BOLILLA X

EL PATRIMONIO Y LAS COSAS

EL PATRIMONIO
Concepto para el Derecho Romano
El Patrimonium es lo proveniente del pater, surge de los bienes, algo tangible que se
considera como propio delegado a quien quisiera entregar ya sea por medio de la herencia o
testamento.
Integraba todo lo positivo de valor econmico, lo que tenia el pater menos la deuda contrada,
el resultado era lo que tenia de patrimonio.
Es el conjunto de derechos de que se puede ser titular una persona, as como las
obligaciones o cargas que lo gravan.
Etimolgicamente deriva de la voz patrimonium, que significa lo recibido del padre o pater.
Elementos
Con el derecho clsico el patrimonio constituy un ente o universalidad jurdica tutelada por la
ley, que se integraba, no solo ya con las cosas corpreas, que se transmitan de generacin
en generacin (como propiedad de la familia o de su jefe o pater) sino con todos los bienes,
crditos, derechos y acciones de que fuera titular una persona, con deduccin de las deudas y
cargas que la gravaban.
Comprenda, valores positivos, todo lo que actualmente se llama genricamente bienes, es
decir, las cosas colocadas bajo el dominio del hombre y los derechos que se pueden ejercer
contra determinada persona para exigirle el cumplimiento de una prestacin o el pago de una
deuda.
LAS COSAS (res)
El vocablo cosa (res) de diversos significados en el lenguaje vulgar, tiene tambin en el lxico
jurdico una flexibilidad idiomtica que ha dado lugar a distintos conceptos en derecho.
Algunos comprenden bajo la palabra res todo lo que forma el haber de los particulares, al
paso que otros entienden que para que un objeto sea cosa en el sentido del derecho, es
necesario que sea til, es decir, accesible y deseable para el individuo.
Concepto: En el sentido jurdico, cosa (res) es todo ente o porcin limitada del mundo externo
al sujeto, al que el pensamiento social ha reglado las condiciones de aprovechamiento para
evitar o solucionar los eventuales conflictos de intereses entre los sujetos.
La palabra res se usa para indicar aquello que puede ser objeto de derechos, es decir todo
cuanto tenga entidad corporal o espiritual, natural o artificial, real o abstracta, y sea
susceptible de apreciacin econmica.
El Cdigo Civil entiende por cosas a todos los objetos materiales susceptibles de apreciacin
econmica pecuniaria. Tambin agrega que las disposiciones referentes a cosas, son
aplicadas a la energa y fuerzas naturales susceptibles (modificable) de un valor accin.
CLASIFICACIN DE LAS COSAS
Encontramos una clsica divisin romana de las cosas que las distingue en res intra
patrimonium y en res extra patrimonium, segn que se encontraban entre los bienes
econmicos de los particulares o de fuera de ellos.
Con esta clasificacin queran diferenciar las cosas susceptibles de relaciones jurdicas de las
que no lo fueran pero tena el defecto de aludir a un hecho o situacin actual, que la cosa se
hallara o no comprendida en el patrimonio de una persona. Ej.: un animal era res extra
patrimonium hasta que lo apresaban y pasaba a ser res intra patrimonium.

Se considera equivalente, pero ms comprensiva y precisa, otra distincin. Es la que califica

las cosas en res in commercio y res extra commerccium y que sirve para designar las que
entran en el trfico jurdico de los particulares y las que estn excluidas de dicho trfico por
disposicin de la ley.
Llamndose adems res nullius las cosas in commercio que no son propiedad de nadie y res
derelictae aquellas a cuya propiedad ha renunciado su dueo por abandono.
SEGN SU RGIMEN JURDICO
1) Res In Commercio
La gran categora de cosas que podan servir de objeto a relaciones jurdico- patrimoniales era
la de las res in commercio, es decir, las cosas susceptibles de apropiacin individual.
Comprendan la mayora de los objetos corporales de que poda disponer el hombre para
satisfacer sus necesidades.
Abarcaba los siguientes grupos:
- Res mancipi y res nec mancipi
- Cosas Corporales e Incorporales
- Muebles e Inmuebles
- Consumibles y No consumibles
- Fungibles y No fungibles
- Divisibles e Indivisibles
- Simples y Compuestas
- Principales y Accesorias
- Fructferas y No fructferas
Res mancipi - Res nec mancipi: Habra sido la primera clasificacin a la que los romanos
reconocieron un inters prctico desde la Ley de las XII Tablas.
Eran res mancipi las cosas cuya propiedad se transmita por un modo del Derecho Civil formal
y solemne, la mancipatio, o mediante la iure cessio, que importaba un ficticio proceso de
reivindicacin realizado formalmente ante el magistrado.
Eran cosas mancipables las de mayor valor en la primitiva economa agrcola, como los
fundos o las heredades y las cosas situadas en el suelo de Italia, las servidumbres rurales de
paso, los esclavos y los animales de carga y traccin (bueyes, caballos, mulas y asnos).
Res nec mancipi son todas las dems cosas que no se podan enajenar y adquirir se
agrupaban dentro de la clase de las res nec mancipi.
Res Extra Patrimonium:
Las res extra patrimonium son aquellas que, siendo susceptibles de ser objeto de relaciones
patrimoniales, no lo son concretamente en un momento determinado (herencia yacente, res
nullius, res derelictae).
Segn caracteres fsicos
Cosas Corporales e Incorporales:
Corporales eran aquellas cuya materialidad es percibida por los sentidos, es decir las cosas
tangibles, como un fundo o un esclavo.
Incorporales las que son producto de una abstraccin, que no pueden palparse, como un
crdito, el derecho de propiedad, de servidumbre, etc.
Cosas Muebles - Cosas Inmuebles:
Son muebles (res mobiles) con las movibles, las cosas inanimadas que pueden
trasladarse de un lugar a otro por una fuerza exterior, sin ser deterioradas en su sustancia o
su forma.
Dentro de la clase de los mobilia se encuentran los semoviente (se moventes) como los
animales, que se mueven de un sitio a otro por sus propios medios.
Son inmuebles las que, de acuerdo a su naturaleza, fsicamente no pueden ser movidas,
trasladadas de un lugar a otro.
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Dentro de las cosas inmuebles estaban los fundos o predios. Se dividan en urbanos, si en
ellos estaba construido un edificio y en rsticos, cuando eran terrenos sin edificacin,
estuvieran en la ciudad o en el campo.
Cosas Consumibles - Cosas No Consumibles:
Consumibles son las que perecen, se gastan con el primer uso o destino normal (alimentos,
dinero).
No consumibles son aquellas cuyo uso normal no implica su destruccin, aunque produzca un
cierto deterioro (una estatua, una casa, vestimentas).
Cosas Fungibles - Cosas No Fungibles:
Fungibles (gnero) son aquellas cosas que son consideradas en las relaciones patrimoniales
no por su individualidad sino por pertenecer a un determinado gnero del cual importa
solamente la cantidad (granos, vino, dinero, productos manufacturados en serie). Adems
pueden ser indiferentemente sustituibles por igual cantidad del mismo gnero.
No fungibles (especie) son las que tienen una individualidad propia tal que no pueden
indiferentemente ser reemplazadas en su apreciacin socioeconmica por otra cosa de un
mismo gnero: una obra de arte, un esclavo, un fundo.
Cosas Divisibles - Cosas Indivisibles:
Son divisibles las cosas cuando, fraccionadas, sus partes conservan la misma funcin
econmico-social que el todo (una suma de dinero, una cantidad de vino, de cereal).
Son indivisibles las que no pueden ser divididas sin que sufran cierto deterioro o mengua en
su valor o funcin (una estatua, un edificio, un navo, un animal).
Cosas Simples - Cosas Compuestas - Universalidad de Cosas:
Cosas simples constituan un solo todo, una unidad orgnica e independiente, como un
esclavo, una viga, una piedra.
Son compuestas las que resultaban de la suma o agrupamiento de cosas simples (una casa,
un barco, etc.).
Estas se dividan en dos categoras:
a) Segn la aglomeracin de cosas simples fuera material y tuviese aspecto compacto,
como una nave o un edificio.
b) O que el vnculo de unin de los componentes simples fuera inmaterial y cada uno de
ellos conservara su independencia (un rebao o una biblioteca) caso en el cual se
habla de universalidades de cosas.
Cosas Principales - Cosas Accesorias :
Cosa principales eran aquellas cuya existencia y naturaleza estn determinadas por si solas,
sirviendo inmediatamente y por ellas mismas a las necesidades del hombre.
Cosa accesoria las que estaban subordinadas o dependan de otra principal (como el marco
respecto del cuadro, la piedra preciosa en relacin al anillo en que est engarzada). Se rega
por el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
En las cosas accesorias se distinguen las partes y las pertenencias de ellas:
- Partes: es un elemento esencial e integrador de la cosa que contribuye a hacerle
cumplir su destino (como la vela de un barco, las estacas de la via, etc.).
- Pertenencias: refirase al conjunto de cosas destinadas a la gestin econmica del
fundo (usufructo, arrendamiento).
Fructferas - No fructfera:
Fructferas se comprenden aquellas que manteniendo su naturaleza y destino, dan con
carcter peridico cierto fruto o producto, que se convierte al separarse natural o
artificialmente en cosa autnoma.
Frutos o Productos:
Frutos son las cosas que producidas ordinaria y peridicamente por la cosa fructfera, no le
alteran la esencia y constituyen entidades en s mismas: la uva respecto del viedo, la lea
respecto del bosque, la lana y la leche respecto de la oveja, frutas de los rboles; pero no los
partos de las esclavas.

Adems de estos frutos (llamados naturales), jurdicamente se consideran tambin frutos

civiles los rendimientos o rditos que se lucran peridicamente en virtud de un negocio jurdico
que tiene como objeto de una cosa: el alquiler producido por la locacin de una casa, el canon
pagado por la concesin de una explotacin minera, el inters por el mutuo de una suma de
dinero.
Los frutos pueden ser:
Naturales: se obtienen de la naturaleza (lo que produce una planta).
Industriales: la labor ms importante es la mano del hombre; resulta de la actividad.
Civiles: las rentas en dinero que suministran el empleo de un capital (los alquileres).
Los frutos naturales tienen distinto rgimen jurdico segn sean:
Pendentes: cuando estn adheridos a la cosa productiva.
Percepti: cuando se los ha cosechado.
Percipiendi: si estaban para cosechar y no se los cosech por falta de diligencia.
Existentes o extantes: cuando se hallan todava en poder del poseedor de la cosa.
Consumidos o consumpti: si han sido consumidos, transformados o enajenados.
Los productos son aquellos que no se renuevan naturalmente, sino que se van agotando.
2) Res Extra Commercium
Se cuentan las cosas no susceptibles de relaciones jurdico patrimoniales por prescripcin
de la norma divina o por disposicin de la ley positiva, de donde surge la divisin de cosas
fuera del comercio por causa divina (res divini iuris: cosas de derecho divino) o por causa
humana (res humani iuri: cosas de derecho humano).
Res Divini Iuris:
Las res divini iuris son aquellas consagradas a los dioses, y no pueden ser objeto de
relaciones patrimoniales.
Se dividen en sacrae, religiosae y sanctae:
a) Res Sacrae: destinadas al culto de dioses superiores (templos, altares, etc.).
b) Res Religiosae: dedicadas a las divinidades inferiores (los sepulcros y la tierra donde se
encontraba depositado un cadver).
c) Res Sanctae: cosas santas, como los muros y las puertas de la ciudad, a los que se
acostumbraba colocar bajo la proteccin de los dioses.
Res Humani Iuris:
Las res humani iuris son consideradas al servicio de los particulares o de las comunidades,
divididas en privadas y pblicas:
Res Privadas: son las ya caracterizadas como res in commercio o res in patrimonio, en su
valor absoluto.
Res Pblicas: pueden ser res communes omnium: pertenecientes a todo el gnero humano
(como el aire, el mar, etc.), res publicae: pertenecientes al estado (ros y sus orillas, los
puertos, las vas pblicas), o res universitates: es las cosas que integraban el patrimonio de
una comunidad y que estaban afectadas al uso de sus miembros (como los teatros, los foros,
los baos pblicos, las plazas, etc.).

BOLILLA XI
DERECHOS REALES
DERECHOS PATRIMONIALES
Concepto: Son aquellos que se reflejan sobre el patrimonio y tienen como caractersticas la
de ser aptos para satisfacer necesidades econmicas y a la vez, ser valorables, en base a un
comn denominador de los valores econmicos que es el dinero.
Divisin:
Derechos Reales: Son aquellos que crean entre la persona y la cosa, una relacin directa e
inmediata.
Derechos Personales: Son los resultados de la relacin de dos sujetos, uno de los cuales
puede exigir a otro una determinada conducta.
LOS DERECHOS REALES
Los derechos reales son aquellos derechos civiles de naturaleza patrimonial que establecen
una relacin directa e inmediata entre una persona(titular del derecho real) y un bien (el objeto
de un derecho), esta relacin implica un aprovechamiento total o parcial del bien
El objeto del derecho real es siempre una cosa, no una accin o resultado que restrinja la
voluntad del obligado como ocurre en el derecho personal. De la relacin entre sujeto y cosa
surgen dos ventajas: la oponibilidad, y la posibilidad dada de perseguir la cosa de quien quiera
que la haya tomado de hecho y colocado bajo su poder
Entraan un poder del titular sobre la cosa, que tiene carcter de inmediacin porque no
requiere la cooperacin de otro sujeto para el ejercicio del poder.
Caractersticas de los derechos reales:
-

Es un derecho absoluto: es decir no reconoce lmites. Hoy da se reconocen ms

lmites a favor de la sociedad.
Es de contenido patrimonial: solo importa aquello que sea susceptible de valoracin
econmica.
Es un vnculo entre una persona y una cosa y solo a nivel subsidiarioa es un vnculo
entre dos personas.
Se ejerce contra todos.
Es una relacin inmediata, pues el uso y goce de las cosas es de manera directa sin
necesidad de ningn acto de terceros.
Se rigen por el principio de legalidad, pues solo existen aquellos derechos reales
creados por la ley.

CLASIFICACION
Iura In Re: Son los derechos reales sobre la cosa propia. Pertenecen a este grupo, la
propiedad o dominio, que rene en s todos los caracteres de los derechos reales y que tiene
el contenido econmico ms amplio.
Iura In Re Aliena: Son los derechos reales sobre la cosa ajena. Llamados tambin ilimitados,
parciales o fraccionarios, son los que se ejercen sobre la cosa ajena, pertenecen a este grupo,
los derechos reales de garanta (prenda e hipoteca) y los derechos reales del disfrute
(superficie, servidumbre) provienen del derecho civil.

DOMINIUM (Propiedad)
Definicin: En la doctrina moderna, Dominium es la relacin directa e indirecta que una
persona tiene sobre la cosa.Pertenece a los derechos reales sobre la cosa propia (iura in
re).La propiedad es el poder directo e inmediato sobre un objeto o bien, por la que se atribuye
a su titular la capacidad de disponer del mismo, sin ms limitaciones que las que imponga la
ley. Es el derecho subjetivo que otorga a su titular el poder de gozar y disponer plena y
exclusivamente de una cosa.
Es el derecho real que implica el ejercicio de las facultades jurdicas ms amplias que el
ordenamiento jurdico concede sobre un bien.
El
objeto del derecho de propiedad esta constituido por todos los bienes susceptibles de
apropiacin. Para que se cumpla tal condicin, en general, se requieren tres condiciones: que
el bien sea til, ya que si no lo fuera, carecera de fin la apropiacin; que el bien exista en
cantidad limitada, y que sea susceptible de ocupacin, porque de otro modo no podr
actuarse.
ELEMENTOS DE LA PROPIEDAD
Habitualmente se considera que el derecho de propiedad pleno comprende tres facultades
principales: uso (ius utendi), disfrute (ius fruendi) y disposicin (ius abutendi).
IUS UTENDI (o usus): Era el derecho que tena el propietario de servirse de la cosa y obtener
todas las ventajas que pudiera reprtale, sin incluir los frutos.
IUS FRUENDI (o fructus): Es el derecho de goce sobre la cosa. En su virtud, el propietario
tiene el derecho de aprovechar y disponer los frutos o productos que genere el bien. La regla
general es que el propietario de una cosa es tambin propietario de todo aquello que la cosa
produzca, con o sin su intervencin. Los frutos pueden ser naturales o civiles.
IUS ABUTENDI (o abusus): Es el derecho de disposicin sobre la cosa. El propietario, bajo la
premisa de que la cosa est bajo su dominabilidad (poder de hecho y voluntad de posesin),
puede hacer con ella lo que quiera, incluyendo daarla o destruirla (disposicin material). Del
mismo modo, puede el propietario disponer de su derecho real (disposicin jurdica): as,
puede enajenar la cosa, venderla, donarla y, en general, desligarse de su derecho de
propiedad y drselo a otra persona; o incluso renunciar al derecho o abandonar la cosa.
IUS VINDICANDI: Constitua el derecho que tena el propietario de reclamar el objeto de
terceros poseedores o detentadores, consecuencia directa de que la propiedad era el derecho
real por excelencia y se lo poda oponer a cualquiera que perturbara su ejercicio (erga
omnes).
CARACTERES
Absoluta: Es un derecho absoluto en cuanto otorga a su titular el poder de gozar y disponer
de la cosa como mejor le parezca, sin que persona alguna pueda impedir su libre ejercicio.
Perpetua: Es perpetuo, porque no existe un trmino establecido para dejar de ser
propietario, lo cual hace que no se conciba que el propietario que tiene sobre la cosa el ms
amplio seoro est obligado a desprenderse de la misma en un tiempo determinado.
Exclusiva: No se concibe una simultnea titularidad de dos o ms sujetos sobre una misma
cosa. Para superar esta imposibilidad se concebir el condominio, basado en la coexistencia
de varios derechos de propiedad de distintos sujetos, pero sobre partes alcuotas o ideales de
una cosa.
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CLASIFICACION
- PROPIEDAD QUIRITARIA (Ex Iure Quiritum): La propiedad romana por excelencia, se
design bajo el nombre de dominium ex iure quiritum. Esta especial propiedad fue regulada
por el ius civile y cont con la ms amplia tutela legal por medio de la tpica actio in rem, la
reivindicatio. Solo estaba destinado a los ciudadanos romanos, libres y sui iuris. La propiedad
quiritaria no era accesible a los extranjeros o peregrinos, porque no podan ser propietarios
iure civili. En cuanto al objeto sobre el que poda recaer el dominio quiritario, si se trataba de
cosas muebles deban pertenecer a la categora de las res in commercio y si eran inmuebles
solo caba respecto de los fundos itlicos (por oposicin a los fundos provinciales) situados en
Italia o en tierras a las cuales se les hubiese concedido el privilegio del ius italicum, derecho
otorgado, fuera de Italia a las provincias conquistadas por los romanos, por cuya virtud
quedaban excluidas del pago de un impuesto ordinario (tributum) y gozaban de privilegios y
exenciones.
Requerase por ltimo un modo de adquisicin de la cosa objeto de propiedad
quiritaria consagrado por el derecho civil, como la mancipatio, la in iure cessio, la usucapio, la
adjudicatio y la lex.
- PROPIEDAD BONITARIA o PRETORIA: Clase de propiedad, que tuvo reconocimiento legal
en el derecho romano por la accin del pretor, se presentaba ante la falta de alguno de los
requisitos necesarios para la existencia del dominio quiritario. El pretor, entendi que el
rigorismo del derecho civil deba ceder ante la intencin de las partes de constituir el derecho
real de propiedad, aunque faltara alguno de sus presupuestos formales, admiti que existiera
otra propiedad, que se llam bonitaria o pretotria. Esta especie de dominio se diversific en
tres modos distintos de propiedad:
o Propiedad peregrina: Se presentaba cuando el sujeto no era un ciudadano romano,
sino un peregrino, quin por carecer del status civitatis, no estaba habilitado para gozar
del dominium ex iure quiritum. Como no podan ampararse en la reivindicatio por ser
accin del derecho civil, el pretor debi proteger el seoro de los peregrinos sobre sus
cosas.
o Propiedad Provincial: Obedece al hecho de que los fundos provinciales, a diferencia
de los itlicos, no estaban regulados por el ius civile y por lo tanto, no podan ser objeto
de dominio quiritario. Los inmuebles provinciales pertenecan al pueblo romano o al
emperador y solo se conceda a los particulares su simple goce o disfrute, con
obligacin de pagar un tributo a favor del Estado Romano. Fueron protegidos por
medidas pretorias hasta que contaron con la tutela de la accin publicana.
o Propiedad Pretoria o In Bonis: Se presentaba esta especie de propiedad bonitaria,
cuando se hubiera transmitido una cosa susceptible de dominio quiritario, entre
ciudadanos romanos, sin los modos solemnes del ius civile. Hasta que el adquiriente no
alcanzara la calidad de propietario por la usucapin, la propiedad corresponda
civilmente al enajenante. El cuadro de las defensas de la propiedad pretoria se
complet cuando se lleg a tutelar al adquiriente que hubiera tomado posesin de la
cosa antes de la usucapin, con una accin real. En vez de la reivindicatio que no
competa al propietario in bonis, porque no tena el ttulo de Dominus, el pretor le otorg
una accin, llamada actio publicana, por la que ficticiamente se consideraba que el
tiempo requerido por la usucapin haba sido completado y hacia posible perseguir la
cosa en manos de cualquier tercero y del propietario.
CO PROPIEDAD

Situacin jurdica en que dos o ms personas tienen en comn la propiedad de una cosa,
configura lo que los modernos llaman copropiedad o condominio (communio). Refleja una
porcin ideal (no material) de la cosa.
Extincin del condominio
La copropiedad era por su naturaleza una institucin de carcter transitorio, poda cesar en
cualquier momento, ya sea por voluntad de las partes, por decisin judicial, si no exista
acuerdo.
Siempre est el derecho a poner fin al condominio, concebido como temporal, por lo que no
se admita un pacto de perpetuidad. Lo ms comn era la actio communi dividundo para un
condominio no resultante de una herencia.
Puede ser el condominio:
- Voluntaria: Por voluntad propia de las partes. Si era la resultante del acuerdo de los
copropietarios individuales, como ocurra con las cosas aportadas a una sociedad o
adquiridas en comn.
- Incidental: Cuando se constitua con independencia de la voluntad de los condminos,
tal el caso de herencia o legado correspondiente a varios coherederos o legatarios.
ADQUISICION DE LA PROPIEDAD
Los modos de adquirir la propiedad son aquellos hechos o negocios jurdicos de los cuales el
derecho hace depender el nacimiento del pleno seoro que ejerce una persona sobre una
cosa, son los modos de adquisicin de la propiedad.
A este modo de adquirir la propiedad se la llama tambin ttulo y existen diversas
clasificaciones:
-

Originarios
Derivados.

ADQUISICIN ORIGINARIA: Es originaria la adquisicin en la que no media relacin con un

antecesor jurdico, autor o transmitente, es decir, que se produce por una relacin directa con
la cosa.
A) OCUPACIN: Consiste en la toma de posesin de una cosa que no tiene dueo (res
nullius), con la voluntad de tenerla como propia; se haca propietario de ella por ocupacin
(occupatio).
Era un medio de adquisicin del derecho natural que se daba respecto de las cosas del
enemigo, de los animales salvajes, de las perlas, piedras preciosas y dems objetos que se
hallaban en las costas o en el fondo del mar. Todas estas cosas se adquiran desde la efectiva
toma de posesin.
Las cosas abandonadas fueron susceptibles de adquisicin por la occupatio.
B) ACCESIN: Cuando una cosa se adhiere a otra, por obra natural o artificial, para
integrarse ambas en uno solo cuerpo, hay accesio. El propietario de la cosa principal extenda
sus derechos a cualquier otra cosa que hubiera venido a agregrsele, llegando a ser parte o
elemento constitutivo de ella, hasta el punto de perder su propia individualidad.
Se agrupan 3 clases de accesin:
Accesin de cosa mueble a mueble
- La ferruminatio: Que se configuraba por la unin o soldadura inmediata de dos objetos
del mismo metal. El propietario de la cosa principal adquira la accesoria.
- La textura: Que era el tejido o bordado que se realizaba en tela o vestido con hilos
ajenos y cuya propiedad se atribua al dueo de la tela.

La tinctura: Que se daba con la coloracin de telas o paos y que perteneca al

propietario del pao.
La scriptura: Que importaba la accesin de la tinta al papel o pergamino ajeno y cuya
propiedad se confera al dueo del papel o pergamino.
La pictura: Que era la pintura realizada sobre lienzo o madera. Justiniano resolvi que
siendo la obra del artista superior al material, la tabla o lienzo deba ceder a la pintura.

Accesin de cosa mueble a inmueble

- La Siembra (satio)
- La Plantacin (implantatio)
- La Edificacin (inaedificatio)
En stos tres casos en los que se introducan en un fundo objetos muebles que se
incorporaban al suelo, rega el principio de que siendo el inmueble la cosa principal, todo lo
que a l se una perteneca al propietario del suelo. As en la siembra acceda a la tierra la
semilla ajena que en ella se haba sembrado y en la plantacin el propietario del suelo
adquira lo que l se haba plantado, siempre que echara races y la adquisicin fuera
definitiva, aunque la planta se arrancara despus.
En caso de edificacin, los materiales empleados podan, por el contrario, ser
reivindicados por el antiguo propietario.

Accesin de cosa inmueble a inmueble: Son los llamados incrementos fluviales.

El Aluvin (alluvio): Cuando partculas de tierra llevadas por la corriente incrementan
paulatina e insensiblemente un fundo ribereo.
La Avulsin (avulsio): Cuando una porcin de tierra impulsada por la corriente se
adhiere en forma estable a un fundo ribereo.
Alves derelictus: Que se presentaba cuando un ro pblico variaba de cauce, en cuyo
caso el lecho era adquirido por los dueos de los predios situados en lo que haban
sido sus orillas.
La insula in flumine nata: Era la isla que emerga de un ro pblico y que se divida
entre los propietarios de los fundos de las dos riberas o de una sola, segn la posicin.

C) ESPECIFICACION (Specificatio): Consista en la transformacin de una materia prima en

una especie nueva.
Para que pueda plantearse el problema de si existe o no especificacin (adquisicin por
transformacin en una especie nueva) se requiere:
- Transformacin en una especie nueva.
- Efectuada por quien no es el dueo de la especie original.
- Sin consentimiento del dueo.
- Con el nimo de tenerla para s.
Los Sabinianos entendan que la especie nueva segua perteneciendo al dueo de la materia
original: no hay, pues, especificacin.
Los Proculeyanos, que la cosa nueva perteneca al que hizo el trabajo. El autor de la nueva
especie la ha adquirido: hay especificacin.
Una posicin intermedia fue adoptada por Justiniano al disponer que si la cosa poda ser
reducida a su estado primitivo (si hubiese sido de madera o de bronce) perteneca al
propietario; si era irreducible (de mrmol) era propiedad del artista.
D) CONFUSION (Confusio) y CONMIXTION: stos modos de adquisicin del dominio tienen
lugar, cuando se mezclan lquidos (confusio) o slidos (conmixtio) del mismo o de distinto
gnero, sin que haya incorporacin de una cosa a otra accesin- ni elaboracin de una
especie nueva: especificacin.
La confusin y la conmixtin solo provocaban una transformacin de la propiedad separada o
autnoma en copropiedad.

ADQUISICIN DERIVADA: Se llaman derivativos a todos aquellos en los que la adquisicin

del dominio se produce por traslacin de los derechos de un anterior propietario.
Importan autnticas sucesiones, ya que llevan implcito el cambio del titular en la relacin
jurdica. Sucesiones que pueden ser a ttulo universal, si tienen por objeto la totalidad de un
patrimonio o a ttulo singular cuando se transmiten determinados bienes corpreos o
incorpreos.

Mancipatio: La mancipatio es el negocio jurdico ms caracterstico y verstil del

Derecho Romano. Fue el modo de adquisicin por excelencia.
Consista en el cambio de una cosa por una suma de dinero, acto que deba cumplirse
en presencia del pueblo y en el que el enajenante daba la cosa y el adquiriente el
precio en dinero que era valorado por su peso, para lo cual se empleaba una balanza.
El efecto fundamental que produca la mancipacin era otorgar la propiedad quiritaria al
adquiriente sobre la res mancipi que se le transmita.
Tambin el mancipante estaba obligado a garantizar la propiedad de la cosa transmitida
y responda con el doble de su valor si hubiera enajenado un bien que no le perteneca.
Esta garanta se llamaba auctoritas.
In Iure Cessio: Consista en un simulado proceso de reivindicacin.El propietario y la
persona a quien se deseaba transferirle el dominium se presentaban ante el magistrado
(in iure). Entonces, el que pretenda adquirir, reivindicaba falsamente la cosa; el
alienante, en vez de oponer su contravindicatio, callaba y con esto otorgaba la
pretensin invocada.
El primero, que asuma el rol de actor, reivindicaba la cosa como si fuera suya y el
segundo no se opona (cedere). Ante la falta de contradiccin el magistrado
pronunciaba la adictio, adjudicando la cosa a quin la haba reclamado como propia.
Tradicin (traditio): Derecho transmisivo usual y ordinario. Era un acto no formal de
derecho natural, o de gentes que en la poca clsica se utilizaba para la transmisin de
las res nec mancipi, pero con el derecho Justinianeo se aplic a toda clase de cosas.
La traditio consista en la entrega de una cosa por el propietario (tradens) a otra
persona (accipiens) con la intencin de que sta la adquiriera ocupando su lugar.
Se exiga la preexistencia de una causa que justificara la tradicin, llamada iusta causa
traditionis, o sea el fin prctico- econmico y social- que motive la entrega de la cosa;
actuaban como iustae causae la venta, la donacin, la dote, el pago, etc.
Si faltaba la causa o era iniusta, no reconocida por el ordenamiento jurdico, como las
donaciones entre cnyuges, la propiedad no se transfera.
Adjudicatio: Consista la adjudicacin en el otorgamiento de la propiedad por
pronunciamiento judicial emitido en los juicios que tenan por objeto la divisin de la
cosa comn y en los cuales el iudex atribua a los copropietarios o condminos la parte
que les correspondiera.
Se llegaba a la adjudicatio mediante el ejercicio de dos acciones divisorias:
La actio familiae erciscundae: que era la accin de particin de la herencia entre
coherederos.
La actio communi dividundo: que se ejercitaba para lograr la divisin de la cosa comn
entre copropietarios que hubieran llegado a la indivisin por otra causa distinta de la
sucesin.
Usucapio: Es el modo de adquisicin de la propiedad regulado por el derecho civil, que
se operaba a travs de la posesin continuada de una cosa durante un tiempo
determinado por la ley.
Tena la funcin de no dejar por largo tiempo incierto el dominio, en el caso de que la
cosa hubiera sido vendida sin las formalidades prescriptas por la ley.
La usucapio no poda recaer sobre cosas furtivas (objeto de furtum).
Los requisitos necesarios para la usucapin:
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Res habilis: Lo eran todas las cosas, salvo las res extra commercium, las cosas
hurtadas y las sustradas por violencia; las cosas donadas a los magistrados en las
provincias, los bienes del fisco, del prncipe y de las iglesias; los bienes dotales; y todas
aquellas cuya enajenacin estuviera prohibida.
Titulus: requisito objetivo. Por justa causa o justo ttulo se entiende todo acto jurdico
vlido en derecho que hubiera sido por s mismo idneo para hacer adquirir la
propiedad.
Fides: requisito subjetivo, definida como la creencia leal, la honesta conviccin, de que
no se lesionan intereses jurdicos ajenos al entrar en posesin de una cosa.
Possesio: la posesin continuada de la cosa durante el trmino fijado por la ley. La
interrupcin de la posesin, aunque fuera momentnea, obligaba a comenzar el lapso
de usucapin con los requisitos de justo ttulo y buena fe.
Tempus: era el transcurso del tiempo establecido por la ley. Sobre la base de la
prescripcin a los 30 aos de todas las acciones.

LIMITACIONES DEL DOMINIO

stas restricciones fueron impuestas en atencin a un inters particular, razn por la cual
pudieran ser derogadas por la voluntad de los interesados, la mayor parte de ellas
versan sobre las relaciones de vecindad y se remontan a pocas muy antiguas. La Ley de las
XII Tablas estableca que entre los fundos vecinos, en la edificacin cada uno tena que dejar
2 y pies libres.
La Ley poda prohibir a los propietarios la plantacin de cierta clase de cultivo (vid). Las
limitaciones pueden ser de:
Derecho Pblico:
a) Obedecer a razones de inters general, es decir, importaban a toda la comunidad.
b) No podan ser derogadas, la prohibicin de cremar y enterrar cadveres dentro de la
ciudad, as como fuera de ella hasta una distancia de 60 pies.
c) La prohibicin de demoler un edificio, para especular con las ventas de materiales.
Derecho Privado:
a) Obedecer a un inters particular.
b) Pueden ser derogadas por voluntad de los interesados.
Ejemplo: Cuando las ramas de un rbol se extenda sobre el fundo del vecino, si ste ltimo
se senta perjudicado poda solicitar a su vecino que podara el rbol, si el vecino no le haca
caso, el perjudicado poda podarlo por si solo. El dueo de un fundo tena derecho a penetrar
en el de su vecino para recoger los frutos del rbol.
DEFENSA DEL DERECHO DE PROPIEDAD
La amplitud que el derecho romano reconoci a la propiedad exhiba una adecuada tutela, el
otorgamiento de medios legales para defender a sus titulares de cualquier perturbacin.
La proteccin de la propiedad vari en los medios para hacerla efectiva segn la naturaleza
del ataque a que se opone la defensa.
ACTIONES
Todo el tema relativo a las acciones fue en Roma, el resultado de una pausada evolucin y los
jurisconsultos clsicos no estuvieron muy de acuerdo con respecto a su terminologa y an a
su clasificacin. Para Ulpiano la palabra actio se aplicaba a las acciones personales, petitio a
las reales y persecutio para el caso de procedimiento extraordinario.
Accin Petitoria (Reivindicatoria): Es la accin que ampara al propietario civil (ex iure
quiritum) contra un tercero que posee ilcitamente y que tiene a que se reconozca su
11

propiedad y en consecuencia que se le restituya la cosa o se le pague el precio de ella. La

accin petitoria del propietario civil fue la reivindicatio, el prototipo de las acciones in rem.
As desde los primeros momentos tuvo una importancia decisiva al entrar en el proceso
petitorio como poseedor, pero mucho ms en forma posterior que asumi aquel
procedimiento.
Accin Negatoria: Tena por objeto la declaracin de inexistencia de gravmenes sobre la
cosa sujeta al dominio. Se diriga sta accin civil contra toda persona que se arrogara
(apropiara) una servidumbre o un derecho de usufructo sobre la cosa perteneciente al
propietario, perjudicndole en su goce o en su disfrute. El propietario ocupaba una situacin
privilegiada en cuanto a la prueba, porque le bastaba con demostrar la existencia de su
propietario, su adversario deba probar su pretendido derecho. Si el demandado se resista a
la restitucin era condenado, como en la accin reivindicatoria, al pago del valor de la cosa
segn la estimacin realizada por el demandante.
ACCIONES ESPECIALES:
-

Aqua Pluviae Arcendae: Quin se vea afectado, porque del fundo de su vecino
provenan al suyo una gran cantidad de afluentes fluviales, con motivo de instalaciones
o transformaciones de dicho vecino. Poda con sta accin suprimir o impedir aquellas
modificaciones, e incluso reclamar una indemnizacin.
Publicana: Es una actio de carcter reivindicatoria, es in factum conceptum; se basa
no en un derecho sino en un hecho. Es adems ficticia porque el demandandte es
tratado por el orden del pretor como si ya hubiese terminado la usucapin del objeto
quitado, cuya devolucin reclama. Por ello esta accin se considera til. Esta accin
puede ser utilizada solo por aquellos propietarios bonitarios, a quienes la cosa
adquirida no ha sido entregada por mancipi o por in iure cessio, sino por medio de
tradicin y que le fue quitada la cosa transferida por el propietario quiritario. En ste
caso muy especial, en honor de la equidad, la actio publicana, brindaba todo su apoyo
al demandante frente al propietario quiritario demandado.
Actio Finium Regundorum: Es la accin destinada a deslindar los lmites o confines
de varios fundos rsticos. Su caracterstica es que cada uno de los autores, es al
mismo tiempo demandado.

INTERDICTA DE ORBORIBUS CAEDENDIS El propietario poda podar el rbol del vecino,

que con sus ramas penetraba sobre su fundo.
INTERDICTA DE GLANDE LEGENDS Establece a favor del dueo de un fundo, el derecho a
penetrar en el de su vecino para recoger la fruta del propio rbol.
PRDIDA DE LA PROPIEDAD
La propiedad poda extinguirse por:
a) La voluntad del propio dueo o por causa de la cosa misma.
b) Se perda por un acto voluntario de su titular si ste la abandonaba o si la transmita a
otro sujeto, bien por un negocio a ttulo gratuito, bien por un negocio a ttulo oneroso.
c) Se extingua la propiedad por razn de la cosa misma si pereca o dejaba de estar en el
comercio.
d) Cuando otra persona la adquira por especificacin, accesin, adjudicacin o
usucapin.
e) Si el animal feroz recuperaba su libertad o el domesticado perda la costumbre de ir y
volver.
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f) Cuando el enemigo reconquistaba el botn que se le hubiere tomado.

La propiedad no se extingua por la muerte del titular, sino que, se transmita a sus sucesores
testamentarios o ab intestato y a falta de stos, al fisco.
POSSESIO
Concepto
Se entiende por posesin a la disposicin de hecho sobre una cosa con la pretensin de
tenerla como propia. No es un derecho, sino un hecho.
Tiene dos elementos: Corpus, que es el goce de la cosa y el Animus, que es la intencin de
poseer la cosa.
La concurrencia del Corpus y del Animus era requisito necesario para que se reconociese a la
posesin consecuencias jurdicas y su debida proteccin, la suma de tales elementos tipifica
la posesin.
Segn su etimologa, es un estado de hecho por medio del cual una persona tena una cosa
en su poder y dispona de ella segn su voluntad, como lo hara un propietario.
ELEMENTOS
Se presentan en la posesin, dos elementos que fueron distinguidos por los jurisconsultos
clsicos:
a) Elemento externo y material: que entraa el contacto o poder fsico que el sujeto tiene
respecto de la cosa.
b) Elemento interno, subjetivo o espiritual: que consiste en la intencin de someter la cosa
al ejercicio del derecho de dominio, con lo que el titular acta respecto de la misma
como lo hara un verdadero propietario.
CLASES DE POSESION
o Civil (Possesio Civilis): La posesin que tena como base una iusta causa y que
estaba garantizada como un verdadero derecho, no solo por los interdictos posesorios,
sino tambin por una especial accin (Publicana in rem actio). Terminaba por
convertirse en propiedad por medio de la usucapin.
o Natural (Possesio Naturalis): Toda otra posesin que no estuviera garantizada
siquiera por los interdictos, como ocurra con la simple detentacin o tenencia. Una
relacin de hecho desprovista de tutela posesoria.
o Legal (Iusta): Si estaba exenta de vicios, esto es, si el poseedor la haba adquirido de
acuerdo al derecho y en forma legtima.
o Ilegal (Iniusta): Posesin injusta o viciosa, nacida por efecto de un vicio o por lesin
para el anterior poseedor; vicios que podan ser la violencia, la clandestinidad o el
precario.
o Buena Fe (Possesio Bonae Fidel): Posea de buena fe aquel que crea tener un
derecho legtimo sobre la cosa poseda, es decir, quien estaba persuadido que la cosa
le corresponda por derecho, ya sea a ttulo de propietario, como acreedor pignoraticio,
como superficiario, etc.
o Mala Fe: Posea de mala fe el que actuaba como poseedor a sabiendas de que careca
de derecho alguno sobre la cosa.
o Quasi Possesio o Posesin de Derechos: El derecho romano, consider la posesin
como una dominacin solamente ejercitable sobre una cosa corprea, con lo que el
derecho de propiedad se confunda con la cosa misma sobre la que recaa.

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ADQUISICION DE LA POSESION
La posesin se integra por dos elementos, uno material (corpus) que consiste en la
aprehensin de la cosa y da al poseedor la posibilidad de disponer de ella con exclusin de
cualquier otro sujeto y otro intencional (animus) que importa la conviccin de comportarse de
la cosa como si fuera propietario. En el momento en que se encuentran reunidos ambos
elementos, la aprehensin y la intencin, habr adquisicin de la posesin.
La necesidad de la presencia del corpus para la aprehensin de la posesin no significaba
que se requiera una aprehensin real y fsica de la cosa, sino un hecho material que
permitiese al adquiriente disponer de ella segn quisiese.
En cuanto al requisito intencional (animus possidendi) al consistir en la voluntad del poseedor
de disponer de la cosa como si fuera propietario, es obvio que quin no tuviera voluntad no
poda adquirir la posesin (el minor infans y el demente).
CONSERVACION
Entendan los romanos que era suficiente con el animus possidendi, siempre que existiera la
posibilidad de recuperar la relacin corporal. Ejemplo: Cuando se escapa un esclavo tiene el
animus de recuperarlo, animus positivo.
EFECTOS DE LA POSESION
Naca como una relacin de hecho que apenas adquira vida se converta en relacin de
derecho, ya que produca variados efectos jurdicos.
La possesio era requisito permanente e indispensable para adquirir la propiedad por
usucapin, siempre que a tal exigencia se agregaran otros elementos bsicos, como el justo
ttulo, la buena fe y el transcurso del tiempo establecido por la ley.
Uno de los efectos ms salientes de la possesio consista en acordar al poseedor el derecho
de reclamar la tutela interdictal, sin otra condicin de existencia de una verdadera posesin,
porque cualquiera fuera su naturaleza acordaba al titular la posibilidad de ejercer los medios
extra iudicium que el magistrado romano cre para su proteccin.
Como efecto secundario de la posesin, el poseedor en caso de tener que entregar la cosa al
verdadero propietario, por haber sido vencido en el juicio petitorio, tena derecho a recuperar
los gastos necesarios y tiles realizados en beneficio del bien posedo y en caso de que no le
fueran satisfechos, ejercer el derecho de retencin.
PERDIDA DE LA POSESION
Siendo la concurrencia del corpus y del animus necesaria para la adquisicin de la possesio,
es lgico que cuando cesaban ambos elementos, se perda la posesin.
Como relacin de hecho la posesin tambin poda extinguirse por la falta de uno de sus
elementos integrantes:
- Solo corpore: si el poseedor no contaba con la disposicin material o con el seoro de
hecho sobre la cosa.
- Solo animo: cuando haba desaparecido la intencin de poseer la cosa para s,
reemplazndola por la de poseer por otro.
Quin posee por otro, tiene la posesin civil y no la pierde aunque otro tenga la posesin
natural (que tiene el cuerpo en detentacin) porque el poseedor civil sigue poseyendo natural
o de detentatio, la tienen los instrumentos de la posesin del otro: el usufructuario, el
depositario, etc.
Aparte de los casos voluntarios de prdida de posesin y de la prdida del corpus conviene
destacar que se perda la posesin por la muerte del poseedor, en el sentido de que no era
transmisible a los herederos. En razn de deficiente capacidad intelectual no poda ser
perdida animo (por voluntad) la posesin por el demente ni por el infans, salvo con la
interposicin de la auctoritas del tutor.
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TUTELA JURIDICA DE LA POSESION

Para la jurisprudencia clsica los requisitos para la tutela fueron: el corpus o corpore
possidere (es decir, una relacin material o fsica de la persona sobre la cosa), y el animus
possidendi (es decir, la intencin de poseer la cosa para s, defendindola de los intentos de
terceros).
La tutela interdictal fue tambin otorgada a evidentes casos de tenencia a nombre de otro, en
los que el ttulo en virtud del cual se tiene la cosa impide la pretensin de poseerla a nombre
propio (el del secuestro, el del precario, el del pignus, el de la enfiteusis y el de la superficie).
INTERDICTOS POSESORIOS
La defensa de la posesin se efecta por medio de los interdictos posesorios. Tenan por
objeto defender la posesin contra las privaciones o perturbaciones ilcitas. Defensa especial
del Derecho Romano. Tienden a retener, a recuperar o a obtener la posesin.
stos eran rdenes del magistrado a una persona determinada para que restituyera o
exhibiera algo o se abstuviera de un proceder. Eran producidos sin verificacin previa de los
hechos invocados por el peticionante. Si la condicin responda a la realidad, la orden deba
ser obedecida; si no, el destinatario poda ignorarla.
La doctrina jurdica de la poca clsica agrupaba los interdictos posesorios en:
1) Interdictos que tienden a retener (Retinendae Possessionis): Orientados al
mantenimiento de la posesin.
Se dividen en:
a) Uti possidetis: Por este medio el pretor prohiba toda perturbacin o molestia contra la
persona que estuviera en posesin del inmueble.
b) Utrubi: Protega la posesin del que haba posedo la cosa mueble durante la mayor parte
del ao anterior a la emisin del interdicto.
2) Interdictos que tienden a recuperar (Recuperandae Possessionis): Dirigidos a
restablecer la posesin perdida por manejos de otros.
Se dividen en:
a) Interdictum de vi (por la fuerza): Obligaba al que se haba apoderado por la fuerza de un
fundo o edificio, a restituirlo al poseedor despojado;
b) De vi armata (por violencia a mano armada): Obligaba a restituir el inmueble arrebatado
a mano armada, an cuando la posesin interrumpida hubiera sido viciosa y an transcurrido
cualquier intervalo temporal.
c) Interdictum de precario: Se otorgaba para obtener la restitucin de una cosa dada en
precario, si el concesionario no la restitua ante el requerimiento del concedente; no tena
limitacin de tiempo, tanto para lograr la devolucin de la cosa, como el pago de daos
sufridos por la negativa a restituir la cosa.
3) Interdictos Adipiscendae Possessionis: No eran medios de proteccin de la posesin,
sino medidas procesales destinadas a hacer adquirir la posesin de cosas an no posedas.
Entre ellos se cuentan el interdictum quorum bonorum, otorgado al heredero pretoriano o
bonorum possesor, el interdictum quod legatorum, concedido al heredero civil y al
consentimiento de ellos; el interdictum salvianum, dado al arrendador de un fundo a quin no
se le hubiera pagado el arriendo a su vencimiento para hacerse poner en posesin de los
objetos que el arrendatario hubiera introducido en la finca y el interdictum possessorium,
creado a favor del bonorum emptor con el fin de que pudiera entrar en posesin del patrimonio
que se le hubiere adjudicado a consecuencia del concurso de un deudor insolvente (bonorum
venditio).

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BOLILLA XII
Derechos reales sobre cosa ajena
JURA IN RE ALIENA
Concepto: Derechos que se ejercitan sobre cosas perteneciente a personas distintas de su
titular, razn por la cual se denominan derechos reales sobre cosa ajena.
CLASES
Derechos Reales del Goce o Disfrute
Servitus: Derecho real consistente en el poder que ejerce una persona sobre la cosa ajena
para su beneficio personal o inmueble.
Reales o Prediales: Rurales y Urbanas.
Personales: Usufructo, uso, habitacin y quasi usufructo.
Emphiteusis: Contrato y derecho real consistente en la sesin perpetua, o por largo tiempo,
del dominio til de un predio rstico o urbano, mediante el pago de un canon censo, pensin o
renta anual que se abona al dueo o concedente, el cual conserva el dominio directo.
Derechos Reales de garanta
La prenda y la hipoteca se pueden encuadrar, dentro de los derechos reales pretorianos, en la
categora de derechos reales de garanta, ya que ejercen presin sobre su dueo para llevarlo
al cumplimiento de una prestacin debida y vinculan esa cosa con la eventual satisfaccin del
crdito a travs de ella.
Tanto la prenda como la hipoteca presuponen un crdito simple, y pueden ser constituidas no
slo por el deudor, sino tambin por un tercero.
Pignus (Prenda): El contrato de prenda o pignus es por el cual el deudor entregaba al
acreedor, a ttulo de prenda, la posesin de la cosa, obligndose ste a restituirla una vez
cobrado el crdito. De esta manera la prenda consisti en la transferencia material (datio
pignoris) de una cosa mueble o inmueble del deudor al acreedor, con el derecho de ste a
mantener su posesin hasta que su crdito fuera satisfecho.
El pignus preferentemente se aplicaba a cosas muebles, aunque mejor la situacin del
deudor, no dej de presentar ciertos inconvenientes para ste, ya que al tener que ceder la
posesin del bien sobre el cual se constitua la prenda, se encontraba privado de la opcin de
usar la cosa y de valerse de ella para constituir otras garantas.
Hipoteca: Presentaba ciertas caractersticas que le daban una especial fisonoma. Se trataba
de un derecho real accesorio, que supona una deuda que necesariamente aseguraba, deuda
de cualquier naturaleza, civil o natural, pura o simple, a trmino o condicional y hasta futura.
El acreedor hipotecario, si bien no adquiere la propiedad, ni la posesin de la cosa, goza de
un derecho que le permitir, oportunamente cuando su crdito no sea satisfecho, entrar en
posesin del bien, cualquiera sea la persona que lo posea, para lograr con l la cancelacin
de la deuda, mientras que el deudor conservar dicha posesin sobre la cosa hasta que la
deuda quede extinguida, pudiendo afectarla para garantizar a otros acreedores.
SERVIDUMBRE (Servitus)
El vocablo servidumbre proviene de servus y que tiene su equivalente en la voz latina servitus,
indica una relacin de sumisin, una restriccin a la libertad.
Concepto: Se entiende por servidumbre al derecho sobre la cosa ajena constituido sobre un
fundo y en ventaja de otro fundo (servidumbres prediales o reales: servitutes praediorum o
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rerum) o sobre cualquier cosa corporal y en ventaja de una persona (servidumbres

personales: servitutes personarum).
Caracteres diferenciales
A pesar de esa unificacin sistemtica existen significativas diferencias entre las servidumbres
reales o prediales y las personales.
Servidumbres Reales o
Prediales

Servidumbres Personales

Establecidas para una

objetiva y permanente
utilidad de un fundo vecino
Perpetuas.

Establecidas en beneficio de
una determinada persona.

Slo tienen como objeto

inmuebles.

Pueden tener como objeto

bienes muebles o inmuebles.

Temporales: se extinguen, en
principio, con la muerte del
titular.

De todos modos, resultaron comunes a las dos categoras los siguientes principios, formados
en relacin con una u otra:
a) Nulli res sua servit (para nadie hay servidumbre de la cosa propia): En el derecho de
propiedad va a confundirse el derecho real limitado cuando coinciden en un mismo titular.
b) Servitus in faciendo consistere nequit (la servidumbre no puede consistir en un hacer).
Lo que la servidumbre impone al propietario del fundo gravado es un padecer o soportar el
ejercicio de la servidumbre, o un no hacer (non facere).
c) Servitus servitutis esse non potest (no puede haber servidumbre de una servidumbre).
Este principio se origin en la imposibilidad de establecer un usufructo sobre una servidumbre
predial (fructus servitutis).
CLASES
SERVIDUMBRES REALES O PREDIALES: Cuando el derecho de servidumbre se
estableca sobre un fundo en provecho de otro fundo. Haba una sujecin permanente
de un fundo, denominado sirviente en beneficio de otro llamado dominante en el
sentido de que el dominante se aprovechaba de una actividad que poda desplegar
sobre el sirviente. Solo era posible la constitucin de una servidumbre sobre una cosa
ajena.
Dos clases de servidumbres prediales se conocieron en el derecho romano:
# Rurales o Rsticas (servitutes praediorum rusticorum): Si el predio era un terreno libre,
sin edificios, destinado ms de una vez a la actividad agrcola, se estaba en presencia de una
servidumbre rstica.
Las ms antiguas formas de servidumbres entraron en la categora de las rsticas y eran
consideradas jurdicamente res mancipi.
Entre ellas figuraron las servidumbres de paso (ius itinerum):
- Iter: que permita el trnsito por el fundo sirviente a pie, a caballo o en litera.
- Actus: que autorizaba a pasar las bestias de carga y los carruajes.
- Va: que abarcaba el ms pleno derecho de pasaje.
- Acueducto: que facultaba a transportar agua a travs del fundo sirviente hacia el fundo
dominante por medio de acequias, tuberas, etc.
# Urbanas (servitutes praediorum urbanorum): Si el fundo dominante era un edificio, la
servidumbre era necesariamente urbana, ya estuviera situado en la ciudad o en el campo.
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Entre las principales servidumbres urbanas se pueden mencionar la de vertiente de aguas de

lluvia desde el propio tejado, de modo natural o por conductos o canales; la de desages por
tuberas; la de apoyo de viga; la que prohiba al vecino elevar el edificio por encima de cierta
altura, etc.

SERVIDUMBRES PERSONALES: Usufructo, Uso, Habitacin y quasi usufructo,

constituyeron para el derecho clsico figuras especiales y autnomas de derechos
reales sobre la cosa ajena.

# Usufructo: Lo han definido las fuentes como la servidumbre personal en cuya virtud una
persona puede usar una cosa de otra y percibir sus frutos sin alterar su sustancia.
El usufructo abarcaba dos de los elementos de la propiedad, el usus o derecho de usar la
cosa gravada y el fructus o facultad de percibir los frutos que ella produjera.
La titularidad del derecho de usufructo poda corresponder, no solo a una persona fsica, sino
tambin, en el derecho justinianeo, a una persona jurdica. Tratndose de personas jurdicas,
como los municipios, el derecho justinianeo limit a cien aos el tiempo mximo de duracin
del usufructo. Se extenda a todo posible goce que fuese compatible con el derecho del
propietario a que la cosa no experimentara transformacin o destruccin.
Corresponda al usufructuario hacer suyos los frutos naturales y civiles que la cosa produjera,
los primeros por percepcin y los segundos da a da.
Entre los frutos, las cras de los animales, pero no los partos de las esclavas; las
adquisiciones resultantes de los servicios del esclavo s, pero no de las herencias o legado
recibidos por ste, los que al igual que los partos de las esclavas pasaban a pertenecer al
nudo propietario.
Surgen tres principios que caracterizan al usufructo:
- El usufructuario quedaba excluido de la posibilidad de modificar la estructura y destino de la
cosa.
- El derecho del usufructo era intransmisible, su titular no poda investir a otra persona del
derecho real que a l le corresponda.
- Otro rasgo tpico, su temporaneidad, ya que cuando no hay plazo establecido, cesa con la
vida del usufructuario, llegando a cien aos en el caso del usufructo constituido a favor de
personas jurdicas.
En cuanto a la constitucin del usufructo, el medio ms generalizado fue el legado.
La extincin del usufructo poda operarse por renuncia, por confusin (cuando el usufructuario
adquira la propiedad de la cosa), por destruccin o alteracin del destino econmico de ella,
por el no uso durante un ao para las cosas muebles y durante dos aos para las inmuebles,
por muerte del usufructuario.
# Quasi usufructo: Hemos dicho que el usufructo no poda recaer sobre cosas consumibles;
sin embargo a comienzos de la poca imperial, contrariando a la naturaleza del instituto, lleg
a admitirse el usufructo de tales cosas, configurndose as el quasi usufructo.
El usufructuario adquira la propiedad de las cosas, pero se comprometa, mediante caucin, a
restituir cuando concluyera la relacin, una cantidad igual y del mismo gnero de las cosas
recibidas.
# Uso (usus): El derecho de obtener de una cosa todo el uso de que sea susceptible, pero sin
percibir fruto alguno, constituye la servidumbre personal de uso.
Como el derecho as concebido no produca ventajas mayores a su titular, lleg a admitirse
que ste pudiera beneficiarse con ciertos frutos que le fuesen necesarios para l y su familia.
El uso se constitua y se extingua por las mismas causas del usufructo, estando el usuario
sometido al cumplimiento de obligaciones similares a las del usufructuario, dado que el uso es
un derecho derivado del ususfructo.

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# Habitacin (Habitatio): Consista en el derecho real de habitar una casa con posibilidad de
darla en arrendamiento, como si fuera un usufructuario. No se extingua por el no uso, ni por
la capitis deminutio de su titular.

ADQUISICION DE SERVIDUMBRE
Existan dos modos:
# Modo Itlico: Acto expreso y formal regido de acuerdo al Ius Civile.
# Modo Provincial: No poda tener propiedad civil ni adquirir derechos.
PROTECCION DE LA SERVIDUMBRE
Se protegen por medio de la actio confessoria, que fue la tpica defensa de las servidumbres.
Por medio de sta accin el actor (demandante) sostiene que tiene:
a) Una servidumbre praedial sobre el fundo vecino.
b) Una servidumbre personal sobre una cosa que est en propiedad o posesin del
demandado (reo).
c) Para poder obtener lo solicitado el autor debe:
- Demostrar que l es el propietario del fundo que quisiera ser dominante.
- Que el fundo es vecindad.
d) El Juez dispone por sentencia:
- Cesar la perturbacin del ejercicio del derecho de servidumbre praedial rsticos
urbanos.
- Indemnizar por el perjuicio causado.
- Dar cautio de no lesionar en adelante ste derecho.
Modelada a imagen de la reivindicatio, competa al propietario del fundo dominante contra el
propietario o poseedor del fundo sirviente que perturbara el libre ejercicio de la servidumbre.
Tena por objeto el reestablecimiento de la condicin legtima de la servidumbre y el
resarcimiento de los daos y perjuicios que la accin del propietario del fundo sirviente
hubiera irrogado al del fundo dominante.
Tambin las servidumbres fueron protegidas mediante mltiples interdictos que el pretor
concedi para regular la relacin entre distintos predios. Se cuentan el:
- Interdictum de itinere actuque reficiendo: otorgado al titular de una servidumbre de
paso contra el propietario del fundo sirviente que le prohibiera reparar el terreno por
donde deba transitar.
- Interdictum de rivis reficiendis: concedido al titular de una servidumbre de acueducto,
perturbado en su derecho de limpiar las acequias que conducan el agua.
- Interdictum de aqua quotidiana et aestiva: conferido a quien estaba autorizado a sacar
agua a diario o en verano del fundo ajeno, en caso de que el propietario se lo
prohibiera.
- Interdictum de cloacis: que se daba contra quin ejerciera violencia sobre el titular de
una cloaca a fin de impedirle que la limpiara.
EXTINCION DE LA SERVIDUMBRE
Diversas causas naturales o legales podan provocar la extincin de las servidumbres. Entre
ellas se contaban:
1) La renuncia del titular.
2) La prdida del fundo dominante, del sirviente o de ambos.
3) La transformacin del fundo sirviente en res extra comercium.
4) La confusin, que acaeca cuando la propiedad sobre los fundos dominante y sirviente
vena a coincidir en un mismo titular.
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5) La prescripcin extintiva (non usus): Si la servidumbre no era utilizada durante dos aos
consecutivos se perda el derecho a ella. En el caso de la servidumbre urbana de edificar slo
hasta determinada altura, se extingue por la conducta pasiva del fundo dominante ante una
conducta contraria del fundo sirviente (por ejemplo, si el sirviente no poda edificar ms de
diez pisos y lo hace, pero el propietario del fundo dominante no protesta, entonces significa
que lo acepta).
EMPHITEUSIS Y SUPERFICIE
La enfiteusis y la superficie se consideran, dentro de los derechos reales pretorianos (aquellos
creados por los pretores), como pertenecientes al grupo de los derechos reales de goce.
EMPHITEUSIS
Es un derecho real sobre cosa ajena a fin de que alguien pueda usar y gozar de un inmueble
a perpetuidad o a largo plazo, mediante el pago de un canon anual.
Desde la poca del emperador Constantino se comenz la prctica de conceder en arriendo
los inmuebles de propiedad dinstica a largos plazos, confiriendo al arrendatario un derecho
especial, llamado ius emphyteuticum.
Tambin solan ceder en arriendo las fincas fiscales a perpetuidad, concediendo sobre ellas
un ius perpetum que tena carcter ilimitado, irrevocables y no susceptibles de modificacin en
sus condiciones. Ambas concesiones se funden ms tarde en una sola institucin, la
emphyteusis.
Enfiteuta: Es el beneficiario (quien recibe el beneficio). Puede modificar la esencia de la cosa,
ya que el perodo de duracin de la enfiteusis es considerablemente extenso.
La razn del largo plazo es que se debe esperar un tiempo suficiente para esperar a obtener
los frutos.
El enfiteuta tena un derecho real de pleno disfrute, transmisible y gravable, a cambio del pago
de una merced anual, llamada pensio o canon.
Riesgos de la cosa: Se discuti si se deba pagar o no el canon durante el perodo en el cual
la cosa sufriere deterioros parciales (por ejemplo, granizo). Luego se estableci que se deba
pagar de todos modos.
Slo si la destruccin era total (por ejemplo, por un terremoto), no se pagaba.
Extincin: la enfiteusis se extingua por la cesacin del pago del canon o de los impuestos
fiscales durante 3 aos consecutivos.
SUPERFICIES
La superficie fue descripta como un derecho real de total y estable goce de un edificio a favor
de quien lo haba construido y pagaba un canon anual llamado solarium (de solum: suelo).
El derecho real sobre cosa ajena transmisible por:
a) Mortis causa: si el enfiteuta muere, la enfiteusis se pasa a sus herederos.
b) Inter vivos: se debe consultar al propietario para que autorice a transmitir. Si ste acepta,
se fija el precio que pagar el nuevo enfiteuta al anterior y se le daba un porcentaje del 2% al
propietario. Si el anterior enfiteuta no deseas cobrarle al nuevo, el 2% del valor se le paga de
todas formas al propietario. Si el anterior enfiteuta se negaba, deba pagarle al propietario lo
que el nuevo enfiteuta le hubiese pagado.
Segn el Ius civile, todo lo que se erega sobre suelo ajeno pertenece por accesin al
propietario del suelo. Sin embargo, cuando los particulares, siguiendo el ejemplo del Estado,
concedieron a otros particulares el derecho de edificar y gozar del edificio construido
plenamente, se acostumbr a celebrar contratos en los que el propietario del suelo reciba
como contraprestacin el pago de un canon o alquiler.
Ms delante el pretor estim conveniente proteger al superficiario con:
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Un interdictum de superficie para asegurar posesin.

Un actio in rem o exceptio hasta contra el mismo propietario del fundo.

El superficiario poda de esa forma, adquiriendo un derecho real, enajenar inter vivos,
hipotecar y disponer sobre l, hasta por testamento, mortis causa.
La superficie se extingua por destruccin del fundo, no del edificio, ya que era susceptible
que el titular se reservara el derecho de reconstruirlo; por su transformacin o por
consolidacin, que poda producirse si el superficiario adquira la propiedad del suelo o el
propietario los derechos de ste, y por cumplimiento del trmino o de la condicin resolutoria,
que eran modalidades susceptibles de imponer al derecho de superficie.
FIDUCIA CUM CREDITORE CONTRACTA
La forma ms antigua de garanta real fue la fiducia cum creditore, que consista en la entrega
en propiedad al acreedor de una cosa que perteneca al deudor, mediante el empleo de la
mancipatio o la in iure cessio, concertndose al mismo tiempo un pacto por el cual el acreedor
o fiduciario se obligaba bajo su palabra a devolver la cosa al deudor o fiduciante cuando fuera
satisfecha la deuda.
Si el acreedor no cumpla, el deudor recurra a la actio fiduciae para reclamar al acreedor la
devolucin de la cosa por medio de la cual podra exigir la indemnizacin.
PRENDA (PIGNUS)
El contrato de prenda o pignus es por el cual el deudor entregaba al acreedor, a ttulo de
prenda, la posesin de la cosa, obligndose ste a restituirla una vez cobrado el crdito. De
esta manera la prenda consisti en la transferencia material (datio pignoris) de una cosa
mueble o inmueble del deudor al acreedor, con el derecho de ste a mantener su posesin
hasta que su crdito fuera satisfecho.
El pignus preferentemente se aplicaba a cosas muebles, aunque mejor la situacin del
deudor, no dej de presentar ciertos inconvenientes para ste, ya que al tener que ceder la
posesin del bien sobre el cual se constitua la prenda, se encontraba privado de la opcin de
usar la cosa y de valerse de ella para constituir otras garantas.
En la prenda el deudor entrega a su acreedor una cosa en posesin civil, en cuyo efecto, el
acreedor posee la cosa, protegido por el interdicto posesorio; pero el acreedor que recoga los
frutos de la cosa, deba con su valor amortizar los intereses del crdito
ELEMENTOS
1. Era necesario la entrega de la cosa.
2. Conferan al acreedor prendario la posesin de la misma.
3. Poda constituirse tanto sobre bienes, muebles o inmuebles.
EFECTOS DE LA PRENDA
4. Deba conservar el objeto dado en prenda con amplia responsabilidad,
respondiendo a su dolo y culpa grave.
5. Deba conservar la cosa para restituirla una vez que la deuda hubiese sido
satisfecha.
6. Si la deuda no hubiese sido pagada poda tener la cosa, venderla para cobrar y
devolver el remanente al deudor.
7. Lo mismo que el depositario, si utilizaba la cosa incurra en futurum
possesionis.
CONSTITUCION DE LA PRENDA
Tanto la prenda como la hipoteca presuponen un crdito simple, y pueden ser constituidas no
slo por el deudor, sino tambin por un tercero.
En principio, se constituan por convencin entre las partes.
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En la prenda, el acreedor cometa furtum usus si usaba o gozaba de la cosa, entregada slo
en garanta de su crdito, ya que esto disminuira su valor. Slo en un caso se le permita
esto, y era por medio del Pacto de anticresis, que se realizaba entre acreedor y deudor, y
habilitaba al primero a utilizar la cosa, a cambio de intereses.
Al constituirse la prenda sola incluirse la clusula commissoria, por la que, no satisfecho
oportunamente el crdito, el acreedor quedaba propietario de la cosa prendada. Tambin sola
pactarse el ius distrahendi, es decir que, en la eventualidad de no cumplimiento de la
prestacin, el acreedor pudiera vender la cosa para pagarse y restituir el excedente al deudor.
El pacto de lex commisoria habilita al acreedor a quedarse con la cosa ante el incumplimiento
del pago por parte del deudor. Luego Constantino lo prohibi por considerarlo injusto, ya que
el valor de la cosa es mayor que el valor del prstamo. As surge otro pacto: el ius vendendi,
que establece el derecho de vender la cosa.
En la prenda, lo accesorio sigue a lo principal (prstamo), pero nunca puede ser viceversa (si
la hipoteca se invalida, el prstamo sigue vigente, pero si el prstamo se libera, la garanta
tambin lo hace).
El riesgo para el deudor se vea reflejado en que el acreedor, al tener la propiedad de la cosa,
poda venderla, y no podra devolverla si el deudor pagaba la deuda. El riesgo para el
acreedor, en cambio, se expresaba en la posibilidad del deudor de recuperar la propiedad, ya
que tena la posesin.
PROTECCION JURIDICA
La prenda (pignus) consisti al principio en la simple entrega de la tenencia de una cosa
mueble o inmueble al acreedor, permaneciendo para el deudor la propiedad o la possessio ad
usucapionem.
Era costumbre que los esclavos y otros elementos necesarios para la agricultura introducidos
por el locatario en el fundo arrendado fueran vinculados en pignus para la garanta del alquiler.
Hacia fines del perodo republicano, el pretor protegi esa garanta, primero con el interdicto
Salviano, a fin de que el arrendador no pagado pudiera tomar posesin de las cosas del
deudor, y luego con la actio Serviana, para reclamar esa posesin si los bienes haban ido a
parar a manos de un tercero.
Esta accin real fue ms adelante extendida a cualquier constitucin en garanta, bajo la actio
quasi Serviana, pignoraticia in rem o actio hypothecaria, promovible contra terceros que
hubieren entrado en posesin de la cosa objeto de la convencin de prenda, consagraba el
carcter real de ese derecho de garanta.
Prenda e hipoteca se configuraron en el derecho romano como verdaderos derechos reales
de garanta que el acreedor poda hacer valer. Constituyeron un mismo instituto jurdico, sin
embargo dichas instituciones presentaron rasgos propios que les dieron algunos matices
diferenciales, no en relacin al bien que constitua la garanta, sino en orden a la posesin de
la cosa objeto de ella.
En efecto, en el pignus la posesin del bien pignorado era transmitida al acreedor pignoraticio
en el acto mismo de celebrarse la convencin, y en la hipoteca la cosa quedaba en poder del
deudor, y no pasaba la posesin al acreedor hipotecario.
Ulpiano, resuma diciendo: llamamos prenda lo que pasa al acreedor e hipoteca, cuando no
pasa, ni an la posesin a ste.
EXTINCION DE LA PRENDA
Se extinguan por el cumplimiento total de la prestacin, pues si era parcial, subsista por
entero la garanta pignoraticia. Extinguanse tambin por la venta de la cosa por parte del
primer acreedor, por renuncia, por prescripcin y por confusin de las calidades de acreedor y
propietario. Tambin se extinguan, naturalmente, por la destruccin de la cosa. Pero si se
trataba de un edificio, la garanta pignoraticia continuaba en vigor sobre el nuevo edificio que
en el mismo sitio se levantara.
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HYPOTHECA
Presentaba ciertas caractersticas que le daban una especial fisonoma. Se trataba de un
derecho real accesorio, que supona una deuda que necesariamente aseguraba, deuda de
cualquier naturaleza, civil o natural, pura o simple, a trmino o condicional y hasta futura.
El acreedor hipotecario, si bien no adquiere la propiedad, ni la posesin de la cosa, goza de
un derecho que le permitir, oportunamente cuando su crdito no sea satisfecho, entrar en
posesin del bien, cualquiera sea la persona que lo posea, para lograr con l la cancelacin
de la deuda, mientras que el deudor conservar dicha posesin sobre la cosa hasta que la
deuda quede extinguida, pudiendo afectarla para garantizar a otros acreedores.
OBJETO DE HYPOTHECA
Objeto de la hipoteca poda ser toda res in commercio, es decir, toda cosa susceptible de
enajenacin, por cuanto la falta de cumplimiento de la obligacin conduca a la venta del bien
hipotecado para posibilitar al acreedor el cobro de su crdito.
COSAS CORPORALES
En sus orgenes solo pudo constituirse hipoteca sobre bienes corporales, muebles o
inmuebles, pero se lleg a admitir que pudiera tener por objeto cosas incorporales, como el
usufructo, las servidumbres y la superficie; entendindose que lo que se gravaba era el
derecho real, no el objeto sobre el cual l recaa.
El derecho real de hipoteca poda recaer sobre una universalidad de cosas, como ejemplo, un
rebao, y sobre la totalidad de un patrimonio, en cuyo supuesto la garanta se haca extensiva
a todos los bienes que de cualquier manera se incorporan al mismo.
CONSTITUCION DE LA HIPOTECA
Poda nacer por voluntad privada, por resolucin de autoridad judicial y por imperio de la ley.
La voluntad de los particulares poda materializarse en un simple pacto, sin formalidad alguna
y sin la exigencia de la tradicin. Tambin en un legado, por medio del cual se dejaba
constituida la hipoteca desde el momento en que la manda se haca exigible. Por disposicin
del magistrado, la hipoteca se constitua en el caso de que se fuese a pronunciar una
sentencia.
La hipoteca legal o tcita, se constitua sobre objetos concretos, como la prenda del
arrendador de una casa, la del arrendador de un predio rstico sobre los frutos que l
produjera, la del pupilo sobre la cosa comprada con su dinero por el tutor o un tercero, etc.
Entre las hipotecas legales constituidas sobre el patrimonio entero del deudor, encontramos
las siguientes:
- La del fisco por los crditos derivados de impuestos;
- La de los pupilos sobre los bienes de sus tutores o curadores;
- La de la mujer sobre los bienes del marido en garanta por la restitucin de la dote.
PROTECCION JURIDICA
La relacin jurdica, en lo referente al deudor, conservaba los ms amplios poderes sobre la
cosa afectada a la garanta, en su carcter de propietarios y a la vez de poseedor del bien
hipotecado, estaba autorizado para percibir los frutos naturales o civiles que la cosa produjera,
reivindicarla contra terceros, gravarla con servidumbres y otras hipotecas y hasta enajenarla,
a condicin de no violar los derechos del acreedor. Satisfecha la obligacin, el deudor poda
interponer una actio pignoraticia in personam, cuando estando la cosa en poder del acreedor,
se negara a restituirla.
En lo referente al acreedor hipotecario, el derecho de hipoteca produca tres importantes
consecuencias jurdicas:
El derecho a ejercitar contra cualquiera detentador de la cosa hipotecada la
actio hypothecaria para hacerse poner en posesin de ella;
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El derecho a vender la cosa hipotecada ante la falta de cumplimiento de la

obligacin a su debido tiempo.
Y el derecho a pagarse con el precio de la venta con preferencia a otros
acreedores comunes, desprovistos de garanta hipotecaria.
El ejercicio del ius possidendi, facultaba al acreedor no pagado a interponer la accin
hipotecaria, para lograr la posesin del bien, no solo contra el deudor, sino tambin contra
cualquier detentador de la cosa hipotecada.
El ius persequendi (derecho de persecucin) estableca que el acreedor puede perseguir los
bienes hasta encontrarlos y llevrselos.
El ejercicio del ius preferendi si el deudor tena varios acreedores, tena preferencia el que
hubiese celebrado una hipoteca con el deudor.

EXTINCIN DE LA HIPOTECA
Igual que los dems derechos sobre la cosa ajena, la hipoteca tambin se extingua por:
- Destruccin de la cosa.
- Por su exclusin del commercium.
- Por confusin, cuando en una misma persona se daba la condicin de acreedor
hipotecario de la cosa empeada.
- La renuncia tanto expresa como tcita del titular acreedor hipotecario-.

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BOLILLA XIII
DERECHOS PERSONALES
DERECHOS PERSONALES
Concepto: El derecho personal o de crdito, denominado tambin obligacin, es una relacin
de derecho en virtud de la cual una persona, el acreedor, tiene el derecho a exigir de otra, el
deudor, el cumplimiento de una prestacin determinada, positiva o negativa.
Esta relacin jurdica se llama crdito desde el punto de vista activo y deuda desde el pasivo.
El derecho de crdito se encuentra protegido por acciones personales (actio in personam),
dirigidas en contra del deudor, de sus fiadores o de sus herederos; es decir, en el derecho
personal, quien se encuentra obligado a cumplir con la prestacin de dar, hacer o no hacer es
un sujeto individualmente determinado, llamado sujeto pasivo o deudor.
ORIGEN Y EVOLUCION HISTORICA
Las obligaciones ms antiguas son aquellas que tienen su fuente en hechos ilcitos, es decir
que resultan de la comisin de un delito (delictum), pero haciendo referencia a los delicta
privata (delitos privados) y no a los crimina pblica (delitos pblicos).
Desde tiempos muy antiguos, dentro del estudio del Derecho, las obligaciones han jugado un
papel muy importante dentro de las relaciones de la sociedad, conjuntamente con la ciencia
jurdica.
Como en todos los tiempos, tanto derechos como obligaciones se han creado y llevado a cabo
con el propsito de que exista una igualdad social y con el objetivo de darle a cada quien lo
que le corresponde. Cuando alguien se compromete con otra persona, se obliga. Es decir,
existe una solemnidad sea escrita o no, para asegurar que dicha deuda ser cumplida.
Para evitar problemas y controversias, el Derecho entra a regular estos compromisos
denominados obligaciones, para que de este modo se eviten dichas controversias y seguir
con el bien comn dentro de la sociedad.
NEXUM
El Nexum era la figura contractual en el Derecho Romano. Si bien las referencias histricas
son escasas y confusas, el llamado nexum, el deudor o nexi ceda legal (e incluso con
frmulas rituales) poder de dominio sobre su persona al acreedor, fuera de efectos inmediatos
o aplazados hasta el momento de quedar incumplida la deuda.
El nexum es un acto per aes et libram; es decir, utilizando el rito del cobre y la balanza. Este
rito deba suceder en presencia de no menos de cinco testigos y su contenido resulta bastante
oscuro, aun cuando parece ser que el deudor, que era el que hablaba, se comprometa a
pagar la deuda "automancipando" su propio cuerpo. Lo cierto es que si no pagaba, el
acreedor poda ejercitar contra l la manus iniectio.
Los nexi eran ciudadanos empobrecidos, en general plebeyos en tanto que carecan de otras
redes de contencin, que as se haban dado ellos mismos en prenda de acreedor.
El compromiso implicaba dominio, incluyendo la posibilidad de que el acreedor lo vendiera
como esclavo, le diera crcel o incluso muerte. Gradualmente atenuado (con medidas de
garantes, etc.) slo con la Lex Poetelia Papiria se pondra fin al nexum.
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LEX POETELIA PAPIRIA

La Lex Poetelia Papiria fue una norma aprobada en la Antigua Roma que aboli la forma
contractual del nexum.
Estas primeras formas de contraer obligaciones tenan vinculacin con la religin.
Luego el nexum desapareci cuando se aprob la lex Poetelia Papiria, segn la cual se
atenuaba la responsabilidad del cuerpo del deudor para permitirse la ejecucin del patrimonio.
OBS LIGATIO (Encadenado)
Significaba atarse a s mismo. Proviene de la preposicin acusativa ob y del verbo transitivo
ligare, ligo, ligatum, que es atar, sujetar u amarrar.
Atarse con mimbre se llama necto, nectere y nectus.
DEFINICIONES:
- JUSTINIANO: Obligatio est iuris vinculum quo necestate adstrigimur alicuius
solvendae rei secundum nostra civitates iura.
Obligacin es un vnculo jurdico de derecho que nos constrie a la necesidad de pagar una
deuda o cosa nuestra, segn el Derecho Civil de nuestra ciudad.
- PAULO: La sustancia de la obligacin consiste, no en que haga nuestra alguna cosa o
alguna servidumbre, sino en que constria a otro a darnos, hacernos o prestarnos alguna
cosa.
ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES
Los elementos de las obligaciones son aquellos componentes que hacen a su estructura.
Algunos de ellos son tan importantes que hacen a su esencia, y sin los cuales la relacin
obligacional no existira.
Tres son los elementos:
o Los sujetos, que deben ser capaces, o de lo contrario, actuar por medio de
representantes, sobre quienes tambin recaer la reparacin del perjuicio en el caso de
actos ilcitos (acreedor o sujeto activo, y deudor o sujeto pasivo);
o La prestacin (debe ser determinada o determinable, lcita, susceptible de valoracin
en dinero, y posible; y puede consistir en dar, en hacer o en abstenerse);
o El vnculo jurdico que une legalmente a ambos sujetos de la obligacin, para
intervenir coactivamente en el cumplimiento de la prestacin si sta no se paga
voluntariamente.
BASES DE LAS OBLIGACIONES: Es un inters econmico, siendo la obligacin un derecho
de naturaleza pecuniaria, la prestacin deba tener un contenido patrimonial, esto es ser
valorable en dinero.
SUJETOS DE LAS OBLIGACIONES: Pueden ser personas fsicas o jurdicas.
Un sujeto activo, acreedor o acreedores. Tiene el ius exigendi, el derecho de exigir de
parte del deudor la prestacin que es objeto de la obligacin. El acreedor tiene la
facultad de poder dirigirse al magistrado (Poder Judicial) a fin de obligar al deudor que
pague su deuda, o en poca de nexum por causa de insolvencia (no poder desatarse
de su vnculo, se entregaba al acreedor que emplear contra aquel la manus inectio
llevando actos seguidos a su ergastula; crcel privada.
Un sujeto pasivo, es el deudor que debe realizar a favor del acreedor la prestacin
correspondiente.
CONDICIONES PARA CONTRAER OBLIGACIONES
-

Capacidad: Consista en la aptitud legal o jurdica que tena que tener la persona para
ser titular de derecho y poder contraer obligaciones (los penta derechos). Los
26

incapaces eran: los furiosos, los impberes, los prdigos, la mujer (por su debilidad, no
est capacitada para prever consecuencias).
Intencin: Es la voluntad y el nimo de contraer obligaciones.
Consentimiento: Es un acuerdo de dos o ms voluntades a fin de producir un efecto
jurdico determinado. ste debe ser real, entre personas jurdicamente capaces y
desprovistos de errores.
Errores: Error in negotio, error in sustancia, error in objeto.

REFERENTE AL OBJETO
Las cuatro condiciones para que sea eficaz:
a) Posible: Tiene que ser in commerci. Fsica y jurdicamente posible.
b) Lcito.
c) Debe constituir a favor del acreedor una ventaja apreciable en dinero (pecuniaria).
d) Determinado: Genricamente y segn especies.
OBJETO DE LAS OBLIGACIONES (Prestacin)
Es la prestacin, lo que el deudor debe cumplir a favor del acreedor. La prestacin puede ser
de:
- Dare: se transmite la propiedad del objeto de la prestacin. Esto es llamado Mutuo (por
ejemplo, A le presta a B $100).
- Facere: el deudor tiene que hacer algo a favor del acreedor. Tambin puede tratarse de una
obligacin de no hacer (abstencin del deudor).
- Praestare: se transmite la tenencia del objeto para que otro la tenga en nombre y
representacin del acreedor. Esto recibe el nombre de locacin (por ejemplo, A le alquila a B
una casa).
CLASES DE LAS OBLIGACIONES
# Segn su eficacia:
- CIVILES: Todas las obligaciones a las que el ordenamiento jurdico dotaba de una actio
como medio para que el acreedor pudiera exigir del deudor el cumplimiento de la prestacin
debida.
- PRETORIANAS: Son las creadas en nombre de la equidad por el pretor, tambin se
incluyen las nacidas como consecuencia de la jurisdiccin de otros magistrados como los
ediles curules, los gobernadores de provincias, etc.
- NATURALES:
- Propias: Desprovistas de accin por ende carecan del medio jurdico por el cual el
acreedor pudiera exigir judicialmente el pago de la deuda.
- Impropias: Son las relaciones fundadas en razones religiosas, de moral, de piedad o
de buenas costumbres.
# Segn el sujeto:
- PROPTER REM: Amparados por una actio in rem scripta- (obligaciones ambulatorias): nace
del delito cometido por personas alieni iuris o por el siervo.
Tambin se denominan obligaciones reales u obligaciones ob rem. Se trata de obligaciones
accesorias a un derecho real.
Un ejemplo, sera el del condominio. Si varias personas son copropietarias de una finca, todas
han de contribuir a los gastos de conservacin la misma, y slo se pueden liberar renunciando
a su parte del dominio.

Si el delito fue realizado por orden del paterfamilias o del amo, se diriga de parte del
damnificado contra el paterfamilias- amo.
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Pero si cometieron el delito espontneamente el paterfamilias tiene la posibilidad de:

a) No est obligado de entregar al culpable al damnificado, ste acto se llama noxam

dedere.
b) Si el siervo, autor del delito cambiara su amo, la accin noxal ser dado contra el amo.
c) Si el siervo quedara manumitido despus de haber cometido el delito, causando dao,
entonces el damnificado tendr una accin directa legis aquiliae.
d) Si el autor del delito es sui iuris, y despus cae en esclavitud, entonces la accin noxal
ser dirigida contra el amo.
- SOLIDARIDAD:
(Nacida por acuerdos de voluntades), son las obligaciones que tienen pluralidad de sujeto
y objeto verdaderamente idntico y nico, en las que cada uno de los varios deudores est
obligado a cumplir la total prestacin, la deuda satisfecha por uno de aquellos o pagada
por uno de stos disuelve la obligacin respecto de todos los dems.
Las obligaciones solidarias pueden nacer de un contrato, un testamento o de la ley.
-

CORREALIDAD:
Varios acreedores solidarios de un deudor comn: Cada acreedor puede
exigir del deudor el total cumplimiento de la obligacin. EL pago por el deudor
extingua la obligacin respecto de los dems acreedores.
Varios deudores solidarios de un solo acreedor: El acreedor poda exigir el
pago de la deuda a cualquiera de los deudores.
Varios acreedores solidarios respecto de varios deudores: Cada acreedor
poda exigir a cualquiera de los codeudores el total cumplimiento de la obligacin
y a su vez cualquiera de los codeudores poda pagar al acreedor que eligiera.

# Segn el objeto:
- Divisibles: Son divisibles las obligaciones cuando las prestaciones debidas pueden ser
fraccionadas en partes sin que disminuya su valor o se modifique su naturaleza (por ejemplo,
el dinero). De lo contrario, son indivisibles.
- Genricas: Es cuando la prestacin debida consiste en objetos determinados nicamente
en su gnero (genus) un esclavo cualquiera (caso contrario son especficas) tal esclavo.
- Alternativas: En la obligacin alternativa la prestacin es nica, al deudor le es dada la
opcin de elegir para su cumplimiento entre dos o ms objetos establecidos disyuntivamente,
y deber optar al momento del pago.
Por ejemplo: "Prometes darme 100 o el esclavo Julio?.
- Facultativas: En la obligacin facultativa, la prestacin reside en un objeto determinado,
pero el deudor tiene la facultad de liberarse entregando otro en el momento del pago, de
reemplazarlo por otro (librado a la voluntad del deudor).
# Segn las fuentes de las obligaciones:
BI- FUENTES: Son las obligaciones que nacen del contrato o delito (Gajus: Int 3.8.5).
TRI- FUENTES: Nacen del contrato o delito y de varias figuras de causas (Dig. 44.T)
TETRA- FUENTE: Nacen de contratos, de quasi contratos, de delitos, de quasi delitos (Int. 3.
13).
OBLIGACIONES NACIDAS DEL DELITO EX DELICTUM
Debido a la existencia de ciertos hechos no previstos directamente como delitos, se fue
construyendo desde la poca clsica una serie de casos en los cuales el pretor conceda para
su persecucin acciones penales in factum conceptuae.
Su nota comn es la exigencia de la culpa, aun cuando en algn caso se exige el dolo.
28

Los casos son los siguientes:

- El supuesto del juez que hace suya la causa: Ocurre cuando el juez, dolosamente, se
inclina por una de las partes al dictar sentencia.
- El caso del effusum et deiectum: Si de una habitacin se ha arrojado (effusum) o tirado
(deiectum) alguna cosa que ha causado perjuicio a otro, el habitator debe responder como si
fuera un delito (quasi ex delicto).
- El caso del positum et suspensum: Si el habitator de una causa ha puesto (positum) o
colgado (suspensum) un objeto que al caerse ocasionare un dao, debe responder con una
pena de diez slidos de oro y ello ocurre con independencia de su culpabilidad.
- El supuesto del dueo de un navo, posada o caballera: Si en un navo, en una posada o
en una caballera, alguno de los dependientes roba u ocasiona un perjuicio a quienes se
encuentran en esos lugares, el dueo de los mismos (no sus herederos) debern responder
ante el perjudicado (y sus herederos) por el dao causado.
OBLIGACIONES NACIDAS QUASI EX CONTRACTU
La nota comn de estos actos ilcitos es la falta de consentimiento. Sin embargo, por equidad,
fueron dotados de accin por el pretor.
LA NEGOTIORUM GESTIO (gestin de negocios): se entiende que hay gestin de
negocios cuando una persona, sin mandato de otra, realiza unilateralmente negocios tiles
para aqul. Quien recibe el beneficio debe, y quien paga tiene derecho a cobrar. Por ejemplo:
si alguien paga una cuenta de otra persona.
EL CONDOMINIO Y LA INDIVISIN HEREDITARIA: cuando una cosa (condominio) o un
patrimonio (indivisin hereditaria) est en comn entre varias personas, si una de ellas efecta
un arreglo o percibe frutos, estos actos generan, el uno, la obligacin de los dems de
compartir el gasto; el otro, de repartir los frutos percibidos. Como no hay contrato entre las
partes, se entiende que dichas obligaciones nacen quasi ex contractu, es decir, como si fuera
una sociedad.
PAGO POR ERROR: Cuando alguien paga por error una cosa no debida, o paga ms de lo
debido, quien ha aceptado el pago est obligado a la devolucin de lo indebidamente pagado
(condictio indebiti).
LOS LEGADOS: interpreta tambin Justiniano que la obligacin que tiene el heredero de
cumplir el legado respecto del legatario no nace de un contrato, por lo que anota esta
obligacin como teniendo su fuente quasi ex contractu.
LA TUTELA: Justiniano asimila este caso como quasi ex contractu, ya que los tutores
obligados por la actio tutelae no lo estn por un contrato, pero s por algo parecido a un
contrato. Ello tiene sentido en relacin con la gestio del tutor, generndose la posibilidad de la
actio tutelae directa y actio tutelae contraria.

29

BOLILLA XIV
OBLIGACIONES QUE NACEN DEL CONTRATO
CONTRATOS
Concepto: Segn Bonfante es el acuerdo de dos o ms personas con el fin de constituir una
relacin obligatoria reconocida por la ley.
La fuente ms importante y fecunda de obligaciones es el contrato (contractus).
En el Derecho Romano no todo acuerdo de voluntades extraaba un contrato, sino solo
aquellos convenios a los que la ley les atribua el efecto de hacer nacer obligaciones civiles
exigibles, protegidas por una actio.
En el Derecho moderno todo acuerdo de voluntades dirigido a crear obligaciones encuentra
proteccin legal y por ende, convencin y contrato son trminos iguales.
Otro requisito era la causa civilis, que se configuraba mediante una forma especial de
celebracin que daba prioridad a las solemnidades prescriptas por la ley antes que por la
manifestacin de voluntades de los contrayentes.
La causa civilis se traduca en la solemnidad verbal en los contratos verbales, en la escritura
en los contratos literales, y en la dacin de la cosa en los contratos reales. Una progresiva
evolucin dio primaca al elemento voluntad respecto de la forma del negocio.
Clasificacin:
- Tipos formales: verbales y literales.
- Tipos no formales: reales y consensuales.
Elementos esenciales:
o Que haya un consensus.
o Destinado a crear obligaciones.
o Que tenga un nombre propio.
o Que este protegido por una actio.
Clases generales:
- Contratos Verbales (verbis): Se contrajeron en la solemnidad verbal.
- Contratos Literales (literis): Eran las escrituras.
- Contratos Dactio Rei
- Contratos Re
- Contratos de Buena Fe: Eran contratos reales y contratos sinalagmticos imperfectos.
- Contratos Consensuales: Se perfeccionan con el consentimiento de las partes.
CONTRATOS DE BUENA FE
Son contratos de buena fe, la compra venta, la locacin, la sociedad, la prenda, el depsito y
el comodato, entre otros.

30

Contratos Reales: Su elemento esencial fue la entrega de una cosa con la obligacin de
restituirla en el tiempo convenido. Se perfeccionaban por la entrega o tradicin de la cosa en
propiedad, en posesin o en tenencia.
Contratos Sinalagmticos Imperfectos: Cuando la obligacin nace de uno de los
contratantes, eventualmente surgan tambin para el otro. Ejemplo: el comodato, en el que el
comodante poda quedar obligado por los gastos de conservacin de la cosa hecha por el
comodatario.
CONTRATOS CONSENSUALES: Eran las convenciones que se perfeccionaba por el mero
consentimiento y voluntad de las partes, con independencia de las formas en que esa
voluntad se manifestaba.
CONTRATOS VERBALES: Era el pronunciamiento de la verba, palabras solemnes que
deban ajustarse a esquemas legales, alterados los cuales no naca la obligacin.
Se formalizaban mediante una pregunta y una respuesta o por una declaracin unilateral.
EN ESPECIAL:
CONTRATO VERBIS: Eran palabras solemnes que deban ajustarse a los esquemas legales,
se formalizaba mediante una pregunta y una respuesta o una declaracin unilateral y el
vnculo obligatorio quedaba formalizado.
CARACTERES: Eran formales, unilaterales, creaban obligacin a cargo del sujeto pasivo
solamente.
Los contratos verbis se caracterizaban por ser formales, las obligaciones que creaban solo
estaban a cargo del sujeto pasivo de la relacin.
Pertenecan a la clase de los contratos verbales:
Stipulatio: Constituy la obligacin verbal por excelencia, fue el ms difundido en el mundo
romano. Es un contrato verbal que se perfeccionaba mediante una pregunta que formulaba
una persona que deba constituirse en acreedor, a la que se segua la congruente respuesta
de otra que llegaba a convertirse en deudor; con el nico fin de que nazca una obligacin de
parte del deudor a favor del acreedor con carcter sancionable por medio de una actio
condictio.
Era indispensable la presencia de las partes, entre ausentes no se poda celebrar, dada su
forma oral, estaban incapacitados para realizarla quienes no podan hablar u oir (mudos y los
ciegos); y tampoco quienes no estuvieran en condiciones de entender (dementes o los
infantes). Se exiga tambin que la pregunta y respuesta se pronunciaran sin interrupcin de
tiempo, en un solo acto.
La stipulatio fue un contrato que alcanz gran auge, no solo para hacer obligatoria la promesa
de dar sumas de dineros, sino tambin prestaciones de cosas ciertas que no fueran dinero y
hasta de cosas inciertas.
Dotis Dictio: Se trata de una promesa solemne de dote que poda ser hecha por la mujer
misma que iba a contraer matrimonio, o por su pater, o un deudor de ella, y estaba dirigida a
especificar que bienes constituan la dote. Se exiga para su perfeccionamiento el empleo de
palabras determinadas, usndolas para comprometer la entrega de cosas muebles o
inmuebles.
Promissio Iura Liberti: Declaracin unilateral. Consista en una promesa juramentada por la
cual el liberto se comprometa a efectuar determinadas obras o determinados servicios a favor
de su patrono.
CONTRATO LITTERIS
Son aquellos que se perfeccionan con el consentimiento y la redaccin de un escrito.
31

Eran solemnes, unilaterales y de derecho estricto.

Haba tres tipos:
Nmina transcripticia: Se trata de dos libros, uno adversaria (en el cual se llevaba la
nomina de todas las entradas y salidas en forma diaria) y otro codex accepti et
expensi (cuaderno de lo entrado y lo gastado).
Este libro sirvi como prueba de las obligaciones y tambin para crearlas.

Se solan emplear dos formas:

- Nmina transcripticia re in personam: Cuando las partes utilizaban el contrato para
transformar una obligacin literal en una de otra naturaleza
- Nmina transcripticia in personam: Cuando se sustituye un deudor por otro.

Quirgrafos (Chirographa): Era un documento nico firmado, que quedaba en poder

del acreedor y probaba el negocio efectivamente realizado por las partes.
Era un instrumento estrictamente probatorio.
Sngrafos (Syngrapha): Era un documento extendido en dos ejemplares, firmados y
sellados ambos, de los cuales quedaba uno en poder del acreedor y otro en poder del
deudor.
Tena carcter constitutivo, ya que el propio documento se erega en causa de la
obligacin, existiera o no la deuda.

CONCEPTO DEL NOMEN

Todo ciudadano acostumbraba a tener un registro (codex) donde consignaban los actos de su
vida privada.
El que haba hecho un prstamo por el nexum lo anotaba en l. Como la mencin contena el
nombre del deudor, el crdito nacido del contrato literis se llam nomem, ste se extendi y se
us para designar todo tipo de crdito.
EVOLUCION HISTORICA
Las convenciones que en Roma tena como elemento esencial y constitutivo, la escritura, esto
se perfeccionaba por escrito, los contratos literis se caracterizaron por ser formales,
unilaterales y de derecho escrito.
- Verum (verdadero): era dinero efectivo no disimulado (donacin).
- Certum (cierto): dinero conocido. Ejemplo: tasacin de un perito
LESION DE ULTRAMITAD
Si no llega a la mitad del valor de la cosa, la venta se rescinde (anula).
La lesin enorme o de ms de la mitad: Era la que tena lugar cuando una persona hubiere
enajenado una cosa por un precio inferior a la mitad de su valor real.
Esta forma de rescindir el contrato, no tena como consecuencia dejarlo sin efecto, sino que
autorizaba al vendedor a obtener una excepcin en caso que el comprador persiguiera la
entrega de la cosa y valerse de la actio venditi cuando hubiera cumplido el contrato, para
volver las cosas al estado anterior.
ACCIONES:
- Querella: Defensa a favor del acreedor en caso de documentacin que probara la existencia
de pago, al cabo de 2 aos era inacatable y eficaz.
32

CONTRATOS CONSENSUALES:
Eran aquellos que se perfeccionaban por virtud del solo consentimiento de las partes, sin
ningn otro elemento o requisito.
El valor del mero consentimiento como elemento constitutivo de un contrato o como causa
civilis suficiente para que nacieran obligaciones protegidas por actiones civiles, fue reconocido
durante toda la poca clsica para 4 figuras tpicas nacidas al amparo del ius gentium:

LA COMPRAVENTA
Es un contrato por medio del cual una persona llamada vendedor se obliga a transmitir la
posesin de una cosa asegurando su pacifico goce a otra llamada comprador, que se
compromete a abonar por ella un precio consistente en una suma de dinero.
Por la compraventa no se transmite la propiedad, sino la posesin.
Para adquirir el comprador el dominio de la cosa se hace necesaria la traditio de la cosa.
Elementos constitutivos:
o Necesarios- Esencial: consentimiento, concerniente a la cosa y al precio.
o Capacidad de las partes.
o Aptitud legal para enajenar: los incapaces no podan, como tampoco los tutores,
curatores o padres con respecto a los bienes de los pupilos como tampoco el gobierno.
o El consentimiento se firmaba con documentos escritos.
o Las cosas deban ser que estn en el comercio (in commercio).
o Con respecto al precio (premium) el comprador contraa la obligacin de dar cierta
cantidad en dinero, tena tres caractersticas: serio (serium), cierto (sertum), justo
(justum) y verdadero (verum) no disimulado, sino era donacin.
ACTIONES
- Actio empti: Puede ejercerla el comprador contra el vendedor. Su propsito es lograr la
posesin de la cosa vendida.
-

Actio venditi: Puede ejercerla el vendedor contra el comprador. Su propsito es exigir

el pago del precio y, eventualmente el pago de intereses u otros accesorios.

CARACTERES Y REQUISITOS DE LA COMPRAVENTA:

o Quedaba perfecto con un acuerdo de voluntad sin formalidad.
o Era bilateral sinalagmtico perfecto, ya que engendraba obligaciones recprocas:
- Comprador: pagar precio convenido.
- Vendedor: entregar posesin de la cosa.
o Era oneroso y conmutativo.
o Era de buena fe.
o Era necesaria la capacidad y consentimiento.
o Aunque la compraventa se formalizaba por un nuevo consentimiento, las partes podan
convenir que el contenido se redactara por escrito.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Obligaciones del Vendedor:
a) Consista en entregar al comprador la cosa vendida.
b) La posesin deba ser pacfica, completa y duradera. Transferencia del dominio.
c) En caso de desaparicin de la cosa antes de la entrega, el vendedor es el responsable.
d) El comprador no sera molestado en la posesin de la cosa.
33

e) El vendedor responda al comprador por los vicios o defectos ocultos que la cosa
pudiera presentar.
f) Deba garantizar la calidad ofrecida por la cosa.
Obligaciones del Comprador:
a) La obligacin del comprador se reduca a pagar el precio, con intereses desde
momentos de la posesin de la cosa.
b) Recibir la cosa.
c) Indemnizar al vendedor los gastos de conservacin de la cosa hasta el momento de
pagar el precio.
d) Exiga al vendedor por la actio empti la garanta estipulatoria.
ANTECEDENTES HISTORICOS
En principio se haba valido de la mancipatio para lograr consecuencias jurdicas, pero no
permiti hacer ventas a crdito, su designacin con dos palabras emptio venditio haba
surgido de dos estipulaciones para fijar obligacin del vendedor y otra para fijar obligaciones
del comprador.
PACTOS AGREGADOS:

El pacto comisorio (lex comissoria): Se celebra el negocio, pero si el comprador no

paga dentro de un plazo determinado, se debe restituir la cosa con los frutos
percibidos.
El pacto a prueba (pactum displicentiae): Se celebra el negocio, pero si la cosa no
resulta del agrado del comprador dentro de un plazo determinado, deja de haber
negocio.
El pacto de adjudicacin a trmino(In diem addictio): Si dentro de un plazo
determinado alguien ofrece mejor precio, el vendedor puede rescindir la compraventa.
El pacto de retroventa (pactum de retrovendendo): El vendedor puede readquirir la
cosa dentro de un cierto plazo, devolviendo el precio pagado.
El pactum de retroemendo: El comprador puede obligar al vendedor a readquirir la
cosa, luego de un cierto plazo, por el mismo precio.
El pacto de preferencia (pactum protimeseos): Por el cual se otorgaba al vendedor
prioridad sobre toda otra persona para el supuesto que el comprador decidiera vender
la cosa.
El pacto de no enajenar (pactum de non alienando): Por el que el comprador
quedaba obligado a no enajenar a persona alguna la cosa adquirida, o en particular, a
persona determinada.
El pacto de reserva de hipoteca (pactum reservatae hypothecae): Que otorgaba al
vendedor el derecho de gravar con hipoteca la cosa enajenada como garanta por el
pago del precio o del saldo que adeudara el comprador.

ARRENDAMIENTO O LOCACION
Concepto: Es un contrato por medio del cual una persona, locador, se obliga a entregar a otra
llamada locatario el uso o el uso y disfrute de una cosa determinada, o la prestacin de ciertos
servicios, mediante el pago de un precio denominado alquiler.
Locador es el contratante que paga el precio y locatario el que realiza la obra.
Este contrato dura aquello que hayan convenido las partes. De no haberse convenido un
plazo, puede darse por concluido por decisin unilateral de cualquiera de las partes en
cualquier momento.
CARACTERES: Bilateral, de buena fe, consensual y sinalagmtico perfecto.
ELEMENTOS:
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Esenciales: Son aquellos sin cuya concurrencia el contrato no concebiere ni existiere (estos
son requisitos del contrato), sin ellos no existe el contrato, ya que son la esencia del acto.
Naturales: son aquellos que aunque acompaando normalmente a un contrato, pueden ser
excluidos por los contrayentes mediante una clusula, tal sera, en la compraventa, la
responsabilidad del vendedor por los vicios ocultos de la cosa vendida, que se considera
implcitamente comprendida en el contrato, mientras que las partes no dispongan lo contrario,
ya que se trata de un elemento que no es de la esencia sino de la naturaleza del contrato que
puede ser excluido por la manifestacin de voluntad de las partes y el contrato no dejara de
ser tal.
Accidentales: Son aquellos que dependen solo de la voluntad de las partes, quienes pueden
incluirlo para modificar los efectos naturales del contrato. Son llamados tambin modalidades
y son: la condicin, el plazo y el cargo.
CLASES
- Locacin de cosas (locatio conductio rei): El contrato de locacin de cosas poda tener
por objeto cualquier cosa mueble o inmueble, con tal de que no fuera comestible y el ejercicio
de un derecho real sobre cosa ajena, como el usufructo o la superficie. Si se daba en locacin
una casa, el locatario se denominaba inquilinus, si se trataba de un fundo, colonus.
La principal obligacin del locador consista en entregar la cosa al locatario o ponerla a su
disposicin para que la usara de conformidad, asegurndole su disfrute durante el tiempo
establecido en el contrato.
- Locacin de servicios (Locatio conductio operarum): La prestacin consista en poner a
disposicin de otro los propios servicios durante un cierto tiempo, a cambio de una
remuneracin en dinero. Tena por objeto servicios de carcter manual anlogos a los que
prestaban los esclavos.
- Locacin de obras (Locatio conductio operis): Contrato por la que una persona se
comprometa a realizar una obra o un trabajo determinado mediante el pago de un precio en
dinero. Objeto del contrato no era el trabajo en s, sino su resultado, el producto acabado.
El concepto de obras era muy amplio, poda consistir en la transformacin, manipulacin,
reconstruccin, limpieza, transporte de la cosa y hasta en la instruccin de un esclavo.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
LOCADOR:
a)Procurar el disfrute de la cosa durante todo el tiempo del contrato.
b) Entregar la cosa con sus accesorios.
c)Conservar la cosa y hacerle los arreglos necesarios para que el arrendatarios lo disfrute
totalmente.
d)El reembolso al locatario por los gastos que hubiera producido para la conservacin de la
cosa.
LOCATARIO:
a) Pagar la merced peridicamente por tratarse del bien sucesivo.
b) No era necesario pagar si no se usaba el objeto arrendado.
c) Devolverlas al finalizar el contrato (las cosas).
ACTIONES
Actio locati o ex locatio: Del locador respecto del locatario.
Actio conducti o ex conducto: Del locatario respecto del locador.
EXTINCION
- Por vencimiento del plazo convenido (generalmente 5 aos).
- Por mutuo acuerdo de las partes.
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- Cuando debe la cuota por dos perodos consecutivos.

- Cuando le daba destino a la cosa diferente a lo convenido.
- Cuando no la usaba.
SOCIEDAD
Concepto: Es un contrato en virtud del cual dos o ms personas se comprometen
recprocamente a hacer aportes en comn de bienes o de trabajo para obtener una utilidad
comn que se repartirn.
Respecto de las ganancias y de las perdidas, si nada se convino se entiende que son siempre
por partes iguales, pero o en proporcin a los aportes.
Si se determinaron las proporciones de las ganancias, pero no las de las perdidas, o
viceversa, se debe entender que lo establecido para un caso debe regir para el otro.
Lo que no admitieron los romanos es la llamada societas leonina, que suceda cuando se
convena que un socio participara de las ganancias, pero no de las perdidas.
CARACTERES: Consensual, sinalagmtico perfecto, de buena fe, nominada no formal,
onerosos para recaudar dinero.
ELEMENTOS:
- El elemento primordial que haca a la esencia de la sociedad, era la voluntad o
intencin comn de los socios de darle nacimiento y mantenerla como tal (afectio
societatis).
- Que cada contratante cumpliera la obligacin de efectuar las aportaciones prometidas,
los bienes aportados podan consistir en cosas, crditos o uso de cosas.
- Consentimiento de las partes por escrito o verbalmente.
CLASES
El derecho romano reconoci la existencia de diversas clases de sociedad:
De ndole de las aportaciones, podan ser:
- Particulares: cuando los asociados aportaban determinados objetos:
o Societas rerum: si se aportaban bienes.
o Operarum: cuando se ponan en comn actividades y;
o Mixtae: si ambas cosas.
- Universales: cuando comprometan la totalidad o una parte alcuota (proporcional) del
patrimonio.
Teniendo en cuenta la extensin de los aportes, se dividan en:
Sociedad omminus bonorum: Se caracterizaba por el hecho de que en ella los socios
aportaban en comn la totalidad de de sus patrimonios.
Societas alicuius negotii: Los aportes se realizaban para una sola operacin o una
serie determinada de negocios.
Societas unius rei: Si las contribuciones eran de cosas determinadas y efectuadas en
vista a una sola actividad.
De acuerdo con el fin que persiguieran los contratantes, se clasificaban en societas
quaestuariae y non quaestuariae, segn tuvieran o no por objeto obtener lucro de los negocios
sociales
ADMINISTRACION
La administracin de la sociedad corresponda, en principio, a todos los socios. Sin embargo
caba que uno de ellos actuara como gestor o mandatario, en cuyo caso los negocios
realizados solo producan efectos para el socio gerente, por virtud del sistema de
representacin indirecta que adopt la legislacin romana.
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Cada socio estaba obligado a incorporar al patrimonio social todo lo adquirido, debiendo
indemnizrsele por los gastos o prdidas sufridas en inters del negocio comn.
Mediante una accin de buena fe, la actio pro socio, se hacan valer las obligaciones
recprocas de los miembros de una sociedad. Se trataba una accin general de rendicin de
cuentas.
ACTIONES
- Actio pro socio: El socio reclamaba la rendicin de cuentas, la liquidacin y el saldo
resultante de la compensacin realizada entre ganancias y perdidas.
EXTINCION
Las causas de extincin fueron las siguientes:
a) Por muerte de los socios.
b) Por capitis deminutio maxima o media de uno de los socios.
c) Por la prdida o declaracin de incomercialidad de la cosa objeto de la sociedad y por
haberse agotado su fin o tornado ilcito.
d) Por vencimiento del trmino.
e) Por transformacin de la sociedad mediante stipulatio o por el ejercicio de la actio pro socio.
f) Por realizacin de objetivos.
g) Por prdida del capital social.
MANDATO
Concepto: La convencin en virtud de la cual una persona, el mandatario o procurador, se
obligaba a cumplir gratuitamente el encargo o gestin encomendada por otra (el mandante) y
que ataa el inters de ste o de un tercero.
Genera obligaciones solo para el mandatario.
El consentimiento puede ser expreso o tcito; si no hay consentimiento puede da lugar a la
gestin de negocios.
Puede versar sobre todo un patrimonio (mandato general), o so un negocio determinado
(mandato especial).
El objeto encargado puede ser un hecho, un acto o un negocio jurdico, que sea lcito y no
contrario a las costumbres.
El mandatario acta a nombre propio y en inters del propio mandante.
CARACTERES: Es consensual, sinalagmtico imperfecto de buena fe, gratuito y bilateral
imperfecto.
ELEMENTOS:
o Objeto lcito, caso contrario quedaba nulo.
o Que no haya remuneracin, porque lo gratuito hace a la esencia del mandato.
o Que haya un inters jurdico, poda estar combinado con el inters de un tercero o de
un mandatario.
CLASES
a)
b)

Mandatum Omnium Bonorum:

Cum Libera Potesta: para poder vender mandato especial.
Cum Libera Doministratio: para todo, salvo para vender, administracin del patrimonio.
Mandatum Omnius Res

ACTIONES
- Actio mandati directa: La tiene el mandante para instar el cumplimiento del mandato,
exigiendo todo aquello que hubiese recibido el mandatario con motivo del encargo.

37

- Actio mandati contraria: La tiene el mandatario contra el mandante, para reclamar que se
le abonen los gastos realizados en el cumplimiento del mandato o los perjuicios ocasionados
durante el cometido.
EXTINCION:
El mandato concluye por:
a) Haberse realizado el negocio encomendado.
b) Muerte de alguna de las partes.
c) Voluntad recproca de las partes.
d) Voluntad de una de ellas.
e) Por revocacin del mandante.
f) Por renuncia del mandatario.
g) Por vencimiento del plazo.
DONACION
Concepto: Es aquella causa gratuita por la que una persona, el donante, realiza a favor de
otra, el donatario, la transmisin definitiva de derechos patrimoniales por la pura y simple
intencin de beneficiar, sin esperar compensacin alguna.
Bajo el ttulo de donacin podan transferirse la propiedad u otros derechos reales. En las
donaciones reales, la transferencia de la propiedad deba operarse por mancipatio o in iure
cessio, siendo suficiente en el derecho nuevo la simple traditio.
En las donaciones obligatorias, para obligarse a dar alguna cosa a ttulo de donacin se us
primeramente la stipulatio y ms tarde fue bastante el simple pacto.
En cuanto a las donaciones liberatorias se requera la acceptilatio y un pactum de non
petendo, cuando aquella forma cay en desuso.
REQUISITOS
Una disminucin en el patrimonio del donante y un aumento en el donatario.
Existencia de una intencin de donar (animus donandi).
Intencin de donar sin obligacin jurdica.
Modo de hacerse: por inter vivos y por mortis causa.
Es inter vivos una donacin, cuando se realiza para que el donatario adquiera la cosa
donada y produzca efectos plenos en vida del donante.
Ser mortis causa una donacin cuando el donante la realiza en vida, pero para que el
donatario adquiera la cosa o el derecho al ocurrir el fallecimiento del donante
REFORMAS DE CONSTANTINO y JUSTINIANO
CONSTANTINO: A fin de restringir las donaciones las revisti de requisitos formales que
consistieron en la redaccin de un documento y en la transcripcin ante la curia de la ciudad o
ante el presidente de la provincia (insinuatio).
JUSTINIANO: La formalidad de la insinuacin solo se exiga respecto de las donaciones
mayores a 500 sueldos, las superiores no insinuadas eran nulas en cuanto al exceso. Para las
que no sobrepasaban aquel monto, el derecho justinianeo declar eficaz incluso el simple
pacto sin formalidad alguna.
La admisin del pactum donationis en la compilacin justinianea imprimi a la donacin el
carcter de acto tpico, de instituto autnomo.
ACCION Y EXCEPCION DE LA LEX CINCIA (204 a. C)
La Lex Cincia fue un ejemplo de ley imperfecta, ya que no llevaba aparejada ni la nulidad de la
donacin realizada en violacin de sus principios, ni pena alguna, para los transgresores.
Era una norma carente de sancin.
38

La Lex Cincia puso limitaciones a las donaciones, sealando una taza fija o proporcional a la
fortuna del donante, ms all de la cual se prohiba la donacin. Este impedimento no operaba
respecto de ciertas personas como los parientes, cnyuges y novios, etc.
La eficacia de la prohibicin contenida en la ley solo era asegurada, en alguno medida, por
vas procesales, porque se denegaba al donatario la accin para exigir el cumplimiento de la
donacin o porque se daba al donante el medio de rechazarla.
Esta excepcin asumi carcter personal y no pudieron oponerla los herederos del donante.
ACCION RESCISORIA
Revocacin: Por ingratitud manifiesta del donatario.
El donante puede revocar la donacin expresa o tcita, vendiendo, hipotecando o dando a
otros las cosas comprendidas en la misma, la donacin puede ser revocada con posteridad a
la aceptacin por parte del donatario.
La accin revocatoria de una donacin fundada en ingratitud del donatario fue personal, de
forma que ni poda intentrsela contra sus sucesores, ni por los herederos del donante.
Las causas son las siguientes:
a. Por ingratitud del donatario: La revocacin por ingratitud abarcar el valor de los bienes
actuales ya que no se pueden reclamar los enajenados a terceros. Ha de ejercitarse en el
plazo de un ao.
b. Por superveniencia o supervivencia de hijos Toda donacin que sea hecha por quien no
tiene hijos ni descendientes ser revocable.

El donante tiene hijos despus de la donacin aunque sean pstumos

(superveniencia).
Que resulte vivo el hijo del donante que este reputaba muerto cuando hizo la donacin
(supervivencia).

c. Por incumplimiento del modo: Otorga la facultad de revocacin cuando el donatario haya
dejado de cumplir alguna de las obligaciones que se le impuso por el donante a la hora de
realizar la donacin. Estas son las cargas o modos. El principio general es que los bienes
donados volvern al donante, incluso en poder de terceros, quedando nulas las
enajenaciones, excepto lo dispuesto en la ley hipotecaria.
CONTRATOS REALES MUTUO
Concepto: mutuo o prstamo de consumo; es un contrato real donde el prestamista
entregaba en propiedad al prestatario, una determinada cantidad de cosas consumibles con la
obligacin de restituir otras cosas del mismo gnero y calidad.
El prestamista deba ser propietario de la cosa entregada. Era necesaria la voluntad de los
contratantes. Slo sobre cosas consumibles.
El prestamista tena una accin para exigir la restitucin. En muchos casos, tratndose de
dinero, se convino fijar intereses.
CARACTERES
o Unilateral: solo engendraba obligacin para el mutuario.
o De derecho escrito; las facultades del Juez estaban limitadas a lo convenido por las
partes.
o Real: se perfeccionaba por la entrega de la cosa.
o No formal: sin solemnidad.
o Gratuito.
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ACTIONES

Actio certae pecunia: La tiene el mutuante, para reclamar la devolucin de una suma
de dinero.
Actio certae rei: La tiene el mandante, para reclamar la devolucin de cosas fungibles.

OBLIGACIONES
El mutuario tena que restituir otras cosas del mismo gnero y calidad, sino no haba mutuo.
Requera la transferencia de la propiedad de la cosa (datio rei) y se exiga que el mutuante
fuera el propietario de los bienes dados.
La obligacin naci de la datio, el mutuo solo poda recaer sobre las cosas consumibles o
fungibles (dinero, cereales, vino, aceite, etc.).
COMODATO
Concepto: Contrato real; el comodante entregaba al comodatario una cosa no consumible,
para que la usara gratuitamente y la restituyera al tiempo y modo convenidos. Implicaba la
simple detentacin, por lo que poda dar en comodato quien no fuera propietario, como el
arrendatario. Se deba devolver el mismo e idntico bien en el plazo fijado y con todas las
accesiones y frutos.
El comodatario poda ejercitar la contraria por la restitucin de gastos necesariamente hechos.
Se trata de un prstamo de uso. El comodante no adquiere la propiedad ni tampoco la
posesin, sino la mera tenencia de la cosa. Puede versar sobre cosas muebles o inmuebles,
debiendo en principio no ser consumibles. El comodatario debe usar la cosa de un modo
normal o teniendo en cuanta lo convenido. Responde de la custodia de la cosa, bastando la
culpa.
CARACTERES: real, sinalagmtico imperfecto (obligacin para el comodatario), gratuito, de
buena fe (amplitud de las facultades del Juez), no hay transferencia de propiedad. Puede dar
en comodato quien no es propietario.
ACTIONES
- Actio comodati: La tiene el comodante a los efectos de recobrar la cosa.
- Contrarium comodati iudicium: La tiene el comodatario para reclamar el pago de gastos
realizados por el para mantener la cosa, y los perjuicios sufridos por una cosa defectuosa.
OBLIGACIONES
El comodatario deba usar la cosa de acuerdo con su naturaleza y destino y de conformidad
con lo convenido, caso contrario cometa hurto de uso (furtum usus) se obligaba a devolver la
misma cosa con todos los accesorios y frutos si lo hubiese. Era importante la entrega de la
cosa, pero a diferencia del mutuo sta no implicaba la transferencia de la propiedad, sino la
simple detentacin, esto hacia que pudiera dar en comodato quien no fuera propietario.
DEPOSITOS (Depositum)
Es el contrato en virtud del cual una persona, depositante, entrega a otra, depositario, una
cosa mueble para que la guarde, obligndose este a devolverla cuando aquel la reclame.
El depositario es un mero tenedor de la cosa. No puede usarla, debiendo custodiarla hasta
que se la reclame el depositante.
CARACTERES
Contrato real, gratuito, sinalagmtico imperfecto (obligacin para el depositario), de buena fe y
sin transmisin de propiedad.
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CLASES

Deposito regular: Es el ya descrito.

Deposito irregular: El depsito de dinero u otros objetos fungibles, facultndose al
depositario para consumirlos y devolver otro tanto.
Deposito necesario o miserable: Tiene lugar cuando en caso de tumulto, incendio,
ruina, naufragio, el depositante no tiene mayores opciones para elegir al depositario.
Secuestro: Cuando se entrega la cosa litigiosa a una de las partes o a un tercero.
Debe devolverla una vez dilucidad la cuestin judicial.

ACTIONES
- Actio depositi: La tiene el depositante para la restitucin de la cosa.
- Contrarium depositi iudicium: La tiene el depositario para obtener lo pago para mantener
la cosa y por daos.
OBLIGACIONES
La obligacin del depositario era conservar la cosa entregada en guarda o custodia.
Responda por su dolo y culpa lata y leve si se hubiera convenido, deba restituir el bien
cuando lo reclamara el depositante con los frutos y accesiones que la cosa hubiera producido
durante el tiempo de su guarda.
PRENDA
Concepto: Cuando una persona (pignorante) entrega a otra (pignoratario) la posesin de una
cosa corporal para garantizar una deuda propia o ajena con la obligacin de quin la reciba de
conservarla y restituirla cuando el crdito fuera pagado totalmente.
El pignoratario estaba impedido de hacer uso de la cosa (furtum usus).
Caracteres: Contrato real, de buena fe, sinalagmtico imperfecto y bilateral imperfecto.
ACTIONES
- Actio pignoraticia: La tena el deudor para recobrar la cosa prendada, si haba pagado la
deuda.
- Pactum commisorium: Si exista este pacto, en caso de pagarse la deuda, el acreedor
queda como propietario de la cosa.
- Pactum vendendi: Si no se pagaba, la cosa se subastaba y se devolva la diferencia del
precio.
CONTRATOS INNOMINADOS
Concepto: Son relaciones no sancionadas por el Derecho Civil, donde una persona entrega a
otra una cosa o ha realizado una prestacin y sta a su vez se ha obligado a realizar en
cambio otra prestacin convenida, su fin era obtener una cosa distinta a la entregada y hasta
otra prestacin
FRMULAS CLSICAS SEGN PAULO:
-

Do ut des: doy para que des. Ej.: le doy un esclavo para que me des un fundo.
Do ut facias: doy para que hagas. Ej.: te doy un esclavo para que lo manumitas.
Facio ut des: hago para que des. Ej.: te manumito un esclavo para que me lo des.
Facio ut facias: hago para que hagas. Ej.: te manumito un esclavo para que
manumitas a otro.

PRINCIPALES FIGURAS
a) Permutatio (permuta): Una de las partes entregaba a la otra la propiedad de una cosa
a cambio de una prestacin similar de la parte contraria.
41

b) Aestimatum (estimatorio): Una persona entrega a un tercero una cosa estimada en

un precio cierto y conviene con el que lo vender, y le devolver el precio fijado o la
cosa intacta si no ha podido venderla.
c) Precarium (precario): Una persona concede a otra la posesin gratuita y el disfrute de
una cosa con la obligacin de restituirla al primer reclamo del propietario.
DONACION CON CARGO
Donar algo a cambio de la edificacin o prestacin de una cosa o servicio.
TRANSACTIO
Pacto por el cual las partes mediante concesiones ponan fin a un litigio ya comenzado o
evitando un litigio por venir

PACTOS
Concepto: acuerdo de voluntades entre dos o ms sin formalidad alguna. Poda hacerse
valer la defensa procesal cuando el pacto se adhera a un contrato de buena fe. Nacieron as
los pactos agregados o adjuntos.
CLASES
- Pacta nuda (pactos desnudos): stos solo podan generar obligacin si se realizaba
por las formas prescriptas por el ius civile, sino carecan de efectos jurdicos, no
engendraban obligaciones (nuda pacta obligationem non pariunt).
- Pacta vestita (pactos vestidos): Se atribuyen de eficacia jurdica por va de la
jurisprudencia del pretor o el emperador.
-

Pacta Praetoria: El pretor otorg una accin para proteger las relaciones que nacen de
un acuerdo de voluntades. Tuvieron fuerza obligatoria para engendrar derechos de
crditos, constituir derechos reales.
Pacta Legtima: Por decisin de los emperadores, a los pactos desprovistos de tutela
legal se le otorg una accin especial para exigir su cumplimiento, la cual hizo que los
pactos se denominaran legtimos.

AGREGADOS A UN CONTRATO DE BUENA FE

- Pacta adiecta: Acuerdos complementarios para agravar las obligaciones de una de las
partes o para disminuirla, eran acuerdos aadidos a un contrato.

42

BOLILLA XV
Efectos y extincion de las obligaciones
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
RESPONSABILIDAD: Consiste en la actitud de alguien para ser pasible de una sancin, y
sancin es el comportamiento que se impone al infractor de un deber jurdico. Cuando ste
deber es propio del Derecho Civil, queda comprometida la responsabilidad civil y penal de la
gente.
Obligacin jurdica que tiene una persona de responder por algo. Es asumir una conducta que
ocasiona una consecuencia jurdica.
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
Es la que deriva de la falta de cumplimiento de contrato.
RESPONSABILIDAD EXTRA CONTRACTUAL
Deriva de la falta de cumplimiento en las obligaciones surgidas de un hecho lcito no
contractual (cuasi contrato) de los delitos y los cuasi delitos.
RESPONSABILIDAD OBJETIVA
Es la que se origina en causas en las que no se tienen en cuenta los motivos subjetivos (dolo,
culpa) como causales de responsabilidad, siendo suficiente para establecerla, la relacin
objetiva.
- CUSTODIA
Es la diligencia que debe emplear una persona en el cuidado de las cosas que le haban sido
entregadas para su conservacin.
- CASO FORTUITO
Es una acontecimiento al que la voluntad del deudor queda completamente extraa y no
puede ser la imputada, segn el Cdigo Civil: caso fortuito es el que no ha podido preverse o
que previsto, no ha podido evitarse.
- EVIC TIO
Surge la eviccin cuando el que adquiri una cosa u otro derecho sea privado de ella
judicialmente por el verdadero titular en todo o en parte sin su culpa, pero por un vicio
inherente al derecho de su causante, segn el Cdigo Civil: la palabra eviccin es su acepcin
etimolgica que fue tambin su primera acepcin expresa la idea de una desposesin a
consecuencia de una sentencia judicial.
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- VICIOS OCULTOS
Son aquellos vicios verdaderamente ocultos que afectan a las cosas y la hacen impropias
para su uso.
INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
Se produce cuando el deudor observara una conducta que hiciera imposible el deber de
prestacin o que retardara su cumplimiento.
ABSOLUTO:
- DOLO: Conducta voluntaria y maliciosa del deudor, tendiente a impedir el cumplimiento de la
obligacin, con intencin de provocar un perjuicio al acreedor. Entonces la obligacin era
reemplazada por la indemnizacin.
Dolo penal: Es la intencin de producir un dao.
Dolo como causa de la ejecucin: Maniobra oculta que realiza el deudor para evitar
cumplir con la prestacin.

Dolo Bueno: Normales artificios utilizados en los negocios (por ejemplo, el

comerciante que le dice a una cliente que determinada prenda de vestir le queda bien,
sabiendo que en realidad no).
Dolo Malo: Error que una parte provoca en la otra con la intencin de hacerlo para
perjudicarle.
Para que exista dolo, ste debe provenir de la contraparte negociante y no de un tercero.
Adems las maniobrar dolosas deben haber sido causa determinante de la realizacin del
acto. Tambin el dolo debe ocasionar un dao importante, y no debe mediar dolo de ambas
partes.
- CULPA: Conducta reprensible que provocaba incumplimiento, sin intencin del deudor. Es el
caso del deudor que dejaba de cumplir la prestacin por inobservancia de determinada
diligencia, llegando a consecuencias que poda y deba haber previsto. Actitud negligente y
descuidada.
Se distingui la culpa extracontractual de la contractual. sta ltima designacin es porque el
concepto subjetivo de culpa, que implica una conducta contraria al deber de cumplir la
obligacin, puede presentarse en el deudor de una relacin nacida tanto de un contrato como
de cualquiera otra fuente generadora de obligaciones Justiniano diferenci culpa grave,
parecida al dolo, una negligencia muy grande, de la culpa leve, una inobservancia de la
diligencia propia de un hombre normal.El deudor era responsable de toda culpa si obtena
ventajas y no responda ms de la culpa grave si no estaba de manera alguna interesado.
Hay varias clases de culpa:
o Culpa grave (culpa lata): consiste en una suma de negligencia. Segn Ulpiano: "no
entender lo que todos entienden". Sus efectos son asimilados al dolo.
o Culpa leve (culpa levis): consiste en la mera negligencia o imprudencia en el trato o
cuidado de las cosas.
-CASO FORTUITO: Se da el caso fortuito cuando ocurre un acontecimiento no previsto por el
deudor. (Por ejemplo, no pudo entregar un esclavo porque se enferm y muri).
En algunos casos algunos deudores quedan responsabilizados por lo que se dio en llamar
custodia: por ejemplo, un sastre que recibi una prenda para arreglarla.
Esto representaba una agravacin de los deberes del ciudadano, teniendo que responder los
deudores muchas veces por un caso fortuito, como la fuga de un esclavo que deba cuidar, o
el hurto del objeto debido.
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- FUERZA MAYOR: Se entiende por fuerza mayor el acontecimiento que, habiendo sido
previsto, no ha podido evitarse (por ejemplo: un temporal).
Para excusarse la situacin deba ser clarsima, como el caso de una inundacin o un
terremoto.
RELATIVOS:
- MORA DEL DEUDOR Y DEL ACREEDOR:
Es el incumplimiento de la obligacin a su debido tiempo por el deudor o la no aceptacin de
la prestacin por el acreedor. Se distingue el retardo o mora del deudor (mora debitoris) del
retardo o mora del acreedor (mora creditoris).
Mora ex re: Cuando la obligacin era a trmino, porque el vencimiento del plazo produca la
deuda del acreedor sin necesidad de interpelacin. Tampoco se requera interpelacin en las
obligaciones nacidas del delito.
La mora del deudor agravaba su responsabilidad. Si la cosa pereca despus del retardo, el
deudor no se liberaba. La mora del acreedor era cuando ste rechazaba sin causa justificada
el pago ntegro y efectivo de la prestacin. El deudor responda por la prdida slo si mediaba
dolo.
Mora del deudor:
Deben darse las condiciones siguientes:
a) retardo del cumplimiento de la obligacin;
b) ese retardo debe ser doloso o culpable por parte del deudor;
c) en ciertos casos es necesaria una conminacin expresa por parte del acreedor al deudor,
llamada interpellatio (intimacin).
La mora agrava la condicin del deudor, quien tiene la obligacin de responder por los riesgos
de la cosa, incluso si sta perece por caso fortuito, ya que se entiende que a su respecto se
ha perpetuado la causa de la obligacin. Si se trata de una obligacin de buena fe, entonces a
partir de la mora son debidos los intereses o los frutos. El deudor es responsable por daos y
perjuicios.
La mora del deudor cesa cuando cumple la prestacin, an cuando el acreedor no la acepte.
Mora del acreedor: El acreedor no acepta la prestacin que le ofrece cumplir el deudor en
tiempo y forma. Era necesario que el ofrecimiento del deudor sea correcto.
Tena los siguientes efectos:
a) el deudor se liberaba de los riesgos de la cosa, respondiendo solamente en caso de que
hubiera cometido dolo;
b) el deudor poda hacerse reembolsar los gastos devengados por la conservacin de la cosa;
c) el deudor poda consignar el dinero y las cosas debidas, sellndolos y depositndolos en un
lugar pblico (por ejemplo un templo);
d) con la mora del acreedor cesan los intereses que se debieran por mora del deudor
(moratorios); luego de la consignacin cesan tambin los intereses convencionales.
La mora se extingua por acuerdo entre partes; si el deudor pagaba u realizaba una oferta
vlida; si el acreedor aceptaba o manifestaba inequvocamente de que estaba dispuesto a
recibir el pago.
ACCIN PAULIANA
Esta accin tuvo por objeto revocar todos los actos realizados fraudulentamente por el deudor
en perjuicio de sus acreedores.
Para que funcione era necesario:
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a) Que se hubiera celebrado un acto jurdico de resultas del cual quedaba empobrecido el
deudor. No importaba la naturaleza de dicho acto; poda ser una venta, una donacin, una
obligacin, la remisin de una deuda, etc.
b) Que el acto hubiera causado un perjuicio a los acreedores. Bastaba con probar que el
deudor no poda pagar sus deudas porque, por ejemplo, su pasivo era superior a su activo.
c) Que el deudor tuviera conciencia del fraude, lo cual era interpretado de manera amplia,
teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
La Accin Pauliana (o revocatoria), si bien poda ser ejercida contra el deudor, resultaba ms
eficaz contra los terceros que hubieran realizado negocios con aqul.
Podan darse distintas situaciones:
a) que los actos fueran a ttulo gratuito y en tal caso la revocacin de los mismos progresaba
sin dificultades.
b) Que se tratara de actos a ttulo oneroso, en cuyo caso haba que probar que el tercero era
cmplice del deudor en el fraude; es decir, que conociendo el estado de insolvencia de ste, lo
mismo hubiera realizado el negocio.
En cambio, si el tercero haba realizado el acto a ttulo oneroso y de buena fe, es decir,
ignorando la situacin del deudor, la revocacin no lo alcanzaba.
BONORUM VENDITIO
La venta se realizaba en bloque y para el deudor significa una nota de infamia.
DISTRACTO BONORUM
Se vende el patrimonio del deudor en partes, bajo el cuidado de un curator que las distribuye
a los acreedores segn el precio de la venta sin que por eso sufriera la nota de infamia.
BONORUM SECTIO
Locucin latina que hace referencia al abandono de los bienes. La Lex Iulia de benis cedeptis,
permita al deudor insolvente abandonar sus bienes a favor del acreedor victorioso en el juicio,
para evitar as la prisin y deshonor que de otro modo haban recado sobre l.
Para poder proceder, de sta forma, era indispensable que el deudor no hubiese actuado de
mala fe, no intentando sustraer bienes a la accin del acreedor, por ejemplo el abandono no
confera al acreedor un derecho de propiedad sobre los bienes abandonados, sino el de
hacerlos vender para el cobro de su crdito.
En el caso de que hubiesen otros acreedores en iguales condiciones, el cobro se haca a
prorrata (cuota o porcin) de sus respectivos crditos, con lo cual se liberaba el deudor hasta
el monto de los bienes abandonados, pero sin que pudiera ser ejecutados por encima de sus
posibilidades de cumplimiento si el deudor pagaba a sus acreedores antes de que los bienes
hubiesen sido vendidos, tena la facultad de recuperarlos.
BONORUM CESO
Constituye un antecedente jurdico del beneficio de cesin de bienes de legislaciones
modernas.
GARANTIA DE LAS OBLIGACIONES
CLASES
a) REALES: Es la efectuacin de una cosa al pago de una deuda, o mejor al cumplimiento de
una obligacin.
o FIDUCIA: Su finalidad fue garantizar el cumplimiento de una obligacin, mediante una
condena que tena consigo la nota de infamia.
o PIGNUS: Mediante ste pignus, el deudor entregaba la cosa dada en garanta al
acreedor que toma la posesin de ella, y como poseedor esta amparado por los
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interdictos posesorios, no puede enajenar la cosa, pues cometera hurto. Es una

obligacin accesoria, en virtud de la cual el deudor le otorga la posesin de la cosa al
acreedor para garantizar una obligacin y ste se obliga a devolverla despus de
cumplida dicha obligacin principal.
o HIPOTECA: Es el derecho real sobre una cosa de otro, constituido para garantizar una
obligacin. En virtud de l, queda afectada por el deudor de una cosa de su propiedad,
mueble o inmueble, a favor del acreedor, ejecuta su derecho real y cobra su crdito de
la cosa hipotecada como preferencia a cualquier otro acreedor, aunque la cosa haya
sido enajenada. EL deudor conserva la posesin de la cosa, percibiendo sus frutos,
darla en locacin, constituir otras hipotecas y an venderlas; siempre que los nuevos
acreedores hipotecarios y el comprador reconozcan al primer acreedor hipotecario.
b) PERSONALES
DERIVADAS DEL PROPIO DEUDOR: Le fue permitido al deudor mismo garantizar o ms
propiamente reforzar la obligacin que tena que cumplir. En el caso no haba en la relacin
otro sujeto distinto de los que haban constituido el vnculo obligacional.
o ARRAS (ARRHAS): Consistan en la entrega que el deudor haca al acreedor de una
suma de dinero u otra cosa como medio de probar existencia de un contrato
consensual, por lo comn, la compraventa. Tena carcter de una seal confirmatoria
del perfeccionamiento del contrato, que no daba derecho a los contrayentes a
rescindirlo. Llevaba aparejada una sancin para la parte que dejara de cumplir la
prestacin.
o JURAMENTO: Sirvi para garantizar la obligacin contrada por un menor de
veinticinco aos sin la auctoritas de su curador; tal juramento hace que el menor pierda
el derecho de pedir la restitucin por entero alegando su minoridad.
o ESTIPULACIN PENAL: Se fijaba anticipadamente la indemnizacin que por daos y
perjuicios habra de pagar el deudor, si dejaba de cumplir la prestacin debida. Era un
medio para reforzar las obligaciones por el propio deudor y en tal sentido era la
promesa de una prestacin, por lo comn una suma de dinero, para el caso de
incumplimiento de la obligacin asumida.
DERIVADAS DE UN TERCERO:
o INTERCESSIO VOLUNTARIO: Un tercero poda garantizar una deuda de otra persona
con su propio crdito. La intercessio poda presentar dos formas:
- Intercesin privativa: Cuando el tercero asuma la obligacin liberando al deudor.
Tena lugar si mediaba un acuerdo de voluntades entre el tercero y el acreedor.
- Intercesin cumulativa: Cuando el tercero se obligaba junto con el deudor
principal.
o EX PROMISSIO: Constituye una nueva obligacin que ocupa el lugar de la antigua,
sta es una forma de novacin.
o MANDATUM CALIFICATUM: En ste caso el deudor proporciona al acreedor en lugar
de la cosa debida, el compromiso de otra persona, que por orden suya se obliga con el
acreedor.
POR MEDIO DE DELEGACION:
o CONTRATO PER LITTERIS: Hay delegacin cada vez que una persona se
compromete por orden de otra, a proporcionar a otra persona una prestacin, se realiza
por medio del contrato litteris a persona in personam.
o AD PROMISSIO: Es la fianza que se constitua por medio de una estipulacin
pasivamente accesoria, present tres variedades: dos antiguas: la sponsio y la
fidepromissio y otra nueva, la fideiussio (fusin de las dos).
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o SPONSIO y FIDEPROMISSIO: Garantizaba obligaciones de carcter estipulatorio. La

sponsio fue una institucin iuris civilis accesible a los ciudadanos romanos, en cambio
la fidepromissio pudo ser usada por los peregrinos. Las obligaciones asumidas por
ambas se extinguan con la muerte de las partes, no transmitindose a sus herederos.
Tuvieron un rgimen legal semejante y su regulacin se debi a distintas leyes.
o FIDEIUSSIO: Fue la modalidad de fianza ms reciente que sobrevivi en el corpus
iuris. Se contraa por una estipulatio pasivamente accesoria sta forma de garantizar
obligaciones por un tercero fue accesible a ciudadanos y extranjeros y la obligacin
contrada por el fideiussor se transmita a los herederos. Era aplicable a cualquier caso
de obligaciones, ya sea natural o una obligacin futura.

TRANFERENCIA DE LAS OBLIGACIONES

o CESION DE CREDITOS: Es un contrato por el cual el acreedor, que se llama cedente,
transmite los derechos que tiene en contra de su deudor a un tercero, que se llama
cesionario.
La cesin de crdito tiene el carcter de venta si se hace por un precio cierto y en
dinero, el de permuta si se efecta a cambio de una cosa, el de donacin si se realiza
gratuitamente.
En lo nico que se diferencia de la venta, la permuta y la donacin, por una parte, y la
cesin de crdito por otra, es con respecto al objeto, en un supuesto se trata de cosas
y en otro de bienes incorporales.
En un principio se pueden ceder todos los crditos.
Adems, el acreedor puede ceder a dos personas diferentes partes alicuotas del mismo
crdito o puede ceder una parte del crdito reservndose la otra.
o SUCESION MORTIS CAUSA: La sucesin por causa de muerte, es un modo de
adquirir la universalidad de los bienes, derechos y obligaciones de una persona difunta
o de una cuota de ellos o una o ms especies o cuerpo cierto o uno o ms individuos
indeterminados de un genero determinado.
Puede operar como un modo de adquirir derechos personales o de crditos. A esto se
refiere la definicin cuando dice que en virtud de la sucesin por causa de muerte se
pueden adquirir una o ms especies indeterminadas de un gnero determinado.
Se lega un derecho personal o de crdito, paso a exigirle a los herederos del causante
que ellos hagan la tradicin del objeto donado. En virtud de la sucesin por causa de
muerte el legatario adquiere un crdito y los bienes los adquiere por la tradicin.
o NOVACION SUBJETIVA: Tenda a sustituir la persona del acreedor o la del deudor.
Ocurre una novacin subjetiva cuando cambia el sujeto: de las obligaciones anteriores
se crea una nueva (por ejemplo, A le debe a B, B le debe a C, C le debe a D. Entonces,
para evitar sucesivos pagos, A le paga a D).
Tambin puede cambiar el vnculo: si la deuda es por un alquiler, puede cambiarse para
pasar a ser un mutuo (prstamo).
Pero el nico elemento que no se puede novar es el objeto.
REGIMEN DE JUSTINIANO:
- CREDITOS QUE PUEDEN CEDERSE: Para llegar a sta clase de cesin que importaba la
sustitucin del acreedor por otra persona a quin se transmita los derechos derivados de la
relacin obligatoria, el derecho romano tuvo que arbitrar vas indirectas, porque un sujeto no
poda hacer acreedor a otro, de lo que a l le era debido, por ningunas de los modos por los
cuales se transmita las cosas corporales, como la mancipatio, la in iure cessio o la traditio.
Tena la desventaja de que el crdito cedido no se desligaba del acreedor anterior, la accin
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del cesionario se sumaba a la accin directa del cedente. La cesin se poda hacer por venta,
dote y donacin.
- TRANSMISION DE DEUDAS: Para el acreedor no poda ser indiferente su sustitucin, toda
ves que el vnculo seguramente se haba creado en consideracin a la capacidad patrimonial
del sujeto pasivo de la obligacin, que deba responder al pago de sus deudas con todos los
bienes corpreos e incorpreos que integraban su patrimonio. En el derecho romano tuvo
cabida solo si se la haca con la conformidad del acreedor mediante una novacin por cambio
de deudor (expromisio).
EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES
Cuando cesa la relacin que ligaba a los sujetos con las consecuencias jurdicas que de ellas
siguen.
MODO PRIMITIVO DE LA EXTINCION
SOLUTIO PER AES ET LIBRAM: Era un modo formal iure civile que se realizaba con el
mismo rito de la mancipatio, es decir, mediante el procedimiento de cobre y balanza. El
deudor pronunciaba una frmula por la cual se proclamaba independiente y liberado del
vnculo que lo someta al acreedor, y golpeando la balanza con un trozo de cobre lo
consignaba a favor del titular del crdito.
ACCEPTILATIO: Respuesta del acreedor a la pregunta del deudor (Habesne acceptum?
Habeo). En un principio la acceptilatio sirvi para extinguir, despus de efectuado el pago, las
obligaciones nacidas verbis, o sea las que se perfeccionaban con solemnidades orales.
MODOS DE EXTINCIN IPSO IURE (de Derecho pleno)
PAGO: Es el modo natural de extinguir las obligaciones; es la disolucin del nexo obligatorio
y comprende todos los modos de extincin de las obligaciones.
NOVACIN (Novatio): Sustitucin de una obligacin por otra, o trasposicin del contenido
de una primitiva por otra nueva. Deba reunir los siguientes requisitos:
* Que hubiera una precedente obligacin civil o natural que quede extinguida.
* Que la nueva obligacin fuese civil o naturalmente vlida.
* Que se verifique mediante el contrato verbal de stipulatio.
* Que la novacin contuviera un elemento nuevo.
MUTUO DISENSO: Es la extincin por el mutuo disentimiento de las partes. Fue aplicado
primeramente como modo de extincin de la compra venta, que poda disolverse por esta
forma, aunque vendedor y comprador hubieran entregado la cosa y el precio. Las obligaciones
que nacan por el mero consentimiento de las partes podan extinguirse por mutuo
disentimiento (contrario consensu) siempre que no hubieran comenzado a ejecutarse.
CONCURSO DE CAUSAS LUCRATIVAS: La obligacin de dar una cosa individualmente
determinada se extingua de pleno derecho cuando el mismo objeto se hubiera conseguido
por una causa lucrativa por el acreedor.
CONFUSIN (Confusio): Se extingua ipso iure la relacin obligacional por confusin,
cuando se renen en una sola persona las cualidades de deudor y acreedor.
Sucesin a ttulo universal: Deudor heredero del acreedor o viceversa.
A ttulo singular: Cuando el acreedor hipotecario adquira de su deudor el inmueble
hipotecado.
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 MUERTE Y CAPITIS DEMINUTIO: La obligacin se extingua por fallecimiento de algunas

de las partes de la relacin contractual. La capitis deminutio, en cualquiera de sus grados, fue
causa de extincin de las obligaciones para el Derecho Civil.
MODO DE EXTINCION OPE EXCEPTIONIS
Cuando se le atribua al deudor un derecho impugnativo tendiente a eliminar la relacin
obligatoria, derecho que por lo comn era concedido o se haca valer por va de excepcin
contra el acreedor que intentaba judicialmente su accin, la obligacin se extingua per
exceptionem o exceptionis ope.
REMISIN DE LA DEUDA: Acuerdo de voluntades, no formal, mediante el cual, el acreedor
prometa no exigir al deudor el cumplimiento de la prestacin debida (pactum de non
petendo). Al igual que la acceptilatio, dicho pacto cumpla una funcin liberatoria de remisin o
condonacin de la deuda.
TRANSACCIN (Transactio): Pacto por el cual las partes, mediante concesiones
recprocas, ponan fin a un pleito planteado entre aqullas o evitaban un litigio por sobrevenir
ya sea sobre obligaciones o derechos de origen extracontractual.
Modos de defensa:
* Exceptio doli: impeda que alguno de los sujetos de la relacin hiciera revivir la obligacin
extinguida.
* Exceptio pacti: tutela para garantizar el cumplimiento del acuerdo.
PRESCRIPCION LIBERATORIA (Praescriptio Longi Temporis): Si el acreedor ejercitaba
su accin para el cobro del crdito, vencido el trmino legal, el deudor poda repeler la
pretensin con una exceptio temporis. Evitaba as una condena dado que el transcurso del
tiempo haba operado la liberacin de la deuda.
COMPENSACION (Compensatio): Ocurre cuando un deudor opone a su acreedor un
crdito que tiene contra ste, de tal modo que los crditos y las deudas se contribuyen entre
s. Dos personas son deudores y acreedores recprocos.
Requisitos para que exista compensacin:
a) el objeto de la prestacin debe ser fungible y divisible;
b) ambas prestaciones deben encontrarse vencidas (deben ser exigibles);
c) la identidad de personas entre deudor y acreedor;
d) que los montos de las prestaciones sean fcilmente determinables en la cantidad.

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BOLILLA XVI
SUCCESIO
SUCESIN
Concepto: La expresin sucesin implica la sustitucin o el cambio de titular en una relacin
jurdica, que puede operarse por acto entre vivos, como por causa de muerte.
La palabra sucesin representa, en general, la idea de una relacin de tiempo entre un
momento que pasa y otro que sobreviene, o expresa una nocin de serie o de secuela en que
un elemento posterior sustituye o reemplaza a otro que le precede.
As, la palabra successio tom el significado de adquisicin derivativa: una persona sucede a
otra, es decir, va a ocupar su situacin en la titularidad de un derecho o de una universalidad
de derechos.
CLASES
Se establecieron dos criterios clasificatorios de las sucesiones, pueden combinarse entre s:
a) sucesiones a ttulo particular y a ttulo universal.
b) sucesiones inter vivos y mortis causa.
A ttulo particular: todo acto translativo de derechos entre
personas, por ejemplo, una compraventa, en la cesin de
crditos, etc.
A ttulo universal: no existe en el derecho actual, pero s en
el Derecho Romano.
Intervivos

As, en los siguientes casos:

1) bonorum venditio;
2) adrogacin;
3) conventio in manum de una sui iuris;
4) adquisicin de la propiedad sobre una persona libre
convertida en esclavo por el ius civile.
A ttulo particular: caso del legado.

Mortis causa

A ttulo universal: la institucin civil de la hereditas

(herencia) y la pretoriana de la bonorum possessio (posesin
de los bienes).
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Universal: Entre las clases de sucesin universal est la adrogacin, legitimacin, el

matrimonio cum manu de la mujer sui iuris.
Sucesin inter vivos: Tiene efecto durante la vida del individuo.
Adrogatio: Las personas libres de potestad pasaban a la condicin de alieni iuris,
colocndose bajo la potestad del paterfamilias.
Reduccin a esclavitud: La herencia poda contener elementos extrapatrimoniales, no eran
transmisibles hereditariamente las servidumbres personales de usufructo, uso y habitacin. El
que se hace amo del esclavo por potestad dominica, adquiere tambin el patrimonio.
Sucesin mortis causa: Tiene efecto despus de la muerte del individuo. La sucesin
universal por causa de muerte puede ser:
- Testamentaria: Cuando el difunto ha otorgado testamento designando a la persona a
sucederle.
*Ab Intestado: A falta de testamento o en caso de invalidez de l, la ley designaba al o los
herederos fundndose en la organizacin de la familia o en los presuntos afectos del
causante.
La sucesin por causa de muerte es la que constituye el objeto de las relaciones jurdicas
transmisibles de una persona por causa de su fallecimiento.
- Legado: Se entiende por "legado" una disposicin mortis causa incluida en un testamento
con cargo al heredero instituido de que realice o permita realizar una transmisin a ttulo
singular a otra persona llamada legatario.
HERENCIA (Hereditas): Sucesin universal mortis causa
Concepto: La hereditas era el conjunto de derechos y obligaciones que integraban el
patrimonio del causante o la sucesin de todo el derecho que tena el causante.
El heres era el sucesor universal.
Era heres necesario el que adquira tal investidura con la muerte del causante. Tena derecho
a exigir los crditos, pero tambin tena responsabilidad ilimitada por las obligaciones.
Era heres voluntario aqul que aceptaba la herencia. Para esto se requeran tres etapas: 1)
delacin, 2) la entrada del heres en la herencia y 3) intermedia entre las otras dos,cuando
careca de dueo o ste estaba ausente.
La hereditas otorgaba al heres una accin civil para hacer valer sus derechos, la actio petitio
heredatis, que se presentaba como una vindicatio, era oponible contra los deudores de la
herencia y no exclusivamente contra los poseedores de cosas corporales. Al interponer la
accin, el heres afirmaba su calidad de tal. Si el poseedor del patrimonio hereditario se
negaba a intervenir en el juicio, el pretor otorgaba al heredero en un interdicto restitutorio para
que entrara en posesin de los bienes injustamente retenidos. La accin de peticin de la
herencia persegua la restitucin del patrimonio del causante con todos los incrementos que
hubiera tenido, y en especial los frutos obtenidos. Para la restitucin de la herencia se
distingui entre el poseedor de buena fe y el de mala fe.
FINALIDAD
La Herencia tena esencialmente una finalidad patrimonial, aunque poda integrarse con
algunos elementos extrapatrimoniales accesorios; como el culto familiar de los antepasados,
el derecho del sepulcro y el derecho de patronato sobre los libertos.
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Si bien la herencia poda contener elementos extrapatrimoniales, no eran transmisibles

hereditariamente algunos derechos de naturaleza patrimonial.
El difunto tena intereses en dejar un heredero que poda encargarse de los derechos y
obligaciones pendientes. Con la presencia de un heredero, los acreedores tenan ms
facilidad de colocarse la cuenta. El inters mayor fue asegurar la continuidad del culto
religioso familiar.
DELACION DE LA HERENCIA (Delatio)
Cuando la sucesin est abierta en beneficio del heredero. Es el llamamiento a la sucesin, la
que poda realizarse por voluntad del causante expresada en un testamento vlido o por
imperio de la ley (ab intestato).
El llamamiento a la herencia no poda hacerse por un contrato hereditario mediante el cual el
causante designara como heredero o legatario a la otra parte o a un tercero, porque tal
convencin se consideraba contraria a las buenas costumbres y consiguientemente nula.
Etapa necesaria de la sucesin mortis causa era la delacin de la herencia. La delatio
hereditatis tena lugar por la muerte del autor de la sucesin, es decir, al cumplirse la
condicin legal necesaria para que los actos mortis causa comenzaran a producir sus efectos.
ADQUISICION DE LA HERENCIA
Modo de adquisicin de la herencia por las distintas clases de herederos:
A) Herederos suyos y necesarios:
Son los descendientes del pater que se encontrasen o se hubieran encontrado sometidos a su
patria potestas. Seran: a) los hijos sometidos a la patria potestas, fuesen legtimos, adoptivos
o legitimados. b) los nietos sometidos en forma directa a la patria potestas; es decir, por haber
desaparecido el respectivo padre, o sea el filius del causante. c) los pstumos que nacieron
despus de la muerte del causante, y que de no haber sido por este hecho hubieran estado
bajo su patria potestas. d) la uxor in manu, que se encuentra en el lugar de hija y tambin la
nuera in manu, en caso de haver muerto su marido. En cambio estn exluidos los hijos
emancipados de la patria potestas.
Estos herederos adquieren la herencia en forma automtica con la muerte del causante (ipso
iure).
Si embargo, el pretor, tambin por razn de equidad, les conceder el ius abstinendi, de
modo que los herederos que recibieran una herencia muy cargada de deudas pudieran
evitarlas. Para abstenerse bastaba con que no hubieran realizado acto alguno relativo a la
herencia, o sea, no haberse inmiscuido en la misma.
B) Heredero necesario:
Se denomina as al esclavo del testador instituido heredero por ste en el mismo momento
que le otorgaba la manumisin.
Adquiran la herencia con todo derecho (ipso iure), sin su conocimiento, sin su consentimiento
y/o en contra de su voluntad (titular, esclavos). Adquiran tal investidura por el solo hecho de la
muerte del causante.
C) Herederos voluntarios o extraos:
Son aquellos otros herederos extraos a la familia del causante, que para adquirir la herencia
(dado que no estn obligados), deban expresar su aceptacin en forma voluntaria.
La adquisicin de la herencia se produca previa aceptacin por medio de un acto jurdico
llamado adicin (aditio).
HEREDEROS. CLASES
Suyos: Todas las personas sometidas al manus o patria potestad por medio de la succesio
reciben lo que ya antes haban tenido ya en cuasi co- propiedad.
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Necesarios: Son los siervos manumitidos por testamento, recobran la libertad despus del
testamento, delacin, el siervo beneficiado adquiere la sucesin, si es perseguido por los
acreedores, l ya consegua su libertad.
Voluntarios: Tiene la libertad de aceptar, o rehusar por medio del beneficio de inventario.
Usucapio: El heredero deba continuar la posesin de la cosa (obtenida por herede) de
manera ininterrumpida durante un ao el poseedor deba tener capacidad para ser heredero.
Pro herede: Heredero que se haca propietario de las que pertenecan realmente al difunto, la
sucesin vala como ttulo justo.
Usucapio pro herede: Es la adquisicin por usucapin de los bienes hereditarios por la
persona que estuviera en legtima posesin de ellos, de manera ininterrumpida durante un
ao. Para que tuviera validez se exiga del poseedor la capacidad para ser heredero.
In Jure Cessio Hereditatis: Los herederos ab intestado podan a travs de sta situacin
transmitir la herencia recibida (corporales) manteniendo a su cargo las deudas.
Los herederos testamentarios no estaban autorizados a realizar sta cesin de la herencia
recibida porque su llamamiento provena de la voluntad del testador.
EFECTOS DE LA HERENCIA
Comunidad hereditaria: Entre todos los herederos surge un estado de comunidad, en virtud
del cual cada uno participar, en su parte alcuota, de las cosas, de los crditos y de las
deudas.
ACRECIMIENTO: Poda suceder que alguno de los herederos no quisiera o no pudiera
aceptar la herencia, por lo que la porcin que le corresponda pasaba a acrecer la porcin de
los otros herederos.
En el caso de tratarse de herederos ab intestato, si uno no poda o no llegaba a ser heredero,
su porcin era repartida entre los dems.
En el caso de la herencia testamentaria pueden darse 3 supuestos:
a) Si se deja a un solo heredero no toda la herencia, sino slo parte de ella, se entiende que
ste acrece por el todo, porque de lo contrario se estara violando el principio de que "no se
puede morir parte testado y en parte intestado".
b) Si hay varios herederos respecto del todo, la norma ser el acrecimiento, de tal modo que
si no se ha hecho ninguna especificacin corresponde que se haga entre todos los
coherederos en forma proporcional a la cuota de cada uno de ellos.
c)Hay que recordar que conforme con las leyes caducarias la parte que deban recibir los
clibes y la mitad de la que deban recibir los orbi (casados sin hijos) se volva caduca e iba a
parar finalmente al fisco.
COLACIN: La colacin es la obligacin que tienen en la sucesin ab intestado aquellos
descendientes que, ya por ser emancipados y contar por esta razn con patrimonio propio, ya
por otras causas, hubieran recibido favorecimientos del causante de denunciar dichos bienes
y aportarlos al patrimonio en el que suceden al de cuius.
En la ltima poca del Derecho Romano se determin la obligacin de colacionar para los
descendientes, estuviesen o no emancipados.
RESPONSABILIDAD POR LAS DEUDAS: Una vez operada la sucesin, al unirse el
patrimonio hereditario con el del heredero, ambos pasan a formar uno solo, confundindose
los crditos y las deudas hereditarias con los del heredero.
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Los acreedores del causante se unen con los acreedores del heredero, encontrndose en un
pie de igualdad para demandar el cumplimiento de sus respectivas obligaciones.
Los herederos del causante corran con el riesgo de encontrarse con un heredero cargado de
deudas y no lograr as el cobro de sus crditos.
Por lo que pretor les concede el beneficio de la separatio bonorum, de tal modo que se
entiende como no reunido el patrimonio del causante con el del heredero y, al estar
separados, podrn demandar sus crditos sobre los bienes hereditarios sin intromisin de los
acreedores del heredero.
El heredero responde de las deudas hereditarias no slo con los bienes de la herencia, sino
con los suyos propios.

PROTECCION DEL DERECHO HEREDITARIO

El heredero es titular de las acciones activamente trasmisibles que tuviera el causante, pero la
proteccin posesoria slo tiene lugar cuando el heredero toma posesin de las cosas de la
herencia.
El heredero estaba activa y pasivamente legitimado para el ejercicio de todas las acciones del
difunto correspondientes a relaciones transmisibles.
Dispona de la accin reivindicatoria, desde el momento que adquira la herencia se hacia
propietario de los bienes hereditarios y si ellos no pertenecan realmente al causante, su
sucesin vala por lo menos como justo ttulo (pro herede) para la usucapin.
A tales medios de tutela de los derechos sucesorios, se agregaron para el derecho civil, una
accin general, la actio petitio hereditatis y para el heredero pretoriano un interdicto especial,
el interdictum quorum bonorum, como vas de amparo procesal de sus derechos hereditarios.
ACTIO PETITIO HEREDITATIS
Era una accin propia del heredero civil para la reclamacin de la devolucin de los bienes
hereditarios contra cualquiera que lo poseyera, ya a ttulo de heredero (pro herede) o como
simple poseedor (pro possessore). El demandado responda por todas las prdidas y restitua
los bienes junto con sus ttulos.
Cuando el heredero, conforme al ius civile, ve desconocida su situacin de tal, puede ejercer
contra aquel que pretende ocupar su lugar en los bienes hereditarios una actio in rem
denominada hereditatis petitio.
Esta accin puede ser ejercida por quien se considere que es un heredero civil contra:
a) Quien afirme ser heredero, plantendose en consecuencia el problema de titularidad entre
ambos.
b) Quien est poseyendo cosas hereditarias sin alegar ttulo alguno y esperando producir la
usucapio pro herede.
c) El que hubiere simulado que estaba poseyendo cosas de la herencia y que responde por
los daos y perjuicios ocasionados.
d) Quien hubiere cesado dolosamente en la posesin de las cosas hereditarias por haberlas
vendido.
Los efectos principales de la hereditatis petitio seran los siguientes:
a) El poseedor vencido debe reintegrar la totalidad de las cosas hereditarias, ya se tratase de
un comodato, de un pignus, etc.
b) Se deban devolver tambin los frutos que se hubieran percibido y se poseyeran en el
momento de la litis contestatio; si se trataba de un poseedor de mala fe, deba devolver
incluso los que hubiera dejado de percibir por no actuar diligentemente.
c) Si el demandado, con anterioridad a la litis contestatio ha vendido una cosa hereditaria, si
era poseedor de mala fe se haca responsable del menor precio que se hubiese obtenido de la
55

cosa, con lo que deba reponer el valor total de la venta y daos acaecidos; si era poseedor
de buena fe, deba devolver el precio obtenido con la venta, o por el que se hubiera
enriquecido.
d) Si se trataba de crditos ya cobrados, en principio el deudor no quedaba liberado, pero el
heredero victorioso poda hacerse devolver los importes obtenidos por el vencido, aprobando
las prestaciones realizadas.
INTERDICTUM QUORUM BONORUM
Accin propia del heredero pretoriano.
El bonorum possesor, al no tener la calidad de heredero, no dispona de la petitio hereditatis,
pero el pretor le concedi un interdicto restitutorio, el quorum bonorum para reclamar la
posesin efectiva de la herencia concedida por el magistrado.
BENEFICIO DE INVENTARIO
El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan la herencia,
responsables de las obligaciones y deudas hereditarias o testamentarias, sino hasta el valor
total de los bienes, que han heredado.
Para que las deudas y crditos del heredero beneficiario, no se confundan con las deudas y
crditos de la sucesin, y este resulte pagando con bienes propios las deudas del causante
(Difunto).
El beneficio de inventario produce en favor del heredero los efectos siguientes:
El heredero no queda obligado a pagar las deudas y dems cargas de la herencia sino hasta
donde alcancen los bienes de la misma.
Conserva contra el caudal hereditario todos los derechos y acciones que tuviera contra el
difunto.
No se confunden para ningn efecto, en dao del heredero, sus bienes particulares con los
que pertenezcan a la herencia.
PETICIN DE HERENCIA
Accin que persegua la restitucin del patrimonio del causante en el sentido ms amplio, con
todos los incrementos que hubiera tenido (frutos producidos).
El objeto de esta accin es el de obtener la declaracin de heredero (el actor), obtener la
entrega de los bienes hereditarios y de las accesiones a los bienes hereditarios, obtener
indemnizacin y rendicin de cuentas.
BONORUM POSSESIO
Concepto
La bonorum possesio fue la sucesin universal mortis causa.
Es otro modo de realizar una persona la adquisicin del patrimonio de un difunto, adems de
la hereditas, otorgada por el pretor a pedido de parte y previo sumario o especial examen de
la solicitud.
Objeto de la bonorum possessio era la universalidad de cosas y derechos del de cuius, en la
que unitariamente y por el slo acto de la concesin pretoriana, suceda el bonorum
possessor, que de no surgir quien tuviere un mejor ttulo de sucesin llegara, con el
transcurso del tiempo, a usucapir las cosas y, con el ejercicio de actiones tiles, a realizar los
derechos personales. Es decir, a conseguir una titularidad, de acuerdo al ius civile, de todos
los derechos reales y personales que haba investido el de cuius.
La bonorum possessio surgi dentro del derecho sucesorio como institucin meramente
posesoria: fue atribuida tanto como posesin provisional de los bienes hereditarios mientras
se desarrollaba un proceso de peticin de herencia, como a favor de aquellos que, justificando
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prima facie una pretensin a la herencia solicitaban ser puestos en la posesin de los bienes
hereditarios sin necesidad del ms complicado procedimiento de una hereditatis petitio.
La bonorum possessio tena un carcter subordinado y auxiliar del sistema de la hereditas.
Poda ser testamentaria, intestada o forzosa. sta ltima especie operaba como una defensa
por el pretor a favor de aquellos herederos que siendo reconocidos como tales por el edicto,
hubieran sido omitidos o desheredados sin justa causa por el testador.
Distintas especies de Bonorum possesio:
- Bonorum possesio edictalies: se conceda en los casos previstos por el edicto. La edictalis
se confera de pleno derecho.
- Bonorum possesio decretalis: como consecuencia del imperium del magistrado en
hiptesis no prefijadas por el edicto. La decretalis exiga el pleno conocimiento de causa.

Otra clasificacin distingue la:

El bonorum possesor a quin el pretor sostena como tal, incluso frente al heredero civil, tena
una bonorum possesio cum re; en tanto que si su posesin era meramente provisional y
mantenida mientras no apareciera el heredero civil a menos que se hubiera operado la
usucapin a su favor- contaba con una bonorum sine re.
Esas dos formas reflejaron la labor del pretor en materia sucesoria, ya que si por la sine re el
magistrado confirmaba o supla al derecho civil sin oponrsele abiertamente, en cambio por la
cum re lo correga radicalmente, ya que daba al heredero pretoriano una posesin firme y
definitiva que lo haca dueo de la herencia.

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BOLILLA XVII
SUCESIN TESTAMENTARIA
TESTAMENTO
Concepto: El testamento romano puede definirse como el negocio jurdico mortis causa de derecho
civil, unilateral y personalsimo, solemne y revocable, que contiene necesariamente la institucin de uno
o varios herederos, y en el que pueden ordenarse adems otras disposiciones (legados, desheredaciones,
nombramientos de tutores, manumisin de esclavos) para que tengan ejecucin despus de la muerte del
testador.
Etimologa: del latn testamentum testamento, proveniente del verbo testari poner por
testigo, atestiguar y del sustantivo testis testigo.
Es el testimonio de la mente.
Anlisis del concepto:
- Mortis causa: porque sus efectos se producen despus de la muerte del otorgante, hecho ste que
acta como condicin, no de eficacia sino de existencia.
- Del Derecho Civil: pertenece a la clase de negocios iuris civilis, ya que, regulado por el derecho
civil, slo era accesible a los ciudadanos romanos.
- Unilateral: su eficacia dependa de la exclusiva voluntad del disponente.
- Personalsimo: exclua la posibilidad de ser realizado por representante o por un intermediario.
- Solemne: la voluntad deba ser acompaada de formalidades especiales prescriptas por la ley.
- Revocable (o de ltima voluntad): porque el testador era libre de modificar o dejar sin efecto sus
disposiciones cuantas veces lo quisiera hasta el ltimo momento de su vida.
- Requisito esencial: la institucin de heredero. Faltando sta o siendo nula el testamento
careca de eficacia.
Definiciones de Ulpiano y Modestino:
Segn Ulpiano: Expresaba que era la manifestacin legtima de nuestro pensamiento solemnemente
para que valga despus de nuestra muerte.
Segn Modestino: Deca que era la justa expresin de nuestra voluntad respecto de lo que cada cual
quiere que se haga despus de su muerte.
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En ambas definiciones no se consigna la institucin de heredero, que al faltar haca invlido el negocio
jurdico. El testamento era el acto voluntario ms importante del ciudadano, al punto que era un
deshonor morir sin testar.
Formas de testar:
A- En el Derecho Civil Quiritario: Se haca de tres formas:
a) Testamento Comicial: Se efectuaba ante los comicios curiados reunidos al efecto en los meses
de marzo y mayo bajo la presidencia del pontfice mximo. El testamento comicial se otorgaba
en tiempo de paz y se presume que el pueblo deba aprobar la propuesta del nombramiento de un
heres que no fuera el hijo del testador.
b) Testamento del Soldado: Se haca en vsperas de partir a la batalla ante el ejrcito en pie de
guerra. No requera formalidades especiales y caducaba despus del licenciamiento militar.
c) Testamento Mancipatorio: El testador venda en bloque su patrimonio por aplicacin de la
mancipatio, con el rito del cobre (aes) y la balanza (libram) a un hombre de confianza
determinado de viva voz la persona o personas a quienes haban de transmitirse los bienes
despus de su muerte. Esta forma fue regulada por las XII Tablas.
Desde los tiempos del derecho civil se conocieron en Roma los testamentos orales y escritos.
B- En el Derecho Pretoriano: Introducido por el pretor que otorgaba la bonorum possesio secudum
tabulas a ciudadanos que mostraran un testamento provisto con el sello de siete testigos, siempre que
contuviera la institucin de heredero.
C- En el Derecho Imperial: En el tiempo de Teodosio II el testador poda escribir o dictar su
testamento en presencia de siete testigos, firmado y sellado por ellos. El testamento pblico se haca
frente al Juez o funcionario municipal. En el tiempo de Justiniano se haca ante un escribano
(tabularius).
APERTURA DEL TESTAMENTO: Donde, Cuando, Como.
Se haca ante el pretor, se iniciaba dentro de un determinado plazo, se convocaba a los testigos y se les
preguntaba si reconocan los sellos y luego se lea (igual ellos podan tener copias). Luego se cerraba el
documento y previa colocacin de sellos pblicos era archivado.
Poda ser solicitada por el heredero designado o en su defecto cualquier otra persona beneficiada por el
testador.
CONDICIONES:
Los romanos empleaban la expresin testamenti factio para referirse a la capacidad de otorgar
testamento, de intervenir como testigo, de ser heredero o legatario o de obtener cualquier favorecimiento
por disposicin testamentaria, como, por ejemplo, una designacin como tutor.
La testamenti factio activa se refiere al testador y la testamenti factio passiva se refiere a los testigos,
herederos, legatarios, etc.
- Testamenti Factio Activa: Era la capacidad negocial que deba tener el testador en forma
ininterrumpida desde que testaba hasta que mora.
El Derecho Justinianeo dispuso que sea slo al testar y al morir. Deba ser ciudadano libre y sui iuris.
La posesin de los tres estados, libertad, ciudadana y familia- la plena capacidad de derecho- era
indispensable para el goce de ste testamento.
Carecan de ella, los esclavos, los peregrinos y latinos y los hijos de familia.

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Testamenti Factio Passiva: Capacidad para ser instituido heredero, tenan en principio las personas
libres, ciudadanos y sui iuris (capacidad de derecho).
CONTENIDO DEL TESTAMENTO
Desde que el testamento mancipatorio exigi formalmente la institucin de heredero (heredis institutio)
todas las disposiciones dependan de sta que pas a ser encabezamiento y mdula de todo testamento.
El derecho posclsico prescindi del requisito de la heredis instituio; en cambio en Oriente, se mantuvo
el principio de que todo testamento necesitaba indispensablemente contener la institucin de heredero.
La institucin de heredero poda referirse a una sola persona (heres ex asse) o bien asignar a varios
cuotas distintas de la herencia.
stas cuotas se estimaban por lo comn en doceavas partes: la totalidad de la herencia era llamada as y
las porciones de sta unciae, por lo cual un as era igual a doce unciaes.
La institucin de heredero en una cosa cierta y determinada era contraria a la esencia de la sucesin a
ttulo universal.
Si el testamento contena una sola institucin de esta especia, el instituido se consideraba heredero
nico, si haba varios herederos instituidos, todos lo eran en partes iguales, pero cada uno adquira la
cosa a l atribuida.

INVALIDEZ
Las causas de invalidez de los testamentos podan ser iniciales- en cuyo caso el acto no tena eficacia
alguna, era nulo ab initio (al inicio)- o podan presentarse con posterioridad a su otorgamiento, lo cual lo
tornaba anulable.
-

El testamento afectado de nulidad radical o ab initio tena lugar cuando la invalidez provena de
las causas siguientes: defecto de forma, falta de institucin de heredero, incapacidad en el
testador o en el heredero.

El testamento que siendo vlido era anulado despus por sobrevenir una causa de invalidez, si la
ineficacia provena del testador, por incapacidad del heredero, por la aparicin de un nuevo
heredero o por haber sido revocado por el testador.

REVOCACIN
El testamento es revocable a voluntad del testador y como acto de ltima voluntad era susceptible de ser
modificado hasta el ltimo momento de vida del testador.
- Segn el Ius Civile un testamento se revocaba por el otorgamiento de otro nuevo. Cuando el testador
destrua el testamento, cortaba el cordel que lo mantena cerrado, rompa sellos o inutilizaba de
cualquier forma el instrumento, segn el ius civile conservaba su validez; en el derecho pretorio, se
entendi que tal actitud del otorgante revelaba una voluntad adversa al acto realizado y tuvo por
revocado al testamento.
- Segn el Derecho Honorario se atenda la intencin del testador, si ste destrua el viejo testamento,
el pretor otorgaba el bonorum possesio a los herederos ab intestato, si no haba otro testamento anterior.
- En el Derecho Posclsico la revocacin se haca, no solo por el otorgamiento de un nuevo testamento,
sino tambin por la apertura intencionada del testamento por el disponente.

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- En poca de Justiniano la revocacin se produca tambin por declaracin ante tres testigos o
mediante acta cuando hubieran transcurrido diez aos de su otorgamiento.
La revocacin operaba por medio de un testamento imperfecto, no firmado ni sellado, que contemplase a
los herederos legtimos no considerados en el testamento anterior.
DESHEREDACIN LEGTIMA
Es la privacin a un heredero forzoso, dispuesto por el causante en el testamento.
El instituto de la legtima, introducido a fines de la Repblica, naci para el derecho romano por
interpretacin del tribunal de los centunviros, que reputaba que una exclusin injusta de los herederos
legitimarios solo poda emanar de un testador que hubiera descuidado los deberes de piedad por no estar
en su sano juicio, admitindose la posibilidad de hacer caer el testamento por medio de una accin
particular, la accusatio o querela inofficiosi testamenti (en donde se haca posible la anulacin de un
testamento en que el testador, no hubiera dejado a sus parientes ms prximos bienes en cuanta
suficiente).
Como la infraccin al derecho de legtimas no implicaba al principio una cuestin jurdica, sino ms
bien un problema social, se justific que la solucin dependiera del arbitrio del Juez.
LEGADO (Legatum)
Concepto: Es aquella disposicin particular inserta en un testamento por cuyo medio el testador atribua
a un tercero o a uno de los herederos instituidos una universalidad de bienes o cosas determinadas que
podan o no formar parte de su patrimonio.
DEFINICIN:
Segn Modestino: Era una donacin por testamento.
Segn Florentino: Era una disgregacin de la herencia donde el testador quera que fuera dado a otro
algo de lo que en su totalidad habra de ser del heredero.
Segn Justiniano: Era una especie de donacin dejado por un difunto.
ELEMENTOS:
a)
b)
c)
d)

Solo poda ser dejado por testamento, bajo juramento poda inscribirse en un codicilio.
El legado debe estar formulado en trminos imperativos por sobre una ley para el heredero.
Solo poda ser impuesto al heredero testamentario.
El legado no poda figurar antes que la institucin.

PERSONAS
El legado se perfeccionaba por la intervencin de tres sujetos:
o El Testador o disponente: que era aquel que ordenaba el legado.
o El Gravado: persona a quin se le impona el deber de cumplirlo.
o El Legatario: sujeto a cuyo favor se constitua la liberalidad.
Testador y legatario deban gozar de la testamenti factio activa y passiva, respectivamente.
OBJETO
Legar cosas propias del causante que podan ser cosas corporales como incorporales, y que estn en el
comercio, cosas genricas, un esclavo, un vasallo, cosas ajenas, cosas futuras (especialmente frutos).
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Poda consistir en la constitucin de una dote o de un peculio y versar sobre alimentos, rentas u otras
prestaciones peridicas.
El usufructo y las servidumbres prediales podan ser constituidas por un legado, normalmente
vindicatorio.
CLASES
a) Per vindicationem: Cuando un testador dice: delego, cuando da una cosa al legatario o le dice que
puede legarlo como suyo de manera que el legatario adquiere la propiedad de una cosa negada.
Transfera inmediatamente la propiedad de la cosa al legatario.
b) Per damnationem: Se trata de un legado de condena, por medio del cual se obliga al heredero que
acept la herencia a realizar una prestacin a favor del legatario. Se podan legar cosas del heredero o de
terceros.
c) Sinendi modo: Se trata de un legado de permisivo, donde el testador ordenaba al heredero que
permitiera al legatario tomar un objeto de la herencia o que gozara de l de por vida o que no pagara una
deuda.
d) Per praeceptionem: Forma imperativa, se estableca slo en favor de alguno de los varios herederos
instituidos, el derecho de retirar de la herencia un objeto o cosa especial.
LIMITACIONES
La libertad ilimitada de legar, de la cual disfrutaba el testador en el derecho antiguo lleg a ejercerse
abusivamente en perjuicio de los herederos instituidos, sta situacin dio lugar a la aparicin de una
legislacin restrictiva, que vino a reducir la posibilidad de distribuir todo el activo hereditario entre los
legatarios.
LEX FURIA: Estableci una tasa mxima de 1.000 ases para los legados. Quedaban
exceptuados de esta limitacin los legados a favor de parientes hasta el sptimo grado. La tasa
fijada no remedi el abuso, pues el testador poda dar muchos legados de 1.000 ases cada uno.
LEX VOCONIA: Prohibi que los legatarios y donatarios mortis causa recibieran ms de lo que
deba corresponderle. Deca que no se puede legar ms de lo que se deja para el heredero, el
testador multiplicando los legados poda dejar muy poco para el heredero. No poda un legatario
recibir ms de lo que le corresponda al menos favorecido de los herederos.
LEX FALCIDIA: Se consigui un mtodo eficaz para proteger al heredero contra el peligro de
que la herencia no le reportara beneficio alguno. La ley permita al testador disponer solamente
del 75% de la herencia en concepto de legados, reservndose el 25% restante para el heredero.
La regulacin establecida por la Lex Falcidia favoreci, no solo a herederos testamentarios, sino
tambin a otras personas beneficiadas por el testamento, ya que las atribuciones patrimoniales realizadas
a favor de ellas, caducaban cuando los herederos instituidos repudiaban la herencia por no tener inters
en aceptarla, provocando con ello la apertura de la sucesin ab intestato.
INVALIDEZ
Era ineficaz si no cumpla con las formalidades exigidas, presentando vicios de capacidad, de voluntad o
de contenido. La validez de los legados dependa de que la hereditis institutio no fuera nula o no
perdiera su eficacia por muerte del instituido por repudiacin.
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Aunque la causa de nulidad desapareciera antes de la muerte del testador, el legado no se convalidaba.
Era ineficaz por muerte del legatario antes de la delacin o prdida de su capacidad antes de la
adquisicin, por perecimiento de la cosa legada sin culpa del gravado, etc.
El testador poda quitar eficacia a un legado por revocacin del testamento entero o por una declaracin
contraria en el mismo testamento.
DERECHO DE ACRECER EN MATERIA DE LEGADOS
El derecho de acrecer opera en la sucesin intestada y en la testamentaria. Se presenta el acrecimiento en
la institucin de heredero, con sus distintas modalidades y efectos.
El derecho a acrecer es la facultad que se da en Derecho de Sucesiones a los dems herederos a
acrecentar su herencia aadiendo parte de la de otro heredero que previamente renunci a tomar su
parte. En ese caso, el porcentaje de la herencia que no ha sido aceptado deber repartirse entre el resto
de herederos.
Por virtud del derecho de acrecer, la posicin que queda vacante por desaparicin de uno de los
herederos llamados conjuntamente con otros aumenta la porcin de los coherederos o colegatarios que
aceptan la herencia.
Es por eso que el principal efecto del derecho de acrecer es la adquisicin de la cuota vacante por parte
del coheredero que acrece.
Segn el Cdigo Civil: "Los herederos a quienes acrezca la herencia sucedern en todos los derechos y
obligaciones que tendra el que no quiso o no pudo recibirla".
FIDEICOMISO DE LA HERENCIA
CONCEPTO: Un fideicomiso (del latn fideicommissum, a su vez de fides, "fe", y commissus,
"comisin") es un contrato o convenio en virtud del cual una persona, llamada fideicomitente o tambin
fiduciante, transmite bienes, cantidades de dinero o derechos, presentes o futuros, de su propiedad a otra
persona (una persona natural, llamada fiduciaria), para que sta administre o invierta los bienes en
beneficio propio o en beneficio de un tercero, llamado fideicomisario.

HABA DOS CLASES DE FIDEICOMISO:

a) El fideicomiso universal o de herencia, que se refera a toda la sucesin o a una parte alcuota. b) El
fideicomiso particular, que se refera a un bien determinado.
Cabe sealar que, al momento de la creacin del fideicomiso, ninguna de las partes es propietaria del
bien objeto del fideicomiso. El fideicomiso es, por tanto, un contrato por el cual una persona destina
ciertos bienes a un fin lcito determinado. El origen del fideicomiso puede hallarse en la fiducia (que en
latn significa "fe", "confianza").
ELEMENTOS
a) El fiduciante o fideicomitente (Testador): Persona fsica o moral que constituye un fideicomiso para
destinar ciertos bienes o derechos a la realizacin de un fin lcito y determinado, a propsito, deber
tener sobre ellos la autoridad plena. Tiene que poseer el dominio pleno de los bienes dados en
fideicomiso.

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b) El fiduciario (Heredero): Es la persona encargada por el fideicomitente de realizar el fin del

fideicomiso. El fiduciario se convierte en el titular del patrimonio constituido por los bienes o derechos
destinados a la realizacin de tal finalidad. El que recibe los mencionados bienes y que tiene como
principal y primera obligacin administrar a los mismos con prudencia y diligencia, es decir, aunque no
sean bienes propios que los administre como si lo fuesen, actuando entonces en conformidad con la
confianza que se ha depositado en el. El Fiduciario puede estar encarnado tanto por una persona fsica
como jurdica
c) El beneficiario: Es la persona a favor del cual se ha abierto el fideicomiso sin que sea el destinatario
final de los bienes en cuestin. El beneficiario puede ser tanto una o varias personas fsicas y jurdicas.
d) El fideicomisario: Es el destinatario final de los bienes, regularmente el beneficiario y el
fideicomisario son la misma persona, aunque tambin puede que se de que no sean la mima persona,
puede estar encarnado por un tercero o por un fiduciante. Persona fsica o moral que recibe el beneficio
derivado de un fideicomiso.
DIFERENCIAS ENTRE FIDEICOMISO Y LEGADO
1. El legado deba hacerse en testamento o en codicilo testamentario (acto de ltima voluntad). El
fideicomiso poda hacerse en un codicilo ab intestato.
2. El legado no poda dejarse ms que a cargo del heredero testamentario. El fideicomiso se poda dejar
a cargo del heredero testamentario, del heredero ab intestato, de un legatario y aun de un fideicomisario.
3. En ciertos casos, el legado confera a su beneficiario un derecho de propiedad o un derecho real
anlogo. El fideicomiso no procuraba a su titular ms que un derecho de crdito contra el gravado.
4. Para asegurar el cumplimiento del legado, el legatario tena una accin sometida a las reglas del
procedimiento ordinario. Por lo contrario, el fideicomisario no tena ms que una persecutio, que daba
lugar a un procedimiento extraordinario, desarrollndose todo l ante el magistrado, sin que se remitiera
a un juez.

OBJETO DE FIDEICOMISO
Sern objetos de fideicomiso bienes inmuebles, muebles, registrables o no, dinero, ttulos valores, etc.,
cuando se puedan individualizar.
Los bienes no pueden entrar en el patrimonio del fiduciario confundindose con los suyos, son bienes
separables del activo, con cuentas separadas y excluidos tanto de la garanta de los acreedores del
fiduciario como de los del fideicomitente.
Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una propiedad fiduciaria conformando un patrimonio
separado del patrimonio fiduciario y del fiduciante. Cuando se trata de bienes registrables, los registros
correspondientes debern tomar razn de la transferencia fiduciaria de la propiedad a nombre del
fiduciario.
El objeto puede ser:
o Inmediato: es la entrega de la propiedad de un bien para ser administrado a ttulo de propietario.
o Mediato: puede ser toda clase de bienes o derechos.
El objeto mediato y la propiedad fiduciaria se incrementan si as resulta del contrato, cuando el
fiduciario adquiere otros bienes con los frutos de los bienes fideicomitidos o con el producto de actos de
disposicin sobre ellos, dejndose constancia en el acta de adquisicin y en los registros pertinentes.
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Entre los objetos mediatos posibles est el dinero, constituyendo los ejemplos ms tpicos de
fideicomiso los de inversin y de administracin; el dinero aparece en forma tangible como expresin
del capital dado en fideicomiso y como manifestacin de su renta; otras veces, aparece como expresin
del fruto o resultante de un capital no dinerario.
El dinero como objeto mediato de fideicomiso aparece en forma directa o indirecta, constituyndose la
mayora de las veces en generador de recursos bancarios.
DONACIONES POR CAUSA DE MUERTE
Una especial figura de donacin fue la donatio mortis causa, que produca sus efectos a la muerte del
donante.
Donatio mortis causa (que en latn significa regalo con motivo de muerte) es un regalo hecho durante
la vida del donante, que est condicionada y tiene efecto sobre la muerte.
Caba hacer esta donacin en consideracin a una muerte prxima o futura o bien ante un peligro
inminente. La donacin quedaba sin efecto si el donante sobreviva al riego. El hecho de que esta
especie de donacin perdiera eficacia si la muerte del donante prevista como inmediata no ocurra, es
decir que sus defectos se condicionaran al hecho de la muerte, hizo que la donatio mortis causa se
asimilara en mucho a los legados.
Las donaciones por causa de muerte no podan ser universales y se regan por las normas de los legados
en lo relativo a:
- Las causas de incapacidad para suceder y de indignidad sucesoria declarada del donatario;
- Al derecho preferente de los acreedores hereditarios para el cobro de sus crditos;
- Al derecho de acrecer entre los donatarios;
- A la posibilidad de sustitucin vulgar del donatario;
- A las condiciones, cargas, fideicomisos y modos impuestos al donatario, y a la prdida posterior de los
bienes donados.
FIDEICOMISOS PARTICULARES
Era el acto por el cual encargaba el difunto a su heredero, o a un legatario, entregara un bien
determinado de la sucesin, a una tercera persona llamada fideicomisario.
FIDEICOMISO DE HERENCIA
Se tiene un fideicomiso de herencia en los casos en que el difunto, al instituir un heredero en su
testamento, encarga a este heredero transmita todos sus bienes, o una parte alcuota de ellos, a un
fideicomisario.
El fideicomiso de herencia se desarroll en Roma en cuatro perodos:
l. Derecho antiguo.
2. Senadoconsulto Trebeliano.
3. Senadoconsulto Pegasiano.
4. Derecho de Justiniano.

65

BOLILLA XVIII
SUCESION AB - INTESTATO
SUCESIN AB- INTESTATO
NOCIN
El rgimen de la sucesin intestada, era aquella que tena carcter supletorio, su apertura se
produca por disposicin de la ley a falta de testamento, ya porque el difunto no lo hubiera
otorgado o careciera de validez, o bien porque el heredero instituido hubiera renunciado a la
herencia.
EVOLUCION
La sucesin ab intestato fue regulada por las XII Tablas, por disposiciones del edicto del pretor
y por senadoconsultos y constituciones imperiales, concluyendo este perodo con las normas
de las Novelas 118 y 127 sancionadas por el emperador Justiniano.
La sucesin ab intestato del Derecho Civil se regul en el precepto de la Ley de las XII Tablas,
que dice: Si muere intestado, sin herederos suyos, tenga la familia el agnado ms prximo. Si
no hubiese agnados, sea heredero el gentil. Esta sucesin tiene su base en la tpica
66

organizacin de la familia romana primitiva, que parta del nexo que ligaba a los herederos a
la potestas del causante, prescindiendo de cualquier vnculo de sangre.
Exclua al hijo emancipado que hubiera roto los lazos de potestad con el paterfamilias, dando
prevalencia a la familia civil o agnaticia sobre la natural o cogniticia.
En la sucesin intestada decenviral se caracteriz:
- La no aceptacin de la sucesin por orden: que era aquella en que la delacin sucesiva
de la herencia se operaba entre los distintos rdenes reconocidos por la ley.
- La no aceptacin de la sucesin por grados: tena lugar cuando la delacin sucesiva se
produca entre los distintos grados existentes dentro de cada orden sucesorio.
Para el Derecho Civil, si un heredero de un orden o grado superior no aceptaba la herencia,
sta no pasaba a los subsiguientes herederos, sino se la declaraba vacante.
SU REGLAMENTACIN EN LA LEY DE LAS XII TABLAS
El las XII tablas se hace referencia a la sucesin ab intestato, con un texto que, segn la
traduccin, puede interpretarse de dos formas diferentes:
La tradicional: inspira el trabajo de los juristas romanos y el de los comentaristas medievales.
Es la ms confiable. Traduccin: "Si muere intestado y no hay heredes sui, que el patrimonio
lo tenga para s el agnado ms prximo; si no hay agnado, que lo tengan los gentiles". *
La reciente: debe considerarse en funcin del carcter poltico de la familia, tanto la agnaticia
como la propio iure, del patrimonio familiar y del carcter prevaleciente de los status y
relaciones personales sobre las patrimoniales. Traduccin: "Si muere intestado, es decir que
para l ningn suis es heredero, que el agnado ms prximo tome para s el patrimonio; si no
hay agnado, que lo tomen los gentiles".
* Anlisis: Hay tres clases de sucesores: a) los heredes sui; b) los agnados; c) los gentiles.
a) Herederos domsticos o Heredes sui: eran quienes estaban bajo la inmediata patria
potestad o manus del de cuius y que inclusive alcanzaba a los pstumos que estuviesen: sin
distincin de sexo y con la condicin de iustae nuptiae los hijos y los nietos de cuyo padre
(hijo del cuius) hubiera premuerto o sido emancipado; los adrogados o adoptados como hijos
y sus descendientes en el caso de premuerte; su mujer considerada loco filiae y las nueras
casadas con hijos premuertos si para una y otras haba tenido lugar la conventio in manum.
Todos los sui sucedan, aun en desigual grado de parentesco, siempre que hubiera estado al
momento de la muerte bajo el inmediato poder del de cuius. La proporcin en la que sucedan
los hijos era per capita (por cabeza); los descendientes de ellos sucedan per stirpes (por
rama).
b) Agnados: no habiendo heredes sui, ni actuales ni pstumo, el agnado o agnados del
mismo grado ms prximo suceden en proporciones per capita y excluyen de la sucesin a
los subsiguientes en grado: los hermanos, al to y al sobrino; estos ltimos, a los primos, etc.
No hay representacin, ni sucesin en grado ni en orden: si un nico hermano mora, o sufra
capitis deminutio, o no efectuaba adicin de la herencia, sta no iba ni a sus hijos, ni a los
hijos de otro hermano premuerto, ni a un to, ni pasaba a los gentiles. Quedaba abierto el
camino a la in iure cessio hereditatis o a la usucapio pro herede.
c) Gentiles: a falta de agnados sucedan, de un modo desconocido para nosotros, los
gentiles, es decir toda la gens. De todos modos, esa sucesin, sin duda, haba desaparecido,
por la completa irrelevancia de los vnculos gentilicios, en los tiempos de Gayo.
Este sistema de la sucesin ab intestato, llamado legtimo en razn de la ley de las XII tablas
era un ius strictum en cuanto que reconoca nicamente la agnacin y exclua de la herencia a
los hijos emancipados, a los agnados que hubieran experimentado una capitis deminutio, al
marido, a la mujer si no estaba in manu, a todos los parientes por va femenina (al extremo de
no haber sucesin recproca entre madres e hijos, a no ser que por la conventio in manum se
hubiera establecido entre ellos vnculo agnaticio). Este rgimen habra de resultar iniquitates
(no equitativo) en una sociedad cada vez ms distinta de aquella gentilicia sobre cuyos
67

intereses y valoraciones dicho rgimen se haba estructurado. El pretor remedi esas

iniquitates concediendo la bonorum possessio a personas con vnculos cognaticios.
SISTEMA DE DERECHO PRETORIANO
A fines de la Repblica, el pretor introdujo reformas para ajustarla a la equidad, reconocan
heredero al hijo emancipado, al dado en adopcin y emancipado por el padre adoptivo, a los
parientes consanguneos, por va femenina (cognati) y a los cnyuges que por la ley
decenviral estaban excluidos de toda expectativa hereditaria, a menos que estuviesen unidos
en matrimonio cum manu.
Los herederos pretorianos eran agrupados en varios rdenes, los cuales eran llamados
sucesivamente, cada orden dispona de un plazo para solicitar la bonorum possesio, que era
de cien das, pero que se extenda a un ao, tratndose de padres e hijos del causante. Si el
plazo transcurra sin que se solicitara la bonorum possesio poda hacer la peticin la clase
subsiguiente.
La sucesin intestada del pretor distingui cuatro clases, referidas a la clusula edictal que
llamaba a cada grupo de parientes:
a) Bonorum possesio unde liberi: esta clase llamaba el pretor, junto con los heredes sui, a
los descendientes que haban salido de la potestad del causante. Comprenda a los
emancipados que hubieran quedado libres de la potestad paterna e igualmente a los hijos
dados en adopcin y luego emancipados por el padre adoptivo. La adquisicin de la bonorum
possesio unde liberi requera la asignacin por el pretor. Tena carcter cum re respecto de los
herederos civiles.
Cuando lo herederos eran del mismo grado, la divisin se haca per capita y si eran de grados
distintos, por estirpes. Por una disposicin introducida por Juliano en el edicto se resolvi que
el emancipado cuyos hijos hubieran quedado bajo la potestad del pater solamente concurrira
a la sucesin paterna por la mitad, debiendo la otra ser otorgada a sus hijos. Otra norma
pretoria obligaba al hijo emancipado que comparta la herencia con sus hermanos sometidos
a potestad (heredes sui) a repartir con ellos cuanto haba adquirido por su cuenta.
b) Bonorum possesio unde legitimi: reciban su ttulo por la ley de las XII tablas. Como los
sui ya estaban incluidos en los liberi y los gentiles haban dejado de suceder, slo integraban
esta categora los agnados. No haba sucesin en grados ni representacin.
Figuraban las personas que al tiempo de solicitar la bonorum possesio eran llamadas a la
sucesin por el derecho civil.
Los heredes sui, el proximus adgnatus y antiguamente los gentiles, se beneficiaban con ste
segundo llamado realizado por el pretor.
La bonorum possesio, en caso de que hubiere herederos civiles con mejor derecho, se
conceda sine re.
c)Bonorum possesio unde cognati: A falta del segundo orden sucesorio, el pretor llamaba a
los cognados o parientes de sangre ms prximos. La sucesin abarcaba hasta el sexto grado
de hijos de primos hermanos entre s y en la herencia de un sobrinus (hijo de un primo) hasta
el hijo o hija del otro sobrinus que est en sptimo grado. Los ms prximos en grado excluan
a los ms remotos y los de igual grado se repartan la herencia per capita.
El parentesco de consanguinidad poda derivar de la madre o del padre. Por primera vez se
tuvo entraron a este llamamiento hereditario los parientes por lnea femenina.
d) Bonorum possesio unde vir et uxor: El pretor confera la bonorum possesio al cnyuge
suprstite (sustituto). En el matrimonio cum manu la mujer heredaba a su marido, porque
ocupaba el lugar de hija, pero el marido no tena igual derecho respecto de su esposa. En el
matrimonio sine manu los cnyuges podan heredarse recprocamente, pero heredaban solo
por virtud del otorgamiento de la bonorum possesio unde vitor et uxor, que tena carcter sine
re.
68

SUCESION DEL DERECHO IMPERIAL

Las reformas que se operan en el sistema hereditario romano por virtud de la legislacin
imperial, tienen por objeto continuar la tendencia nacida en el derecho pretorio de reconocer la
prevalencia del parentesco natural o de sangre sobre el agnaticio.
Esta reforma impuso una nueva poltica legislativa que iba a continuar en el Derecho Imperial.
El emperador Adriano favoreci a los cognados en progresiva igualdad con los agnados, ya no
en virtud del derecho pretoriano, sino a travs del nuevo Derecho Civil.
Se destacaron los senadoconsultos Tertuliano y Orficiano, introdujeron el principio de la
consanguinidad en la sucesin agnaticia civil y las constituciones Valentinianas y
Anastasianas favorecieron la sucesin de los cognados de grados ulteriores en la lnea
descendiente.
SENADOCONSULTOS TERTULIANO Y ORFICIANO
Estos introdujeron mejoras en la sucesin de madre e hijo, dndose entre ambos una
sucesin civil como agnados prximos, solo si la madre era sometida al manus del marido. En
el matrimonio libre se sucedan de conformidad con el derecho pretorio y en calidad de
cognados.
TERTULIANO
El senadoconsulto Tertuliano, de poca del emperador Adriano, concedi a las madres que
gozaran del ius liberorum ingenuas con tres hijos y libertas con cuatro el derecho de
suceder a sus hijos en la clase de los agnados. Se daba preferencia sobre ellas no solo a los
sui y a los liberi, sino tambin al padre y hermanos consanguneos del causante. Comparta la
herencia con los hermanos cognados y los dems agnados recprocamente.
ORFICIANO
El senadoconsulto Orficiano, de poca del emperador Marco Aurelio, atribuy a los hijos
legtimos o ilegtimos la herencia civil de la madre, con exclusin a los consanguneos y
dems agnados de ella.
LAS CONSTITUCIONES VALENTINIANA Y ANASTASIANA
VALENTINIANO II
El emperador Valentiniano II dispuso que los nietos junto con los hijos y los agnados sucedan
a la abuela paterna y a los abuelos maternos.
Justiniano prefiri a los descendientes sobre cualquier agnado.
ANASTASIO
El emperador Anastasio dispuso que podan sucederse entre s hermanos emancipados junto
con los no emancipados, aunque por una cuota menor que la de stos. De ese modo, la
cognacin entr en el ius civile a ser considerada en la lnea colateral, en tanto hasta ese
momento slo lo era en la de los descendientes. La diferencia en la cuota fue abolida por
Justiniano.
Otras numerosas medidas legislativas tendan a solucionar en forma fragmentaria casos e
inconvenientes sin una labor generalizadora. El sistema que result se halla todava en la
compilacin justinianea.
Pero dos constituciones nuevas iban a establecer un sistema unitario y completo de la
sucesin ab intestato, en el que se conjugaba el ius civile y el ius honorarium.
EL SISTEMA JUSTINIANO
El derecho sucesorio de la ltima poca, ofreca un conjunto amplio y confuso de normas
jurdicas, que fue una necesidad su reforma y ordenacin. Esta tarea la cumple el emperador
69

Justiniano quien, una vez finalizada la labor compilatoria, sanciona en el ao 543 la Novela
118, que se completa con la 127 del ao 548. Por stas se sintetiza el derecho sucesorio
intestado.
La sucesin del derecho Justiniano aparece con algunas caractersticas que le dan una
definida particularidad, se destacan la primaca del parentesco natural sobre el civil o
agnaticio, dividiendo a los parientes en 3 rdenes sucesibles:
- Los descendientes
- Los ascendientes
- Los colaterales
La participacin de la herencia se haca por troncos (estirpes) entre los descendientes y los
sobrinos o sobrinas y por cabeza si se trataba de los dems parientes.
Las Novelas admitieron en toda su extensin la sucessio ordinum et graduum, evitando con
ello la frecuencia de las herencias vacantes.
Entrando a las normas especiales a cada orden de herederos, los colaterales se distribuyeron
en 3 clases:
- Hermanos/as carnales y sus hijos.
- Hermanos/as de padre o madre y sus hijos.
- Y por ltimo los dems colaterales.
Result que el rgimen hereditario ab intestato de las Novelas 118 127 comprendiera los
siguientes rdenes:
- Descendientes.
- Ascendientes y hermanos/as carnales o doble vnculo y sus hijos.
- Hermanos/as de padre (consanguinei) o madre (uterini) y sus hijos.
- Otros colaterales hasta sexto o sptimo grado.
ANLISIS DE LAS NOVELAS 118 Y 127
El filiusfamilias quedaba equiparado a los sui iuris. Se establecen cuatro clases de sucesores
con successio graduum et ordinam (sucesin de grados y clases): en cada una es llamado el
pariente de grado ms prximo y por su falta o renuncia se pasa al grado sucesivo.
a) Descendientes: Heredaban en primer trmino excluyendo a los dems parientes, fueran
por va paterna o materna, emancipados o no, se trataran de naturales o adoptivos. El
descendiente de grado ms prximo exclua al de grado ulterior. Si los descendientes eran del
mismo grado, la particin se haca por cabezas y habiendo varios hijos y uno de ellos hubiera
muerto dejando descendientes, stos heredaban por derecho de representacin. Si haba
descendientes de distinto grado, la particin era por in stirpe (estirpe).
b) Ascendientes, hermanos o hermanas germanos (del mismo padre) y sus
descendientes: a falta de descendientes, la sucesin corresponda a los ascendientes
paternos y maternos y a los hermanos/as del mismo padre y madre (hermanos de doble
vnculo o germanos). Cuando solo habian ascendientes, heredaban los de grado ms prximo
con exclusin de los ms remotos. Entre padre y madre la herencia se divida por partes
iguales, pero si hubieran fallecido, quedando abuelos paternos y maternos, la sucesin
corresponda por mitad a una y otra lnea. En caso de ascendientes con hermanos germanos,
la particin se efectuaba per capita, igual que cuando concurran hermanos o hermanas
carnales del causante.
c) Hermanos y hermanas consanguneos (del mismo padre) o uterinos (de la misma
madre): En defecto de los dos primeros rdenes, la herencia corresponda a los hermanos/as
unilaterales, llamados medio hermanos y sus hijos, cuando los padres hubieran premuerto. Si
concurran hermanos/as la divisin se haca por cabeza, pero cuando tambin tuvieran hijos
de hermanos prefallecidos, la particin se realizaba por estirpes.

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d) Cognados colaterales: Eran llamados a suceder los dems parientes colaterales hasta el
sexto o sptimo grado. Si concurran colaterales del mismo grado, la divisin se haca per
capita, el ms prximo en grado exclua al ms lejano.
Se decidi que la viuda pobre e indotada pudiera concurrir con otros parientes del marido en
un cuarto de herencia, cuando era llamada con no ms de tres herederos, pero si el nmero
de sucesores era superior, la viuda tena derecho de una parte viril, que no poda exceder de
cien libras de oro.
LA SUCESION INTESTADA DEL LIBERTO
La ley de las XII Tablas consideraba al liberto sin parientes agnados porque naci esclavollamaba a heredarlo, cuando hubiera muerto sin heredes sui, al patrono y en su defecto a los
sui del patrono, e incluso sus adgnati o gentiles.
Al liberto se equiparaba el hijo emancipado, que haba sido manumitido por su padre.
A travs del desarrollo del derecho sucesorio se tuvo en cuenta el parentesco de sangre
creado por la esclavitud, limitndose el derecho a heredar del patrono y de sus parientes a
favor de los padres y parientes del liberto, siempre que gozaran de libertad.
Finalmente el derecho Justiniano estableci en la sucesin del liberto el siguiente
orden:
a) Descendientes del liberto;
b) Patrono, Hijos naturales del patrono y colaterales hasta el 5 grado;
c) Colaterales del liberto hasta el 5 grado;
d) Y por ltimo, Cnyuge suprstite (sustituto).

BOLILLA XIX
PROCEDIMIENTO CIVIL ROMANO
EL DERECHO PROCESAL
El derecho procesal se estructura en torno a tres conceptos bsicos: la jurisdiccin, la accin y
el proceso.

La jurisdiccin es la funcin que tienen los tribunales de justicia de conocer, sentenciar

y ejecutar lo sentenciado en los conflictos que sean sometidos a su decisin.
La accin es el medio por el cual una persona insta a la jurisdiccin que se pronuncie
sobre un asunto y otorgue efectiva y justa tutela jurisdiccional. La accin compete al
derecho que tiene el ciudadano de pedir tutela jurdica ante el Estado.
El proceso es el conjunto de actuaciones judiciales que tienen como objeto la efectiva y
justa realizacin del derecho material.

ORDENAMIENTO JURISDICCIONAL Y ACCIONES

Los magistrados o jueces romanos fueron distintos segn la poca en que actuaron.
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Monarqua: El magistrado exclusivo fue el rey.

Repblica y el Principado: Cnsules, ediles, pretores; tambin los concejales, los cuestores,
el prefecto de la ciudad, los gobernadores y el pro- cnsul que tena jurisdiccin en la
provincia.
Imperio: El emperador fue el magistrado por excelencia (Juez Supremo).
JUECES PERMANENTES: Se contaban dos tribunales colegiados:Los Decenviros entendan
en las cuestiones de estado y de libertad.
-

Los Centunviros tuvieron competencia en asuntos referentes al derecho de familia y al

de sucesiones, particularmente a los testamentos.

JUECES NO PERMANENTES: Se contaba con dos Tribunales de Juez nico:

-

El Iudex era el Juez por excelencia, dictaba sentencia, segn instrucciones del
magistrado. Ante l las partes ofrecan y producan las pruebas, decida la suerte del
litigio con la sentencia.
El Arbitrer era un Juez con mayor discrecionalidad que el primero, ya que no se vea
constreido en su fundn a las pautas sealadas por el magistrado tanto en la
apreciacin de los hechos como al derecho que los litigantes pretendan hacer valer.
Era elegido por las partes para arbitrar las controversias.

Y un Tribunal Colegiado:
- Los Recuperatores tuvieron al principio competencia en asuntos de carcter internacionales
y ms delante actuaban en los juicios entre ciudadanos.

LA ACCIN
Concepto: La accin es, en nuestro concepto, el poder jurdico que tiene todo sujeto de
derecho, de acudir a los rganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfaccin de una
pretensin.
En Roma la accin tena doble sentido:
- Uno formal, era el acto que abra el proceso, el instrumento de que se valan las partes
para el logro de la tutela jurisdiccional;
- Y otro material, era la reclamacin de un derecho, la pretensin.
Para Ulpiano actio se aplicaba a las acciones personales, petitio a las reales y persecutio para
el caso de procedimiento extraordinario (fideicomiso).
Las acciones se clasificaban en:
Perpetuas (Acciones Civiles): Cuando la posibilidad de su ejercicio no se extingua por
el transcurso del tiempo.
Temporales (Acciones Honorarias): No podan ser interpuestas despus de
transcurrido cierto plazo (1 ao).
CLASES: Segn Gayo.

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 REALES (in rem actio): Al ser el derecho real una relacin directa entre el titular y la
cosa objeto de ste, el sujeto persegua la tutela de esta relacin dirigindose contra
cualquiera que la obstaculizara indebidamente. Las acciones reales eran llamadas por
los romanos, vindicaciones.
PERSONALES (in personam actio): Amparaban una relacin creditoria u obligacional.
La relacin negocial generadora de obligaciones se daba entre el sujeto acreedor y el
sujeto deudor, teniendo derecho el primero a ejercitar la accin para lograr del segundo
el pago de la deuda. Las acciones personales se designaban con el trmino de
condictiones.
MIXTAS O DIVISORIAS: Combinacin de reales y personales.
ACCIONES REALES:

REIVINDICATIO: Eran aquellos que perseguan la cosa, acciones que generalmente

emanaban de los contratos.

CIVILES: Tendan a hacer valer relaciones tuteladas y reguladas por el ius civile.

HONORARIA: Se originaban en la iurisdictio de los magistrados que gozaban del

ius edicendi, como el pretor y los ediles y se las conceda para proteccin de
relaciones no comprendidas por el ius civile.Protegan las relaciones no protegidas
por el ius civile.

PUBLICANA: Ejerca quin adquira una cosa de buena fe, para reclamar al poseedor
actual la cosa sin derecho. El magistrado impona a los jueces, existi una clusula que
hablaba de la restitucin. El Juez condena al demandado a pagar una suma de dinero
si es que no restitua la cosa.

PROCESO
Pblico: Igual que el actual penal. Era iniciado siempre por el magistrado (rgano
Jurisdiccional) o cualquier ciudadano que actuaba en representacin de la colectividad
interesada en que el hecho delictuoso obtuviera la debida sancin. La sentencia estaba
dictada por un rgano estatal.
Privado: Igual que el actual civil. Se iniciaba por un particular, la sentencia estaba a cargo del
juez privado que las partes designaban que actuaba como rbitro y a cuya sentencia se
comprometan a someterse.
JURISDICCION
El juzgamiento de los delitos pblicos estaba a cargo de la magistratura. Ejemplo: el panicidio
o muerte de un paciente era juzgado por los especiales curatores paricidi. En caso de
condena, los condenados podan apelar la sentencia a la comisin.
La Lex Belia del ao 123 a. C cre tribunales permanentes que atendan delitos con pena de
muerte, tambin tenan jurisdiccin los magistrados y las asambleas y por la Lex Julia se dio
facultades al Senado en materia criminal.
COMPETENCIA
Atribucin legtima de un Juez para el conocimiento o resolucin de un asunto.
CAUSAS CIVILES:
El proceso civil romano pas por tres etapas:
- El de las acciones de la ley (Legis Actiones).
- En el procedimiento formulario (Per Formulan).
- En el procedimiento cognitorio (Extraordinaria Cognitio).
73

En los primeros dos casos intervena un Juez privado elegido por las partes para resolver el
litigio mediante una sentencia que se haban obligado a acatar.
En el proceso cognitorio intervena un Juez pblico que diriga el proceso y dictaba sentencia.
POCAS Y CARACTERES DEL LITIGIO DE LAS LEGIS ACTIO _LEGIS ACTIONIS
Se dio en la Monarqua, tena su fundamento legal en las acciones que derivaban de las XII
Tablas y a veces en la costumbre.
Las partes hacan sus declaraciones a travs de actos jurdicos formales consistentes en
solemnidades verbales y ritos simblicos con los que se iniciaba un procedimiento que tenda
a dirimir un litigio judicial o un procedimiento ejecutivo destinado a lograr la efectividad de un
derecho.
El proceso se divida en dos instancias:
- Una ante el magistrado romano competente.
- Y otra ante un Juez Privado.
Era reservado a los ciudadanos romanos, tutelaba derechos amparados por el ius civile. El rey
tena la ltima palabra.
SISTEMA FORMULARIO
Este sistema se dio en la poca de la Repblica, en donde las partes recurran al magistrado
(el pretor) a pedir la frmula, en esta poca la frmula que entregaba el magistrado era
escrita, se escriban en tablas de bronce o de madera.
Fue introducido con la sancin de la Lex Aebutia (130 a. C). Reemplaz al sistema de legis
actionis.
El pretor le permita a las partes, elegir el Juez (Iudex) que no necesariamente deba ser un
entendido en derecho, bastaba con que sea un hombre honorable, el Juez determinaba la
fecha en que se deba presentar las pruebas de ambas partes y fijaba el da del litigio en
donde deba pronuncias la sentencia (sentimiento del Juez) en base a las pruebas aportadas.
Contaban con dos fases:
o 1era ante el Magistrado que entregaba la frmula.
o 2da ante el Juez.
Requisitos
Deba tramitarse en Roma o a una milla alrededor de ella, los litigantes y el Juez tenan que
ser ciudadanos romanos y el tribunal estar constituido por un Juez nico (Iudex o rbiter).
La frmula se encabezaba con el nombre del Juez o de los Jueces nombrados por las partes.
A tal designacin le seguan las partes ordinarias, aquellas que eran necesarias en la clase de
accin de que se tratara, y extraordinarias, las que se podan agregar los litigantes cuando se
dieran ciertas circunstancias especiales.
- Partes Ordinarias: La demostratio, la intentio, la adjudicatio y la condemnatio.
- Partes Extraordinarias: La exceptio y la praescriptio.
COGNITIO EXTRAORDINARIA
poca del Imperio, introducido por el emperador Augusto con la Lex Julia que aboli el
sistema de las acciones de la ley.
Tiene como caractersticas que se da en una sola fase porque el magistrado que entregaba la
frmula era el mismo que deba juzgar y dict sentencia y por lo general ste magistrado era
un Gobernador de Provincia o un amigo del Emperador, pero aqu aparece algo fundamental
del proceso, la apellatio (apelacin) que consiste en recurrir a una instancia superior en el
caso en que no se estaba de acuerdo con la sentencia y aqu la instancia superior era el
propio Emperador.
74

Se llevaba a cabo ante el Cnsul que era un magistrado especial con facultades para decidir
en asuntos considerados dignos de proteccin como en el caso de alimentos, fideicomisos,
etc.
COGNITIO ORDINARIA
Dej sin efecto la divisin de proceso en dos etapas (in iure o in indicio), se llev a cabo ante
el Juez funcionario, no se hallaba sujeto a frmulas rgidas y otorgaba a las partes y al
Juzgado, mayor libertad que en el procedimiento formulario (lugar y tiempo). No intervena el
Juez Privado.
Procedimiento Formulario

El proceso era asunto privado.

El Juez era un particular
designado por las partes.
Se reciba las pruebas
ofrecidas por los litigantes.
El Juicio era bifsico.
Haba contrato procesal.
La notificacin era un acto
privado.
La sentencia era la opinin de
un particular designado por las
partes, poda condenar o
absolver al demandado.
Contra la sentencia no haba
apelacin.
La sentencia era dirigida contra
el condenado o sobre sus
bienes.

Procedimiento Cognitorio

El proceso era asunto pblico,

incumbe al Estado.
El Juez era Funcionario
Pblico.
Ordenaba la produccin de
otras pruebas adems de las
ofrecidas por los litigantes.
El Juicio era monofsico.
No haba contrato procesal.
La notificacin era un acto
pblico.
La sentencia era un acto de
autoridad, poda condenar al
actor.
Haba contra la sentencia
apelacin ante un magistrado
de rango superior al que emiti
la sentencia.
La sentencia era dirigida solo
sobre sus bienes.

LUGAR DE LOS LITIGIOS

Era en el foro
Monarqua: Plaza Pblica, lugar adecuado con asistencia del pblico.
Repblica: Se reparti en lugares abiertos, aqu tenemos las columnas y los foros, que se
diferenciaban segn la fase del juicio e importancia del caso y en las baslicas, para limitar la
entrada al pblico.
TIEMPO DE LOS LITIGIOS
El calendario judicial romano contaba con 230 a 240 das hbiles (fasti) donde se ejerca
jurisdicciones, o sea se realizaba la actividad judicial, repartidos entre meses.
Los restantes das eran (nefastis) se silenciaba la actividad, no se trabajaba.
Se dividan en 4 grupos, para fiestas pblicas, religiosas, de utilidades pblicas y das de
justicia.
El da se compona entre 2 medias noches que se divida en ocho partes con tres horas de
duracin, cada uno.
1) Media Noche, hasta las 03.00 (1era. vigilia).
2) De las 03.00 a las 06.00 (2da vigilia).
75

3) De las 06.00 a las 09.00 (Empezaron a hablar de horas).

4) La sexta hora (cuarta parte del da) se cumpli al medio da (4to. Intervalo) Ad
Meridiem.
5) Tempus Oxidium (la tarde temprana) se acababa a las 15.00 horas.
6) Suprema Tempestas desde las 15.00 a las 18.00 (Cada del sol).
7) y 8) Tercera y Cuarta vigilia desde las 18.00 a las 00.00 horas.
En sus primeros tiempos no era necesario reducir los tiempos de litigio. Pero con la Lex
Pompeia recomend a los Jueces a usar la Clepsidra (reloj).
Se agotaba gota a gota, una gota por cada 3 horas.
Los romanos conocan 2 clases de reloj:
o El reloj de Sol (Solarium).
o La Clepsidra, que reemplaz al del sol, porque serva da y noche.
PARTES DEL LITIGIO ROMANO
ESENCIALES: Nadie puede litigar contra s mismo, las partes deban ser dos por lo
menos.
- El actor o petitor: Era el que iniciaba la demanda (demandante).
- El reo: Era contra quin se iniciaba la demanda (demandado).
Ambas personas tenan que ser libres, ciudadanos y sui iuris, y con capacidad de obrar.
ACCIDENTALES
- Vades: Era un tercero que el demandado ofreca como garanta para asistir a una
segunda citacin luego de presentada la demanda por el actor.
- Praedes: Garantizaban la ejecucin de la sentencia, si haba condena eran fiadores
obrantes que en el comienzo del proceso se comprometan a la restitucin de las cosas
y de sus frutos, en las acciones in rem.
- Vindex: Era un sustituto del demandado, estaba en reemplazo de stos ltimos, luego
de ser presentada la demanda por el actor.
- Ius vocatio: Cuando se llevaba al reo demandado en presencia del magistrado.
- Evocatio: Llamamiento o citacin al demandado (escrito u oral).
REPRESENTACIN EN EL LITIGIO ROMANO
Con la vigencia de las acciones de la ley no se admiti la representacin en juicio, porque
deban presentarse ante el magistrado personalmente cuando era citado, la excepcin se dio
con la representacin procesal, cuando estaba en juego el inters del pueblo, cuando estaba
en juego la libertad del esclavo en el caso de la tutela o cuando una persona era vctima de un
robo, no se encontraba en Roma.
Durante el procedimiento formulario se siguieron manteniendo las excepciones, pero
aparecieron representantes voluntarios que actuaban por designacin de las partes en litigio.
Ninguno ejerca representacin directa porque la legislacin romana no permita.
PROTECCIN DE LOS DERECHOS
Antes la defensa era privada, del propio ofendido, que haca uso de la violencia. Era llamada
autodefensa, tena aplicacin tanto como defensa contra ataque ajeno, como ofensiva para
lograr la efectividad de los derechos del particular.
Esto provocaba la lucha entre individuos. Luego se fue restringiendo en Roma la defensa
privada o imponiendo la justicia dirigida y controlada por la autoridad pblica. Ac es cuando
adquiere relevancia la accin (instrumento jurdico mediante el cual se pone en movimiento el
organismo estatal para proteger los derechos), el proceso (camino que va desde la accin
hasta la sentencia y su ejecucin) y el procedimiento (conjunto de formalidades que deben
observarse durante el proceso).
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PROTECCIN EXTRAJUDICIAL (Extra Iudicium)

El derecho romano admiti que los derechos subjetivos pudieran protegerse sin necesidad de
tramitar un iudicium.
MEDIOS DE PROTECCIN
Se lo utilizaba unas veces para prevenir el pleito, otras para mejor prepararlo, tambin para
asegurar los resultados de un litigio ya iniciado y evitar inconvenientes que podran surgir.
INTERDICTOS
Fueron medios policiales y administrativos urgentes que tendan a evitar perturbaciones en el
orden jurdico.
Si el destinatario no la cumpla, el interdicto era una va preparatoria para una accin judicial.
Y si era obedecido el asunto conclua.
ESTIPULACIONES PRETORIANAS
Provenan del pretor, tenan la triple finalidad de asegurar el resultado del pleito, proveer de
acciones a situacin carente de ellas y garantizar la comparecencia en juicio.
MISSIONES POSSESIONEM
Constituan actos del pretor, por el cual los bienes de un deudor fraudulento (indefensus), del
litigante que no guardaba la debida conducta procesal, etc., eran puestos en posesin de otra
persona con facultades distintas con carcter provisorio. Poda abarcar la totalidad de los
bienes (missio in bona) o cosas determinadas (missio in rem).
RESTITUTIO IN INTEGRUM
Por medio de ella el pretor anulaba un acto en que mediaba fraude, dolo, violencia o perjuicio,
volviendo las cosas al estado anterior, deba existir solicitud de un interesado y ser ella
comprobada por el pretor.
PROTECCIN INTRAJUDICIAL
La defensa en el litigio romano: En Roma para defender bien una causa era suficiente
cumplir con los preceptos que fueron gravados en el corazn de cada abogado.
Abogar es hablar y bien, es abogar con facilidad, por eso bien alguien quera ser un buen
defensor deba hablar ante el pblico con elocuencia, con sabidura y justicia.
La defensa deba ser legal, el orador y la ley deban tener el mismo lenguaje, defender de
buena fe, con valor, paciencia, con nimo independiente y libre. El abogado deba realizar los
siguientes pasos:
Para la defensa oral:
o Inventar lo que tena que decir, hallar las cosas verdaderas que hicieran probable la
causa, ordenar la materia creada.
o Deba actuar agradablemente, tener memoria para retener las cosas estudiadas.
DESIGNACIN DEL DEFENSOR EN EL LITIGIO ROMANO
En todo litigio entablado fue considerado indefenso el que estando presente en su juicio, se
negaba a defenderse o no quera aceptar el juicio, por causas entre las cuales
mencionaremos dos:
- Una era que el reo careciera de la necesaria facultad y habilidad para defenderse.
- Y la otra que le faltara la posibilidad de encargar su defensa a un defensor.
Por eso surgi la necesidad que fuera asignado ex officio un defensor para que en un litigio
nadie quede como preso y vctima de los ms poderosos.
El defensor ante el aceptar la designacin tena que escuchar con atencin a su futuro cliente
acerca de sus problemas, deba investigar a fondo la cuestin, pues el cliente poda ocultar la
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verdad, segn el principio El mejor abogado es siempre aquel que duda del informe que
recibe.
Despus que el defensor hace sus propias deliberaciones poda aceptar la designacin si la
causa le pareca justa, o tambin rechazarla si era injusta.
Si durante el juicio la causa resultaba ser injusta, el defensor todava poda renunciar.
El defensor que era designado por un Juez competente mereca una pena de suspensin si
se negaba a tomar la defensa.
EL ADVOCATUS ROMANO
Era el defensor, al principio el derecho romano por su rigidez y complejidad, no caus
problemas para que el patrono pudiera ser el defensor, pero en los dos ltimos siglos se
produjo una evolucin desordenada, de derecho en lo cual el patrono y el orador no pudieron
seguir, por eso llam a avocar a un jurisperito al litigio ad advocate (Abogado) que asistiera al
patrono y al orador en su defensa; stos se tenan que presentar de manera impecable.
JURAMENTO EN EL LITIGIO ROMANO
Era una promesa solemne que se daba cuando se dejaba la decisin del litigio al resultado del
mismo en lugar de someterlo a pronunciamiento del Juez. El demandante poda someter la
solucin de un juicio al juramento del demandado, en cuyo caso si ste juzgaba tal hecho, era
una sentencia dictada a su favor, en caso de negativa, el demandado era quin ganaba el
pleito al lograr su inocencia.

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