCIM, que vienen a recoger el conocido principio de
que nadie puede ir contra sus propios actos (venire contra factum proprium).[9]
143. El mtodo de integracin de las lagunas
El artculo 7.2 CNUCCIM se ocupa de una de las cuestiones ms importantes dentro de la
Convencin: el mtodo de integracin de las lagunas. A estos efectos se establece que:
"Las cuestiones relativas a las materias que se rigen por la presente Convencin que no estn
expresamente resueltas en ella se dirimirn de conformidad con los principios generales en los que se
basa la presente Convencin o, a falta de tales principios, de conformidad con la ley aplicable en virtud
de las normas de Derecho internacional privado".
La principal virtud de este artculo consiste en evitar cualquier recurso prematuro al Derecho nacional,
a la vez que logra crear un sistema autosuficiente que, como es lgico, no pretende regular todas las
cuestiones que en una compraventa puedan suscitarse. Para tener una idea precisa del supuesto que
ahora se examina, se ha de partir de la consideracin de que la normativa uniforme establece su propio
campo de aplicacin, dejando fuera expresamente toda una serie de materias que se enumeran en los
artculos 2 a 5 CNUCCIM o que a lo largo de su articulado son excluidas: la transmisin de la
propiedad (art.30) o las formalidades exigidas para el pago del precio (art.54). En consecuencia, no
existir ningn problema para los supuestos que claramente estn regulados o, por el contrario,
excluidos por la Convencin a los que, en principio, se aplicar respectivamente el Derecho uniforme
y el Derecho nacional que resulte aplicable segn las reglas conflictuales. Sin embargo, es ms difcil
determinar en qu supuestos estamos ante una laguna interna, esto es, ante una materia que se rige por
la Convencin, pero que no est expresamente resuelta en ella [10].
En cuanto al mtodo que se establece para solucionar las lagunas internas; primero se ha de acudir por
va analgica -en el mbito de las disposiciones de la Convencin- a la solucin del supuesto;[11] si
falla, se recurrir a los principios generales en los que se basa la misma [12] [13] o, en su defecto, al
Derecho nacional que resulte aplicable.[14] Ciertamente que el recurso a los principios generales de la
Convencin complica el panorama as descrito, especialmente si se tiene en cuenta que en la
Convencin no se enumeran dichos principios y, por ende, tampoco se establece su contenido y
alcance, lo que puede llevar al peligro de que los jueces y los contratantes deriven diferentes principios
de las disposiciones de la Convencin.[15] De todas formas, el que las lagunas deban solucionarse
acudiendo a los principios generales es lo ms adecuado si se piensa que el propsito de la Convencin
es llegar a convertirse en un derecho de la compraventa de aplicacin general y universal. Esto
significa que slo mediante un sistema de interpretacin propio y de integracin de sus lagunas
mediante los principios rectores inmanentes a la Convencin, as como mediante la aplicacin
analgica de sus disposiciones puede conseguirse el ansiado deseo de una aplicacin verdaderamente
universal. En cualquier caso, no siempre, en defecto de principios generales, ser necesario acudir al
derecho nacional aplicable, ya que es posible que los jueces y, en particular, los rbitros encuentren
vas de escape en la llamada lex mercatoria. O, incluso, considerando que los principios generales en
que se basa la Convencin encuentran su reflejo en la lex mercatoria -representada sta o no en los
Principios de UNIDROIT-.[16]
144. Interpretacin de las declaraciones de las partes y del contrato (artculo 8)
La Convencin dedica en su texto una disposicin, el artculo 8, a definir cmo deben interpretarse las
manifestaciones de voluntad de las partes involucradas en un contrato de compraventa. La Convencin
adopta un enfoque de interpretacin amplio, flexible y atento a la realidad como lo evidencia el prrafo
10
3 del artculo 8 que tiene en cuenta una amplia gama de factores para determinar la intencin de los
contratantes. El artculo 8 CNUCCIM trata, pues, de regular cmo han de interpretarse las
declaraciones y las actuaciones de las partes involucradas en una transaccin comercial. Las reglas de
interpretacin del artculo 8 CNUCCIM pueden servir de ayuda para esclarecer varias cuestiones que
se relacionan con la fase formativa o de ejecucin de un contrato. Su funcin no est restringida, sin
embargo, a esta fase de la vida del contrato, desarrollando un importante papel tras el nacimiento del
mismo a la vida jurdica, y ello se entiende fcilmente si se considera que el contrato es el producto de
dos declaraciones de voluntad unilaterales: la oferta y la aceptacin.[17]
El prrafo 1 del artculo 8 establece la regla general acerca del mtodo a seguir en la interpretacin. Se
trata de un estndar subjetivo que atiende a la intencin (real o de hecho) de lo actuado o declarado por
uno de los contratantes con el lmite representado por el hecho de que la otra parte haya conocido o no
haya podido ignorar cul era esa intencin. En el supuesto de que el conflicto no pueda resolverse
conforme a lo estipulado en ese apartado, el prrafo 2 confa en un estndar objetivo -independiente
de la voluntad de los contratantes- que se corresponde con el significado que a esos actos y
declaraciones habra dado una persona razonable de la misma condicin que la otra parte.[18] Como
ndices para descubrir la intencin de los contratantes (art.8.1) o el sentido que le habra dado una
persona razonable (art.8.2), el prrafo 3 del artculo 8 escoge todas las circunstancias relevantes para
el caso, especialmente las negociaciones, las prcticas, los usos y el comportamiento ulterior de las
partes. Se trata de un listado ejemplificativo que atiende no slo al momento de la declaracin o de la
actuacin, sino tambin a los momentos anteriores y posteriores.
La Convencin no acoge expresamente una regla de interpretacin como la que se contiene en los
Principios de UNIDROIT (art.2.17). Se trata de las conocidas como merger clauses o clusulas de
integracin, las cuales plantean, caso de su existencia, interesantes problemas de interpretacin acerca
de su significado y alcance.[19]
145. Usos y prcticas (artculo 9)
El prrafo 1 del artculo 9 CNUCCIM comienza su redaccin indicando que: "Las partes quedarn
obligadas por cualquier uso en que hayan convenido y por cualquier prctica que hayan establecido
entre ellas". Distingue, pues, entre el uso convencional y las prcticas negociales, mientras que el
prrafo 2 de la misma disposicin se refiere a la costumbre internacional:
"Salvo pacto en contrario se considerar que las partes han hecho tcitamente aplicable al contrato o a
su formacin un uso del que tenan o deban haber tenido conocimiento y que, en el comercio
internacional, sea ampliamente conocido y regularmente observado por las partes en contratos del
mismo tipo en el trfico mercantil de que se trate".
Si bien las diferencias entre los institutos regulados por el artculo 9 no son del todo claras, parece que
en lo esencial los usos y las prcticas del prrafo 1 poseen una eficacia individual restringida nica y
exclusivamente a lo que los contratantes hayan acordado o a las conductas habituales entre ellas,
mientras que el uso del prrafo 2 es eficaz per se, es decir, su existencia vive desvinculada de una
concreta operacin comercial ya que son de aplicacin general. Tanto unos como otros presentan un
efecto comn, aparte de servir de ndice para la interpretacin de lo aclarado o actuado por las partes
(8.3 CNUCCIM), consistente en obligar a los contratantes, aunque la causa obligacional sea
cualitativamente diferente: porque as lo han acordado, porque se crea una expectativa derivada de
comportamientos anteriores y finalmente porque la eficacia del uso descansa en el Derecho mismo, es
decir, se establece una presuncin legal. En cualquier caso, los usos y las prcticas entran a formar
parte del contenido del contrato durante el proceso de formacin del mismo. Es importante resaltar
como por virtud del principio de autonoma de la voluntad de las partes (art.6), obviamente reflejado
en el artculo 9.1, y por la jerarqua que la misma Convencin asigna a los usos internacionales (por
encima de la Convencin, pero no por encima de la voluntad de las partes) se crea toda una jerarqua
de normas: en la cspide la voluntad de las partes, en el medio los usos de comercio y en la base las
normas dispositivas de la Convencin.
11
a) Prcticas negociales: stas se caracterizan por ser conductas establecidas entre los intervinientes del
negocio para el cumplimiento de sus respectivas obligaciones que, por la habitualidad con la que se
han venido practicando en el transcurso de contratos anteriores, se consideran vinculantes para los
mismos convirtindose en contenido del contrato. Por ejemplo, los plazos de entrega y de pago; la
aceptacin habitual del aplazamiento en el pago o un determinado descuento por pronto pago; la
calidad de las mercancas a entregar; la utilizacin de un medio determinado de comunicacin para
efectuar los pedidos; la tolerancia en deficiencias de tipo cuantitativo o cualitativo de las mercancas.
b) Uso convencional: ste consiste en un acuerdo particular y determinado (expreso o tcito) para el
empleo de un uso especfico en una transaccin concreta. Dentro de la categora del uso convencional
entran por definicin los INCOTERMS 2000 y los RUU 500; no obstante podran considerarse por
algunos tribunales como usos de comercio en el sentido del artculo 9.2 CNUCCIM.[20] Tambin
entraran en el marco de la disposicin los acuerdos de las partes (expresos o tcitos) por los que se
adopte un determinado uso.
c) Uso normativo: el prrafo 2 del artculo 9 CNUCCIM considera la eficacia, que dicho sea de paso
queda anulada por la voluntad negocial, del uso normativo, es decir, de la costumbre mercantil
entendida como prcticas comerciales que, siendo suficientemente conocidas y observadas en un cierto
sector del comercio internacional, se convierten en clusulas tcitamente aplicables al contrato o a su
formacin. Se trata en definitiva de la existencia de conductas que, generadas por las sociedad de
comerciantes en un determinado sector del trfico negocial, son ampliamente conocidas y
regularmente observadas porque existe la conviccin de que as debe ser o bien porque existe una
prctica actual. No se exige universalidad en su aplicacin, que tambin entrara en el marco de la
disposicin, sino un requisito menor: observacin regular del uso en el marco de las operaciones de
comercio internacional, tambin regional.[21]
146. Principio de libertad de forma y de prueba
En principio, los contratos de compraventa internacional que se rigen por la Convencin de Viena no
estn sujetos a ningn requisito de forma ni de prueba ya sea para determinar la validez, la eficacia o la
existencia de las declaraciones de voluntad contractuales. Un contrato puede celebrarse o probarse a
tenor del texto uniforme verbalmente o por escrito. El artculo 11 CNUCCIM es claro a este respecto:
"El contrato de compraventa no tendr que celebrarse ni probarse por escrito ni estar sujeto a ningn
otro requisito de forma. Podr probarse por cualquier medio, incluso por testigos". Informalidad que
facilita el comercio y que diferencia una regla material y otra procesal. La primera se refiere al
principio de libertad de forma en la perfeccin del contrato, lo que significa que la oferta y la
aceptacin no deben constar en forma escrita, extendindose naturalmente esa referencia al resto de las
declaraciones de la fase formativa del contrato. La segunda se preocupa de la libertad de prueba,
siendo operativa tanto en procesos judiciales como arbitrales.[22] El tenor tan flexible de la
disposicin da pie a que se puedan incluir entre los elementos de prueba a los registros computarizados
y en consecuencia el intercambio de declaraciones de voluntad va el intercambio electrnico de datos
(EDI) o mediante el correo electrnico (E-mail), as como la prueba de que el contrato se ha
perfeccionado por esos medios es perfectamente admisible. Asimismo es posible que sirvan como
prueba los documentos intercambiados entre las partes (por ejemplo una carta de confirmacin o una
factura).[23] [24] Si bien, se permite la celebracin del contrato por telfono o que las partes se
comuniquen por ese medio, a efectos de prueba en relacin con comunicaciones importantes, es
aconsejable que las partes prevean alguna forma de conservar el contenido de la comunicacin.[25]
El principio de libertad de forma, tambin llamado "principio de informalidad", es una constante en la
tradicin jurdica de los pases de derecho civil, no as en los pases de economa planificada ni en los
de corte anglosajn. Existe en la Convencin una muy importante excepcin al principio de libertad de
forma: la reserva del art.96 CNUCCIM.[26]
147. Concepto de escrito: artculo 13
12
A efectos de ayuda interpretativa de lo que deba entenderse como "escrito" en la Convencin, el

artculo 13 CNUCCIM indica que:
"A los efectos de la presente Convencin, la expresin por escrito comprende el telegrama y el tlex".
En la actualidad los medios de exteriorizacin de las declaraciones de voluntad no se reducen a los
mencionados en el artculo 13 CNUCCIM, sino que son de lo ms variado y no debe descartarse que
en el futuro vayan apareciendo nuevos medios de comunicacin ms sofisticados y rpidos que los
actuales. En principio no parece que existan inconvenientes para admitir que estos medios y otros, que
en el futuro permitan la comunicacin entre personas alejadas geogrficamente, queden gobernados
por la Convencin si se interpreta ampliamente lo dispuesto en el artculo 13 CNUCCIM.
CAPITULO IV. FORMACION Y MODIFICACION DEL CONTRATO [1]
La Convencin dedica en la parte II (Formacin del Contrato) 11 artculos a regular el proceso de
formacin del contrato mediante el intercambio de dos declaraciones de voluntad, la oferta y la
aceptacin. Una vez que recae la aceptacin y sta adquiere efectividad, el contrato se entiende
perfeccionado y las partes quedan obligadas a las prestaciones comprometidas.
Los artculos 14 a 17 CNUCCIM se dedican a la oferta, los artculos 18 a 23 CNUCCIM se dedican a
la aceptacin y el artculo 24 CNUCCIM establece la regla general en torno a la efectividad de las
declaraciones de voluntad en esta parte de la Convencin.
150. Formacin del contrato mediante el intercambio de una oferta por su aceptacin?
En ocasiones resulta difcil determinar cundo estamos en presencia de una oferta o de una aceptacin,
por ejemplo, cuando las negociaciones son largas y complicadas. Ello, no obstante, no impide la
aplicacin de las reglas de la Convencin de Viena, ya que se pueden extraer ciertos principios
generales que derivan esta fase de la vida del contrato. As es necesario que exista un acuerdo
suficiente acerca de los elementos esenciales del contrato. Naturalmente que el hecho de que el
contrato se est ejecutando -por ambas partes- es suficiente para entender que el contrato en algn
momento anterior se perfeccion. No obstante lo indicado, de momento toda la jurisprudencia relativa
a la Convencin de Viena ha aplicado las reglas sobre la oferta y la aceptacin en la Convencin.[2]
151. La oferta: elementos esenciales (artculo 14.1)
El artculo 14.1 CNUCCIM establece cuales son los elementos mnimos esenciales que deben constar
en la oferta para que sta pueda ser aceptada. Se trata de que la propuesta de celebrar un contrato debe
ser precisa e indicar la intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin.
a) Intencin del oferente. Una oferta no necesita contener las palabras "oferta de contrato" para que
vincule al oferente, lo nico que es necesario es que se derive del contenido de la oferta el nacimiento
de un contrato. Por ello no puede entenderse que existe una oferta si se aade alguna clusula del tipo
"salvo aceptacin de la casa", "sin compromiso" u otras anlogas.
b) Precisin de la oferta. Para que una oferta se considere suficientemente precisa debe contener una
indicacin de las mercaderas, la cantidad y el precio. Los dos ltimos elementos pueden ser sealados
de forma expresa (5.000 unidades a 10 pesetas por unidad) o de forma implcita (por remisin a las
negociaciones previas, a los usos [3] o prcticas establecidas con anterioridad por los contratantes).[4]
Adems pueden ser determinados o determinables, por ejemplo por referencia al valor de bolsa de un
determinado da, siempre que en la oferta queden fijadas las bases para su determinacin o las ofertas
que sealen "todas mis existencias", "todo lo que necesite"[5] o "una gran cantidad de ...",[6] o
estableciendo un tope mximo y otro mnimo.[7] Tanto el precio como la cantidad pueden
determinarse por un tercero o, incluso, por una de las partes. En caso de que ninguna de ellas pueda
13
determinarlo, parece que se podra aplicar el estndar de la razonabilidad para subsanar esa deficiencia.
[8] En cuanto a la forma que debe revestir la oferta, rige el principio de libertad de forma, as por caso
podra ser una factura.[9]
152. Los contratos con precio abierto (open price contracts) (artculos 14.1 y 55)
Distinta de la mencin expresa o implcita en la oferta de contrato, es la cuestin que se plantea con los
llamados contratos con precio abierto, es decir, si es posible la existencia de un contrato que nada diga
acerca de ese elemento. Los diversos ordenamientos jurdicos no coinciden acerca del tratamiento de
esta cuestin. As mientras que el ordenamiento espaol y el francs,[10] entre otros, no permiten la
existencia de contrato sin precio; en los ordenamientos del common law, el estadounidense y el ingls,
[11] por ejemplo, se permite la existencia de contratos carentes del elemento precio. La cuestin se
complica en la Convencin -y fue adems sumamente debatida durante los trabajos previos- porque el
artculo 14 CNUCCIM seala que en la oferta de contrato debe existir un precio, mientras que el
artculo 55 CNUCCIM establece una forma de subsanar la falta de ese elemento cuando el contrato ha
sido vlidamente perfeccionado; en concreto indica que se aplica el precio generalmente cobrado en el
momento de la celebracin del contrato por tales mercaderas, vendidas en circunstancias semejantes,
en el trfico mercantil de que se trate. Las posturas de la doctrina en torno a esta cuestin giran desde
los que consideran que no es posible la existencia de un contrato sin precio,[12] excepto en muy
particulares circunstancias,[13] hasta los que sostienen que s y que el mtodo de determinacin del
precio previsto en el artculo 55 vendra a suplir esa falta,[14] pasando por los que sealan que se trata
de una cuestin de validez que ha de enjuiciarse conforme a las reglas del derecho nacional no
uniforme que resulte aplicable.[15]
En principio, una interpretacin correcta entre los artculos 14 y 55 CNUCCIM [16] pasa por la
determinacin de la expresin "cuando el contrato haya sido vlidamente celebrado" [17] que son las
palabras introductorias del artculo 55 CNUCCIM. Nos parece que el contrato puede ser vlidamente
celebrado sin que ste incluya el precio cuando la voluntad de las partes (art.6) expresa o
implcitamente expresada lleva a esa conclusin, lo que, desde luego, suceder en todas aquellas
circunstancias en que exista ejecucin contractual.[18] Se reconoce, en consecuencia, la posible
exclusin implcita del elemento precio sealado en el artculo 14 CNUCCIM; para ello habr de
asistirse de la ayuda interpretativa del artculo 8 CNUCCIM.[19] Ms problemticas son las
situaciones en las que no existe ejecucin del contrato. La jurisprudencia que se ha enfrentado con
estos supuestos ha declarado la imposibilidad de entender el contrato perfeccionado. Por ejemplo, no
puede entenderse el contrato perfeccionado cuando la oferta no fija el precio de uno de los motores de
avin ofertados;[20] as tampoco cuando la oferta (contraoferta-art.19.1) no menciona el precio de los
productos ni prev una forma para su determinacin.[21]
153. Invitaciones a hacer ofertas (artculo 14.2)
La Convencin exige que la oferta se dirija a una o varias personas determinadas, presumiendo que
existe una invitacin a ofrecer cuando los destinatarios son el pblico en general. Es decir, que las
llamadas ofertas al pblico no son ofertas en el sentido de la Convencin de Viena, a menos que el
oferente indique claramente lo contrario, esto es, que expresamente seale que la declaracin dirigida
al pblico en general es una oferta. Ahora bien, entre las situaciones en que la oferta se dirige a "una o
varias personas determinadas" y la invitacin a hacer ofertas a la "generalidad del pblico",[22] existen
ciertas situaciones intermedias en las que no queda claro cul es su calificacin jurdica. Nos referimos
a los supuestos habituales de envo de catlagos, prospectos, folletos o instrumentos similares a
nmero de personas identificadas por su nombre (nombre de la empresa o datos de identificacin
personal del empresario) y en los que constan los dems elementos del artculo 14 CNUCCIM. En
nuestra opinin, esos supuestos han de tratarse como si fuesen invitaciones a hacer ofertas,[23] ya que
en el trfico comercial internacional, la utilizacin de esos instrumentos tiene un sentido perfectamente
claro: exponer una informacin, incitar al destinatario a que realice una oferta o inducir a la lectura de
la informacin que se enva.
14
154. Oferta: efectividad, retirada, revocacin y caducidad

Siguiendo la regla general que se establece en la parte II de la Convencin en relacin con la
efectividad de las comunicaciones, el art.15.1 CNUCCIM establece que la oferta surte efecto cuando
llega a su destinatario, lo que ha de enjuiciarse a la luz del artculo 24 CNUCCIM. A partir de ese
momento, el destinatario de la oferta puede aceptarla. Tambin es posible que el oferente se arrepienta
del envo de la oferta y decida dejarla sin efecto, bastando con que el oferente retire su primera
declaracin de voluntad emitida. La retirada de la oferta slo es posible cuando llega antes o al mismo
tiempo que la oferta (art.15.2), siendo a estos efectos indiferente que la oferta se haya caracterizado
como irrevocable y ello porque estamos hablando de una situacin anterior a la efectividad de la
oferta. Merced de las limitaciones temporales impuestas por la Convencin, la retirada slo es posible
cuando la oferta se ha enviado por correo o telgrafo.
Si la declaracin de retirada llega fuera de plazo, valdr como revocacin [24] -ntese que la
declaracin de revocacin tambin es efectiva cuando llega siempre que la oferta no sea irrevocable y
siempre que llegue antes de que el destinatario de la oferta enve su declaracin de aceptacin (art.16.1
CNUCCIM).[25] Adems de la posibilidad de retirar y de revocar la oferta que se concede al oferente,
el destinatario puede rechazar el contenido de la oferta mediante su rechazo (art.17 CNUCCIM), lo
que significa extincin de la oferta. El rechazo es efectivo cuando llega al oferente, lo que, de nuevo,
se enjuicia conforme a la regla general establecida en el artculo 24. El rechazo de la oferta impide que
vuelva a revivir, por ejemplo, porque el destinatario de la oferta se arrepienta de su rechazo y pretenda
volver a aceptar la oferta.
155. Irrevocabilidad de la oferta
Tras establecer la Convencin la regla general de la revocacin de la oferta hasta el envo o la
perfeccin del contrato, se encarga de indicar cundo la oferta puede considerarse como irrevocable.
La oferta no podr revocarse:
a) Si indica, al sealar un plazo fijo para la aceptacin o de otro modo, que es irrevocable; o
b) Si el destinatario poda razonablemente considerar que la oferta era irrevocable y ha actuado
basndose en esa oferta.
En el trfico mercantil, la forma ms habitual de indicar la irrevocabilidad de la oferta es cuando el
oferente expresa que ella es irrevocable, bien mediante el uso de esta expresin u otras de anlogo
significado. As el oferente puede declarar expresamente que su oferta es irrevocable mediante
clusulas del tipo "garantizo mi oferta durante 15 das", "mantendr esta oferta abierta durante un
perodo de 30 das", "prometo no revocar esta oferta hasta..." y "oferta vinculante durante el perodo
indicado", o finalmente mediante una frase del oferente en la que declare simplemente que su
propuesta es irrevocable.[26] Estas hiptesis -que se corresponden dentro del articulado de la
Convencin con la frase "la oferta no podr revocarse, si indica [...] que es irrevocable" (art. 16.2.a
CNUCCIM)- constituyen los tpicos, deseados y convenientes ejemplos de ofertas en las que se
declara o indica indubitadamente el compromiso del oferente de no revocar su declaracin de voluntad
a travs de expresiones claras o de palabras que se entienden generalmente en el trfico como
expresin de la voluntad de vinculacin. En la lista de los supuestos mencionados, con excepcin de
uno, se ha aadido un plazo expreso durante el cual el oferente no puede revocar su propuesta. La
Convencin, sin embargo, no parece haber solucionado la cuestin del tiempo durante el cual la oferta
permanece en situacin de irrevocabilidad cuando no se ha fijado un trmino en la misma. No
obstante, por analoga con el artculo 18.2 CNUCCIM, ese plazo se determinar en funcin del
estndar temporal de la razonabilidad.
Problema distinto es el que se presenta cuando el oferente no indica expresa ni tcitamente que la
oferta es irrevocable, pero seala un plazo fijo durante el cual el destinatario puede aceptar la oferta. El
15
sealamiento de un plazo fijo para aceptar (por ejemplo, "tiene 20 das para aceptar la oferta") indica
en muchos ordenamientos jurdicos la voluntad del oferente de no revocar su oferta; en otros, por
contra, no implica irrevocabilidad sino todo lo contrario. Bajo la normativa de la Convencin no queda
claro cul es el significado de un plazo fijo para aceptar: si se quiere expresar que la oferta es
irrevocable o que existe un plazo durante el cual el oferente puede aceptar la oferta, pasado el cual, la
oferta caduca. Esta ambigedad resulta de la propia redaccin del artculo 16.2 a) que fue as redactado
porque no se consigui alcanzar un acuerdo acerca del significado de un plazo fijo para aceptar.[27]
Fueron, pues, las diferencias entre los sistemas del common law y del civil law,[28] lo que impidi una
solucin unnime. La consecuencia de este compromiso ser muy probablemente una interpretacin
divergente por parte de los tribunales, como as est sucediendo con la doctrina que examina esta
cuestin. As mientras algunos autores consideran que una oferta que indique un plazo para aceptar
est indicando expresa o tcitamente que es irrevocable. Otros autores sealan justamente la postura
opuesta, esto es, que se trata simplemente de un plazo para aceptar, pero no un plazo de
irrevocabilidad. La postura que parece tener ms xito entre los comentaristas es la que seala que se
habr de dejar la cuestin a los tribunales.[29]
Otra forma en que la oferta puede ser considerada irrevocable, aun cuando el oferente no lo haya
indicado en su oferta, deriva de la apariencia que crea en el destinatario de la oferta, de tal forma que
ste confa en que la oferta es irrevocable y por ello lleva a cabo algn tipo de actuacin relacionada
con la oferta. En estas situaciones, el oferente no podr revocar su oferta (art.16.2 b)).[30] Muy
probablemente las situaciones en las que se conceda un plazo fijo para aceptar, podran crear esta
apariencia en el destinatario, quien si realiza alguna actuacin relacionada con la oferta, por ejemplo,
inversiones en su empresa o compra de materiales, gastos de asesoramiento de peritos, abogados, etc,
podr gozar de la proteccin que la Convencin le otorga.
En cualquiera de estas situaciones en que el oferente ha intentado revocar una oferta sin que pudiese
hacerlo, el destinatario de la oferta podr aceptarla.[31]
156. Aceptacin
La aceptacin es la respuesta positiva a la oferta, clara [32] e incondicionada por parte de su
destinatario. La aceptacin puede realizarse de tres formas: mediante una declaracin, mediante un
acto o, incluso, mediante su silencio o inaccin. A menos que el oferente prescriba alguna forma
determinada de aceptacin, el destinatario de la oferta es libre de aceptar la oferta por escrito o
verbalmente.
La declaracin de aceptacin puede ser escrita (carta, telegrama, tlex, fax, correo electrnico, e-mail,
etc) u oral (estando las partes presentes o por telfono, radio, etc). En ambas circunstancias, para que la
aceptacin sea efectiva y, en consecuencia, perfeccione el contrato, debe llegar al oferente en el plazo
de tiempo establecido en la oferta o, en su defecto, en un plazo razonable. En el caso de las ofertas
verbales, la Convencin exige que la aceptacin sea inmediata, a menos de que las circunstancias
resulte otra cosa.[33] Es decir, la Convencin establece un perodo de tiempo para aceptar ms rgido
cuando la oferta se hace oralmente que cuando se hace por escrito.
La aceptacin puede realizarse, tambin, mediante actos: por ejemplo, mediante el envo de las
mercancas y el pago del precio. En estos casos se establece que no ser necesario enviar una
declaracin, puesto que el mismo acto del envo o el pago del precio perfecciona el contrato.[34]
Ahora bien para que pueda aceptarse mediante actos de ejecucin sin necesidad del envo de una
comunicacin al oferente, es necesario que la oferta lo autorice (por ejemplo, comience la fabricacin,
enve inmediatamente, compre en mi nombre sin demora,[35] o indicando una cuenta corriente para
que el comprador pueda hacer efectivo el precio) o que as se permita por virtud de las prcticas
establecidas con anterioridad por los contratantes o por los usos (art.18.3 CNUCCIM). La oferta
tambin se acepta concluyentemente mediante el recibo de las mercancas sin objecin alguna en
cuanto a los trminos de la oferta.[36]
El silencio o la inaccin, por s solos, no implican aceptacin (art.18.1 CNUCCIM). Se evidencia que
el silencio o la inaccin, junto con otros factores pueden significar aceptacin de la oferta. Esos
factores son los siguientes: a) disposiciones legales, como el artculo 19.2 o el artculo 21 CNUCCIM;
16
b) usos y prcticas establecidas entre las partes, por ejemplo porque habitualmente no se contesta a la
oferta-pedido, sino que se procede al envo de las mercancas; c) la existencia de un deber de hablar o
contestar puede hacer que el silencio o inaccin se considere como aceptacin. As se ha entendido en
uno de los primeros casos que aplic la Convencin de Viena en los Estados Unidos: Filanto v.
Chilewich. Efectivamente, el U.S. District Court for the Southern District of New York, en su
sentencia de 14 abril 1992,[37] se enfrenta a la cuestin de si deba entenderse incorporada al contrato
una clusula de sometimiento al arbitraje de la Cmara de Comercio e Industria de Mosc. El tribunal
acude primero al artculo II de la Convencin de Nueva York de 1958 y en orden a determinar si se
produce un acuerdo acerca de dicha clusula, procede a examinar las reglas sobre formacin del
contrato en la Convencin de Viena de 1980. De conformidad con ellas entiende sobre la base de la
pasividad o silencio del destinatario de la oferta (art.18.1 CNUCCIM) que la clusula de arbitraje debe
ser entendida como parte integrante del contrato. La decisin es todava ms lgica porque el silencio
o la pasividad estn reforzadas en el caso concreto por el inicio en la ejecucin del contrato (apertura
del crdito documentario).
En cualquier caso, no se podr conceder valor alguno a una frase en la oferta en la que se establezca
que el silencio del destinatario se considerar como una aceptacin,[38] ya que de lo contrario se
vinculara al destinatario al nacimiento de un contrato por una simple declaracin unilateral del
oferente.
157. Contraoferta
La declaracin de aceptacin ha de coincidir en todos y cada uno de sus trminos con la oferta para
que pueda perfeccionar el contrato (art.19.1 CNUCCIM); se trata de lo que se conoce como regla del
espejo (mirror image rule), ya que la aceptacin debe ser como el reflejo de la oferta en el espejo. Se
establece como excepcin la posible introduccin de trminos en la aceptacin que no alteren
sustancialmente a la oferta. En este caso, la aceptacin valdr como tal y el contrato comprender los
trminos de la oferta ms aquellos incluidos en la aceptacin que no los alteren sustancialmente y
siempre que stos no hayan sido objetados por el oferente sin demora injustificada, bien verbalmente,
bien por el envo de una notificacin (art.19.2 CNUCCIM). Por contra, si el elemento que se introduce
en la declaracin de aceptacin adiciona otros trminos, modifica los trminos de la oferta o introduce
cualquier otro tipo de limitacin en la oferta que la altere sustancialmente, entonces el contrato no
podr entenderse perfeccionado, y la respuesta a la oferta se transforma en contraoferta -si rene los
requisitos que la Convencin demanda para considerar a una oferta como completa (art.14
CNUCCIM)-.
En orden a determinar cundo un elemento introducido en la aceptacin altera sustancialmente a la
oferta, y por tanto perfecciona o no el contrato, se proporciona todo un listado de trminos. Este listado
es meramente ejemplificativo, como se deriva de la expresin del artculo 19.3 CNUCCIM "en
particular". Adems la lista tiene un carcter presuntivo ("se considerar"). La lista incluye los
siguientes elementos: precio (nicamente las variaciones relativas al monto total del precio ofertado,
incluyendo las clusulas de variacin del precio por el incremento en los costos),[39] pago
(modalidades,[40] lugar y tiempo), calidad y cantidad de las mercaderas,[41] lugar y fecha de la
entrega,[42] grado de responsabilidad de una parte con respecto a la otra,[43] y solucin de las
controversias.[44] No obstante, es muy posible que el listado se considere por los tribunales en el
sentido de que los trminos ah mencionados que se aaden a una respuesta a la oferta la alteran
sustancialmente en cualquier caso y vice versa, especialmente, en el segundo caso, cuando la oferta
nada dice. En caso contrario, parece que la alteracin se considerar sustancial. Por ejemplo, se ha
sealado que es una variacin sustancial el rechazo del embalaje de beicon en "bolsas de polietileno"
mediante el contraofrecimiento de un mtodo de embalaje "a granel".[45] La interpretacin de que se
considere como sustancial ha de hacerse con carcter restringido con el objeto de facilitar una regla de
interpretacin clara.[46]
La lista que se ofrece contiene elementos de carcter sustantivo que se refieren a los derechos y
obligaciones que surgen del contrato de compraventa, lo que elimina de la consideracin de elementos
sustanciales, en primer lugar, a la iniciativa del destinatario de la oferta por volver a las negociaciones
17
[47] y, en segundo lugar, a los pequeos cambios de redaccin en relacin con la oferta que en nada
afecten a la aceptacin. Por ejemplo, una aceptacin en la que se aaden ciertas quejas ("acepto porque
necesito urgentemente las mercancas"; "de acuerdo, pero esperaba un acuerdo ms satisfactorio");
algunas recomendaciones o preguntas ("acepto, que el pago sea en billete de 10.000 pesetas"; "acepto,
sera posible incluir una clusula de arbitraje?"); algunas peticiones ("que la aceptacin se mantenga
reservada hasta que se anuncie por ambas partes pblicamente").[48] Asimismo tampoco parece que
pueda considerarse como una alteracin sustancial el hecho de aadir en la respuesta a la oferta algn
trmino que se entiende parte integrante de la oferta, por ejemplo porque entrara a formar parte del
contrato como parte del derecho dispositivo aplicable -repitiendo, por caso, alguna disposicin de la
Convencin-; porque se trata de mencionar una prctica que es habitual entre las partes o un uso que
les vincula; o porque as se deriva de la buena fe: as por caso, si se aade en la aceptacin "de acuerdo
con el estndar de calidad usual". Por ltimo, una modificacin de la oferta que por su tenor beneficie
al oferente tampoco debera considerarse sustancial.[49]
158. Batalla de formularios
La batalla de los formularios es la expresin con la que se designa aquella situacin en que las partes
se intercambian, al menos un formulario, que aade algn trmino que modifica sustancialmente a la
oferta. Si bien es claro que el artculo 19 CNUCCIM dedicado a la contraoferta se aplica a aquellas
situaciones en que no existen formularios, lo contrario puede decirse respecto de la situacin que ahora
examinamos. Encontrar una solucin al conflicto representado por la batalla de los formularios no es
nada fcil. La situacin se complica por la prctica habitual de envar ofertas y aceptaciones que
contienen condiciones generales; condiciones que con posterioridad, cuando surja el litigio, se
revelarn contradictorias, surgiendo entonces las dos preguntas siguientes: se ha perfeccionado el
contrato?, y si la respuesta es afirmativa cules son sus trminos?. A continuacin expondremos las
diversas soluciones que se ha dado al problema, pero hemos de indicar que la postura mayoritaria
sostiene que cuando se utilizan formularios tambin se aplican las reglas de la Convencin y que, en
consecuencia, cualquier variacin ser una contraoferta, la cual, con casi toda probabilidad, ser
aceptada mediante algn tipo de acto de ejecucin.[50]
- Un sector de la doctrina entiende que la batalla de los formularios no se gobierna por la Convencin
ya que se trata de una cuestin de validez (art.4 CNUCCIM).[51] No obstante, la jurisprudencia ha
sostenido que la inclusin de condiciones generales se gobierna por las reglas de la Convencin.[52]
- Otro sector entiende que el problema ha de resolverse de acuerdo con las normas de la Convencin,
existiendo a estos efectos diversas posturas:
a) Se entiende que la batalla de los formularios es una laguna que se ha de resolver conforme a
la aplicacin de los principios generales en que se basa la Convencin.[53] De acuerdo con este
enfoque, algunos autores entienden que se aplica el principio de buena fe y llegan a un resultado
conforme al cual, las clusulas contradictorias contenidas en los formularios se anularan, pasando a
ser gobernada la cuestin por el derecho dispositivo que resulte aplicable, los usos o la buena fe. Esto
es, se adopta la solucin que se sigue en determinados sistemas jurdicos, como la knock out rule de
Los Estados Unidos en la seccin 2-207(3) UCC, la regla del disenso parcial "partiell Dissens" rule de
los pargrafos 154 y 155 del Bgerliches Gesetzbuch (BGB), o la solucin del artculo 2.22 de los
Principios de UNIDROIT. Una variacin de esta teora es la que sostiene que se produce una exclusin
tcita del artculo 19 CNUCCIM.[54]
b) Finalmente, resta por indicar la postura que mencionbamos como la ms seguida.[55] Esta
postura conduce a la aplicacin de la que se conoce como last shot rule, ya que el ltimo que enva su
declaracin controla los trminos del contrato.[56] Una aplicacin de esta regla en un caso real sera
como sigue: un comprador alemn pidi puertas que haban de ser fabricadas por el vendedor
siguiendo sus especificaciones. El vendedor envi al comprador una carta de confirmacin que
contena sus condiciones generales de venta al dorso, entre las que se inclua una del siguiente tenor:
"los defectos en las mercancas han de comunicarse al vendedor dentro de los 8 das siguientes a la
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entrega"; posteriormente el vendedor envi las mercancas y el comprador las recibi. En este caso, la
carta de confirmacin se consider como una contraoferta que result aceptada implcitamente por la
conducta del comprador al recibir las mercancas.[57]
159. Perfeccin del contrato: momento y lugar
El momento en que el contrato de compraventa internacional de mercaderas se perfecciona en el
marco de la Convencin de Viena se recoge en la penltima de las disposiciones dedicadas a la
perfeccin del contrato en la Convencin -artculo 23 CNUCCIM- y a modo de recordatorio
estableciendo al efecto que:
"El contrato se perfeccionar en el momento de surtir efecto la aceptacin de la oferta conforme a lo
dispuesto en la presente Convencin".[58]
La disposicin ms importante que se relaciona con el artculo 23 CNUCCIM es el prrafo 2 del
artculo 18 CNUCCIM que se encarga de establecer la regla general acerca del momento de perfeccin
del contrato en la Convencin: "la aceptacin de la oferta surtir efecto cuando llegue al oferente",
bien en el plazo por l fijado o, en su defecto, dentro de un plazo razonable;[59] cuestin que el
artculo 24 CNUCCIM se encarga de aclarar a efectos interpretativos, acogiendo para ello la teora del
conocimiento para las declaraciones realizadas de forma oral y la teora de la recepcin para las
declaraciones escritas. As pues, el sistema general del cual parte la Convencin es el de indicar que las
declaraciones de voluntad y en general cualquier manifestacin de intencin se tornan perfectas en el
momento de su llegada, esto es, cuando son recibidas (entregadas) o conocidas (comunicadas
verbalmente), y no cuando son declaradas o emitidas. El uso del trmino "llega" empleado por la
Convencin ("reaches" en la versin oficial en ingls) se corresponde en el UCC norteamericano con
la definicin de "receives" (UCC 1-201), con lo que se conoce en el sistema alemn como "zugehen",
y en general con lo que nosotros llamamos teora de la recepcin por lo que respecta a las
declaraciones escritas y teora del conocimiento para las declaraciones orales. La perfeccin del
contrato puede truncarse si el aceptante retira su aceptacin antes de que surta efecto o en ese
momento (art.22 CNUCCIM). Se evidencia que, al igual que sucede con la retirada de la oferta, ello
slo es posible cuando la declaracin de aceptacin se ha enviado por correo o telgrafo.
Es posible que el contrato se perfeccione pese a que la aceptacin llegue fuera del plazo legal o
contractual. Se trata de las aceptaciones tardas que se regulan en el artculo 21 CNUCCIM. Existen a
estos efectos dos posibles situaciones: a) una aceptacin que llega tarde por culpa del destinatario de la
oferta -es decir, se presume que el retraso ha sido causado por el destinatario de la oferta, bien porque
enva la aceptacin fuera de plazo o sin tener en cuenta el tiempo necesario para que llegue al oferente(art.21.1); y b) una aceptacin que llega tarde por causa de alguna irregularidad conectada al medio de
transmisin, por ejemplo porque existe una huelga de los empleados de correos (art.21.2). En el primer
caso, la aceptacin no puede perfeccionar el contrato; no obstante, el oferente puede informar
oralmente al destinatario o enviarle una comunicacin validando la aceptacin, por lo que el contrato
se entiende perfeccionado desde ese momento.[60] En el segundo caso, la presuncin es la contraria a
la establecida para la situacin anterior y por ello se considera que la aceptacin es capaz de
perfeccionar el contrato, pero se faculta al oferente a que declare que el mismo no se perfecciona, en
cuyo caso, ha de informar de su intencin al destinatario de la oferta, sin demora, verbalmente o por
escrito. Si el oferente no se comunica con el destinatario, entonces el contrato se perfecciona con la
llegada de la aceptacin; ntese, no obstante, que en la prctica se extiende hasta el tiempo lmite de
que dispone el oferente, un plazo que se cualifica por la expresin "sin demora" para informar al
aceptante de la caducidad de la oferta.
Se notar que cuando el oferente ha fijado un plazo para aceptar la oferta, el destinatario ha de aceptar
dentro de ese plazo. Algn problema se presenta en los casos en que el oferente no especifica el
trmino inicial (dies a quo) ni el final del cmputo del plazo para aceptar, por ejemplo, que nicamente
haya indicado que la oferta puede aceptarse en un mes. En estos casos, la Convencin establece que
cuando el plazo de aceptacin se ha fijado en una carta o en un telegrama, el cmputo del mismo
comienza desde el momento de la entrega (en el caso del telegrama) o desde el momento que figure en
la carta o, en su defecto, desde la fecha que figure en el sobre (en el caso de la correspondencia postal).
19
Si se trata de medios de comunicacin instantneos, entonces el plazo comienza desde que la oferta
llega al destinatario (art.20.1 CNUCCIM). Adems, en el cmputo se incluyen los das feriados
oficiales o no laborables, pero si la aceptacin no puede ser entregada en la direccin del oferente el
da del vencimiento del plazo, por ser ese da feriado oficial o no laborable en el lugar del
establecimiento del oferente, el plazo se prorrogar hasta el primer da laborable siguiente (art.20.2
CNUCCIM). Por ltimo indicar que estas normas relativas al cmputo del plazo de aceptacin pueden
ser tiles para aplicarlas analgicamente a cualquier plazo establecido en la parte III de la Convencin,
cuyo cmputo no se haya establecido.
En cuanto al lugar de perfeccin del contrato, la Convencin no prev una norma al efecto, por lo que
creemos que es una cuestin que se gobierna por el derecho interno no uniforme (art.7.2).[61]
160. Formacin del contrato por medio de agentes o representantes
Es habitual que en el comercio internacional, compradores y vendedores no negocien por s mismos el
contrato sino que lo hagan por medio de terceras personas, agente, representante o, en general,
cualquier tercero que se halle vinculado a alguna de las partes. Terceros que, adems, pueden
desempear algn papel durante la fase de ejecucin del contrato, por ejemplo, porque se les
comisiona para cobrar el importe del precio del contrato de compraventa. La Convencin presupone
que el proceso negociador se lleva a cabo directamente entre las partes contratantes; no obstante, el
cumplimiento de la necesidad de llegada de cualquier indicacin de asentimiento puede producirse
mediante la entrega y recepcin de la comunicacin por terceras personas distintas del oferente y del
aceptante. Si ello es as es importante que la parte que se comunica con ese tercero se asegure de que la
comunicacin le llega personalmente a su contraparte. Una ilustracin de los problemas que pueden
surgir nos la ofrecen los tribunales alemanes, donde en relacin con la noticia que el comprador ha de
enviar al vendedor por la falta de conformidad de las mercaderas (artculo 39.1 CNUCCIM), se ha
entendido que cuando dicha noticia no se da personalmente al vendedor si no a un empleado del
vendedor por telfono, el cual no estaba autorizado a recibir comunicaciones, pero que aseguro que
hara llegar el mensaje al vendedor, lo cual aparentemente nunca sucedi, el comprador ha de
asegurarse de que el vendedor la recibe personalmente.[62]
Ha de tratarse en todo caso de un representante autorizado.[63] La suficiencia del poder de
representacin habr de resolverse conforme al Derecho nacional no uniforme que resulte aplicable al
tratarse de una cuestin de validez que el artculo 4 CNUCCIM reenva para su enjuiciamiento al
mismo.[64]
161. Responsabilidad precontractual
No existe en la Convencin ninguna norma o principio que imponga una responsabilidad contractual a
una de las partes como consecuencia de su conducta durante las negociaciones.[65] ste puede decirse
que es el punto de vista que ha tenido ms aceptacin en la doctrina uniforme, que entiende que el
rechazo a reglamentar esta cuestin es demostrativo de la voluntad deliberada del legislador uniforme
por abandonar la regulacin de la responsabilidad precontractual al Derecho interno que resulte
aplicable.[66]
No obstante se ha de indicar que existen dos disposiciones que sancionan al oferente en dos situaciones
muy especficas y por las cuales se le impide revocar su oferta bien cuando es irrevocable -art. 16.2 a)
CNUCCIM- o bien cuando el destinatario confiaba en la irrevocabilidad de esa declaracin y ha
actuado basndose en ella -art.16.2 b) CNUCCIM-. Se trata, pues, de impedir que el oferente revoque
cuando no puede hacerlo, bien porque ha concedido a su oferta el carcter de irrevocable, bien porque
se han creado ciertas expectativas en el destinatario de la oferta que le hacen realizar algn tipo de
actuacin en relacin a la misma. La ratio de estas disposiciones se orienta claramente a impedir, de un
lado, al oferente una actuacin contraria a la buena fe: revocacin de una oferta que en s misma es
irrevocable; y, de otro lado, a proteger las expectativas creadas en el destinatario de la oferta. En
ambos casos, el oferente se ver constreido a la perfeccin del contrato si el destinatario acepta, lo
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que no sucede en el resto de las hiptesis de responsabilidad, donde nicamente pueden buscarse
pretensiones indemnizatorias y de reparacin del dao.
162. Modificacin del contrato
a) Modificacin por el mero acuerdo entre las partes El artculo 29.1 establece que:
"El contrato podr modificarse o extinguirse por mero acuerdo entre las partes". Mediante esta
disposicin se acercan los dos grandes bloques de sistemas jurdicos -civil law y common lawprivando de virtualidad a la consideration como elemento imprescindible para que se pudiese producir
la modificacin del contrato. En los sistemas del civil law, la modificacin del contrato no ofrece
ningn problema en los contratos de compraventa que son contratos en los que basta para su
modificacin o extincin el mero consentimiento de los contratantes sin necesidad de que se observe,
en principio, requisito formal alguno.
Basta, pues, en el mbito de la Convencin, el mero acuerdo de las partes -verbal, por escrito, por
actos o, incluso, por el silencio o inaccin- para que la modificacin -la variacin de alguno de los
trminos del contrato previamente acordado- o la extincin -la total terminacin de la relacin
contractual que liga a la partes del contrato- se produzcan.[67] A los efectos aplicativos de esta
disposicin es indiferente que una de las partes obtenga una ventaja sobre la otra, por ejemplo, que se
incremente el precio sin modificar la cantidad y al contrario[68]
El artculo 29 CNUCCIM al indicar que "el contrato podr modificarse o extinguirse...", engloba en su
articulado tanto a la mera variacin de alguno de los trminos del contrato sin que la misma implique
una extincin total del mismo, sino una mera modificacin en su contenido (novacin modificativa), y
a la total extincin del contrato, independientemente de si sta es seguida por una nueva obligacin
(novacin extintiva del artculo 1204 CC) o no.[69] [70] En el caso de la novacin extintiva seguida de
una nueva obligacin, si se produce el cambio de objeto y ste queda excluido de la Convencin, sta
no podr aplicarse a la nueva obligacin.[71]
b) Restricciones a la modificacin del contrato (art.29.2)
Es posible que las partes acuerden que slo valdr una modificacin o extincin escrita de los trminos
del contrato o del contrato mismo, por lo que cualquier modificacin oral se considerar carente de
valor. Se trata, en consecuencia, de hacer inoperante (con el lmite representado por la doctrina de los
propios actos) cualquier modificacin del contrato que no se haya realizado por escrito, si el contrato
incluye una estipulacin que exija su modificacin por ese medio. Viene, pues, a reconocerse la
facultad de las partes para disciplinar sus relaciones obligacionales en la forma que estimen
conveniente. No obstante este reconocimiento, el legislador uniforme no parece ajeno a la realidad en
la que se mueve la prctica comercial internacional, donde no es del todo infrecuente que, a pesar de la
existencia de una clusula de ese tipo, se produzcan modificaciones del contrato verbalmente o
mediante actuaciones de las partes contratantes. Por ello, pese a la existencia de una clusula exigiendo
la modificacin por escrito -clusulas que en el common law reciben el nombre de No Oral
Modification clauses (NOM clauses)[72]-, sern eficaces las modificaciones realizadas mediante
actuaciones concluyentes en la medida en que una parte haya confiado en la actuacin realizada por la
otra.[73] Una cierta ayuda a la hora de determinar esa actuacin y esa confianza (reliance) es
proporcionada por los artculos 8 y 16.2 b) CNUCCIM, que acoge el principio de que nadie puede ir
contra sus propios actos. La Convencin consagra en el artculo 29.2 CNUCCIM el principio de
seguridad en el trfico comercial al impedir que uno de los contratantes vea frustradas sus expectativas
a la ejecucin del contrato bajo unos determinados trminos cuando confi en la modificacin operada
verbalmente por su contraparte. Expectativas que se concretan en la circunstancia de la realizacin de
alguna actuacin o de algn acto que manifiesta una modificacin en los trminos del contrato escrito
(requisito que exige alguna actuacin positiva, objetiva y fcilmente constatable) y en la confianza en
la modificacin operada. Confianza que se basa en una creencia "razonable" en la modificacin que
debe materializarse en algn tipo de acto o actuacin.[74]
21
CAPITULO V. OBLIGACIONES DE LAS PARTES

Las obligaciones de vendedores y compradores bajo la Convencin de Viena se establecen al principio
de cada uno de los captulos dedicados a regular dichas obligaciones. El artculo 30 CNUCCIM
dedicado a las obligaciones del vendedor indica que deber entregar las mercaderas, transmitir su
propiedad y entregar cualesquiera documentos relacionados con aqullas.[1] Por su parte, el artculo
53 CNUCCIM relativo a las obligaciones del comprador establece que deber pagar el precio de las
mercaderas y recibirlas en las condiciones establecidas en el contrato y en la Convencin.
160. La obligacin del vendedor de entrega de las mercancas y de los documentos relacionados
con las mercaderas: momento y lugar
La obligacin del vendedor concerniente a la entrega de las mercaderas [2] y de los documentos que
se relacionan con ella se circunscribe a varias materias que se regulan por la Convencin como reglas
dispositivas. La Convencin distingue entre entrega, conforme o no conforme con el contrato, y no
entrega en absoluto. El problema se presenta en los casos de aliud, es decir, en el caso de entrega de
mercancas que se apartan totalmente de lo acordado por las partes, por ejemplo, el comprador solicita
maz y el vendedor le entrega patatas. En estos casos, y de acuerdo con el comentario de la Secretara
el vendedor no ha entregado.[3] No obstante, parece que ms bien son supuestos de entrega de
mercaderas no conformes. Creemos, pues, que la Convencin no hace esa diferencia, por lo que la
entrega de diferentes mercancas ha de ser considerada como una falta de conformidad.[4]
La Convencin se encarga de hacer especial hincapi en la circunstancia de que momento y lugar de
entrega son los determinados por el contrato (y, en su caso, por los usos) y slo en defecto de ellos, se
aplican las reglas dispositivas establecidas por la Convencin. Es frecuente que en los contratos de
compraventa internacional de mercaderas se pacte tambin algn trmino comercial relativo a la
entrega, por ejemplo, CIF Valencia, INCOTERMS 2000, el cual desplazar las reglas dispositivas de la
Convencin, las cuales, no obstante, en este punto, se redactaron teniendo presente la aplicacin de
dichos trminos comerciales. Por ello, las reglas dispositivas de la Convencin relativas a la entrega de
las mercancas reflejan soluciones parecidas a los INCOTERMS 2000. La situacin ms normal en
relacin al lugar de entrega de las mercancas es cuando el contrato implica el transporte de las
mismas, en cuyo caso el vendedor cumple con su obligacin de entrega cuando las pone en poder del
primer porteador para que las traslade al comprador.[5] Cuando fuera del caso precedente, el contrato
verse sobre mercaderas ciertas o sobre mercaderas no identificadas que hayan de extraerse de una
masa determinada o que deban ser manufacturadas o producidas y cuando, en el momento de
celebracin del contrato, las partes sepan que las mercaderas se encuentran o deben ser
manufacturadas o producidas en un lugar determinado, el vendedor se libera de su obligacin de
entrega cuando las pone a disposicin del comprador en ese lugar. Por ltimo, y como clusula
residual, el vendedor cumple poniendo las mercancas a disposicin del comprador en su propio
establecimiento (art.31 CNUCCIM).
En relacin con el momento de entrega, igualmente se establece que en defecto de una fecha pactada o
de un plazo (en cuyo caso se han de entregar las mercaderas en cualquier momento dentro de ese
plazo), las mercaderas se entreguen dentro de un plazo razonable a partir de la celebracin del
contrato (art.33 CNUCCIM). El comprador no est obligado a aceptar las mercancas cuando se le
entregan antes de la fecha fijada (art.52.1 CNUCCIM). Si las acepta, el vendedor tiene el derecho de
subsanar cualquier falta de conformidad de las mercancas o entregar otras en su sustitucin, si ello no
ocasiona al comprador gastos excesivos y sin perjuicio del derecho que asiste al comprador de exigir la
indemnizacin de los daos y perjuicios (art.37 CNUCCIM).
Por ltimo cuando se trata de documentos relacionados con las mercancas, se establece la facultad del
vendedor de subsanar cualquier falta de conformidad de los documentos cuando se los entreg al
comprador anticipadamente (art.34 CNUCCIM).
161. La obligacin del vendedor de entregar mercaderas conformes
22
La falta de conformidad de las mercaderas, que ataen a circunstancias como la cantidad, calidad,
tipo, envase o embalaje, son una de las cuestiones que ms enfrentan a compradores y vendedores en
las compraventas internacionales. La falta de conformidad de las mercancas [6] posibilita que el
comprador pueda acudir al amplio espectro de acciones que se prevn en la Convencin, por ejemplo,
reduccin del precio o falta de conformidad de las mercancas.
A falta de acuerdo entre las partes, lo que no es infrecuente, ya que las partes realizan descripciones
generales [7] o no proporcionan la suficiente informacin porque confan en la pericia del vendedor, la
Convencin vuelve a establecer sus propias reglas dispositivas (art.35.2 CNUCCIM), ya que el
principio es que aun cuando nada se haya pactado el comprador tiene derecho a recibir mercaderas
que correspondan a unas determinadas calidades o que estn embaladas en una forma que sea
suficiente para su proteccin. Por eso se establece que las mercancas han de ser aptas para:
- los usos a que ordinariamente se destinen mercaderas del mismo tipo: esta es la regla que
generalmente se aplicar ya que rara vez las partes habrn dado especificaciones acerca de un
particular uso. De tal forma, que si el comprador pide aparatos de televisin, el vendedor cumple
entregando televisores que sean apropiados para el uso normal a que se destinan esas mercancas, pero
no ser necesario que entregue televisores que lleven, por ejemplo, un aparato de video incorporado.
Un elemento clave para determinar la conformidad de las mercancas, es que stas sean aptas para la
reventa.[8] Y es que por el tipo de compraventa ante la cual nos encontramos, lo normal es que el
comprador no sea el consumidor final de los bienes o mercancas.[9]
- cualquier uso especial que expresa o tcitamente se haya hecho saber al vendedor en el
momento de la celebracin del contrato: si el comprador pide 1000 botellas de vino para ser servidas
en el Palacio Real durante la boda del Principe de Asturias, el vendedor no cumple entregando la
calidad media o estndar, es decir, vino apto para el consumo ordinario. Este estndar debe conformar
el pas donde las mercancas van a ser utilizadas. Esta regla establece, no obstante, una excepcin:
salvo que de las circunstancias resulte que el comprador no confi, o no era razonable que confiara, en
la competencia y el juicio del vendedor.
- que coincidan con la muestra o modelo que el vendedor present al comprador
- por ltimo, que estn envasadas o embaladas en la forma habitual (es decir, de conformidad
con los usos del sector en cuestin) o, en su defecto, en una forma adecuada para conservarlas y
protegerlas.[10]
Asimismo, y por lo que respecta a la cantidad, el comprador no est obligado a aceptar una cantidad
mayor, pero si las acepta deber pagarlas al precio del contrato (art.52.2 CNUCCIM).[11]
El vendedor es responsable por la falta de conformidad de las mercancas que exista en el momento de
la transmisin del riesgo al comprador, aun cuando esa falta slo sea manifiesta despus de ese
momento. Incluso, ser responsable de toda falta de conformidad ocurrida despus de ese momento si
es imputable al incumplimiento de cualquiera de sus obligaciones.[12]
Para finalizar indicar que es posible que las partes pacten excluir las garantas por las mercancas
vendidas. La existencia de dichas exclusiones pueden plantear algunos problemas de interpretacin,
especialmente puede haber problemas cuando dicha exclusin se contiene en una clusula previamente
redactada [13] o si se considera que son cuestiones de validez.[14]
162. Obligacin del vendedor de entregar las mercancas libres de derechos o de pretensiones de
un tercero
Una de las obligaciones principales del vendedor, la cual slo se nombra y no se regula bajo la
Convencin, es la de transmitir la propiedad de las mercancas. Como corolario de este principio estn
las obligaciones que se establecen en los arts.41 a 43 CNUCCIM. El vendedor ha de entregar las
mercancas libres de cualesquiera derechos o pretensiones de un tercero, a menos que el comprador
convenga en aceptarlas (art.41 CNUCCIM). La obligacin alcanza a los derechos o pretensiones
basados en la propiedad industrial o intelectual, sujeta a ciertas reglas que se establecen en el art.42
CNUCCIM.[15] El comprador, al objeto de poder invocar las disposiciones de los arts.41 o 42
CNUCCIM, ha de comunicar al vendedor la existencia del derecho o pretensin del tercero,
23
especificando su naturaleza dentro de un plazo razonable a partir del momento en que haya tenido o
debiera haber tenido conocimiento de ella (art.43 CNUCCIM), salvo que pueda aducir una excusa
razonable por haber omitido la comunicacin requerida (art.44 CNUCCIM).
163. Obligacin del comprador de pagar el precio y de recibir las mercancas
El artculo 53 CNUCCIM, al igual que hace el art.30 CNUCCIM en relacin con el vendedor, resume
cules son las obligaciones del comprador: pagar el precio de las mercancas y recibirlas en las
condiciones establecidas en el contrato y en la presente Convencin. Las obligaciones del comprador
respecto del pago del precio y de recibo de las mercancas se entienden, en primer lugar, en relacin
con lo pactado contractualmente o en funcin de los usos aplicables. A falta de acuerdo, la Convencin
establece ciertas reglas dispositivas que regularn esas obligaciones del comprador. En relacin con su
obligacin de pagar el precio, se establece que la misma incluye la de cumplir con todas aquellas
medidas -contractuales, legales o reglamentarias- que sean necesarias para posibilitar el pago (art.54
CNUCCIM), por caso: la apertura de un crdito documentario o la tramitacin de las autorizaciones
necesarias para que el pago sea posible. Asimismo se establecen reglas relativas al lugar, momento, y
plazo. En cuanto al lugar del pago del precio, son dos las reglas dispositivas que se establecen: si el
pago ha de hacerse contra entrega de las mercancas o documentos, el comprador cumple en el lugar en
que se efecte la entrega. En caso contrario, el lugar ser el establecimiento del vendedor (art.57.1
CNUCCIM).[16] En relacin con el momento del pago del precio, el comprador habr de pagarlo
cuando el vendedor ponga a su disposicin las mercancas o los documentos representativos de ellas.
En cualquier caso, el comprador no estar obligado a pagar el precio mientras no haya tenido la
posibilidad de examinar las mercancas (art.58 CNUCCIM). Por ltimo, el comprador ha de pagar el
precio en la fecha fijada sin necesidad de requerimiento ni de ninguna otra formalidad por parte del
vendedor. Nada indica la Convencin acerca de los modos de pago admisibles y de si se puede hacer
en especie, no obstante, parece que valdrn los medios usuales de pago, como la transferencias de
fondos internacionales, pero no el pago en ttulos valores, que precisarn de una convencin de las
partes, a menos que dicha forma de pago sea habitual en el trfico comercial de que se trate.[17]
La obligacin del comprador de recibir las mercancas consiste en realizar todos los actos que
razonablemente quepa esperar de l para que el vendedor pueda efectuar la entrega y en hacerse cargo
de las mercancas (art.60 CNUCCIM).
En relacin con el lugar de pago, ste puede ser importante de cara a determinar el tribunal
competente.[18] Efectivamente, no es infrecuente encontrar en contratos internacionales una clusula
de atribucin de competencia jurisdiccional a un determinado tribunal, generalmente el de la localidad
donde radica el establecimiento de la parte que ha redactado la clusula -por ejemplo, "cualquier
disputa surgida del contrato de compraventa internacional ser resuelta por los tribunales de Madrid"-.
Pues bien, el problema se presenta cuando dichas clusulas no han sido acordadas por las dos partes de
forma expresa, plantendose en numerosas ocasiones la inclusin o no de esas clusulas en el contrato.
La cuestin se complica por la existencia en el mbito internacional de determinadas Convenciones
internacionales o regionales que disciplinan la cuestin. En lo que ahora nos interesa, la Convencin
de Bruselas de 1968 sobre jurisdiccin y reconocimiento de sentencias en asuntos civiles y
comerciales. Esta Convencin se aplica cuando el demandado est domiciliado en un Estado
contratante o, de conformidad con el artculo 17, cuando, al menos una lo est, y las partes hayan
acordado que el tribunal competente sea el de un Estado miembro. A estos efectos dicho acuerdo habr
de constar por escrito o poder ser probado por escrito o en una forma que en el comercio internacional
las partes conocan o deban conocer. Tanto en el primer caso, como en el segundo, cuando el tribunal
determina que no existe dicho acuerdo y se cumplen las condiciones de aplicabilidad de la Convencin
de Bruselas, el tribunal determinar su propia competencia o la del tribunal que resulte competente de
acuerdo con lo dispuesto en el artculo 5.1. Esta disposicin seala que el tribunal competente ser el
del lugar de ejecucin de la obligacin en cuestin. La jurisprudencia es unnime al entender que a
falta de acuerdo de las partes sobre un lugar de ejecucin especfico, el derecho sustantivo gobernar la
cuestin, lo que en nuestro caso se determinar por la Convencin de Viena de 1980 sobre
compraventa. Son posibles dos situaciones:
24
a) que el comprador sea demandado:

i) por falta de pago del precio, en cuyo caso se seala que el lugar de cumplimiento de la obligacin
en cuestin (el pago del precio), a falta de acuerdo, se cumple en el domicilio del vendedor (artculo
57.1 a) CNUCCIM),[19] a menos que el pago deba hacerse contra entrega de documentos, en cuyo
caso, el lugar de ejecucin es el de la entrega (artculo 57.1 b) CNUCCIM). Incluso se ha entendido a
este mismo respecto, que del artculo 57.1 a) CNUCCIM, se extrae un principio general: el pago de
cualquier suma adeudada ha de hacerse en el establecimiento del acreedor,[20] lo que se ha entendido,
adems, que est reconocido para otros contratos mercantiles internacionales por el artculo 6.1.6 de
los Principios de UNIDROIT.[21]
ii) por incumplimiento de su obligacin de recibir las mercancas, en este caso se indica que el lugar
del cumplimiento de la obligacin (recibo de las mercancas) es, a falta de acuerdo de las partes, el
lugar de entrega de las mercaderas (art.31 CNUCCIM).[22]
b) que el vendedor sea demandado por falta de conformidad de las mercancas, en cuyo caso se ha
indicado que la obligacin en cuestin (entrega de mercaderas conformes) ha de cumplirse donde se
haya pactado y, en su defecto, el que resulte de la aplicacin del artculo 31 CNUCCIM.[23]
En relacin con la segunda forma de aplicacin de la Convencin de Bruselas, esto es, cuando exista
un acuerdo relativo a la atribucin de competencia a un Tribunal situado en un Estado miembro, el
tribunal examinar si la clusula forma parte del contrato o de un acuerdo independiente, lo que se
determinar de acuerdo con las reglas de la Convencin de Viena dedicadas a la formacin del contrato
(parte II). A estos efectos, es importante resaltar que la solucin depender en muchas ocasiones del
subjetivismo del tribunal, esto es, de su concepcin acerca de qu deba entenderse como un acuerdo
suficiente para atribuir jurisdiccin a un determinado tribunal. De tal forma, que algunos tribunales,
[24] sin necesidad de examinar las reglas sobre la oferta y la aceptacin, se inclinan por considerar la
invalidez de la clusula si est contenida en el reverso de las condiciones generales, ya formen stas
parte de la oferta contractual o de una carta de confirmacin (oferta de modificacin del contrato), y
sin que en el anverso se haya llamado la atencin acerca su existencia.[25] Asimismo, sin enjuiciar si
fue consentida o no, se tienden a considerar invlidas aquellas clusulas que estn en letra pequea,
ilegible y en el reverso de la confirmacin de la orden no firmada por el comprador o que estn en un
idioma distinto al de la propia oferta.[26]
164. La obligacin del comprador de examinar las mercancas y de comunicar al vendedor la
falta de conformidad
El comprador de cara a poder ejercitar todo el amplio espectro de derechos y acciones que le
corresponden bajo la Convencin por la falta de conformidad de las mercancas ha de proceder a
examinar las mercancas y a comunicar, en su caso, su falta de conformidad (arts.38 y 39 CNUCCIM).
Esta dos obligaciones, aparentemente sencillas, se encuentran sujetas en la Convencin al
cumplimiento de determinados requisitos, que caso de su incumplimiento determinan la prdida de las
acciones correspondientes. Un examen de la jurisprudencia revela que en muchas ocasiones los
compradores pierden cualquier accin contra el vendedor por no haber realizado el examen y la
comunicacin de la falta de conformidad de las mercancas cumpliendo con los requisitos establecidos
por la Convencin. El vendedor, por su parte, perder el derecho a invocar los arts.38 y 39 CNUCCIM
si la falta de conformidad se refiere a hechos que conoca o no poda ignorar y que no haya revelado al
comprador (art.40 CNUCCIM).
El artculo 38 CNUCCIM comienza sealando la regla general: el comprador ha de examinar o hacer
examinar las mercancas en el plazo ms breve posible atendidas las circunstancias.[27] Como lo ms
normal es que el contrato implique su transporte, el examen podr aplazarse hasta que las mercancas
hayan llegado a su destino. Todava puede aplazarse ms el examen si el comprador cambia en trnsito
el destino de las mercancas (por tanto, sin que lleguen al lugar de destino primeramente designado) o
las reexpide (esto es, cuando han llegado al punto de destino y vuelven a ser remitidas a otro lugar
25
distinto) sin haber tenido una oportunidad razonable de examinarlas [28] y si en el momento de la
celebracin del contrato el vendedor tena o deba haber tenido conocimiento de la posibilidad de tal
cambio de destino o reexpedicin. No indica la Convencin el grado de dicho examen, parece, no
obstante, que habr de ser un examen que cumpla con el estndar de la razonabilidad, sin que sea
necesario un examen que descubra todos y cada uno de los posibles defectos [29] o un examen de
todas las mercancas cuando son muy numerosas.[30] Asimismo, parece que, a falta de cualquier otra
indicacin en contrario, el comprador no estar obligado a asumir un examen de las mercancas que
sea tecnolgicamente complejo.[31]
Si el comprador, una vez que ha examinado las mercancas, detecta alguna falta de conformidad habr
de comunicrselo al vendedor (art.39 CNUCCIM). Ntese de la importancia de dicha obligacin ("el
comprador perder el derecho a invocar la falta de conformidad de las mercaderas...", a menos que
exista una excusa razonable por haber omitido dicha comunicacin (art.44 CNUCCIM)). El comprador
habr de realizar los siguientes pasos: 1) comunicarse con el vendedor [32] dentro de un plazo
razonable [33] a partir del momento en que haya descubierto la falta de conformidad o debiera haberla
descubierto; y 2) ha de especificar la naturaleza de dicha falta de conformidad.[34] La carga de la
prueba de la denuncia recae en el comprador.[35] Esta regla que estamos examinando relativa a la
comunicacin en un plazo razonable, encuentra una excepcin en el art.39.2 CNUCCIM. Este precepto
asienta un lmite temporal de dos aos, que se cuentan desde que las mercaderas se pusieron
efectivamente en poder del comprador, pasado el cual, el comprador pierde el derecho a invocar la
falta de conformidad de las mercancas. Regla que adquiere una gran importancia si hablamos de
vicios ocultos. No obstante, esta regla tiene un carcter dispositivo, por lo que las partes podran
reducir ese plazo (generalmente mediante un plazo de garanta contractual que sea menor que el plazo
de 2 aos del art.39.2 CNUCCIM).[36] Es importante, a estos efectos, delimitar claramente el
diferente mbito aplicativo de los arts.38 y 39 CNUCCIM, y ello aunque ambos se refieren a
cuestiones interrelacionadas. El artculo 38 se refiere a la obligacin de examinar en un plazo
razonable, mientras que el artculo 39 se refiere a la obligacin de notificar al vendedor, tambin en un
plazo razonable, la falta de conformidad. Cuando los defectos o vicios son aparentes, ambas
obligaciones son sucesivas, pero cuando los defectos son ocultos y, en consecuencia, aparecen ms
tardamente, es slo a partir de este momento en que se descubre, y dentro de un plazo razonable,
cuando el comprador ha de comunicar al vendedor la falta de conformidad de las mercancas.[37]
CAPITULO VI. DERECHOS Y ACCIONES EN CASO DE INCUMPLIMIENTO DEL
CONTRATO (I)
170. Introduccin
Tras la enumeracin de las obligaciones de vendedores y compradores bajo la Convencin de Viena, se
indica cules son los derechos y acciones de cada una de las partes por incumplimiento de cualquiera
de sus obligaciones. La estructura en ambos casos es simtrica, de forma tal que a una disposicin de
carcter general (artculos 45 y 61 CNUCCIM) le sigue la serie de acciones que disponen compradores
y vendedores. Los derechos y acciones en caso de incumplimiento del contrato son comunes a ambas
partes, salvo determinadas acciones que estn especficamente diseadas para el vendedor o para el
comprador.[1]
Las acciones y derechos comunes son:
a) cumplimiento especfico (artculos 28, 46 y 62 CNUCCIM, llamado tambin ejecucin forzosa)
b) concesin de un plazo suplementario para cumplir (nachfrist) (artculos 47 y 63 CNUCCIM)
c) resolucin del contrato (artculos 25, 49 y 64 CNUCCIM)
d) indemnizacin de los daos y perjuicios (artculos 74 a 77 CNUCCIM);
e) exoneracin (artculos 79 y 80 CNUCCIM)
f) intereses (artculo 78 CNUCCIM)
g) conservacin de las mercancas (artculos 85 a 88)
26
Las acciones y derechos especficamente diseadas para cada una de las partes son:
a) reduccin del precio (artculo 50 CNUCCIM), para el comprador.
b) especificacin de las mercancas (artculo 65 CNUCCIM), para el vendedor
c) subsanacin de cualquier falta de conformidad (artculos 37 y 48 CNUCCIM), para el vendedor
Es importante resaltar que no existe una jerarqua entre las distintas acciones que se pueden solicitar
por incumplimiento. No obstante, como comprobaremos, existen bien limitaciones bien ciertas
ventajas o desventajas que se ligan a cada una de las acciones disponibles, lo que hace que se tenga
que sopesar en cada caso concreto cul es la accin ms apropiada. En particular es importante resaltar
que en los casos de incumplimiento contractual, compradores y vendedores pueden accionar el derecho
de solicitar la indemnizacin de los daos y perjuicios causados ya sea de forma alternativa o
cumulativa a las restantes acciones por incumplimiento. No se trata, pues, de una accin subsidiaria a
las restantes, ni tampoco privilegiada. La Convencin se encarga de reiterar esta idea en varias
disposiciones, consciente muy probablemente del cambio que significan las normas de la Convencin
relativas a las acciones por incumplimiento en el esquema general de derechos y acciones de algunos
ordenamientos internos no uniformes. As los artculos 45.2 y 61.2 CNUCCIM indican que ni el
comprador ni el vendedor perdern el derecho a exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios
aunque ejerciten cualquier otra accin conforme a su derecho.[2] No obstante, veremos como en
muchas ocasiones por las limitaciones propias que ostentan algunas de las restantes acciones, la
indemnizacin de los daos y perjuicios se presenta como la accin preferente, cuando no la nica.
A los efectos de la aplicacin de las disposiciones por incumplimiento del contrato por parte del
vendedor que corresponden al comprador, es importante resaltar que se pueden ejercitar todos los
derechos y acciones respecto de la parte que falte o que no sea conforme en los casos de entrega
parcial de las mercancas (art.51.1 CNUCCIM).
171. Cumplimiento especfico
El derecho de solicitar que la parte que ha incumplido con sus obligaciones contractuales cumpla las
mismas es la accin que aparece situada en primer lugar, lo que parece indicar que el cumplimiento
especfico es la accin privilegiada dentro del grupo de acciones que disponen compradores y
vendedores. Nada parece satisfacer ms al comprador y al vendedor, que ven defraudadas sus
expectativas contractuales, que recibir aquello a lo que tienen derecho bajo el contrato. Ello aparece
confirmado al leer el primer prrafo del artculo 46 CNUCCIM -el comprador podr exigir al vendedor
el cumplimiento de sus obligaciones- [3] y el artculo 62 CNUCCIM -el vendedor podr exigir al
comprador que pague el precio, que reciba las mercaderas o que cumpla las dems obligaciones que le
incumban-. El derecho, pues, de solicitar el cumplimiento consiste en que el comprador puede exigir la
entrega de las mercancas, la entrega de mercancas sustitutivas o la reparacin de las mercancas
defectuosas; el vendedor puede exigir el pago del precio, la recepcin de las mercancas o el
cumplimiento de otras obligaciones.[4] No obstante esta apariencia de que el cumplimiento especfico
es una accin privilegiada aparece pronto desvirtuada por importantes lmites que sitan al
cumplimiento especfico en una situacin un tanto desventajosa [5] en relacin con otras acciones por
incumplimiento. Dichos lmites son:
a) El comprador y el vendedor no pueden solicitar el cumplimiento del contrato si ya han
ejercitado algn otro derecho o accin incompatible con esta exigencia (art.46.1 y 62.1), por ejemplo
la resolucin del contrato o la reduccin del precio, pero no si se trata de la solicitud de los daos y
perjuicios.[6]
b) El comprador slo puede solicitar la entrega de mercancas en sustitucin de las que se
entregaron cuando la falta de conformidad constituye un incumplimiento esencial (lo cual no es
siempre fcil de determinar). Dicha solicitud ha de comunicarse al vendedor bien con la notificacin
en la que se informe de la falta de conformidad de las mercancas, bien dentro de un plazo razonable a
partir de ese momento (art.46.2). Este derecho puede perderlo el comprador si le es imposible restituir
las mercancas en un estado sustancialmente idntico a aqul en que las hubiera recibido (artculo
82.1), a menos que se d alguna de las excepciones que el mismo precepto enumera. Las mismas
27
limitaciones temporales ya vistas en el apartado anterior existen en relacin con la peticin de

reparacin al vendedor, a lo que se suma que la peticin de reparacin ha de ser considerada razonable
(art.46.3). Que pueda considerarse como razonable parece que habr de examinarse en cada caso
concreto; muy probablemente podr considerarse razonable el que la reparacin de los defectos pueda
realizarse sin dificultad por el comprador. Ninguna limitacin de este tipo se presenta en relacin con
el vendedor. Es importante destacar que cuando existe un incumplimiento esencial relativo a la falta de
conformidad de las mercancas el comprador podr exigir bien la entrega de mercancas sustitutivas,
bien la reparacin, a menos que esto ltimo no sea razonable atendiendo a todas las circunstancias.
c) Si el comprador y el vendedor cumplen con las limitaciones establecidas en la Convencin
pueden solicitar el cumplimiento especfico de su contraparte. Un problema adicional se presenta
cuando la parte que ha de cumplir se niega a ello, por ejemplo, rechaza reparar o enviar mercancas
sustitutivas, recibir las mercancas o pagar el precio. En estos casos, si se desea conseguir el
cumplimiento especfico no quedar ms remedio que acudir a los tribunales para que ordenen dicho
cumplimiento. Y es aqu donde se presenta una de las ms importantes limitaciones para compradores
y vendedores que deseen ver satisfecha su pretensin mediante el cumplimiento de su contraparte,[7]
ya que el artculo 28 CNUCCIM, disposicin que est dirigida directamente al rgano juzgador, indica
que el tribunal no estar obligado a ordenar dicho cumplimiento, a menos que lo hiciere, en virtud de
su propio derecho, respecto de contratos de compraventa similares no regidos por la Convencin.[8]
Esta limitacin derivada del derecho nacional no uniforme responde a las profundas diferencias que
existen entre los sistemas del civil law y el common law en cuanto al cumplimiento especfico.
Mientras que en los primeros, la accin por incumplimiento es la preferida, siendo, por tanto, la regla
general, en los segundos es la excepcin, de forma tal que slo se concede en muy limitadas
circunstancias (por ejemplo cuando las mercancas son nicas).[9] A ello se une adems el hecho de
que las reglas procesales de determinados sistemas jurdicos, que no reconocen, o cuando as lo hacen
es de forma muy limitada, el cumplimiento especfico, no disponen de reglas o mecanismos
procedimentales adecuados para ordenar dicho cumplimiento. Es principalmente por esas dos razones
por lo que el cumplimiento especfico aparece limitado por la regla del artculo 28 CNUCCIM. En
cuanto al significado de esta disposicin, sta obliga al tribunal a que ordene el cumplimiento
especfico cuando as lo hara en circunstancias similares aplicando su propio derecho interno distinto
de la Convencin -esto es, la ley del foro,[10] por ejemplo el Cdigo de Comercio o el UCC si el
tribunal est en Espaa en el primer caso o en Estados Unidos, en el segundo-, si, por contra,
examinando su propio derecho no lo ordenara, entonces el artculo 28 CNUCCIM le faculta (no es
obligatorio) a que ordene dicho cumplimiento.[11] En cuanto a la forma en que el tribunal podr
ordenar que una parte cumpla, sta es una cuestin que se ha de decidir por las normas procesales del
tribunal que ordena el cumplimiento especfico.[12]
d) Subsidiariedad del cumplimiento especfico en relacin con otras acciones?. Otro de los
lmites posibles que parte de la doctrina y que algunos tribunales parecen sugerir, si bien en relacin
con otras acciones, es la posible aplicacin de un principio general que se derivara del artculo 77
CNUCCIM por el cual la parte perjudicada estara obligada a mitigar los daos mediante la eleccin de
la accin por incumplimiento que sea menos gravosa para su contraparte. De forma que no se podra
acudir al cumplimiento especfico cuando se pueden encontrar mercancas de reemplazo fcilmente o
cuando el vendedor puede vender tambin fcilmente las mercancas.[13] No obstante esta
interpretacin nada indica que se pueda llegar a esa conclusin examinando las normas de la
Convencin. Con todo ha de indicarse que esta limitacin -que bajo la Convencin se deriva como un
principio general- apareca claramente enunciada en la LUVI (artculos 25 y 61.2). Normas que no
sobrevivieron, no estando, sin embargo, del todo clara la razn de su supresin.[14]
En definitiva son numerosas las desventajas de acudir al cumplimiento especfico como accin para
demandar el incumplimiento de una de las partes, especialmente si hablamos del pago del precio, en
cuyo caso mejor que demandar el cumplimiento especfico, se pueden demandar los daos y
perjuicios. En stos se comprendern la cantidad total adeudada. No obstante el cumplimiento
especfico -y en general el resto de las acciones-presenta una ventaja sobre la indemnizacin de los
daos y perjuicios; se trata de que aqul no queda constreido en su aplicacin por el artculo 79
relativo a la exoneracin, mientras que los daos y perjuicios s. Fuera de estas circunstancias y cuando
28
se trate de mercancas nicas o de mercancas cuyo reemplazo resulte sumamente dificultoso (en cuyo
caso el nico inconveniente de solicitar el cumplimiento especfico es que se ha de acudir a una accin
judicial, pero no muy probablemente de las limitaciones derivadas del artculo 28 CNUCCIM, ya que
hasta los ordenamientos que contemplan el cumplimiento especfico como un remedio excepcional, lo
reconocen en los casos de mercancas nicas), es conveniente acudir a otras acciones.
172. Concesin de un plazo suplementario para cumplir (Nachfrist)
Una vez que se produce un determinado incumplimiento contractual por una de las partes,
compradores y vendedores interesados todava en recibir lo acordado pueden acudir a la posibilidad
que la Convencin les dispensa en los artculos 47 y 63 CNUCCIM, esto es, pueden comunicarse con
su contraparte para fijar un plazo suplementario de duracin razonable para que cumpla sus
obligaciones. Esta es una disposicin dirigida a las partes, quienes, en consecuencia, tienen la
oportunidad de accionar esta posibilidad. No se trata, pues, de una norma dirigida a los tribunales,
quienes muy al contrario tienen vedada la posibilidad de conceder un plazo de gracia al comprador o al
vendedor cuando se ejercite una accin por incumplimiento del contrato (arts.45.3 y 61.3 CNUCCIM).
La posibilidad de accionar el nachfrist [15] es ciertamente un derecho que compradores y vendedores
habrn de tener muy cuenta. Es ms, aun cuando ya no estn interesados en recibir el objeto de la
prestacin, les interesa accionar esta posibilidad de cara a ejercitar una futura resolucin del contrato
cuando existen dudas acerca de si el incumplimiento del contrato se eleva o no a la caracterizacin de
esencial (artculo 25 CNUCCIM). Para entender este efecto prctico es necesario anticipar que la
resolucin del contrato slo es posible en dos hiptesis, a saber: cuando el incumplimiento es
considerado como esencial y cuando no se cumplen con las prescripciones del nachfrist. Por ello
mediante la concesin de un plazo suplementario de duracin razonable para cumplir, la parte que con
posterioridad desee ejercitar la accin por resolucin del contrato se habr asegurado que el
incumplimiento inicial (sea o no esencial) se habr transformado en esencial, en el sentido que
posibilita el ejercicio de la accin de resolucin del contrato. Un ejemplo ayudar a comprender la
situacin: si el contrato fija como fecha de entrega el 20 de enero, el comprador que el da 21 de enero
no ha recibido las mercancas, puede tener dudas acerca de si dicho retraso puede considerarse o no
como esencial (muy probablemente no sea as considerado, salvo que del tenor del contrato o de una
clusula en el mismo se derive dicha esencialidad).[16] Lo ms adecuado es entonces conceder al
vendedor un plazo suplementario de duracin razonable para que entregue las mercancas,
especialmente porque la tendencia de los tribunales (dando un giro de 360 en lo que es el
planteamiento de la Convencin) es la de estimar que la existencia misma del nachfrist (sin ms
consideraciones) es una condicin previa a la resolucin del contrato.[17] Pasado ese plazo, y ya se
considere o no el incumplimiento como esencial, el comprador tiene el derecho de resolver el contrato.
Si en la hiptesis comentada el comprador el da 21 de enero declara resuelto el contrato, sin que el
incumplimiento se considere como esencial, dicha resolucin se volver en su contra al haber resuelto
el contrato de forma indebida. Por ello compradores y vendedores deben estar atentos al posible uso de
esta accin (y la forma correcta de hacerlo) ante las desastrosas consecuencias que su falta pueden
conllevar.
Esta posibilidad de resolver el contrato cuando ha transcurrido el plazo suplementario fijado por el
comprador o el vendedor puede, en principio, parecer que est abierta a todo incumplimiento de las
partes. No obstante ello no es as, y el resultado prctico del nachfrist es que su concesin abrir la
puerta a una futura resolucin del contrato nicamente en determinadas circunstancias: cuando el
vendedor no entrega las mercancas y cuando el comprador no paga el precio o se niega a recibir las
mercancas. No, en consecuencia, cuando el vendedor entrega mercancas no conformes con el
contrato. En este caso, si el incumplimiento no es esencial, se haya o no concedido un plazo
suplementario de duracin razonable, el comprador habr de conformarse con las mercancas, aun
cuando, claro es, podr solicitar otro tipo de acciones por incumplimiento (reduccin del precio,
reparacin, y/o daos y perjuicios). Ntese como en la relacin entre los artculos 47 (nachfrist) y 49.2
(resolucin del contrato pasado el nachfrist) se trasluce la filosofa bsica de la Convencin al disear
la resolucin del contrato como ltimo remedio, y adems como ltimo remedio que slo es posible
29
cuando el incumplimiento es esencial. No se permite, pues, que defectos mnimos o poco importantes
de las mercancas se transformen en esenciales -abriendo la puerta a la resolucin del contrato- por
virtud de la concesin del nachfrist.[18]
El lenguaje con el que estn redactados los artculos 47 y 63 CNUCCIM da a entender que para su
operatividad es necesario que el comprador o el vendedor establezcan un perodo fijo de duracin
razonable [19] para que pueda producirse el cumplimiento de su contraparte (por ejemplo, el 13 de
abril). Perodo, que ha de estar, pues, expresamente fijado,[20] ya que es fundamental para que el
incumplimiento no esencial se transforme en incumplimiento esencial, que permita, en consecuencia,
la resolucin del contrato. De tal forma que muy probablemente no se entendern cumplidos los
requisitos de los artculos 47 y 63 ni con un lenguaje indeterminado (pague cuanto antes, necesito las
mercancas, enve sin retraso [21]) ni de forma implcita (por el simple transcurso de unos meses tras el
incumplimiento).[22] En cuanto a que deba entenderse como razonable, creemos que depender de las
circunstancias de cada caso concreto; as por caso, parece que, como mnimo, habr de entenderse que
en el caso de falta de entrega de las mercancas, ser necesario su transporte desde el establecimiento
del vendedor al punto de entrega. Que el tiempo haya de ser considerado en relacin con un transporte
ms rpido del usual, ser algo que habr de sopesarse en funcin del caso concreto. La efectividad de
la noticia que comunique la concesin de ese plazo suplementario es con su envo (art.27 CNUCCIM).
[23]
A modo de conclusin indicar dos cosas. En primer lugar, que el vendedor o el comprador,
especialmente el segundo, pueden conceder un plazo suplementario para cumplir ante cualquier
incumplimiento de su contraparte. Ahora bien, por lo que respecta al comprador, slo podr declarar
resuelto el contrato en los casos de falta de entrega (art.49.1.b) CNUCCIM).[24] En segundo lugar,
indicar que, como un reflejo del principio de que nadie puede ir en contra de sus propios actos, se
establece en el artculo 47.2 y en el 63.2 CNUCCIM que ni el comprador ni el vendedor durante el
plazo concedido podrn ejercitar accin alguna por incumplimiento del contrato, salvo que la parte
beneficiaria del plazo rechace realizar el cumplimiento.
173. Resolucin del contrato
La resolucin del contrato es vista, bajo las normas de la Convencin, como ltimo remedio, en el
sentido de que slo se puede acudir a l ante determinadas circunstancias. Para que una declaracin de
resolucin pueda considerarse vlidamente realizada han de cumplirse los presupuestos para su
aplicacin, a saber: que se d alguna de las circunstancias que acciona el mencionado derecho y que
sea comunicada a la otra parte en tiempo oportuno.
a) Circunstancias en que se puede declarar resuelto el contrato. Incumplimiento esencial
El comprador o el vendedor nicamente pueden declarar resuelto el contrato (artculos 49.1 y 64.1
CNUCCIM) cuando el incumplimiento es considerado como esencial o cuando concedido un plazo
suplementario de duracin razonable para el cumplimiento de las obligaciones de la parte
incumplidora, el mismo no se ha producido o si sta se niega a realizar el cumplimiento. Del nachfrist
ya nos hemos ocupado suficientemente en las pginas anteriores, quedara referirse, pues, a la posible
resolucin del contrato cuando el incumplimiento es considerado como esencial, esto es, cuando causa
un perjuicio tal que priva sustancialmente a la parte agraviada de lo que tena derecho a esperar en
virtud del contrato, salvo que la parte que haya incumplido no hubiera previsto tal resultado y que una
persona razonable de la misma condicin no lo hubiera previsto en igual situacin (art.25 CNUCCIM).
Esta definicin que la Convencin proporciona acerca del incumplimiento esencial es ciertamente
novedosa, pero quiz lo ms novedoso no sea tanto la definicin como el hecho de que la resolucin
del contrato como derecho de la parte agraviada por el incumplimiento (y no como una accin judicial,
a menos que una de las partes se oponga a la misma) contractual se conecta al incumplimiento que sea
esencial y no ante cualquier tipo de incumplimiento, lo que ciertamente supone un cambio en el punto
de vista en el que tradicionalmente los sistemas del civil law y los del common law abordan la
resolucin del contrato.[25] El incumplimiento esencial es, pues, un concepto sui generis de la
Convencin de Viena sobre compraventa internacional.[26] Y es aqu donde trasluce, de nuevo, la
30
filosofa bsica de los preceptos del texto viens: preservar el contrato y evitar en la medida de lo
posible actuaciones abusivas por incumplimientos mnimos, lo que es particularmente acertado si
pensamos en el marco de las operaciones que quedan incluidas bajo el manto viens.[27]
En cuanto al significado del trmino incumplimiento esencial es necesario sealar que el lenguaje es
un tanto complicado en el sentido que para determinar la esencialidad del incumplimiento se han de
tener presentes varios datos. En cualquier caso, se advierte el peligro de la definicin en el sentido que
el comprador tender a considerar todo incumplimiento como esencial, mientras que el tribunal que
tenga que decidir si la resolucin del contrato cumple las disposiciones de la Convencin, realizar una
interpretacin estricta de lo que sea incumplimiento esencial (artculo 25 CNUCCIM). Para ello habr
de considerar los siguientes datos.[28] En primer lugar, el perjuicio que sufre la parte agraviada que se
concreta en una privacin sustancial de lo que tena derecho a esperar en virtud del contrato,[29]
siendo claro que en estas circunstancias ser importante determinar si el comprador puede, por
ejemplo, todava hacer uso de las mercancas;[30] venderlas, aunque sea a un precio menor,[31] con la
posibilidad de recuperar los daos y perjuicios; obtener mercancas sustitutivas;[32] o que el vendedor
rpidamente reemplace las mercancas sin que ello le produzca una privacin sustancial de sus
expectativas.[33] En segundo trmino, el test de la previsibilidad que se concreta en un estndar
subjetivo -esto es, que la parte que haya incumplido no haya previsto tal resultado- y en otro objetivo,
que ser el que muy probablemente prevalecer: que una persona razonable de la misma condicin no
lo hubiera previsto en igual situacin.[34] Por ejemplo, se ha considerado esencial el incumplimiento
del vendedor de su deber de proporcionar instrucciones correctas al comprador para la adecuada
fabricacin del embalaje de las mercancas vendidas.[35] Y, en tercer lugar, la esencialidad del
incumplimiento no se predica exclusivamente de las obligaciones principales derivadas del contrato de
compraventa (entrega de mercancas conformes, recepcin de las mercancas y pago del precio), sino
que tambin es posible considerar la existencia de un incumplimiento esencial en relacin con
obligaciones secundarias en el contrato, y ello aun cuando de las principales no pueda decirse que
existe incumplimiento.[36] As por caso cuando el comprador descubre que el vendedor exhibe en una
feria del sector los zapatos que se ha encargado de fabricar con la marca y los diseos proporcionados
por el comprador, teniendo ste adems el derecho exclusivo de comercializar dichos zapatos.[37]
Adems, en el supuesto de que el vendedor haya entregado solo una parte de las mercancas, el
comprador puede declarar resuelto el contrato en su totalidad si la entrega parcial o no conforme al
contrato constituye un incumplimiento esencial de ste (art.51.2 CNUCCIM).[38] El art.49
CNUCCIM puede adems extenderse por analoga a las hiptesis en que el vendedor no transfiere los
documentos de propiedad de las mercancas.[39]
Por ltimo resaltar la existencia de una regla especial en relacin con los contratos que estipulan
entregas sucesivas de las mercaderas. En estos casos, cuando el incumplimiento es esencial en
relacin con una entrega, se puede declarar resuelto el contrato en relacin con esa entrega (art.73.1).
Si adems resulta que cualquiera de las partes tiene motivos fundados para creer que se producir un
incumplimiento esencial respecto de las entregas futuras, tambin se podr declarar resuelto el contrato
respecto de estas ltimas, siempre que lo haga dentro de un plazo razonable (art.73.2).[40] Adems
cuando se declara resuelto el contrato respecto de cualquier entrega, se podr tambin declarar resuelto
el contrato respecto de entregas pasadas o futuras, si por razn de su interdependencia, tales entregas
no pudieran destinarse al uso previsto por las partes en el momento de la celebracin del contrato
(art.73.3).
b) Requisitos para la resolucin del contrato
Adems de que se den las condiciones expresadas en el apartado anterior, es necesario que el
comprador o vendedor que desean resolver el contrato as lo notifiquen a la parte incumplidora
(art.26). Notificacin que habr de realizarse, adems, en un plazo razonable (arts.49.2 y 64.2).[41] La
notificacin de la resolucin del contrato es necesaria en cualquier caso,[42] lo que significa desterrar
del mbito del texto viens la resolucin ipso facto, presente en el texto de la LUVI ante determinadas
circunstancias.[43] En relacin con la persona que ha de recibir la comunicacin, pese al silencio del
precepto, creemos que ser el vendedor o el comprador segn los casos, y posiblemente terceros
empleados de alguna de ellas autorizados para recibir las comunicaciones.[44] En cuanto a la forma de
31
notificar, es claro que podr hacerse por cualquier medio de comunicacin, oral o escrito; no obstante a
efectos de prueba es preferible el uso de la forma escrita, u oral cuando se pueda probar el contenido
de la comunicacin.[45] En relacin con el contenido de la notificacin, es tambin preferible que se
indique de la forma ms clara posible (esto es, expresamente) la intencin de resolver el contrato (por
ejemplo, doy por terminada nuestra relacin, o resuelvo el contrato). Parece posible que utilizando el
test de interpretacin del artculo 8 CNUCCIM (esto es, porque el destinatario de la comunicacin no
pudiese entenderlo de otra forma y que una persona razonable en su misma situacin as lo habra
entendido) quede satisfecha tambin la necesidad de comunicar la resolucin del contrato con algn
tipo de lenguaje -por tanto, valdra la declaracin de resolucin del contrato realizada de forma
implcita- [46] que no deje duda acerca de la intencin de resolver el contrato. As por caso se ha
entendido que la oferta del comprador de restituir las mercancas al vendedor [47] es una declaracin
clara de la intencin de resolver el contrato; asimismo lo es aquella en que se presenta una
reclamacin.[48] Sera suficiente una comunicacin del comprador requiriendo del vendedor la
reparacin de las mercancas?. Parece que no.[49] Caso distinto sera que a esa comunicacin se
aadiese (o incluso aun cuando fuese la nica frase en la declaracin de resolucin), "procedo a
solicitar las mercancas de otro proveedor".[50] La exigencia de la notificacin, no obstante, se ha
llegado a relajar por alguna decisin [51] hasta el extremo de que se ha considerado resuelto el
contrato en el momento en que las condiciones establecidas por el comprador no se cumplieron, esto
es, la respuesta genrica del vendedor ante la demanda del comprador de una clara indicacin por parte
de aqul de que cumplir sus obligaciones, bajo pena de resolucin parcial del contrato. Lo que no
cabe en es una resolucin del contrato mediante algn tipo de conducta, por ejemplo, devolviendo las
mercancas.[52]
c) Momento en que se puede resolver el contrato
La resolucin del contrato se producir en la casi inmensa totalidad de las circunstancias tras la fecha o
el perodo fijado para el cumplimiento del contrato. No obstante es posible que antes de esa fecha
resulte patente que una de las partes incurrir en incumplimiento esencial del contrato, en cuyo caso la
Convencin faculta a la otra parte para que lo declare resuelto (art.72.1).[53] En estas circunstancias la
Convencin indica que si hubiese tiempo, se habr de enviar una notificacin con anterioridad a la
resolucin, para posibilitar as que la parte que se prev que incumplir pueda dar las garantas
suficientes de lo contrario, esto es, de que cumplir sus obligaciones (art.72.2).[54]
d) Efectos de la resolucin
Los efectos de la resolucin del contrato aparecen enumerados en los artculos 81 a 84 CNUCCIM,
siendo los efectos ms importante los que se recogen en el art.81: "la resolucin del contrato liberar a
las dos partes de sus obligaciones, salvo la indemnizacin de daos y perjuicios que pueda ser debida"
(art.81.1),[55] y la parte cumplidora puede solicitar la restitucin de lo que haya pagado o
suministrado, debiendo realizarse dicha restitucin simultneamente cuando las dos partes estn
obligadas a dicha restitucin (art.81.2). En definitiva, restitucin y liberacin son las palabras claves
que resumen los efectos de la resolucin del contrato. De tal forma que se trata de volver a situar a las
partes en la posicin que ostentaban antes de la celebracin del contrato. Por ello se declara la prdida
del derecho de declarar la resolucin -pero no de los dems derechos y acciones que correspondan al
comprador (art.83 CNUCCIM)- si la restitucin de las mercancas en un estado sustancialmente
idntico al que tenan cuando fueron entregadas ya no es posible, salvo que se d alguna de las
excepciones que el mismo artculo 82 enumera.[56]
As pues, el efecto principal de la resolucin es el de la restitucin de las mercancas entregadas o del
precio o parte del precio entregado. Y no slo esto, tambin se han de restituir los beneficios obtenidos
del uso y posesin del objeto restituido, de tal forma que cuando se trata de dinero, el vendedor deber
abonar al comprador los intereses correspondientes a partir de la fecha en que se haya efectuado el
pago (art.84.1); y cuando se trata de las mercancas, el comprador habr de abonar al vendedor los
beneficios que haya obtenido de las mercancas o parte de ellos en los casos en que sea posible la
restitucin (art.84.2).
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174. Indemnizacin de los daos y perjuicios

Las disposiciones sobre indemnizacin de daos y perjuicios en la Convencin de Viena (artculos 74 a
77) son comunes tanto para compradores como vendedores, ocupando una posicin central dentro del
esquema general de los derechos y acciones en los casos de incumplimiento contractual. En principio,
nada se opone en la Convencin a que las partes pacten una clusula penal que se aada a la
indemnizacin de los daos y perjuicios causados por el incumplimiento. As por caso, se puede pactar
que la parte perjudicada por el incumplimiento tendr derecho a una compensacin monetaria -por
ejemplo, que tendr derecho a que se le resarza el 10% del precio del contrato o cualquier otra suma
especificada-. El problema se presenta cuando esta clusula penal es abusiva y la parte que niega su
aplicacin pretende una reduccin de la indemnizacin de los daos y perjuicios;[57] caso en el que
cabra la aplicacin del principio de la razonabilidad.
a) Regla general: indemnizacin de los daos y perjuicios: artculo 74
El artculo 74 CNUCCIM establece la regla general en esta materia: "La indemnizacin de daos y
perjuicios por el incumplimiento del contrato en que haya incurrido una de las partes comprender el
valor de la prdida sufrida y el de la ganancia dejada de obtener por la otra parte como consecuencia
del incumplimiento. Esa indemnizacin no podr exceder de la prdida que la parte que haya incurrido
en incumplimiento hubiera previsto o debiera haber previsto en el momento de la celebracin del
contrato, tomando en consideracin los hechos de que tuvo o debi haber tenido conocimiento en ese
momento, como consecuencia posible del incumplimiento del contrato".
Se trata de una regla que establece una responsabilidad objetiva y no subjetiva, por lo que no se basa
en la culpa o en la negligencia de la parte incumplidora como base para solicitar la indemnizacin.[58]
Y ello ntese que es importante en relacin con aquellos ordenamientos que requieren para que se
pueda solicitar dicha indemnizacin que la parte incumplidora haya adems incurrido en culpa o
negligencia.[59] Bajo las normas de la Convencin, la indemnizacin no depende, sin embargo, de
dicha culpa. El mero incumplimiento de cualquiera de las partes faculta a la otra para solicitar la
indemnizacin de los daos y perjuicios, como as se reconoce en determinados sistemas jurdicos de
la rbita del common law (UCC).
a) mbito de aplicacin del artculo 74 CNUCCIM. El artculo 74 establece la regla general en
cuanto al cmputo de los daos, aplicndose, por tanto, en cualquier situacin de incumplimiento (falta
de conformidad, falta o retraso en la entrega, impago del precio, y falta de recepcin) y, en particular,
cuando el contrato no se ha declarado resuelto o cuando habindose declarado resuelto, la
indemnizacin que se obtiene conforme a los artculos 75 o 76 CNUCCIM no es suficiente para
compensar a la parte daada, es decir, cuando se busca la indemnizacin de daos adicionales.[60]
b) Cmputo de los daos. El artculo 74 declara que la indemnizacin por los daos y perjuicios
por incumplimiento del contrato consiste en el valor [61] de la prdida sufrida y el de la ganancia
dejada de obtener por la otra parte como consecuencia del incumplimiento, con el lmite representado
por la nocin de la previsibilidad (foreseability), esto es, la indemnizacin no podr exceder de lo que
hubiera previsto o debiera haber previsto la parte incumplidora en el momento de la celebracin del
contrato.[62]
De cara a solicitar la indemnizacin de los daos y perjuicios como consecuencia del incumplimiento
ser necesario que exista alguna relacin de causalidad entre el incumplimiento y la prdida, as como
que se prueben los daos, lo que supone que la parte que tiene la carga de probar ambas circunstancias
es la que reclama los daos.[63] Por el contrario, la parte incumplidora tendr la carga de la prueba
para que opere el lmite de la previsibilidad a la indemnizacin de los daos y perjuicios.[64] Como se
examinar ms adelante, adems del lmite de la previsibilidad, est el que deriva de las disposiciones
relativas a la exoneracin (art.79 y 80).[65]
La razn de ser de la accin por daos y perjuicios es la de situar a la parte cumplidora en la misma
posicin que ostentara de haberse cumplido el contrato.[66] Se entiende que de esta disposicin se
deriva, precisamente, un principio general, el de la compensacin plena (full compensation),[67] lo
que incluye la prdida efectivamente sufrida (dao emergente), as como la ganancia dejada de obtener
33
como consecuencia del incumplimiento (lucro cesante o lucrum cessans). Este ltimo se concreta
generalmente en la prdida de los negocios con terceros;[68] ha de tratarse de la prdida que la parte
daada ha sufrido de hecho o que podra esperar.[69] Esta referencia al lucro cesante podra parecer
innecesaria; no obstante se introdujo porque en algunos sistemas jurdicos el concepto de "prdida" en
s no incluye ese lucro.[70]
Debido a que el artculo 74 CNUCCIM se aplica tanto a las reclamaciones de vendedores como de
compradores, la frmula establecida para el cmputo de los daos y perjuicios lo es de forma general,
de tal manera que queda a la discrecin de los jueces y de los tribunales la valoracin dependiendo de
las circunstancias de cada caso.[71]
Los daos no pueden exceder de la prdida que la parte que haya incurrido en incumplimiento hubiera
previsto o debiera haber previsto en el momento de la celebracin del contrato.[72] Se trata como se
deduce fcilmente de dos estndares distintos. Uno se centra en el punto de visto subjetivo de la parte
incumplidora (lo que hubiera previsto), mientras que el otro, muy probablemente el que predominar
en caso disputa, se fija en lo que debiera haber previsto (estndar objetivo). Precisamente como este
lmite de la previsibilidad opera en el sentido de limitar la cantidad de dinero [73] en concepto de
indemnizacin de los daos y perjuicios, es muy probable que las partes ostenten puntos de vista
contradictorios acerca de que se habrn de entender por prdida previsible. La Convencin ayuda a
determinar ambos estndares al indicar que se habrn de tomar en consideracin los hechos que la
parte incumplidora tuvo o debi haber tenido conocimiento en el momento de la celebracin del
contrato, como consecuencia posible del incumplimiento del contrato.[74]
Puesto que estamos en presencia de compraventas internacionales en las que la reventa de los
productos se producir en la mayor parte de las ocasiones, es fcil imaginar que dentro de la
previsibilidad a la que se refiere el artculo 74 CNUCCIM se incluye el coste de la compra o venta de
reemplazo, y los costes adicionales de embalaje, almacenamiento, seguro o transporte, la prdida de la
clientela,[75] y los costes de las reparaciones.[76] En el caso de que el comprador se retrase en el pago
del precio, y se experimente una bajada del tipo de cambio, creemos que podra solicitarse el dao que
resulta de la diferencia de valoracin.[77] .[78]
c) Daos incluidos. En el concepto de daos recogido en el artculo 74 CNUCCIM se acoge el
dao actual o dao efectivamente sufrido y el lucro cesante o ganancia dejada de obtener. Parece
asimismo que pueden entrar dentro del mbito de aplicacin otros tipos de daos siempre que cumplan
con el test de la previsibilidad del artculo 74 CNUCCIM y, en particular, que puedan configurarse
como consecuencia posible del incumplimiento del contrato. En otros trminos, los daos directos y
los indirectos pueden ser reclamados.[79] As por caso, el dao moral (prdida de reputacin, por
ejemplo), sea o no ste causado por una actitud fraudulenta o engaosa.[80] No parece que queden
incluidos los daos punitivos (punitive damages),[81] esto es, los que derivan de una actitud maliciosa,
fraudulenta o engaosa y que tienden a penalizar a la parte causante de los daos.
Delchi v. Roterex [82] puede caracterizarse como uno de los casos ms importantes resueltos por ahora
en aplicacin de las disposiciones sobre indemnizacin de daos y perjuicios en la Convencin de
Viena. Se trata de un litigio enjuiciado por los tribunales estadounidenses, lo que tiene todava ms
importancia porque el remedio primordial que buscan compradores y vendedores en ese pas ante el
incumplimiento contractual de su contraparte es, precisamente, la indemnizacin de los daos y
perjuicios (damages). El tribunal realiza un anlisis de los daos a los que la parte compradora italiana
(Delchi) tiene derecho como consecuencia del incumplimiento contractual de la vendedora
estadounidense (Rotorex). El litigio se debe a una falta de conformidad que se caracteriza como
incumplimiento esencial (art.25 CNUCCIM), ya que Rotorex envi compresores para su instalacin en
unidades de aire acondicionado de la lnea de productos "Ariele" que no se correspondan con la
muestra y las especificaciones escritas enviadas por el vendedor (menos capacidad para enfriar y ms
consumo de potencia).
El tribunal concedi en 1994 a Delchi ms de un milln de dolares (1.248.331.87+intereses) en
concepto de daos y perjuicios:
a) daos que pueden considerarse como derivados del incumplimiento contractual
(consequential damages), donde el tribunal incluyo:
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- los gastos realizados por Delchi en su intento fallido de subsanar la falta de conformidad de las
mercancas, ya que eran previsibles;
- los gastos de un transporte urgente de compresores "Sanyo", en concepto de mitigacin de sus
propios daos; el tribunal no consider, sin embargo, que era una compra de reemplazo, ya que dichos
compresores haban sido solicitados con anterioridad a la celebracin del contrato con Rotorex. El
tribunal s estim que era comercialmente razonable y previsible que para mitigar sus daos Delchi
ordenase el envo urgente de dichos compresores (la valoracin se realiz descontando de los gastos
del transporte por avin, los gastos de un transporte por barco);
- los gastos de transporte y almacenamiento de los compresores defectuosos [83]
- la ganancia dejada de obtener como consecuencia del incumplimiento: lo que concret el tribunal en
las prdidas de otros contratos ya celebrados con afiliados en toda Europa, en la medida en que dichas
prdidas haban quedado suficientemente probadas. Por ello no concedi las prdidas de ciertas ventas
en Italia, que se reclamaban sobre la base del testimonio proporcionado por algunos agentes italianos
que indicaron que hubiesen pedido ms mercancas de haber habido ms disponibles.
b) costes de produccin: no concedi el tribunal determinados costes fijos que se solicitaban
por Delichi, ya que los mismos ya se haban incluido en la reclamacin del lucro cesante.
c) intereses, que se concretaron en el tipo de inters para pagars del tesoro estadounidense.
d) conversin en dlares: lo que se fij al tipo de cambio con fecha 20 de abril de 1988 (fecha
del incumplimiento).[84]
El tribunal en apelacin (1995) afirm prcticamente todos los puntos anteriores con las siguientes
excepciones:
- en razn a que podan considerarse como daos previsibles, el tribunal concedi a Delchi los gastos
de transporte, aduanas y dems gastos relativos al primer y al segundo envo de compresores
defectuosos realizado por Rotorex, as como los gastos por determinados materiales que nicamente
servan para los compresores de Rotorex.
- en razn a que no se haban esclarecido suficientemente los hechos, se reenva la cuestin al tribunal
inferior para que determine los costes laborales por cuatro das de trabajo perdidos por Delchi al
carecer de compresores para su instalacin en las unidades de aire acondicionado. Esto es, estos daos
entraran dentro de una categora amplia, como es la prdida sufrida como consecuencia de la
interrupcin de la produccin por causa del incumplimiento [85]
En relacin con el inters negativo, parece que tambin queda incluido.[86]
En el concepto de daos quedan incluidos los causados por las mercancas en los bienes del comprador
(o de terceras personas, esto es, los subsiguientes compradores de las mercancas, teniendo en cuenta
que la indemnizacin de los daos y perjuicios bajo la Convencin funciona en una relacin bilateral,
esto es, entre el comprador y el vendedor), pero no los causados a una persona -muerte o lesiones
corporales- (artculo 5 CNUCCIM).[87]
La prueba de los daos es una cuestin que el abogado habr de tomar muy en cuenta a la hora de
presentar su demanda, lo que habr de calibrar en funcin de los requisitos procedimentales del foro
ante el cual presente el asunto.[88]
d) Momento (inicial y final) y lugar para la realizacin de la valoracin. El artculo 74 guarda
silencio acerca del momento y el lugar que se han de tomar en consideracin por el juez o el rbitro a
la hora de determinar la indemnizacin de los daos y perjuicios.
En relacin con el momento, si bien parece claro que los daos se computan al menos con
posterioridad al incumplimiento,[89] no puede decirse lo mismo en relacin con el momento final; as
por caso, el inicio del proceso o el final del proceso.
En relacin con el lugar, puede establecerse que existe una corriente doctrinal y jurisprudencial
bastante unnime en el sentido de entender que se trata del lugar donde radique el establecimiento del
acreedor y ello por virtud de la aplicacin de un principio general que se extrae del artculo 57.1 a)
CNUCCIM.[90]
35
b) Indemnizacin de los daos y perjuicios en el caso de resolucin del contrato (artculos 75 y 76

CNUCCIM)
Es posible que el comprador o el vendedor resuelvan el contrato por el incumplimiento de su
contraparte y procedan, de manera razonable [91] y en un plazo razonable,[92] bien el comprador a
una compra de reemplazo,[93] bien el vendedor a una venta de reemplazo. Compra o venta que puede
producirse respectivamente a un precio ms alto o ms bajo (o puede ser el mismo, en cuyo caso no
existirn daos que recuperar, al menos bajo la rbita de este precepto). Es fcil suponer que en
productos con un precio estable la diferente valoracin se producir generalmente por causa de la
urgente compra o venta, mientras que en productos con un precio inestable, la diferente valoracin
podr resultar tanto de la urgencia de la transaccin como de la propia inestabilidad del precio de los
productos; en este ltimo caso, puede que la compra o venta de reemplazo genere beneficios, en el
sentido de una mejor transaccin, en cuyo caso nada habr de reclamar en este punto. En cualquier
caso, el artculo 75 CNUCCIM permite que se recobren en concepto de indemnizacin de daos y
perjuicios la diferencia que resulte del precio del contrato de compraventa resuelto y del precio de la
compra o venta de sustitucin. Adems, se permite reclamar cualesquiera otros daos adicionales
conforme a la regla general establecida en el artculo 74 CNUCCIM, por ejemplo porque fue necesario
reforzar el embalaje, realizar ciertas reparaciones en las mercancas, o porque la compra o la venta
sustitutiva se realiza en otro lugar diferente y los costes del transporte son mayores. Estos daos se
someten al lmite de la previsibilidad del artculo 74 CNUCCIM.
Si no se produce una compra o venta sustitutiva, o si la compra o venta de reemplazo bajo el artculo
75 no se realiz de una forma razonable,[94] o cuando se ha realizado pero resulta imposible
determinar cul es la venta o compra de reemplazo,[95] el artculo 76 CNUCCIM establece un mtodo
abstracto del cmputo de los daos: se podr solicitar en concepto de indemnizacin de daos y
perjuicios, la diferencia entre el precio sealado en el contrato y el precio corriente.[96] El momento
en que se ha de realizar dicha valoracin depende del momento en que se resolvi el contrato: a) si la
resolucin se ha producido antes de que la parte cumplidora se haya hecho cargo de las mercancas, el
momento relevante es el de la resolucin; b) si la resolucin del contrato se ha producido despus de
que esa parte se haya hecho cargo de las mercaderas, el momento relevante es cuando la parte que
resuelve el contrato se hace cargo de ellas. Se intenta de esta forma evitar especulaciones con el precio
de las mercaderas.[97]
c) Mitigacin de los daos (artculo 77)
La regla general de que el comprador o el vendedor pueden pedir los daos y perjuicios causados por
el incumplimiento se somete a una muy importante excepcin que limita cuantitativamente hablando el
monto de la indemnizacin debida. Se trata de que la parte que invoca el incumplimiento del contrato
ha de haber adoptado todas las medidas que sean razonables, atendidas las circunstancias, para reducir
la prdida, ya que de lo contrario, el quantum de la indemnizacin se reducir precisamente en la
cuanta en que deba haberse reducido la prdida.[98]
El art.77 CNUCCIM, que se sita dentro de la seccin dedicada a la indemnizacin de los daos y
perjuicios, establece un deber de mitigar los daos para la parte que solicita la indemnizacin. Y es que
aun cuando su contraparte haya incumplido, se entiende que la parte que solicita los daos y perjuicios
no puede desatenderse de la transaccin y as se le exige que acte para evitar mayores prdidas. En
cuanto al tipo de actuacin que ser necesaria para cumplir con la filosofa del artculo 77 CNUCCIM,
se indica que se tratar de actuaciones razonables en funcin de las circunstancias. As por caso, se
indica que se tratar de una compra o venta de reemplazo cuando sea posible;[99] incluso se indica la
resolucin del contrato, cuando existe un incumplimiento esencial.[100] Como "castigo" por el
incumplimiento de dicho deber se establece una reduccin en la cuanta de la indemnizacin
proporcional a la prdida que debera haber mitigado. Por ello, primero se calcula el monto total de los
daos bajo los artculos 74 y/o 75-76 y despus se reduce la prdida que se debi haber mitigado,
conforme al artculo 77. En relacin con lo que se viene comentando algunos autores derivan del
artculo 77 un principio general que se aplicara a otras acciones por incumplimiento del contrato
distintas de la indemnizacin por los daos y perjuicios.[101] As efectivamente se ha sealado por
alguna decisin que refleja el impacto que sobre las acciones por incumplimiento (y su jerarqua) tiene
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la aplicacin del artculo 77 fuera de las disposiciones sobre daos y perjuicios. En un contrato entre
un vendedor alemn y un comprador italiano, no se concedi la indemnizacin de los daos y
perjuicios solicitada porque el vendedor incumpli su deber de mitigar los daos.[102] En opinin del
tribunal, el vendedor hubiese mitigado los daos si hubiese concedido al comprador un plazo adicional
para cumplir (nachfrist), lo que en el caso concreto estaba asegurado porque la negativa del comprador
a que se le enviasen las mercancas se deba a la evitacin de las desventajas aparejadas a una extrema
inflacin monetaria.
CAPITULO VII. DERECHOS Y ACCIONES EN CASO DE INCUMPLIMIENTO DEL
CONTRATO (II); TRANSMISION DEL RIESGO
180. Exoneracin (artculos 79 y 80)
En el captulo anterior se han examinado los lmites a los que se somete la accin que tiene por objeto
solicitar la indemnizacin de los daos y perjuicios. Aparte del lmite que representa el artculo 77
CNUCCIM en cuanto a la accin de indemnizacin por daos y perjuicios, existe el establecido en el
artculo 79 CNUCCIM. De conformidad con este precepto, la parte que ha incumplido cualquiera de
sus obligaciones queda exonerada de responsabilidad por los daos y perjuicios si prueba que esa falta
se debe a un impedimento ajeno a su voluntad y si no caba razonablemente esperar que tuviese en
cuenta el impedimento en el momento de la celebracin del contrato, que lo evitase o superase o que
evitase o superase sus consecuencias. No queda del todo claro qu debe entenderse por impedimento
ajeno a su voluntad, ya que si bien los supuestos clsicos de fuerza mayor [1] (desastres naturales) es
claro que quedan incluidos bajo la rbita de la disposicin (que en este sentido es menos estricta que
los requisitos que se exigen en los sistemas del civil law), no puede decirse lo mismo respecto de otro
tipo de impedimentos, como devaluaciones monetarias, u otros, que hacen que el cumplimiento del
contrato sea excesivamente gravoso (excesiva onerosidad o hardship,[2] que requieren tambin que se
trate de un acontecimiento imprevisible, con lo que se dificulta la distincin). Claramente el artculo 79
CNUCCIM se refiere a los primeros. En cuanto a los segundos parece que se habr de estar a cada
caso concreto y examinar si se cumplen las circunstancias que damanda el artculo 79 CNUCCIM. En
particular que se trate de un impedimento imprevisible ajeno a la voluntad de la parte que incumple.
No obstante ntese que los efectos que se establecen cuando concurre alguna circunstancia que da
derecho a la exoneracin del cumplimiento es la suspensin en la ejecucin de la obligacin, lo que se
relaciona ms con circunstancias que impiden la continuacin de la ejecucin, que con supuestos en
los que se busca una modificacin o terminacin del contrato, los cuales se relacionan ms
frecuentemente con la excesiva onerosidad.
La tensin se produce claramente entre el principio pacta sunt servanda (lo pactado debe cumplirse) y
la imposibilidad que aqueja a una de las partes de cara al cumplimiento de sus obligaciones. La
Convencin resuelve la tensin en favor de la exoneracin de responsabilidad, si bien para que pueda
operar se han de cumplir determinadas circunstancias:
- Ha de tratarse de un impedimento ajeno al control de la parte incumplidora, quien podr ser el
comprador o el vendedor o un tercero al que se haya encargado la ejecucin total o parcial del contrato.
No si se trata de proveedores de materias primas para el vendedor.[3] As por caso, una huelga general
que no ha podido ser prevista,[4] pero no la destruccin de la cosecha vendida cuando resulta
previsible la explosin del volcn cercano (porque as se indic por las autoridades con suficiente
antelacin) o el incendio en el almacn del vendedor debido a su falta en revisar las condiciones de
seguridad mnimas, puesto que ello no puede considerarse como ajeno a su voluntad o utilizando la
expresin del texto ingls, que nos parece ms expresiva, como ajeno a su control. Qu deba
entenderse como impedimentos que quedan en el control de las partes es una cuestin abierta, no
obstante parece claro que quedar incluido todo aquello que se refiere a la organizacin o produccin
de las partes y que forma parte de las obligaciones mnimas de cuidado y diligencia que un empresario
debe guardar en relacin con su negocio. Asimismo y en relacin con el propio contrato, queda dentro
del control de las partes todo aquello que se deriva de sus obligaciones legales y/o contractuales, de tal
37
forma que si el comprador se obliga al pago del precio, deber cumplir con todos los requisitos
necesarios para que el mismo sea posible (por ejemplo, la financiacin). As por caso se ha entendido
que cae dentro del control del vendedor sus problemas financieros -y los de sus suministradores, aun
cuando estn conectados a un acto de la autoridad pblica-.[5]
El impedimento afectar al cumplimiento de las obligaciones de las partes, por ejemplo, al vendedor le
puede suponer un retraso en la entrega de las mercancas o al comprador un retraso en el pago del
precio. Algunos autores entienden que no entraran dentro del artculo 79 impedimentos relativos a la
falta de conformidad de las mercancas; no obstante, el lenguaje de la Convencin nos lleva a esa
interpretacin.[6] A los efectos de la aplicacin del artculo 79 es irrelevante que el impedimento
existiese con anterioridad a la perfeccin del contrato o con posterioridad,[7] siempre que se cumplan
las dems condiciones que el art.79 demanda.
- Ha de tratarse de un impedimento imprevisible, inevitable e insuperable,[8] esto es, que no
caba esperar que el comprador (y el tercero, en su caso) o el vendedor (y el tercero, en su caso)
razonablemente tuviese en cuenta el impedimento en el momento de la celebracin del contrato, que lo
evitase o superase o que evitase o superase sus consecuencias.[9] La carga de la prueba recae, pues,
sobre quien alegue la imposibilidad de cumplir. Y ciertamente la prueba de esos tres elementos parece
ciertamente dificultosa, ya que existen acontecimientos que, si bien inusuales, son en cierta medida
previsibles y entran en la mente de todos (por ejemplo, una guerra o una huelga, pero no, por ejemplo,
una invasin extraterrestre o la cada de un meteorito que destroza la fbrica del vendedor). La
inevitabilidad impone, pues, una cierta obligacin de diligencia y cuidado. La insuperabilidad, por
ltimo, significa que la parte aquejada de incumplimiento ha de hacer lo posible por cumplir, lo que
ciertamente va a ser menos problemtico en el caso de mercancas genricas que en los casos de
mercancas nicas o cuya reemplazabilidad resulta muy difcil. As por caso si el comprador ha
encargado mercancas de calidad A, las cuales no pueden ser suministradas por el vendedor debido a
algn impedimento ajeno a su voluntad, pero sabe, por sus relaciones anteriores con el comprador, que
tambin le valen mercancas de calidad A+, habr de enviarle dichas mercancas. Si el comprador, por
ejemplo, no paga el precio porque el banco encargado de la operacin de financiacin cierra debido a
una situacin de quiebra, el comprador podr pagar por otro medio, por ejemplo, mediante
transferencia bancaria.[10]
- Ha de existir una relacin causal entre la falta de cumplimiento y el impedimento.
- La parte aquejada de la imposibilidad de cumplir ha de comunicar a la otra parte el
impedimento y sus efectos sobre su capacidad para cumplirlas.[11] Notificacin que se excepciona de
la regla general del artculo 27 CNUCCIM y que, en consecuencia, requiere para su efectividad que
sea recibida por el destinatario.
Los efectos de la exoneracin sobre el contrato son:
- Que la exoneracin de responsabilidad dura el tiempo que subsiste el impedimento, lo que
ciertamente supone un alejamiento del efecto clsico en los ordenamientos nacionales no uniformes: la
terminacin de la relacin contractual. Que la exoneracin dure nicamente el tiempo del
impedimento, significa que una vez que deja de existir, la parte aquejada del incumplimiento ha de
tomar todos los pasos necesarios para cumplir el contrato. Aqu, desde luego, se presenta un problema
en relacin con aquellas hiptesis en que se produce un cambio radical en las circunstancias debido a
la duracin del impedimento, al no quedar claro si estn o no reguladas por el artculo 79.[12]
- Que la exoneracin de responsabilidad slo lo es en relacin con los daos y perjuicios, pero
no en relacin a cualesquiera otras acciones que se puedan demandar por incumplimiento (reduccin
del precio, intereses o cumplimiento especfico, por ejemplo). En este caso, se habr de cumplir con
los requisitos que cada una de esas acciones demandan examinados al tiempo en que se solicitan (por
lo que si el retraso se convierte en esencial, cabra resolver el contrato), y adems se habr de tener en
cuenta la posibilidad de su solicitud, por ejemplo no ser viable acudir al cumplimiento especfico si se
trata de una venta de un objeto nico y ste desaparece. En principio, una lectura del artculo 79.1
CNUCCIM lleva a la conclusin de que se libera de toda responsabilidad a la parte exonerada de
cumplir. No obstante, una lectura ms atenta y, en particular, conectada al prrafo 5 de la misma
disposicin, lleva a la inevitable conclusin de que la exoneracin lo es nicamente respecto de la
responsabilidad por los daos y perjuicios. Como excepcin indicar que existir la accin de
38
indemnizacin por daos y perjuicios -limitados slo a la falta de recepcin de la comunicacin- si la

parte aquejada de la imposibilidad de cumplir no enva la comunicacin informando de dicha
posibilidad o si la enva pero se recibe pasado un plazo razonable despus de que la parte que no haya
cumplido tuviera o debiera haber tenido conocimiento del impedimento.
Es interesante destacar que parte de la doctrina distingue entre los casos en que se produce un
incumplimiento total y definitivo (por ejemplo una mercanca nica) de aquellos otros en que se
produce uno parcial o tardo. Los primeros exoneraran totalmente de responsabilidad, los segundos
slo de la indemnizacin de los daos y perjuicios, pero no impediran el recurso a otro tipo de
acciones por incumplimiento.[13]
Es importante resaltar que frecuentemente se incluye una clusula en los contratos internacionales
relativa a los impedimentos que se configuran como fuerza mayor. Este listado -en el que se
entremezclan situaciones de fuerza mayor y de excesiva onerosidad- [14] va a suponer una concrecin
de la clusula general del artculo 79 CNUCCIM (impedimento ajeno a su voluntad).[15] Adems
generalmente las clusulas suelen ser comprensivas, en el sentido que indican las obligaciones de las
partes y los efectos que la determinada situacin constitutiva de fuerza mayor van a producir en el
contrato.
Se indica, por ltimo, que una parte (A) no podr invocar el incumplimiento de la otra (B) en la
medida en que tal incumplimiento haya sido causado por accin u omisin de aqulla (A) (art.80
CNUCCIM). Regla que parece innecesaria, y que derivara del principio de buena fe o del principio
venire contra factum propium, pero que no obstante se quiso incluir para hacerla explcita.[16] El
mbito de aplicacin de esta regla es ms amplio que el que se deriva del art.79, por lo que el efecto
prctico es que la parte (B) que haya incumplido debido a una accin u omisin de su contraparte (A)
-la cual, por tanto, tambin ha incumplido- no ser responsable de su propio incumplimiento y, por
ello, sta (A) no podr ejercitar ninguno de los derechos y acciones que se prevn en la Convencin.
[17] Dos cuestiones se suscitan, puede (A) reclamar daos u otra accin por incumplimiento cuando
el incumplimiento de (B) no se debe exclusivamente a su accin u omisin? y puede (B) reclamar los
daos y perjuicios u otra accin que la falta de (A) le haya podido ocasionar?. La respuesta creemos
que en ambos casos es positiva, ya que, en contra de lo que opinan algunos autores,[18] el precepto no
slo se aplica cuando el incumplimiento se debe a actos u omisiones de ambas partes.[19]
181. Intereses
El artculo 78 CNUCCIM establece el derecho que asiste tanto al vendedor como al comprador de
percibir intereses en el caso de que su contraparte no pague el precio o cualquier otra suma adeudada.
Esta disposicin bastante simple en su enunciado ha dado lugar a una de las cuestiones ms discutidas
entre la doctrina y la jurisprudencia que aplica la Convencin de Viena. El artculo 78 es claro en
cuanto que expresamente concede el derecho al cobro de los intereses -si una parte no paga el precio
o cualquier otra suma adeudada, la otra parte tendr derecho a percibir los intereses correspondientes,
[20] as como que los intereses no se computan dentro de la accin de indemnizacin de los daos y
perjuicios -sin perjuicio de toda accin de indemnizacin de los daos y perjuicios exigibles
conforme al artculo 74. Referencias que son necesarias a la luz de algunos ordenamientos -como el
espaol- que exigen para la reclamacin de los intereses que el deudor interpele al acreedor,[21] as
como que incluyen a los intereses dentro de la indemnizacin por los daos y perjuicios.[22] Por otra
parte existen determinados ordenamientos que consideran el derecho al cobro de los intereses como
una cuestin de validez, en el sentido que los prohben.[23] Adems del artculo 78, el artculo 84
CNUCCIM indica que el vendedor ha de restituir los intereses, cuando est obligado a restituir el
precio, a partir de la fecha en que se haya efectuado el pago, lo que da pi a que se pueda deducir de
esta posicin el dies a quo del cmputo de los intereses. La claridad termina ah, ya que es sumamente
controvertida la determinacin del tipo de inters, as como la fijacin del momento inicial y final del
mismo.
Las partes, adems, no suelen pactar contractualmente el tipo de inters que se aplicar, como lo
demuestra el hecho de que la mayor parte de los casos juzgados se pronuncian acerca de esta cuestin.
[24] As pues, a falta de estipulacin contractual es necesario averiguar ante el silencio del artculo 78
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si la Convencin prev o no alguna solucin. Advertimos que sta es una cuestin en la que la falta de
uniformidad de soluciones es patente; prcticamente todas las soluciones posibles encuentran acogida
entre la doctrina y la jurisprudencia. No obstante, ha de reconocerse que la postura mayoritaria es la
que reenva la cuestin al derecho nacional no uniforme para su enjuiciamiento. Y aqu no podemos
sino criticar esta solucin, no slo porque, en aras del principio de uniformidad aplicativa, la respuesta
ha de buscarse dentro de los lindes que la Convencin marca, sino porque adems la jurisprudencia
demuestra aqu la influencia que el peso de una determinada tradicin jurdica y de los autores patrios
ejerce sobre los jueces. Baste para ello un repaso a la jurisprudencia por pases:[25]:
a) Alemania: este pas, que absorbe ms de la mitad de los casos relativos al pago de intereses en la
Convencin (37 sentencias examinadas), no acoge en ninguna de ellas la posible aplicacin de
principios generales para determinar el tipo de inters. La postura, por tanto, es la de enviar esta
cuestin al derecho nacional. Cronolgicamente se observa como la postura inicialmente seguida es la
de aplicar el tipo de inters que resulte conforme a la ley del establecimiento del acreedor,
generalmente el vendedor (10 sentencias) [26] (de estas, 5 citan doctrina, principalmente a Asam),
estando en la actualidad plenamente consolidada la doctrina que entiende que el tipo de inters es el
que resulte aplicable conforme a las reglas del derecho internacional privado (22 sentencias) [27] (de
estas 22, la mitad, 11, citan doctrina alemana, principalmente a Eberstein en el comentario de los
profesores von Caemmerer y Schlechtriem). Sin fundamentacin jurdica ni doctrinal conceden
intereses (4 sentencias).[28] Por ltimo, una de ellas, aplicando el art.84 CNUCCIM, el tipo de inters
vendr determinado por el lugar donde radique el establecimiento del vendedor (con cita doctrinal).
[29] Ntese que el apoyo en autores alemanes [30] suele ser mayor cuanto ms alta es la jerarqua del
tribunal que enjuicia el asunto.
b) Suiza (8 sentencias): la solucin aqu es entender que el tipo de inters no se gobierna por la
Convencin; la postura mayoritaria coincide con la alemana, esto es, la de entender que se aplica el
derecho nacional que resulte aplicable conforme a las reglas del derecho internacional privado (7
sentencias);[31]; como excepcin (1) [32] se ha indicado la ley nacional del pas del acreedor. De estas
ocho sentencias, cinco citan doctrina (4 autores alemanes y un autor francs), mientras que las tres
restantes no lo hacen.
c) Pases Bajos (4 sentencias): al igual que en los casos anteriores, no se aplican principios generales
sino el derecho nacional: el derecho nacional sin ms especificaciones (1 sentencia),[33] el que resulte
aplicable conforme a las reglas del derecho internacional privado (2 sentencias),[34] y la ley del pas
en que el precio se ha de pagar.[35] No se cita doctrina.
d) Argentina (3 sentencias examinadas): los tribunales tienden a considerar el pago de intereses como
usos de comercio internacional, de tal forma que conceden el pago de intereses al considerarse como
un uso del comercio internacional [36] y acordemente fijan el tipo de interes de acuerdo con usos
aceptados en el comercio internacional (prime rate).[37] Ello es as porque se entiende que la
Convencin en su artculo 9.2 asigna a los usos una jerarqua superior a las mismas normas de la
Convencin. Sin dudar de esta afirmacin, el art.9.2 es tambin muy claro al establecer que los usos
internacionales no prevalecen sobre la voluntad de las partes (salvo pacto en contrario...), por ello no
entendemos como, cuando las partes han pactado un tipo de inters del 9%, el tribunal aplica el 12% al
considerarlo como un uso de comercio, mxime cuando en la misma sentencia tratando otra
transaccin aplica el tipo de intereses pactado por las partes (24%);[38]; puede que la razn estribe en
que se puede pactar tipos mayores, pero no menores. No se cita doctrina.
e) Francia (3 sentencias): los tribunales sigue tambin una lnea de actuacin clara, pero contraria a la
de los tribunales argentinos, tan es as que se anul el tipo de inters LIBOR aplicado en un laudo
arbitral, ya que en ste no respet el principio de contradiccin y porque los usos de comercio
internacional no regulan el tipo de inters. En los tres casos examinados, la solucin es la misma
entender que el art.78 reconoce el derecho al cobro de intereses, pero sin que se pronuncie sobre el tipo
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de inters aplicable, por lo que aplican el derecho nacional para determinarlo (no sabemos sobre qu
base aplican ste, si bien en dos casos el vendedor es francs y la moneda de pago son francos
franceses [39] y en uno el derecho nacional aplicable es el francs, siendo la moneda de pago dlares).
[40] No se cita doctrina.
f) Estados Unidos: (1 sentencia), donde se ha indicado que el artculo 78 guarda silencio acerca del
tipo de inters y sin ms planteamiento ha aplicado el tipo de inters para los pagars del tesoro.[41]
No se cita doctrina.
g) China: (1 sentencia), simplemente se indica que es procedente el pago de intereses conforme al
artculo 78 CNUCCIM.[42]
h) Hungra: (1 sentencia), se ha aplicado la ley correspondiente al pas del vendedor.[43]
Caso especial son los laudos arbitrales (13 en total), en los que existen varias posturas: desde los que
reenvan la cuestin al derecho nacional (8 laudos): a) el derecho nacional que resulte aplicable (4
laudos),[44] o b) el que se liga a la concreta moneda en que se ha de pagar (4 laudos);[45]; los que
aplican principios generales (4 laudos);[46]; por ltimo, se ha sealado que se aplica el tipo
correspondiente al prstamo bancario solicitado por el acreedor (comprador) (1 laudo).[47] De estos 13
laudos, siete citan doctrina, textos internacionales, Principios de UNIDROIT, o incluso las Actas
Oficiales de la Conferencia Diplomtica, en la que se aprob la Convencin.
Si examinamos las decisiones no por pases sino en base a su fundamentacin tendremos un visin no
uniforme de las soluciones que se pueden mantener en relacin con el tipo de inters:
1) Se puede entender que el tipo de inters se gobierna por la Convencin sobre la base de los
principios generales en que se basa la misma (art.7.2). Ahora bien, cules son esos principios
generales?:
a) los principios generales en que se basa la Convencin son aquellos que pueden deducirse de
singulares disposiciones:
- el principio general de plena indemnizacin (full compensation) que se extra de los artculos
74 y 78: laudos del Internationales Schiedsgericht der Bundeskammer der gewerblichen WirtschaftWien, 15 junio 1994 (SCH-4366) y (SCH-4318) (Austria), sealando incidentalmente que el mismo
resultado se conseguira por la aplicacin del artculo 7.4.9 de los Principios de UNIDROIT.[48]
- el principio de que el pago de cualquier suma adeudada ha de realizarse en la esfera del
control del acreedor -siendo por tanto la ley de este pas la que fijar el tipo de inters-que se deriva del
artculo 57.1 a) (el pago ha de hacerse, como regla general, en el establecimiento del vendedor).[49]
b) los principios generales en que se basa la Convencin estn representados en el caso que nos
ocupa por el artculo 7.4.9 de los Principios de UNIDROIT,[50] as como por el artculo 4507 de los
Principios del Derecho Contractual Europeo.
2) entender que el tipo de inters no se gobierna por la Convencin y que, en consecuencia, la cuestin
ha de regularse por el derecho nacional no uniforme, pero cul?:
a) el del lugar donde radique el establecimiento del acreedor.[51]
b) el del lugar donde radique el establecimiento del deudor
c) el del derecho nacional que resulte aplicable por virtud de las normas del Derecho
Internacional Privado, sin que generalmente se especifique qu tipo de inters se aplicar[52]
Excepcionalmente se ha sealado que ser el tipo medio bancario del establecimiento del vendedor.
[53]
d) incluso es posible la reentrada de las normas de la Convencin. Se ha indicado [54] que el
tipo de inters ser determinado por el Derecho nacional que designe la norma del conflicto de leyes,
lo que en el caso enjuiciado significa la aplicacin del derecho checo, es decir, el del lugar de pago. El
tribunal continua su argumentacin indicando que el lugar de pago no est previsto por la Convencin
(art.7.2 CNUCCIM), pero que puede encontrarse una respuesta en ella. A estos efectos el tribunal
41
seala que resulta aplicable el artculo 57.1 b) CNUCCIM. Por ello el lugar donde debe entregarse la
mercanca es el que determinar el lugar de pago. Por ltimo, indica que en la audiencia dada a las
partes, la parte demandante aleg que el pago deba efectuarse contra la entrega de las mercancas en
Praga.
e) El tipo de inters es el determinado por la moneda en que se ha de pagar el precio del
contrato de compraventa.[55]
f) Aplicacin de tipos de intereses distintos:
a) El LIBOR (London Inter-Bank Offered Rate).[56]
b) El tipo de inters en vigor para los pagars del tesoro de los Estados Unidos.[57]
c) El Prime rate.[58]
g) Incluso llega a indicarse que no es necesario determinar cul sea el derecho nacional
aplicable cuando el tipo de inters es idntico tanto en el pas del comprador como del vendedor.[59]
Por ltimo, se ha sealado que la Convencin imputa el riesgo por la devaluacin de la moneda al
vendedor cuando el pago de intereses es debido.[60]
Asimismo otra de las cuestiones que no recibe respuesta es la relativa al inicio del dies a quo de
devengo de los intereses. Varias son las soluciones aplicables:
a) Se ha estimado que el derecho al cobro de los intereses comienza a computarse, cuando las
mercancas fueron devueltas al vendedor para su reparacin, desde que las mercancas ya reparadas se
pusieron de nuevo a disposicin del comprador.[61]
b) El derecho a la obtencin de los intereses debidos se computa desde la fecha en que la parte
demandante comunica a la demandada el monto total de los daos.[62]
c) El plazo del cmputo comienza desde que las mercaderas no conformes han podido ser
revendidas por el demandante a sus clientes.[63]
d) A falta de una indicacin por la Convencin acerca de este punto, se indica que el tipo de inters
ha de comenzar a computarse a la luz del artculo 9 CNUCCIM, es decir, de acuerdo con los usos
generalmente reconocidos y regularmente observados en el comercio internacional.[64]
e) Comienza cuando ha finalizado el plazo suplementario fijado para el cumplimiento.[65]
f) El derecho a los intereses comienza a computarse desde el momento de la resolucin del contrato.
[66]
g) Comienza desde la fecha de vencimiento de la letra de cambio instrumentada para el pago del
contrato de compraventa.[67]
h) Una solucin muy aceptable es la que han acogido los Principios de UNIDROIT, cuyo artculo
7.4.9 (1) seala que el derecho al cobro de los intereses se computa desde el vencimiento de la
obligacin hasta el momento del pago,[68] sea o no excusable la falta de pago. Esta es la solucin
acogida por el laudo de la ICC 7585/92, donde el vendedor italiano se comprometa a instalar y a
probar una cadena de montaje en el establecimiento del comprador finlands. Ante el impago del
precio por el comprador, los rbitros sealan que el vendedor tiene derecho al pago de los intereses por
la suma adeudada desde la fecha en que el comprador est obligado al pago (es decir, desde la fecha de
la instalacin y la prueba de la maquinaria).[69]
Sin necesidad de acudir a los Principios de UNIDROIT, esa es la solucin que entendemos aplicable
por virtud de una aplicacin de un Principio General que se deriva del artculo 84.1 CNUCCIM. Este
indica que si el vendedor est obligado a restituir el precio deber abonar tambin los intereses
correspondientes a partir de la fecha en que se haya efectuado el pago. Se puede deducir que el
derecho a la obtencin de los intereses comienza a partir de la fecha en que la obligacin es debida.
Otro problema que afecta a la determinacin de los intereses en el mbito de la Convencin de Viena
de 1980 es el relativo a la relacin entre los artculos 74 y 78 CNUCCIM. El artculo 74 CNUCCIM
determina el derecho que tienen tanto el vendedor como el comprador de solicitar una indemnizacin
por los daos y perjuicios causados por el incumplimiento del contrato por su contraparte. El artculo
78 CNUCCIM es claro al indicar que el pago de los intereses no interfiere con la accin de
indemnizacin de daos y perjuicios en la Convencin. Ello quiere decir que se ha de realizar una
distincin entre los intereses y los daos,[70] por lo que la obligacin de pagar intereses no est sujeta
al lmite de previsibilidad recogido en el artculo 74 CNUCCIM, ni a las reglas de exoneracin de
responsabilidad de los artculos 79 y 89 CNUCCIM.[71]
42
Un ltimo problema que afecta a la interpretacin del artculo 78 CNUCCIM es el relativo a la

expresin suma. Esta parece hacer referencia a que la cantidad es lquida, esto es, que ya ha sido
previamente cuantificada.[72]
182. Conservacin de las mercancas
Los artculos 85 a 88 CNUCCIM se ocupan de la obligacin de conservar y el derecho de retener las
mercancas.[73] El artculo 85 CNUCCIM se refiere tanto al derecho de retencin que tiene el
vendedor como a la obligacin de conservacin que tambin pesa sobre l cuando el comprador se
demora en la recepcin de las mercancas [74] o, cuando el pago del precio y la entrega de las
mercancas han de hacerse simultneamente, y no paga el precio. El derecho de retencin dura hasta
que el comprador le reembolso los gastos razonables que haya realizado. La obligacin de
conservacin se concreta en adoptar las medidas que sean necesarias, atendidas las circunstancias, para
su conservacin. El artculo 86, por su parte, se refiere a los mismos derechos y obligaciones ya
sealados respecto del vendedor, pero ahora en relacin al comprador. Cuando ste ha recibido las
mercancas y tiene la intencin de rechazarlas, ha de conservar las mercancas y asimismo tendr el
derecho de retenerlas en idnticas condiciones a las que se establecen para el vendedor.[75] La
obligacin de conservacin se extiende a aquellas situaciones en que el comprador no ha recibido las
mercancas, pero se han puesto a su disposicin en el lugar de destino, en cuyo caso habr de tomar
posesin de ellas por cuenta del vendedor, siempre que ello pueda hacerse sin pago del precio y sin
inconvenientes ni gastos excesivos. Como excepcin se indica que no habr de hacerse cargo de ellas
cuando el vendedor o una persona facultada para hacerse cargo de las mercaderas por cuenta de aqul
est presente en el lugar de destino (art.86.2).
Esta regla general as asentada se encuentra sometida a algunas matizaciones. En primer lugar, es
posible que la parte obligada a la conservacin deposite las mercancas en los almacenes de un tercero
a expensas de la otra parte, siempre que los gastos resultantes no sean excesivos (art.87). No indica el
precepto que circunstancias llevan a esta posibilidad; no obstante es claro que la parte obligada no
podr acudir a dicha posibilidad cuando las mercancas pueden ser almacenadas en sus propias
dependencias sin que ello le cause inconvenientes excesivos. Por el contrario, cuando la obligacin de
conservacin no puede realizarse en los almacenes del vendedor o del comprador (por ejemplo, porque
no tenga espacio suficiente), podr recurrirse a la posibilidad que marca el art.87. En segundo lugar, se
permite la venta de las mercancas a un tercero por cualquier medio apropiado cuando la otra parte se
ha demorado excesivamente en tomar posesin de ellas, en aceptar su devolucin o en pagar el precio
o los gastos de su conservacin. En cualquier caso esta posibilidad queda constreida a que se
comunique con antelacin razonable la intencin de vender (art.88.1).[76] El tenor de esta disposicin
junto con la lectura conjunta del art.88.2 parece dar a entender que esa regla se aplica slo cuando las
mercancas no estn expuestas a deterioro rpido o si su conservacin entraa gastos excesivos, ya que
en caso contrario, el art.88.2 indica que se debern adoptar medidas razonables para venderlas y que en
la medida de lo posible deber comunicar a la otra parte su intencin de vender. Por ltimo se prev
una regla que establece el derecho de la parte que vende las mercancas a retener una suma igual a los
gastos razonables de su conservacin y venta (art.88.3).
183. Derecho del comprador a reducir el precio (artculo 50)
Una de las acciones que nos parece que va a ser preferida por los compradores frente a otras, es la
reduccin del precio en los casos de falta de conformidad de las mercancas (artculo 50 CNUCCIM).
[77] Esta accin de reduccin del precio, ms conocida en los sistemas del civil law como accin
quanti minoris del derecho romano, o accin estimatoria, se puede ejercitar sea o no la falta de
conformidad esencial. El comprador dispondr de este derecho haya o no pagado el precio. Ahora bien,
el comprador no podr utilizar esta accin cuando en los casos de entrega anticipada de las mercancas,
el vendedor subsane la falta de conformidad (art.37) o cuando tras la entrega de las mercancas, el
vendedor asimismo subsane dicha falta (art.48). En estos casos no hay obviamente nada que reducir,
aunque s subsiste la accin por daos y perjuicios que se le hayan podido ocasionar. En definitiva, la
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accin de reduccin del precio puede solicitarse en los casos de falta de conformidad de las mercancas
(esto es, defectos de cantidad, calidad, tipo, envasado o embalaje, art.35.1 CNUCCIM), as como en
los casos de falta de conformidad jurdica (mercaderas que son entregadas sin estar libres de derechos
o pretensiones de terceros, arts.41 y 42 CNUCCIM).[78]
a) Ventajas e inconvenientes de solicitar la reduccin del precio.
Se evidencia de lo anterior como la accin de reduccin del precio y la accin por daos y perjuicios
se configuran como acciones por incumplimiento separadas e independientes (aunque pueden
coincidir), lo que a la vista de un jurista educado en un sistema del common law puede no parecerle tan
obvio. Y es que al concretarse la reduccin del precio en una compensacin de tipo monetario por falta
de conformidad de las mercancas, se acerca a la finalidad de los daos y perjuicios como remedio
general en los sistemas del common law en los casos de incumplimiento contractual, que se concreta
tambin en una compensacin de tipo dinerario. No obstante debe quedar clara la diferencia y, en
particular, la posibilidad de accionar ambos separadamente, de tal forma que se puede solicitar la
reduccin del precio por la falta de conformidad de las mercancas y los daos y perjuicios derivados
de la entrega retrasada de mercancas disconformes: por ejemplo, los gastos de reparacin en que
incurri el comprador para subsanar los defectos de las mercancas. Clarificadora, en el sentido de
diferenciar la reduccin del precio de los daos y perjuicios, es la sentencia de la Prretura di LocarnoCampagna, 27 abril 1992 (Suiza), donde el tribunal concedi al comprador suizo una reduccin en el
precio de las mercancas (muebles), rechazando una oferta del vendedor italiano durante el curso del
proceso de pagar el costo de las reparaciones, al estimar que el artculo 50 CNUCCIM no tiene por
finalidad disponer de la restitucin del costo de las reparaciones sino una reduccin del precio de
compra.[79]
Las ventajas de reducir el precio frente a los daos dependen de varios factores y circunstancias. Por
ejemplo, la ventaja es evidente por la facilidad de su ejercicio cuando el comprador, que desea
conservar las mercancas, no ha pagado todava el precio y recibe mercancas no conformes, en cuyo
caso unilateralmente puede reducir el precio de las mercancas sin necesidad de tener que acudir a una
determinacin judicial; se trata, pues, de una compensacin realizada unilateralmente por el
comprador. Si el comprador ya ha pagado el precio es claro que tiene derecho a que se le devuelva la
parte correspondiente a la reduccin efectuada conforme al artculo 50 CNUCCIM. Adems de la
ventaja mencionada respecto de la accin por daos y perjuicios, existe la relativa a la exoneracin del
vendedor por virtud del artculo 79 CNUCCIM,[80] en cuyo caso el comprador no ve afectada su
posicin en relacin con la reduccin del precio (u otras acciones), pero s en el caso de que haya
solicitado los daos y perjuicios, ya que el artculo 79 exime de responsabilidad a la parte
incumplidora por daos, pero no por otras acciones cuando se dan sus condiciones de aplicabilidad.
Representa, por ltimo, una desventaja el deber de mitigar que se concede en el art.77 CNUCCIM.[81]
Si bien es posible solicitar la reduccin del precio o la indemnizacin de los daos y perjuicios de
forma alternativa, es posible tambin solicitar ambos de forma cumulativa. En el primer caso, del
concepto de daos se descontara la reduccin realizada conforme al artculo 50, mientras que en el
segundo caso se incluira en el concepto de daos. En ambos casos, el comprador tiene derecho a los
daos adicionales causados por el incumplimiento.
b) Requisitos necesarios para declarar la reduccin del precio del contrato
En principio, el artculo 50 CNUCCIM no impone al comprador que notifique la reduccin del precio
del contrato,[82] lo que ya es, sin duda, una ventaja frente a la accin de resolucin del contrato que s
lo exige (art.26 CNUCCIM). No obstante lo ms plausible es que dicha comunicacin se produzca de
forma tcita -si el comprador descubre la falta de conformidad con anterioridad al pago del precio-, por
ejemplo pagando el precio del contrato menos la reduccin unilateralmente realizada, lo que no puede
pillar de sorpresa al vendedor (salvo la excepcin del art.44), ya que para la aplicacin del artculo 50
se habrn de haber cumplido con el requisito del art.39. La comunicacin puede ser tambin realizada
de forma expresa -si el comprador descubre la falta de conformidad con posterioridad al pago del
precio- en cuyo caso habr de notificar al vendedor que reduce el precio y que se le devuelva la parte
correspondiente.
44
En cuanto al tiempo en que se ha de realizar la solicitud de la reduccin, la Convencin no especifica

tiempo alguno.
c) Cmputo de la reduccin del precio
El artculo 50 CNUCCIM establece claramente la cantidad en que se ha de reducir el precio del
contrato en los casos de falta de conformidad de las mercancas: "el comprador podr rebajar el precio
proporcionalmente a la diferencia existente entre el valor que las mercancas efectivamente [83]
entregadas tenan en el momento de la entrega y el valor que habran tenido en ese momento
mercaderas conformes al contrato".
184. Derecho del vendedor a especificar las mercancas (artculo 65)
La Convencin permite al vendedor que proceda a especificar la forma, las dimensiones u otras
caractersticas de las mercaderas de acuerdo con las necesidades del comprador que le sean conocidas
cuando, correspondiendo esa obligacin al comprador, ste la incumple, bien en el plazo fijado o en un
plazo razonable despus de que el vendedor le haya mandado un requerimiento al comprador y ste
guarde silencio (art.65.1 CNUCCIM).
Una vez realizada la especificacin por el vendedor, ste deber informar de sus detalles al comprador
y fijar un plazo razonable para que ste pueda realizar una especificacin diferente. Si pasado ese
plazo, el comprador no hace uso de esa posibilidad, la especificacin hecha por el vendedor tendr
fuerza vinculante (art.65.2).
185. Derecho del vendedor de subsanar cualquier falta de conformidad de las mercancas
(artculos 37 y 48)
El derecho de vendedor de subsanar cualquier falta de conformidad de las mercancas difiere en grado
e intensidad, dependiendo de si la entrega de las mercancas se ha producido de forma anticipada o no.
a) Entrega anticipada (art.37 CNUCCIM).
En los casos en que el vendedor entrega de forma anticipada las mercancas -entrega que el vendedor
puede aceptar o no- [84] el vendedor tiene el derecho absoluto de subsanar su falta de conformidad.
Slo existe una excepcin a este derecho del vendedor: siempre que ello no ocasione al comprador
inconvenientes o gastos excesivos. Se evidencia, pues, que el derecho del vendedor llega hasta el
extremo de poder solicitar del comprador que repare la falta de conformidad.
b) Subsanacin tras la entrega (art.48 CNUCCIM)
El vendedor, adems del derecho de subsanar su falta de conformidad cuando ha realizado una entrega
anticipada, puede, asimismo, hacerlo despus de la fecha de entrega. A diferencia del caso anterior que
se presenta como un derecho prcticamente absoluto del vendedor, en el caso que ahora examinamos
existen importantes limitaciones de cara a que el vendedor pueda ejercitar dicho derecho. Dichas
limitaciones son:
a) el derecho del vendedor de subsanar no prevalece sobre el derecho del comprador a resolver el
contrato;[85]; derecho de resolucin que recurdese gira sobre la necesidad de que se trate de un
incumplimiento fundamental.[86]
b) el derecho del vendedor de subsanar est sujeto a que no conlleve una demora excesiva y sin
que cause al comprador inconvenientes excesivos o incertidumbre en cuanto al reembolso por el
vendedor de los gastos anticipados por el comprador (art.48.1).
El procedimiento que se establece para que el comprador pueda ejercitar este derecho es el siguiente.
El vendedor habr de solicitar al comprador permiso para subsanar la falta de conformidad de las
mercancas, fijando un plazo para ello.[87] El comprador podr aceptar o rechazar dicha peticin. Pero
si guarda silencio,[88] esto es, si no atiende a la peticin del vendedor en un plazo razonable, entonces
ste podr proceder a ejercitar su derecho. Aceptada dicha peticin, durante el plazo establecido, el
45
comprador no podr ejercitar ningn derecho o accin incompatible con el cumplimiento por el
vendedor de las obligaciones que le incumban (art.48.2).
186. La transmisin del riesgo
Las reglas sobre transmisin del riesgo en la Convencin de Viena se contienen en el captulo IV que
se dedica exclusivamente a este tema (arts.66 a 70 CNUCCIM).[89] Estas reglas son como la casi
mayora de las disposiciones de la Convencin dispositivas (art.6 CNUCCIM), por lo que las partes
podrn desplazarlas. Precisamente en el tema que nos ocupa el desplazamiento de las reglas sobre
transmisin del riesgo es altamente probable, en particular si las partes utilizan alguno de los trminos
comerciales internacionales (INCOTERMS) elaborados por la Cmara de Comercio Internacional,
cuya ltima versin es del ao 2000. Si bien, como indicbamos cuando las partes pacten en su
contrato cualesquiera de esos trminos, la Convencin ser desplazada, sta fue redactada teniendo en
mente la existencia de los INCOTERMS 2000, por lo que bien puede decirse que se adoptan
soluciones coincidentes. Con todo, la utilizacin de los INCOTERMS 2000 es preferible por el detalle
y profundidad con el que se regula la transmisin del riesgo y, adems, porque al no ser un instrumento
vinculante por los Estados su revisin se facilita y con ello el que las revisiones se adapten al ritmo de
los tiempos.
Los INCOTERMS 2000 establecen una serie de reglas internacionales para la interpretacin de los
trminos comerciales ms usados en el comercio.[90] Se refieren al paso del riesgo, as como a la
distribucin de los gastos del transporte entre compradores y vendedores -y en algunos casos a la
obligacin de contratar los seguros-. Estn redactados originalmente en ingls, existiendo una
traduccin al francs. A diferencia de la Convencin de Viena que es derecho interno, los
INCOTERMS 2000 son una serie de reglas de aplicacin, en principio,[91] voluntaria, por lo que es
conveniente referirse a ellos en el contrato de forma expresa (por ejemplo, indicando "este contrato se
gobierna por los INCOTERMS 2000 (especificando el trmino concreto))". Los INCOTERMS 2000 se
dividen en 13 trminos comerciales, que se agrupan en cuatro categoras. Desde el grupo E (grupo de
salida), que es el menos oneroso para el vendedor, hasta el grupo D (grupo de llegada) que es el ms
oneroso. El orden de las categoras es: grupo E (Ex works), el vendedor ha de tener las mercancas a
disposicin del comprador en su propio establecimiento; grupos F y C (grupos de embarque). Bajo los
trminos F (FCA, FAS y FOB), el transporte principal es pagado por el comprador, mientras que en los
trminos C (CFR, CIF, CPT y CIP), se paga por el vendedor. Por ltimo, en los trminos D (DAF,
DES, DEQ, DDU y DDP), el vendedor ha de soportar todos los costes y riesgos necesarios para llevar
las mercancas al pas de destino.
La transmisin del riesgo envuelve una cuestin sencilla que, sin embargo, resulta muy difcil de
responder: quin se hace responsable cuando las mercancas se pierden o deterioran?. La respuesta
bajo la Convencin de Viena es que la prdida la soporta el comprador cuando los daos o la prdida
de las mercancas se producen una vez que el riesgo se le ha transmitido, a menos que se deba a un
acto u omisin del vendedor (art.66 CNUCCIM).[92] La prdida es econmica, ya que las mercancas
se pierden, pero la parte que soporta el riesgo no slo las pierde sino que adems ha de pagar el precio
de las mismas (aunque las reciba deterioradas o nunca las reciba) o habr de entregar las mercancas
por segunda vez, recibiendo nicamente una contraprestacin equivalente a una de ellas. Estas
consecuencias se ven en gran medida mitigadas por la circunstancia de que las partes contratarn
seguros cubriendo contingencias que den lugar a la prdida o al deterioro de las mercancas, lo cual no
evita que alguien tenga que pagar esos seguros, ni que la parte que asume el riesgo tenga la carga de
tener que reclamar al asegurador.
Como indicbamos, la cuestin acerca de quin asume la prdida o deterioro de las mercancas se
contesta mediante el establecimiento del momento exacto en que la tranmsin del riesgo se produce. El
objetivo de los artculos 67 a 69 CNUCCIM es precisamente el de determinar ese momento. Las
disposiciones sobre transmisin del riesgo se completan con una ltima disposicin. Se trata del art.70
CNUCCIM que explica la relacin entre el incumplimiento esencial y las disposiciones sobre
transmisin del riesgo, de forma que si el vendedor ha incurrido en incumplimiento esencial, los arts.
46
67, 68 y 69 no afectarn a los derechos y acciones de que disponga el comprador como consecuencia
del incumplimiento.
a) Compraventas que implican el transporte de las mercancas
La regla ms importante a estos efectos es la del artculo 67 CNUCCIM que se refiere a aquellas
hiptesis, por lo dems las ms frecuentes, en que el contrato de compraventa implica el transporte de
las mercancas, las cuales ya estn claramente identificadas (en caso contrario, el riesgo no se
transmite al comprador hasta ese momento). En estos casos, el riesgo se transmitir al comprador
cuando se pongan en poder del primer porteador (esto es, primer porteador independiente) [93] cuando
el vendedor no est obligado a entregarlas en un lugar determinado. En caso contrario, el riesgo se
transmite cuando se pongan las mercancas en poder de un porteador en el lugar en que el vendedor
est obligado a entregarlas. Se indica, por ltimo, que el hecho de que el vendedor est autorizado a
retener los documentos representativos de las mercaderas no afectar a la transmisin del riesgo.
b) Mercaderas vendidas en trnsito
A diferencia de los INCOTERMS 2000 que no disponen de una regla similar, la Convencin de Viena
se ocupa en su artculo 68, si bien de una forma un tanto confusa, de establecer una regla dirigida a
determinar cuando el riesgo se traspasa del vendedor al comprador en los casos de compraventa de las
mercancas durante su transporte. Algo que no es extrao en el caso de mercancas no manufacturadas
y cuyo precio est sometido a fluctuaciones.[94] La regla general que se establece es que el riesgo se
transmite en el momento de la celebracin del contrato, lo que se determina de conformidad con las
reglas de la Parte II de la Convencin. Como excepcin se indica que, si resulta de las circunstancias,
podr entenderse que el riesgo se transmite en un momento generalmente posterior: cuando las
mercaderas se hayan puesto en poder del porteador que haya expedido los documentos acreditativos
del transporte. Por ltimo, se sienta una contraexcepcin: el riesgo ser de cuenta del vendedor cuando
en el momento de la celebracin del contrato tuviera o debiera haber tenido conocimiento de que las
mercaderas haban sufrido prdida o deterioro y no lo hubiera revelado al comprador.
c) Supuesto residual
Fuera de los dos casos anteriores, el art.69 CNUCCIM sienta una regla de carcter residual en funcin
del lugar de entrega de las mercancas al comprador y de que las mercancas estn identificadas, ya que
hasta ese momento no se transmite el riesgo. Si el comprador est obligado a hacerse cargo de las
mercancas en el establecimiento del vendedor, el riesgo se transmite cuando ste se hace cargo de las
mercancas o, si no lo hace a su debido tiempo, desde el momento en que las mercaderas se pongan a
su disposicin e incurra en incumplimiento del contrato al rehusar su recepcin. Si el comprador est
obligado a hacerse cargo de las mercancas en otro lugar (por ejemplo, en los almacenes de un tercero),
el riesgo se transmite cuando debe efectuarse la entrega y el comprador tenga conocimiento de que las
mercaderas estn a su disposicin en ese lugar.
CAPITULO VIII. RESERVAS
190. Introduccin
Existen varias declaraciones y reservas que se permiten efectuar a los Estados y que se prevn en las
disposiciones finales de la Convencin (parte IV-artculos 89-101). La Convencin expresamente
declara que los Estados no pueden hacer ms reservas que las expresamente autorizadas (art.98).
Asimismo, declara que la Convencin no prevalecer sobre ningn acuerdo internacional ya celebrado
o que se celebre o que contenga disposiciones relativas a las materias que se rigen por la Convencin
(art.90).
191. La reserva del artculo 92 CNUCCIM
47
Una de las reservas ms interesantes previstas por la Convencin es la que admite la posibilidad de que
los Estados que lo deseen puedan excluir la parte II (formacin del contrato), o la parte III
(compraventa de mercaderas) por va de la reserva del artculo 92.
Esta posibilidad no significa, como pudiera pensarse a simple vista, que exista una incomunicacin
entre ambas partes de la Convencin. De hecho el texto viens ha de ser considerado en su conjunto y
no como si estuviese dividido en compartimientos estancos.
La explicacin de esta "flexibilidad" del texto uniforme viene avalada por los avatares de la historia
legislativa de la Convencin que permaneci casi hasta el final de su historia dividida en dos textos.
Las razones por las que se decidi mantener dos textos separados giraban en torno a diversos puntos.
En primer lugar, se queran evitar las posibles contradicciones que podan surgir entre las disposiciones
del Proyecto sobre formacin del contrato y las relativas a los derechos y obligaciones de las partes,
fundamentalmente porque no se consegua llegar a un acuerdo sobre el momento en que se lograba la
perfeccin contractual. En segundo lugar, se alegaba que deba concederse a los Estados la posibilidad
de no quedar sujetos a las reglas sobre formacin o a las reglas concernientes a los derechos y
obligaciones de las partes. UNCITRAL finalmente decidi integrar ambos Proyectos porque se daban
en ese momento las condiciones adecuadas -el clima favorable- para conseguir que la integracin fuese
efectiva: con el Proyecto de Convencin de 1978 se logra por fin un compromiso en lo relativo al
momento de perfeccin del contrato, superndose as el principal obstculo para la unificacin de esas
reglas y, por consiguiente, se evitan las posibles discordancias entre las actuales parte II y parte III de
la Convencin.
Como se deduce fcilmente con esta "fusin" de textos se consigue el mismo resultado que con la
duplicidad de los mismos, pero se evitan posibles incongruencias desde el momento en que la
interpretacin de la Convencin ha de realizarse en su conjunto. Adems, la inclusin de esta reserva
responde a un compromiso fcilmente reconocible para lograr el buen fin de la Convencin, puesto
que los Estados que se sientan incmodos con la parte II III del texto viens podrn hacer uso de esta
reserva, aplicando su propio Derecho interno no uniforme cuando las normas de conflicto a l remitan.
[1] Dinamarca, Finlandia, Noruega y Suecia han hecho uso de esta reserva excluyendo la parte II de la
Convencin. Esos Estados no sern considerados como Estados contratantes respecto de las materias
que se rijan por la parte II del texto uniforme. No obstante ha de observarse que, si bien al Estado que
haya hecho uso de la reserva del artculo 92 CNUCCIM, declarando la exclusin de las normas de la
parte II, no se le podr considerar como Estado contratante a los efectos de determinar la aplicabilidad
de la Convencin (art.92.2 CNUCCIM), se le podrn aplicar las disposiciones de la parte II cuando las
normas de derecho internacional privado remitan al derecho de otro Estado contratante de cuyo
derecho interno forme parte la Convencin en su conjunto (artculo 1.1.b CNUCCIM).
Esta reserva permite que los Estados con normas jurdicas idnticas o similares declaren inaplicable la
Convencin.[2]
Por virtud de esta reserva se permite que los Estados contratantes que estn integrados por dos o ms
unidades territoriales independientes, a las que les es aplicable un distinto sistema jurdico, puedan
declarar la aplicacin de la Convencin a todas, una o varias de sus unidades territoriales.[3]
El principio de libertad de forma que se consagra en el art.11 CNUCCIM [4] encuentra una muy
importante excepcin en la reserva prevista en el artculo 96 en relacin con el artculo 12 CNUCCIM.
Por virtud de esa reserva se concede a los Estados que lo deseen la posibilidad de preservar para el
mbito de la contratacin internacional sus requisitos nacionales de forma o de prueba.[5]
48
El efecto de la reserva no es el de invalidar los contratos de compraventa que no se sujeten en su

proceso negocial a los requisitos de forma escrita, sino el de impedir exclusivamente la aplicacin de
las disposiciones de la parte II de la Convencin -y excepcionalmente dentro de la parte III del artculo
29 CNUCCIM- que permitan que el iter negocial, la modificacin o extincin del contrato se
desarrolle por un procedimiento que no sea por escrito. De esta forma, la cuestin acerca del
cumplimiento en esas circunstancias de los requisitos de forma habr de ser examinada por el Derecho
nacional no uniforme que resulte aplicable conforme a las normas del Derecho internacional privado.
El principio de formalidad puede ser requerido, adems, por las propias partes contratantes en virtud
de su autonoma negocial reconocida en el artculo 6 CNUCCIM. As, puede suceder, y de hecho no es
del todo infrecuente, que las partes durante el proceso de negociacin lleguen a firmar documentos
informales en los que se plasmen los elementos contractuales hasta el momento acordados y en los que
se exija para el momento final de las negociaciones la forma escrita. En estas circunstancias lo normal
ser que la exigencia de la elevacin de los acuerdos a la forma escrita sirva nicamente a efectos de
prueba entre las partes ms que constituir una formalidad cuyo incumplimiento impedira la perfeccin
del contrato. Puede, pues, ocurrir que sean las propias partes contratantes las que por su conducta
demuestren la futilidad de esa exigencia. Ello significa que si la norma de conflicto remite a un Estado
que ha hecho uso de la reserva del artculo 96 CNUCCIM, se habr de examinar bajo su derecho
nacional no uniforme distinto de la Convencin la validez del contrato celebrado oralmente. Si, por
contra, la norma de conflicto indica que la normativa relevante es la de un Estado que no ha hecho la
reserva, entonces la Convencin se aplicar. Veamos mediante ejemplos el funcionamiento de la
reserva. Para ello vamos a examinar diversas combinaciones con pases que han hecho uso de la
reserva (Argentina), junto con otros que no son reservatarios (Estados Unidos y Espaa),
cuestionndose en todas las hiptesis el cumplimiento de la forma escrita, ante un contrato
perfeccionado oralmente. Supongamos, pues, que estamos en presencia de un contrato celebrado
oralmente entre un argentino y un espaol, y que la norma del foro remite a:
- Argentina: en este caso es claro que de conformidad con la reserva del artculo 96 CNUCCIM se
excluye la aplicacin de las reglas de la Convencin que permiten que el nacimiento o la modificacin
del contrato se celebren por un procedimiento que no sea por escrito, por lo que el examen habr de
realizarse de conformidad con las reglas del derecho nacional no uniforme argentino. Efectivamente la
reserva indica que si un Estado contratante ha hecho la reserva de forma escrita, entonces ciertas
disposiciones de la Convencin no se aplican y ello aun cuando la otra parte contratante tenga su
establecimiento en un Estado no reservatario. Ntese que la reserva afecta tanto a la forma como a la
prueba, lo que es importante ya que si no existe ningn documento que confirme la perfeccin del
contrato, por ejemplo, una factura, el contrato conforme a las reglas internas argentinas muy
probablemente no se considere perfeccionado (artculo 209 Cdigo de Comercio Argentino).
- Espaa: en este caso, tendremos que si las reglas del foro remiten al derecho espaol, no ha de
acudirse como en el caso anterior a las reglas internas distintas de la Convencin, sino que habr que
acudirse al derecho interno uniforme. Es decir, como Espaa es parte de la Convencin de Viena sin
que haya hecho la reserva, resultar que se podrn aplicar todas las disposiciones de la Convencin,
incluyendo el artculo 11, y, en consecuencia, ser posible la perfeccin oral del contrato. Ello es as
porque efectivamente el efecto de la reserva es la de garantizar al Estado reservatario que sern
inaplicables determinadas reglas de la Convencin cuando la regla de conflicto remita a su derecho
interno, asegurndole adems que las partes no podrn variar la regla y por ello se le dota
expresamente de carcter imperativo. Ahora bien, al Estado reservatario no se le garantiza que dichas
reglas no se vayan a aplicar cuando la regla de conflicto remita a un Estado que no ha hecho uso de la
reserva, en cuyo caso la Convencin, como parte del derecho interno, se aplicar. La reserva, en
consecuencia, vincula al Estado reservatario, pero no al no reservatario.
Frente a esta interpretacin se sostiene [6] que en la hiptesis de que la norma de conflicto remita a un
Estado no reservatario (Espaa), se habr de acudir tambin a la norma del derecho interno distinto de
la Convencin, es decir, a las normas del Cdigo de Comercio. Pero, mejor que utilizar Espaa,
utilicemos como ejemplo a los Estados Unidos. En Estados Unidos, su derecho interno distinto de la
49
Convencin es el Uniform Commercial Code (UCC). Por virtud de la seccin 2-201 UCC (Statute of
Frauds) se requiere la forma escrita para la "enforceability" o exigibilidad del contrato.[7] De todas
maneras los tribunales de ese pas han atemperado en gran medida los requisitos de la seccin. Buena
prueba de que el derecho norteamericano desea una cierta flexibilidad en la forma de sus transacciones
es que su pas no ha hecho uso de la reserva de forma escrita que la Convencin de Viena permite.[8]
As pues, de seguirse la interpretacin de algunos autores,[9] resultar que el contrato celebrado
oralmente entre un argentino y un estadounidense, no podr probablemente entenderse perfeccionado.
El resultado es, como se ve, absurdo y adems es inconsistente con el sentido de la reserva del artculo
96 CNUCCIM. No obstante, ha de observarse que el caso de Estados Unidos es el ms extremo y que
generalmente el resultado ser el mismo se acuda a la regla de derecho interna distinta de la
Convencin o a la Convencin de Viena.
Algunos ejemplos de los resultados a que se puede llegar nos los ofrece la jurisprudencia de los
tribunales hngaros. En una de ellas el tribunal [10] ha tenido ocasin de enfrentarse a un supuesto en
el que un comprador hngaro y un vendedor alemn concertaron un contrato de compraventa de
determinadas mercancas por telfono. El tribunal, tras determinar que la ley aplicable es la
Convencin de Viena de 1980, entiende que por mandato del artculo 12 CNUCCIM debe aplicar el
derecho conflictual resultante, el alemn, para examinar la validez del acuerdo celebrado por telfono.
De conformidad con el 147.1 BGB, el contrato no necesita reunir ninguna forma especial. En otra
ocasin,[11] enjuiciando una compraventa internacional entre un sueco y un hngaro, un tribunal
aplic las disposiciones internas del derecho sueco, que no ha hecho uso de la reserva del artculo 96,
como norma designada por la regla de conflicto; de conformidad con el derecho interno no uniforme
sueco, el contrato ha de celebrarse por escrito. En el caso en cuestin, las partes cumplieron con los
requisitos de forma escrita del derecho sueco. Asimismo, COMPROMEX se enfrent a una
compraventa en la que fue parte una empresa situada en Argentina y as enjuiciando la reserva de
Argentina del art.96 CNUCCIM parece indicar que su validez se examina conforme a la regla asentada
en el art.11 CNUCCIM, es decir, que parece entender que el significado de la reserva es que el contrato
se celebre o modifique por escrito. Nada ms lejos de la realidad, como ya se ha evidenciado.[12]
La Convencin permite en su artculo 95 que los Estados que lo deseen puedan declarar que no
quedarn obligados por el apartado b) del artculo 1.1 CNUCCIM. Es decir, por el precepto que
permite la aplicacin de la Convencin cuando las normas del derecho internacional privado remitan a
la Ley de un Estado contratante.[13] La reserva, pues, lo que viene a significar es que para los Estados
reservatarios la Convencin nicamente devendr aplicable cuando el Estado donde la otra parte tiene
su establecimiento sea un Estado contratante.[14]
Para finalizar, indicar que el Gobierno de Hungra ha declarado en el momento de ratificar la
Convencin que consideraba que las condiciones generales de entrega de mercaderas entre
organizaciones de Estados miembros del Consejo de Ayuda Mutua Econmica estaban sujetas a las
disposiciones del artculo 90 de la Convencin.[15]

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Anala Micaela Corallo

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