Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Zaffaroni Eugenio Raul - en Busca de Las Penas Perdidas
Zaffaroni Eugenio Raul - en Busca de Las Penas Perdidas
-2-
PRESENTACION
Pretendemos ofrecer aqu un panorama muy general d?
la deslegitimacin del sistema penal y de una propuesta de
re-interpretacin del derecho penal. El lector advertir rpidamente
que hemos acentuado la fundamentacin antropolgica
del discurso jurdico-penal que expusiramos en obras
anteriores, incorporando ahora datos de la realidad social y
hacindonos cargo de las crticsts desencubridoras del ejercicio
de poder del sistema penal, lo cual, como es obvio, 110s
lleva a abandonar la preferencia preventivista especial antes
sostenida, desembocando en un planteamiento diferente, que
-pese a nuestra reluctancia a ese gnero de calificacionesnos
atrevemos a denominar realismo juridico-penal marginal.
Por ende, estas pginas son una suerte de ensayo de
realismo jurdico-penal desde la perspectiva de un margen det
poder planetario.
Resumimos de este modo un itinerario de varios aos,
cuyas etapas fueron parcialmente expuestas en trabajos br2ves y dispersos.
Dada la equivocidad de estos escritos -debida a su limitacin
temtica o a la inmadurez de la idea- decidimos formular
el replanteo orgnico en forma de ensayo, an desafiando
el desuso en que ha cado ese estilo.
Un ulterior desarrollo de nuestra perspectiva lo llevaremQs
a cabo en una aproximacin a la criminologal y en ia
i~eelahoracin de nuestro ~~Ianuatra.r eas ambas en las que estamos
empeados.
1 Una versin un tanto provisional de los primeros captulos
fue publicada en 1988: Criminologa. Aproximacin desde un innrgel?.
Eul. Temis, Bogot.
En os quince aos transcurridos desde que trazamos la
estnictura sobre la que diseamos el Manual y el Tratado,
se agudiz la crisis de legitimidad del sistema penal, se refinaron
los instrumentos crticos y arreciaron las contradicciones
y antagonismos en la realidad latinoamericana 2. Estas
circunstancias y la experiencia que nos proporcion la direccin
del programa sobre "Sistemas Penales" del Instituto
Interamericano de Derechos Humanos 3 han contribuido notoriamente
a nuestro replanteo del discurso jurdico-penal.
Con el ricwsi del organicismo (bajo el ropaje de "funcionalismo sistmico") y del
contractualismo (especialmente en
-3-
-4-
Marzo de 1989.
E. R. 2.
4 Toda mencin es injusta, porque las omisiones son inevitables,
pero pese a eF,to no podemos olvidar los nombres de Ale.-sandic)
Baratta, Saarbtcken; Louk Hulsman, Rotterdam; Antonio Reristain,
San Sebastih; Manuel de Rivacoba y Rivacoba. Crdoba: I.ola Anivar
de Castro, Maracaibo: Rosa del Olmo. Caracas: Emilio Garca Miidez,
Buenos Aires; Eduardo Novoa Monreal. Santiago, y Elias Carranza,
San Jos. Debemos agradecer al Prof. Francesco Palazw que
nos haya acogido como husped de la FacoltA di Giurisprudenza en
la Universith di Firenze en mayo e 1988, facilitndonos generosamente
el uso del material bibliogrfico de la Universidad.
.i Perrnarlcc~r siempre en nuestra memoria el recuerdo de AIfonso
Quirb C:uarn, Giuseppe Bettiol y Blasco Fernrndez de Moreda.
PRIMERA PARTE
LA DESLEGITIMACION DEL SISTEMA PENAL
Y LA CRISIS DEL DISCURSO JURIDICO-PENAL
L.4 CRITICA SITUACION DEL PENALISMO
LATINOAMERICANO
I LAS "PEINES PERDUES''. - 11. LEGITIMIDAD S
LEGALIDAD. 1. La utpica legitimidad del sistema penal.
2. La legitimidad no puede ser suplida por la legalidad.
3 E2 sistema penal no opera conforme a la legalidad. 4. La
legalidad ni siquiera se respeta en el mbito del sistema
Penal formal. 5. E1 ejercicio de poder abiertamente ilcito
Dor Darte del sistema en al. - 111. LA PERVJCRSION INMOVILIZA
AL DISCURSO JURIDICO-PENAL. - IV. SIGNOS
TE.OORICXlS DE LA SI'IVACION CRITICA EN AMERICA
LATINA. 1. Crtica al Derecho. 2. Preocupacin por
la legitimidad del poder. 3. Preocupacin jwhurnanista por
el sistema penal. - V. LA DESLEGITIMACION POR LOS
HECHOS MISMOS. - VI. EL DBSPRESTIGIO DE LOS
DI=- PENALES LATINOAMERICANOS POR SUS
VlNCULOS ID~LOGICOS GENOCIDAS. 1. El discurso
jurdico penal. 2. El discurso criminolgico.
1. LAS "PEINES PERDUES
Km referimos a una situacin critica en un sentido aproximadamente
anlogo al de geiseige Sitwttion 1, esto es, al de
una situacin "espiritual", adjetivo que no quiere connotar
aqu nada abstracto, sino el complejo abarcativo de los aspectos
intelectuales y afectivos (o emocionales) de una situacin
cuyo signo ms caracterstico es la prdida de seguridad de
respuesta con que reaccionaba el penalismo de la regin hace
algunas dcadas. Obviamente ese signo es justamente la manifestacin
externa que nos permite reconocer la situacin
crtica y en modo alguno puede pretenderse tomarlo como
Wrtenberger, 'iihomas, Die geistige Situution &T dezltschen
Strafr~chtswissenschaft1,9 59.
causa de la misma -como a1gi:nos opinan- negndole justamente
su naturaleza de signo o sntoma.
-5-
-6-
-7-
-8-
-9-
- 10 -
- 11 -
- 12 -
- 13 -
- 14 -
- 15 -
- 16 -
- 17 -
- 18 -
- 19 -
- 20 -
- 21 -
- 22 -
- 23 -
- 24 -
- 25 -
- 26 -
- 27 -
- 28 -
- 29 -
- 30 -
- 31 -
- 32 -
- 33 -
- 34 -
- 35 -
- 36 -
- 37 -
- 38 -
- 39 -
- 40 -
- 41 -
sistema penal desde este ngulo, como Schur ", Chapman '''
o Lemert 41.
Puede definirse la tesis central de esta corriente en trminos
muy generales, en la afirmacin de que cada uno de
nosotros va hacindose del modo como los dems nos van
viendo y, conforme a esta mecnica, la prisin cumple su funcin
reproductora y la persona a la cual se etiqueta como
delincuente asume finalmente el rol que se le asigna y se
comporta conforme al mismo. Todo el aparato del sistema
penal est preparado para ese etiquetamiento y para el reforzamiento
de esos roles.
La teora del etiquetamiento y, en general, los aportes del
interaccjonismo de la fenomenologia ", presentan la incues35 Cfr. Baratta, op. cit., pg. 110.
36 Georg Herbert Mead, lEspiritu, persona y sociedad, cit.
37 Erwin Goffman, La presentacin de la persona en la vida
cotidiana, Bs, As., 1971; Manicomio,, pisoes e convestos, So Paulo.
1974; Estigma: notas sobre a manipdaqio da identidade deteriorada.
R. de Janeiro, 1978.
38 Howard S. Becker, Outsiders. Studies in the sociology of
deviance, New York, 1979; De qu lado estamos?, en (Raja del Olmo.
'.Estigmatizacin y conducta desviada", Maracaibo, s.f., pg. 19.
39 Edwin M. Schur, Die Notwendigkeit einer besonnenen Bct~
achtunge, n Fritz Sack, "Seminar: abweichendes Verhalten", 1982.
T. 1, pg. 52.
40 Ohapman, Lo stereotipo . . . , cit.
41 Edwin M. Lemert, Estructura social. control aocial y desviacin,
en Marshall B. Clinard, "Anomia y conducta desviada", Bs. -4s..
1967; Devianza, problemi sociali e forme di controDlo, Milano, 1%1.
62 Berger-Luckmann, op. cit.; Schutz, op. cit.
tionable ventaja de describir -con un arsenal al que no puede
imputarse ningn alambicamiento terico-, con considerable
detalle, el proceso de produccin y reproduccin de "delincuencia''.
Frente a esta descripcin, el discurso jurdico-penal qued6
irremisiblemente descalificado, pues su falacia surge de
modo incontestable; la criminologa etiolgica, que era el complemento
terico sustentador de ese discurso, qued irreversiblemente
desmentida. A partir de estos aportes tericos ei
sistema penal ya no pudo quedar fuera de los lmites del
objeto de la criminologa, porque al revelarse como mecanismo
reproductor de realidad "criminal", se convierte en
objeto necesario de la misma. Por ello afirmamos que las investigaciones
interaccionistas y fenomenolgicas constituyen
el golpe deslegitimante ms fuerte que recibi el ejercicio de
poder del sistema penal y del cual ya no podr reponerse el
discurso jurdico-penal, salvo encerrndose hermticamente a
todo dato de realidad, por mnimo que fuese, o sea, estructurndose
como un delirio social.
Muchos autores han criticado al interaccionismo 43, principalmente
por ser una teora de "alcance medio" y, por ende.
incapaz de traducirse en una crtica macro-sociolgica. Se le
ha objetado, por ejemplo, que la crtica institucional -en
- 42 -
- 43 -
- 44 -
- 45 -
- 46 -
- 47 -
- 48 -
- 49 -
- 50 -
- 51 -
- 52 -
- 53 -
- 54 -
- 55 -
- 56 -
- 57 -
- 58 -
- 59 -
- 60 -
- 61 -
la segunda hiptesis.
2. Se trata de propuestas de nuevos modelos de sociedad?
Pareciera que todas las respuestas tericas centrales -y
hasta las actitudes son propuestas de nuevos modelos de
sociedad; se ha hablado de una sociedad "azul", de una sociedad
"verde" y de una sociedad "roja" 29 y, en efecto, se
tiene la sensacin de que frente a las deslegitimacin del sistema
penal y a la crisis del discurso jurdico-penal, hubiese
reacciones que dicen :
a) "No se preocupen, que ya se adecuar a la legalidad";
"No se preocupen que no pasa nada"; "No se preocupen que
no es cosa nuestra averiguar qu pasa" (mecanismos de huda)
y "No se preocupen que as marcha bien porque equilibra
un sistema que da bienestar a todos" (funcionalismo sistmico).
Da la impresin de que por all andan quienes aspiran
al modelo de sociedad "azul", aunque tambin pueden deamLuigi Ferrajoli, El derecho penal mtnimo, en "Poder y control",
n9 0, 1966, pgs. 24 y SI@.
29 Massirno Pavarini, en el prlogo a la trad. italiana de Nils
Chriet4e, Aboare fa pena? II parodosso del sistema penale, Torino,
1985.
bular por los mismos senderos los que suean una sociedad
"negra".
b) Otras reacciones dicen: "Es necesario abolirlo y con
ello dar paso a una sociedad menos compleja, con formas ni&
simples y efectivas de solucin de conflictos" (ser el abolicionismo,
que parece caminar por el lado de las propuestas de
quienes aspiran a la "sociedad verde");
C) Otros expresan: "Es necesario cambiarlo &r otro. mnimo
pero indispensable para evitar males peores, en una sociedad
igualitaria, en que se hayan democratizado las relaciones
de produccih y de cambio" (sera el derecho penal mnimo,
respuesta que marcha en la direccin de la "sociedad
roja").
No cabe duda que esta clasificacin es por dems simplista,
porque hay autores que, con razn, no se consideraran
representados por ninguna de estas corrientes. As, por ejemplo,
Hulsman afirma que no pretende ningn nuevo modelo
de sociedad, en tanto que Mathiesen postula el abolicionismo
desde una perspectiva con muchisirnos elementos tericos
marxistas. Adems, como ya lo expresamos, la variable que
se atribuye a la sociedad "azul" suena demasiado "socialdemcrata",
pero en realidad puede encerrar 4 de hecho
encierra- propuestas de modelos de sociedad que en modo
alguno pretenden extender una generalizacin del bienestar;
es obvio que el funcionalismo sistmico puede llevar tambin
a una sociedad "negra" (neo-nazi) en la medida en que renuncie
a la integracion de componentes ticos y antropolgicos.
Pero pese a este confeso pecado de simplismo, la clasificacin
mencionada resulta til para destacar el nivel al
que tienen lugar estas respuestas: sin duda que es el politicocriminal, con marcada tendencia a lo directamente poltico.
- 62 -
- 63 -
- 64 -
- 65 -
- 66 -
- 67 -
- 68 -
- 69 -
- 70 -
- 71 -
- 72 -
- 73 -
- 74 -
- 75 -
- 76 -
- 77 -
- 78 -
- 79 -
- 80 -
- 81 -
- 82 -
- 83 -
- 84 -
- 85 -
- 86 -
- 87 -
- 88 -
- 89 -
- 90 -
- 91 -
- 92 -
- 93 -
- 94 -
- 95 -
- 96 -
- 97 -
- 98 -
- 99 -
- 100 -
jurdicas", desde otro ngulo, no son ms que racionalizacioJ f i Cfr. Merton, op. cit.
148 EN BUSCA DE LAS PENAS PERDIDAS
nes o mecanismos de huida, slo explicables a la luz &e este
fenmeno, no nicamente a nzivel,c onsciente, por cierto.
10. Deterioros y antagonismos como productos de la operatividad
de los sistemas penales. Contemplando la policizacin,
la burocratizacin y la criminalizacin, el sistema penal
es un compIejo aparato de deterioro regresivo humano que
condiciona falsas identidades y roles negativos.
Por supuesto que la interaccin condicionante de todos
estos roles es mucho ms compleja que lo que puede reflejar
nuestra brevsima referencia aqu y presenta grados y matices
diferentes, con variables locales y coyunturales, pero lo resumido
es suficiente para colocarnos en la pista de los mecanismos
a travs de los cuales los sistemas penales violan los
Derechos Humanos no slo de los criminalizados sino de sus
propios operadores: deteriora regresivamente incluso a quienes
los manejan (o creen manejarlos).
Uno de los medios ms eficaces para garantizar el deterioro
regresivo de sus operadores es la inestabilidad laboral
de todos los trabajadores de los sistemas penales: ninguno de
ellos puede ejercer legalmente los derechos laborales que les
son reconocidos a todos los restzntes trabajadores; no pueden
requerir aumentos salariales, sindicalizarse ni declararse en
huelga o tomar otras medidas de fuerza laboral. Las agencias
militarizadas lo impiden por su rgimen; las judiciales por
constituir un "poder del estado".
El complicado juego de identidades artificiales creadas
Por el mismo ejercicio de poder del sistema penal, introduce
antagonismos entre los operadores de las diferentes agencias
del mismo. Estos antagonismos provocan la recproca imputacin
de lo que se consideran fallas coyunturales del sistema
Penal que, en realidad, son caracteres estructurales de los
mismos.
Estas rwprocas imputaciones provocan una "compartimentalizacin"
de las agencias del sistema penal, dado que
cada una debe defender su propio ejercicio de poder frente a
las otras. Al amurallarse para defender su poder, cada una
de ellas lo ejerce con absoluta indiferencia -y hasta desconocimiento
e ignorancia- respecto de las restantes y, milcho
ms an, respecto del resultado final de la operatividad del
conjunto, acerca del cual no tienen ni siquiera la posibilidad
de informarse.
De all que no sea correcto referirse a un "sistema penal"
cuando en realidad se trata de un conjunto heterogneo de
agencias compartimentalizadas l7, por lo cual nosotros usamos
la expresin slo por su consagracidn tcnica.
Dado que lo hacemos slo por su general admisin tcnica,
es conveniente aclarar que, en realidad, por "sistema
penal", entendemos simplemente la suma de los ejercicios de
poder de todas las agencias que operan independientemente
- 101 -
- 102 -
- 103 -
- 104 -
- 105 -
- 106 -
- 107 -
- 108 -
- 109 -
- 110 -
- 111 -
- 112 -
- 113 -
- 114 -
- 115 -
- 116 -
- 117 -
oficiales 41.
Esta marginacin urbana creciente e incontenible no es
lo que el marxismo tradicional llama "clase obrera" ni es un
"subproletariado" de cultura campesina, sino una clase marginada
de cultura industrial, que genera sus propias relaciones
de supervivencia 42, prescindiendo de las pautas estatales.
Es absurdo reducir este fenmeno a esquemas que le son
totalmente extraos 43, como lo hacen quienes formulan anlisis
marxistas simplistas, quienes reivindican el neo-spencerianismo
y, menos an, quienes pretenden tomarlo como prueba
reivindicatoria de la "economia libre de mercado" ".
d) Por ltimo, "marginal" no slo seala para nosotros
la compleja conceptuacin del sector urbano ms golpeado por
los albores del tecno-colonialismo, sino que tambin indica
una situacin generalizada en el plano cultural y a la que nos
referimos a continuacin: el colonialismo, el neo-colonialismo
y el tecno-colonialismo en ciernes, han ido dando lugar a una
configuracin de toda la poblacin latinoamericana que se ha
gestado bajo el signo de la "marginacin".
3. La originalidad marginal-sincrtica de Amrica Latina.
En el ltimo sentido que sintetizamos, en la expresin
"marginal" se encierra un? nota de originalidad que slo es
comprensible en clave histrica.
41 Cabe imaginar la importancia que ha adquirido la economa
subterrnea en nuestro margen, si se piensa que algunos pases reconocen
como primer rubro de exportacin la cocana.
42 Ver Larisa Adler de Lomnitz, Cmo sobreviven los marginados,
Rlxico, 1980.
43 Cfr. Janice E. Perlman, O mito da marginalidade. Favelns e
politica no Rw de JaneirO, Rio de Caneiro, 1W7.
'* Esta ltima interpretacin es la de Hernando de Soto. E1 otro
sendero. La revoIucin informal, Bogot, 1987.
172 EN BUSCA DE LAS PENAS PERDIDAS
La gcstacih de la configuracin humana de Amrica
Latina en los quinientos aos que lleva de dependencia, puede
describirse como un inmenso proceso de marginacin. La
colonizacin ibrica provoc la gran marginacin de los indios
y gener el mestizaje, pero los propios colonizadores eran
marginados 45. Espaa, que acababa su guerra contra los rabes,
envi a sus recin reconquistados meridionales, que en
buena medida eran producto de la cultura musulmana. Portugal,
que careca de suficiente poblacin para la empresa,
recogi a cuanto europeo se ofreca y, de este modo, llegaron
numerossimos judos, algunos de los cuales pasaron a Lima 46.
El trfico esclavista en inmensa escala trajo a nuestro margen
la cultura africana 47.
Bajo la dependencia del neo-colonialismo industrial, los
programas de transporte de poblacin -particularmente para
el "cono sur"- trajeron poblacin exceden~e de campec.inos
europeos que se concentraban urbanamente y no podan ser
satisfactoriamente incorporados a la produccin industrial
europea, convirtindose en "poblacih peligrosa" de los pases
- 118 -
- 119 -
- 120 -
- 121 -
- 122 -
- 123 -
- 124 -
- 125 -
- 126 -
- 127 -
- 128 -
- 129 -
- 130 -
- 131 -
- 132 -
- 133 -
- 134 -
- 135 -
slnwtizaba afirmando que "no hay un dereoho natural, sino una ley
natural del dereoho" (Introdzqo ao Estudo do Direito, en "Obras
Completas", Edico do Elstado de Sergipe, 1926, VlI, pg. 38).
tario sera pretender que el legislador pueda cerrar o impedir
cualquier debate, reconocindole el poder de inventar el
mundo.
Pretender que la "seguridad jurdica" la provee la potestad
legislativa de "inventar el milndo", porque de esa manera
ha?: "certeza", es confundir la seguridad jurdica con el bonripartismo
o la "seguridad" del acatamiento a la voluntad vertical
de las dictaduras (la "seguridad" de la autoridad].
Afirmar que el estado moderno es "racional y democrtico"
y, por ello, impide que el legislador "fabrique el mundo", es
negar la evidencia y desconocer la experiencia histrica en
cualquier lugar del planeta 9.
Pretender que la teora de las estructuras lgico-reales es
una antropologa "metafsica" porque vincula el derecho a la
autodeterminacin, en razn de que sta no es verificable
empricamente, es un reduccionismo fisicalista propio del neopositivismo
y del viejo positivismo. La autodeterminacin se
vivencia en to& las relaciones sociales y tan metafsica es
esta actitud como la del sujeto que nos reprocha a gritos haberle
hundido el guardabarros de su automvil a causa de
nuestra impericia en el trnsito; seria "metafsico" el merecido
puetazo que me dara el trabajador que limpia la calle
si lo ridiculizo y lo insulto; el lenguaje humano, popular y
coloquial, est tan altamente enriquecido por esta "metafsica",
que el propio jurista que la niega se vale de ella cuando
se refiere a quienes no aceptamos su "evidencia cientfica".
La objecin de que esta teora presupone una antropologa
filosfica, no seria un obstculo ni un defecto, sino ms
9 Esa "certeza jurdica" es la del estado desptico. como bien lo
seal Lpez de Oate, pues "si e.3 verdad que tambin un Ostadn
desptico puede aparentemente asegurar la certeza afirmando una
voluntad y una sola, es verdad igualmente que esa voluntad slo es
cierta puntual y momentneamente, y que no tiene - s i se entiende
r@irosamente el concepto de Estado desptico- constancia alguna.
E] despotismo que se presente como introduccin de una certeza en
la vida social, encuentra un lmite en la exigencia misma de certeza:
lo cual revela que la referencia que hace 61 a la certeza puramente
ilusoria y engaosa. Una certeza provisional, que puede esfumarse
de un momento a otro, es una certeza.. . por antfrasis" (Flavio Lpez
de Oate, La certeza del derecho, trad. de S. SentSs Melendo y
M. Xyerra Redn, Bs. As., 1953. pg. 161).
UN MODELO CONSTRUCTIVO 199
bien i~ mrito, particularmente cuando se trata de una
antropologa bsica, elemental, "preparatoria" si se prefiere,
respecto de otras que pertenecen al mbito de lo privado en
una sociedad pluralista, pero pese a su elementariedad se
tratara de una antropologa necesaria para establecerb bases
mnimas de co-existencia. Menos objetable an parece cuando
esa antropologa coincide con la antropologa jurdica reconocida
- 136 -
- 137 -
- 138 -
- 139 -
- 140 -
- 141 -
- 142 -
- 143 -
- 144 -
- 145 -
ramas jurdicas.
Si con este concepto de pena establecemos el horizonte
de proyeccin del derecho penal, veremos que entran en su
mbito campos insospechados, a los que el discurso tradicional
del derecho penal nos acostumbr a ver siempre como ajenos
al mismo, en funcin de los elementos negativos racionalizantes
a que nos hemos venido refiriendo.
A ttulo meramente ejemplificativo y provisional, veremos
que son efectivamente penas o que, al menos, correcporide
abrir el debate y establecer las necesarias limitaciones, respecto
de las siguientes consecuencias jurdicas:
a) Sanciones contravencionales.
b) Sanciones militares.
. c) Sanciones graves del derecho administrativo.
d) Inhabilitaciones e interdicciones dispuestas por agencias
administrativas o corporaciones.
e) Privaciones de libertad por estados de emergencia poltica.
f ) Medidas para menores.
g) Medidas para adultos.
h) Reclusiones psiquitricas.
i) Reclusiones asilares de ancianos.
j ) Clausuras de establecimientos, prohibiciones de espectculos,
censuras, negacin de documentacin, licencias,
etc.
k ) Prisin preventiva prolongada.
1) Privaciones de libertad con pretexto de seguridad,
identificacin, etc., que no tengan por objeto interrumpir
el curso de un accionar lesivo o impedirlo.
En estos casos y en muchsimos m&, existe o, al menos
es ampliamente discutible la existencia de una pena, legal o
ilegal, pero pena, es decir, una materiaLidad punitiva que la
agencia judicial debera recuperar para su ejercicio de poder.
Para ello, se le impone a la agencia judicial una programacin
del ejercicio de su poder, decidiendo en cada caso, segn el
anlisis de las circunstancias particulares:
a) imponer la pena al decidir el conflicto, cuando haya
conflicto y se renan todos los requisitos que requiere la intangibilidad
de los lmites mximos de irracionalidad tolerable
o admitida (garantas o principios penales);
b) no imponer la pena cuando no haya conflicto o falten
los referidos recaudos;
C) no imponer la pena y declarar la inconstitucionalidad
de la ley que la prevea o autorice cuando: a') autorice su imposicin
cuando no hay conflicto o excediendo los lmites mximos
de irracionalidad admitida; o b') atribuya la imposicin
al ejercicio de poder de una agencia no judicial.
Sintetizando lo expuesto, podemos decir que leyes penales
son, pues, las que prevn penas como forma de decisin de
conflictos y las que de cualquier otra manera autorizan la
imposicin de penas (sean o no cmtitucio&s), entendindose
por "penas" las consecuencias juridicas que implican
privacin de derechos o sufrimiento y que no quepan en los
- 146 -
- 147 -
- 148 -
- 149 -
- 150 -
- 151 -
- 152 -
- 153 -
- 154 -
- 155 -
- 156 -
- 157 -
- 158 -
- 159 -
- 160 -
- 161 -
- 162 -
- 163 -
- 164 -
- 165 -
- 166 -
- 167 -
- 168 -
- 169 -
- 170 -
- 171 -
- 172 -
- 173 -
- 174 -
- 175 -
- 176 -
- 177 -
- 178 -
- 179 -
- 180 -
- 181 -
- 182 -
- 183 -
- 184 -
- 185 -
- 186 -
- 187 -
- 188 -
- 189 -
- 190 -
- 191 -
- 192 -
- 193 -
- 194 -
- 195 -
- 196 -
- 197 -
- 198 -
- 199 -
- 200 -
- 201 -
- 202 -
empobrecido:
1. Las antropologas anacrnicas . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
2. El juego de las ficciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
TI i La deslegitimacin del cisterna penal desde el
marco terico marxista:
1. Dificultades para delimitar el marco terico marxista
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
2. La deslegitimacin de PaSukanis y la re-legitimacin
stalinista . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
3. La teora crtica de Ia r~ciedad . . . . . . . . . . . . . . . . 59
4. La versin deslegitimante de. Quinney . . . . . . . . . . 61
5. El ''rninirnalismo" penal de Alessandro Baratta . . . 62
6. Pavarini y la mala conciencia del buen criminlogo 63
11 1 La deslegitimacin por el interaccionismo' simblico
y por la fenomenologa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
IV ) La descalificacin fouraultiana . . . . . . . . . . . . . . . 66
Vi El paradigma de la dependencia . . . . . . . . . . . . . . . 68
VI) Balance de la deslegitimacin terica central . . . 71
RESPUESTAS A LA DESLEGITIMACION
Y A LA CRISIS
TEORIAS Y ACTITUDES CESTRALES Y MARGINALES
COMO' RESPUESTA A LA DESLEGITIMACION
Y A LA CRISIS
1) Teoras y actitudes: el saber central y su parcial
disfuncionalid6d perifrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
11) Respuestas centrales en forma de "mecanismos
de huda" :
1. Negacin epistemolgica de la deslegitimacin . . 84
2. Huda hacia el reztibuicionismo ................ 84
3. La funcionalidad burocrtica de la agencia judicial 87
111) El discurso re-legitimante sistmico . . . . . . . . . . . 89
IV Las respuestas que enfrentan la deslegitimacin
desde el plano poltico-criminal:
1. Mnima intervencin peml y abolicionismo . . . . . 93
2. $e trata de propuestas de nuevos modelos de
sociedad? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94
3. La principal carencia de las respuestas polticocriminales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
V) El programa de mnima intervencin como propuesta
poltico-criminal frente a la deslegitimacin
:
1. Doble sentido de "deslegitimacin" ............. 99
2. El fundamento legitimante de un futuro derecho
penal mnimo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
3. El programa de legislacin penal mnima .......
V J ) El abolicionismo penal:
1 . Caracterizacin general del movimiento abolicionista . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Las variables dd abolic<onismo ................
3. La polmica en torno al abolicionismo . . . . . . . . . .
4. Las dudas-lmite frente a. las propuestas abolicionistas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
- 203 -
- 204 -
- 205 -
......................................
2. Principio de lesividad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3. Principio de mnima praporcionailidad . . . . . . . . . .
4. Principio de respeto mnimo a la humanidad . . . . .
5. Principio de idoneidad relativa . . . . . . . . . . . . . . . .
6. Principio limitador de la lesividrtd a la vctima . . .
7. Principio de trasoendenra mnima de la intervencin
punitiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VII) Principios para la limitacin de la violencia por
exclusin de cualquier pretensin de imputacin
personal en razn de su notoria irracionalidad . . 250
LA LIMITACION DE LA VIOLENCIA SELECTIVA
POR LA LLAMADA "TEORIA DEL DELITO"
1) Hacia una pautacin decisoria no legitimante:
1. La funcin terica dtl la "construccin" del delito 231
2. "El" delito no existe .......................... 252
3. Los requisitos elementales y mnimos para la pautacin kisoria ............................... 254
4. El debate sobre la naturaleza del injusto . . . . . . . . 257
5. La interpretacin conglobada de los tipos penales
como instrumento limitador ................... 262
JT) La crisis de la culpabilided:
1. La deslegitimacin de la "reprochabilidad" ...... 264
2. Etica, reprochabilidad y culpabilidad ........... 274
1 J J ) Los requisitos de la responsabilidad :
1. ;Quin es "~epnsable" .......................
2. La culpabilidad por la vulnerabilidad como base
de la respuesta criminalizante .................
3. Niveles de vulnerabilidad y culpabilidad ........
4. El esfuerzo personal para la vulnerabilidad ......
5. Cuantificacin penal y culpabilidad por la vulwabilidad
o por el esfutrzo personal por la vulnerabilidad
.....................................
6. 2% pretende una nuew "tpica"? ..............
7. ?La culpabilidad por la vulnerabilidad es de acto
o de autor? ..................................
8. Pena sin culpabilidad o la posibilidad de la aberracin
tolerada (La peligrosidad del sistema
penal) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Se teriiiin de iliiprilliir en
los Talleres Griticos CYA9.
Potos 4471, Biieiios Aires. TEL. 982-4426
en el iiies tle iiiayo de 1998