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Civil Uno
Civil Uno
Derecho Civil I
Parte General del Derecho Civil Patrimonial
I. INTRODUCCIN
TEMA 1. EL DERECHO PRIVADO Y EL DERECHO CIVIL
1.1. El derecho privado y el derecho civil en el marco del ordenamiento jurdico
El Derecho privado constituye uno de los grandes mbitos o sectores del Derecho, por
contraste con el otro, que es el Derecho pblico. Esta distincin, Derecho privado/Derecho
pblico, es una especie de summa divisio dentro del sistema jurdico, y aunque su
fundamento es discutido y acaso difcil de precisar, la existencia de los dos mbitos con
caractersticas diferenciales es ampliamente aceptada y sus efectos permean la comprensin
y la aplicacin de las normas jurdicas.
La distincin entre Derecho privado y Derecho pblico ha sido abordada a partir de varias
teoras:
TEORA
DEFINICIN
INCONVENIENTES
Todas las normas, como las relaciones o
situaciones que en ellas se regulan,
buscan un inters general al menos
entendido como suma de intereses
particulares. Adems, en casi todas las
relaciones hay intereses individuales, y
otros ms amplios o colectivos:
contaminacin que causa daos a la
propiedad y a la calidad del aire o agua,
y que se sujeta a responsabilidades
civiles, administrativas y acaso penales.
Segn la intervencin del Derecho Pblico: es el conjunto de El Estado crea normas que pueden ser
Estado en la creacin de normas creadas e implantadas por de Derecho Pblico o de Derecho
las normas
el Estado (leyes, reglamentos, etc.).
Privado. EJ: el Cdigo Civil y el Cdigo
de Comercio son Derecho Privado, pero
Derecho Privado: es el Derecho se trata de norma creadas por el Estado.
creado por los particulares para
regular sus relaciones (normas
nacidas de contratos, de negocios
jurdicos, etc.).
Segn
el
tipo
relaciones reguladas
de Derecho Pblico: regula las relaciones El Estado puede ser sujeto de relaciones
entre los poderes pblicos (el Estado privadas (cuando compra, vende, etc.) y
en sentido amplio y sus ciudadanos. pueden existir relaciones de Derecho
pblico donde la relacin es entre
Derecho Privado: regula las relaciones individuos
entre particulares iguales.
Segn
la
posicin Derecho Pblico: unos sujetos
asumida por los sujetos asumen
una
posicin
de
en la relacin
superioridad
frente
a
otros
(situacin de imperium, superioridad
o jerarqua). Las relaciones de
Derecho Pblico son, por tanto, de
subordinacin.
Aunque
exista
autoridad
y
subordinacin, las relaciones de familia
no se consideran de Derecho Pblico.
Asimismo, en el Derecho del Trabajo se
reconoce autoridad al empresario y
elementos de cierta subordinacin al
trabajador, sin que por ello sea Derecho
Pblico. En Derecho pblico hay
Derecho Privado: los sujetos se relaciones de coordinacin entre
encuentran
en
situacin
de distintos poderes pblicos
igualdad. Las relaciones de Derecho
Privado son, por tanto, de
coordinacin.
Segn
su
carcter Derecho Pblico: es el Derecho de la
imperativo o dispositivo
necesidad. Sus normas han de ser
rigurosas y exactamente cumplidas.
El Derecho Pblico es ius cogens,
Derecho imperativo o Derecho
necesario (normas imperativas, que
no pueden excluirse o modificarse
por la voluntad o accin de los
destinatarios).
Derecho administrativo
Derecho financiero
Derecho constitucional
Derecho penal
Derecho procesal
Derecho civil
Derecho mercantil
De ah que las instituciones centrales del Derecho privado sean los individuos, sus estados
civiles, su capacidad, libertad o poder de autonoma, y su responsabilidad; las
organizaciones que los individuos crean para conseguir sus fines, econmicos o de otra
clase; la familia; el estatuto de los bienes econmicos y el intercambio de los bienes y de los
servicios por individuos y organizaciones.
El Derecho civil la consideracin de derecho privado general y se define como la
regulacin jurdica de los individuos como tales, y de su actividad, en su consideracin de
sujeto y en su relacin con los dems, ya sea personal o econmica, individual o colectiva.
Se caracteriza por:
Es derecho privado, pues su objeto son las relaciones y derechos entre particulares.
De ah que se d un cierto margen de actuacin a la voluntad privada y que, por
tanto, muchas de sus normas sean dispositivas.
Es derecho supletorio, en el sentido de que las reglas del derecho civil se aplican
como supletorias de las regidas por otras leyes cuando no exista una norma
especial.
El art. 111-5 CCCat establece que Les disposicions del dret civil de Catalunya sapliquen amb
preferncia a qualsevol altres. El dret supletori noms regeix en la mesura que no soposa a les
disposicions del dret civil de Catalunya o als principis generals que linformen. Por su parte, el
art. 4.3 CC dispone que Las disposiciones de este Cdigo se aplicarn como supletorias en las
materias regidas por otras leyes.
La va rpida del art. 151 CE, reservada a las regiones que histricamente hubieran
alcanzado ya un Estatuto de Autonoma (Catalua, Pas Vasco y Galicia) y otras
regiones que alcanzaran la autonoma de acuerdo con el procedimiento del art. 151
CE.
La va lenta del art. 143 CE, para el resto de Comunidades Autnomas y que
implicaba una menor asuncin de competencias. No obstante, tras varias
modificaciones estatutarias, hoy en da han alcanzado el mismo nivel o techo
competencial que el resto de Comunidades Autnomas (a salvo la competencia en
materia de conservacin, desarrollo y modificacin de los derechos civiles forales
existentes).
Segn el art. 149.1.8 CE, el Estado tiene competencia exclusiva en: Legislacin civil, sin
perjuicio de la conservacin, modificacin y desarrollo por las Comunidades Autnomas
de los derechos civiles, forales o especiales, all donde existan. En todo caso, las reglas
relativas a la aplicacin y eficacia de las normas jurdicas, relaciones jurdico-civiles
relativas a las formas de matrimonio, ordenacin de los registros e instrumentos pblicos,
bases de las obligaciones contractuales, normas para resolver los conflictos de leyes y
determinacin de las fuentes del derecho, con respeto, en este ltimo caso, a las normas de
derecho foral o especial.
En este precepto se diferencian tres reglas:
1. Regla general: es la competencia exclusiva del Estado en materia de legislacin civil,
que constituye un principio general.
2. Regla de salvaguarda: atribuye la competencia sobre la conservacin, modificacin y
desarrollo de los Derechos forales existentes a las Comunidades Autnomas de
Catalua, el Pas Vasco, Baleares, Navarra, Galicia y Aragn. El principal problema de
esta regla ha sido la interpretacin de la expresin conservacin, modificacin y
desarrollo, respecto de la cual han surgido tres interpretaciones:
Amplia: donde existe Derecho civil propio, foral o especial, ste podr regular las
materias del Derecho Civil, salvo las que cita expresamente la CE como reservadas
al Estado.
3. Reserva final: atribuye al Estado la competencia exclusiva en todo caso sobre las
siguientes materias:
a) La aplicacin y eficacia de las normas jurdicas
b) Las relaciones jurdico-civiles relativas a las formas del matrimonio
c) La ordenacin de los registros e instrumentos pblicos
d) Las bases de las relaciones contractuales
e) Las normas para resolver los conflictos de leyes y la determinacin de las fuentes
del derecho, con respeto, en este ltimo caso, a las normas del derecho foral o
especial.
En estas materias, el Derecho civil estatal es de aplicacin general y directa.
En la Comunidad Autnoma de Catalua, la Ley de 21 de julio de 1960, por la que se
aprob la Compilacin de Derecho Civil de Catalua, distingui entre un Derecho civil de
aplicacin general a toda Catalua junto con los preceptos especiales aplicables a
poblaciones o comarcas determinadas.
El art. 9.2 del Estatuto de Autonoma de Catalua de 1979 reconoci la competencia
exclusiva de la Generalitat de Catalua en la conservacin y desarrollo del Derecho civil
cataln.
La Ley 13/1984, de 20 de marzo, introdujo modificaciones en la Compilacin de 1960 para
adaptarla a los principios constitucionales e, inmediatamente despus, se aprob un Texto
Refundido mediante el Decreto Legislativo 1/1984, de 19 de julio. En los aos posteriores,
la Generalitat de Catalua aprob el Cdigo de Sucesiones de 1991 y el Cdigo de Familia
de 1998, as como diferentes leyes especiales:
El proceso de codificacin del derecho civil cataln ha entrado en una nueva fase con la
aprobacin de la Llei 29/2002, de 30 de desembre, primera del Codi civil de Catalunya; de la Llei
5/2006, de 10 de maig, del Llibre Cinqu del Codi Civil de Catalunya, relatiu als drets reals; de la
Llei 4/2008, del 24 dabril, del Llibre Tercer del Codi Civil de Catalunya, relatiu a les persones
jurdiques; y de la Llei 10/2008, del 10 de juliol, del llibre quart del Codi civil de Catalunya, relatiu
a les successions.
Finalmente, el art. 129 del actual Estatuto de Autonoma de Catalua de 2006 ha
establecido que Correspon a la Generalitat la competncia exclusiva en matria de dret civil,
excepte en les matries que larticle 149.1.8 de la Constituci atribueix en tot cas a lEstat. Aquesta
competncia inclou la determinaci del sistema de fonts del dret civil de Catalunya.
Criterios de interpretacin o hermenuticos (art. 3.1 CC): son los criterios que debe
utilizar el juez para interpretar la norma, sin que ello signifique que deba aplicarlos todos.
En cualquier caso, el juez no puede apartarse ni prescindir de ellos, pues tienen carcter
imperativo. No existe una jerarqua de precedencia, uso o peso diferenciado entre tales
criterios, si bien el de la interpretacin teleolgica parece recibir un carcter prevalente en
la algo ingenua visin del art. 3 CC. El art. 111-2 CCCat se refiere fundamentalmente a los
principios generales de la tradicin jurdica catalana, y a la jurisprudencia de los tribunales
como principales herramientas de interpretacin (adems de las del art. 3.1 CC).
El art. 3 CC es instrumental, no sustantivo, es un auxilio a la eficacia de las otras normas.
As, segn el TS, si el intrprete no da el verdadero alcance o significado ms deseable a
una norma, la infraccin principal ser la de la norma interpretada, no del artculo 3.1 CC.
Los criterios del art. 3 CC son:
Adems, los jueces y tribunales deben interpretar las normas jurdicas de acuerdo con los
principios constitucionales (art. 5 LOPJ)
El art. 3.2 CC regula el criterio de interpretacin de la equidad, que se aplica junto con los
criterios de interpretacin del art. 3.1 CC. De acuerdo con este criterio, el juez debe aplicar
la interpretacin ms justa para las partes en litigio. Se trata, por tanto, de resolver el caso
con arreglo a la justicia al caso concreto. La equidad debe concurrir con los otros criterios
de interpretacin, pues la resolucin concreta de un caso no puede basarse, de manera
exclusiva, en la equidad, salvo que una norma expresamente lo autorice (en el mismo
sentido, art. 111-9 CCCat).
INTEGRACIN
Para saber si existe o no una norma aplicable al caso, hay que recurrir a las fuentes del
derecho (ley, costumbre y principios generales del derecho, complementadas con la
jurisprudencia, segn el art. 1 CC). Pero si no existe ley o costumbre aplicable al caso, se
debe recurrir, si es factible, al sistema de integracin por analoga con anterioridad a los
principios generales del derecho.
Integrar el ordenamiento jurdico consiste en suplir una laguna, un vaco de regla de
decisin, en el ordenamiento acudiendo a la solucin jurdica que se establece para otro
supuesto distinto al que queremos solucionar, pero con el que presenta similitudes
relevantes a efectos de su solucin en Derecho. No se trata de establecer el significado de
una norma, sino de suplir o salvar un defecto del material normativo del que de modo
inmediato se dispone.
Tipos de integracin:
1. Autointegracin: se puede llevar a cabo mediante:
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ANALOGA
El mtodo analgico en sentido tradicional consiste en aplicar a un caso dado una norma
prevista para un supuesto de hecho distinto, pero con el cual el caso guarda similitud, a los
efectos de la regla de decisin que haya de aplicarse a ambos, al previsto y al no previsto.
Es decir, consiste en aplicar al hecho no regulado normativamente la norma establecida
para el hecho anlogo o similar.
Requisitos de la integracin o analoga segn el CC:
Ausencia de regulacin de una determinada materia, existencia de una laguna de
derecho.
Existencia en el ordenamiento de una regulacin de un supuesto de hecho regulado
similar a nuestro caso.
Entre la regulacin del supuesto de hecho regulado y el supuesto de hecho al que
buscamos solucin tiene que haber identidad de razn, es decir, deben perseguir
una misma finalidad.
Tipos de integracin analgica segn la teora tradicional:
Analoga legis: la premisa mayor del razonamiento jurdico es una norma jurdica
concreta y, la premisa menor, dos proposiciones ligadas entre s. Las dificultades
implcitas en este tipo de procedimiento consisten fundamentalmente en la
dificultad de decidir la semejanza y el grado de sta y, sobre todo, la identidad de
razn para decidir.
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El artculo 4.2 CC establece que las normas sancionadoras o prohibitivas, as como las
temporales o excepcionales, no se podrn aplicar analgicamente. No podra ser de otro
modo, a tenor del principio de legalidad en materia penal y sancionador, que est en la CE.
Tcita: la nueva ley no expresa qu leyes deroga pero se entiende por su contenido.
Expresa: la nueva ley establece las normas que deroga. Puede ser:
i) Formal: se indican las leyes, artculos o normas que se derogan.
ii) Material: se indica la materia sobre la cual se quieren eliminar los preceptos
pero no dice qu concretas normas quedan derogadas.
Total: se deroga toda la ley anterior.
Parcial: se deroga simplemente parte de la ley anterior.
Otro sistema de derogacin es la declaracin de nulidad de una ley.
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conocida ni tena aplicacin); seguridad jurdica (los sujetos, al realizar la conducta, tenan
en mente un rgimen legal distinto); incentivo (si las normas tratan de crear incentivos para
que se realicen conductas deseables, y no se realicen las indeseables, las conductas pasadas,
por definicin, no se pueden incentivar).
El criterio de la irretroactividad aparece como una exigencia constitucional propia de un
Estado de Derecho cuando se trata de leyes penales o sancionadoras (art. 9.3 CE). Si un
determinado acto no era punible en el momento en que fue realizado, parece injusto que
una ley ex post facto lo sancione. Se considera la irretroactividad de la ley como una
consecuencia ineludible del principio de legalidad, que debe dominar el Estado de Derecho
y como una especie de superley o garanta constitucional a favor del derecho del ciudadano
a la seguridad jurdica.
Principio general de irretroactividad de las normas (art. 2.3 CC): en principio, y salvo que
se establezca lo contrario, las normas son irretroactivas. El principio de irretroactividad de
las normas es subsidiario (si no dispusieren lo contrario), pues slo se aplicar cuando la
nueva ley no haya establecido nada sobre su posible efecto retroactivo.
Las normas sancionadoras y restrictivas de derechos individuales nunca podrn ser
retroactivas (art. 9.3 CE):
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Eficacia general de las normas jurdicas: sujecin al ordenamiento y respeto a la ley (art.
9.1 CE). Los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del
ordenamiento jurdico.
1.3. Principios rectores de la aplicacin de reglas
1.3.1. Buena fe. Prohibicin del abuso del derecho (art.7 CC)
El artculo 7.1 CC establece que los derechos subjetivos se deben ejercitar conforme a las
exigencias de la buena fe. El concepto de la buena fe no se encuentra definido en el CC, si
bien podra haber utilizado la frmula del ejercicio de derechos con arreglo a principios de
lealtad y honradez, pues ese es su significado. En realidad, la buena fe (en sentido objetivo,
no en el sentido subjetivo: arts. 433 y 1473 CC, entre otros muchos) tiene la consideracin
de un estndar jurdico de comportamiento, es decir, sera un modelo de conducta social o,
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si se prefiere, una conducta socialmente considerada como arquetipo o una conducta que la
conciencia social exige conforme a un imperativo moral de conducta socialmente asentado.
El ejercicio de un derecho subjetivo es contrario a la buena fe cuando se ejercita de una
manera o en unas circunstancias que lo hacen desleal, segn las reglas que la conciencia
social impone al trfico jurdico. Con relacin a los derechos subjetivos que nacen de una
relacin obligatoria, es inadmisible todo ejercicio que contravenga en cada caso concreto las
consideraciones que cada parte est obligada a adoptar respecto a la otra.
El principio de la buena fe persigue que en el seno del desenvolvimiento de las relaciones
jurdicas, el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones se produzca
conforme a una serie de principios que la conciencia jurdica mayoritaria socialmente
considera como necesarios, aunque no hayan sido formulados por el legislador, ni
establecidos por la costumbre o por el contrato; principios que estn implcitos o deben
estarlo en el ordenamiento positivo, que tienen carcter general, pero que exigen una
solucin distinta en cada caso concreto.
La concrecin de tales exigencias de conducta en un conjunto dado de circunstancias, o un
determinado tipo de caso, no es posible sino por la aplicacin judicial del principio de buen
fe en el ejercicio de los derechos.
Una de las aplicaciones judiciales ms importantes de esta exigencia de ejercicio conforme a
la buena fe es la del retraso desleal en el ejercicio de los derechos. Si el titular de un derecho
se retrasa de modo notable en ejercitarlo o reclamarlo pero no tanto como para que hayan
ya prescrito las pretensiones que nacen de ese derecho, pues en ese caso opera la
prescripcin- de forma que el deudor ya no poda razonablemente esperar esa reclamacin,
el deudor podr oponerse a las consecuencias negativas para l de ese ejercicio
deslealmente extemporneo por parte del titular. Podr llegarse incluso a la extincin del
derecho, si ello es necesario para evitar las consecuencias negativas del retraso desleal.
Otra de estas aplicaciones de la buena fe objetiva en el ejercicio de los derechos es la
doctrina de los actos propios, que restringe la libertad de apartarse de la conducta jurdica
inequvoca desarrollada anteriormente. El art. 111-8 CCCat sintetiza bien lo que sido la
esencia de los requisitos para la aplicacin de la doctrina de los propios actos en la
jurisprudencia del TS (actos eficaces, voluntarios, inequvocos e incompatibles con el nuevo
efecto pretendido).
La prohibicin del abuso del derecho o el ejercicio de forma antisocial guarda similitudes
con la sujecin a la buena fe del ejercicio de los derechos. Ambas son derivaciones, en
esencia, del disfavor hacia las conductas que no se ajustan a las exigencias de la buena fe. El
ordenamiento jurdico no va a proteger un ejercicio anormal del derecho, en la medida en
que la anormalidad no es mera excentricidad o singularidad, sino contradiccin con la
conducta que generalmente se entiende como correcta no slo como habitual o normal.
Requisitos que se establecen jurisprudencialmente en relacin con el abuso de derecho:
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Acto u omisin del titular del derecho realizado con ocasin del ejercicio del
mismo.
Este ejercicio del derecho puede ser abusivo por la intencin de la persona o las
circunstancias en que se ejercita el derecho.
La ignorancia de la ley y el error del derecho (art. 6.1. CC): Al fundarse la regla de la
inexcusabilidad del cumplimiento de las leyes en razones objetivas de efectividad social, se
hace posible deslindar claramente la irrelevancia de la ignorancia de la ley como excusa del
no cumplimiento de la misma y la posible relevancia del error de Derecho como base de la
falta de validez de determinados actos jurdicos. La ignorancia de la ley no puede alegarse
como excusa para justificar el no haber cumplido con el mandato de la norma. El
desconocimiento que una persona tenga de una norma jurdica no la libera del
cumplimiento y de su aplicacin, ya que todo el mundo tiene la posibilidad de conocer las
normas por su publicidad.
En cambio, una falta de conocimiento acerca de las normas o de las consecuencias de un
acto puede ser tenida en cuenta para determinar la ineficacia de dichos actos. El error de
Derecho se produce cuando una persona, sin conocer la existencia de una norma, hace un
acto jurdico que no habra hecho si hubiera conocido esa norma. En este caso se puede
pedir la nulidad, pero en ningn caso se aplicar el ordenamiento. El ordenamiento, pues,
slo proteger los errores inexcusables.
El error de hecho recae sobre circunstancias de hecho del acto, es decir, hace referencia al
objeto en el que recae el contrato. En cambio, el error de Derecho radica en la ignorancia o
falso conocimiento de la norma jurdica en cuanto a su contenido, existencia, interpretacin
o aplicacin al caso concreto, siempre que el sujeto se haya decidido a actuar como lo ha
hecho a causa de aquella ignorancia o falso conocimiento.
1.3.2. La exclusin voluntaria de la ley aplicable (art. 6.2. CC)
La exclusin voluntaria de la ley aplicable slo ser vlida cuando no contrare al inters o
el orden pblico, ni perjudique a terceros, y se refiere, sin duda, al Derecho interno y a
relaciones jurdicas reguladas por el Derecho interno. En el mbito del Derecho
internacional privado, la eleccin del Derecho nacional aplicable est regulado por normas
propias (Reglamentos Roma I y II; arts. 9 y ss. CC) de Derecho internacional privado.
Nuestro CC permite, aunque con restriccin y cortapisas, excluir voluntariamente la ley
aplicable. Para que una ley aplicable pueda quedar excluida por voluntad de los afectados,
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antes de que surja el supuesto generador del efecto jurdico, deber tratarse de una ley
dispositiva (ejemplo: arts. 1477 y 1485 CC). Por otro lado, la renuncia posterior, aunque con
restricciones significativamente menores, no es tampoco plenamente libre en todo caso
(derechos irrenunciables, por ejemplo).
1.3.3. Eficacia sancionadora y correctora: la infraccin de las normas: Para reforzar el
cumplimiento de las normas el ordenamiento jurdico tiene que ser coactivo ya que el
derecho establece un orden para la sociedad. Tipos de sanciones:
La nulidad de los actos jurdicos: La nulidad es una ineficacia del acto y, por
consiguiente, una privacin de todos los efectos que el acto estara normalmente
llamado a producir. Es decir, ese acto que hemos realizado violando el
ordenamiento jurdico no va a desplegar efectos.
La nulidad de los actos de contravencin (art. 6.3. CC): Los actos contrarios a las normas
imperativas y a las prohibitivas son nulos de pleno derecho, salvo que en ellas se establezca
un efecto distinto para el caso de contravencin. En realidad, la regla general de nulidad
del art. 6.3 CC tienen una esfera de aplicacin ms restringida que la que parece resultar
del texto de la norma. La consecuencia de nulidad, en realidad precisa:
Que la conducta infractora est dirigida a producir efectos jurdicos, que son los
que pueden quedar afectados por la nulidad. Los actos materiales y puros hechos
jurdicos no son susceptibles de nulidad.
El efecto de nulidad se produce como consecuencia subsidiaria, esto es, cuando la norma
infringida no ha establecido una consecuencia distinta (punitiva, de aplicacin forzosa,
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etc.). La consecuencia distinta puede ser expresa, pero tambin deducirse de la correcta
interpretacin de la norma. Por otro lado, tambin cabe que la recta interpretacin de la
norma infringida lleve a entender que la nulidad es compatible con otras consecuencias
sancionatorias. Es incluso posible que esta interpretacin pueda modificarse a lo largo del
tiempo, como muestra la jurisprudencia del TS en materia de viviendas de proteccin
oficial (VPO). Inicialmente, el TS consider la nulidad civil de los contratos con precio
superior al mximo autorizado compatible con las sanciones administrativas por el
sobreprecio, pero ms adelante consider que slo caban las sanciones especficas de la
legislacin de VPO, que excluan la sancin adicional de la nulidad civil.
Conviene recordar que el CC contiene normas especiales en materia de nulidad que tratan
de reforzar el carcter disuasorio de la nulidad como sancin: los arts. 1305 y 1306 CC, que
tratan de aumentar los incentivos a evitar contratos que sean delictivos, o que tengan una
motivacin inmoral.
Ej.: Resolucin de 7 de enero de 2009, de la Direccin General de los Registros y del Notariado, en
el recurso interpuesto por Elas Gonzlez Pinto y Rosario Cuevas Barba, contra la negativa del
registrador de la propiedad de Sanlcar de Barrameda, a inscribir una escritura de compraventa.
Nulidad de actos jurdicos salvo que se prevea otro efecto para la contravencin.
STS, 1, 10.10.2008 (n sentencia: 878/2008): prstamo a jugadores por el propio casino. Las
sanciones administrativas no evitan la nulidad civil. Causa torpe: el prstamo al jugador
introduce un elemento de causa torpe que lleva a la aplicacin del art. 1306 CC.
STS, 1, 19.11.2008 (n sentencia: 1057/2008): aplicacin del art. 1306.2 CC a una compaa de
seguros que, contra la prohibicin legal, haba prestado un aval, adems estando en situacin de
crisis.
Fraude de ley: una persona se ampara en una norma jurdica que lo permite o lo autoriza o,
al menos, no lo prohbe y, sin embargo, su finalidad es conseguir un efecto o resultado
contrario al propsito del ordenamiento jurdico en esa circunstancia. Por ejemplo, hay
fraude de ley en los matrimonios de conveniencia cuya finalidad no es la de establecer una
relacin de convivencia matrimonial, sino conseguir la nacionalidad para uno de los
cnyuges.
Por lo tanto, se caracteriza por implicar la vulneracin de una norma imperativa o
prohibitiva oblicuamente. Se realiza un determinado acto o actos con el propsito de
conseguir un resultado que prohbe otra norma, buscando la cobertura y amparo de la que
regula el acto y protege el resultado normal de l, que en el caso concreto satisface el inters
de las partes por ser coincidente en ltima instancia con el vedado. No se quiere en
realidad el acto formalmente realizado, que slo es instrumento de ocultacin de la
intencin fraudulenta.
El art. 6.4 CC establece que los actos realizados al amparo del texto de una norma que
persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico, o contrario a l, se
considerarn ejecutados en fraude de ley y no impedirn la debida aplicacin de la norma
que se hubiere tratado de eludir.
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Requisitos:
Que se hallan ejecutado uno o varios actos al amparo de una norma legal (norma
de cobertura).
Plazos sealados por das (semana, quincena): Por norma general, se excluye el primer
da y el cmputo deber empezar a correr el da siguiente. Pero hay normas
especficas que no excluyen el primer da de partida.
Plazos sealados por meses o aos (trimestre, semestre): El cmputo de tiempo se cuenta
de fecha a fecha y se incluye el da de inicio. Si hay un mes que no tiene todas las
fechas, se acorta el plazo al ltimo da del mes.
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CONDICIONES
PERSONALES
JURDICAMENTE RELEVANTES
Para los efectos civiles, slo se reputar nacido el feto que tuviere figura humana y
viviere 24 horas enteramente desprendido del seno materno.
Por lo tanto, slo se considerarn personas, a efectos civiles, a aqullas que cumplan las
caractersticas anteriormente sealadas. Cuando no concurran tales requisitos, se habla
tradicionalmente, con arcaica terminologa, y a efectos civiles, de criaturas abortivas.
Los requisitos de la adquisicin de la personalidad en el Cdigo civil son:
Tener figura humana: ha sido comnmente exigido por la tradicin jurdica, que ha
excluido de la condicin de persona al nacido que, en la apreciacin comn, no se
puede conceptuar como tal como consecuencia de su apariencia.
Estar enteramente desprendido del seno materno durante 24 horas: stas se han de contar
desde la ruptura del cordn umbilical. Por tanto, no adquirir personalidad si
muere antes por accidente, aunque biolgicamente fuese viable, y la adquiere si
llega a cumplirlas, aunque sea por efecto de los cuidados mdicos y no resulte
viable desde el punto de vista mdico.
Es claro, pues, que el CC no contiene un requisito de viabilidad. La viabilidad
apreciada mdicamente no es condicin necesaria ni tampoco suficiente para
satisfacer el criterio de la vida independiente durante 24 horas.
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vida). No tiene gradaciones sino que toda persona tiene capacidad jurdica y la tiene de
modo pleno y completo.
Capacidad de obrar: aptitud para realizar eficazmente actos jurdicos, o en otros trminos,
para adquirir o ejercitar derechos y asumir obligaciones. Puede ser plena o limitada, si el
sujeto no puede realizar por s mismo con plena eficacia actos o negocios jurdicos o algn
tipo de ellos. Las nicas limitaciones de la capacidad de obrar que hoy reconoce el derecho
de la persona espaol son la menor edad y la falta de aptitud de la persona para gobernarse
a s misma, que darn lugar a los estados civiles de la menor edad e incapacitacin,
respectivamente.
Actualmente, el sexo no determina diferencias en la capacidad de obrar de ninguna clase,
frente a la tradicional situacin subordinada de la mujer, sobre todo de la mujer casada.
Adems, desde 1987, los transexuales operados pueden cambiar su nombre y sexo. A partir
del 2001 los transexuales operados, cambiados de nombre y de sexo, pueden contraer
matrimonio. A partir de 2005, el sexo no supone restriccin alguna en cuanto a la eleccin
de cnyuge en el matrimonio ni para la adopcin.
1.3. La minora de edad, la emancipacin y la mayora de edad
Minora de edad (0 a 18 aos): es una fase de la vida en la que la persona, ni en lo personal
ni en lo econmico, puede regirse plenamente por s misma, y se halla bajo un rgimen de
asistencia y proteccin que es la potestad de los padres o, en su caso, la tutela. Tanto los
padres como el tutor tienen la obligacin de velar por el menor en el ms amplio sentido,
as como administrar su patrimonio y representarlo, debindoseles por aqul respeto y
obediencia.
El mayor de edad, por el contrario, tiene plena capacidad para regir su persona en todos los
aspectos de la vida, los econmicos y los que no lo son. De hecho, no cabe una capacidad
en derecho superior a la de las personas mayores de edad (salvo que, por los motivos
tasados previstos en la ley art. 200 CC- hayan visto judicialmente restringida su
capacidad).
El menor de edad no es, en principio, capaz, no tienen la plena capacidad de obrar, si bien
el menor de edad tradicionalmente ha podido actuar por s en los siguientes casos de
carcter excepcional:
A partir de los 12 aos, si va a ser adoptado o acogido por otra familia, debe prestar
consentimiento.
Desde los 14 aos puede contraer matrimonio con autorizacin-; hacer testamento,
excepto el olgrafo; optar por la nacionalidad espaola; reconocer un hijo; optar por
otra vecindad civil distinta de la que tiene, y ser testigo en los procesos civiles.
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realizar los actos de administracin ordinaria sobre los bienes que haya adquirido
con su trabajo o actividad.
Adems, y de modo creciente, el menor puede actuar por s mismo aunque requiera
asistencia de otros- en relacin con derechos personales, y los padres y tutores han de
contar con su criterio para los actos ms relevantes que le afectan:
23
del facultativo, los padres sern informados y su opinin ser tenida en cuenta para
la toma de la decisin correspondiente.
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Art. 213 CF: El tutor debe convivir con el menor. Sin embargo, si existe motivo
suficiente, el juez puede autorizar que resida en un lugar distinto, con la
audiencia previa del menor si tiene 12 aos o ms, o si es menor de 12 pero
tiene conocimiento suficiente.
Art. 156 CF: Para cualquier acto que implique una prestacin personal de los
hijos, es necesario su consentimiento si tienen 12 aos o ms, o si, siendo
menores de 12 aos, tienen conocimiento suficiente.
j)
Art. 133.2 CF: Antes de tomar decisiones que le afecten, el padre y la madre
siempre han de informar y escuchar al hijo de 12 aos o ms, y el de menos de
12 si tiene conocimiento suficiente.
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l)
Potestad del padre y de la madre: los menores, dadas sus condiciones normales de
madurez, necesitan la asistencia y proteccin de los adultos (los padres,
prioritariamente, por motivos tanto biolgicos como culturales), que tienen
obligaciones de cuidado personal y educacin, y ostentan la potestad sobre los
mismos, lo que determina su representacin legal son los titulares de la potestad
quienes actan jurdicamente en nombre del menor- y quienes gestionan los
intereses patrimoniales del menor.
Por concesin de los titulares de la potestad: se exige que el menor tenga 16 aos
cumplidos y la consienta. Se otorgar por escritura pblica o por comparecencia
ante el juez encargado del Registro Civil. Es un acto irrevocable.
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edad). Se otorga en los casos en que los padres estn separados, la situacin
familiar sea mala y el ejercicio de la potestad se vea gravemente entorpecido,
existan nuevas parejas de los padres, etc.
Por vida independiente: cualquier menor de edad mayor de 16 aos que vive de
forma independiente en sentido amplio, con consentimiento de los padres, se le
considera emancipado de hecho.
El menor emancipado puede actuar, en un principio, del mismo modo que un mayor de
edad, si bien no puede realizar algunos actos de carcter patrimonial que la ley considera
potencialmente perjudiciales para su patrimonio. En estos casos, el emancipado necesita
que comparezcan junto a l su padre y madre, su cnyuge o su curador, etc. El emancipado
toma la iniciativa de sus actos pero necesita el complemento de capacidad en el momento
de la celebracin de los actos de que se trate.
Dicho complemento de capacidad ser necesario, segn los arts. 159 y 151 CF, y 323 CC,
para:
Renunciar a crditos.
27
28
Excusas de la tutela (arts. 187-188 CF): aunque los cargos tutelares son obligatorios, se
admiten causas por las que el designado puede excusarse del nombramiento o del
29
desempeo del cargo, segn que la causa exista en aquel momento o sobrevenga
posteriormente. Las causas no estn enumeradas taxativamente, pero el denominador
comn es que hagan excesivamente gravoso el ejercicio del cargo (edad, enfermedad,
ocupaciones personales, falta de vnculo). Las personas jurdicas slo podrn excusarse
cuando carezcan de medios suficientes para el adecuado desempeo de la tutela.
Contenido general de la tutela:
1.
Atencin y cuidado personal (207 y 218 CF): el tutor debe cuidar del tutelado y debe
procurarle alimentos, si los recursos de su patrimonio no son suficientes, as como
darle una educacin integral y, en su caso, hacer todo lo que sea necesario para la
recuperacin de su capacidad y para su mejor reinsercin en la sociedad. Asimismo,
ejercer cualquier otra facultad que se le haya conferido en virtud de la sentencia
judicial de incapacitacin.
2.
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31
4.
5.
6.
Educacin (en relacin con la tutela del menor) (215 CF): es necesaria la autorizacin
judicial para internar al menor en un centro o institucin de educacin especial. En
las decisiones relativas a la educacin del menor, si ste tiene al menos 12 aos y
manifiesta una opinin diferente, el tutor necesita la autorizacin judicial o la del
consejo de tutela, si existe.
III. Curatela
La curatela es un sistema de complemento o asistencia para los emancipados que no tienen
padres, los que obtuvieron el beneficio de la mayora de edad, los prdigos y los
incapacitados parciales. El curador asistir a tales personas en aquellos actos que imponga
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Prdigos.
Rgimen jurdico: se aplican a los curadores las normas sobre nombramiento, inhabilidad,
excusa y remocin de los tutores. No obstante, si el sometido a curatela hubiere estado con
anterioridad bajo tutela, desempear el cargo el mismo que hubiese sido su tutor, a no ser
que el juez disponga otra cosa (241 CF). El rgimen jurdico de los actos realizados sin
intervencin del curador cuando sta sea la preceptiva es el de la anulabilidad, es decir,
producen sus efectos hasta que no sean anulados por las personas legitimadas para ello,
esto es, por el propio curador o el sujeto a curatela desde que salga de ella.
Contenido de la curatela (242 CF): el curador no tiene la representacin del prdigo, del
emancipado o de la persona que est en situacin de incapacidad relativa, y se limita a
completar la capacidad. La sentencia que declare la prodigalidad o la incapacidad relativa
debe determinar el mbito en el cual la persona afectada puede administrar sus bienes y
aqul donde necesita la asistencia del curador. Esta asistencia ser necesaria para los actos
del art. 212 CF (actos de carcter patrimonial para los que el tutor o administrador de la
tutela necesitan autorizacin previa) y para otorgar captulos matrimoniales. Si el curador
se niega a prestar la asistencia en alguno de los actos que la requieran, la persona afectada
puede solicitar la autorizacin judicial para hacerlo sola o, alternativamente, la designacin
de un defensor judicial.
IV. Defensor judicial
Para resolver los conflictos, y situaciones transitorias, entre los titulares, entre ellos y entre
los titulares y los sometidos a tutela o curatela, existe el defensor judicial (arts. 247 y ss.
CF). El juez lo nombrar en los siguientes casos:
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Cuando, por cualquier causa, los titulares de la tutela o la curatela no ejerzan sus
funciones, mientras no acabe la causa o no se designe otra persona para el ejercicio
de los cargos.
En el resto de casos determinados por la ley (ej. 157 CF: contraposicin de intereses
entre los hijos y ambos padres).
V. Guardador de hecho
Para las situaciones de hecho en las que todava no se haya producido a constituir la tutela
o la curatela, existe la figura del guardador de hecho (arts. 253 y ss. CF), que es la persona
fsica o jurdica que tiene acogido transitoriamente a un menor que quedado desamparado
por aquella o aquellas personas que haban de cuidar de ella, o cualquier otra persona que,
por razn de sus circunstancias personales, puede ser declarada incapaz o sujeta a curatela.
El guardador de hecho debe poner en conocimiento del organismo competente en
proteccin de menores, si se trata de un menor, o de la autoridad judicial o del Ministerio
Fiscal, en otro caso, el hecho del acogimiento. Su actuacin deber ser siempre en beneficio
de la persona que guarda y se debe limitar al cuidado y administracin de los bienes de
manera ordinaria. Tiene derecho a ser indemnizado por los gastos soportados y por los
perjuicios que le haya ocasionado la guarda, siempre que no le sean imputables, con cargo
a los bienes de la persona en guarda.
1.5. El fin de la personalidad. La declaracin de fallecimiento.
Segn el art. 32 CC, La personalidad civil se extingue con la muerte de las personas. Las
consecuencias jurdicas que conllevan la muerte de una persona son:
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Art. 193 CC: Desaparicin prolongada: para considerar que es prolongada han de
haber transcurrido, como mnimo, 10 aos desde las ltimas noticias habidas del
ausente y, en caso que no haya, desde su desaparicin; o que hayan pasado 5 aos
desde las ltimas noticias habidas por el ausente, o en su defecto, desde su
desaparicin, si al expirar el referido plazo el ausente hubiera cumplido ya 75 aos
(los plazos expresados se computarn a partir del ltimo da del ao en que se
tuvieron noticias del ausente, o en defecto de ellas, desde el ao de su
desaparicin).
En el caso de que la desaparicin tenga lugar en una situacin que suponga un
riesgo inminente de muerte para las personas en general, los plazos varan segn el
acontecimiento: supuesto de catstrofe general o siniestro (3 meses), accin
terrorista (1 ao).
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Efectos: Presuncin de muerte (art. 195.2 CC); disolucin del matrimonio (art. 85 CC);
apertura de la sucesin (art. 196 CC).
Si las personas reaparecen, de acuerdo con el art. 197 CC: el ausente aparecido recobrar
sus bienes en el estado en que se encuentren y tendr derecho al precio y tendr derecho al
precio de los que se hubieran vendido o a los bienes que con este precio se hay adquirido,
pero no podr reclamar de sus sucesores rentas, frutos ni productos obtenidos con los
bienes de sus sucesin, sino desde el da de su presencia o de la declaracin de no haber
muerto. En el caso de que aparezca (el supuesto fallecido) la declaracin de fallecimiento
que exista ser ineficaz.
1.6 El Registro Civil: organizacin, los diferentes asientos, la publicidad registral y l
rectificacin del Registro Civil
Concepto: registro pblico del Estado cuya finalidad es garantizar una informacin fiable
sobre el estado civil de una persona y proporcionar un medio de prueba privilegiado sobre
dicho estado (art. 1 LRC). Los asientos del Registro Civil constituyen la prueba prioritaria
de los hechos a los que se refieren, y su contenido se presume cierto, salvo que en el
oportuno procedimiento judicial se pruebe otra cosa.
Organizacin territorial: hay tres niveles en la estructura del Registro Civil:
Secciones del Registro Civil: Existen 4 secciones que hacen referencia a hechos diferentes.
En cada seccin hay un libro diferente.
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Asiento: Es el apunte o nota que se realiza en los libros de un Registro Civil y que
constituye la expresin escrita de los datos o hechos que se documentan. Tipos:
El sistema del registro civil funciona sobre la base del folio personal, es decir, cada persona
tiene asignada una hoja. Asimismo, no funciona el principio de rogacin sino que la
inscripcin se puede hacer a instancia de parte o de oficio.
Eficacia de la inscripcin: La certeza de lo inscrito tiene una fuerza probatoria positiva y
no negativa, es decir, da fe de lo que consta pero no da fe de lo que no consta. La eficacia es
probatoria y, en algunos casos, el efecto no se produce hasta que no se inscribe (por
ejemplo, la nacionalidad). Constituye la prueba prioritaria y preferente de los hechos
(nacimiento y sus circunstancias, filiacin, matrimonio, defuncin, etc.) a que se refieren,
pero caben pruebas contradictorias en los procesos judiciales relativos a esos hechos.
Procedimiento registral: Las personas legitimadas para iniciar el procedimiento registral
son todas aquellas que tiene un inters en el hecho.
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Las inscripciones se practican mediante comparecencia ante el juez encargado del Registro
civil y documentos autnticos, que pueden ser notariales, judiciales o administrativos,
siempre que den fe del hecho que se trata de inscribir. Tambin se pueden practicar
mediante documento autntico extranjero, con fuerza en Espaa con arreglo a las leyes o a
los tratados internacionales.
Podrn practicarse, sin necesidad de previo expediente, por certificacin de asientos
extendidos en Registros extranjeros, siempre que no haya duda de la realidad del hecho
inscrito y de su legalidad conforme a la ley espaola.
En el caso de que la inscripcin sea notarialmente errnea (distinta es la rectificacin,
modificacin o alteracin del contenido), se deber presentar una instancia ante el juez del
registro para que inicie un procedimiento que repare el error.
Formas de publicidad: El Registro Civil es pblico, cualquier persona puede tener acceso a
l (art. 6.1 LRC). La publicidad se realiza por manifestacin y examen de los libros, previa
autorizacin del juez de primera instancia, o bien por certificacin de alguno o de todos los
asientos del mismo folio, literal o en extracto, o negativa, si no los hubiere. Tambin existe
el Libro de Familia (arts. 36-40 RRC), una especie de certificacin permanente donde se
certifica el matrimonio, las indicaciones sobre su rgimen econmico, el nacimiento de hijos
comunes o las adopciones comunes, la muerte de cualquiera de ellos, la nulidad,
separacin o divorcio.
Existen una serie de datos cuyo acceso queda restringido. Ser necesario una resolucin
judicial que justifique el inters especial de quien solicita la informacin para que sta le
sea facilitada (art. 51 LRC, 21 RRC).
Rectificacin: aunque el registro se presume exacto, es decir, correcto, ntegro y ajustado a
la realidad puede haber errores o datos registrados que, por un defectuoso o inexacto,
casual o voluntario, reflejo de la realidad, se deban modificar o rectificar. Las
rectificaciones, en principio, slo se pueden realizar de acuerdo con la sentencia firme que
haya finalizado el proceso en el cual se haya evidenciado el error. Ahora bien, la ley de
1957 admite la posibilidad de no tener que seguir un procedimiento judicial sino que basta
un expediente gubernativo ante el mismo Registro y, finalmente, la Direccin General de
los Registros y del Notariado, cuando se de alguna de las circunstancias previstas en los
arts. 93 y 94 LRC.
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AUSENCIA
Concepto y significado: En sentido material, es la falta de presencia. Est ausente quien en
un momento determinado no se encuentra en el lugar donde ha de estar. Jurdicamente, se
requiere incertidumbre sobre su existencia, originada por el tiempo transcurrido y la falta
de noticia sobre l. Esta duda nace oficialmente cuando media una declaracin judicial que
da nacimiento a la situacin de ausencia declarada.
El ausente tiene capacidad de obrar plena, tanto sobre los bienes que adquiera donde se
encuentre como sobre los que dej. La declaracin de ausencia no modifica en nada la
capacidad del ausente, sino que origina un rgimen especial de administracin de su
patrimonio abandonado.
Fases legales de la ausencia: Bajo la rbrica general de la ausencia, comprende el CC tres
situaciones diferentes:
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Por analoga con el tutor (en cuanto representa o suple al desaparecido) debe ser
remunerado, correspondiendo a la autoridad judicial la fijacin del importe y modo de
percepcin.
El defensor, una vez nombrado, deber practicar judicialmente, antes de empezar el
ejercicio de su cargo, y con intervencin del Ministerio Fiscal, inventario de bienes muebles
y descripcin de los inmuebles del desaparecido.
La terminacin de la situacin de defensa de los bienes se produce cuando aparece el
desaparecido o cuando se le declara judicialmente en estado de ausencia legal o fallecido, o
cuando termina el encargo para el que fue designado. Habr de ser reembolsado de las
cantidades que haya empleado en su gestin y ser indemnizado de los perjuicios sufridos
sin su culpa.
La ausencia legal: presupone una declaracin judicial, resultado de un procedimiento que
se sigue al efecto (art. 183 CC). La figura del defensor, si se ha acudido previamente a su
nombramiento, y las medidas que se hayan tomado durante la situacin de desaparicin de
la persona, persisten a no ser que se considere conveniente modificarlas.
La declaracin judicial de ausencia legal exige la concurrencia de determinados requisitos:
La declaracin judicial ha de ser solicitada por las personas obligadas a ello o por las
personas interesadas. Los obligados son indistintamente el cnyuge del ausente no
separado legalmente y los parientes consanguneos hasta el cuarto grado. El Ministerio
Fiscal estar siempre obligado, bien de oficio o en virtud de denuncia.
La declaracin de ausencia legal no tiene como misin abrir la sucesin mortis causa del
ausente, sino bsicamente la proteccin y defensa de su patrimonio. Por ello, se nombra un
representante para su conservacin y administracin. Sus funciones y obligaciones son:
La pesquisa de su persona.
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haber heredado cuando se presente, o sus herederos cuando se pruebe que exista al tiempo
de abrirse la sucesin habiendo fallecido despus salvo, salvo que los terceros contra los
que se dirigan los hayan adquirido por usucapin.
Efectos en la esfera familiar: La declaracin de ausencia legal determina que la patria potestad
ser ejercida solamente por el cnyuge del ausente. Este cnyuge necesitar la licencia
judicial para la realizacin de actos de administracin y de disposicin sobre bienes
gananciales para los que se requiere el consentimiento de ambos cnyuges. Si es el
representante del ausente, se le transfiere la administracin y disposicin de los
gananciales y, si no lo es, puede pedir judicialmente esa transferencia. Como la ausencia
implica un cese efectivo de convivencia conyugal, es causa de divorcio al transcurrir dos
aos desde la declaracin. Tambin es causa de separacin legal.
Fin de la ausencia legal: Termina la ausencia legal:
Por la muerte del ausente, que abre su sucesin, debiendo el representante hacer a
los herederos entrega del patrimonio. Creemos que debe regir la regla relativa a la
entrega de los frutos que haya percibido y los que deba percibir cuando hay mala
fe.
En cualquiera de los tres casos, el representante debe rendir cuentas de su gestin al frente
del patrimonio, dada su calidad de gestor de intereses ajenos. Incurrir en responsabilidad
si incumpli la obligacin de defenderlo y obtener de sus bienes los rendimientos de que
fuera susceptible, o si actu dolosa o negligentemente en su administracin.
La ausencia y el Registro Civil: Las declaraciones de ausencia se inscriben en el Registro
Civil al margen de la inscripcin de nacimiento (art. 46 LRC). El nombramiento de
representante se inscribe en el Registro del lugar en que se haya declarado la ausencia y la
del defensor del desaparecido en el lugar en que se constituy la defensa.
Se anotan:
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Proteccin erga omnes (frente a terceros): la ley ampara el nombre y apellidos frente a
todos.
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Tampoco puede imponerse el mismo nombre que ostente uno de sus hermanos, a
no ser que hubiese fallecido, a s como tampoco su traduccin usual a otra lengua.
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La conservacin por el hijo no matrimonial de los apellidos que vena usando antes
de la determinacin de su filiacin, siempre que inste el procedimiento dentro de
los 2 meses siguientes a la inscripcin registral de aquella determinacin o, en su
caso, a la mayora de edad.
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Proteccin civil del nombre: Pese que al art. 53 LRC dice que la ley ampara el nombre y los
apellidos frente a todos, no se regulan acciones protectoras de los mismos. Sin embargo,
puede afirmarse la existencia de dos acciones civiles distintas:
La accin de reclamacin: tiende a que la sentencia declare que una persona posee el
derecho a llevarlo y se ejercita frente a quien lo contesta o desconoce.
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Los esenciales del ser humano en su existencia (vida, integridad fsica, libertad).
Los sociales e individuales, separables del propio ser fsico (honor, intimidad,
imagen y condicin de autor).
49
Derechos innatos: se poseen por el hecho de ser persona, no se adquieren por efecto
de actos de adquisicin.
Derechos absolutos: oponibles erga omnes, frente a terceros (particulares) o frente a los
poderes pblicos.
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El ser humano no tiene un poder total y absoluto sobre su propia vida, pues ello
legitimara de manera incondicionada el suicidio y el consentimiento prestado al
homicidio cometido por otro. Ello es as porque la vida no posee un valor puramente
individual, sino acaso tambin ms amplio. Dice el TC (SSTC 27.6.1990, RTC 1990\120;
19.7.1990, RTC 1990\137; 17.1.1991, RTC 1991\11) que el derecho a la vida no puede
configurarse como un puro derecho de libertad que incluya el derecho a la propia
muerte. Ello no impide reconocer que, en el ejercicio de su libertad sobre el bien de la
vida, la persona pueda realizar y tomar decisiones en relacin con su propia muerte.
As, la Ley 41/2002 y la Ley 21/2000 permiten dictar instrucciones previas en cuanto a
la asistencia y tratamiento mdico para situaciones en las que puede expresar su
voluntad.
Los actos de voluntad y decisin relativos a la propia vida (conductas de riesgo,
tratamientos mdicos) son personales, no se ponen en manos de otros. Excepcin:
decisiones en el mbito sanitario sobre menores de edad inferior a 16 aos e
incapacitados (aqu, con control judicial: art. 219 CF). El TC entendi que no caba
condenar a los padres testigos de Jehov que se negaron a una transfusin sangunea a
su hijo menor que la precisaba para seguir con vida: STC 18.7.2002, RTC 2002\154).
El derecho a la vida opera como causa de justificacin de los actos dirigidos a
preservarla o a salvarla, que puedan constituir legtima defensa o estado de necesidad.
Ello es claro cuando es el propio titular del derecho el que lleva a cabo tales actos y los
realiza un tercero. Ms discutible es que la causa de justificacin pueda aplicarse a los
actos de las autoridades pblicas respecto de las personas plenamente capaces, aunque
una lnea de pensamiento semejante puede encontrarse en algunos fallos de los
tribunales.
El dao a la vida ha de ser reparado por quienes lo lesionen dolosa o culposamente o
en los casos en que as se admite, en virtud del riesgo creado. Se ha discutido si el
derecho al resarcimiento corresponde a los herederos del daado, como sucesores de la
propia vctima, suponiendo que el dao lo recibi la propia vctima, o si es un dao
material o moral que experimentan las personas que sufren perjuicios, econmicos o
espirituales. Hoy es generalizada en la jurisprudencia de las distintas salas del Tribunal
Supremo la doctrina que reconoce el derecho a los terceros perjudicados moral o
econmicamente, sin considerar el dao a la propia vctima.
2. Derecho a la integridad fsica: el ordenamiento jurdico atribuye a la persona el poder
de autodeterminacin sobre su propio cuerpo. Por tanto, permite que la persona pueda
ceder algunas partes de su cuerpo, es decir, disponer sobre su propia integridad fsica,
siempre que lo haga de forma gratuita (extrapatrimonialidad del cuerpo humano). Ej.
Donacin de sangre o donacin de rganos. Cualquier donacin se debe hacer de forma
expresa y se debe informa de los riesgos y sus consecuencias. La Ley 30/1979 sobre
extraccin y transplante de rganos exige mayora de edad para estas decisiones.
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que, en estos tres casos, cuando hay consentimiento o una intervencin sobre estos
derechos, la ley no nos proteger. El consentimiento debe ser expreso y es revocable,
sin que por ello quepa pena o castigo. Si la revocacin comporta daos o prdidas, se
podrn emprender acciones legales.
La ley distingue (arts. 7 y 8):
1. Intromisiones no permitidas: en funcin del tipo de derecho:
a. Derecho al honor: el difamar a una persona (cierta divulgacin de una noticia
atentando el honor de la persona).
b. Derecho a la intimidad: intrusiones ilegtimas (ej. un micrfono en mi
domicilio).
c. Derecho a la imagen: tomar y difundir imgenes de la persona: el nombre o
apariencia de la persona con fines publicitarios,...
2. Intromisiones permitidas:
a. Intromisiones autorizadas por ley (ej. posibilidad de escuchas de la polica).
b. Cuando en la intromisin predomina un inters relevante, cientfico... (ej. uso
del nombre o de la imagen de personajes histricos, polticos, etc.).
Tutela judicial:
Pueden demandar: el afectado y los herederos.
Alcance de la proteccin: i) Daos y perjuicios; ii) Solicitar al juez que adopte las
medidas necesarias para poner fin a la intromisin o evitar que se repita.
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No todas las agrupaciones de seres humanos con elementos en comn son tratadas
como persona jurdica (ej. familia, comunidades de bienes, comunidades
ocasionales de intereses).
Por su carcter
a) De derecho pblico: tienen una base territorial (Comunidades Autnomas,
Estado, Municipio, etc.) o institucional (creadas por la ley, para desempear
ciertas funciones pblicas)
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Por su estructura:
a) De tipo asociativo: el sustrato de la organizacin es un conjunto de personas que
se agrupan poniendo esfuerzo y/o bienes para un fin.
b) De tipo fundacional: el centro de la organizacin es un conjunto de bienes, para
cuya administracin para la obtencin de un fin exterior determinado existe la
organizacin.
Adquisicin de la personalidad:
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Corporaciones (art. 37 CC): Adquieren la personalidad jurdica segn la ley que las
crea o reconoce, de ordinario cuando la ley entra en vigor.
Personas jurdicas de inters particular (art. 36 CC): Se regirn por las disposiciones
relativas al contrato de sociedad.
1. Civil: art. 1669 CC (No tendrn personalidad jurdica las sociedades cuyos
pactos se mantengan secretos entre los socios, y en que cada uno de stos
contrate en su propio nombre con terceros (...)). Basta pues, su creacin y
actuacin abierta, no reservada u oculta (como si no existiera la organizacin,
siguen apareciendo los miembros por separado).
2. Mercantil: art. 116 CCom (El contrato de compaas, por el cual dos o ms
personas se obligan a poner en fondo comn bienes, industria o alguna de estas
cosas, para obtener lucro, ser mercantil, cualquiera que fuese su clase, siempre
que se haya constituido con arreglo a las disposiciones de este Cdigo. Una vez
constituida la compaa mercantil, tendr personalidad jurdica en todos sus
actos y contratos) y 119 Ccom. (Toda Compaa de comercio, antes de dar
principio a sus operaciones, deber hacer constar su constitucin, pactos y
condiciones, en escritura pblica que se presentar para su inscripcin en el
Registro Mercantil, conforme a lo dispuesto en el artculo 17. A las mismas
formalidades quedarn sujetas, con arreglo a lo dispuesto en el artculo 25, las
escrituras adicionales que de cualquier manera modifiquen o alteren el contrato
primitivo de la compaa. Los socios no podrn hacer pactos reservados, sino
que todos debern constar en la escritura social); 7.1 LSA (La sociedad se
constituir mediante escritura pblica, que deber ser inscrita en el Registro
Mercantil. Con la inscripcin adquirir la sociedad annima su personalidad
jurdica); y 11.1 LSRL (La sociedad se constituir mediante escritura pblica,
que deber ser inscrita en el Registro Mercantil. Con la inscripcin adquirir la
sociedad de responsabilidad limitada su personalidad jurdica).
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Capacidad jurdica (art. 38 CC, art. 311-2 CCCat): es la misma en las personas
jurdicas y en las fsicas, salvo algunas excepciones relativas a actos o derechos que
slo son predicables de las personas fsicas (ej. integridad fsica, derecho a contraer
matrimonio).
Estructura: las leyes establecen tipos preestablecidos de personas jurdicas dentro de las
que cabe amplia autonoma organizativa (art. 312-2 CCCat). Pero no caben tipos de persona
jurdica no consagrados legalmente.
La formacin de la voluntad y la actuacin externa de las PJ: La formacin de la voluntad
de la persona para la realizacin de actos y toma de decisiones debemos buscarla en su
organizacin interna, propia de cada tipo: asamblea general de socios y junta directiva, en
una asociacin, patronato en una fundacin, junta de socios y consejo de administracin de
una sociedad, etc. Las decisiones de los rganos forman la voluntad de la persona
jurdica (art. 312-1 CCCat), que determinara los actos y efectos que se imputan a la misma.
Junto a esta actuacin orgnica cabe tambin, a partir de sta, la de representantes
singulares de la persona jurdica (representacin voluntaria) designados por los rganos
competentes de la persona jurdica.
La responsabilidad de las PJ: esencialmente de dos tipos:
Contractual: nace del contrato y otros actos llevados a cabo por los representantes de
la persona jurdica. Responde la persona jurdica de las deudas con sus propios
bienes (arts. 10.4, 15.1 y 15.2 LO reguladora del Derecho de Asociacin). Los
miembros no responden personalmente de las deudas sociales (art. 15.2 LO
reguladora del Derecho de Asociacin), slo excepcionalmente (art. 10.4 LO
reguladora del Derecho de Asociacin), salvo en el caso de las sociedades sin
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responsabilidad limitada (arts. 1698 CC y 126 Ccom) en las que los socios
responden de las deudas sociales una vez agotados los bienes propios de la
sociedad.
Excepcionalmente, por razn de incentivos a la realizacin de sus funciones,
quienes ocupan posiciones orgnicas pueden ser hechos responsables de las deudas
de la persona jurdica: arts. 262.5 LSA, 105.5 LSRL, 172.3 Ley Concursal.
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Asamblea general: constituida por todos los asociados. Como rgano soberano, puede
deliberar sobre cualquier asunto de inters para la asociacin, adoptar acuerdos en el
mbito de sus competencias y controlar la actividad del rgano de gobierno.
Funciones (art. 322-2 CCCat):
Aprobar, en su caso, la gestin del rgano de gobierno, el presupuesto y las cuentas
anuales
Elegir y separar a los miembros del rgano de gobierno
Modificar los estatutos
Acordar la forma y el importe de las contribuciones a la financiacin de la asociacin
o al pago de sus gastos
Acordar la transformacin, la fusin, escisin o disolucin de la asociacin.
Acordar el ingreso y la baja en federaciones o confederaciones
Solicitar la declaracin de utilidad pblica
Aprobar el reglamento de rgimen interno y sus modificaciones
Acordar o ratificar la baja disciplinaria de los asociados
Resolver las cuestiones que no estn expresamente atribuidas a otro rgano de la
asociacin
Reuniones (art. 322-3 CCCat): se deben reunir con carcter ordinario, como mnimo, una
vez al ao, para aprobar, en su caso, la gestin del rgano de gobierno, el presupuesto
y las cuentas anuales. Se reunirn con carcter extraordinario cuando el rgano de
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Gratuidad del cargo (art. 322-16 CCCat): los miembros ejercen sus cargos gratuitamente,
aunque tienen al reembolso de los gastos debidamente justificados y a
indemnizaciones de los daos sufridos como consecuencia del ejercicio del cargo. Los
miembros que ejerzan funciones de direccin o gerencia u otras que no sean las
ordinarias de gobierno de la asociacin podrn ser retribuidos, siempre que se
establezca una relacin contractual, incluida la laboral.
Responsabilidad (art. 322-17 CCCat): sus miembros responden por los daos que causen
a la asociacin como consecuencia del incumplimiento de la ley o de los estatutos, o
por actos u omisiones negligentes en el ejercicio de sus funciones. El ejercicio de la
accin de responsabilidad deber ser acordado, por mayora simple, por la asamblea
general. Un nmero de asociados que, conjuntamente, represente al menos el 10% de
los votos sociales o el porcentaje que fijen los estatutos puede ejercitar la accin de
responsabilidad, en inters de la asociacin, cuando: (i) no se convoca la asamblea
general solicitada para acordar el ejercicio de la accin de responsabilidad; (ii) el
acuerdo adoptado es contrario a la exigencia de responsabilidad; (iii) la pretensin no
se formula judicialmente en el plazo de 1 mes a contar desde la adopcin del acuerdo.
La accin de responsabilidad prescribe a los 3 aos desde que los responsables cesan
en el cargo. Esta accin es independiente de la accin que corresponda a los asociados
o a terceros por actos u omisiones de los miembros de los rganos de gobierno que
hayan lesionado sus derechos o intereses. Esta ltima accin prescribe en un plazo de 3
aos de acuerdo con lo previsto en el art. 121-23 CCCat. Cuando la responsabilidad se
pueda imputar a varias personas, ser solidaria.
Cese del cargo (art. 322-18 CCCat): por muerte o declaracin de ausencia, en el caso de
las personas fsicas, o extincin, en el caso de las personas jurdicas; incapacidad o
inhabilitacin; vencimiento del cargo, salvo renovacin; renuncia notificada al rgano
de gobierno; separacin acordada por la asamblea general; otra causa establecida por
la ley o los estatutos.
Funcin de gobierno (art. 322-14 CCCat): los miembros del rgano de gobierno han de
ejercer sus funciones con la diligencia de un buen administrador. Para ello, tienen el
derecho y el deber de asistir a las reuniones, informarse sobre la marcha de la
asociacin y participar en las deliberaciones y adopcin de acuerdos. Tambin deben
cumplir deberes contables, custodiar los libros, actualizarlos y guardar secreto de las
informaciones confidenciales relativas a la asociacin, incluso despus de su cese en el
cargo.
Deber de elaboracin de las cuentas y de transparencia (art. 322-15 CCCat): el rgano de
gobierno debe elaborar el presupuesto y las cuentas anuales, que se debern presentar
a la asamblea general para su aprobacin en el plazo fijado por los estatutos y, como
mximo, en los 6 meses siguientes a la fecha de cierre del ejercicio.
3.
65
66
No se pueden constituir fundaciones cuya finalidad principal sea destinar las prestaciones
a los fundadores o a los patronos, a sus cnyuges o a las personas vinculadas por una
relacin de afectividad anloga, o a sus parientes hasta el cuarto grado, ni a las personas
jurdicas singularizadas que no persigan fines de inters general.
Las fundaciones pueden tener una duracin indefinida o temporal. En este ltimo caso, la
duracin debe ser suficiente para cumplir la finalidad fundacional.
Concepto de fundador (art. 331-1 CCCat): personas fsicas o jurdicas que han aportado, en
concepto de dotacin, bienes o derechos evaluables econmicamente que constan en la
carta fundacional.
Personalidad jurdica (art. 331-1 CCCat): se adquiere mediante la inscripcin de la carta
fundacional en el Registro de Fundaciones.
Inscripcin de la fundacin (art. 331-10 CCCat): los patronos han de solicitar la inscripcin
de la fundacin en el Registro de Fundaciones. Tambin la pueden solicitar los fundadores
o las personas encargadas de ejecutar la ltima voluntad del causante. La inscripcin slo
se puede practicar si se acredita al protectorado que ha aceptado el cargo un nmero de
patronos suficiente, de acuerdo con los estatutos, para constituir vlidamente el patronato,
actuar y adoptar acuerdos.
Constitucin (art. 331-2 CCCat): pueden constituir fundaciones las personas fsicas y
jurdicas, pblicas o privadas. Las personas jurdicas pblicas slo pueden hacerlo
conjuntamente con personas privadas, de acuerdo con su normativa.
La constitucin puede tener lugar mediante actos inter vivos o mortis causa. En el primer
caso, es necesario el otorgamiento de una carta fundacional y, en el segundo, la
manifestacin de la voluntad fundacional en testamento o codicilo y la designacin de las
personas fsicas o jurdicas que deban ejecutarla. stas debern otorgar la carta fundacional,
si es necesario completar la voluntad fundacional, o solicitar la inscripcin de la fundacin.
A falta de personas designadas por el causante o en caso de que stas hayan sido separadas
del cargo, el cumplimiento de tales actos corresponde al protectorado.
Si no es posible constituir la fundacin, los bienes aportados revierten a los fundadores,
salvo que stos hayan fijado otro destino. En la constitucin por causa de muerte, si el
testamento o codicilo no establecen otra cosa, el protectorado debe dar a los bienes una
destinacin de inters general que se corresponda en mayor medida con la voluntad
fundacional (art. 331-12 CCCat).
Contenido mnimo de la carta fundacional (art. 331-4 CCCat):
Las circunstancias de las personas fundadoras y, si se trata de fundaciones
ordenadas por causa de muerte, tambin las de las personas que ejecuten la voluntad
del causante
La voluntad de constituir una fundacin
67
68
Las reglas sobre organizacin y funcionamiento del patronato, que han de indicar su
Actos que no puede delegar (art. 332.1 CCCat): modificacin de los estatutos; fusin,
escisin o disolucin de la fundacin; elaboracin y aprobacin del presupuesto y de los
documentos que integran las cuentas anuales; actos de disposicin sobre bienes que, en
conjunto o individualmente, tengan un valor superior a 1/20 parte del activo de la
fundacin, salvo que se trate de la venta de ttulos valor con cotizacin oficial por un precio
que sea al menos el de cotizacin; constitucin o dotacin de otra persona jurdica; fusin,
escisin y cesin de todos o una parte de los activos y pasivos; disolucin de sociedades u
otras personas jurdicas; los que requieren autorizacin o aprobacin del protectorado.
Composicin y requisitos para ser miembro (art. 332-3 CCCat): rgano colegiado, que
puede estar formado por personas fsicas o jurdicas. Si son personas fsicas, deben cumplir
los siguientes requisitos: tener capacidad de obrar plena, no estar inhabilitadas para el
ejercicio de cargos pblicos o para administrar bienes y no haber sido condenadas por
delitos contra el patrimonio o contra el orden socioeconmico o por delitos de falsedad. Si
son personas jurdicas, se habr de estar a lo que establezcan sus estatutos en relacin con
la representacin en los rganos de representacin, direccin y gestin de otras personas
jurdicas.
Designacin de los patronos: estatutaria o por los fundadores (art. 332-4 CCCat).
69
70
71
Intervencin judicial (art. 336-4 CCCat): de oficio o a instancia de cualquier miembro del
patronato o de cualquier persona con un inters legtimo, puede solicitar a la autoridad
judicial que ordene la intervencin temporal de la fundacin, cuando advierta: i) una
gestin gravemente irregular; ii) una gestin que ponga en peligro la continuidad de la
fundacin; iii) una divergencia grave entre las actividades que lleva a cabo y los fines
fundacionales. Antes de solicitar la intervencin judicial, deber requerir al patronato para
que adopte las medidas necesarias para que se respete la voluntad fundacional y la
normativa correspondiente.
72
Concepto que tradicionalmente en el mundo del derecho ha sido central (ltimos 250 aos).
Introduccin:
a) En la reflexin sobre el sistema jurdico, el lenguaje de los deberes y de los derechos
ocupa un lugar prioritario.
b) Multiplicidad de nociones, con nfasis distintos: Savigny (poder y voluntad),
Ihering (inters), Kelsen (reflejo de norma de conducta o deber para otros).
Hoy se acepta, en trminos generales, una nocin ms bien abierta y no formal, de
contenidos muy variables.
Es un poder que el sistema jurdico concede a un individuo sobre uno o varios recursos
econmicos (en sentido amplio, no slo materiales) con carcter exclusivo y en su propio
inters. Se dice que existe un derecho subjetivo cuando las normas conceden a una persona
decidir y actuar sobre una determinada entidad de la realidad, que suponga un recurso
valioso. Al que tiene ese poder se le llama titular y los usos que ste haga sobre el recurso
sern, en principio, lcitos y legtimos, sus decisiones estarn amparadas por el sistema
jurdico (elemento activo: conjunto de facultades).
La intromisin de terceros en el mbito del derecho subjetivo ser, en principio, ilcita y se
podr reaccionar frente a ella (elemento defensivo o de proteccin). En relacin con ella se
puede hablar de accin como de la posibilidad de acudir ante los tribunales en defensa del
derecho subjetivo.
Hay muchos tipos de derecho debido a que son muchas las posibles facultades de decisin
y actuacin sobre un mismo objeto o recurso. Igualmente, la naturaleza de los objetos
posibles es muy variada. Por lo tanto, derechos subjetivos diferentes dan lugar a diversas
posibilidades materiales de decisin o accin.
Dimensiones de la nocin de derecho subjetivo:
a) El carcter exclusivo que caracteriza esta nocin implica que si uno es titular de un
recurso, otro no tiene poder de decisin sobre l. Cualquier uso de alguien que no
sea el titular ser, en principio, un acto ilcito. Pero la exclusividad no es
incompatible con la cotitularidad ya que la condicin de titular puede recaer sobre
varias personas (aunque hay ciertos derechos que no admiten la cotitularidad).
73
satisfaga sus
titular, no se
en principio,
lmites a esta
74
La distincin entre derechos reales y personales es menos ntida de lo que parece: los
derechos personales, a pesar del art. 1257 CC (Los contratos slo producen efecto entre las
partes que los otorgan y sus herederos; salvo, en cuanto a stos, el caso en que los derechos y
obligaciones que proceden del contrato no sean transmisibles, o por su naturaleza, o por pacto, o por
disposicin de la ley. Si el contrato contuviere alguna estipulacin en favor de un tercero, ste podr
exigir su cumplimiento, siempre que hubiese hecho saber su aceptacin al obligado antes de que haya
sido aqulla revocada), generan deberes de respeto de alcance general, esto es, al menos en
ciertas circunstancias deben ser respetados por todos y pueden ser defendidos frente a
sujetos distintos al obligado o deudor.
Ej.: el art. 14 de la Ley de Competencia Desleal, sobre Induccin a la infraccin contractual,
establece: 1. Se considera desleal la induccin a trabajadores, proveedores, clientes y dems
obligados, a infringir los deberes contractuales bsicos que han contrado con los competidores. 2. La
induccin a la terminacin regular de un contrato o el aprovechamiento en beneficio propio o de un tercero
de una infraccin contractual ajena slo se reputar desleal cuando, siendo conocida, tenga por objeto la
difusin o explotacin de un secreto industrial o empresarial o vaya acompaada de circunstancias tales
como el engao, la intencin de eliminar a un competidor del mercado u otras anlogas.
Por otro lado, hay derechos reales que no implican un poder directo (hipoteca,
servidumbres, por ejemplo) y algunos personales s, como el arrendamiento (alquiler) de
cosa.
En cuanto a su oponibilidad, en el sentido de perjuicio a otro, normalmente se pueden
oponer con carcter general los derechos reales (pero se deben tener en cuenta elementos
relevantes en muchos casos: buena fe, registro, publicidad, naturaleza del derecho,
naturaleza del conflicto, tipo de derecho real), pero no los personales con carcter general,
75
b)
Traslativa: el derecho que se adquiere por el nuevo titular es el mismo que el que
tena el antiguo titular. La regla general se establece en el art. 1112 CC
(transmisibilidad de los derechos patrimoniales: Todos los derechos adquiridos en
virtud de una obligacin son transmisibles con sujecin a las leyes, si no se hubiese pactado
lo contrario).
Constitutiva: el derecho que se adquiere se desgaja del derecho anterior, pero no son
exactamente coincidentes en sus facultades.
Mecanismos de prdida:
a)
Renuncia: acto voluntario del titular del derecho con la intencin de desprenderse de
l. Hay algunos derechos irrenunciables como, por ejemplo, muchos de la
personalidad o de carcter familiar.
b)
Extincin: es la muerte o fin del derecho y hay muchos tipos o causas: el fallecimiento
provoca la extincin de algunos derechos, la destruccin del objeto, el tiempo, etc.
76
c)
a)
-
b)
Universal: afecta a todos los derechos subjetivos trasmisibles que tuviera un titular.
El nuevo titular se pone en el lugar del antiguo para todos los derechos
trasmisibles. Ejemplos: la sucesin hereditaria, la fusin de personas jurdicas.
Singular o particular: slo afecta a ciertos derechos singularmente, no a la globalidad
de los de un sujeto.
Modificacin objetiva: el derecho no se extingue sino que pasa a tener un objeto
modificado. Puede ser cuantitativa o cualitativa en el ejemplo de la hipoteca. El objeto
de sta es un inmueble y si ste se quema, el objeto se pierde pero aparece uno nuevo
(la indemnizacin) que ocupa su lugar (subrogacin real. Ej.: art. 110.2 Ley
Hipotecaria: Las indemnizaciones concedidas o debidas al propietario de los inmuebles
hipotecados por razn de stos, siempre que el siniestro o hecho que las motivare haya tenido
lugar despus de la constitucin de la hipoteca y, asimismo, las procedentes de la expropiacin
de los inmuebles por causa de utilidad pblica. Si cualquiera de estas indemnizaciones debiera
hacerse efectiva antes del vencimiento de la obligacin asegurada y quien haya de satisfacerlas
hubiere sido notificado previamente de la existencia de la hipoteca, se depositar su importe en
la forma que convengan los interesados o, en defecto de convenio, en la establecida en los
artculos 1176 y siguientes del Cdigo Civil).
b)
c)
Dar incentivos al trabajo y al esfuerzo: sera el derecho a la recompensa por el trabajo del
individuo ya que una parte muy importante de los recursos de la sociedad son los
productos o resultantes de nuestro trabajo. Si sabemos que nos van a recompensar por
nuestro trabajo, esta claro que lo haremos.
Dar incentivos al uso y conservacin de los recursos escasos: la atribucin de derechos
subjetivos, al ser stos excluyentes, es un mecanismo de proteccin de los recursos
sobre los que recaen. Los derechos de propiedad, por ejemplo, evitan la llamada
tragedia de los comunes que es la situacin de sobreexplotacin de determinados
recursos a la que se llega en caso de que todos puedan hacer uso de ellos.
Evitar un exceso de medidas de proteccin y agresin de los recursos: si el Estado no asignara
estos derechos subjetivos, los individuos tendramos que estar todo el da vigilando
nuestros recursos porque nada nos garantizara que stos estuvieran a salvo. Con la
atribucin, se evita la lucha del todos contra todos.
77
d)
Los recursos irn a parar a quien ms los valore, siendo transferibles los derechos exclusivos
sobre los recursos: en principio, habr que esperar que obtenga el recurso aquel que ms
lo valore, por ejemplo, el que ms est dispuesto a pagar por l.
78
Activos especficos: inversiones que no tienen valor, o slo muy disminuido, fuera del
acuerdo riesgo de expropiacin o hold-up.
79
mdico bajo una regla de propiedad del pastelero, si slo pudiera hacer una oferta
de lo tomas o lo dejas?
c) Costes de supervisin y eficacia del acuerdo: los costes de controlar y asegurar que las
partes se comportarn de conformidad con el acuerdo alcanzado.
El sistema jurdico influye decisivamente (aunque no es el nico factor) en la existencia,
aumento y disminucin de todas estas clases de costes de transaccin.
Mecanismos de proteccin de los derechos subjetivos: stos no se protegen de forma
uniforme. Hay distintas formas de proteccin de cada derecho en funcin del tipo y de las
circunstancias (Calabresi/Melamed, 1972):
a)
b)
c)
Las reglas de propiedad: la ley impone que nadie pueda actuar sobre el objeto del
derecho sin el consentimiento del titular, frente a estas perturbaciones existen incluso
sanciones penales. Ej.: propiedad frente al expolio y el robo.
Las reglas de responsabilidad: esta medida ofrece el remedio de la indemnizacin de
daos y perjuicios al titular sobre el uso no consentido del objeto del derecho. Por
ejemplo, propiedad frente a la expropiacin forzosa de los poderes pblicos.
Las reglas de inalienabilidad: el titular puede evitar las interferencias de otro, pero lo que
no puede es disponer de su derecho en la totalidad o parcialmente, o slo de forma
muy limitada o controlada. Motivos de informacin, cuestiones distributivas y otras
razones. Ej.: derechos de la personalidad que, o bien son inalienables por entero, o son
transmisibles en circunstancias singulares y con serias restricciones(p. ej. trasplantes
de rganos, que exigen gratuidad y anonimato) o derechos de naturaleza poltica
(sufragio activo o pasivo, libertad sindical, etc.)
En relacin con la lgica- pregunta de cul de estas reglas es mejor, Calabresi y Melamed
consideran que si los costes de transaccin son bajos, son mejores las reglas de propiedad y,
si son altos, las de responsabilidad. La cuestin es ms compleja, sin embargo, y la
literatura econmica y jurdica que se ocupa de esta opcin es muy abundante, apuntando
hacia la idea de que no existe un nico criterio o factor de preferencia, sino mltiples, que
sern decisivos en funcin de un variado conjunto de circunstancias.
1.2. Relacin jurdica
sta puede ser objeto de dos niveles de aproximacin, o de dos nociones, si se prefiere:
a)
80
quedan sujetos a ese derecho. Segn esta segunda nocin, la relacin jurdica sera el
nexo que une entre s a sujetos titulares del derecho y destinatarios de deberes. Alguno
de ellos puede exigir al otro determinada conducta que ste deber observar.
Ello es importante porque los derechos no operan en el vaco y no tienen una relevancia
aislada, sino que generan deberes, conductas y expectativas de conducta entre sujetos.
2. Prescripcin y caducidad
El transcurso del tiempo puede afectar tanto a la adquisicin como a la prdida de
derechos.
1. Adquisicin: adquisicin de un derecho por un no titular por una situacin de
hecho prolongada en el tiempo: usucapin, arts. 531-23 y ss. CCCat, arts. 1930-1960
CC.
2. Prdida:
Prescripcin y caducidad en el derecho civil cataln: Primera Llei del Codi Civil
de Catalunya (Llei 29/2002, de 30 de desembre), arts. 121-1 a 122-5 CCCCat.
81
Objeto de la caducidad: Los derechos y los poderes jurdicos. Los poderes jurdicos
expresan la facultad de obtener algo conforme al ordenamiento jurdico. En la
caducidad lo que se va a extinguir es el poder o derecho en s mismo.
PRESCRIPCIN
Objeto: Pretensiones disponibles (art. 121-1 CCCat.). Las pretensiones disponibles
presuponen el carcter disponible de los derechos cuyo ejercicio permiten. El objeto nunca
ser el derecho subjetivo, sino que prescribir la pretensin o el derecho a reclamarlo, pero
no el derecho subjetivo en cuanto tal, que seguir existiendo (por ejemplo, en relacin con
otros sujetos). El art. 121-6 CCCat declara que la prescripcin produce efectos en perjuicio
de cualquier persona. Las pretensiones disponibles son esencialmente:
Accin para reclamar alimentos. Se considera que el derecho a pedir alimentos es esencial
para la vida del necesitado de ellos y no puede extinguirse nunca.
82
83
Ejemplos:
Plazo general: 10 aos (art. 121-20 CCCat.): Se utiliza para todo tipo de pretensiones,
no distingue si son de naturaleza real o personal.
Plazos trienales o anuales (art. 121-21 y 22 CCCat.): Los plazos trienales se refieren a
las acciones o pretensiones que hacen referencia a pagos peridicos,
remuneraciones de servicios y responsabilidad extracontractual (recientemente el
84
La pretensin haya nacido, es decir, que se hayan cumplido todos los requisitos de
la misma y que sea exigible.
CADUCIDAD
Concepto: Extincin definitiva de un derecho o un poder jurdico (tpicamente los que se
ejercitan para producir un cambio en una realidad jurdica) por el agotamiento del tiempo
fijado por el derecho. Este tiempo no puede computarse de nuevo ni reiniciarse. Entra en
funcin automticamente por ministerio de la ley y con independencia de la voluntad del
sujeto afectado, por lo que es (en principio, aunque no siempre) acogible de oficio por el
juez y no es susceptible de interrupcin.
Clases:
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Plazos: El CCCat. regula la caducidad pero no seala ningn plazo. Los plazos de
caducidad han de irse a buscar a las concretas reglas sobre derechos y poderes en la
regulacin de cada institucin jurdica.
Acciones personales: Prescriben a los quince aos todas las acciones de naturaleza
personal que no tengan sealado en la ley un trmino especial de prescripcin (art.
1964 CC).
86
Prescripciones trienales: Segn el artculo 1967 del CC, por el transcurso de tres aos
prescriben las acciones para el cumplimiento de las obligaciones siguientes
(tpicamente, procedentes de contratos de servicios y similares):
b) La de pagar a los jueces, abogados, registradores, notarios, escribanos, peritos,
agentes y curiales sus honorarios y derechos, y los gastos y desembolsos que
hubiesen realizado en el desempeo de sus cargos u oficios en los asuntos a que
las obligaciones se refieran.
c) La de satisfacer a los farmacuticos las medicinas que suministraron: a los
profesores y maestros sus honorarios y estipendios por la enseanza que
dieron, o por el ejercicio de su profesin, arte u oficio.
d) La de pagar a los menestrales, criados y jornaleros el importe de sus servicios, y
el de suministros y desembolsos que hubiesen hecho concernientes a los
mismos.
e) La de abonar a los posaderos la comida y habitacin, y a los mercaderes el
precio de los gneros vendidos a otros que no lo sean, o que, sindolo, se
dediquen a distinto trfico.
Prescripciones anuales: El art. 1968 del CC engloba estos supuestos en que el plazo
prescriptivo es de un ao:
a) La accin para recobrar o retener la posesin.
b) La accin para exigir la responsabilidad civil por injuria o calumnia , y la que
tiende a la reparacin del dao ocasionado por cualquier accin u omisin en la
que haya intervenido culpa o negligencia , sin estar las partes litigadas por
relacin jurdica. El plazo del ao se cuenta desde que lo supo el agraviado.
87
b)
Ejemplos:
STS, 1, 13.7.2007 (RJ 2007\5069): denegacin por el comit de admisin de una asociacin
deportiva del ingreso como socio de la misma a un particular. El control judicial de la decisin de
inadmisin de un socio no sustituye la decisin de la asociacin, sino que slo exige que los
rganos de la asociacin tomen la correspondiente decisin sobre una base razonable.
STS, 1, 17.9.2007 (La Ley n 6802): estimacin de la demanda de rectificacin registral del
nombre y sexo formulada por un varn que no se haba operado para reasignar su sexo. La
imposicin de la operacin quirrgica de reasignacin de sexo como requisito para autorizar la
rectificacin de la mencin registral del sexo y del nombre no vulnera el derecho fundamental a la
intimidad privada, pero se produce un freno al libre desarrollo de la personalidad (art. 10.1 CE)
que se proyecta en una lesin de la dignidad humana, en una falta de tutela de la salud (art. 43.1
CE), al respeto a la intimidad y a la propia imagen (art.18.1 CE) y a la proteccin de la integridad
fsica y moral (art. 15 CE). Aplicacin de la Ley 3/2007, de 15 de marzo, en materia de
rectificacin registral de la mencin relativa al seco de las personas, a los asuntos judiciales en
curso en el momento de su entrada en vigor.
88
b)
c)
De carcter moralista: han sido las dominantes y hoy probablemente tambin lo sean.
En definitiva, la autonoma privada existe porque esas decisiones de los individuos
promueven el bien y la virtud. Es bueno que el sistema jurdico las haga obligatorias y
el Estado las respalde precisamente porque persiguen el bien. Ideas de Aristteles o
Toms de Aquino, muy influyentes histricamente, aunque sea de forma inadvertida.
De carcter libertario: no hay libertad plena sin el respaldo jurdico a muchas decisiones
de los individuos, sta implica libertad de obligarse jurdicamente. Y la libertad debe
ser protegida al mximo por el Estado respetando las decisiones elegidas por los
individuos. Segn este fundamento, los lmites externos a la autonoma privada son
mucho ms reducidos.
De carcter utilitarista: el respaldo jurdico de la autonoma privada mejora el bienestar
de los individuos y, en definitiva, de la sociedad en su conjunto. Aunque esta teora no
implica dar respaldo a aquellos actos que no lleven al bienestar por muy libres que
sean. Se trata de promover el respaldo jurdico a las decisiones libres de cooperacin
entre los individuos, los cuales no podran prosperar en muchas circunstancias sin el
respaldo jurdico y la vinculacin jurdica consiguiente.
Existe un mandato de proteccin para los poderes pblicos en relacin con los
derechos especficos (propiedad, libertad de empresa, libertad de matrimonio y,
acaso, la libertad contractual) en los que se expresa.
Los poderes pblicos, al intentar limitar la autonoma privada, deben ir con cautela ya
que las medidas pueden ser fcilmente tachadas de inconstitucionales en caso de no
traspasar los lmites en la intervencin de la autonoma privada, aunque sta se halla
sujeta a restricciones (ponderacin del derecho afectado con otros bienes
constitucionalmente protegidos. Ej.: STS, 3, 24.12.1985 (Ar. 872): improcedencia de
exigir la conduccin personal del taxi por el titular de la licencia; infraccin del
89
principio de libertad de empresa). Estas limitaciones, para ser vlidas, deben superar
tres requisitos: deben ser necesarias, adecuadas y proporcionales (la medida tomada no
puede ser exageradamente gravosa).
2. La relevancia horizontal de la autonoma privada: referente a las reglas entre particulares.
En cuanto a los conflictos que puedan suceder, se plantean dos formas de resolucin:
- Eficacia inmediata de los derechos fundamentales: stos son inmediatamente
eficaces frente a cualquiera, ya sea un ente pblico o un particular. Son erga omnes y
por tanto, oponibles frente a todo el mundo.
- Eficacia mediata de los derechos fundamentales: stos nicamente son de eficacia
inmediata alegados frente a los poderes pblicos pero no frente a particulares. Para
que s sean frente a stos de eficacia inmediata debern ser regulados o previstos por
la ley.
Ejemplo: STS, 3, 15.1.2007 (La Ley n 6701): exclusin de la participacin de mujeres
como soldados en la celebracin del Alarde de Hondarribia no discriminatoria. El
principio de igualdad no se opone a que entidades particulares promuevan o celebren
actos en la va publica con restricciones o lmites en su participacin. La prohibicin de
discriminacin por razn de sexo en el plano privado no significa que toda actividad que
lleven a cabo los particulares, y suponga la intervencin de una pluralidad de personas,
exija una determinada participacin de hombres y mujeres, si es que sus promotores no la
contemplan o no la consienten. Ser preciso examinar, en cada cas, cul es la naturaleza de
la relacin entre particulares, qu circunstancias concurren en ella y si se ven afectados
otros derechos de quienes reclaman el trato igualitario y si sus pretensiones entran en
conflicto con los de quienes conciben la actividad en cuestin.
Pero hay que plantearse una serie de advertencias a la hora de hablar de ambos tipos de
eficacia sobre la autonoma privada:
90
Relacin con la dignidad de la persona. Segn el art. 512 CP, Los que en el ejercicio de
sus actividades profesionales o empresariales denegaren a una persona una prestacin a la
que tenga derecho por razn de su ideologa, religin o creencias, su pertenencia a una etnia,
raza o nacin, su sexo, orientacin sexual, situacin familiar, enfermedad o minusvala,
incurrirn en la pena de inhabilitacin especial para el ejercicio de profesin, oficio, industria
o comercio, por un perodo de uno a cuatro aos.
91
92
B
-
C
-
Negocios obligatorios: son negocios en los cuales los efectos jurdicos que se
pretenden son crear una obligacin.
Negocios dispositivos: afectan directamente a un derecho subjetivo que ya
exista, suponen un cambio inmediato en la titularidad de stos. Ej.:
condonacin, testamento
Negocios mortis causa: son los que producen efectos tan slo despus de la
muerte del autor de la declaracin y en contemplacin a la muerte de
algunos de los sujetos del negocio.
Negocios inter vivos:regulan las relaciones jurdicas de las personas en vida.
Art. 354 CC: Pertenecen al propietario: 1. Los frutos naturales. 2. Los frutos industriales.
3. Los frutos civiles.
93
Art. 366 CC: Pertenece a los dueos de las heredades confinantes con las riberas de los ros
el acrecentamiento que aquellas reciben paulatinamente por efecto de la corriente de las
aguas.
c) El negocio jurdico, en cambio, es una declaracin de voluntad que produce unos efectos
jurdicos porque se desean. Los efectos por lo tanto, son ex voluntate porque slo se dan
en la medida que se quieran.
d) Los actos de complacencia se delimitan en el marco de los negocios jurdicos en relacin
con aquellas actuaciones voluntarias que en determinadas relaciones sociales estn
desprovistos de efectos jurdicos. Hay muchos actos de la vida social que se parecen
externamente a un negocio jurdico pero que, sin embargo, no producen efectos
jurdicos porque las partes as lo entienden (se realizan bajo el presupuesto de que no
crean efectos jurdicos) como presupuesto de su interaccin. No pretenden crear un
vnculo jurdico y, por tanto, no cabe exigir cumplimiento de lo prometido, ni reclamar
daos y perjuicios, ni siquiera por la posible confianza defraudada: un ejemplo es el de
invitar un amigo a cenar a casa y que l rompa un objeto muy valioso. En este caso y
situaciones similares, surgen dudas de si es posible reclamar jurdicamente, o si hay
una general exoneracin de responsabilidad. Igualmente, en muchas situaciones
implcitamente se excluyen o se debilitan las reglas de responsabilidad aplicables en las
interacciones jurdicas. Pero en los casos de daos muy graves (muerte, lesiones
severas) en un contacto social parece claro que stos no estn necesariamente excluidos
de toda consecuencia jurdica.
Ejemplo:
STS, 1, 17.7.2007 (La Ley n 6815): cada sufrida al pisar un juguete en el piso de unos amigos.
Segn el tribunal, En el mbito domstico son fcilmente imaginables acciones u omisiones
culposas o negligentes de los anfitriones para con sus invitados, como por ejemplo servir una
comida sin haberse preocupado de que est en buenas condiciones o no haber reparado antes de
la visita desperfectos del material aislante de los cables elctricos exteriores o a la vista. Pero ello
no significa que todas las situaciones hipotticamente peligrosas sean merecedoras de imputacin
objetiva si el peligro es remoto y aquellas entran dentro de la normalidad de un hogar.
94
Adems, hay actos y manifestaciones de voluntad a los que la ley asocia determinados
efectos legales, pero no porque sean queridos, sino por imposicin legal (actos de
denuncia, comunicacin, oposicin): actos paranegociales.
1.3. La declaracin de voluntad
Es el elemento constitutivo fundamental del negocio jurdico. Es una conducta dirigida a
manifestar la voluntad de producir unos efectos jurdicos determinados. sta implica dos
elementos que son necesarios para poder hablar de declaracin de voluntad:
a)
95
B
-
96
b)
Qu ocurre cuando hay discrepancias entre el aspecto interno y el externo? Por ejemplo:
un vendedor pone el precio de la cosa en 100. El comprador acepta mandndole una carta
de aceptacin poniendo por equivocacin un valor de 1000 en vez de 100. Hay tres posibles
soluciones:
1. Teora de la voluntad: se le da valor prioritario a la voluntad interna. En este caso el
comprador acabara pagando 100 pese al error.
2. Teora de la declaracin: se le da valor prioritario a la manifestacin exterior. Se
defiende esta postura si se tiene en cuenta que la declaracin de voluntad slo
alcanza relevancia en cuanto se exterioriza y porque normalmente es difcil precisar
cul es la voluntad interna que verdaderamente acta en la negociacin. En este caso
el comprador acabara pagando 1000 ya que esa fue su declaracin.
3. Teora de la responsabilidad y confianza: es una teora que propone una solucin
mixta. El destinatario de la declaracin no puede quedar defraudado en la confianza
que haba depositado en la declaracin que se le ha dirigido. As que el sujeto del
negocio que, por su culpa, hace una declaracin que no coincide con su verdadera
voluntad debe sufrir las consecuencias de sus actos pagando una indemnizacin o,
incluso, si es necesario para proteger la confianza legtimamente depositada,
quedando sujeto a los efectos del negocio no querido.
mbitos o causas de discrepancia entre voluntad y declaracin y modos de abordarlos:
97
98
c.
d.
99
100
Igualdad: todos son iguales ante la ley, y ante el contrato llegan en posicin de
igualdad. El derecho del contrato ha de mantener esta igualdad.
Los lmites a la libertad de contenido contractual son escasos, esencialmente los del art.
1255 CC: Los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por
conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico:
Ley imperativa:
a)
Dolo: 1102 CC (La responsabilidad procedente del dolo es exigible en todas las
obligaciones. La renuncia de la accin para hacerla efectiva es nula).
b)
Donacin universal de bienes futuros: 635 CC (La donacin no podr comprender
los bienes futuros. Por bienes futuros se entienden aquellos de que el donante no puede
disponer al tiempo de la donacin).
c)
Herencia futura: 1271 CC (Sobre la herencia futura no se podr, sin embargo, celebrar
otros contratos que aqullos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisin de un
caudal y otras disposiciones particionales, conforme a lo dispuesto en el artculo 1056).
d) Donaciones entre esposos
e)
Pacto comisorio: 1859 CC (El acreedor no puede apropiarse las cosas dadas en prenda
o hipoteca, ni disponer de ellas).
f)
Reglas sobre forma de algunos contratos
Orden pblico:
a)
b)
Poco despus del CC, las transformaciones polticas, econmicas y sociales provocan
cambios en el modelo liberal de contrato:
101
Contratos regulados: Quiebran la igualdad formal entre las partes y aparecen tipos
contractuales cuyo contenido se regula intensamente a favor, declaradamente, de
uno de los contratantes, a causa precisamente de la desigualdad (real o aparente) de
partida. Tipos especficos: contratos de trabajo, de arrendamientos urbanos y
rsticos, de seguro. De manera crecientemente importante, en todas, o casi, las
relaciones contractuales entre empresas y consumidores.
A pesar de estos notables cambios, la libertad contractual sigue siendo pieza esencial del
Derecho del contrato.
Cul es la funcin actual del Derecho de contratos? El papel del Derecho de contratos no
es slo preservar la voluntariedad, preservar la igualdad de armas y de informacin y
evitar efectos externos negativos, sino tambin ahorrar costes de transaccin
proporcionando una regulacin integradora de la voluntad (art. 1258 CC: Los contratos se
perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo
expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean
conformes a la buena fe, al uso y a la ley) y controlar el oportunismo y la obtencin de ventajas
ilcitas a costa del otro contratante, mediante el otorgamiento de remedios eficaces frente al
contratante incumplidor. Del correcto cumplimiento de estas funciones depende la
eficiencia del Derecho de contratos y, en buena medida, la contribucin de un sistema
jurdico al desarrollo de una sociedad.
Clasificaciones de los contratos
1. Distincin entre los contratos consensuales, reales y formales:
o Consensuales: los que adquieren la perfeccin por el mero consentimiento.
o Reales: se perfeccionan mediante la entrega de la cosa.
102
103
a)
Especialidad de la transaccin del art. 1817.2 CC: (...) no podr una de las partes
oponer el error de hecho a la otra siempre que sta se haya apartado por la
transaccin de un pleito comenzado.
b)
104
Temor racional.
105
c)
4. Dolo (art. 1269 CC): es conducta de engao a la otra parte y apta para influir en la
conducta de consentimiento contractual. Este engao lleva a contratar pero el
engaado, de saber la verdad, no lo hubiera hecho de la misma forma. Se requiere:
a) Conducta antijurdica dirigida a provocar la declaracin, con actitudes contrarias a
la buena fe y proveniente del otro contratante (art. 1268 y 1269 CC). No hay dolo
invalidante del consentimiento contractual si el engao procede de un tercero que
no est actuando en connivencia con la otra parte del contrato.
b) Que la voluntad del declarante haya quedado formada sin la libertad necesaria.
c) Que la conducta sea determinante de la declaracin.
d) Que el dolo sea grave (art. 1270.1 CC).
Aspecto:
a) Externo: actuaciones, palabras y maquinaciones, activos, pero tambin segn
criterio de aplicacin creciente, omisivos (no revelar informacin que se posee y se
debe, segn buena fe, revelar)
b) Interno: mala fe en la captacin de la voluntad
Distincin entre dolo causante (dolus causam dans, art. 1269 CC), si el dolo es
determinante, es decir, sin el cual no se hubiera celebrado el contrato, y dolo incidental
(art. 1270.2 CC), cuando el dolo no determina la voluntad de contratar de la otra parte
sino que slo supone hacerlo en condiciones ms desfavorables y que obliga al que lo
emple a indemnizar daos y perjuicios.
Tambin puede ser relevante, aunque la tendencia creciente de los sistemas jurdicos es
reducir su importancia imponiendo sobre la parte que tiene ms informacin o
conocimiento un deber positivo de revelar informacin, la distincin entre dolo activo
(conductas de engao, mentir) y dolo omisivo (no revelar toda la verdad o toda la
informacin que un contratante posee y el otro no)
Ejemplos de error y dolo:
106
107
invalidante del consentimiento, y, por consiguiente, determinante de la nulidad anulabilidaddel contrato, con arreglo a los arts. 1265, 1269 y 1270 del Cdigo Civil (...). Existe una conducta
insidiosa -con propsito de engao- por parte del vendedor, dirigida a provocar la voluntad
negocial, la cual, como declara la jurisprudencia, se puede manifestar tanto por las palabras
empleadas -lo que se dice- como por la reticencia, consistente en la omisin de hechos o
circunstancias influyentes y determinantes para la conclusin del contrato, y respecto de los que
existe el deber de informar segn la buena fe o los usos del trfico.
STS, 1, 11.5.2007 (RJ 2007\2134): dolo del asegurado al responder a las preguntas del
cuestionario de salud, pues ocult el padecimiento de una rectorragia intensa y la
prctica de una fibrocolonoscopia en fechas inmediatas precedentes con indicaciones
sugestivas de una tumoracin maligna. El asegurado falleci por cncer en el aparato
digestivo. Cuando concurre dolo, la facultad del asegurador de impugnar el contrato
en los casos de inexactitudes en la declaracin del asegurado es aplicable aunque haya
transcurrido ms de un ao desde su conclusin.
108
109
Pero esta exigencia de causa puede ser un inconveniente desde el punto de vista prctico
porque en muchas ocasiones entorpece las transacciones econmicas, ya que muchos
derechos y obligaciones nacidos de contratos circulan sin causa en el sentido de que la
causa del contrato y de los derechos de crdito que derivan de l no trasluce
necesariamente al derecho, a los actos de su ejercicio, o a los pagos de las obligaciones. El
CC pone solucin a esto en el artculo 1277 sobre la presuncin de existencia y validez de la
causa: aunque la causa no se exprese en el contrato, se presume que existe y que es lcita mientras
el deudor no pruebe lo contrario. En estos casos se habla, en sentido impropio, de los
llamados obligaciones o contratos abstractos, no porque no tengan o no precisen causa, sino
porque la causa no aparece expresada en el contrato, pero se presume que existe y que es
vlida, salvo que se pueda probar lo contrario.
El contrato sin causa, o sin causa suficiente, o con causa ilcita o inmoral, es nulo (art. 1275
CC). Para los casos de nulidad por causa ilcita o inmoral se prevn reglas especiales que
tratan de desincentivar tales contratos (arts. 1305 y 1306 CC).
Simulacin, fiducia y negocio indirecto: Son tres situaciones especiales de los contratos en
relacin con la causa:
a) Simulacin: Es la expresin de una causa falsa, consiste en realizar una declaracin de
voluntad de contratar no autntica para crear una apariencia de contrato. La
declaracin de las partes no coincide con la voluntad interna y ello tiene como objetivo
ocultar, por motivos diversos, la verdadera intencin de los contratantes. La simulacin
puede ser:
1. Simulacin absoluta: hay apariencia de contrato pero no hay ninguno realmente
querido como bajo el simulado. Siendo lo simulado nulo, no hay nada vlido. No se
pretende con sta ningn efecto jurdico, salvo el de crear una apariencia. Ej.: A
tiene muchas deudas y slo le queda una casa, entonces ante el temor de que sus
acreedores se la reclamen, decide simular una compraventa con B. A simula
vender el piso a B y ste simular haberle dado el dinero a A como precio. Este
negocio tiene un fin de ocultar y burlar a los acreedores de A.
2. Simulacin relativa: hay un negocio oculto verdaderamente querido que se oculta
bajo otro aparente. Siendo el contrato simulado nulo por no haber voluntad
contractual verdadera, el oculto s ser vlido si cumple los requisitos para su
validez. Se pretende un efecto diferente al que se aparenta. Ej.: unos padres tienen
un hijo al que quieren regalar un piso, pero como la donacin est mal vista
fiscalmente, deciden simular una compraventa para ahorrarse los impuestos.
Para que exista la simulacin deben concurrir tres requisitos:
1. Que exista una divergencia entre la verdadera voluntad contractual y la que se
muestra al exterior.
2. Que la divergencia sea deliberada, buscada, y que se apoye en un acuerdo entre las
partes.
110
111
menores de los que le son propios, slo como facultar una actuacin por cuenta del
fiduciante.
Pero pueden surgir conflictos de la utilizacin de estos pactos fiduciarios. Estos conflictos
suelen darse con acreedores del fiduciario. En el ejemplo de la fiducia cum creditore, podra
haber un conflicto si B debiera a su vez dinero a la Seguridad Social, por ejemplo. Entonces
lo que ocurrira sera que la SS, al ver que B aparece como propietario de un piso, se lo
embargara para cobrarse la deuda. El problema est en que B no es realmente un
propietario, pero no hay forma pblica de probar frente a la Seguridad Social que lo que
haba en realidad era un pacto fiduciario.
Hay visiones diferentes acerca del trato que debe darse al contrato o negocio fiduciario.
Para explicar la naturaleza del negocio fiduciario se ha recurrido tradicionalmente a la
teora del doble efecto: se parte de la existencia de dos contratos separables conceptualmente:
o
Uno con efecto real, eficaz erga omnes. Frente a todos, se producen los efectos de la
forma contractual elegida y realizada por las partes frente al exterior. Los que son
ajenos al contrato fiduciario creen que B es el propietario, en virtud de la compraventa
que aparece realizada y cumplida, y por tanto, pueden embargarle, si son sus
acreedores.
Otro con efecto meramente obligacional, eficaz inter partes. Entre las partes el pacto
fiduciario s es vlido aunque como hemos visto de cara a los dems se produce el
efecto real. Los terceros que sepan de este efecto obligacional, del pacto fiduciario,
quedan vinculados a l, los que sepan que B es fiduciario y A fiduciante no podran
luego desconocerlo con su conducta. El fiduciante, una vez cumplida la obligacin
(pagar el precio del piso ms los intereses), tiene accin personal para recuperar el
objeto transmitido al fiduciario. El adquiriente en garanta tiene derecho a retener la
cosa hasta que se haya extinguido la obligacin garantizada (hasta que le devuelvan el
precio del piso y los intereses).
112
Todo contrato exige una declaracin de voluntad que debe manifestarse hacia el exterior.
Pero cuando en derecho civil se habla de forma, nos referimos a que para la validez de
determinados contratos es necesaria una determinada forma, no vale cualquiera.
El principio general, sin embargo, es la libertad de forma que implica que cualquier forma
vale para dar lugar a un contrato, ya sea un contrato celebrado de palabra, por escrito, ante
notario Este principio se encuentra en el artculo 1278 del CC:
los contratos sern obligatorios, cualquiera que sea la forma en que se hayan celebrado,
siempre que en ellos concurran las condiciones esenciales para su validez.
Este principio de libertad de forma tiene algunas excepciones:
a)
Otra excepcin tradicional es la de la donacin, sobre todo la de inmuebles (art. 633 CC,
art. 531-12.1 CCCat), que exige escritura pblica.
Art. 633 CC: Para que sea vlida la donacin de cosa inmueble, ha de hacerse en escritura
pblica, expresndose en ella individualmente los bienes donados y el valor de las cargas que
deba satisfacer el donatario. Ejemplo: STS, 1, 11.1.2007 (La Ley n 6685): nulidad de donacin
oculta bajo una escritura pblica de venta totalmente simulada. El art. 633 CC, cuando hace forma
sustancial de la donacin de inmuebles la escritura pblica, no se refiere a cualquier escritura
pblica sino a una especfica donde deben expresarse los consentimientos del donante y del
donatario. Una escritura pblica de compraventa totalmente simulada no cumple los requisitos
del art. 633 CC, pues el negocio disimulado de donacin que se descubra no rene para su validez
y eficacia dichos consentimientos.
Art. 531-12.1 CCCat: 1. Les donacions de bns immobles solament sn vlides si els donants les
fan i els donataris les accepten en una escriptura pblica. L'acceptaci feta en una escriptura
posterior o per mitj d'una diligncia d'adhesi s'ha de notificar de manera autntica als
donants.
b)
113
c)
d)
Excepciones en ciertos contratos de empresas y consumidores: la ley impone para stos con
gran frecuencia:
- que el contrato sea escrito
- un contenido mnimo
- de ordinario (aunque no siempre, sealadamente no ocurre as en la compraventa
ordinaria de bienes de consumo) que incluyan el derecho de arrepentimiento o
desistimiento unilateral para el consumidor (ver apartado 15.4)
114
a)
b)
115
Importancia a efectos de integracin: esos actos previos al contrato pueden llegar a pasar al
contenido del contrato, an cuando no se recojan en el documento o texto del contrato.
La publicidad, por ejemplo.
Art. 61 Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de noviembre, por el que se aprueba el texto
refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras leyes
complementarias:
1. La oferta, promocin y publicidad de los bienes o servicios se ajustarn a su naturaleza,
caractersticas, utilidad o finalidad y a las condiciones jurdicas o econmicas de la contratacin.
2. El contenido de la oferta, promocin o publicidad, las prestaciones propias de cada bien o
servicio, las condiciones jurdicas o econmicas y garantas ofrecidas sern exigibles por los
consumidores y usuarios, an cuando no figuren expresamente en el contrato celebrado o en el
documento o comprobante recibido y debern tenerse en cuenta en la determinacin del principio
de conformidad con el contrato.
3. No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, si el contrato celebrado contuviese clusulas
ms beneficiosas, estas prevalecern sobre el contenido de la oferta, promocin o publicidad.
116
Por los casos de contrato nulo por causa achacable a una de las partes: una de las partes
tiene la culpa de la nulidad. Por ejemplo si un individuo es dueo de un bien de
patrimonio histrico y sabiendo que no se puede vender para la exportacin, lo
vende a un rico americano, el contrato ser nula y tendr que devolver el precio
percibido ms una indemnizacin por daos y perjuicios al comprador frustrado,
pues la nulidad es achacable a su omisin de informacin sobre el carcter del bien
que har nulo el contrato.
Por los casos de nulidad por falta de forma: aquel que se niegue a cumplir la forma
exigida legalmente (en algunos casos, no en todos: por ejemplo, no ser as en
donacin o captulos matrimoniales) deber indemnizar por daos y perjuicios a la
otra parte. El que ha alcanzado un acuerdo que no podr llegar a ser vlido por
negarse a cumplir la forma prescrita puede tener que indemnizar a aquellos que
confiaron en que el acuerdo se formalizara.
Por los casos de ruptura en las negociaciones: son los ms frecuentes. La libertad
contractual se basa en decidir si se quiere negociar o no, por eso a la hora de
imponer responsabilidad por romper un trato hay que ir con cuidado. La
responsabilidad no tendra que chocar con la libertad contractual. Son situaciones,
por ejemplo, en las que una de las partes inicia las negociaciones con mala fe. Ej.:
STS, 2, 16.5.1988 (Ar. 4308): Altos cargos del Banco de Vizcaya, S.A haban
ofrecido un traslado a una oficina de Miami (U.S.A.) a un empleado del
mencionado banco. Durante la negociacin de las condiciones de traslado el
demandante, Felipe C.R., vendi su casa en Espaa, mientras que su esposa (la
tambin demandante Esther L.S.), obtuvo la excedencia voluntaria en su trabajo de
Auxiliar de Clnica de la S.S. El citado traslado no se produjo en ningn momento
puesto que el Banco demandado haba iniciado, en realidad, una maniobra para
comprobar la disponibilidad de sus empleados. El TS ratifica la sentencia de
primera instancia, que aprecia mala fe por parte de la Entidad bancaria y de los dos
altos empleados (culpa extracontractual) y concede a los demandantes la suma de
cuatro millones de pesetas (24.040,48 ) con sus intereses legales, a pagar
solidariamente en concepto de perjuicios sufridos.
117
El art. 708 LEC establece la posibilidad de que una condena a emitir una declaracin de voluntad
(Cuando una resolucin judicial o arbitral firme condene a emitir una declaracin de voluntad,
transcurrido el plazo de veinte das que establece el artculo 548 sin que haya sido emitida por el ejecutado,
el tribunal, por medio de auto, resolver tener por emitida la declaracin de voluntad, si estuviesen
predeterminados los elementos esenciales del negocio. Emitida la declaracin, el ejecutante podr pedir que
se libre, con testimonio del auto, mandamiento de anotacin o inscripcin en el Registro o Registros que
correspondan, segn el contenido y objeto de la declaracin de voluntad).
b)
El precontrato tambin se entiende por algunos como un contrato base que no obliga a
contratar sino a colaborar. Slo establece unas pautas generales del contrato especfico
y las partes deben colaborar en su desarrollo y concrecin en el acuerdo definitivo. As
la parte no podr forzar a la otra a contratar, sino a seguir negociando con seriedad y
buena fe esas pautas generales en el desarrollo posterior.
c)
Estas tres formas de entender el precontrato no son mutuamente excluyentes como posibles
entendimientos del precontrato. En realidad, el precontrato es una figura preparatoria de la
contratacin definitiva, aunque dotada ya de eficacia jurdica, pero es una figura
multifuncional: tendremos una u otra en funcin de la intencin de las partes en cada caso
concreto en que las partes hayan acudido a un precontrato. Pero lo que est claro es que el
precontrato genera obligaciones jurdicas, es decir, vinculacin entre las partes, aunque el
alcance y contenido sea variable. Las cartas o documentos de intencin se diferencian de
stos en que slo expresan una intencin de negociar y, en su caso, de contratar en el
futuro, pero no crea obligaciones exigibles en cuanto a la vinculacin a la negociacin
(cartas de intenciones, memorandos de intenciones o de entendimiento).
El contrato de opcin es, en la prctica, fundamentalmente (aunque caben, sin duda,
opciones de otras figuras contractuales) el de la opcin de compra, aqul que faculta a una
de las partes a producir la adquisicin de algo en un plazo determinado. Esta facultad de
adquisicin es el derecho de opcin, que no slo puede provenir de un contrato de opcin
en cuanto tal, sino tambin de una clusula de opcin dentro de un contrato ms amplio
(por ejemplo uno de arrendamiento con opcin de compra). Este derecho est regulado en
el derecho civil cataln en los arts. 568-8 a 568-12 del Llibre Cinqu del Codi civil de Catalunya,
relatiu als drets reals. Habla de un derecho de opcin con carcter real: es erga omnes,
ejercitable frente a cualquiera. Para que obtenga este carcter es necesario su otorgamiento
en escritura pblica y, si recae sobre bienes inmuebles, debe inscribirse adems en el
Registro de la Propiedad (art. 568-2 CCCat). De lo contrario, tendr naturaleza personal y
no ser oponible frente a quien no fue parte del contrato de opcin, de forma que slo
118
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no puede ser una oferta porque si te llamaran cinco personas, tendras que contratar con las
cinco y slo hay un piso.
Ej.: art. 9 Ley de Ordenacin del Comercio Minorista: 1. La oferta pblica de venta o la exposicin de
artculos en establecimientos comerciales constituye a su titular en la obligacin de proceder a su venta a
favor de los demandantes que cumplan las condiciones de adquisicin, atendiendo, en el segundo caso, al
orden temporal de las solicitudes. Quedan exceptuados de esta obligacin los objetos sobre los que se
advierta, expresamente, que no se encuentran a la venta o que, claramente, formen parte de la instalacin o
decorado.
2. Los comerciantes no podrn limitar la cantidad de artculos que pueden ser adquiridos por cada
comprador ni establecer precios ms elevados o suprimir reducciones o incentivos para las compras que
superen un determinado volumen. En el caso de que, en un establecimiento abierto al pblico, no se
dispusiera de existencias suficientes para cubrir la demanda, se atender a la prioridad temporal en la
solicitud.
Para que haya verdadera oferta, tradicionalmente se piden ciertos elementos necesarios.
Requisitos de la oferta:
1. Debe ser completa, es decir, que la propuesta debe tener todos los elementos
necesarios para que el contrato se celebre con el mero asentimiento del aceptante.
2. Debe traslucir la intencin de obligarse, de contratar.
3. Debe hacerse en la forma legalmente exigida, si la hay (si no, forma libre).
4. Debe contener aquellos elementos que legalmente puedan ser exigidos. Ej.: TAE en
las ofertas que implican financiacin a consumidores.
Extincin de la oferta: Si la aceptacin se da despus de la extincin de la oferta, no hay
contrato. Las causas de extincin son:
1. Rechazo de la oferta: por voluntad del aceptante o por contraposicin de otro
contenido, es decir, por una contraoferta.
2. Transcurso del plazo de vigencia de la oferta.
3. Revocacin de la oferta: el oferente puede retirarla pero con dos condiciones: que
sta no sea irrevocable (y, normalmente, no lo es, salvo que el propio oferente la
formulara explcitamente como irrevocable, o se pueda deducir la intencin de que
no se pudiera revocar durante un cierto plazo) y que la revocacin se dirija a los
destinatarios de la oferta originaria y mediante el mismo medio de comunicacin
que sta.
4. Muerte del oferente, ya que se entiende generalmente que los herederos no estn
vinculados a las ofertas del fallecido.
La aceptacin: es la declaracin de voluntad del destinatario de la oferta por la cual la
acepta. Condiciones de la aceptacin:
1. Debe ser coincidente con el contenido de la oferta: si el aceptante la modifica ya no
se habla de aceptacin, sino de contraoferta. Las excepciones son:
- La aceptacin puede ser condicional.
- La aceptacin puede contener modificaciones de forma inadvertida por ambos
contratantes. Entonces puede darse la llamada batalla de los formularios
120
121
2.
3.
4.
5.
mbito subjetivo: el art. 2.1 LCGC establece que La presente Ley ser de aplicacin a los
contratos que contengan condiciones generales celebrados entre un profesional
predisponente y cualquier persona fsica o jurdica adherente.
6.
mbito objetivo: el art. 4 LCGC establece que La presente Ley no se aplicar a los contratos
administrativos, a los contratos de trabajo, a los de constitucin de sociedades, a los que regulan
relaciones familiares y a los contratos sucesorios. Tampoco ser de aplicacin esta Ley a las
condiciones generales que reflejen las disposiciones o los principios de los Convenios
internacionales en que el Reino de Espaa sea parte, ni las que vengan reguladas
especficamente por una disposicin legal o administrativa de carcter general y que sean de
aplicacin obligatoria para los contratantes.
El uso de condiciones generales tiene como ventaja el ahorro de costes de transaccin que
son los derivados de la negociacin entre las partes.
En algunos mbitos no se admiten, dada la necesaria personalizacin que los efectos
requieren: consentimiento mdico informado (arts. 4 y 8 Ley 41/2002 y STS, 1, 15.11.2006).
El que las establece se llama predisponente (toda persona fsica o jurdica que acte dentro
de su actividad profesional o empresarial) y el destinatario se llama adherente.
122
123
Hace falta enviar justificacin del contrato incluyendo las condiciones de forma
inmediata al adherente. Esta justificacin slo queda excepcionada si el propio
adherente ha escogido otro medio que el escrito o si el contrato se refiere a servicios
que se ejecuten mediante sistemas de comunicacin a distancia (Ej.: lnea ertica) y
se facture por un operador de comunicacin.
Por ltimo, el quinto apartado del artculo 5 de la Ley establece que La redaccin de las
clusulas generales deber ajustarse a los criterios de transparencia, claridad, concrecin y
sencillez. El art. 7 b) LCGC establece la no incorporacin al contrato de las clusulas
ilegibles, oscuras o incomprensibles. Este requisito de transparencia y claridad ha sido
usado incluso en el control abstracto o colectivo:
124
deben diferenciar las clusulas limitativas de los derechos del asegurado, las cuales estn sujetas
al requisito de la especfica aceptacin por escrito por parte del asegurado, de las clusulas que
tienen por objeto delimitar el riesgo, susceptibles de ser incluidas en las condiciones generales y
respecto de las cuales basta con que conste su aceptacin por parte de dicho asegurado).
Inaplicacin de regla de interpretacin contra proferentem, pues no concurre el requisito de la
oscuridad de la clusula. La regla de la prevalencia de las condiciones particulares slo se aplica
si hay contradiccin con las generales, lo que no sucede en este caso.
1.3. Control de contenido de las condiciones generales. Medios de tutela privada ante
clusulas abusivas
El control de contenido lo encontraremos en el Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de
noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los
Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias. Este control est constituido sobre el
concepto de clusula abusiva que rene una doble condicin (art. 82):
o
Clusula no negociada individualmente con cada cliente sino que es general para
una pluralidad de contratos, y prcticas no consentidas expresamente. Por lo tanto,
slo podrn ser abusivas las condiciones generales y no las individuales o
particulares. La carga de la prueba de que una determinada clusula es negociable
individualmente corresponde al empresario. l tendr que demostrar que aqulla
es una clusula individual y no general para que no se la pueda calificar como
abusiva si est, por ejemplo, en la lista negra.
125
2.
3.
4.
126
5.
2.
3.
127
4.
5.
6.
7.
III. Falta de reciprocidad en los derechos y obligaciones de las partes: Son abusivas
aquellas estipulaciones que prevn:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
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6.
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8.
130
131
En cuanto a la legitimacin activa, los que pueden ejercitar estas acciones son: las
asociaciones o corporaciones de empresarios, las Cmaras de Comercio, las
asociaciones de consumidores y usuarios, el Instituto Nacional del Consumo, el
Ministerios Fiscal, los colegios profesionales y pocos ms. En cuanto a la
legitimacin pasiva, estas acciones van dirigidas contra el predisponente (aquel
que use o recomiende condiciones generales) que puede ser o bien un
empresario, o bien un conjunto de varios profesionales del mismo sector
econmico que use o recomiende condiciones generales idnticas.
Las acciones colectivas son, en concreto, tres:
-
En efecto, el art. 221.1 2 LEC establece que Si, como presupuesto de la condena
o como pronunciamiento principal o nico, se declarara ilcita o no conforme a la
ley una determinada actividad o conducta, la sentencia determinar si, conforme
a la legislacin de proteccin a los consumidores y usuarios, la declaracin ha de
surtir efectos procesales no limitados a quienes hayan sido partes en el proceso
correspondiente.
En cuanto a la prescripcin de las acciones, las declarativas no prescriben. Las
acciones de cesacin y las de retractacin, en cambio, son, con carcter general,
imprescriptibles, pero en el caso de que las clusulas estn en el Registro, tales
acciones prescribirn a los 5 aos (contados a partir de la fecha de inscripcin).
Este plazo se reabre para ambas acciones en caso de que se de cualquier accin
individual con sentencia.
Supongamos que en el 2000 se registra una clusula como abusiva, pues hasta el 2005 no
prescriben las acciones de cesacin y retractacin. Pero si en el 2007 se da una accin
individual con sentencia, se reabre el plazo de ambas acciones colectivas para 5 aos
ms, es decir, hasta el 2012. Es decir, que las acciones individuales que prosperen
reabrirn el plazo de estas dos acciones colectivas durante 5 aos ms.
132
133
134
distintas y casos diferentes de aquellos sobre que los interesados se propusieron contratar.
Aunque los contratantes hayan usado trminos amplios o generales, hay que
interpretarlos en el sentido ms estrecho o limitado que las partes le quisieron dar.
4. Canon de la conservacin y eficacia del contrato: 1284 CC: Si alguna clusula de los contratos
admitiere diversos sentidos, deber entenderse en el ms adecuado para que produzca efecto.
Como el objetivo de las partes es que el contrato surta efectos, hay que evitar la
ineficacia de ste, de modo que deben preferirse las formas de entender el contrato que
lo hacen eficaz.
5. Canon de la interpretacin sistemtica: 1285 CC: Las clusulas de los contratos debern
interpretarse las unas por las otras, atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto
de todas. Hay que interpretar el contrato como un todo sin contradicciones ni
redundancias. La interpretacin de una clusula no puede chocar con el sentido de
otras ni hacerlas intiles o enteramente superfluas.
6. Canon de la interpretacin finalista o teleolgica: 1286 CC: Las palabras que puedan tener
distintas acepciones sern entendidas en aqulla que sea ms conforme a la naturaleza y objeto
del contrato. Para interpretar con base en este canon habr que averiguar antes la
finalidad de ese particular contrato y tratar de ajustar a la misma la opcin entre las
distintas interpretaciones posibles. Este criterio no slo comprende la finalidad tpica
de la figura de que se trate, sino tambin la finalidad particular de los contratantes al
celebrar ese concreto contrato.
7. Canon de la interpretacin usual: 1287 CC: El uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta
para interpretar las ambigedades de los contratos, supliendo en stos la omisin de clusulas
que de ordinario suelen establecerse. Se tiene en cuenta el uso o tradicin del pas o zona y
permite entender las ambigedades u oscuridades que existan en el contrato. Hay que
tener en cuenta dos cuestiones:
Uso = costumbre jurdica: el uso o costumbre se refiere al del 1.3 CC: la costumbre
slo regir en defecto de la ley aplicable, siempre que no sea contraria a la moral o al orden
pblico y que resulte probada.
Uso = prctica habitual: el uso o costumbre se refiere a que no hace falta esta
vinculacin jurdica, sino que basta una determinada actividad usual o habitual en
los contratos de un cierto sector (unas clusulas que suelen ser siempre la mismas)
o una pauta de conducta habitual y esperada en un cierto sector econmico o
social, o en una zona geogrfica.
En referencia a estos dos significados de costumbres o usos, parece ser que cuando
hablamos de este canon nos referimos al segundo. Por lo tanto, segn el 1287 CC
debemos basarnos en los usos contractuales habituales. Pero, qu prcticas habituales
tomamos como referencia? El CC se refiere al uso local. Si hay un uso local que no
coincide con el uso general (de la Comunidad Autnoma, por ejemplo), hay que tener
en cuenta el uso local. Aunque esto no excluye que se puedan usar los usos del sector
135
econmico aunque no tengan un mbito geogrfico especial, ya que los usos generales o
internacionales pueden usarse para interpretar el contrato, no es preciso que se acredite
el uso local.
8. Canon de interpretacin contra estipulatorem o contra proferentem: 1288 CC: La
interpretacin de las clusulas oscuras de un contrato no deber favorecer a la parte que hubiese
ocasionado la oscuridad. Las dudas de interpretacin no pueden resolverse a favor de
quien promovi el uso de la clusula que suscita dudas, que no siempre coincide con el
que la escribe. La oscuridad o ambigedad no tiene por qu ser intencionada, puede ser
producto de la mera negligencia o de la torpeza del que la escribe. Este es un canon de
interpretacin que penaliza la redaccin oscura por un contratante y, por ello,
incentiva la claridad en las clusulas y la transmisin de informacin a travs de las
mismas. Por ello, es especialmente importante, aunque no slo aqu, en contratos entre
empresas y consumidores
9. Criterio subsidiario: 1289 CC: Cuando absolutamente fuere imposible resolver las dudas por las
reglas establecidas en los artculos precedentes, si aquellas recaen sobre circunstancias
accidentales del contrato, y ste fuere gratuito, se resolvern en favor de la menor transmisin de
derechos e intereses. Si el contrato fuere oneroso, la duda se resolver en favor de la mayor
reciprocidad de intereses. Si las dudas de cuya resolucin se trata en este artculo recayesen sobre
el objeto principal del contrato, de suerte que no pueda venirse en conocimiento de cual fue la
intencin o voluntad de los contratantes, el contrato ser nulo.
Si an usando todos los criterios no encontramos la voluntad comn de los contratantes
y la duda recae sobre una clusula:
a)
136
Porque los contratos suelen tener obligaciones recprocas y por tanto ambas partes
suelen ser deudor y acreedor. As que, en estos casos, este criterio no solucionara
nada en cuanto a la consideracin global del contrato.
137
cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su
naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley.
Las fuentes, por lo tanto, son tres:
1. La ley: dispositiva, puesto que las partes en el momento de celebracin del contrato
slo pueden excluir la presencia de las normas dispositivas.
2. El uso: servir para interpretar ambigedades de los contratos y tambin para incluir
clusulas que aunque no estn, son habituales en los contratos del mismo tipo. Suscita
la duda de a qu significado de uso nos referimos, si al de uso = costumbre jurdica (el
del 1.3 CC) o al de uso = prcticas habituales. Parece ser que el 1258 CC hace referencia
a una norma consuetudinaria, no a una simple conducta habitual o comn, as que nos
referimos a la nocin presente en el artculo 1.3 CC.
3. La buena fe: el 1258 CC hace referencia a la buena fe objetiva, a los patrones de conducta
exigibles a los contratantes (correspondientes con lealtad y correccin que debe
entenderse exigible para el tipo de relacin contractual de que se trate). Esta fuente de
integracin la buena fe o lealtad como fundamento de deberes de conducta para las
partes del contrato- requiere sin duda la determinacin judicial de estos deberes
contractuales basados en la buena fe. Esto no es sencillo, y como ya se vio en relacin
con la buena fe como lmite al ejercicio de los derechos, deja un amplio margen
discrecional al juez. Los deberes contractuales basados en la buena fe, y no producto de
la voluntad contractual expresada, suelen llamarse deberes de proteccin.
1.3. Interpretacin e integracin de los contratos con condiciones generales
El artculo 6 de la Ley de Condiciones Generales de la Contratacin se ocupa de las reglas
de interpretacin y dice as:
1.
2.
3.
Cuando exista contradiccin entre las condiciones generales y las condiciones particulares
especficamente previstas para ese contrato, prevalecern stas sobre aqullas, salvo que las
condiciones generales resulten ms beneficiosas para el adherente que las condiciones
particulares.
Las dudas en la interpretacin de las condiciones generales oscuras se resolvern a favor
del adherente.En los contratos con consumidores esta norma de interpretacin slo ser
aplicable cuando se ejerciten acciones individuales. (ltimo inciso, aadido por la Ley
44/2006, de 29 de diciembre, de mejora de la proteccin de los consumidores y
usuarios).
Sin perjuicio de lo establecido en el presente artculo, y en lo no previsto en el mismo,
sern de aplicacin las disposiciones del Cdigo Civil sobre la interpretacin de los
contratos.
138
pero adems hay que escoger la que ms beneficie al adherente. Esto slo tendr
aplicacin en las acciones individuales, no en las colectivas, pues al tratarse de un
control preventivo de la clusula, al utilizar una interpretacin ms objetivista, se
permite prohibir con carcter general con mayor frecuencia la utilizacin de una
clusula oscura, ambigua o de interpretacin difcil.
2. Canon de la prevalencia de la condicin particular sobre la general: artculo 6.1 de la
Ley de Condiciones Generales. En caso de contradiccin entre condiciones generales,
que son las no pactadas, y condiciones particulares, que son las s negociadas,
prevalecen las segundas sobre las primeras. Con la excepcin de que si las condiciones
generales son ms beneficiosas para el consumidor (adherente) que las particulares, las
primeras son las que deben prevalecer.
3. Canon de interpretacin vulgar o corriente: esta regla la han aadido los tribunales.
Los trminos de las condiciones generales hay que entenderlos de acuerdo con los
significados del lenguaje comn, no de acuerdo a los significados tcnicos que quizs le
haya querido dar el predisponente.
La regla general en materia de integracin de las condiciones generales est en el artculo
10 de la Ley de las Condiciones Generales de la Contratacin, que dice as:
1.
2.
Las lagunas que dejan las condiciones generales declaradas nulas se integran con base en el
artculo 1258 CC, es decir, con base en la ley, el uso y la buena fe.
En el caso de contratos con consumidores (el supuesto ms comn de nulidad del
contenido de condiciones generales), el artculo 83 del Real Decreto Legislativo 1/2007, de
16 de noviembre, prev un sistema muy similar, aunque con alguna matizacin. Las
lagunas que dejan las condiciones generales declaradas nulas por abusivas, se integran con
base en el artculo 1258 CC, es decir, con base en la ley, el uso y la buena fe, y conforme al
principio de buena fe objetiva. Adems, la norma del Real Decreto Legislativo 1/2007
prev que, en la tarea de integrar conforme al 1258 CC, el juez que haya declarado la
nulidad de una clusula por abusiva, tendr facultad moderadora. Es decir, el juez tendr
un margen de apreciacin ms amplio para adaptar la ley, el uso y la buena fe, incluida la
buena fe objetiva, a las circunstancias del contrato a la hora de completar la laguna, en
especial se las consecuencias de la ineficacia parcial hay perjuicio apreciable para el
consumidor. Por otro lado, si al integrar el contrato con condiciones generales, al haberse
declarado nulas las abusivas, el contrato quede en conjunto desequilibrado de tal modo
139
140
A veces la ley extiende la eficacia directa a terceras personas pero lo hace como una
excepcin ya que como hemos visto, en la eficacia directa rige el principio de la relatividad.
Ej.: El propietario P le alquila su coche a A pero slo para ir por la ciudad. A celebra un
contrato de subarriendo con S. Si S saca el coche de la ciudad, P podr reclamarle a S por
un uso contrario a lo previsto en el contrato. Aunque P no haya contratado con S y siendo
ste un tercero, podr ser reclamado gracias a la eficacia directa que en este caso se
extiende a terceros por determinacin legal. El art. 1551 CC establece que Sin perjuicio de su
obligacin para con el subarrendador, queda el subarrendatario obligado a favor del arrendador por
todos los actos que se refieran al uso y conservacin de la cosa arrendada en la forma pactada entre el
arrendador y el arrendatario y el 1552 CC que El subarrendatario queda tambin obligado para
con el arrendador por el importe del precio convenido en el subarriendo que se halle debiendo al
tiempo del requerimiento, considerando no hechos los pagos adelantados, a no haberlos verificado con
arreglo a la costumbre.
La idea de la eficacia indirecta y el principio de la oponibilidad viene a referirse a que los
derechos derivados del contrato pueden oponerse y generar consecuencias para terceras
personas. Vemoslo con dos ejemplos:
Ej1: El artculo 1218 CC sobre el documento notarial dice as: Los documentos pblicos hacen prueba,
aun contra tercero, del hecho que motiva su otorgamiento y de la fecha de ste. Tambin harn prueba contra
los contratantes y sus causahabientes, en cuanto a las declaraciones que en ellos hubiesen hecho los primeros.
Si A tiene con B un contrato en documento notarial, podrn hacerlo valer/oponer frente a terceros.
Adems si A tiene muchas deudas y sus acreedores (incluyendo B) le reclaman, B tendr derecho a
cobrar antes (si el criterio de preferencia fuera la antigedad, como an lo es en el art. 1929.2 CC)
porque mantiene con el deudor un contrato en documento notarial. Este contrato que es oponible
frente a terceros (los otros acreedores de A) puede incluso perjudicarles.
141
Beneficiario: el tercero que recibe la prestacin. ste no hace falta que est
determinado a la hora de contratar ya que puede dejarse al arbitrio de
circunstancias futuras o puede elegirlo el estipulante ms tarde. Mientras que el
tercero no acepte la designacin como beneficiario, el estipulante podr
cambiarla: art. 1257 CC. En algunos casos, como el del seguro de vida, la
designacin podr modificarse incluso despus. En caso de que la rechace, la
prestacin ir al estipulante o al nuevo beneficiario que ste haya elegido.
142
Entre beneficiario y promitente: se trata de una relacin entre acreedor y deudor ordinaria.
El beneficiario podr pedir el cumplimiento, as como la indemnizacin de daos y
perjuicios en caso de que el beneficiario no cumpla.
Entre beneficiario y estipulante: se establece un vnculo en relacin con el crdito frente al
promitente porque ambos podrn ejercitar actos frente al promitente. Si el estipulante
se quedara con parte o con la totalidad de la prestacin que el promitente ha realizado,
tanto ste como el beneficiario podran exigir la restitucin.
Arrendador
Arrendatario/Subarrendador
1
2
Subarrendatario
El arrendador puede dirigirse al subarrendatario y exigirle las condiciones de uso del
contrato. Incluso el arrendador podra exigirle directamente renta al subarrendatario.
Pero en ese caso el subarrendador no debe pagarle ms de lo que debe al arrendatario y
el arrendador no puede exigir ms de lo que a l le deben (el arrendatario).
2. El contrato de obra: se encuentra en el artculo 1597 CC: Los que ponen su trabajo y
materiales en una obra ajustada alzadamente por el contratista, no tienen accin contra el dueo
de ella sino hasta la cantidad que ste adeude a aqul cuando se hace la reclamacin.
143
Comitente
Contratista
2
Subcontratista
Fabricante
vende
Mayorista
Distribuidor
Minorista
Consumidor
La ley prev una serie de derechos del consumidor frente a su vendedor derivados de
la falta de conformidad del bien con el contrato. Concretamente, se prev la posibilidad
de que el consumidor se dirija directamente al fabricante o productor, que no es parte
del contrato. Con carcter general, el productor responde directamente de la falta de
conformidad si se trata de la inadecuacin del producto a su finalidad. Estos derechos
144
Primera situacin:
A
A
C
(B desaparece del contrato)
C
(B designa a C)
La subrogacin del designado en la posicin del designante producir efectos desde el
comienzo de la relacin contractual. Se crea la ficcin de que B nunca ha participado en el
contrato y C ha sido parte en ste desde la misma celebracin.
145
146
147
ii.
iii.
iv.
148
Todos estos contratos y relaciones pueden existir y existen- sin llevar aparejados
necesariamente un poder de representacin, pero son de ordinario los que explican y
sirven de fundamento causal al otorgamiento de un poder de representacin.
2. Poder o apoderamiento: se explica causalmente por uno u otro de los contratos que hemos
visto en el apartado anterior. Es un negocio jurdico unilateral (slo una parte emite o
realiza una declaracin de voluntad el representado) por el cual el representado
autoriza al representante a actuar en su inters y en su nombre. Este negocio de
apoderamiento se traduce en un ttulo de legitimacin del representante para actuar en
nombre del dominus, que se llama poder de representacin.
Este negocio jurdico implica varias cuestiones:
o Es unilateral, pero como declaracin de voluntad es receptcia, porque se
perfecciona cuando llega al destinatario y se dirige con frecuencia a terceros
especficos (por ejemplo, art. 1734 CC).
o El representante debe tener capacidad de obrar, as que el menor emancipado
podra tambin serlo, dentro del mbito de su capacidad.
o El representado puede otorgar poder de representacin de hacer un determinado
acto slo si l mismo tiene capacidad para realizarlo por s mismo. No cabe
autorizar para lo que jurdicamente no puede hacerse por uno mismo.
Diferentes clases de poder de representacin
En relacin con los bienes y negocios (artculo 1712 CC)
- Poder general: comprende todos los negocios e intereses del representado.
- Poder especial: comprende uno o ms negocios determinados.
En relacin con las facultades del representante (artculo 1713 CC)
- Poder concedido en trminos generales: no comprende ms que los actos de
administracin. Cuando el contrato que otorga el poder no menciona los actos
concretos sino que habla en general de intereses o asuntos, debemos pensar que
se trata de este caso. Ej.: confiero representacin a B para que me represente en
mis asuntos en Espaa, por ejemplo. El poder comprendera tan slo facultades
de gestin y administracin y no actos dispositivos (venta, hipoteca, aportacin a
sociedad, etc.).
- Poder con facultades expresas o poder expreso: se determinan los actos o
facultades que el representado puede realizar con efectos para el representado.
Hay actos que exigen concesin expresa de facultades, no se pueden presumir
como en el anterior caso. El 1713 CC dice as: Para transigir, enajenar, hipotecar o
ejecutar cualquier otro acto de riguroso dominio, se necesita mandato expreso. Todos
estos son negocios dispositivos. En sentido similar, para actos procesales, el art.
25.2 LEC dice que: Ser necesario poder especial: 1. Para la renuncia, la transaccin, el
desistimiento, el allanamiento, el sometimiento a arbitraje y las manifestaciones que
puedan comportar sobreseimiento del proceso por satisfaccin extraprocesal o carencia
sobrevenida de objeto. 2. Para ejercitar las facultades que el poderdante hubiera excluido
149
del poder general, conforme a lo dispuesto en el apartado anterior. 3. En todos los dems
casos en que as lo exijan las leyes.
Forma del poder de representacin: Si adaptamos el artculo 1710 CC que habla del
mandato al poder de representacin tendramos que El poder de representacin puede ser
expreso o tcito. El expreso puede darse por documento pblico o privado y aun de palabra. La
aceptacin puede ser tambin expresa o tcita, deducida esta ltima de los actos del
representante. En resumen:
Segn la LEC en el mbito procesal, el poder para pleitos se exige que se haga en
documento notarial o por comparecencia ante el secretario judicial (art. 24 LEC: El
poder en que la parte otorgue su representacin al procurador habr de estar autorizado por
notario o ser conferido por comparecencia ante el Secretario Judicial del tribunal que haya de
conocer del asunto).
Como forma ad probationem, segn el art. 1280 apartado 5 CC, debern constar en
documento pblico: El poder para contraer matrimonio, el general para pleitos y los
especiales que deban presentarse en juicio; el poder para administrar bienes, y cualquier otro
que tenga por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica, o haya de
perjudicar a tercero.
Aspecto externo: es la relacin entre el representante y los terceros. A estos contratos los
llamamos contratos representativos, que deben sujetarse, en cuanto a la actuacin en ellos
del representante, a lo que le haya marcado el representado en sus rdenes, instrucciones o
indicaciones. ste puede intervenir en la formacin de la declaracin de voluntad que el
representante expresar al contratar, mediante instrucciones, recomendaciones o
restricciones de actuacin.
En cuanto a la actuacin del representante, veremos dentro del aspecto externo dos tipos de
situaciones:
El representante sin poder: dos modalidades:
a)
150
celebrado a nombre de otro por quien no tenga su autorizacin o representacin legal ser nulo,
a no ser que lo ratifique la persona a cuyo nombre se otorgue antes de ser revocado por la otra
parte contratante.
El contrato producir efectos y ser vlido slo si y a partir del momento en el que el
representado lo ratifique. La ratificacin puede ser tcita o expresa. El representado,
una vez ratifica el contrato, es responsable frente al tercero. Sin ratificacin, por el
contrario, el contrato celebrado por el falso representante no produce efectos ni es
vlido, aunque pueda generar responsabilidad para el falso representante.
b) Insuficiencia de poder: el representante se ha excedido respecto del poder conferido,
que s existe, aunque no comprende o faculta para el acto concretamente realizado por
el representante. Tendr que ser ratificado por el representado para que valga. La
solucin en este caso es la misma que en el anterior, es decir, lo que establece el art.
1259 CC. Igualmente aqu, si el representado ratifica el contrato, el contrato ser vlido
entre representado y tercero.
En algunos casos se protege al tercero que contrata con un representante no
facultado:
Ej1: el artculo 13.3 de la Ley de Arrendamientos Urbanos que establece que el inquilino que
contrata con quien no es propietario pero aparece como tal en el registro de la propiedad, obtiene
un contrato que se le mantiene durante 5 aos.
151
El artculo 1717 del CC lo explica: Cuando el mandatario obra en su propio nombre, el mandante
no tiene accin contra las personas con quienes el mandatario ha contratado, ni stas tampoco contra
el mandante.En este caso el mandatario es el obligado directamente en favor de la persona con quien
ha contratado, como si el asunto fuera personal suyo. Exceptase el caso en que se trate de cosas
propias del mandante.Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio de las acciones entre
mandante y mandatario.
Ni el tercero puede reclamar al representado ni al revs. Despus el representante, si
obtiene algn beneficio de la gestin en inters del dominus, deber transmitirlo a ste.
El propio Cdigo Civil en el art. 1717 contempla una excepcin a la falta de efectos entre el
tercero y el representado: cuando se trate de cosas propias del representado. En ese caso s
estarn vinculados ambos sujetos. Si hacemos una interpretacin extensiva de la expresin
cosas propias, podremos extender este vnculo tambin:
Cuando el representante compre algo con dinero propiedad del representado (ya que lo
que compra ser propiedad del representado).
Podemos seguir y aadir adems no slo las cosas propias, sino tambin los asuntos,
negocios, empresas es decir, cosas de exclusivo inters del representado. Aunque el
representante no lo diga, el asunto es propio del representado que se da la relacin
representado-tercero. Esta segunda extensin no parece procedente, pues supondra en
la prctica eliminar la diferencia entre representacin directa e indirecta.
1.4. La sustitucin en la representacin
Son situaciones en las que el representante acude a otra persona en el desarrollo de su
actuacin representativa:
1. Sustitucin por transmisin del poder o de la representacin: el representante
deja de serlo y designa a otro en su lugar quedando el primero fuera de la relacin
de poder.
2. La sustitucin sin transmisin o por representacin: el representante se da a s
mismo un representante pero no se aparta de la relacin de representacin.
Digamos que A es el representado y B el representante, que nombra a C para que le
represente. Por lo tanto C ser el representante del representante, B, e
indirectamente de A.
3. Delegacin o subapoderamiento del poder: el representante en este caso delega
algunas facultades de su poder a otra persona. Sera como un subapoderamiento
(un nuevo poder derivado del anterior). Si el representante B poda hacer x, y y
z representando a A, lo que hace es delegar el poder en relacin con la funcin
z a otra persona.
152
153
Tambin, hay que aadir, por la extincin de la relacin que justifica la existencia del poder
de representacin (si se acaba el contrato se trabajo, el mandato, el contrato de servicios o la
misma relacin obligacional), se da fin a ste.
La revocacin: Es la causa ms importante de extincin del poder de representacin. Como
declaracin de voluntad de cese del apoderamiento, es una declaracin recepticia, debe
dirigirse al representante y a los terceros para tener efecto. El representado, sin necesidad
de causa justificada, puede retirarle la autorizacin al representante de que acta en su
nombre (art. 1733 CC). Esto se debe a que el poder o la autorizacin son ad libitum o ad
nutum, que significa que se pueden retirar en cualquier momento.
La revocacin del poder es igualmente un negocio unilateral, porque procede en exclusiva
del representado, y de carcter recepticio, porque se perfecciona cuando llega al
destinatario.
Hay una carga o condicin general de eficacia que corre a cargo del representado, y es la de
comunicar a los terceros y al representante la revocacin. Y es que la revocacin no afecta a
los terceros que hayan contratado con el representante hasta que no se les comunique (art.
1734 CC). Los terceros que contratan con ste, aun despus de la extincin del poder
pueden entender que siguen vinculados con el representado si ignoraban la revocacin.
Los contratos hechos por el representante que no saba nada de la revocacin, son vlidos y
surten efectos frente a terceros (art. 1738 CC).
La revocacin puede ser tcita, por ejemplo al nombrar un nuevo representante para el
mismo negocio que se encarg al anterior, o por la decisin de extinguir la relacin causal
subyacente entre representante y representado. Tambin a esta revocacin tcita, por
descontado, se le aplican las previsiones de comunicacin al representante y a los terceros
para contratar con los cuales se otorg el poder.
1.6. El autocontrato
Es el supuesto en el que el representante contrata consigo mismo. Por ejemplo, como
vendedor no acta en su nombre, sino en el del representado y como comprador acta en
nombre propio.
El autocontrato suscita una clara situacin de conflicto de intereses porque como
representante debe hacer prevalecer el inters del representado en el contrato con el
tercero, pero si el tercero es l, har prevalecer su inters por encima del del dominus. El
artculo 1459 del Cdigo Civil prohbe la contratacin en caso de conflicto de intereses:
No podrn adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial, por s ni por
persona alguna intermedia:
1. Los que desempeen algn cargo tutelar, los bienes de la persona o personas que estn
bajo su guarda o proteccin.
2. Los mandatarios, los bienes de cuya administracin o enajenacin estuviesen encargados.
154
155
propia o ajena, del mismo, anlogo o complementario gnero de actividad del que constituya el
objeto social. Dicha informacin se incluir en la memoria.
5. A efectos del presente artculo, tendrn la consideracin de personas vinculadas a los
administradores:
1. El cnyuge del administrador o las personas con anloga relacin de afectividad.
2. Los ascendientes, descendientes y hermanos del administrador o del cnyuge del
administrador.
3. Los cnyuges de los ascendientes, de los descendientes y de los hermanos del
administrador.
4. Las sociedades en las que el administrador, por s o por persona interpuesta, se
encuentre en alguna de las situaciones contempladas en el artculo 4 de la Ley 24/1988,
de 28 de julio, del Mercado de Valores.
Respecto del administrador persona jurdica, se entendern que son personas vinculadas las
siguientes:
1. Los socios que se encuentren, respecto del administrador persona jurdica, en alguna de
las situaciones contempladas en el artculo 4 de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del
Mercado de Valores.
2. Los administradores, de derecho o de hecho, los liquidadores, y los apoderados con
poderes generales del administrador persona jurdica.
3. Las sociedades que formen parte del mismo grupo, tal y como ste se define en el
artculo 4 de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, y sus socios.
4. Las personas que respecto del representante del administrador persona jurdica tengan
la consideracin de personas vinculadas a los administradores de conformidad con lo
que se establece en el prrafo anterior.
156
157
La anulabilidad consiste en una anomala en la formacin del contrato, de forma que si una
de las partes la hace valer, har que ste se considere invlido. Es el contratante al que
afectaba negativamente la anomala el que decide si el contrato producir efectos o no,
decidiendo si hace valer la causa de anulabilidad.
La nulidad: Es una forma de invalidez que opera de pleno derecho, es decir, que no
necesita ser solicitada o exigida por nadie ya que es el contrato el que por s slo es incapaz
de producir efectos. Aunque s es cierto que a veces el contrato puede haber creado una
apariencia de validez, como por ejemplo un contrato con objeto ilcito (contratos de
blanqueo de capital en Marbella, un contrato simulado), lo que exigir destruir esa
apariencia de validez.
La nulidad radical determina la invalidez definitiva del contrato, que no es subsanable ni
susceptible de confirmacin. No es susceptible de sta porque el contrato es de todas
maneras ineficaz, es imposible subsanar los posibles defectos. Los nicos contratos
confirmables son los que renen los requisitos expresados en el artculo 1261 CC (que son:
el consentimiento de los contratantes, el objeto y la causa de la obligacin que surja del
contrato).
Pero s hay dos excepciones, dos posibilidades extraordinarias de eludir la falta total de
efectos en un contrato nulo:
1. La convalidacin de los actos sin poder o sin poder de disposicin: Esta posibilidad se da en
algunos contratos que seran nulos como, por ejemplo, en la representacin sin poder.
El artculo 1259 CC establece la ratificacin del representado como un modo de
convalidacin de la nulidad de lo hecho por el representante sin poder: El contrato
celebrado a nombre de otro por quien no tenga su autorizacin o representacin legal ser nulo, a
no ser que lo ratifique la persona a cuyo nombre se otorgue antes de ser revocado por la otra
parte contratante.
Otro ejemplo de contratos donde cabe una convalidacin semejante es en los casos de
falta de poder de disposicin. Imaginemos que una finca es propiedad de 4 personas,
siendo stos copropietarios, y uno de ellos vende la totalidad a un tercero. Este contrato
es ineficaz porque el vendedor no tena el poder de disposicin sobre toda la finca, sino
que slo podra haber vendido su parte. Este contrato es convalidable si despus los
otros tres copropietarios ratifican esa compraventa, convirtindola en plenamente
eficaz. Sin embargo, aqu se podra acaso entender que el contrato sin poder de
disposicin no era nulo radicalmente, y que por tanto no se estara ante un verdadero
caso de convalidacin de la nulidad contractual.
2. La conversin: es la posibilidad de que el contrato, aunque nulo, se convierta en otro si
rene los requisitos de ese contrato diferente. El artculo 715 del CC recoge directa y
explcitamente un ejemplo (en relacin con el testamento, no con un contrato): Es nulo
el testamento cerrado en cuyo otorgamiento no se hayan observado las formalidades establecidas
en esta seccin; y el Notario que lo autorice ser responsable de los daos y perjuicios que
158
La nulidad por causa ilcita que constituye delito o falta: el 1305 del CC hace
referencia a ello: Cuando la nulidad provenga de ser ilcita la causa u objeto del contrato,
159
si el hecho constituye un delito o falta comn a ambos contratantes carecern de toda accin
entre s, y se proceder contra ellos, dndose, adems, a las cosas o precio que hubiesen sido
materia del contrato, la aplicacin prevenida en el Cdigo penal respecto a los efectos o
instrumentos del delito o falta.
Esta disposicin es aplicable al caso en que slo hubiere delito o falta de parte de uno de los
contratantes; pero el no culpado podr reclamar lo que hubiese dado, y no estar obligado a
cumplir lo que hubiera prometido.
-
La nulidad por causa torpe: el artculo 1306 del CC habla de ello: Si el hecho en que
consiste la causa torpe no constituyere delito ni falta, se observarn las reglas siguientes:
1. Cuando la culpa est de parte de ambos contratantes, ninguno de ellos podr repetir lo que
hubiera dado a virtud del contrato, ni reclamar el cumplimiento de lo que el otro hubiese
ofrecido.
2. Cuando est de parte de un solo contratante, no podr ste repetir lo que hubiese dado a
virtud del contrato, ni pedir el cumplimiento de lo que se le hubiera ofrecido. El otro, que
fuera extrao a la causa torpe, podr reclamar lo que hubiera dado, sin obligacin de cumplir
lo que hubiera ofrecido.
Casos de nulidad:
1. Artculo 1261 CC: cuando falta un elemento esencial del contrato:
o Consentimiento: si por ejemplo la declaracin no se ha hecho en serio.
o Objeto: si ste es ilcito, indeterminable o imposible.
o Causa: si no la hay o si es ilcita.
2. Casos de incumplimiento de exigencia de forma: si el contrato exige una determinada
forma (forma ad solemnitatem) y sta no se cumple, como por ejemplo las
capitulaciones matrimoniales o las hipotecas no constituidas en escritura pblica.
Segn algunos, tambin los supuestos del 6.3 CC: Los actos contrarios a las normas
imperativas y a las prohibitivas son nulos de pleno derecho, salvo que en ellas se establezca
un efecto distinto para el caso de contravencin. Es decir, los contratos contrarios a las
normas imperativas y prohibitivas son nulos de pleno derecho a no ser que la ley
haya establecido consecuencias diferentes.
3. Casos de falta de poder de representacin o disposicin: casos en los que el que carece de
poder de representacin o disposicin contrata con un tercero sin la posterior
convalidacin por parte del representado en el primer caso, o de los copropietarios
en el segundo.
La anulabilidad: Invalidez que se establece en beneficio de alguna de las partes y, como
excepcin, de algn tercero. Esta invalidez proviene sustancialmente o de la incapacidad
de contratar o de los vicios de voluntad: error, dolo, violencia e intimidacin. Los que los
sufren pueden o bien anular, o bien confirmar el contrato, pero hasta que ste no se anula,
sigue produciendo efectos.
160
Al ser una accin protectora de la parte que padeca la incapacidad o que ha sufrido el
vicio en la formacin de su voluntad, slo podr ejercitarla aqul en cuyo favor se haya
previsto la accin en cuestin. Es decir, el que haya sufrido el vicio o el representante
del incapaz para contratar o este mismo, cuando la recupere.
Tambin padres o tutores del menor o incapacitado y, excepcionalmente, otras
personas con inters directo en que la anulabilidad se determine por tener inters
inmediato en el contrato, como, por ejemplo, los fiadores.
En qu casos un tercero puede ejercitar la accin? En el mbito del rgimen
matrimonial. El 1322 CC dice: cuando la ley requiera para un acto de administracin o
disposicin que uno de los cnyuges acte con el consentimiento del otro, los
realizados sin l y que no hayan sido expresa o tcitamente confirmados podrn ser
anulados a instancia del cnyuge cuyo consentimiento se haya omitido. Un ejemplo de
acto en el que la ley requiere el consentimiento de ambos es el del artculo 1320 CC:
Para disponer de los derechos sobre la vivienda habitual y los muebles de uso
ordinario de la familia, aunque tales derechos pertenezcan a uno solo de los cnyuges,
se requerir el consentimiento de ambos o, en su caso, autorizacin judicial, por
ejemplo, para vender el domicilio conyugal. El rgimen es similar en el art. 9 CF, donde
se prev expresamente la anulabilidad ejercitable durante 4 aos desde el conocimiento
o la inscripcin de la venta de la vivienda familiar.
161
162
Art. 322 Compilaci de dret civil de Catalunya: la accin rescisoria dura 4 aos
y no es renunciable con carcter previo, salvo en Tortosa.
L'acci rescissria a qu es refereix l'article anterior s de mena personal, transmissible
als hereus, i caduca al cap de quatre anys de la data del contracte. Solament ser
renunciable desprs de celebrat el contracte lesiu, llevat a Tortosa i el seu antic territori,
on la renncia es podr fer en el mateix contracte.
Art. 323 Compilaci de dret civil de Catalunya: en las ventas globales de varios
objetos, le lesin se apreciar globalmente.
Alienades diverses coses en el mateix contracte, solament en ser procedent la rescissi
prenent-les en conjunt i per llur valor total, encara que hom especifiqui el preu o valor de
cadascuna d'elles.
Per tal d'apreciar l'existncia de la lesi hom s'atindr al preu just o sia al valor de venda
que les coses tinguessin al temps d'sser atorgat el contracte en relaci amb altres
d'iguals o d'anlogues circumstncies a la respectiva localitat, baldament el contracte es
consums desprs.
163
Art. 324 Compilaci de dret civil de Catalunya: aplicacin del art. 1295 CC con
cambios en materia de frutos y gastos.
Ser aplicable a la rescissi el que disposa l'article 1.295 del Codi Civil, per no hauran
d'sser restituts els fruits o els interessos anteriors a la reclamaci judicial, i hauran
d'sser abonades les despeses extraordinries de conservaci o refecci i les millores
tils.
2. Proteccin frente a la lesin a los contratantes menores, incapaces o ausentes (art. 1291.1 y 2
CC)
3. Fraude a los derechos de terceros -acreedores fundamentalmente- (art. 1291.3 CC y 1297 CC):
un contrato vlido que est teniendo como finalidad defraudar los derechos de cobro
de los acreedores es rescindible. Si B tiene muchos acreedores y tiene un piso pero se lo
vende a C con tal de que stos no puedan cobrar, lo que s podrn hacer es intervenir en
esa compraventa rescindindola (ya que es un fraude hacia el derecho de cobro de
terceros los acreedores). Los arts. 1292 y 1297 CC contienen algunas presunciones de
fraude a estos efectos.
164
4. El caso del 1391 CC dentro de la sociedad de gananciales: Cuando el cnyuge hubiere realizado
un acto en fraude de los derechos de su consorte ser, en todo caso, de aplicacin lo dispuesto en
el artculo anterior y, adems, si el adquirente hubiere procedido de mala fe, el acto ser
rescindible. Se refiere a actos en el marco de la sociedad de gananciales en los que uno
de los cnyuges acta para defraudar los derechos del otro, donde el cnyuge
defraudador deber restituir los lucros o provechos recibidos y, adems, sern
rescindibles los contratos hechos de mala fe con un tercero, si ste era conocedor de esa
mala fe del cnyuge con el que contrat.
5. Los contratos sobre cosas litigiosas sin autorizacin.
El art. 1291 CC contiene la previsin general de causas de rescisin: Son rescindibles:
1. Los contratos que pudieren celebrar los tutores sin autorizacin judicial, siempre que
las personas a quienes representan hayan sufrido lesin en ms de la cuarta parte del
valor de las cosas que hubiesen sido objeto de aqullos.
2. Los celebrados en representacin de los ausentes, siempre que stos hayan sufrido la
lesin a que se refiere el nmero anterior.
3. Los celebrados en fraude de acreedores, cuando stos no puedan de otro modo cobrarlo
que se les deba.
4. Los contratos que se refieran a cosas litigiosas, cuando hubiesen sido celebrados por el
demandado sin conocimiento y aprobacin de las partes litigantes o de la Autoridad
judicial competente.
5. Cualesquiera otros en que especialmente lo determine la ley. Por ejemplo, la rescisin
por lesin ultradimidium all donde se contempla (Catalua, Navarra).
En la actualidad, la rescisin tiene una gran importancia en el mbito del concurso: art. 71
Ley Concursal:
Acciones de reintegracin.
1. Declarado el concurso, sern rescindibles los actos perjudiciales para la masa activa realizados
por el deudor dentro de los dos aos anteriores a la fecha de la declaracin, aunque no hubiere
existido intencin fraudulenta.
2. El perjuicio patrimonial se presume, sin admitir prueba en contrario, cuando se trate de actos
de disposicin a ttulo gratuito, salvo las liberalidades de uso, y de pagos u otros actos de
extincin de obligaciones cuyo vencimiento fuere posterior a la declaracin del concurso.
3. Salvo prueba en contrario, el perjuicio patrimonial se presume cuando se trate de los siguientes
actos:
1. Los dispositivos a ttulo oneroso realizados a favor de alguna de las personas
especialmente relacionadas con el concursado.
2. La constitucin de garantas reales a favor de obligaciones preexistentes o de las nuevas
contradas en sustitucin de aqullas.
4. Cuando se trate de actos no comprendidos en los dos supuestos previstos en el apartado
anterior, el perjuicio patrimonial deber ser probado por quien ejercite la accin rescisoria.
5. En ningn caso podrn ser objeto de rescisin los actos ordinarios de la actividad profesional o
empresarial del deudor realizados en condiciones normales, ni los actos comprendidos en el
mbito de leyes especiales reguladoras de los sistemas de pagos y compensacin y liquidacin de
valores e instrumentos derivados.
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Accin rescisoria: es una accin subsidiaria ya que slo se puede ejercitar cuando no se
puede reparar al perjudicado de otro modo. Es constitutiva, no declarativa ya que es la
sentencia la que provoca la rescisin.
Quin puede ejercer la accin rescisoria? (legitimacin activa)
- El perjudicado por el acto rescindible.
Contra quin se ejerce la accin rescisoria? (legitimacin pasiva): los responsables del
perjuicio que la rescisin trata de eliminar, es decir:
- El tutor y el que haya contratado con l.
- El representante del ausente y el que haya contratado con l.
- El deudor insolvente y el que haya cooperado a su insolvencia.
- El demandado que enajena la cosa litigiosa y con el que haya contratado.
- El cnyuge defraudador y aquel con quien hubiera contratado.
Plazo de caducidad: La accin caduca a los 4 aos (art. 1299 CC). Para los sujetos a tutela y
para los ausentes, los 4 aos empezarn al cesar la incapacidad o la minora de edad o
desde que haya aparecido el ausente (al reaparecer).
Efectos y lmites de la accin rescisoria: El artculo 1295 del CC establece: La rescisin obliga
a la devolucin de las cosas que fueron objeto del contrato con sus frutos, y del precio con sus
intereses; en consecuencia, slo podr llevarse a efecto cuando el que la haya pretendido pueda
devolver aquello a que por su parte estuviese obligado. Tampoco tendr lugar la rescisin cuando las
cosas objeto del contrato se hallaren legalmente en poder de terceras personas que no hubiesen
procedido de mala fe. En este caso podr reclamarse la indemnizacin de perjuicios al causante de la
lesin.
El efecto rescisorio es de ineficacia retroactiva que determina la restitucin con inters. No
cabe, pues, la rescisin si el que la pretenda no puede restituir, por prdida o porque los
bienes estn en poder de terceros de buena fe.
Ejemplo: B es un deudor con muchos acreedores, ste hace una compraventa en fraude de acreedores
con C vendindole lo nico que le queda: un piso. C vende el piso a D, que es de buena fe. Pues en
este caso, los acreedores no pueden rescindir el contrato de B con C, porque ahora el que tiene el piso
es un tercero que no ha procedido de mala fe. El remedio que les queda a los acreedores es reclamarle
a B la indemnizacin de daos y perjuicios.
1.3. La denuncia
Extincin, con efectos hacia el futuro, y por voluntad unilateral del contratante, de
contratos de duracin continuada y, en especial, de duracin indefinida. Los contratantes
pueden entablar, cmo y cunto quieran, relaciones contractuales, pero no se admite la
166
vinculacin perpetua, esto es, un contrato que no establezca lmite alguno a la duracin de
los vnculos contractuales. En los contratos de duracin indefinida, para evitar la
perpetuidad, es un principio general que cualquier contratante los pueda extinguir de cara
al futuro sin eliminar la eficacia que ya haya tenido. Lo contrario sera contrario al orden
pblico contractual espaol. Por ejemplo, la sociedad civil por tiempo indefinido (arts. 1700
y 1705 CC) es vlida, pero permite a los socios denunciar el contrato.
La denuncia es un acto unilateral sujeto nicamente a dos exigencias: el preaviso razonable
(que ser el pactado por las partes o el razonable atendiendo a las circunstancias del
contrato y a la duracin que ste haya tenido) para que el otro contratante se prepare para
el fin del contrato, y su realizacin conforme a las exigencias de la buena fe (art. 1705 CC).
Se plantean dos problemas fundamentales:
1. La denuncia comporta obligacin de indemnizar por parte del que la ejercita para
subsanar los perjuicios que le produzca la denuncia al otro contratante? Por
ejemplo, la Ley 12/1992, de 27 de mayo, de contrato de agencia prev:
Art. 28: indemnizacin por aprovechamiento de la clientela lograda por el
agente en caso de extincin no achacable al agente o por muerte del agente.
Art. 29: indemnizacin por gastos e inversiones no amortizadas en caso de
denuncia del contrato por el empresario principal.
La jurisprudencia del TS ha admitido la aplicacin analgica del art. 28 de la Ley de
contrato de agencia a otros contratos similares (distribucin, concesin), siempre
que se acredite el aprovechamiento de clientela por parte del denunciante. Sin
embargo, esta indemnizacin puede, en estos contratos, excluirse en el contrato
mismo, lo que no cabe en la agencia, pues las indemnizaciones legales son
imperativas. Por supuesto, lo anterior presupone denuncia regular y correcta. Si la
denuncia es abusiva o de mala fe, permite la indemnizacin de todos los daos y
perjuicios.
2. Cabe denuncia aunque el contrato sea por tiempo definido? Al menos en los
contratos que implican prestacin de servicios o relacin de confianza, parece que
s se puede denunciar antes de que se acabe el contrato aunque, si no hay justa
causa, habr en ese caso indemnizaciones de daos y perjuicios que incluirn todos
los que la parte perjudicada pueda acreditar.
1.4. El desistimiento unilateral
Ineficacia de un contrato vlido que se confa excepcionalmente a la voluntad unilateral de
una de las partes. Es la ley la que da a uno de los contratantes la posibilidad de decidir que
el contrato sea ineficaz. Una vez producido el desistimiento, el contrato se considera
ineficaz desde la celebracin. Son casos excepcionales, pues vendran a alterar el principio
general de eficacia vinculante de los contratos ya perfeccionados. Por ello se limita a ciertos
167
contratos (definidos por su tipo o por sus circunstancias de celebracin) entre empresas y
consumidores:
1. Arts. 68 y ss. del Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de noviembre, por el que se aprueba el
Texto Refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras
leyes complementarias: regulan el rgimen general del derecho de desistimiento sin fijar
su mbito de aplicacin.
Artculo 68. Contenido y rgimen del derecho de desistimiento.
1. El derecho de desistimiento de un contrato es la facultad del consumidor y usuario de dejar sin
efecto el contrato celebrado, notificndoselo as a la otra parte contratante en el plazo establecido
para el ejercicio de ese derecho, sin necesidad de justificar su decisin y sin penalizacin de
ninguna clase.
Sern nulas de pleno de derecho las clusulas que impongan al consumidor y usuario una
penalizacin por el ejercicio de su derecho de desistimiento.
2. El consumidor tendr derecho a desistir del contrato en los supuestos previstos legal o
reglamentariamente y cuando as se le reconozca en la oferta, promocin publicidad o en el
propio contrato.
3. El derecho de desistimiento atribuido legalmente al consumidor y usuario se regir en primer
trmino por las disposiciones legales que lo establezcan en cada caso y en su defecto por lo
dispuesto en este Ttulo.
168
Transcurridos los tres meses sin haberse completado la informacin y sin que el adquirente haya
hecho uso de su derecho de resolucin, ste podr igualmente desistir dentro de los diez das
siguientes al de expiracin del plazo, segn lo establecido en el citado apartado 1 de este artculo.
3. El desistimiento o resolucin del contrato deber notificarse al propietario o promotor en el
domicilio que a estos efectos figure necesariamente en el contrato.
La notificacin podr hacerse por cualquier medio que garantice la constancia de la comunicacin
y de su recepcin, as como de la fecha de su envo. Tratndose de desistimiento, ser suficiente
que el envo se realice antes de la expiracin del plazo.
Si el contrato se celebra ante notario en el caso del artculo 14.2, el desistimiento deber hacerse
constar en acta notarial. sta ser ttulo hbil para reinscribir el derecho de aprovechamiento a
favor del transmitente.
3. Ley de ordenacin del comercio minorista: en el art. 44 se regula la venta a distancia para
la que se prev el derecho de desistimiento durante 7 das hbiles desde la recepcin
en contratos a distancia, aunque se excluyen algunos bienes (copiables, deteriorables,
sujetos a fluctuaciones de precios, etc.).
Art. 44. Derecho de desistimiento: 1. El comprador dispondr de un plazo mnimo de siete
das hbiles para desistir del contrato sin penalizacin alguna y sin indicacin de los motivos.
Ser la ley del lugar donde se ha entregado el bien la que determine qu das han de tenerse
por hbiles.
2. El ejercicio del derecho de desistimiento no estar sujeto a formalidad alguna, bastando que
se acredite en cualquier forma admitida en derecho.
3. El derecho de desistimiento no puede implicar la imposicin de penalidad alguna, si bien
podr exigirse al comprador que se haga cargo del coste directo de devolucin del producto al
vendedor.
No obstante lo anterior, en los supuestos en que el vendedor pueda suministrar un producto de
calidad y precio equivalentes, en sustitucin del solicitado por el consumidor, los costes
directos de devolucin, si se ejerce el derecho de desistimiento, sern por cuenta del vendedor
que habr debido informar de ello al consumidor.
Sern nulas de pleno derecho las clusulas que impongan al consumidor una penalizacin por
el ejercicio de su derecho de desistimiento o la renuncia al mismo.
4. A efectos del ejercicio del derecho de desistimiento, el plazo se calcular a partir del da de
recepcin del bien, siempre que se haya cumplido el deber de informacin que impone el
artculo 47.
5. En el caso de que el vendedor no haya cumplido con tal deber de informacin, el comprador
podr resolver el contrato en el plazo de tres meses a contar desde aquel en que se entreg el
bien. Si la informacin a que se refiere el artculo 47 se facilita durante el citado plazo de tres
meses, el perodo de siete das hbiles para el desistimiento empezar a correr desde ese
momento. Cuando el comprador ejerza su derecho a resolver el contrato por incumplimiento
del deber de informacin que incumbe al vendedor, no podr ste exigir que aquel se haga
cargo de los gastos de devolucin del producto.
6. Cuando el comprador haya ejercido el derecho de desistimiento o el de resolucin conforme
a lo establecido en el presente artculo, el vendedor estar obligado a devolver las sumas
abonadas por el comprador sin retencin de gastos. La devolucin de estas sumas deber
efectuarse lo antes posible y, en cualquier caso, en un plazo mximo de treinta das desde el
desistimiento o la resolucin. Corresponde al vendedor la carga de la prueba sobre el
cumplimiento del plazo. Transcurrido el mismo sin que el comprador haya recuperado la suma
adeudada, tendr derecho a reclamarla duplicada, sin perjuicio de que adems se le
indemnicen los daos y perjuicios que se le hayan causado en lo que excedan de dicha
cantidad.
169
7. En caso de que el precio haya sido total o parcialmente financiado mediante un crdito
concedido al comprador por parte del vendedor o por parte de un tercero previo acuerdo de
ste con el vendedor, el ejercicio del derecho de desistimiento o de resolucin contemplados en
este artculo implicar al tiempo la resolucin del crdito sin penalizacin alguna para el
comprador.
8. El transcurso del plazo del derecho de desistimiento sin ejecutarlo no ser obstculo para el
posterior ejercicio de las acciones de nulidad o resolucin del contrato cuando procedan
conforme a derecho.
El art. 10 regula con carcter general, sin prever en qu casos se aplica, los efectos del
derecho de desistimiento.
Artculo 10. Derecho de desistimiento.
1. Cuando en el ejercicio de un derecho previamente reconocido se proceda a la
devolucin de un producto, el comprador no tendr obligacin de indemnizar al
vendedor por el desgaste o deterioro del mismo debido exclusivamente a su
prueba para tomar una decisin sobre su adquisicin definitiva sin alterar las
condiciones del producto en el momento de la entrega. Se prohbe al vendedor
exigir anticipo de pago o prestacin de garantas, incluso la aceptacin de efectos
que garanticen un eventual resarcimiento en su favor para el caso de que se
devuelva la mercanca.
2. Caso de no haberse fijado el plazo, dentro del cual el comprador podr desistir
del contrato, aqul ser de siete das.
4. Art. 83 a) Ley de contrato de seguro: en el mbito del contrato de seguro de vida son 30
das despus de la recepcin de la pliza.
Artculo 83 a.
1. El tomador del seguro en un contrato de seguro individual de duracin superior a seis meses
que haya estipulado el contrato sobre la vida propia o la de un tercero tendr la facultad
unilateral de resolver el contrato sin indicacin de los motivos y sin penalizacin alguna dentro
del plazo de 30 das siguientes a la fecha en la que el asegurador le entregue la pliza o
documento de cobertura provisional.
Se exceptan de esta facultad unilateral de resolucin los contratos de seguro en los que el
tomador asume el riesgo de la inversin, as como los contratos en los que la rentabilidad
garantizada est en funcin de inversiones asignadas en los mismos.
2. La facultad unilateral de resolucin del contrato deber ejercitarse por el tomador mediante
comunicacin dirigida al asegurador a travs de un soporte duradero, disponible y accesible para
ste y que permita dejar constancia de la notificacin. La referida comunicacin deber expedirse
por el tomador del seguro antes de que venza el plazo indicado en el apartado anterior.
3. A partir de la fecha en que se expida la comunicacin a que se refiere el apartado anterior
cesar la cobertura del riesgo por parte del asegurador y el tomador del seguro tendr derecho a
la devolucin de la prima que hubiera pagado, salvo la parte correspondiente al perodo de
tiempo en que el contrato hubiera tenido vigencia. El asegurador dispondr para ello de un plazo
de 30 das a contar desde el da que reciba la comunicacin de rescisin.
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171
e.
crditos garantizados ya sea por una hipoteca sobre un bien inmueble o por un derecho
sobre un inmueble;
f. las declaraciones de consumidores hechas con la intervencin de Notario, siempre y
cuando ste d fe de que se han garantizado los derechos del consumidor contemplados
en el artculo 7;
g. los planes de pensiones.
3. El consumidor que ejerza el derecho de desistimiento lo habr de comunicar al proveedor en
los trminos previstos por el contrato, antes de que finalice el plazo correspondiente, por un
procedimiento que permita dejar constancia de la notificacin de cualquier modo admitido en
Derecho. Se considerar que la notificacin ha sido hecha dentro de plazo si se hace en un soporte
de papel o sobre otro soporte duradero, disponible y accesible al destinatario, y se enva antes de
expirar el plazo.
4. En el caso de que al contrato a distancia sobre el que se haya ejercido el derecho de
desistimiento, se le haya vinculado otro contrato a distancia de servicios financieros prestados
por el mismo proveedor o por un tercero, previo acuerdo con el proveedor, dicho contrato
adicional tambin quedar resuelto, sin penalizacin alguna.
5. Las previsiones contenidas en la presente Ley en relacin con el derecho de desistimiento no
sern de aplicacin a los contratos resueltos como consecuencia del ejercicio del derecho de
desistimiento reconocido en otra norma.
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