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Derecho de Obligaciones Civiles y Comerciales - Atilio Alterini
Derecho de Obligaciones Civiles y Comerciales - Atilio Alterini
DE
OBLIGACIONES
DERECHO
DE
OBLIGACIONES
CIVILES Y COMERCIALES
REIMPRESIN
ABELEDO-PERROT
BUENOS AIRES
'
Tomo 2
Ira. edicin
Ira. edicin, Ira. reimp.
2da. edicin
3da. edicin, Ira. reimp.
3ra. edicin
3ra. edicin. Ira. reimp.
3ra. edicin, 2da. reimp.
4ta. edicin
4ta.edicin. Ira. reimp.
4ta, edicin, 2da. reimp.
4ta. edicin, 3ra. reimp.
1975
1978
1982
1984
1985
1986(
1988
1989
1990
1992
1993
Ira. edicin
Ira. edicin. Ira. reimp.
2da. edicin
2da. edicin. Ira. reimp.
2da. edicin, 2da. reimp.
3ra. edicin
3ra. edicin. Ira. reimp.
4ta. edicin
4ta. edicin. Ira. rej^p.
41a. edicin, 2da. reimp.
Derecho de obligaciones
Ira. edcf^_^
..
Ira. edkfon, Ira.imp.
1995
19%
1975
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1987
4989
1991
1992
1993
ap., apartado.
arg,, argumento.
art, artculo
Cm. Nac. Ciu., Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil de la Capital
Federal.
Cm. Na'c. Com., Cm. Nac, Esp. Civ. y
Com.. id. en lo Comercial y Especial
en lo Civil y Comercial, respectivamente.
cap., captulo.
c/., citado, citada.
inc, inciso.
J.A., Revista de Jurisprudencia Argn'
tina
Lib
- L i b r o < de u n Cdigo).
L.L., Revista Jurdica Argentina La
Ley.
mod., modificado, modificada.
n i l m > > nmero,
Pa9- P a S i n a p. e/.. por ejemplo,
RD.C.O Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones.
y
ADVERTENCIA
PRIMERA SECCIN
OBLIGACIONES EN GENERAL
PRIMERA PARTE
NOCIONES GENERALES
CAPTULO I
CONCEPTO DE OBLIGACIN
14
I. CONCEPTO DE OBLIGACIN
DEFINICIN
15
16
I. CONCEPTO DE OBLIGACIN
7. Anlisis de la definicin. Dicha definicin destaca como relevantes estos elementos de juicio:
(1) Se trata de una relacin jurdica, esto es una relacin humana
regulada por el Derecho. La expresin resulta preferible a la de vnculo
por su mayor precisin tcnica, y porque la relacin jurdica obligacional es una de las varias relaciones jurdicas que surgen de la conducta
humana (p. ej. relaciones jurdicas reales, de familia, e t c ) . Se la elige,
adems, en vez de situacin jurdica, porque denota adecuadamente la
conexin de los sujetos activo y pasivo de la obligacin, y porque el
nuevo artculo 39 del Cdigo Civil alude concretamente a las relaciones
jurdicas.
(2) Se trata, asimismo, de undebr, de la necesidad jurdica mencionada en la definicin romana, que precisamente nace de esa relacin
jurdica. Es u n deber especifico y calificado como se ver en el nm.
10 en virtud del cual el cumplimiento de la obligacin no es un acto
libre, de concesin o de gracia por parte del deudor.
(3) Existe un sujeto pasivo, o deudor, que debe cumplir frente a un
sujeto activo, o acreedor. Aqul tiene u n a deuda y ste un crdito (ver
art. 496, Cd. Civ,). Ello no impide que en ciertas circunstancias existan
crditos y deudas recprocos, como por ejemplo, si C compra un libro a
V: en tal situacin C es deudor del precio y acreedor de la entrega del
libro, y correlativamente V, acreedor del precio, es deudor de dicha
entrega. Tampoco excluye la momentnea indeterminacin de uno u
otro sujeto (nm. 84).
(4) Aparece adems la prestacin, que implica el comportamiento-o
actitud debidos. Cabe^ sealar aqu que tal prestacin puede tener
diversas manifestaciones: una entrega, o dar, como en la compraventa;
una actividad, o hacer, como cuando D se obliga a pintar la casa de A;
una abstencin, o no hacer, si por ejemplo se pacta la obligacin de no
establecerse con un comercio competitivo en determinado rado (ver art.
495, Cd. Civ.).
El artculo 714 del Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo
de 199$ (nm. 65 bis) provee esta definicin: "Se denomina obligacin al vinculo
en virtud del cual una persoha debe a otra una prestacin que constituye su
objeto, trtese de dar, hacer o no hacer. La prestacin que constituye el objeto
de la obligacin debe ser susceptible de valoracin econmica y corresponder a
un inters, aun cuando no sea patrimonial del acreedor". Coincide as, en
trminos generales, con la que adoptamos, agregando los requisitos que la
doctrina dominante exige a la prestacin (nm. 107).
2. ACEPCIONES IMPROPIAS
8. Enunciado. Se acaba de sealar el significado tcnico del sustantivo obligacin. Sin embargo se suele usarlo en otros sentidos
impropios.
DEFINICIN
17
18
I- CONCEPTO DE OBLIGACIN
patrimonio de todos los sujetos pasivos de est: deber (sobre esto ver
nm, 47); etctera.
Sin embargo, la violacin de ciertos deberes, propiamente dichos feuede
hacer nacer una deuda. Es el caso de la violacin del deber general de no daar
(art. 1066, Cd. Civ.; nm. 361) qu, a travs de la causacin de un dao origina
en determinadas circunstancias la obligacin de repararlo (arts 1067 y 1083,
Cd. Civ.); esta obligacin es nueva y distinta respecto del deber general de no
daar [neminem laedere) violado.
4. PRESUNCIN DE INEXISTENCIA DE OBLIGACIN
NATURALEZA JURDICA
19
1. CONCEPCIN SUBJETIVA
12. Potestad del acreedor. El criterio subjetivo concibe a la obligacin teniendo en cuenta, exclusivamente, la posicin del acreedor: la
obligacin le conferira poderes sobre la persona o el comportamiento
del deudor.
Su mxima expresin se dio en el criterio clsico romano, que
otorgaba al acreedor u n a actio in personam (nm. 1), dirigida contra la
entidad fsica del deudor y destinada a posesionarse con poderes
amplsimos del sujeto vinculado que no cumpliera su obligacin: as
el deudor poda ser muerto o sometido a la esclavitud por el acreedor
insatisfecho (sobre esto, nm. 58).
13. Tal situacin de potestad atribuida al acreedor aparece tambin
aunque considerablemente atenuada en eJ pensamiento jurdico del siglo
xix, a travs de WINDSCHEID y SAVGNY.
Segn se sabe, para esta escuela el derecho subjetivo es un poder o seoro
de la voluntad conferido por el ordenamiento jurdico. Correlativamente, afirma
que el crdito uno de los derechos subjetivos somete el comportamiento del
deudor a la voluntad del acreedor, pues as como el derecho real proporciona
seoro sobre las cosas, el derecho de crdito brindara seoro sobre ciertos
actos del deudor,
14. La concepcin del derecho subjetivo ofrecida por esta doctrina fue
objeto de enrgicas y muy conocidas crticas.
En el caso particular se agrega a ellas que el deudor es sujeto y no objeto de
la relacin jurdica, de manera que no es posible concebir a la obligacin como
un poder del acreedor que recaiga sobre l. Adems este poder, en virtud de un
vivificante sentido de libertad, curiosamente no llegara a operar en las obligaciones ms ligadas a la persona del sujeto pasivo, las que son de hacer, pues
ellas no autorizan la "violencia contra la persona del deudor" (art. 629, Cd.
Civ.).
Dnde est, pues, ese pretendido seoro sobre los actos del deudor?
2. CONCEPCIN OBJETIVA
20
I- CONCEPTO DE OBUGACION
responsabilidad de quien incurre en culpa o acta con dolo (nm. 419), y a veces
toma en cuenta la propia situacin patrimonial del deudor (arts. 666 bis, 907 y
1069, Cd. Civ.).
r
17. Deber libre. En igual sector, BINDER y BRUNETTI sostuvieron que
el deudor tendra un "deber libre" de cumplir o no cumplir: desde que
la norma jurdica no manda pagar, el deudor explican no tiene el
deber jurdico de cumplir; por ello no se aplica sancin alguna al
incumplidor.
Pero es el caso que el Derecho acuerda una indemnizacin al acreedor cuando el deudor nq cumple (art. 505, inc. 3 fl , Cd. Civ.); este efecto
quiso ser explicado por el carcter hipottico de la norma jurdica de
imputacin: la hiptesis necesaria para que sea indemnizado el dao
es el incumplimiento y, cuando ste ocurre, corresponde la indemnizacin.
18.~ Semejante criterio resulta negatorio del derecho subjetivo en cuanto
est emparentado con la tesis kelseniana, y en todo caso desconoce las
virtualidades, ticas yjuridicas del deber de cumplir que genera un correlativo
derecho del acreedor.
Porque la obligacin no presenta al deudor una alternativa entre cumplir y
no cumplir para que obre a" su arbitrio (ver art. 658, Cd. Civ.). El deudor debe
cumplir; ste es su deber y, si no cumple, por haber infringido tal deber, se lo
sanciona con la indemnizacin.
No hay pues, tal,"deber libre", expresin en la que, adems el adjetivo (libre)
termina por esterilizar al sustantivo (deber).
19. Deber in pariendo. CARNELUTTJ dio tambin una explicacin objetiva,
paralela al criterio que acaba de ser reseado. El deudor no tendra el deber
jurdico de cumplir, ni el acreedor derecho a obtener la prestacin; slo
incumbira al deudor el deber jurdico de soportar o tolerar {in potiendo, no in
faciendo) la accin del acreedor tendiente a tomar para s la cosa sobre la cual
recae la obligacin y, recprocamente, el crdito slo legara el derecho a tomar
para s esa cosa.
Esta concepcin, que tambin diluye el efectivo deber de cumplir, es alcanzada por crticas semejantes a las expresadas en el nmero anterior.
20. Mritos de la teora objetiva. La concepcin objetiva que est
en anlisis tiene, con todo, cierto sentido valioso.
Lo parcial de su visin no obsta a la efectiva existencia de un inters
del acreedor protegido jurdicamente. Y al desvincular la prestacin de
la persona del deudor tan ntimamente ligada a ella en la rgida
concepcin subjetiva explica por qu se admite que un tercero satisfaga al acreedor en lugar del obligado (arts. 505, inc. 2fi, 727 y 728, Cd.
Civ.), o que en ciertos casos sea procedente que otro asuma la deuda
del deudor, que tome su lugar en la obligacin (nm. 1430 y sigs.), pues
en tales supuestos se contempla el inters del acreedor en ser satisfe'cho, con independencia de quin cumpla la prestacin.
NATURALEZA JURDICA
21
3 , CONCEPCIN APROPIADA
i
22
I. CONCEPTO DE OBLIGACIN
liberarse mediante el pago por consignacin si el acreedor se niega injustificadamente a aceptar la prestacin ofrecida (art. 757, inc. I a , Cd. Civ.).
(2) El acreedor tiene con su crdito la expectativa de obtener la prestacin, y est investido de un ttulo para ello, de manera que si el deudor realiza
el pago (art. 725, Cd. Civ.) ste es debido y no corresponde su repeticin (nm.
171). Cabe sealar que es irrelevante queen los hechosel acreedor no llegue
a cobrar, pues el crdito es de signo positivo en su patrimonio con independencia
de la efectiva satisfaccin: en un balance el crdito aparece en la cuenta del
activo obligaciones a cobrar, y perdura all hasta que sea pagado, en su defecto,
hasta que sea castigado como incobrable.
NATURALEZA JURDICA
23
29. Responsabilidad sin deuda. En cambio no se concibe la responsabilidad sin que est respaldada por la deuda.
Es cierto que han sido planteadas algunas hiptesis en las cuales habra
responsabilidad sin deuda: por .ejemplo, el caso del fiador o el del tercero
poseedor de la cosa hipotecada.
Sin embargo, el fiador se ha "obligado accesoriamente por un tercero" (art.
1986, Cd. Civ.), esto es, ha contrado una deuda que puede serle exigida una
vez ejecutados los bienes del deudor (art. 2012, Cd. Civ.).
En cuanto al tercero poseedor de la cosa hipotecada que es quien adquiere
esa cosa sin asumir la deuda garantizada (ver art. 3172, Cd. Civ.), como no
es deudor no sufre "condenaciones personales a favor del acreedor", y s ste
puede "perseguir la venta del inmueble" (art. 3165, Cd. Civ.) lo es por virtualidad del derecho real de garanta que importa la hipoteca, y no porque haya en
el caso una responsabilidad sin deuda.
30, Responsabilidad limitada. Sin embargo la responsabilidad puede estar
circunscripta a determinados bienes del patrimonio del deudor.
Tal situacin se da claramente en la aceptacin de la herencia con beneficio
de inventario: en este caso el patrimonio del heredero "no se confunde con el
del difunto" y, por ello, "est obligado por las deudas y cargas de la sucesin
slo hasta la concurrencia del valor de los bienes que ha recibido de la herencia"
(art. 3371, Cd. Civ.). En otros trminos: el heredero beneficiario, en cuanto
continuador de la persona del causante, es deudor"de todo Jo que el difunto era
[.,.] deudor" (art. 3417, Cd. Civ.), pero es responsable slo en la medida de los
bienes que componen el acervo hereditario.
31. Hay, adems, muchos Otros ejemplos de situaciones semejantes de
responsabilidad limitada, como se ver en el nmero 723 y siguientes.
24
I. CONCEPTO DE COLIGACIN
poderes se corresponden con los deberes del deUdor, que est sujeto al
cumplimiento coactivo o al pago del equivalente indemnizatorio (nm. 25).
34, En realidad, la responsabilidad, en la obligacin-civil, nac% con
a deuda y queda en estado latente, ^ s la potestad que el ordenamiento
jurdico positivo otorga al acreedor para ser satisfecho, y se pone en
ejercicio al promediar el incumplimiento.
Por ello, precisamente, la responsabilidad del contratante que no
cumple sigue siendo contractual, y no est fuera del contrato, sino
implicada por el mismo contrato que hizo nacer la deuda (nm. 364).
C) COMPARACIONES
i. CLASIFICACIN DE LAS RELACIONES JURDICAS
COMPARACIONES
25
, . , , , ,
s/ ndole del I
contenido 1
. .
... derechos reales
patrimoniales< ,
.
...
v derechos creditonos
derechos de la personalidad
extrapafrimomales j d e r e c n o s d e f a m i a
derechos
subjetivos
absolutos
derechos de la personalidad
/j . J J J i (erqaomnes) l1 derechos reales
s/identidaddel i
sueto
1
,
,
, ...
J
rpasivo
i i..
derechos de familia
relativos< .
.
... ,
[
[ derechos creditorios
26
I. CONCEPTO DE OBLIGACIN
a) Criterio dualista
42. Caracteres tpicos de la obligacin. La obligacin presenta
algunas notas caractersticas, que es pertinente sealar a los fines
propuestos:
(1) patrmonialidad, cuestin ya analizada (nm. 39);
(2) relatividad, tambin vista (nm. 40);
(3) alteridad (bilateralidad), en cuanto la relacin se enlaza con otro
sujeto, confiriendo a uno (el acreedor) derecho a obtener determinado
' comportamiento del otro (el deudor), es decir, a obtener la prestacin,
con una coercibilidad tpica del vinculumjuris obligacional (nm. 109);
(4) autonoma de la voluntad creadora, que se denota en cuanto el
Derecho no da moldes rgidos para las guras de obligacin (ver art.
1143, Cd. Civ., que admite contratos "innominados"), y porque las
normas que la regulan son sustanciamente supletorias y no imperativas;
(5) temporalidad, pues la relacin jurdica no es perpetua y se agota
en un tiempo limitado, a lo que se agrega que la inaccin del titular
puede derivar en la prescripcin extintiva de la accin (nms. 110 y
1614).
43. Caracteres tpicos del derecho real A su vez el derecho real
presenta estas notas caractersticas:
(1) patrimonialidad, que es la nica colon con la obligacin, pues
las dems lo diferencian de ella;
-(2) carcter absoluto, en cuanto a la oponibilidad erga omnes ya
sealada (nm. 40);
(3) relacin directa e inmediata con la cosa, que se denota grficamente en este pensamiento de Cicu; el titular de un derecho real puede
[42| ALLENDE. G. A., Panorama de Derechos reales, Buenos Aires, 1967. ALTERINI, A- A.,
Derecho Privado, 3S ed. por C. A. LOMBARDI, Buenos Aires, 1989. ALTERINI, J . H., "Derechos
reales o personales? Casos dudosos", en Revista Jurdica de Buenos Aires, 1963-t/rv-215;
"La supervivencia del dualismo derechos reales y derechos personales", en Revista del
Colegio de Abogados de La Plata, nm. 16, La Plata, 1966, pg. 130. LAQUIS, M. A., Derechos
.reales, Buenos Aires, 1975. LLAMBAS, J . J . - ALTERINI, J. H., Cdigo Civil anotado, T. FV-A,
Derechos reates, Buenos Aires, 1981.
COMPARACIONES
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28
I. CONCEPTO DfOBLlGACION
COMPARACIONES
29
del embargo para lograr la ejecucin del inmueble sobre el cual asienta su
privilegio (Cm. Nac. Civ., Sala C, L.L., 77-589), porque tiene un derecho sobre
dicha cosa.
La situacin es todava ms clara cuando el deudor incumple una deuda de
dinero, o tiene que pagar la indemnizacin en dinero, pues en estos casos el
acreedor slo tiene derecho a reclamar el valor de los bienes ejecutados para
satisfacer su crdito, y no esos bienes mismos, lo cual demuestra que carece de
un derecho sobre ellos.
50. Afinidades entre la obligacin y el derecho real en su carcter comn de
bienes patrimoniales. En ciertas circunstancias la obligacin constituye antecedente del nacimiento de un derecho real. Asi ocurre, por ejemplo, en la
compraventa, pues luego de la entrega el comprador se convierte en dueo de
la cosa, y el vendedor en dueo del dinero dado como precio, en razn de que
aquel contrato generador de obligaciones constituye el ttulo del dominio de
"Uno y otro (arts. 577, 2524. 2602, Cd. Civ.).
A la inversa, el derecho real puede ser antecedente de la existencia de ciertas
obligaciones: las propter rem (nm, 52).
Por otro lado, en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, la garanta de la propiedad consagrada por la Constitucin Nacional se
extiende a los dems derechos patrimoniales, pues aquella es concebida como
toda pertenencia del sujeto fuera de su persona misma y de su libertad [Fallos,
137:47 y los que le siguieron). Y en semejante orden de pensamiento en cuanto
a ]a extensin del concepto, la idea defuncin social de la propiedad, referida
sustancialmente al derecho real de dominio, es extensible a todos los derechos
patrimoniales, inclusive al crdito; ello se advirti con relacin a la categora de
bienes inembargables, que fue considerablemente ensanchada por los tribunales cundo la Constitucin Nacional de 1949 consagr expresamente esa idea
de funcin social de la propiedad aunque, luego de su derogacin, pese a la
carencia de texto constitucional concreto, la jurisprudencia continu igual lnea
de pensamiento.
3. COMPARACIN CON LOS DERECHOS DE FAMILIA
51. Entre la obligacin y los derechos de familia se advierten las
siguientes diferencias esenciales:
(1) En el Derecho de familia hay deberes, en el sentido ya analizado
(nm, 9 y sigs.), ajenos al contenido patrimonial propio del Derecho de
obligaciones,
(2) En los derechos de familia predomina la idea de institucin,
concebida como de regulacin imperativa y trascendente en medios y
fines a los sujetos titulares, en tanto la obligacin est regida en buena
medida por la idea de la autonoma de la voluntad.
(3) En los derechos de familia se exige una conducta personal, en
tanto ello no ocurre necesariamente en la obligacin.
As, por ejemplo, un hijo no podra pretender que otro lo sustituyera frente
al padre en el cumplimiento de sus deberes emanados de la patria potestad;
pero en principio, es aceptable que un tercero satisfaga al acreedor siempre que
no exista un inters legitimo de ste en que acte personalmente el obligado
(arts. 729 y 730, Cd. Civ.).
30
i- CONCEPTO DE OBLIGACIN
52] ALSINA ATIENZA, D., "Introduccin al estudio de las obligaciones propter rem", en
J.A., 1960-11-40: "Las deudas propter rem. Su injustificada confusin con los gravmenes
reales", en J.A.. 1960-11-56. VALIENTE NOAILLES (h.), L. M., Obligaciones reates en el Cdigo
Civil argentino, Buenos Aires, 1961.
SITUACIONES ESPECIALES
31
ORTOLN repudia ta nocin: "a todo derecho personal corresponde una obligacin personal. No hay obligacin que corresponda a derechos reales".
(2) Otros preceptos siguen el criterio opuesto de ZACHARIAE, y admiten lacategora de la obligacin propter rem. El artculo 3266 prev obligaciones
"respecto a la misma cosa", que obligan al adquirente "con la cosa transmitida",
y el artculo 3268 versa sobre "obligaciones que pasan del autor al sucesor"
porque "se refieren al objeto transmitido" y son "un accesorio" de ste. El articulo
2416. a su vez, regula como "obligaciones inherentes a la posesin, las concernientes a los bienes, y que no gravan a una o ms personas determinadas, sino
indeterminadamente ai poseedor de una cosa determinada".
Claro est que tal situacin es excepcional, y se da slo en supuestos
especficos (nm. sig.). La nota del artculo 3268 ejemplifica as: "el comprador
te un terreno no tiene accin contra el empresario, para hacerle cumplir la
obligacin de una construccin en el terreno que el empresario hubiese contratado con el vendedor".
32
- CONCEPTO DE OBLIGACIN
EVOLUCIN
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34
I. CONCEPTO DE CBL1GACION
EVOLUCIN
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I- CONCEPTO DE OBL7GACION
EVOLUCIN
37
- da el marco legal de los negocios, resulta ser el sistema nervioso del sistema
jurdico de comercio.
64, Ciertamente, cabe agregar, quiz la materia obligacional sea la ms
fcilmente reunifipable en un sistema legislativo nico, nacional o internacional.
A esto ltimo ha objetado DURAND teniendo a la vista la jurisprudencia
francesa y la belga, que han trabajado sobre iguales textos que la aplicacin
por los tribunales de cada pais de leyes idnticas suele llevar a soluciones
dismiles. Pero, sin embargo, creemos cierta la afirmacin de que "el mismo
Derecho une tanto como la misma lengua".
65.Por otro lado, entre nosotros, el Cdigo de Comercio de 1859 anterior
al Civil import un principio de unificacin de ambas ramas, por cuanto debi
intercalar disposiciones propias del Derecho civil, ante la falta de un cdigo
especfico de esta materia. Tambin se puede considerar que el Cdigo Mercantil
de 1889 brinda cierta base de re unificacin, pero a la inversa: ya no incluye
normaciones civiles, pues existan en el Cdigo Civil; pero se remite a ste y,
como se expresa en el informe de la Comisin Reformadora de 1889, "la falta de
un Cdigo Civil oblig a los autores del Cdigo de Comercio (se refieren al de
1859) a introducir en ste numerosos ttulos y disposiciones sobre materia civil
que era forzoso suprimir despus de la sancin de aquel Cdigo. Queda as el
Cdigo Civil como la regla general que rige al comercio mismo en los casos no
previstos especialmente por la legislacin comercial", aunque "en el estado
actual de la evolucin jurdica no creemos conveniente independizar por completo la legislacin mercantil".
65 bis. Proyectos de reformas. La realidad demuestra que, casi
insensiblemente, el Derecho mercantil, que fue u n a forma jurdica
sectorial desarrollada en el medioevo para atender exigencias del trfico
de los comerciantes, fue extendiendo su vigencia penetrante de la trama
del Derecho comn, y gener lo que autores como BROSETA PONT y
SATANOWSKY denominan la comercializacin del Derecho civil.
En el ao 1986 la Cmara de Diputados de la Nacin cre una Comisin
Especial de Unificacin Legislativa Civil y Comercial, presidida por el diputado
165 bis] ALVAREZ ALONSO, S., "Introduccin de antecedentes", en Leu de Unificacin,
Buenos Aires, 1987, pg. 7. BUSTAMANTE ALSINA, J., "Algunas acotaciones crticas al
Proyecto de unificacin de la legislacin civil y comerciar, en L.L., 1987-E-863. COMPAGNUCCI DE CASO, R. H., "Algunas notas al Proyecto de unificacin de la legislacin civil y
comercial", en L.L., 1987-D-937. ILLESCAS ORTIZ, R., "ta unificacin argentina del Derecho
de Obligaciones: una visin espaola", en R.D.C.O:. Buenos Aires, 1987, pg, 797. KIPER,
C. M.. "El Proyecto de Unificacin de la legislacin.civil y comercial y el artculo 1113 del
Cdigo Civil", en Revista de la Asociacin de Magistrados y Funcionarios de la Justicia
Nacional nm. 1, Buenos Aires, 19S8, pg. 59. TRIGO REPRESAS, F. A., "La responsabilidad
civi! en el anteproyecto de ley de unificacin de la legislacin civil y comercial de la Nacin",
en L.L.. 1987-C-860. ALTERINI, A. A., "Presentacin del Proyecto de Cdigo nico Civil y
Comerciar, en ALTERINI, A, A. - LPEZ CABANA, R. M., Cuestiones modernas de responsabilidad civil Buenos Aires, 1988, pg. 309. LPEZ CABANA, R. M., "El Proyecto de unificacin
legislativa civil y comercial. Su coordinacin COR recomendaciones de congresos jurdicos
y soluciones del Derecho comparado", en ALTERJNI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M., Cuestiones
rnodernas de responsabilidad civil, Buenos Aires, 1988, pg, 321; "La unificacin del
Derecho privado en la Argentina: El proyecto de Cdigo nico de 1987", en E.D., 136-928.
38
I. CONCEPTO BE OBLIGACIN
Osvaldo CAMISAR e integrada por los diputados Ral BAGLINI, Osear FAPPIANO,
Jos A. FURQUE, Toms GONZLEZ CABANAS, Alberto NATALE y Carlos SPNA. Se
Esta comisin defini un criterio para la unificacin y propuso el remozamiento del sistema vigente, concluy su tarea en abril de 1987, y la Cmara de
Diputados sancion su proyecto el 15 de julio del mismo ao.
El Senado Nacional, en el ao 1988, cre a su vez una Comisin Tcnica
Jurdica para asesorar a su Comisin de Legislacin General. La presidi el
doctor Luis MOISSET DE ESPANS, a quien acompaaron otros once miembros,
muchos de -tos cuales son reconocidos juristas: los doctores Jos L. GARCA
CASTRILLN, Fernando J. LPEZ DE ZAVALA, Luis NEL PUIG, J u a n Carlos PALMERO,
J u a n F. RAVIGNANI, Jos D. RAY, Adolfo M. RODRGUEZ SA, Mario C. RUSSOMANNO,
Carlos SUREZ ANZORENA, Ernesto C. WAYAR y Eduardo A. ZANNONI. LOS frutos de
EVOLUCIN
39
Homenaje
al profesor doctor Isidoro H. Goldenberg, Buenos Aires, 1995. BETTREMIEUX, P., Essai
historique sur le fondemertt de la responsabilit civile, Lille, 1921. BORDA, G. A., "Fundamentos y tendencias. Responsabilidad extracontractual", en TRIGO REPRESAS, F. A. STIGLITZ, R. S. (dir.), Derecho de daos. Primera parte. Homenaje a Jorge Mosset Iturraspe,
Buenos Aires, 1989, pg. 93; "La regla favor debitoris en las X Jornadas Nacionales de
Derecho Civil", enL.L., 1985-D-896. BOULET-SAUTEL, M. - CARDASCIA, G. - LEVY, J . P. - TURLAN,
J. - VILLERS, R. - VILLEY, M., La responsabit trauers tes ages, Paris, 1989. CASIELLO, J.
J., "La regla de interpretacin favor debitoris", en L.L., 1985-C-1227. CAVANILLAS MUJICA,
S., La transformacin de la responsabilidad civil en lajurisprudencia, Pamplona, 1987. DE
NGEL YAGEZ, R., Algunas previsiones sobre el futuro de la responsabilidad civil (con
especial atencin a la reparacin del dao), Madrid, 1994. FERRANDIS VILELLA, J., "Derecho
40
I. CONCEPTO DE OBLIGACIN
en una etapa de transicin, denominada "tiempo del parntesis" (NAISen la cual conviven componentes de la era industrial y de la era
postindustria que, segn algunos, despunt en 1945, al explotar la
primera bomba atmica y, segn otros, en 1969, cuando el hombre lleg
a a Luna.
Sobresalen, sin embargo, dos sectores en profunda'transformacin:
BITT),
EVOLUCIN
41
42
I- CONCEPTO DELOBLIGACION
CAPTULO II
METODOLOGA
CAMPANELLA DE RIZZI,
Contratos. Ctedra del Dr. F. N. Videla Escalada, T. II, Buenos Aires, 1973, pg. 67. DE
LOS Mozos, J. L., Derecho ci'l. Mtodo, sistemas y categoras jurdicas, Madrid, 1988;
Metodologa y ciencia en el Derecho Privado moderno, Madrid, 1977. RISOLA, M. A., "La
metodologa del Cdigo Civil en materia de contratos", en Lecciones y Ensayos, nms. 4/5,
Buenos Aires, 1957, pg. 45. VILLEY, M., Mtodo, Juen es y lenguaje Jurdicos, trad, C. R.
S., Buenos Aires. 1978. ALTERINI. A, A., "La metodologa del Cdigo Civil como aspecto de
su tcnica interna", en Leccianes y Ensayos, nms. 40/41, Buenos Aires, 1969, pg. 303.
44
II- METODOLOGA
B) METODOLOGA EXTERNA
69. Concepto.- Se entiende por metodologa externa de un cdigo el
modo como distribuye las distintas ramas del Derecho que trata. En lo
que concierne a las obligaciones, versa sobre la ubicacin que le da con
relacin a las dems ramas de Derecho civil.
70. El mtodo de algunos cuerpos normativos fundamentales. Pasaremos
resea, esquemticamente, al mtodo de tres cuerpos normativos anteriores a
Cdigo Civil: las instituas de JUSTINLANO (ao 533), aunque no constituan un
cdigo en el sentido actual pues fueron dictadas con fines didcticos; el Cdigo
Civil francs de los albores del siglo xvm; y el Esbogo de FREITAS que, pese a la
influencia que en general ejerci en VLEZ SARSFJELD, no la tuvo con igual
intensidad en lo concerniente al mtodo.
71. Instituas de JUSTINIANO. Las /nstLttas justinianeas se dividieron en
cuatro libros:
. Personas (en si mismas y en las relaciones de familia):
II. Derechos reales, donaciones, testamentos;
[IE. Sucesiones sin testamento; obligaciones; contratos;
IV. Hechos ilcitos; acciones.
Las objeciones saltan a la vista. Los temas del Libro II guardan poca relacin
entre si: los derechos reales (sobre la cosa) tienen remotasi algunaconexin
con las donaciones (una forma de contrato), y con el testamento (acto jurdico
de ltima voluntad); tampoco hay relacin recproca entre estas dos figuras. Las
sucesiones sin testamento son ubicadas en el Libro III, cuando ms lgico habra
sido colocarlas junto con los testamentos, que dan lugar a la sucesin testa*
mentara; y all aparecen, vinculados entre s como efecto y causa respectivamente, las obligaciones y los contratos, aunque sin tener correlacin con esa
forma sucesoria. En el Libro IV se vuelve sobre las obligaciones a travs de una
de sus fuentes: los hechos ilcitos; y como si no bastara el temario de las
Instituas, regutatorias de Derecho de fondo, se incluye el tratamiento del tema
procesal de las acciones.
72. Cdigo Civil francs. El Cdigo Civil francs sigue en alguna medida
ese esquema bsico. He aqu sus libros:
I. Personas (semejante a las Institutas);
II. Bienes y modificaciones de la propiedad (derechos reales);
III. De las diferentes maneras como se adquiere la propiedad. .
Este inslito Libro !II del Cdigo francs, en el que se agrupan las figuras
como en un desordenado cajn de sastre que, por las sorpresas que presenta,
es ms bien un enorme bolsillo de payaso que insume ms de dos terceras partes
del totai de su articulado (1571 arts, de un total de 2281), incluye instituciones
que nada tienen que ver en comn, como no sea que no cupieron en los libros
anteriores.
73. Esboco. El Esboco de FREITAS obedece a esta estructura:
I. "De los elementos de los derechos", esto es una parte general comprensiva
de personas, cosas y hechos;
II. "De los derechos personales", que abarca: derechos personales en general,
en las relaciones de familia y en las relaciones civiles. En otros trminos,
MTODO EXTERNO
45
D e logd e r e c h o s reales
,
,
, [Ttulo preliminar: Transmisin de derechos
IV. Derechos reales S e c c i n ^ S u c e s i o n e s
SeCCn 2 : Privile ios
DisDos^cfones
'.
g ynd e r e c h 0 d e atencin
Disposiciones
S e c c i o n 3a
comunes
j^ Titulo
Prescripci
de las leyes
46
ii- METODOLOGA
ser estructurada con elementos de la 1 3 Seccin del Libro [ del Ttulo 1 del Libro
III, y de la Seccin 2 a del Libro II, aunque el primer libro'de VLEZ SARSFIELD,
hasta en la denominacin, se corresponde con el de las instituas y el Cdigo
francs.
Como resulta de este cuadro, el Cdigo mejor, y mucho, al precedente
francs; y fue un acto de valenta de VLEZ SARSFIELD apartarse del mtodo
napolenico.
77. Por lo dems, no obstante las bondades de la inclusin de una parte
general, lo cierto es que no existe una tendencia definida acerca de su inclusin.
La hay en el Cdigo japons de 1896. en el alemn de 1900, en el brasileo de
1916, en la ex-Unin Sovitica desde el Cdigo de 1923, en el cubano de 1988;
tambin en el Anteproyecto de BIBILONI -aunque incluyendo indebidamente en
igual libro al Derecho de familia, en el Proyecto de 1936, en el Anteproyecto
de 1954 y en el Proyecto de Reformas del Poder Ejecutivo de 1993. Pero no la
traen los cdigos suizo de 1907, Federal mexicano de 1928, italiano y venezolano
de 1942, guatemalteco de 1964, boliviano de 1975, peruano de 1984, paraguayo
de 1987, el Proyecto francs de 1954, ni el Anteproyecto DE GSPERI para el
Paraguay de 1964, que acotamos al margen olvid tratar la regulacin de
las cosas.
D) METODOLOGA INTERNA
78. Concepto. Antecedentes. Se entiende por metodologa interna
la distribucin de las materias relativas a las obligaciones que hace el
Cdigo. Es decir, no ya la ubicacin del tratamiento de las obligaciones
con respecto a las dems reas del Derecho civil, sino el modo en que
se distribuye su contenido intrnseco, sobre todo en lo que concierne a
la elaboracin de una teora general de la relacin creditoria, independizada de sus fuentes.
Al respecto, el Cdigo Civil francs siguiendo en esto a DOMAT, y adversamente al criterio de POTHIER en realidad confunde a la obligacin con una de
sus fuentes, el contrato, y as parece entender que la obligacin propiamente
dicha es la contractual.
79. El mtodo interno del Cdigo Civil argentino. La I a Seccin del
Libro II del Cdigo Civil se abre con una Parte l s titulada "De las
obligaciones en general". Es claro el propsito que tuvo el codificador
al estructurarla, patentizando en la nota respectiva que antecede al
ajrtculo 495; all, luego de sealar los equvocos que genera la confusin
de las obligaciones con los contratos, estribando en las opiniones de
ZACHARIAE y ORTOLN, expres enfticamente: "tenindose presente,
pues, los diversos orgenes de las obligaciones, se advertir la razn de
las diferencias de nuestros artculos, comparados con los de los Cdigos
de Europa y Amrica. En stos se trata slo de las obligaciones convencionales, y en nuestro proyecto, de las obligaciones en general".
A pesar de esa expresin tan clara de propsitos, el Cdigo no ha
logrado acabadamente su objetivo. Hay en l una tendencia, es cierto,
MTODO INTERNO
47
II METOC&LOGIA
48
S&2^^
atalesconclusiones
C A P T U L O III
ELEMENTOS
50
III. ELEMENTOS
OBJETO
51
52
>
III. ELEMENTOS
CONTEN (DO
53
93. Objeto del contrato. El objeto del contrato son las relaciones jurdicas
sobre las cuales versa; en su aspecto ms destacado, esto es generar obligaciones, e objeto del contrato son las obligaciones que de l resultan.
Ahora bien. Tcnicamente es posible distinguir:
a} Un objeto inmediato: ta obligacin generada.
b) Un objeto mediato; el objeto de la obligacin, vale decir, la cosa o el hecho,
positivo o negativo, que constituye el inters del acreedor.
De tal manera, por ejemplo, objeto inmediato de la compraventa son las
obligaciones de dar que surgen a cargo del vendedor y del comprador; y objeto
mediato, la cosa {objeto a su vez de la obligacin del vendedor) y el dinero (objeto
de la obligacin del comprador).
El contratante, acreedor de una obligacin creada por el contrato, satisface
su inters de manera directa por medio de la obligacin que se ha formado, para
la cual el contrato ha sido un instrumento creador (art. 1137, Cd. Cv.),
C) CONTENIDO
1. LA PRESTACIN
94. Se ha caracterizado a la prestacin (o contenido de la obligacin) como el comportamiento del deudor tendiente a satisfacer el
inters del acreedor. Han sido trazados tambin los distingos con el
objeto (nm. 91).
94 bis. El plan prestacional La prestacin constituye un plan,
programa o proyecto de la conducta futura del deudor, esto es, un plan
prestacional (HECK, DIEZ PICAZO, BUERES). En definitiva, ese plan responde al inters del acreedor, al objeto esperado por ste {nm. 90).
El deudor est sujeto a un deber de cooperacin con el acreedor
(BETTI) para satisfacer lo que ste pretende conforme a dicho plan
prestacional, que puede tener componentes distintos; en ciertos casos,
el deudor cumple con la mera realizacin de cierta conducta, porque
slo est comprometido a su actividad, con independencia de cualquier
resultado; en otros casos ei pian incluye la obtencin de cierto resultado. Ta) diferencia se proyecta en el distingo entre obligaciones de medios
y de resultado (ver nm. 1271 c): en las primeras la prestacin es
concebida como el simple desarrollo de una conducta (p. ej. la defensa
del cliente por un abogado); en las segundas, como el resultado de un
obrar (p, ej. construir una casa) (BETTI).
Cuando el deudor est obligado a la reparacin de un dao sufrido
por el acreedor (nm. 578), el plan prestacional consiste, precisamente,
en proveerle esa reparacin.
95. Especies. Hay prestaciones positivas (que implican hechos
positivos, doc. art. 945, Cd. Civ. y nota al art. 896) y negativas (que
consisten en una abstencin, id. citas). Y, a su vez, la prestacin positiva
54
HI. ELEMENTOS
97. De manera coherente con el planteamiento formulado, analizaremos aqui, como requisitos de la prestacin, los que generalmente
son estudiados como requisitos del objeto. Esto es; la posibilidad, la
licitud, la detemnabilidad y la patrinwnhalidad.
a) Posibilidad
98. La prestacin debe ser fsica y jurdicamente posible.
Hay imposibilidad fsica cuando materialmente no es factible de
realizar, como en el clsico ejemplo de "tocar el cielo con las manos".
Pero tal imposibilidad, para tener virtualidad, debe ser absoluta, esto
es, debe existir con relacin a cualquier sujeto y no respecto del propio
deudor; as, quien no tenga habilidad manual, puede sin embargo
obligarse a construir un mueble, de manera que si no logra que un
tercero lo construya, queda sometido en principio al pago de indemnizacin.
Hay imposibilidad jurdica cuando el obstculo proviene del Derecho
(como si alguien se obliga a hipotecar un automvil, que slo es
susceptible de prenda).
La imposibilidad fsica o jurdica, para tener relevancia, debe ser
actual, no sobrevinente a la constitucin de la obligacin. En caso
contrario rigen las reglas de la imposibilidad de pago (art. 888 y sigs.,
Cd. Civ.): la obligacin es vlida, pero se extingue porque la prestacin
es "fsica o legalmente imposible" (art. cit; nm. 851|.
REQUISITOS DE LA PRESTACIN
55
b) Licitud
99, Cabe expresar este requisito con una negacin: la prestacin
no puede consistir en un hecho ilcito (como si D promete a A matar a
N por un precio, ver arts. 1066, 1072 y 1084, Cd. Civ.).
A diferencia de la imposibilidad jurdica, aqu no juega un obstculo
legal, sino directamente un comportamiento contrario a la ley; en aquel
caso el hecho est impedido, en ste, est sancionado.
c) Determinabdad
100. Es menester que el comportamiento del deudor recaiga sobre
algo concreto. Este algo puede estar determinado ab initio, pero basta
Qon que sea determinadle, en' tiempo anterior o simultneo al del
cumplimiento.
La obligacin de dar cosa cierta plantea un ejemplo de prestacin
determinada; en la de dar cosa incierta, en cambio, es indeterminada,
pero determinable por medio de la eleccin (nm, 1048).
Ahora bien. La prestacin puede ser determinable aunque el objeto
no exista aun materialmente; es el caso de la venta de cosa futura (como,
p. ej.f una cosecha), en que la prestacin depende de un hecho condicionante suspensivo: "si llegase a existir" (art. 1173, Cd. Civ,; conc.
,art. 1332).
d) Patrimonialidad
101. Planteamiento de la cuestin. El problema se plantea en estos
trminos: puede la obligacin tener una prestacin extrapatrimonial?
La susceptibilidad de un valor econmico es la nota distintiva de los
bienes patrimoniales {arts. 2311 y 2312, Cd. Civ.), y su falta, la de los
bienes extrapatrimoniales.
Ha de advertirse, empero, que la consideracin de patrimonialidad depende
muchas veces del ambiente jurdico-soca]; verbigracia en Roma, y aun en el
pensamiento de AUBRY-RAU en el sigio pasado, no se consideraba patrimonial la prestacin de actividad literaria, cientfica o artstica, criterio que hoy es
insostenible.
102. Opinin de SAVIGNY. SAVJGNY, como otros representantes de la escuela
histrica (PUCIITA, BRINZ), entendi que la prestacin debe tener valor pecuniario.
Para ello parti de aigunos textos correspondientes al proceso formulario
romano, que slo autorizaban al juez a pronunciar condenas que fueran
pecuniarias, y apoy en ellas sus conclusiones; pero observ IHERING "se
olvida que al lado del judexestaba el pretor", y este s poda pronunciarlas. Toda
esta teora, segn IHERING, deriv de la desinterpretacin de un texto de Gayo
(IV-48).
103. Opinin de JHERING. Para IHERING, en cambio, la obligacin puede
corresponder a un inters extrapatrimonial. "Si me intereso por una persona,
[103] IHERING, R. VON, Tres estudios jurdicos. Del inters en ios contratos y de ta
56
Hl. ELEMENTOS
por un objeto, por una situacin deca, es porque yo siento que dependo de
ella, desde el punto de vista de mi existencia o mi bienestar, de mi satisfaccin
o mi felicidad. Los intereses son, pues, las condiciones de la vida en su sentido
lato", aunque en alcance subjetivo y con carcter relativo: l o que para uno
constituye parte de la vida en su plenitud, es decir, el bienestar, est desprovisto
de todo valor para otro".
Son muy conocidos los ejemplos con los cuales IHERING apoy su conclusin.
El de) mozo que estipula con su patrn que quedar libre los domingos despus
del medioda (no se pierda de vista en esto que IHERING escribi hace ms de un
siglo); el del inquilino que estipula, para l y sus hijos, el goce del jardn de la
casa: el de la seora enferma que alquila las habitaciones vacas de su casa con
el compromiso especial del inquilino de no ejecutar msica. Frente a esas
hiptesis demuestra cmo inciden semejantes estipulaciones en el precio:
menos salario para el mozo, ms alquiler para el inquilino de la casa con jardn,
menos alquiler para el de las habitaciones comprometido a no ejecutar msica;
la diversin, el juego y el paseo, la salud y el reposo, tienen significacin en el
inters de sus titulares, y deben ser protegidos, Y fustiga la tesis contraria con
esta afirmacin terminante: "el juez slo conoce los intereses del bolsillo: donde
stos no llegan, para l no llega el Derecho".
Pero, claro est, como consecuencia de la interferencia de conductas propia
del rgimen jurdico, no hay obligacin si el inters es el del propio comprometido, como en el caso del enfermo del sistema nervioso que promete al mdico
no ejecdtar msica para no afectarse ms.
104. Influencia legislativa de estas teoras,- El criterio del Cdigo Civil
francs es paralelo al de SAVIGNY. El Cdigo Civil alemn [ 241) se limit a
establecer que la obligacin consiste en "hecho u omisin" y, dictado con lqs
ecos de la discrepancia entre SAVIGNY e IHERINO. se entiende que sigui a esrt
ltimo.
Ms terminante fue el articulo 399 del Cdigo japons de 1896: dispuso que
la prestacin puede tener inclusive carcter no patrimonial.
105. SCIALOJA. El Cdigo Civil italiano de 1942. SCIA.OJA distingui: a) la
prestacin, que debe ser patrimonial; y b) el inters del acreedor, que puede ser
extrapatrimonial. Y su punto de vista fue recogido por el artculo 1174 dei Cdigo
Civil italiano de 1942: "La prestacin que constituye objeto de la obligacin debe
ser susceptible de valoracin econmica, y debe corresponder a un inters,
aunque no sea patrimonial, del acreedor".
VINCULO
57
58
III. ELEMENTOS
111. El vnculo en las obligaciones naturales. Como se ver oportunamente (nm. 904), la obligacin natural no da accin al acreedor para
exigir su cumplimiento, pero, si el deudor cumple espontneamente, no
puede pretender la devolucin de lo que pag.
VINCULO
59
60
IH- ELEMENTOS
E) FUENTE
l, CONCEPTO
FUENTE
61
62
III. ELEMENTOS
CONCEPTOS
Derecho civil espaol, Madrid, 977. DUALDE. J., Concepto de la causa de los contratos,
Barcelona, 1949. FICUEROA MRQUEZ, D., "La causa de las obligaciones", en PREZ FERNNDEZ
DEL CASTILLO, B. (coord.). Homenaje a Manuel Borja Martnez, Mxico, 1992, pg. II i.
GOROSTIAGA, N., La causa en las obligaciones, Buenos Aires, 1944. HEVI CALDERN, R.,
Concepto y Juncin de la causa en el Cdigo Civil chileno, Santiago de Chile, 1981. LAJE,
E. J,. La nocin de causa en el Derecho civil, Buenos Aires, 1954, RAY, J. D, - VLDELA ESCALADA.
F\ N., Lajrustracin del contrato y la teora de lacausa, Buenos Aires, 1985. SALERNO, M, U.,
FINALIDAD
63
vaca asi de contenido, estaba implicada por la naturaleza del contrato, y era
invariable cualesquiera fueren los intervinientes en el acto; los motivos, esencialmente variables, eran referidos a las intenciones de cada sujeto. Estos
motivos carecan de virtualidad jurdica, pero la obligacin debia tener causa
(final) para ser vlida: (1) en los contratos bilaterales la obligacin de una de las
partes es el fundamento (causa-fin) de la obligacin de Ja otra; (2) en ios
prstamos de dinero la obligacin del prestamista est precedida por lo que el
prestatario debe dar para realizar el contrato (causa-fin de aqulla}; y (3) en las
donaciones (en general, en los contratos gratuitos en que una sola de las partes
hace o da) la aceptacin hace surgir el contrato, y la obligacin del que da tiene
causa-fin si se funda en algn motivo razonable y justo (un servicio prestado,
el mrito del donatario, el mero placer de hacer el bien).
Las enseanzas de DOMAT y, en su medida, las de POTHIER, influyeron la
concepcin del Cdigo Civil francs, cuyo artculo 1108 incorpor a la causa
(junto al consentimiento, la capacidad y el objeto) entre los elementos esenciales
del contrato. A su vez, el artculo 1131 priva de efectos a la obligacin sin causa,
y a la que se funda en causa falsa o ilcita; el articulo 1132 hace vlido el pacto
aunque no sea expresada su causa; y el artculo 1133 define la causa ilcita
como la prohibida por la ley, o ta contraria al orden pblico o las buenas
costumbres.
"La causa final: balance de una polmica inconclusa", en E. D., 120-956. VICELA ESCALADA,
F,, La causa final en el Derecho cu, Buenos Aires, 1968. YADAROLA, M. L., "La causa, en
las obligaciones y en los ttulos de crdito", en Estu.tos jurdicos en homenaje al profesor
Leopoldo Mel, Buenos Aires, 1956, pg. 179.
64
I- ELEMENTOS
125. Anticausalismo.^ Otra linea, encabezada cronolgicamente por el jurista belga ERNST, rebate esa posicin, y sostiene que la nocin de causa final
resulta superflua y que sus problemas pueden ser resueltos a travs de la
regulacin del objeto. La nocin clsica de causa-fin, por lo dems, se confundira: (1) con el objeto, en los contratos bilaterales; (2) con la pausa eficiente, en
los unilaterales; y (3) con el consentimiento, en los gratuitos {ver nm. anterior).
126. Neocausalismo. Los llamados neocausalistas pretenden restablecer el distingo racional que existe entre causa-fin y objeto: aqulla
integra el fenmeno de la volicin, en tanto ste se refiere a la materia
obligacional; la causa-fin responde al cur debetur?, el objeto ai quid
debetur? (por qu debo?-y qu debo?, respectivamente), segn la
frmula de OUDOT. Asimismo se preocupan por la causa-fin en el acto
jurdico, no ya en la obligacin.
127. Los mviles, o motivos impulsivos individuales que, como
vimos, deca desechar DOMAT por irrelevantes, adquieren importancia
para esta corriente. Pero sus sostenedores, en verdad, no son unvocos
en la designacin de los conceptos: por ejemplo, CAPITANT entiende que
los motivos no son jurdicamente relevantes (en esto parece concordar
con DOMAT), pero es el caso que para l slo son motivos los retenidos
in mente por el sujeto, o sea los no exteriorizados; y cuando se los
exterioriza, se convierten en causa aunque se trate de razones personales y contingentes. De tal manera, en la opinin de CAFITANT, la
causa-fin no es hueca e invariable (como lo era para DOMAT), cuantro
los motivos, por haber sido exteriorizados, alcanzan categora causal.
128. La consideration. El Derecho anglosajn maneja la idea de consideration, cuyo paralelo con la nocin de causa-fin se demuestra palmariamente
. en la regulacin del Cdigo de Luisiana, que representa una sntesis
de los
5
sistemas continental-europeo
y
anglo-sajn:
en
el
Libro
IX,
Ttulo
3
,
Captulo
1-, Seccin 4 a , emplea como sinnimos los conceptos de cause y consideration.
Esta constituye, como la finalidad, la razn determinante del acto (nm,
133), y debe tener algn valor o representar algn inters para el sujeto, aunque
no resulte proporcionado, con tal que sea conforme a Derecho. En otras
palabras, hay consideration cuando existe cierta contraprestacin, y de all que,
en Derecho anglo-sajn, los contratos sin considera to n slo sean vinculantes
uando son cumplidas determinadas formalidades; as, por ejemplo, una donacin (gijt) carece de consideration por no haber contraprestacin, de manera que
si alguien la promete, slo queda obligado a cumplirla si formaliza un contrato
bajo sello (under seal), para evitar as promesas irreflexivas,
129. De cualquier manera es compartile esta lcida afirmacin
de PUIG BRUTAU: modernamente tanto la nocin de causa como la de
consideration no sirven ya para establecer cundo un contrato es
vinculante, sino para lo contrario: sirven "para saber en qu casos un
contrato no ser vlido o eficaz" (para el rgimen en nuestro Derecho,
ver nm. 134 y sigs.).
FINALIDAD
65
a) Distintas
posiciones
66
III. ELEMENTOS
132. Pero hay ms- En esquema terico, causa-fin y objeto constituyen dos
categoras distintas, aunque ello no significa que tengan regulacin esencialmente diversa: ni la causa-fin ni el objeto pueden ser ilcitos (arts. 502 y 953,
Cd. Civ.), y la jurisprudencia, siempre que se ha tratado de resolver articulaciones que versaban sobre la ilicitud de la causa, ha echado mano, promiscuamente, de los artculos 502 y 953, Cdigo Civil, relativo, aqu, a la causa-fn,
y ste al objeto. Y, en nuestro modo de ver, el "fin inmediato" del artculo 944,
que define al acto jurdico, implica la causa-fin, y su objeto son las "consecuencias jurdicas" que tiende a producir.
Ahora bien. La finalidad es un elemento del acto jurdico que, bajo ciertas
manifestaciones (contrato, voluntad unilateral), genera obligaciones. No es, en
consecuencia, elemento de la relacin jurdica obligacional en s, sino del acto
jurdico, globalmente considerado, que en determinados casos es fuente de eJJa
(ver nm. sig.).
Y, todava, no obstante la identidad esencial de las ideas de los artculos 502
y 953, en cuanto a la defensa de los valores de moralidad y licitud en el acto
jurdico, en ciertos supuestos la teora del objeto no alcanza a resolver situaciones en las que falta la finalidad. As, por ejemplo, cuando la cosa vendida se
pierde por caso fortuito antes de la entrega al comprador, aqul no tiene que
pagar el precio (arts. 578, 890, 895, 1412, 1413, 1426, Cd. Civ.); pero esa
deuda suya de pagar el precio, esto es, de dar dinero, no se extingue por
inexistencia de objeto, pues por hiptesis el dinero est en su bolsillo, sino por
inexistencia de causa-fin: el precio slo habra debido ser pagado si a cosa
hubiera sido entregada (arts. 1138, 1323, 1424, Cd. Civ.) (nm. 112).
133. Los artculos 500, 501 y 502, en virtud de las ideas desarrolladas, regulan la causa-fin. Esta causa-fin, o finalidad, consiste en la
razn determinante del acto, pero est sometida a tres requisitos: (1)
en la esfera obligacional debe estar referida a un comportamiento de
ndole patrimonial, aunque responda a un inters extrapatrimonial del
sujeto (nm. 106); (2) la finalidad de una parte debe ser apreciada
coherentemente con la finalidad de las dems partes si las hay, en
la perspectiva del acto comn (la finalidad en una compraventa no es,
respectivamente, la entrega de la cosa para uno, y la del precio para
otro, sino el intercambio reciproco de la cosa y el precio: el vendedor,
por ejemplo, quiso el precio a cambio de la cosa, pues, en caso contrario,
habra donado); y (3) debe haber sido incorporada al acto, es decir, debe
ser conocida o haber sido conocible por la otra parte. Esto ltimo
precisamente, concierne a la buena fe-lealtad en la celebracin del acto
(nm. 360 bis), queda emparentado con la nocin de las bases del
negocio jurdico (nm. 861), y regula la extensin del resarcimiento
(nm. 628), y los daos comprendidos en la reparacin (nm. 489).
c) Rgimen de los artculos 500, 501 y 502 del Cdigo Civil
134. Presuncin de causa. Conforme al artculo 500. "aunque la
causa no est expresada en la obligacin, se presume que existe,
mientras el deudor no pruebe lo contraro". El sustantivo obligacin
alude aqu, indebidamente, al instrumento en que consta (nm. 8), de
FINALIDAD
67
manera que el precepto rige sin duda para las obligaciones documentadas, aunque es extensivo a todas las debidamente probadas enjuicio
(art. 1190, Cd. Civ.).
La razn de ser de ta presuncin parece evidente, pues corresponde suponer
que los hechos ocurren como normalmente suceden, que no han ocurrido de
manera extravagante o excepcional. Y dice Busso "la presuncin es lgica:
los hombres normales ejercen su voluntad en forma razonable, mxime cuando
el efecto jurdico del acto que otorgan es contrario a su inters", pues "slo de
un demente cabe esperar que se obligue sin razn ni motivo".
135. As, pues, establecida la existencia de la relacin obligacional,
se presume que el acto generador tiene causa-fin. Pero quien aparece
como deudor puede, sin embargo, probar que no la tiene (art. 500 in
Jine), porque "lo contraro de lo normal es, eso s, objeto de prueba"
(COUTURE). La presuncin del articulo 500 del Cdigo Civil resulta, en
consecuencia, juris tantum.
Cabe agregar, finalmente, que la presuncin de causa-fin existe cualquiera
sea la causa-fuente de la obligacin: si la obligacin naci directamente de un
acto jurdico (p. ej.. un contrato), o s surgi de un hecho ilcito y sus consecuencias patrimoniales han sido ulteriormente regidas por un acto jurdico
(transaccin, arts. 842, 850 y 1097, Cd. Civ.) cuya causa-fin, en el caso, fue
liquidar aquellas consecuencias daosas. Lo que importa, segn afirmamos ya
(nm. 132), es que haya un acto jurdico invocable como fuente de la relacin
jurdica.
136. Falsedad de causa. De acuerdo con el artculo 501, "la
obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si
se funda en otra causa verdadera".
Se implica as la causa-fin simulada, siempre que la simulacin sea
relativa (arts. 955 y 956, Cd. Civ.) y, adems, lcita (art. 957), puesto
que "cuando en la simulacin relativa se descubriese un acto serio,
oculto bajo falsas apariencias, no podr ser ste anulado desde que no
haya en l la violacin de una ley, ni perjuicio a tercero" (art. 958). El
precepto no se refiere a la causa errnea, pues tal situacin, contemplada por el artculo 926, genera la invalidez dei acto jurdico: si se yerra
sobre la causa-fin principal del acto, ste se arruina sin que sobreviva
nada de l, porque no se puede desviar la voluntad de las partes en un
sentido distinto al perseguido (es la solucin del Cd. Civ., arts. 837 y
857 y sigs., en materia de transaccin).
La prueba de que la causa-fin expresada es falsa le incumbe a quien
lo alega (doc. art. 960, Cd. Civ.).
137. En sntesis. El deudor puede demostrar que la causa-fin
exteriorizada no es real, pero el acreedor, a su vez, todava puede probar
tilmente que subyace en verdad una causa verdadera. Si, por ejemplo,
D aparece como deudor de A por una donacin remuneratoria (acto a
ttulo oneroso a favor de quien hubiera podido pedir u n a recompensa
en dinero por servicios prestados, arts. 1822 y 1825, Cd. Civ.), puede
68
HI- ELEMENTOS
frustracin del contrato, Buenos Aires, 1991. RAY, J. D. - VIDELA ESCALADA, F. N., La
frustracin del contrato y la teora de (a causa, Buenos Aires, 1985. RJNESSI, A. J., "La
frustracin del fin en los contratos de contenido predispuesto", en L.L., 1993-B-853.
STIGLITZ, R. S., Objeto, causa y frustracin del contrato, Buenos Aires, 1992. VENJNJ, J, C,
"La frustracin del fin del contrato", en J.A., 1991-III-764.
FINALIDAD
69
70
"I- ELEMENTOS
FINALIDAD
71
Se advierte, sin embargo, que los sistemas que admiten la nocin de acto
abstracto correlativamente dan lugar con amplitud a la accin por enriquecimiento sin causa (nm. 1761): e) deudor que cumple en virtud del ttulo
abstracto que esgrime el acreedor puede obtener fcilmente la devolucin de lo
pagado si demuestra que hubo una traslacin de bienes desprovista de razn
suficiente. As ocurre en el Cdigo Civil alemn ( 812 y sigs.).
145. Casos. Los actos por los cuales un tercero garantiza el crdito son
abstractos. As, en la fianza (arts. 1986, Cd. Civ.; 478, Cd. Com.}, y en la
constitucin de hipoteca (art, 3121, Cd. Civ.; leyes 17.285 y 20.094), prenda
(arts. 3204, Cd. Civ.; 580, Cd. Com y ley 12.962), o anticresis (art. 3239, Cd.
Civ,), el tercero que dio dichas garantas no tiene derecho a oponer al acreedor
defensas concernientes a la finalidad de su relacin interna con el deudor, como
sera por ejemplo que err al considerarlo merecedor de un favor (liberalidad)
de ese tipo (para la fianza, doc. arts. 2021, 2023, 2025 y sigs.,.,Cd. Civ.; nm.
164).
En Derecho comercial la nocin de acto abstracto se da tambin en la letra
de cambio y el pagar (dec.-Iey 5965/63) y en el cheque (ley 24.452).
145 bis. Proyectos de reformas al Cdigo Civil. Los tres proyectos modernos
incorporan ta nocin de acto abstracto en los ttulos valores (nm. 1682 bis) y
las garantas a primer requerimiento {nm. 1683 bis).
CAPTULO IV
RECONOCIMIENTO
1. CONCEPTO
abstracto
de deuda
y reconocimiento
declara-
74
IV. RECONOCIMIENTO
X" equivale a decir "reconozco deber X". Pero como ya lo hemos sealado en
el nmero 142 la calidad de abstracto que reviste un acto no lo independiza
ms que provisionalmente de su finalidad, que no es discutible cuando el
acreedor reclama ei cumplimiento, pero igualmente puede dar lugar a debates
ulteriores si quien pag pretende la repeticin.
A su vez, el reconocimiento declarativo (como el del Cdigo'Civil argentino),
no obstante que puede dar lugar a discusiones en torno de la causa-fin cuando
el acreedor pretende cobrar fundndose en l, goza de las presunciones juris
antumde existencia, licitud y veracidad de la finalidad, que ya conocemos (nm.
141).
2. SISTEMA ARGENTINO
149, Mtodo del Cdigo Civil El Cdigo Civil trata al reconocimiento en el
Titulo XV del Libro II, Seccin 2-, relativo a obligaciones en general. Su ubicacin
adecuada, sin embargo, es la del tratamiento de ios hechos jurdicos, pues
constituye un medio de prueba genrico para ellos, y no especfico de las
obligaciones; y, todava, podra prescindirse de su regulacin separada, pues
las disposiciones respectivas son distribuibles sin inconvenientes en otras
secciones (la que corresponde a los hechos jurdicos, y la que trata la prescripcin), habida cuenta de sus efectos (nm. 156).
150. Naturalezajuridica. Se discute en doctrina cul es la naturaleza jurdica del reconocimiento, cuestin sobre la cual se puedendistinguir varias corrientes:
(1) Para algunos es un mero acto lcito en los trminos del artculo 898 del
Cdigo Civil (ACUA ANZORENA, LEGN), por entender que sus consecuencias son
determinadas por la norma jurdica. Conviene recordar aqu las diferencias
entre los actos jurdicos del artculo 944 del Cdigo Civil y esos meros actos
lcitos. En el acto jurdico la voluntad quiere una consecuencia jurdica, y el
ordenamiento jurdico se la atribuye de manera ms o menos coherente con esa
voluntad {en frmula, la voluntad [V] va hacia una consecuencia [C], y la norma
se la imputa al acto: V-C). En el mero acto lcito, en cambio, la voluntad se
dirige a un simple hecho material, pescar por ejemplo, pero en ciertos c a s o s la norma jurdica imputa a ese hecho material una consecuencia que no fue "fin
inmediato" del pescador el cual, quizs haya querido nicamente distraerse,
pero que se traduce erruna consecuencia jurdica, como es la adquisicin de
las piezas" obtenidas (arts. 2343, 2524, 2527, 2547, Cd. Civ.}. (En frmula, la
vountad (VJ va hacia un hecho [HJ y, agregada la norma [N], se imputa una
consecuencia [C] que no tuvo por qu ser querida: V-*H+N-C). Este ltimo sera,
pues, el esquema correspondiente al acto de reconocimiento para la teora
indicada.
SISTEMA ARGENTINO
75
76
IV- RECONOCIMIENTO
SISTEMA ARGENTINO
77
78
IV. RECONOCIMIENTO
SESTEMA ARGENTINO
79
(6) Con la transaccin. Tanto la transaccin (art. 836, Cd. Civ.) como el
reconocimiento, son declarativos, es decir, no constituyen derechos nuevos o
distintos. Pero quien transa, reconoce el derecho ajeno (art. cit.).
La diferencia, de cualquier manera, es ntida: la transaccin es bilateral (art.
832, Cd. Civ.) y el reconocimiento unilateral; y en la transaccin deben existir
"concesiones recprocas", esto es, modificaciones de la relacin originaria, que
estn descartadas en el reconocimiento (nm. 1593).
SEGUNDA PARTE
EFECTOS
CAPTULO V
A) NOCIONES PREVIAS
1. CONCEPTO
i 59. Qu son efectos. Los efectos son consecuencias. Tales consecuencias surgen de la relacin obligacional y se proyectan: a) con
relacin al acreedor, en una serie de dispositivos tendientes a que
obtenga la satisfaccin del inters suyo que la sustenta; yb) con relacin
al deudor, como verdaderos derechos correlativos de su deber de
cumplir.
Desde que la obligacin es una relacin jurdica, sus efectos son,
pues, consecuencias de ndole jurdica que derivan de ella.
160. Distingo con los efectos de los contratos. En el nmero 93 se puntualiz
que el contrato crea obligaciones, de manera que su efecto es, precisamente,
crearlas. Y que las virtualidades que son consecuencia de la obligacin resultan
de ella misma, y no inmediatamente del contrato: por ejemplo, en el contrato de
compraventa se generan dos obligaciones de dar (la cosa por parte del vendedor,
el precio por parte del comprador), y los acreedores de una y de otra pueden
prevalerse de sus efectos, verbigracia, ejecutndolas; esta ejecucin, efecto de
la obligacin, deriva del contrato slo de una manera mediata.
VLEZ SARSFIELD, que tuvo clara idea de este distingo, sin embargo no logr
plasmar, pese a su intencin, una parte general de la obligacin independizada
por entero de su fuente fundamental, el contrato (nm. 79).
161. Desubicacin del artculo 504 del Cdigo Civil. El artculo 503 del
Cdigo Civil sienta un principio de indudable aplicacin a toda clase de
obligaciones, cualquiera sea su fuente: "Las obligaciones no producen efecto
sino entre acreedor y deudor, y sus sucesores a quienes se transmitiesen" (nm.
164).
Pero, a rengln seguido, el artculo 504 prev que "si en la obligacin se
hubiere estipulado alguna ventaja en favor de un tercero, ste podr exigir el
[159 FEBREYRA, E. A., Principales efectos de la contratacin civil, Buenos Aires, 978.
84
V. EFECTOS
85
partes y sus sucesores, y no puede ser opuesta ni, mucho menos an,
perjudicar a terceros.
As los terceros es decir quienes no son parte en la relacin jurdica
resultan ajenos a ella, y no son afectados por ia obligacin. Inversamente, deben
abstenerse de perturbar el ejercicio de los derechos del acreedor (nms. 38 y
1930), no obstante lo cual estn facultados para impugnar los actos fraudulentos y los simulados, y para suplir la inaccin del deudor en cobrar sus propias
crditos, casos en los cuales pueden inmiscuirse en una relacin jurdica ajena,
en defensa de sus propios derechos (nm. 746).
165. Oponibidad delos efectos. No obstante aquella regla, en
ciertas circunstancias algunos terceros tienen que admitir las virtualidades de una obligacin ajena.
En materia de obligaciones de dar, el Cdigo Civil (art. 592 y sigs.)
prev que el acreedor de la entrega, pese a ser tercero de otra obligacin
que haya contrado por su deudor con la relacin a la misma cosa, debe
respetar el mejor derecho del acreedor de esta ltima obligacin (nm.
1024).
Por ejemplo, si D vende un piano a A y, por otra parte, tambin lo vende a
N, Atercero respecto del convenio de D'con N debe respetar el mejor derecho
de N s ste ha recibido, de buena fe, la posesin del piano,
166. nvocabidad de los efectos. El artculo 1196 del Cdigo Civil
faculta a los acreedores para ejercer "derechos y acciones de su deudor"
(nm. 746), con lo cual, por medio de la accin subrogatoria, indirecta
u oblicua, ciertos terceros pueden prevalerse de una relacin obligacional vinculante de su deudor con otro deudor de ste.
Verbigracia, si D es deudor de A y, a su vez, N es deudor de D, A tercero
en la relacin D-N puede, sin embargo, accionar contra N por lo que ste le
debe a D.
b) Incorporacin de terceros a relaciones obligacionales creadas
sin su intervencin
167. Contrato a favor de terceros. Estipulacin a favor de tercero. El artculo
504 del Cdigo Civil prev la figura del contrato a favor de un tercero.
Este es un tercero con relacin al contrato, pero como la convencin ha sido
concebida a su favor, en determinadas circunstancias se convierte en acreedor
de la obligacin nacida de dicho contrato. Para ello, conforme a la norma citada,
deben concurrir estos extremos: (1) el beneficiario debe aceptar la ventaja
estipulada a su favor, lo cual es obvio pues slo l puede juzgar acerca de su
conveniencia y no cabe que le sea impuesta (doc. art. 1792, Cd. Civ.); (2) debe
hacerlo saber al obligado, que es quien promete su comportamiento; y (3) todo
ello "antes de ser revocada" (conc. arts. 1150, 1154, 1555, Cd. Civ.). Ejemplificando: si N pacta con D que ste pintar la casa de T, para que T sea acreedor
(167) DASSEN, J,, Contratos a favor de terceros, Buenos Aires, 1960. MARTN BERNAL, J.
M,, La estipulacin ajavorde tercero, Madrid, 1985, PACHIONNI, G., LOS contratos a favor
de tercero, trad. F. J, Osset, Madrid, 1948,
86
V. EFECTOS
87
J 70. En qu consisten. Los efectos principales llevan a la satisfaccin del acreedor, en especie o por equivalente!
Cuando el acreedor se satisface en especie el efecto principal es
normal. Es lo que comnmente ocurre, por eso es lo normal o como
tambin se lo califica necesario, pues se da en todas las obligaciones
civiles (para las naturales, nm. 904).
Y cuando lo hace por equivalente, mediante la indemnizacin o
reparacin, el efecto es anormal denominado tambin accidental o
subsidiario; en los hechos slo por excepcin se acude a este modo
de satisfaccin del acreedor.
171. Efectos normales. Ruellos efectos normales, a su vez, se dan en tres
niveles o posibilidades.
(1) Por lo general el deudor cumple de modo espontneo, esto es, adecundose al imperativo tico de acatar su deber respectivo, lo cual no tiene regulacin
legal concreta, pues, en realidad, el ordenamiento jurdico permanece en estado
latente cuando el deudor cumple sin precisar otro incentivo que el moral (nm.
324). El acreedor, de cualquier manera, como titular del crdito, se apropia de
lo que le es pagado; esto es suyo (nm. 295).
(2) O, en caso contrario, el acreedor puede "emplear los medios legales a fin
de que el deudor le procure aquello a que se ha obligado" (art. 505, inc. I a , Cd.
Cv.), expresin que la doctrina (LAFAILLE, BUSSO, LLAMBAS) corrige reemplazando
la expresin "se ha" por "est", con lo cual se abarcan ms precisamente todas
las obligaciones, y no slo las contractuales, como podra deducirse del empleo
de aquel modo verbal reflexivo. Esta es la que se denomina ejecucin forzada; y
(3) Todava el acreedor tiene derecho "para hacrselo procurar por otro a
costa del deudor" (art. 505, inc. 2-, Cd. Civ.), aludindose as a la ejecucin por
otro o por un tercero.
Todo esto se ver en detalle en el captulo VIL
172. Efecto anormal. El artculo 505, inciso 3 e del Cdigo Civil da tambin
derecho al acreedor "para obtener del deudor las indemnizaciones correspon[1721 BOFFI BOGGERO, L. M., "Esquema de las consecuencias anormales de las obligarinnpc"
pn
J T
l/LO_ft'7l
88
V.EFECTOS
dientes"; este efecto, por oposicin a los anteriores que de una manera u otra
llevan a la satisfaccin en especie es denominado anormal, pues sJo mediante
LU equivalente de ia prestacin debida e incumplida (la indemnizacin o
reparacin) se restablece el equilibrio en el patrimonio de aqul.
El anlisis pormenorizado del efecto anormal se efectuar pn el captulo VIH.
2. EFECTOS AUXILIARES
i 73. Enunciado' Los efectos auxiliares (o secundarios) tienden a mantener
la incolumidad del patrimonio del deudor.
Abarcan:
(1) Las medidas precautorias o cautelares, que pueden ser solicitadas antes
o despus de deducTca la demanda judicial (art. 195, Cd. Proc), y cuya
finajdad es "asegurar provisionalmente el cumplimiento de la sentencia" que
se vaya a dictar ms adelante, y evitar que el acreedor sufra "un perjuicio
inminente o Irreparable" (doc. art, 232T Cd, cit,); y
,
(2) Las acciones de integracin y deslinde del patrimonio que, respectivamente, tienden a recomponer un patrimonio desintegrado por un acto simulado
(accin de simulacin) o fraudulento (accin revocatoria), o a reemplazar al
deudor inactivo en la percepcin de sus propios crditos (accin subrogat*a,
indirecta u oblicua); o en el caso del deslinde a evitar que se confundan dos
patrimonios distintos, con desmedro de los acreedores de uno de sus titulares
(accin de separacin de patrimonios).
En el capitulo X sern analizados todos estos resguardos del crdito como .
activo patrimonial.
v
3. CUADRO SINPTICO
cumplimiento espontneo
normales ejecucin forzada (art. 505-1-)
principales <
ejecucin por otro (art. 505-2-}
anormales; indemnizacin (art, 505-3-)
Efectos con
relacin
al acreedor
.
A
acciones de
integracin
y deslinde
accin de simulacin
accin revocatoria
i accin subrogatoria
accin de separacin
de patrimonios
89
CAPTULO V I
CUMPLIMIENTO
A) PAGO
1. CONCEPTO
92
VI. CUMPLIMIENTO
PAGO
93
94
VI. CUMPLIMIENTO
95
puede sostener que ese crdito por devolucin se ha neutralizado, por compensacin, con el crdito que l tiene contra el deudor por cumplimiento de su deuda
(nm. 1476).
B) SUJETOS DEL PAGO
1. LEGITIMACIN ACTIVA
a) El deudor
187. Distintos supuestos. El deudor (sujeto pasivo en la relacin
jurdica obligacional) es sujeto activo del pago, pues es quien debe
v
realizarlo. Pero, adems del deudor, pueden pagar otros sujetos (art,
726, Cd. Civ.): los terceros interesados y los terceros no interesados;
de todos stos, el deudor y los terceros interesados no slo pueden
pagar, sino que tienen adems derecho de pagar, pues estn investidos
dejus solvendi (nms. sigs.}.
Cabe sealar aqu, por razones de pureza conceptual, que slo hay pago
stricto sensu cuando el deudor realiza espontneamente el comportamiento
debido, o un tercero lo hace obrando por cuenta del deudor; en esos casos
resulta realizada Ja prestacin (nms. 91,94 y 177). Cuando un tercero, obrando
por su cuenta, satisface al acreedor, el crdito de ste se extingue, pero no por
pago sino en realidad por otro modo extinvo del crdito: la obtencin de la
finalidad (nm. 1633). La expresin pago por tercero es, por consiguiente, slo
una manera cmoda y sinttica de denominar, en tales casos, dicho mecanismo.
188. Se dan, con relacin al deudor, estas distintas situaciones:
(1) si el deudor es singular, no existe dificultad alguna, pues l debe pagar;
(2) si hay pluralidad de deudores, le corresponde hacer el pago a cada uno
de ellos si la obligacin es de solidaridad pasiva (nm. 1290), o de objeto
indivisible (nm. 1247); en cambio la deuda se fracciona entre los varios
deudores s el objeto es divisible (loe, cit):
(3) si el deudor singular muere, la deuda se fracciona entre sus herederos
(arts. 503, 1195, 3417, 3498, Cd. Civ.) siempre que la prestacin sea divisible;
(4) el deudor puede pagar por medio de un representante, salvo que el
acreedor tenga inters legtimo en que el cumplimiento lo realice personalmente
el deudor (art. 730, Cd. Civ.);
(5) si la deuda se ha transmitido, el nuevo deudor toma la situacin jurdica
dei anterior (nm. 1430).
189. Capacidad para pagar. En el anlisis de esta cuestin se
deben formular los siguientes distingos:
(1) Capacidad de hecho. El artculo 726 del Cdigo Civil (conf. su
nota) contiene la exigencia de que el deudor sea capaz de hecho.
Sin embargo, la incapacidad no obsta a que el pago o realice su representante necesario (doc. arts. 56, 62 y conc. Cd. Civ.) y, todava, algunos
incapaces, habilitados para la realizacin de ciertos actos, pueden pagar por s
mismos: por ejemplo, el menor que trabaja puede pagar mediante la ejecucin
de su trabajo (arts. 280 y 283, Cd. Civ.; art. 34, ley 20.744).
96
VI. CUMPLIMIENTO
Por otra parte, el artculo 1897 del Cdigo Civil admite que se otorgue
mandato a favor de un incapaz. De all que el deudor capaz puede asentir a que
pague por l un incapaz (nm. 198).
(2) Capacidad de Derecho. Est exigida genricamente para los actos
jurdicos por el artculo 1040 del Cdigo Civil.
(3) Legitimacin respecto del objeto. Se predica de un sujeto que est
legitimado respecto de cierto objeto cuando puede actuar con relacin
a ste. Quien paga debe estar legitimado en ese sentido; si debe
transferir la propiedad dfuna cosa es preciso que "sea propietario de
ella" (art. 738, Cd. Civ,; nm. 254 y sigs.); si se trata de bienes
gananciales registrabls slo puede p^gar el cnyuge que cuenta con la
necesaria autorizacin del otro cnyuge o del juez (art. 1277, Cd. Civ.);
etctera.
190. Efectos del pago hecho por un incapaz. Cuando paga un incapaz de
hecho el acto obrado es nulo (arts. 1041 y 1042, Cd. Civ.), de nulidad relativa
en razn de que el inters primordial mente comprometido es particular.-ia.
nulidad, empero, no podra ser planteada por el accipiens capaz (art. 1049, Cd.
Civ.).
Como consecuencia de la nulidad, el acreedor debe restituir lo que recibi
en virtud del pago invlido (doc. arts. 1050 y 1052, Cd. Civ.). Pero, sin embargo,
si el incapaz que pag fue el deudor, se produce una neutralizacin de la accin
de ste contra el acreedor por restitucin, y de la accin del acreedor contra l
por cobro de lo que se le debe; se trata de un supuesto de neutralizacin por
compensacin legal (nm, 1478), y se evita as que el deudor recupere lo que
pag, pero deba enseguida volver a pagarlo al acreedor, claro est, supliendo
ahora su incapacidad con la intervencin del representante que, por hiptesis,
haba sido omitida en el pago nulo.
b) Terceros interesados
191. Concepto. Segn la denicin de LLAMBIAS quien perfecciona
otros intentos caracterizadores "tercero interesado es quien, no siendo deudor, puede sufrir un menoscabo en un derecho propio si no paga
la deuda". Es decir: se trata de un tercero, porque no es deudor, pero
est interesado en el cumplimiento porque, s no se cumple, es pasible
de sufrir un perjuicio. Por ello como sabemos tiene derecho de
pagar.
192. Casos. Hay varios supuestos de terceros en dicha situacin.
Es el caso del tercer poseedor del inmueble hipotecado que, no siendo
deudor, puede sufrir "la venta del inmueble" (arts. 3165 y 3172, Cd.
Civ.); el del extrao constituyente de hipoteca o prenda sobre una cosa
propia (arts. 3121, 3221, 518, Cd. Civ.); el de otro acreedor que paga
a quien ejecuta al deudor, para evitar que esa ejecucin, por intempestiva, sea perjudicial para l (doc. art, 768, inc. I a , Cd. Civ.), etctera,
[191] COLUMBRES GARMENDIA, I., El pago por tercero, Buenos Aires, 1971. PALMERO. J.
97
98
VI. CUMPLIMIENTO
99
100
VI. CUMPLIMIENTO:
LEGITIMACIN PASIVA
101
(2) Prudencia, El deber del deudor de actuar prudentemente encuentra sostn en diversos preceptos: si el derecho del acreedor es dudoso
y concurren otras personas a exigir el pago, debe consignar {art. 757,
inc. 4fi); si por imprudencia grave le paga al acreedor un crdito que
ste haba cedido, aunque no haya sido notificado de la cesin, e
responsable de esa imprudencia (art. 1462, Cd. Civ.J; el banco girado
debe abstenerse de pagar el cheque que se le presenta al cobro con firma
visiblemente falsificada (art. 35, inc. 1-, ley 24.452); etctera.
(3) Comunicacin. En ciertas situaciones el deudor debe comunicar
al acreedor algunas circunstancias relativas a la obligacin; por ejemplo
el inquilino (art. 1530, Cd. Civ.) y el depositario (art. 2204) deben hacer
, saber al locador y al depositante respectivamente las novedades
relevantes respecto de la cosa; el asegurado debe comunicar al asegurador los hechos que importen agravacin del riesgo asegurado (art. 37
y sigs., ley 17.418); etctera.
(4) Deberes complementarios. Como sabemos, el deudor est obligado
por todo lo que, verosmilmente, estuvo comprendido en su deuda (doc,
art. 1198, 1- parte, Cd. Civ.). Es clsico el siguiente ejemplo: el
vendedor de un caballo debe cuidarlo y darle alimentos, no someterlo
a peligros, etctera, antes de la entrega {conf. doc. art. 576, Cd. Civ.,
referido a "las diligencias necesarias para la entrega de la cosa").
3. LEGITIMACIN PASIVA
a) El acreedor
207. Distintos supuestos. El acreedor (sujeto activo en la relacin
jurdica obligacional) es sujeto pasivo del pago, pues es quien debe
recibirlo. Pero, adems, del acreedor, pueden recibir el pago otros
sujetos: su representante y los terceros habilitados (sobre el pago en
caso de embargo del crdito, nm. 257).
Se dan, con relacin al acreedor, estas distintas situaciones que son paralelas, pero inversas, a las vistas en el nmero 188 con respecto al deudor:
(1) si el acreedor es singular, no existe dificultad alguna pues debe pagrsele
a l (art. 731, inc. I 2 , Cd. Civ.);
(2) si hay pluralidad de acreedores, puede recibir el pago cualquiera de ellos
si la obligacin es de solidaridad activa o de objeto indivisible (art. 731, inc. 2S;
nms. 1246 y 1290 y sigs.), siempre que "el deudor no estuviese demandado
por alguno de ellos*1 (art. cit.); en cambio el crdito se fracciona entre los varios
acreedores si la prestacin es divisible (art. 731, inc. 3-};
(3) si el acreedor singular muere, el crdito se fracciona entre sus herederos
(art. 731, inc. 4 ! , concs. arts. 503, 1195,3417, 3486. 3488. Cd. Civ.l siempre
que la prestacin sea divisible (conc. art. 3485, Cd. Civ.);
(4) el acreedor puede cobrar por medio de un representante (nm. 210 y
sigs.);
(5) s el crdito ha sido transmitido, el nuevo acreedor toma la situacin
jurdica del anterior (en caso de cesin o de subrogacin, art. 731, inc. 5 9 ; nms.
1376 y 1408 y sigs.; y de legado de crdito, art. 3786, Cd. Civ.).
1Q2
VI. CUMPLIMIENTO
del acreedor
LEGITIMACIN PASIVA
103
104
VI. CUMPLIMIENTO
El adjectus se diferencia del mandatario porque ste tiene poder para recibir
el pago, en tanto aqul est simplemente investido de una cualidad para
percibirlo. Esa cualidad de ser accipiens surge "de urttlerecho propio, abstracto"
(Llambas), sin perjuicio de la relacin interna que tenga con el acreedor: en la
relacin interna, el adjectus puede ser, en realidad, mandatario del acreedor; o
el beneficiario de un acto indirecto (rtm. 770), por el cual sea el verdadero
titular activo del crdito; etctera. or el carcter abstracto que reviste el derecho
del tercero indicado para el pago, una vez designado, el acreedor no puede dejar
un la feralmente sin efecto su designacin; el pago debe hacrsele a l ""aunque
lo resista el acreedor" (art. 731, inc. 7-. Cd. Civ.).
Pero, puestos de acuerdo el acreedor y e^ deudor, tal designacin es revocable, a menos que el tercero indicado ya "la hubiese aceptado y hcholo saber al
obligado" (art. 504, Cd. Civ.; nm. 167).
217. Acreedor aparente. "El pago hecho al que est en posesin del
crdito es vlido, aunque el poseedor sea despus vencido en juicio
sobre la propiedad de la deuda" (art. 732, Cd. Civ.), precepto que alude
al acreedor aparente, es decir, a quien al momento del cobro reviste
ostensiblemente el carcter de acreedor, sin serlo.
El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 introduce
expresamente la denominacin de acreedor aparente {art. 772).
Un claro ejemplo de acreedor aparente es el del heredero aparente, es decir,
quien sin ser en realidad heredero, "ha obtenido a su favor declaratoria de
herederos o la aprobacin judicial de un testamento" (art. 3430, Cd. Civ.); por
ejemplo, si una mujer soltera muere, y un sobrino es declarado heredero, al
presentarse luego un hijo natural de aqullaheredero verdadero, que desplaza
a su primo, artculos 3577 y 3585 del Cdigo Civil dicho sobrino ha sido,
entretanto, heredero aparente y, como tal, acreedor aparente (arts. 503, 1195
3(3417, Cd. O ' l
LEGITIMACIN PASIVA
105
]06
VI. CUMPLIMIENTO
107
222. Para que haya pago en sentido tcnico estricto debe producirse "el cumplimiento de la prestacin" (art. 725, Cd. Civ.). Esta
prestacin est sometida a dos principios fundamentales: el de identidad y el de integridad. Qu se debe pagar?: lo mismo que se debe
(principio de identidad). Cunto se debe pagar?: el total (principio de
integridad).
Complementariamente.rigen otros dos principios generales: los de
localizacin (dnde se debe pagar?) y puntualidad (cundo se debe
hacerlo?).
GRECO resume estos conceptos: "La observancia de los cuatro prin cipios da como resultado un pago, realizacin de la conducta debida,
cumplimiento de la prestacin idntica, ntegra, localizada y puntual.
Calidad y magnitud de la prestacin, en el lugar y tiempo debidos".
223. Existen, adems, otros requisitos: si la prestacin consiste en la
entrega de una cosa, el solvens debe ser dueo de ella (requisito de propiedad
de la cosa); el bien con el cual se paga no debe estar afectado por embargo o
prenda del crdito (requisito de disponibilidad): y el pago, como ltimo recaudo,
debe ser hecho sin fraude a otros acreedores.
i. PRINCIPIO DE IDENTIDAD
a) Concepto
224. Expresin legal. Surge de los artculos 740 y 741 del Cdigo
Civil. El primero establece que "el deudor debe entregar al acreedor la
misma cosa a cuya entrega se oblig. El acreedor no puede ser obligado
a recibir una cosa por otra, aunque sea de igual o mayor valor"; y el
segundo, que "si la obligacin fuere de hacer, el acreedor tampoco podr
ser obligado a recibir en pago la ejecucin de otro hecho, que no sea el
de la obligacin".
Tales disposiciones son especialmente categricas pues ni siquiera siendo lo
ofrecido de "mayor valor" (art. 740) puede imponrsele al acreedor la recepcin
de una prestacin distinta de la debida; claro est que l puede aceptarla, o
puede contentarse con menos, o con otra prestacin, pero entonces no habra
pago sino dacin en pago (nm. 1568), que es una figura distinta de la que ahora
se analiza.
Cuando la prestacin est provisionalmente indeterminada obligaciones
de dar cosas inciertas, alternativas y facultativas, nmeros 1048, 1171 y 1198
es menester que, previamente, se determine cul es el objeto de la prestacin;
por ejemplo, si se deben genricamente 100 caballos, que se elija cules son los
que han de ser pagados. Precisamente, por aplicacin de la regla de buena fe
(art. 1198, 1- parte, Cd. Civ.) se admite que, tratndose de la obligacin de dar
cosas inciertas, el principio de identidad sea flexibilizado: verbigracia, procede!222j GRECO, R. E., "Objeto del pago", enfi.D.C.O.,21-237, Sueos Aires, 1971.
IQS
VI. CUMPLIMIENTO
109
1 10
VI. CUMPLIMIENTO
a) Concepto
236. Expresin legal Conforme al artculo 742 del Cdigo Civil
"cuando el acto djs la obligacin no autorice los pagos parciales, no
puede el deudor obligar al acreedor a que acepte en parte el cumplimiento de la obligacin".
237. Extensin del principio. El principio de integridad abarca toda clase
de obligaciones, y no lo afectan ni la circunstancia de que el deudor deba varias
prestaciones distintas, derivadas de obligaciones diversas; ni que hay? fraccionamiento, originario o derivado de la prestacin debida nm. 252 y sigs.).
^ Estn regidas tambin por el principio de integridad: I) las obligaciones cuya
prestaciaes divisible (art. 673, Cd. Cv.)y, asi, el deudor df $ 10,000 no podra
pretender pagar su deuda en cuotas si ello no est pactado y el acreedor no lo
acepta (art. 742); II) las obligaciones accesorias, como la de pagar intereses (art.
744, Cd. Cv.), o costas judicaiep derivadas de !a accin por cobro del crdito
(doc. arts. 77, 502, 531, Cd, Proc); y 111} los accesorios de )a obligacin (doc.
art. 575, Cd. Civ.), como son las cosas accesorias del objeto vendido (arts. 2328
y 1426, Cd. Civ.}: por ejemplo, la venta de un automvil involucra el motor, los
amortiguadores, el diferencial, etctera. Sobre accesoriedad, ver nmero 1355.
238. En sntesis; el acreedor no tiene el deber de recibir pagos
parciales, pero puede aceptarlos (arts. 742 y 673, Cd. Cv.) y, correlativamente, el deudor no tiene el deber de pagar parcialmente (art. 673).
El pago es ntegro slo cuando incluye los accesorios (doc. art. 744, Cd.
- Civ.).
b) Excepciones
239. Tambin el principio de integridad tiene excepciones y, en
tales casos, el deudor est legalmente autorizado a pagar fraccionada-mente su deuda.
[234i MENA-BERNAL ESCOBAR, M, J., El pago mediante ingreso en cuenta corriente,
Madrid, 1990.
PRINCIPIO DE INTEGRIDAD
111
! 12
VI. CUMPLIMIENTO
113
frente a terceros, de manera que tampoco hay en ello una fractura al principio
de integridad del pago. Por ello mismo el acreedor (el trabajador en el ejemplo)
no podra negarse a recibir el pago luego de practicada la deduccin, aduciendo
que es parcial.
Para el caso de embargo del crdito, ver nmero 257.
d) Pluralidad de relaciones oblgacionales que son satisfechas
separadamente
250. Si entre dos sujetos se enlazan varias relaciones jurdicas obligaconales distintas, cada una de ellas es exigible separadamente. Si D le debe a A:
1) la entrega de un televisor en virtud de una compra; 2) la devolucin de un
equipo de audio en razn de una locacin; y 3) la entrega de $ 500 derivados de
un prstamo, cada una de esas entregas es exigible por separado. El hecho de
que se cumplan aisladamente, por cierto, no obsta al principio de integridad del
pago, pues no se trata de una relacin jurdica nica.
251.Una situacin semejante se plantea con las obligaciones permanentes
peridicas (nm. 163): en ellas la obligacin nace en cada perodo, a prorrata
temporis, como en las deudas por alimentos, alquileres o renta vitalicia. Como
cada deuda es independiente de la otra, por aplicacin del artculo 746 del
Cdigo Civil el acreedor tiene derecho a oponerse a recibir el pago de un perodo
ulterior si no est oblado el perodo anterior (SEGOVIA, BUSSO, BORDA, LLAMBAS,
GRECO); el locador, por ejemplo, puede negarse a recibir el alquiler correspondiente al mes de mayo, si est impago el del mes de abril.
Pero tanto en la hiptesis de obligaciones distintas como en la de estas
obligaciones que nacen a prorrata temporis, los pagos corresponden a relaciones
diversas y, por ello, no hay mengua del principio de integridad,
e) Fraccionamiento de la deuda
252, En la relacin obligacional puede haber pluralidad de sujetos, originaria o derivada (nm. 89). Al darse tal pluralidad, "el crdito o la deuda (si la
prestacin es divisible) se dividen en tantas partes iguales como acreedores o
deudores haya" (art. 691, Cd. Civ.), de manera que si cada deudor paga su
parte, y cada acreedor la cobra, no es porque se tolere un pago parcial, sino
porque se paga lo nico que se debe: la cuota respectiva. Si D debe $ 300 a A,
B y C, tiene que pagar $ 100 a cada uno de stos, pero no porque se pase por
alto el principio de integridad, sino porque slo le debe $ 100 a cada uno (nm.
1237).
3. PRINCIPIOS DE LOCALIZACIN Y PUNTUALIDAD
}14
Vi. CUMPLIMIENTO
a) Propiedad de la cosa
OTROS REQUISITOS
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116
VI. CUMPLIMIENTO
para ello debe plantear la nulidad del pago (art. 953, Cd. Civ.), y obtener as
la restitucin de su objeto (art. 1051. Cd. Civ.), o demandar por indemnizacin
al accipiens cmplice (arts. 972 y 1052, Cd. Civ.).
En la ejecucin colectiva tales pagos" son ineficaces de pleno derecho (art,
122, ley cit.), esto es, son inoponibles a la masa de acreedores y, correlativamente, los bienes que ingresan al concurso en razn de esos pagos "quedan
sujetos al desapoderamiento" (art. 128, ley cit.}.
Sobre la accin revocatoria concursa!, ver nmero 792.
.j
a) Regla general
' 263. El domicilio del deudor. Conforme al artculo 747 in/ine del
Cdigo Civil el lugar del pago es salvo las excepciones que luego se
117
118
VI. CUMPLIMIENTO
'
'
designado
119
120
VI. CUMPLIMIENTO
121
dispuesto por dicho artculo 27 del Cdigo Civil que extiende el trmino hasta
"la medianoche en que termina el ltimo da del plazo", el deudor de un banco
no tendra derecho a pretender que su pago le fuera recibido fuera del horario
norma! de atencin al pblico, ni el inquilino tendra derecho a concurrir al
domicilio del locador sobre la medianoche para pagarle el alquiler.
e) Caso del pago a mejor fortuna
276. Concepto.^ Se trata de la obligacin en la cual se autoriza al
deudor a pagar cuando pueda, o cuando tenga medios para hacerlo
(arts. 620 y 752, Cd. Civ.).
Tal obligacin est sometida a una modalidad, que afecta a su exigibilidad
inmediata, y cuya naturaleza jurdica esclareceremos enseguida.
277. Naturaleza jurdica. Han sido sostenidas diversas teoras al
'respecto:
(1) Condicin: para algunos autores se tratara de una condicin que afecta
la existencia misma de la obligacin; el hecho condicionante sera la mejora de
fortuna, de por s "incierto y futuro" en los trminos del artculo 528 del Cdigo
Civil.
(2) Plazo incierto: es la opinin dominante, pues la incertidumbre no exis_e_
sobre la existencia de la obligacin sino sobre su exigibilidad; "slo puede
significar una amplia facilidad acordada al deudor para el pago, aunque la
mejora de fortuna del deudor, de hecho, no llegase a ocurrir" (LLAMBAS).
(3) Plazo indeterminado: es n u e s t r o criterio (conf. BUSSO, MoiSSETDE
ESPANS). As surge de la letra del artculo 6 2 0 del Cdigo Civil q u e
difiere al j u e z la determinacin del tiempo e n q u e s e deba pagar ( n m .
273), y no s e t r a t a de u n plazo incierto, q u e es u n a especie del plazo
d e t e r m i n a d o (nm. 272), p u e s et tiempo del pago no es definido por la
sola voluntad del acreedor.
El Proyecto de Reformas del Poder Ejecutivo de 1993 sigue este ltimo punto
de vista, puesto que prev, en su artculo 788, que "si el plazo estuviese
indeterminado o se hubiera autorizado al deudor para pagar cuando pudiere o
tuviere medios para hacerlo, el juez fijar el trmino, a pedido de parte y
mediante el procedimiento ms breve que prevea la ley local".
278. Rgimen legal
(1) Pronunciamiento judicial Se obtiene mediante un proceso de conocimiento
sumario o sumarsimo (art. 320, inc. 2-, ap. j , Cd. Proc), y no es menester
probar la efectiva mejora de fortuna del deudor; en caso contrario habra una
condicin, hiptesis ya descartada. Sin embargo, el deudor puede demostrar
tilmente que su situacin es igual o peor que antes, salvo que el propio acreedor
est amenazado de ruina si no se le paga (Busso y LLAMBAS).
Es decir: el deudor, para conservar el beneficio que significa el plazo de que
dispone para pagar, debe acreditar que las circunstancias no mejoraron para
l, pero la benevolencia del acreedor no debe ser revertida en su contra, tanto
que en su caso procede la va ejecutiva (art. 525, inc. 3-, Cd. Proc).
[276] REPETTI, E. J., La clusula "a mejor fortuna" en las obligaciones contractuales,
Buenos Aires, 1961.
122
VI- CUMPLIMIENTO
(2) Cesacin del plazo. El plazo det que dispone el deudor por efecto de la
clusula de pago a mejor Jortuna se extingue en diverso*S casos:
I. Por lo pronto, desde queies dictada sentencia acogiendo la pretensin de
cobrar deducida por el acreedor.
"**
II. Si e deudor renuncia ai beneficio, y opta por pagar inmediatamente.
III. Si el deudor muere, porque tal beneficio es ntuifus personae, pues se
trata de "un favor hecho a la persona del deudor que no alcanza a sus herederos"
(LLAMBAS, BUSSO, BORDA, SALAS).
IV. En caso de concurso o quiebra del deudor [doc. arts. 572 y 753, Cd.
Civ.; 1-y 132, ley 19.551).
123
(2) Si el pago es invocado por el tercero que afirma haberlo realizado. Claro
est que si quien afirma que hubo un pago es el propio deudor, tiene vigencia
la regla general.
Sobre el caso de las obligaciones de medios, ver nmero 446.
2. MEDIOS DE PRUEBA
124
W. CUMPLIMIENTO
257. Contenido. El recibo, como instrumento privado, debe ser firmado por el otorgante (nm. 292).
Con relacin al empleo de la firma a rueg o de la impresin digital, rige !a
teora general de la prueba de los actos jurdicos: en el caso de la firma a ruego,
es menester probar la existencia de un mandato verbal al efecto, y en l de la
impresin digital si aqul al que se le atribuye la desconoce puede consde-_
rarse al documento en que consta como uno de los "instrumentos particulares
no firmados" del artculo 1190 del Cdigo Civil.
En otro orden de ideas, el acreedor, puede hacer constar en el recibo las
aclaraciones o reservas pertinentes {doc. art. 2389, Cd. Cv.; nm. 38S), as
como la imputacin del pago (nm. 308). Pero una pretensin abusiva suya de
introducir clusulas que retaceen el efecto cancelatorio de tal pago, lo dejara
en mora (nm. 872).
288. Recibo laboral La Ley de Contrato de Trabajo 20.744 previo, en sus
artculos 140 y 141, una serie de enunciaciones que debe contener el recibo de
pago: datos del empleador y del trabajador, especificaciones respecto de V
remuneracin y de las deducciones que se le efecten, importe neto percibido
expresado en. nmeros y letras, constancia de la recepcin del duplicado por el
trabajador [contrarrecibo, nm. 293). La ley 21.297 dispuso que "los jueces
apreciarn la eficacia probatoria de los recibos de pago por cualquiera de los
conceptos referidos en los artculos 1.40 y 141, que no renan algunos requisitos
consignados, o cuyas menciones no guarden debida correlacin con la documentacin labora!, prevsiorai, comercial y tributaria".
Un recibo laboral carete de ciertos requisitos no produce la prueba completa
del pago, pero ste puede ser acreditado igualmente por otros medios ae prueba,
y el recibo incompleto
servir, en todecaso, como principio de prueba por escrito
(art. 1192, 2B parte. Cd. Civ.).
288 bis. Legislacin tributaria. El articulo 40 de la ley 11.683 faculta a la
Direccin General Impositiva a exigir la emisin de "comprobantes por las
prestaciones o enajenaciones" que sean llevadas a cabo por los partictaYs. La
resolucin general 3419/91 de ese organismo abarca en trminos generales a
quienes realicen en forma habitual operaciones de compraventa de cosas
muebles, locaciones y prestaciones de servicios, locaciones de cosas, etctera
(art, 2"), y los obliga a emitir por triplicado la factura, el remito o el documento
equivalente (art. 5-), con una serie de menciones (art. 6- y sigs.): el adquirente
tiene derecho, en todos los casos, a solicitar "la entrega de comprobante
emitido" (art. 4-, inc. a). Dicha resolucin general establece asimismo la responsabilidad solidaria del soluens con el accipens cuando la expedicin del comprobanhs ha sido omitida por acuerdo entre ellos, caso en el cual son aplicables
las sanciones legales correspondientes (art. 40).
De tal manera la libertad de formas del recibo (nm. 285) tambin est
limitada para las operaciones propias del giro comercial (art. 8-, Cd. Com.).
Asimismo, como el comprobante es exigido "a los fines de verificacin y control
de las obligaciones fiscales emergentes de los tributos" (art. 1-), en los hechos,
no son oponibles al fisco los pagos realizados sin haberlo expedido regularmente.
125
126
VI. CUMPLIMIENTO
127
Para ello el acreedor debe ajustar cuentas con el tercero habilitado que cobr la
deuda ajena (nm. 219).
297. Carcter definitivo. La extincin del crdito, e n razn del pago,
liquida definitivamente los p o d e r e s del a c r e e d o r p a r a c o b r a r .
No obstante, existen algunas limitaciones:
(1) Si el acreedor recibe un dao a causa del pago, por ejemplo, sise le entrega
un animal enfermo que contagia a otros del accipiens;
(2) Sise prodcela eviccin, o un vicio redhibitoriofarts. 2091, 2164 y concs.,
Cd. Civ.);
(3) Si el pago es invlido y, en consecuencia, renace la deuda que se pretendi
cancelar; etctera,
128
VI- CUMPLIMIENTO
2 . EFECTOS ACCESORIOS
306. Efecto interpretativo. "Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que tengan relacin con lo que se discute, sern
la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrar
el contrato" (art. 218, inc. 4fl, Cd. Com.). Esa regla, extensiva a todos
los contratos, y que coincide con el artculo 1198 del Cdigo Civil en
cuanto precepta que deben ser interpretados "de acuerdo con lo que
verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando
con cuidado y previsin", confiere virtualidad interpretativa a ciertos
pagos, que son actos posteriores al contrato.
Sea el caso de un contrato con una clusula oscura, como si D se obliga a
restituirle a A 1.000 dlares en diez cuotas, siendo el dlarcomo se sabe la
moneda de varios pases. Si durante tres cuotas D le pag a A dlares de los
Estados Unidos de Amrica, esa actitud implica la interpretacin de que se
convino el pago de dlares de ese pas, y no del Canad: y si a la cuarta cuota
pretenfle pagar dlares de este ltimo pas, A puede resistirse exitosamente a
dicho intento.
129
3. EFECTOS INCIDENTALES
308. Concepto. Conforme al articulo 773 del Cdigo Civil la imputacin del pago es el mecanismo por el cual se lo asigna a una u otra
deuda cuando lo que se paga no alcanza para cubrir todas las que
existen entre el deudor y el acreedor.
Dicha norma exjge que concurran estos requisitos: (1) pluralidad de
deudas; (2) con prestaciones de a misma naturaleza; y (3) pago insuficiente para cubrirlas a todas.
309. Casos.^- La imputacin puede ser hecha:
(1) por el deudor;
(2) por el acreedor, si aqul no imput; y
(3) por la ley, si no imput ninguno de ellos.
310. Modificacin, Una vez hecha la imputacin, en cualquiera de los casos
indicados, el pago tiene carcter definitivo y aqulla no puede ser modificada
un lateral mente, salvo que haya habido vicios (art. 775, Cd. Civ.). Si ambas
partes deudor y acreedor se ponen de acuerdo en cambiar la imputacin,
pueden hacerlo siempre que no perjudiquen derechos de terceros fundados en
dicha imputacin (arg. art. 953, Cd. Civ.); es clsico el siguiente ejemplo: si D
imputa el pago a cancelar una deuda, con garanta hipotecaria, a favor de A,
ambos no pueden modificar ulteriormente esa imputacin y hacer renacer la
hipoteca que se haba extinguido con la cancelacin del crdito principal,
artculo 3187 del Cdigo Civil en perjuicio de terceros que tuvieran derecho
respecto del inmueble que estaba gravado con ella.
[30S| BERCOVITZ, R., La imputacin de pagos, Madrid, 1973. CARRANZA, J . A., "Imputa-
cin de pago", en J.A., 1968-III-514. SALBRNO. M. U., "Imputacin legal del pago", en L.L.,
138-31.
130
VI. CUMPLIMIENTO
131
Pero aquel precepto incorpora una nocin nueva: la "sorpresa por parte del
acreedor", que tambin invalida la imputacin hecha por se. Implica "una
suerte de dolo de tono menor", que si bien no supone la maniobra engaosa,
comporta "deslealtad o abuso de confianza por parte del acreedor" (LLAMBAS).
4. IMPUTACIN POR LA LEY
316. Procedencia. Cuando ni el deudor ni el acreedor han hechQ la
imputacin, corresponde acudir a las reglas legales (art. 778, I a parte,
Cd. Civ.J.
La imputacin legal est sometida a las pautas que examinaremos enseguida.
317. Principio de mayor onerosicad. El pago, por lo pronto, debe
ser imputado a la deuda "ms onerosa al deudor, o porque llevara
intereses, o porque hubiera pena constituida por falta de cumplimiento
de la obligacin, o por mediar prenda o hipoteca, o por otra razn
semejante" (art. 778, Cd. Civ,),
Del texto iegal transcripto surge que la mayor onerosidad es una cuestin
de hecho, que surge de las circunstancias del caso, que no se agotan por
cierto con la enumeracin enunciativa de la ley. La juriprudencia ha decidido,
por ejemplo, que el principio de mayor onerosidad rige las deudas que constan
en titulo ejecutivo, o Jas prestaciones parciales peridicas ms antiguas (arg.
art. 746, Cd. Civ.), etctera.
31S. Prorrateo. "Si las deudas fuesen de igual naturaleza, se
imputar a todas a prorrata" (art. 778 injine, Cd. Civ.). Es decir: si no
hay motivo para decidirse fkr la mayor onerosidad de una u otra de las
deudas, corresponde atribuir el pago en proporcin a la magnitud de
cada una de ellas.
3 i 9. Es de sealar que, en el Der.ecbb argentino, no tiene relevancia alguna
la antigedad de una u otra deuda; slo rige el principio ya enunciado de mayor
onerosidad y, en su defecto, corresponde el prorrateo.
320. Caso de las deudas no vencidas. El artculo 778 del Cdigo Civil
supone, para la imputacin legal, que se trata de varias deudas vencidas. Qu
sucede cuando todas las deudas tienen plazo pendiente? Se entiende (SALVAT,
LLAMBAS) que, en tal caso, no obstante la falta de exigibilidad de los crditos,
deben ser aplicados igualmente el principio de mayor onerosidad y el prorrateo
subsidiario.
CAPTULO Vil
EJECUCIN ESPECIFICA
321. Introduccin. Mediante el cumplimiento del deudor es satisfecha la expectativa a a prestacin del acreedor; aqul efecta, espontneamente, el comportamiento debido.
Ahora bien. El acreedor tiene tambin una expectativa a la satisfaccin, cuando no es cumplida la prestacin o el comportamiento debido:
a tal efecto puede obtener la ejecucin especfica, esto es, constreir al
deudor a realizar dicho comportamiento (ejecucin forzada) o procurar
la satisfaccin de su inters con intervencin de un tercero (ejecucin
por otro).
De los casos en los cuales el acreedor satisface su inters en especie, esto
es, mediante un bien igual al debido por el deudor, nos ocuparemos en este
capitulo. Y d^ los casos en qie tal inters es cubierto por eqawcente, a travs
de la indemnizacin, lo haremos en los captulos que siguen, especialmente en
el nmero 578 y siguientes.
A) MODOS DE HACERLA EFECTIVA
322. Compulsin personal. Un mecanismo para vencer la resistencia del deudor es su compulsin personal. Se hace efectiva, segn los
sistemas y las pocas, a travs de dos vas fundamentales: la prisin
por deudas y el contempt oJCourt en el Derecho anglosajn.
a) Prisin por deudas. Es el caso en que el deudor, por la sola
circunstancia de serlo, puede ser sometido a prisin. Histricamente
tuvo gran difusin, inclusive entre nosotros a travs de lo previsto por
los artculos 322 a 325 de la ley 50 (del ao 1863), derogados por la ley
514 (del ao 1872); es de advertir que la prisin por deudas, consiguientemente, coexisti durante cierto tiempo con la vigencia del Cdigo Civil,
que comenz a regir el I a de enero de 1871 (art. I a , ley 340).
En la actualidad la tendencia universal es adversa a la prisin por deudas;
una excepcin se da, sin embargo, en la Ordenanza Procesal alemana, que
autoriza a los juece^a aplicarla, a pedido del acreedor, aciertos deudores. Entre
nosotros, la prisin de un deudor tiene causa en haber cometido un delito penal
134
(p. ej., defraudacin, art. 172 y sigs., Cd. Pen.h.y no en la mera circunstancia
de ser deudor.
Conforme a lo dispuesto por el artculo 75, inciso 22 de la Constitucin
Nacional tras la reforma de 1994, la prisin por deudas no podra ser restablecida en Argentina: Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre, articulo XXV; Convencin Americana sobre Derehos Humanos (Pacto
de San Jos de Costa Rica), artculo 7.7; Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos, artculo 11.
b) Contem.pt qf Court. Es un instituto propio del Derecho anglosajn, que
sanciona la desobediencia a los jueces. Cuando un juez manda al deudor que
pague, y ste no lo hace, se produce su desobediencia o menosprecio al tribunal
(contempt of Court), que genera una sancin disciplinaria de prisin.
323. Multas civiles. Las multas civiles constituyen una especie de
las poco frecuentes sanciones civiles represivas o retributivas (nm.
350). Se las clasifica como sigue:
(1) Legales. Son las dispuestas por la ley como, por ejemplo, en el
caso en que sancionan con porcentajes del valor en aduana denlas
mercaderas cuando no es presentada la solicitud de destinacin, o en
caso de no arribar el transporte autorizado en el plazo fijado (arts. 222,
395, Cd. Aduanerq [ley 22.415)).
^
(2) Convencionales. Se la pacta mediante la clusula penal (art. 952
y sigs., Cd. Civ.; nm. 671).
(3) Judiciales. Estn contempladas por los artculos 565 del Cdigo
de Comercio y 622 del Cdigo Civil y por el Cdigo Procesal (arts. 45,
551, 594; tambin arts. 525, inc. 2fi y 528).
Se trata indudablemente de multas civiles, y as lo expres VLEZ SARSFIELD
en la nota al artculo 43 del Cdigo Civil: "las multas que pueden imponerse^en
un proceso (...) no son verdaderas penas, sino gastos, partes esenciales del
mecanismo de los procedimientos judiciales" [conf. Cm. Nac. Com., Sala C,
E.D., 15-758).
324. Visin actual del sistema argentino. Las sanciones obran para motivar
al sujeto alentndolo a respetar la regla jurdica, como una presin psquica que
lo encamina a obrar segn las pautas que seala el Derecho. Cuando el deudor
desoye el imperativo tico de cumplir la prestacin debida, lo motiva con Ea
amenaza de sanciones y, en su caso, se las aplica; la lenidad de las sanciones
y, sobre todo, su tarda o indecisa aplicacin como un antibitico que no
extingue ntegramente la cepa nociva deja elementos activos de mayor virulencia, que hacen befa de la ley cuyas pautas no acatan.
Una serie de dispositivos vigentes ha modificado el sistema jurdico en lo que
concierne a esta cuestin. Por lo pronto el Cdigo Procesal da lugar a las multas
recin indicadas, que reprimen la inconducta procesal: en el procedimiento civil
eKjuez puede permanecer como un espectador indiferente que contemple
impasible el torneo que sostienen las partes enjuicio, o intervenir directamente
en su pilotaje: en el primer caso el procedimiento se denomina dispositivo y en
el segundo, inquisitivo. Nuestro Cdigo Procesal es moderadamente inquisitivo,
lo que se denota no slo por dichas multas, sino tambin entre otras
circunstancias por la precisa regulacin de las astreintes, que veremos en el
nmero 328.
EJECUCIN FORZADA
135
B) EJECUCIN FORZADA
325. Concepto. Corno el acreedor est impedido de hacerse justicia
por mano propia, el artculo 505, inciso 1- del Cdigo Civil slo lo
autoriza a "emplear los medios legales, a fin de que el deudor le procure
aquello a que se ha (est) obligado".
Claro est que tales poderes del acreedor no son absolutos, pues tienen
cortapisas que varan segn la naturaleza de la prestacin debida; son stas:
326. Limitaciones a la ejecucin forzada. Corresponde distinguir las obligaciones de dar, de hacer y de no hacer.
(1) Obligaciones de dar. La ejecucin forzada slo es posible cuando se
cumplen tres requisitos con relacin a la cosa debida (LLAMBAS): I) Debe existir
(ver art. 895, Cd. Civ.); II) Debe estar en el patrimonio del deudor (nm. 164);
y III) El deudor debe tener la posesin de la cosa: en tal situacin, si bien el
deudor es dueo (art. 2506, Cd. Civ.) y la cosa est en su patrimonio (art. 2312,
Cd. Civ.), hay un tercero que la posee (art. 2352, Cd. Civ.), el cual no puede
ser desposedo por el acreedor de aqul sin ventilar enjuicio quin el tercero
o el acreedor tiene mejor derecho (nm. 1021).
(2) Obligaciones de hacer. En las obligaciones de hacer el acreedor no puede
ejercer "violencia contra la persona del deudor" (art. 629, Cd. Civ.). Se trata de
una derivacin necesaria de la dignidad humana que entindase bien rige
en todas las obligaciones de hacer, sean o no intuitus personae: no se puede
ejercer violencia personal ni sobre un artista, ni sobre un pintor de paredes.
(3) Obligaciones de no hacer. No obstante el silencio de la ley respecto de
stas, se las estima sometidas a igual impedimento que las de hacer; no cabe.
136
328. Concepto. Son condenaciones conminatorias de carcter pecuniario, que los jueces aplican a quien no cumple un deber jurdico
impuesto en una resolucin judicial (conf. art. 666 bis, Cd. Civ.).
La denominacin astreinte proviene del francs, y su etimologa
indica que deriva del latn astringere (compeler).
329. Naturalezajurdica.. Constituyen un medio de compulsin del deudor.
Dicha concepcin excluye que se trate: (1) de una multa civil, porque tal
sancin se aplica a una conducta ya obrada, y la astreinte persigue que, en lo
futuro, el deudor deje de resistir el cumplimiento de sus deberes; y (2) de una
indemnizacin de daos, cuestin que analizaremos en el nmero 337.
330. Fundamento. I.a posibilidad de compeler pecuniariamente a\ sujeto
pasivo de un deber jurdico que no lo cumple tiene fundamento en poderes
[328] BREBBIA, R. H., voz "Astreintes", en Enciclopedia Jurdica Omeba, 1-931. CARRANZA
CASARES, C. A. - CASTRO, P. E.. "Las 'astreintes' y el cumplimiento puntual e integro de la
obligacin alimentaria*1, en L.L., 1987-C-596. CHLAPPINI, J. O., "'Los' o 'las' astreintes", en
E.D., 129-991. GROSMAN, C. P., "Medidas frente al incumplimiento alimentario", en L.L.,
1985-D-936. MOISSETDE ESPANS, L., "Sanciones conminatorias o 'astreintes'. Obligaciones
a las que son aplicables", en L.L., 1983-D-128. MOISSET DE ESPANS, L. - TINTI, G. P,,
ASTREINTES
137
138
333. Los cdigos Civil y Procesal. El artculo 666 bis del Cdigo
Civil dispone: "Los jueces podrn imponer en beneficio del titular del
derecho, condenaciones conminatorias de carcter pecuniario a quienes no cumplieron deberes jurdicos impuestos en una resolucin
judicial. Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico
de quien deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto o reajustadas
si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su
proceder".
/ Como se advierte, dicho texto ha sido colocado al final del tratamiento de la
clusula penal, ubicacin desacertada desde que su lugar apropiado habra sido
el de los efectos de las obligaciones, a continuacin del artculo 505.
El artculo 37 del Cdigo Procesal establece: "Los jueces y tribunales
podrn imponer sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas tendientes a que las partes cumplan sus mandatos, cuyo importe ser a
favor del litigante perjudicado por el incumplimiento. Podrn aplicarse
sanciones conmir&torias a terceros, en los casos en que la ley lo
establece. Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto, o ser
objeto de reajuste, si aqul desiste de su resistencia y justifica total o
parcialmente su proceder".
En realidad, este texto introduce expresamente el carcter "progresivo" de la
condenacin conminatoria, pero ello no constituye una mencin significativa,
desde que tal progresividad es una de las circunstancias idneas para la
conminacin del sujeto pasivo del deber jurdico.
3. CARACTERES
ASTREINTES
139
'
140
Una postura se expide por la negativa, entendiendo que: (I) si el monto del
dao es superior al de la astreinte. el acreedor puede reclamar el total de la
indemnizacin, respecto del cual !a cuanta debida en concepto de astreintes
funcionar corno monto a cuenta del total; y (2) si, a la inversa, la astrene es
mayor que el dao, el acreedor podr reclamar el total de aqulla: por lo pronto,
porque la astreinte procede aunque no haya dao alguno y, adems, porque e!
damnificado se asevera no puede ser doblemente indemnizado, ni debe
lucrar a expensas del responsable.
Otra linea de ideas predica el derecho de acumular ambos crditos. Tiene
importante apoyo en la diversidad de ttulo para cobrar uno y otro, y en el
Derecho comparado: la ya citada ley francesa 91-650, que establece expresamente que "la astreinte es independiente de los daos e intereses" (art. 34); el
Cdigo senegals, que admite que las astreintes definitivas son debidas al
acreedor "independientemente de todo dao compensatorio o moratorio"; y el
decreto-ley uruguayo 14.978/79, que consider a la sancin "independiente del
derecho a obtener el resarcimiento del dao" (art. 2-).
Pero, en todo caso, la asrerie est "destinada a vencer la resistencia del
deudor", y es modelable y variable a comps de ella; por lo cual, en los hechos,
como el juez dispone de amplias facultades incluida la de suprimirla, puede
"no dejar subsistir a cargo del responsable ms que la indemnizacin correspondiente al efectivo perjuicio causado por el retardo" (MAZEAUD^TUNC),
D) EJECUCIN POR UN TERCERO
339. Concepto. El acreedor tiene derecho, respecto del bien que
constituye el objeto de la obligacin, a "hacrselo procurar por otro a
costa del deudor" (art. 505, inc. 1q, Cd. Civ.).
Mediante la actividad de un tercero, el acreedor satisface su inters
especficamente, y obtiene su finalidad (nm. 1633). Siempre, por
cierto, "a costa del deudor".
340. Rgimen, La propia naturaleza de las cosas determina que a ejecucin
por otro sea inconcebible en algunas hiptesis. Tal modo de ejecucin no cabe:
(1) En las obligaciones de dar cosas ciertas pues, al estar determinadas desde
el nacimiento de a obligacin, slo el deudor puede darlas; hay que hacer
salvedad, empero, de la obligacin de dar una cosa cierta fabricada en serte, o
que sea ajena, si el dueo de sta tercero respecto de la obligacin del c a s la entrega al acreedor;
(2) En las obligaciones de hacer intuitus personae (art. 626, Cd. Civ.);
(3) En las obligaciones de no hacer, pues la abstencin debida es personal
del deudor. Con todo, puede intervenir un tercero si el acreedor exige que se
destruya lo hecho, o que se le autorice para destruirlo a costa del deudor (art,
633vCd. Civ.).
En todos los dems casos e] acreedor tiene derecho a obtener la ejecucin
por un tercero, sin perjuicio de su inters en que haya cumplimiento del propio
deudor (doc. art. 730, Cd. Civ,).
341. La autorizacinjudicial.En principio, y toda vez que la justicia
por mano propia est excluida, el acreedor debe obtener autorizacin
141
judicial para hacer efectiva la ejecucin por otro (doc. arts. 630, 633,
Cd. Civ.). Dicha autorizacin se requiere mediante un mecanismo
sencillo: una audiencia, que es celebrada con quienquiera de los interesados concurra,a y en la que debe producirse toda la prueba (doc. arts.
807 y 125, inc. 3 , Cd. Civ.}.
Si promedia urgencia, el acreedor est eximido de requerir tal autorizacin; ms an, deber prescindir directamente de ella si, con la
demora,'agrava innecesariamente los daos. Es el caso de quien contrata un automvil de remsepara llevarlo al aeropuerto: si el automvil
^no llega a la hora indicada, antes que perder el avin debe procurar ser
llevado por otro vehculo y, luego, discutir lo relativo a aquel incumplimiento.
342. Con todo hay diferencias entre el caso en que se requiere autorizacin
judicial, y aquel en que se prescinde de ella:
(1) Cuando existe autorizacin judicial, e acreedor tiene derecho a reclamar
al deudor todo lo que ha invertido [reembolso], pues el juez, al darle la
autorizacin, lo ha facultado a invertir hasta cierta suma que constituye el tope
de dicha pretensin. Por ejemplo, lo autoriz a hacer pintar la casa por un
tercero, y a gastar hasta $ 20.000; puede reclamar lo invertido hasta el tope de
$ 20.000.
(2) Si no hay autorizacin judicial, nicamente puede pretender lo que
invirti si ello es justo [reintegro). Por ejemplo, en el mismo supuesto anterior,
si gast efectivamente $ 20.000, en el juicio contra e! deudor debe acreditar que
la inversin es ajustada a Derecho, es decir, que no gast de ms.
142
EJECUCIN ESPECIFICA
CAPTULO
VIII
A) LA RESPONSABILIDAD EN GENERAL
1. CONCEPTO
1 fondamenti
Homenaje
al profesor doctor Isidoro H, Goldenberg, Buenos Aires, 1995. NIO, C. S., "El concepto de
responsabilidad", en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA. R. M". (dir.), La responsabilidad.
144
e imputabilidad.
La responsabilidad
moral
LA RESPONSABILIDAD EN GENERAL
145
146
LA RESPONSABILIDAD EN GENERAL
147
353. Enunciado. Sealaremos algunos de los principios de la responsabilidad civil en sentido lato, que no son ciertamente todos los que pueden ser
hallados, pero que resultan relevantes para la interpretacin del sistema. Helos
aqu, sin que su orden signifique preeminencia alguna.
354. (1) Relatividad de los derechos subjetivos. Ningn derecho es
ilimitado. No lo fueron ni el dominio ni la patria potestad en Roma, a
pesar de la amplitud que all tenan, y el Cdigo Civil argentino sigui
iguales pautas.
En el artculo 2611 y siguientes estableci una serie de restricciones y lmites
al dominio como emanacin de la relatividad de los derechos subjetivos. En la
nota a ese precepto dijo VLEZ SARSFIELD: "Estas disposiciones no tienen en
realidad otro objeto que el de determinar los lmites en los cuales debe restringirse el ejercicio normal del derecho de propiedad, o de conciliar los intereses
opuestos de los propietarios vecinos". Las restricciones implican, asi, ajuste, en
su medida exacta, del contenido del dominio.
Y la patria potestad, que VLEZ SARSFIELD concibi en el artculo 264 como
el "conjunto de los derechos" de los padres respecto de los hijos, en nuestro
sistema se convirti luego, a travs de la ley 10.903, en el "conjunto de derechos
y obligaciones" y, en el texto vigente (ley 23.364), en el de "deberes y derechos"
de los padres respecto de aqullos, concebidos "para su proteccin y formacin
integral".
Hay, pues, una absorcin paulatina de este concepto de relatividad, a pesar
de que la patria potestad, como el dominio, clsicamente pueden haber sido
considerados los derechos subjetivos ms extendidos, aparentemente ms
ilimitados, de los sistemas jurdicos.
S no hubiera relatividad de los derechos subjetivos bastara que el legislador
consagrara la facultad y le permitiera al individuo ejercitarla a su antojo. Sin
embargo, el artculo 14 de la Constitucin Nacional es particularmente claro,
porque establece que los derechos all consagrados deben ser ejercitados
"conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio"; y esta reglamentacin no
es mera limitacin, sino una emanacin del principio de relatividad.
Lo suyo del sujeto de Derecho es, pues, el derecho subjetivo en cierta
rbita, porque los derechos subjetivos se dan en el orden social, que
presupone una estructura imbricada, como si se tratase de un sistema
celular proteico en el cual cada facultad se ensanchara o se comprimiera
hasta encontrar otra facultad, otro derecho subjetivo ajeno, que no es
posible invadir.
355. (2) Principio de reserva. Otro principio es el de reserva: no hay
deber ni transgresin sin norma que lo imponga; principio que deriva
directamente de la nocin de seguridad, puesto que es preciso saber a
qu atenerse.
Surge de artculo 19 de la Constitucin Nacional: "Ningn habitante de la
Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella
no prohibe", y lo recoge el Cdigo Civil, cuando menos, en los artculos 53, 1066
y 1074. Aqul establece como facultad de la persona fsica hacer todo lo que no
le sea prohibido; el artculo 1066 exige la transgresin normativa en sentido lato
para que haya cuasidelito o delito; y el artculo 1074 regula lo mismo para el
caso de las omisiones ilcitas.
148
V!I1
Tan vigoroso es este principio que BIBILON, cuando puso la nota al articulo
1380 de su Anteproyecto, con cita del artculo 19 de la Constitucin Nacional,
escribi: "No porque se cause un dao se constituye e] acto obrado en acto
ilcito".
356. (3) Neminem laedere. Otro principio corresponde a uno de los
tres contenidos del Derecho para los romanos: neminem laedere (no
daar a nadie); alterum non laedere (no daar a otro). Es norma
implcita de los sistemas que incriminan el dao injusto; y es consecuencia, tambin, de la relatividad de los derechos subjetivos.
Este neminem laedere rige con independencia de cualquier estipulacin a!
respecto, por la mera convivencia social; es una garanta de paz en ella.
357. (4) Se debe responder por actos propos, no ajenos. Otro
principio es el de la responsabilidad por actos propios: se responde por
actos propios, no por actos ajenos. Esto aparece consagrado respecto
de los actos positivos y de los actos negativos; atae al problema de la
causalidad como respuesta a quin o qu rva desencadenado un consecuente; y rige, inclusive, en la responsabilidad indirecta en que, por lo
general, hay como subsuelo cierta accin u omisin de la persona en
quien se refleja la responsabilidad y a quien se le exige el deber de
reparar.
Pero el Derecho civil no contempla, ciertamente, igual concepto de autor que
el Derecho penal. As, por ejemplo, pinsese en el envenenamiento que se
produce por usar condimentos en mal estado al servir comida en un restaurante:
genera responsabilidad civil, pero no hay delito penal de homicidio, a pesar del
desorden en la cocina y del condimento de la comida con veneno, si no es posible
juzgar que hubo previsibilidad del resultado daoso con la certeza requerida
por el Derecho penal para incriminar esa conducta (ver J.A., 1963-IV-462).
358. (5) mputabidad subjetiva. Como se ver infra, nmero 422,
clsicamente ha sido sostenida la vigencia de un principio de imputabilidad subjetiva, segn el cual no hay responsabilidad sin culpabilidad;
a la vez que no puede haber culpabilidad sin que el acto principie por
ser voluntario en sentido jurdico, esto es. obrado con discernimiento,
intencin y libertad (nm. 421). Pretender armar la responsabilidad sin
culpabilidad, deca ESMEIN, en esa lnea de pensamiento, semeja a un
hombre sin cabeza, a un automvil sin motor, o a un silogismo sin
premisas.
El Cdigo Civil enrol bsicamente en ese criterio (nm. 423). con el apoyo
generalizado de la doctrina tradicional, que consider valioso asignar sustento
moral a la atribucin del deber jurdico de resarcir un dao. En efecto, si
culpable es quien obra sin la debida diligencia (art. 512, Cd. Civ,), va de suyo
que su ligereza de proceder lo hace moralmente reprochable.
En la actualidad es evidente la tendencia contraria (nm. 63): campea la
atribucin de responsabilidad con criterio objetivo, fundada en la mera causalidad material, sin que sea exigido un desajuste de conducta en grado genrico
de culpa, o en grado especfico de dolo. La ley 17.711 introdujo claramente esos
conceptos en el Cdigo Civil, a travs del nuevo artculo 1113,
LA RESPONSABILIDAD EN GENERAL
149
359. (6) Agravacin del tratamiento para el dolo. Otro principio que
aqu interesa es el de la agravacin de la responsabilidad en caso de
dolo.
Tanto el Derecho Romano, como el antiguo Derecho francs, la legislacin
de Partidas y el Cdigo Napolen, establecieron un mximo reproche para el
autor de dolo. IHERING fue quien lo concibi con mayor amplitud: el doloso >
segn l debe responder de manera absoluta por todo el dao: y ARISTTELES
(Etica a Nicmaco). cuando se refera a lo injusto, deca algo que est en el fondo
de nuestra cultura y en las bases del Derecho: que es distinto ser injusto que
ser malvado, que el culposo es injusto, pero "cuando se obra por eleccin
deliberada, se es injusto y malvado". De ello se sigue que el Derecho no puede
tratar igualmente a quien comete un entuerto por descuido y a quien lo comete
con la conciencia del mal que quiere causar, o con un obrar deliberado, que
normalmente va a llevar a ese dao.
360. (7) Pacta sunt servanda. Rebus sic stantibus. El pacta sunt
servanda emana del neminem laedere. Arranc en DOMAT; fue ignorado
por POTHIER; lo recogi el Cdigo Civil francs cuando en el artculo 1134
estableci que los contratos tiennent lieu de lois, tienen lugar de ley; y
rige en el artculo 1197 del Cdigo Civil: las convenciones tienen fuerza
obligatoria equivalente a la ley general.
Hay en esto un profundo contenido tico: hacer honor a la palabra empeada;
y evitar, mediante el cumplimiento exacto de la obligacin asumida como
establece la ltima parte del artculo 505 del Cdigo Civil, que a travs de ese
incumplimiento se dae a otro. Para la vigencia del neminem laedere no se exige
un pacto previo; el pacta swit servando, implica, en cambio, que no hay que
daar a los dems a travs del incumplimiento de la palabra empeada con
fuerza equivalente a la ley en la convencin de !as partes,
Pero pacta sunt servanda siempre que rebus sic stantibus, es decir,
siempre que las cosas sigan siendo as. Este principio tiene su germen
muy remoto en el Derecho Romano, en el cual fue sostenido por
distintos autores; PAULO, AFRICANO, NERACIO, SNECA, CICERN; lo desarrollaron los glosadores y los postglosadores; fue completado por ALCIATO y los cardenales MANTICA y D E LUCA, y asimismo por GROCio; fue
desdibujado en el Derecho privado; y renaci en este convulso siglo XX,
a travs de las figuras francesas del houleversement, e italiana del
scortLiolgimento, que implican el trastorno de la situacin que, por ser
distinta, merece un tratamiento especifico.
El principio fue recogido en el Derecho privado, en el siglo xvm, por el Cdigo
Maximiliano de 1756 y el Cdigo de Prusia de 1774, y luego tambin por el
Cdigo austraco de 181 i. Tiene, pues, viejo linaje legislativo. El Derecho
internacional pblico hace uso constante de l; el caso ms conocido de
aplicacin de esta regla es la repudiacin por Rusia de la neutralidad del Mar
Negro, que haba sido impuesta en 1856 en la Paz de Pars. Y Po XII, el 20 de
octubre de 1939, en la encclica Summi Pontficatus, tambin admiti esta
clusula rebus sic stantibus.
A esta altura de la evolucin del pensamiento jurdico, y ante esta realidad
del siglo xx, es inadmisible la opinin de Henri DE PAGE que, siguiendo el molde
de aquel otro famoso pensamiento de PASCAL sobre el amor, expresaba que la
150
La buena fe-probidad importa el comportamiento leal, el comportamiento honesto, en la celebracin y cumplimiento del acto y es, desde
otro enfoque, presupuesto del reconocimiento de ciertas facultades, o
derechos subjetivos. Es, diramos, el comportamiento de la gente de
bien, de la gente que acta correctamente en la convivencia social (nm.
1674 bis).
'
ComoRjPERT, cabe afirmar que la buena fe no produce efectos propios, porque
es lo comn en la vida jurdica; la mala fe, en cambio, corrompiendo la armona
de la conducta comn, tuerce el curso habitual de los fenmenos jurdicos y
produce consecuencias comnmente disvaliosas para quien aporta ese elemento inslito, o inesperado por o menos, en la convivencia social.
Sealemos finalmente que un estatuto particular, la Ley de Contrato de
Trabajo 20.744, consagr posteriormente igual principio de buena fe-probidad
que el Derecho comn (art. 63).
3. CRITERIOS MODERNOS ACERCA DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
151
361. Sabemos que la responsabilidad jurdica juega en dos esferas distintas: la de la responsabilidad penal y ia de la responsabilidad civil (nm. 348).
Ahora bien. El Derecho civil de hoy es heredero del antiqusimo Derecho
quiritario, propio de los quintes o varones pberes con aptitud para portar armas
que integraban los comicios en que se votaban las leyes. Ese Derecho quiritario
fue denominado civil cuando, en la Repblica romana, el cives (o ciudadano)
tom el lugar de los quintes, y fue el Derecho privado por antonomasia. Pero la
herencia que ha recogido el Derecho civil de hoy es menguada con relacin a la
totalidad de ese acervo, aunque contina siendo el Derecho privado madre, que
brinda cuanto menos en ese mbito los principios generales del Derecho
positivo.
Por eso mismo el tratamiento de la responsabilidad civil toma en cuenta la
responsabilidad propia del Derecho privado: la que fluye del Cdigo Civil y sus
principios, que es adoptada y adaptada a veces por ramas especficas, que son
satlites suyos en algunos casos, e interdependientes en otros.
152
. ... contractual
civil {
. .
[ extracontractual
153
154
contractual y
155
de no daar y el articulo 1107 del Cdigo Civil", en J.A.. 1986-111-892. ALTERINI, A. A..
"Opcin aquilana ante el incumplimiento contractual", en Revista Jurdica de Buenos
Aires, 1965-111-141.
15 6
(1) Opcin amplia. As opinan quienes admiten la opcin en todos los casos
de incumplimiento contractual (SAVATIER, DE CUPIS).
(2) Opcin restringida. En este sector de doctrina se ponen ciertas cortapisas
para a opcin, como la existencia de un incumplimiento contractual doloso
(LALOU, DEMOGUE); O la exigencia de que tal incumplimiento comporte un delito
de Derecho criminal (AUBRY-RAU, GIORGI): O, ms an, que sea a la vez delito de
Derecho civil y de Derecho criminal (LAURENT, DEMOLOMBE).
(3) Opcin forzosa. En rigor se excluye la opcin, porque se impone exclusivamente la responsabilidad aquiliana (LABB).
^ Actualmente se considera que, de las diferencias de rgimen enunciadas en el nmero 365, "muy pocas son autnticas" (YZQUIERDO
TOLSADA) y que carecen "la mayor parte de las veces de justificacin
racional" (TUNC). De ellas, las ms significativas conciernen a la extensin del resarcimiento y a los plazos de prescripcin liberatoria (XII
Jornadas Nacionales de Derecho Civil, cits.j, pero en la realidad jurdica
moderna van quedando diluidas:
157
158
IRRESPONSABILIDAD
371. Enunciado. La responsabilidad generadora del deber de indemnizar exige la concurrencia de cuatro presupuestos:
{1) El incumplimiento otyetuo, o material, que consiste en la infraccin al deber, sea mediante e incumplimiento de la palabra empeada
en un contrato, sea a travs de la violacin del deber general de no
daar.
(2) Un factor de atribucin de responsabilidad, esto es, u n a razn
suficiente para asignar el deber de reparar al sujeto sindicado como
deudor. Tal factor de atribucin puede ser subjetivo (culpabilidad) u
objetivo.
(3) El dao, que consiste en la lesin a un derecho subjetivo o inters
de la victima cTl incumplimiento jurdicamente atribuible.
(4) Una relacin de causalidad suficiente entre el hecho y el dao; es
decir, que pueda predicarse del hecho que es causa (fuente) de tal dao
(conf. con este enunciado, V Jornadas Nacionales de Derecho Civ/1,
Rosario, 1971).
372. Claro est que, si la responsabilidad que se reclama del deudor no es
la indemnizacin, sino que se lo ejecuta forzadamente, o se pretende la ejecucin
por un tercero, el dao y la relacin causal resultan indiferentes, pues no se
trata de reparar el dao, sino de remedios distintos. Para ello bastan, nicamente, el incumplimiento objetivo y un factor de atribucin suficiente; o, dicho
de otro modo, alcanza con que el incumplimiento sea jurdicamente relevante
(nym. 344).
373. Virtualidades. Sin la concurrencia de esos cuatro presupuestos no
hay responsabilidad que d lugar a indemnizacin.
[3711 MESSINADE ESTRELLA GUTIRREZ, G. N., "LOS presupuestos de la responsabilidad
civil: situacin actual", en BUERES, A, J. (dir.). Responsabilidad por daos. Homenaje a
Jorge Bustctmcmte Atsina T. I, Buenos Aires, 1990, pg. 51.
INCUMPLIMIENTO OBJETIVO
159
160
INCUMPLIMIENTO OBJETIVO
161
162
a) Nociones previas
382. Concepto. Ciertas circunstancias justifican una conducta
que, de no haber mediado ellas, sera ilcita. Se trata de ^as denomina-
das causas de justificacin que, por consiguiente, excluyen la ilicud
de la conducta en el caso dado.
383. Diferencias.
(1) Causas de inimputabilidad. Estas excluyen la culpabilidad, sea porque el
sujeto carece de discernimiento (art. 921, Coc. Civ.), fuera porque obr vctima
de error (art. 897. Cd. Civ.). El acto inimputable es objetivamente ilcito,
aunque no acarrea responsabilidad; el acto justificado es, en cambio, objetivamente lcito.
(2) Escusas absolutorias. En este caso se excluye la sancin: el acto es
oBjetivamente ilcito e imputable, pero no genera responsabilidad integra para
el autor; es el caso de las clusulas limitativas de responsabilidad (nm. 477).
INCUMPLIMIENTO OBJETIVO
163
b) Casos
383 bis. Ejercicio regular de un derecho. Es frecuente que los
sujetos perjudiquen a otros con su obrar. En los negocios puede suceder
que alguien gane y alguien pierda. En el mercado, quien tiene xito
aumenta su clientela, muchas veces a expensas de otro competidor que
la pierde.
El Derecho no puede reprochar esas ventajas, en tanto no resulten de una
violacin de la ley, o de una conducta irregular. Pero, por ejemplo, la obtencin
de clientela transgrediendo la Ley 22.802 de Lealtad Comercial sera ilcita.
Ei artculo 34, inciso 45 del Cdigo Penal justifica a quien "obrare (...] en el
legtimo ejercicio de su derecho". A su vez, el artculo 1071 del Cdigo Civil
establece que "el ejercicio regular de un derecho propio" no genera iicitud.
Consiguientemente, el dao causado en ejercicio regular de un
derecho est jusri/iccuio y, por lo tanto, no da lugar a resarcimiento a
favor de quien lo sufre.
El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993, en esa
linea de ideas, sienta el principio de que "no son indemnizables los daos
causados en el ejercicio regular de un derecho o facultad" (art. 1550).
384. Legtima defensa. El artculo 34, inciso 6S del Cdigo Penal
da la siguiente caracterizacin de la legitima defensa: "El que obrare en
defensa propia o de sus derechos, siempre que concurrieren las siguientes circunstancias: a) Agresin ilegtima; b) Necesidad racional del
medio empleado para impedirla o repelerla; c) Falta de provocacin
suficiente por parte del que se defiende". Es decir en palabras de
Orgaz "hay defensa legtima privada cuando una persona, en situacin de urgencia y con medios racionales, causa un dao a otra al
repeler, contra sta una agresin actual e ilegitima".
Esta causa de justificacin no aparece consagrada genricamente por el
Cdigo Civil, que slo la contempla en el artculo 2470 como defensa de la
posesin [vicum vi repeliere potest), "en los casos en que los auxilios de la justicia
llegaran demasiado tarde". No obstante, la defensa de un derecho propio
injustamente amenazado constituye el ejercicio regular de un derecho (art.
1071, Cd. Cv.), de manera que, en los alcances en los cuales lo autoriza el
Cdigo Penal, debe tambin ser considerada causa de justificacin en el rea
del Derecho civil. Inclusive cuando se obre "en defensa de la persona o derechos
de otro" (arg. art. 34, inc. 72, Cd. Pen.).
En el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 se
introduce la nocin, en cuanto niega derecho a ser indemnizado al "damnificado
que [...] fue el agresor ilegtimo" (art. 1551).
385. Estado de necesidad. Su concepto es dado por el articulo 34,
inciso 3 g del Cdigo Penal, en cuanto justifica la conducta de quien
[385| BUTELER CCERES, J. A., "A propsito de un tema de concurso: El estado de
necesidad en Derecho civil", en Estudios de Derecha Privado. Homenaje al doctor Pedro
Len, Crdoba, 1976, pg. 117. CARDINI, E. O., Estado de necesidad, Buenos Aires, 1967.
CARRANZA, J. A., "El llamado estado de necesidad en el Derecho civil", en J.A., 1967-V-900
Jg4
"causare un mal por evitar otro mayor inminente a que ha sido extrao".
Correlativamente, las III Jornadas de Derecho Civil (Tucumn, 1967)
recomendaron incorporar al Cdigo Civil esta frmula: "Si alguien atuviere constreido a causar a otro un dao para evitar otro mayor que
no tuviere la obligacin de soportar, inminente, al que hubiera sido
extrao, le estar permitido en la medida de lo indispensable".
Esta causa de justificacin tampoco aparece prevista por el Cdigo Civil, pero
su vigencia es tambin indudable por el principio de conservacin de bienes
jurdicos que explica el sacrificio/de uno de menor entidad en resguardo de otro
mayor. Es lo que ocurre, por ejemplo, en materia de Derecho martimo con la
avera comn o gruesa para alijar un buque en peligro (art. 403 y sigs., ley
20.094; nm. 1878). La jurisprudencia ha hecho aplicacin de este principio
cuando justific que las fuerzas policiales hubieran dado preferencia a los
acontecimientos de orden blico, derivados de un bombardeo revolucionario,
sobre los de carcter delictual (Cm. Nac. Fed., L.L.. 130-726, 17.168-S).
El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 recoge
estas ideas, y determina que "es lcita la conducta de quien causa un dao, de
otro modo inevitable, para conjurar un mal mayor e inminente que amenazara
al agente o un tercero, si el peligro no se origin en un hecho suyo" (art. 1551).
386. Otros casos. Existen otros supuestos que actan como causas de
justificacin:
(1) La facultad pblica o privada para atacar un derecho subjetivo (poder de
la autoridad, o derecho de los padres para corregir o hacer corregir a los hijos,
art. 278, Cd. Civ,). As, la palmada correctiva que un padre aplica a un hijo no
configura injuria, sino legtimo ejercicio de una facultad! (art. 264, Cd. Civ.);
pero el ejercicio del poder de correccin asignado en el artculo 278 "debe
ejercerse moderadamente, debiendo quedar excluido los malos tratos, castigos
o actos que lesionen o menoscaben fsica o psquicamente a los menores" (texto
segn ley 23.264).
,
(2) El coqfcentimiento de la lesin por el damnificado, a menos que tal
consentimiento sea contrario a una prohibicin de la ley, o sea inmoral. Es el
caso del paciente que admite ser operado (art. 19, inc. 3 a , ley 17.132), pues,%n
caso contrario, el cirujano habra cometido el delito de lesiones.
La Ley de Trasplantes 24.193 (art. 13) determiria^ue los mayores de edad
pueden en determinadas circunstancias autorizar la ablacin de algn
rgano o material anatmico de su propio cuerpo con fines de trasplante.
(3) La intromisin en la facultad ajena realizada en inters del tercero, y en
atencin a su voluntad real o presumible; es el caso de quien gestiona un negocio
ajeno, aun contra su expresa prohibicin (art. 2303, Cd. Civ.), con tal que lo
haga tilmente (art. 2297).
(4) El derecho de resistir la orden injusta, por parte del subordinado (derecho
de desobediencia). Un caso claro de aplicacin de esta regla apareci en el
artculo 11 del decreto-ley 333/58: luego de establecer que la Polica Federal no
podra ser utilizada para finalidades polticas partidarias, previo que "las
(sec. doct.J. COMPACNUCCI DE CASO, R. H., "LOS daos causados en estado de necesidad", en
ALTERJNJ, A. A. - LPEZ CABANA, R. M. (dir.), La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor
Isidoro H. Co\denberg, Buenos Aires, 1995.
INCUMPLIMIENTO OBJETIVO
165
166
167
destruy lo que deba dar como pago, e incurri de tal modo en inejecucin
absoluta y definitiva.
168
VIII
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1 73
intil desgaste dejos juicios: uno, para que sea fijado el plazo, y otro para que,
una vez fijado, el deudor cumpla;
(3) El deudor queda en mora en la fecha indicada por la sentencia [no en la
fecha de la sentencia misma), solucin que es obvia, pues en tal caso la
obligacin resulta de plazo expresamente determinado mediante la fijacin
judicial, y se aplica la regla de mora automtica del primer prrafo del artculo
509 (nm. 99).
174
t o dec. 390/76), del deudor que ha librado letras hipotecarias (art. 43, ley
24.441; nm. 1682 bis d). etctera.
(3) El de las obligaciones con el llamado plazo esencial, que sern analizadas
separadamente (nm. sig.).
(4) El de las obligaciones derivadas de hechos ilcitos, que tambin se ver
por separado (nm. 412).
(5) Los casos en los que el deudor confiesa estar en mora, es decir, brinda la
prueba de su estado de mora, lo cual es obviamente distinto de la confesin
de haber sido constituido en mora: en el primer supuesto se prescinde de la
interpelacin; en el segundo, se la da por probada.
(6) Cuando el deudqr ha manifestado su voluntad de rio cumplir la prestacin,
inequvoco extremo en el cual la interpelacin resulta intil: carecera de sentido
exigir e) pago a quien ya expres que no lo va a hacer efectivo.
(7) Cuando el deudor ha incurrido en inejecucin absoluta definitiva (nm.
387), o sea sj el pago resulta imposible por su culpa (art, 889. I* parte, Cd.
Civ.), y la obligacin "se convierte en la de pagar daos e intereses" (art. cit. y
nota al art. 509). Ambas situaciones no son incompatibles: slo hay incompatibilidad lgica cabe sealar entre el dao moratorio, cuya causa es el estado
de mora, y el dao compensatorio que subroga o reemplaza a la prestacin
incumplida cuando promedia inejecucin absoluta. Pero no hay incompatibilidad respecto de las dems virtualidades de la mora, que son varias (nm. 414).
(8) Si la interpelacin resulta imposible a causa del deudor, como cuando
provoca esa imposibilidad ocultndose, o suprimiendo las chapas indicadoras
de su domicilio, etctera.
El ya citado IV Congreso de Derecho Civil seal estos supuestos como
generadores de mora automtica.
175
176
explica el esmero con que debe ser tratada la cuestin. Son stos:
(1) Apertura de las acciones por responsabilidad. Ante la mora del
deudor, el acreedor tiene derecho a: I) pretender su ejecucin forzada;
II) obtener la ejecucin por otro; y III) reclamar indemnizacin (nm.
344).
^
(2) Indemnizacin del dao moratorio. Surge del artculo 508 del
Cdigo Civil: "El deudor es igualmente responsable por los daos e
intereses que su morosidad causare al acreedor en el cumplimiento de
la obligacin". La indemnizacin del dao derivado del retardo puede
ser acumulada: I) al cumplimiento espontneo tardo; II) a la ejecucin
especifica, aunque tarda; y III) a la indemnizacin por el dao compensatorio que deriva de la inejecucin absoluta y definitiva (arts. 505, inc.
3 a y 519, Cd. Civ.).
*
(3) imputacin del caso fortuito. l moroso soporta el caso fortuito
(art. 513, Cd. Civ.), a menos que la mora sea irrelevante (art, 892, Cd.
Civ.); pero no puede prevalerse de esta irrelevancia y consiguientemente carga de todos modos con ei^so fortuito el poseedor de rfela
fe (arts. 2435 y 2436, Cd. Civ.; nm. 846).
.(4) Inhabilidad para constituir en mora. Conforme al artculo 510 del
Cdigo Civil, en las obligaciones correlativas la parte morosa no tiene
derecho a constituir en mora a la otra (nms, 112 y 397).
(5) Operatividad de la clusula resolutoria. De acuerdo con los
artculos 1203 y 1204 del Cdigo Civil y 216 del Cdigo de Comercio,
en los contratos con prestaciones recprocas el contratante inocente
puede pedir la disolucin del vnculo con los daos a cargo del moroso;
es decir, la mora de un contratante autoriza al otro a disolver el contrato,
(6) Prdida de lafacultad de arrepentirse. En los trminos del artculo
1202 del Cdigo Civil se puede pactar una sea mediante la cual
cualquiera de los contratantes puede arrepentirse del contrato, y dejar
as de cumplirlo, con lo cual se lo disuelve. De tal facultad puede usar
177
quien no est en mora, de manera que la mora propia es un impedimento para arrepentirse del contrato (nm. 589).
Entindase bien: en el caso, se pierde la facultad de arrepentirse, el
contrato queda en firme, pero no se pierde la sea misma,
(7} Facultad de exigir la prestacin o la pena. Cuando existe una
clusula penal (nm. 671), el acreedor puede "a su arbitrio" demandar
el cumplimiento de la prestacin o el pago de la pena (art. 659, Cd.
Civ.}, de modo que la mora del deudor autoriza al acreedor a ejercitar
esa opcin.
(8) Imposibilidad de invocar la teora de la imprevisin. Segn el
artculo 1198 del Cdigo Civil no puede argir la rescisin del contrato
cuya obligacin se ha hecho "excesivamente onerosa" la parte que
"estuviese en mora" (nm. 858),
415. El derecho de pagar durante el estado de mora. Principio. Es
indudable que el deudor moroso tiene derecho de pagar, con tal que
anexe a la prestacin debida los accesorios derivados de la mora (p. ej.
los intereses moratorios, doc. art. 744, Cd. Civ.).
Esto ha sido resuelto por la juriprudencia en materia de pago de alquileres
por el inquilino moroso: Cmara Nacional de Paz hoy Civil en pleno,
24-IV-61, "Balzerek c/Macchi", L.L., 102-390.
Tal solucin es obvia, y deriva del derecho que tiene el deudor a liberarse de
su deuda y, correlativamente, impide que el acreedor obtenga pinges beneficios
de la mora de aqul mediante el simple expediente de no recibirle el pago, con
lo cual se aumentara indefinidamente la deuda por dao moratorio.
416. En materia de alquileres, la jurisprudencia tambin admite que el
deudor moroso pueda, a su vez, constituir en mora al acreedor (Cm. Nac. Paz
hoy Civil en pleno, 10-VI-63, "Azize c/Piris Tuculet de Hayes", L.L., 112552). Este criterio, sin embargo, no se adeca al artculo 510 del Cdigo Civil
(nm. 397), pues el moroso tiene, como nico remedio para eximirse de las
virtualidades de su mora, el pago por consignacin (nm. 878).
417. Excepciones. No obstante, hay circunstancias en las cuales el
deudor moroso carece del derecho de pagar. Son stas:
(1) Si el acreedor, fundndose en la mora del deudor, hizo uso de la
clusula resolutoria, con lo cual la pretensin de pagar la deuda
emergente del contrato resuelto carecera de causa.
(2) Si la prestacin ofrecida por el moroso carece de utilidad para el
acreedor, como en los casos de obligaciones con plazo esencial (nm.
411).
5, QUID DE LA DEMORA O SIMPLE RETARDO
I 73
FACTORES DEATRIBUC1ON
179
F) FACTORES DE ATRIBUCIN
1. LA NOCIN DE CULPABILIDAD
igO
que variaban las sanciones segn el autor tuviera o no voluntad jurdica, y aun
segn hubiera simplemente culpa, o dolo.
En la Ley Aquiia del siglo ni antes de Cristo se plasm la idea, estructurada por la jurisprudencia posterior, del dammum injuria datum, que presupona
un obrar ilegtimo y daoso, atribuible a la culpa [culpa datum) del autor.
(Aunque pensadores modernos como Michel VILLEY impugnan esa concepcin
tradicional: en Roma, el concepto responsabilidad habra implicado nicamente
la posibilidad de llevar a alguien ante un tribunal, "proceda o no su deuda de
un acto derivado de su voluntad libre", con lo cual la culpa no habra sido
componente inexcusable del debe^jurdico de resarcir).
Esos hitos, y el proceso posterior, denotan un largo camino que desemboca
en la exigencia de culpabilidad para que pueda atribuirse responsabilidad a un
sujeto. El concepto de obrar antijurdico, la individualizacin de la sancin
atendiendo a la subjetividad del agente, son etapas en la evolucin jurdica que
en lo que tuvo directa influencia sobre nuestro sistema recogi el Cdigo
francs y lleg, ntidamente, al elaborado por VLEZ SARSFIELD.
423. Filiacin subjetiva del Cdigo Civil argentino. En el Cdigo de VLEZ
SARSFIELD la responsabilidad asentaba en la culpabilidad. La mora presupona
la culpa del deudor demorado (nm. 391); no haba hecho ilcito sin culpa o dolo
(arts. 067, 1109 y 1072, Cd. Civ.); era ms grave la responsabilidad del deudor
doloso que la del culposo (arts. 520, 521, 903 y sigs., Cd. Civ.). etctera.
Algunas disposiciones, como las relativas a los daos causados por animales
(nm. 1732), en cuanto podan inducir criterios de atribucin objetiva, fisuraron
la hermeticidad del sistema, que finalmente fue resquebrajada de manera
definitiva por la ley L7.711.
423 bis. La denominada culpa objetiva. En los nmeros anteriores
nos hemos atenido al concepto de culpa subjetiva, propio del sistema
argentino, en el cual se exige que el "agente sea no slo el mutor material
del incumplimiento de la obligacin, sino la causa inteligente y libre de
ese comportamiento" (LLAMBAS).
Sin embargo, en Francia ha sido desarrollada la idea de. culpa
objetiva, admitindose que pueda'haberla aun en los casos en que el
agente no obra con voluntad jurdica. Para la configuracin de esta
culpa objetiva basta el mero desajuste entre la conducta efectivamente
obrada y la conducta que habria sido diligente, y por lo tanto pueden
incurrir en ella los locos o los infantes.
La cupa objetiva no se identifica con la responsabilidad objetiva (nm. 466
y sigs.): en la responsabilidad objetiuarige la simple causalidad material, aunque
la conducta del responsable haya sido totalmente correcta; en tanto la culpa
objetiva supone algn descarro de conducta del autor material (MAZEAUD).
Ejempliicatvamente: el dueo de una caldera tiene responsabilidad objetiva,
aunque haya sido puntualmente diligente en su conservacin, y por lo tanto su
conducta haya sido correcta y adecuada; en Francia, el loco slo incurre en
culpa objetiva cuando su conducta no condice con la que habra obrado un
sujeto cuerdo diligente.
Cuando la doctrina francesa insiste, aun en la actualidad, que pas de
responsabilit sans Jante (no hay responsabilidad sin culpa), suele estar refirindose a esa culpa objetiva.
FACTORES DE ATRIBUCIN
181
JQ2
a) Concepto
427. Definicin legal "La culpa del deudor en el cumplimiento de
la obligacin consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere
la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar" (art. 512, Cd. Civ.).
Esta definicin es prcticamente impecable, y ha merecido unnimes y
justificados elogios de la doctrina. En trance de lograr su mxima perfeccin
slo sera objetable la reiteracin del sustantivo obligacin reemplazable la
segunda vez por un pronombre, y el uso del plural diligencias que alude ms
bien a las tramitaciones, siendo ms propio hablar de diligencia en singular, lo
cual tiene el sentido de cuidado o actividad {LAFAJLLE, ORGAZ). AS lo hicieron los
cdigos espaol fart. 1104), cubano de 1889 (art. 1104), filipino (art. 1173).
1427] BADOSACOU, F\, La diligencia y a culpa del deudor en la obligacin civil Bolonia.
1987. BARBATO, N. H., "La culpa grave n_l contrato de seguro", en ALTERINI, A, A. - Lpez
CABANA, R M. (dr.). La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro H. Goktenberg,
Buenos Aires, 1995. BUSTAMAMTE ALSINA, J., "Funcin de la culpa en la responsabflidad
objetiva", en L.L., 1994-C-165. CHJRONJ, G. P., La culpa en ei Derecha civil moderno: culpa
extracontractiial trad. C. Bernaldo de Quiros. Madrid, 1978. COMPAGNUCCI DE CASO, R. H-,
"Fundamentos de la responsabilidad civil: culpa y riesgo", en TRIGO REPRESAS, F. A. STIGUTZ, R. S. (dir.). Derecho de cafios. Primera parte. Homenaje a Jorge Mosset turraspe,
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resarcimiento", en L.L., 1994-D-343. FRANZONI, M.. Colpa presunta e rasponsabilit del
debitare, Padova, 1988. SALERNO, M. U., "Culpa y sancin", en KEMELMAJERDE CARLUCCI, A.
(dir.) - PARELLADA, C, A. {coard.}. Derecho de daos. Segunda parte. Homenaje a Flix Alberto
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ta culpa en el Derecho argentino", en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R, M,, Derecho de
daos, Buenos Aires, 1992, pg. 121. ALTERINI, A. A., "La presuncin lega) de culpa como
reda de faL*or victmete", en BUERES, A. J. (dir.}, Responsabilidad por daos. Homenaje a
'
FACTORES DE ATRIBUCIN
1OCS
portorricense (art. 1057), peruano de 1984 (art. 1320), Sin embargo, el Cdigo
paraguayo de 1987 (art. 421) mantiene la expresin argentina,
428. Culpa, negligencia e imprudencia. La culpa proviene de un
acto voluntario, es decir, realizado con los necesarios elementos internos: discernimiento, intencin y libertad,
Pero en el acto culposo la voluntad del sujeto va dirigida hacia su
realizacin mas no a la consecuencia nociva: el dao que se causa en
un accidente atribuible al hecho propio culposo deriva, fsicamente, de
la ley de este orden segn !a cual dos cuerpos no pueden ocupar al
mismo tiempo el mismo lugar en el espacio; pero al Derecho le basta
con que el sujeto haya querido el acto para atribuirle la consecuencia
daosa no querida, si su conducta se ha despreocupado del deber social
de ajustara de modo de no daar injustamente a los dems (neminem
laedere). a travs de la adopcin de la diligencia necesaria en cada caso.
429. La culpa se presenta en dos versiones:
(1) Como negligencia, caso en el cual el sujeto omite cierta actividad
que habra evitado el resultado daoso; hace menos de lo que debe.
(2) Como imprudencia, caso en el cual el sujeto obra precipitadamente o sin prever por entero las consecuencias en las que poda desembocar su accin irreflexiva; hace ms de lo que debe.
430. Elementos de la culpa. La culpa tiene dos elementos, ambos
negativos:
(1) Hay carencia de la diligencia debida,] lo cual surge de la propia
definicin legal del artculo 512 del Cdigo Civil;
(2) Hay carencia de malicia. Porque si el sujeto obr con intencin
de no cumplir una obligacin contractual, o de daar extracontractualmente, esos procederes maliciosos configuran dolo, categora distinta
de la culpa y ms grave que ella (nm. 455).
431. Culpa civil y culpa penal En el Cdigo Penal la culpa aparece
caracterizada como "imprudencia, negligencia, impericia en su arte o
profesin o inobservancia de los reglamentos o de los deberes de su
cargo" (arts. 84 y 94),
Tales trminos demuestran que la culpa penal tiene iguales elementos que los enunciados en el nmero anterior para la culpa civil, y que
aqulla tambin puede darse con forma de imprudencia o de negligencia.
432. Cuestiones distintas son las relativas a la diversa apreciacin de una
y de otra cuando se trata de la eficacia de la sentencia penal respecto del proceso
(nm. 570 y sigs.), y la que concierne a las diferencias entre el delito civil y el
delito crimina] (nm. 5741).
184
b) Antecedentes
FACTORES DE ATRIBUCIN
185
1g5
FACTORES DE ATRIBUCIN
187
188
[446] BURGOS, D. - VESSONI, H. A., "La obligacin de seguridad", en J.A., 22-111-95, pg.
,6. DA SILVA, C. A., Onus e qualidade da proua cvel, Rio de Janeiro, 1991. EISNER, I.,
"Desplazamiento de la carga probatoria", en L.L., 1994-C-846. MAYO, J. A., "Sobre las
denominadas obligaciones de seguridad", en L.L., 1984-B-949. MICHELI, G. A., La carga de
la prueba, trad. S. Sents Melendo, Bogot, 1989. ROSENBERG, L., La carga de la prueba,
trad. E. Krotoschin, Buenos Aires, 1956. VZQUEZ FERREYRA, R., La obligacin de seguridad
en la responsabilidad civil y ley de contrato de trabajo, Rosario, 1988. ALTERINI, A. A., "Carga
y contenido de la prueba del factor de atribucin en la responsabilidad contractual", en
ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M., Derecho de daos, Buenos Aires, 1992, pg. 135; voz
FACTORES DE ATRIBUCIN
189
"Clusulas
190
(2) Para otros corresponde tan slo la nulidad de la clusula de irresponsabilidad, pues de otro modo si se anulara el contrato todo se llegara
precisamente ai resultado querido por el deudor al incluirla, que es desentenderse del cumplimiento de su obligacin (GALLI).
(3) Para otra postura (LLAMBAS) si el deudor, que estableci una de esas
clusulas en su favor, da comienzo a la ejecucin del contrato, tal actitud debe
ser estimada como una renuncia A. derecho de prevalerse de tal clusula, con
el efecto de dejar inclume al contrato una vez expurgado de ella.
(4) Pensamos que, antes del principio de ejecucin, corresponde nicamente
la nulidad de la clusula, para no hacer el juego a la desaprensin del deudor.
Pero estimamos que el principio de ejecucin produce el efecto de salvar la
vaiidez del contrato, por ser incompatible la actitud del deudor de comenzar a
someterse a sus virtualidades, con la autorizacin que pact para permitirse
incumplir impunemente por culpa.
448 bis. Comprensin actual. De acuerdo con el criterio de la doctrina
nacional la eficacia de las clusulas limitativas de responsabilidad est sometida
a estas directivas:
a) En materia ex trac on trac tu al la regla es la invalidez.
b) En los contratos discrecionales, o sea en ios celebrados con plena libertad
negocal de ambas partes, en cambio, tales clusulas son consideradas vlidas.
c) En especial, y para toda especie de contratos, se predica la invalidez de
las clusulas que afectan la libertad contractual, desnaturalizan la esencia del
vnculo obligacional, dispensan el dolo o la culpa grave, contraran el orden
pblico, la moral o las buenas costumbres, atentan contra la buena fe, comportan abuso del derecho, son lesivas, o reducen la responsabilidad a un monto
irrisorio,
d) En los contratos con clusulas predispuestas, o celebrados por adhesin,
son nulas las clusulas que, en desmedro de la relacin de equivalencia, afectan
los derechos del adhereate, o amplan los derechos del predisponente que
resultan de normas legales supletorias; o establecen la irresponsabilidad del
predisponente, aun cuando hayan sido aceptadas por el adherente.
e) La nulidad es parcial y circunscripta a la clusula limitativa a menos
que estn afectados elementos esenciales del contrato, o la obligacin sea
indivisible y, en principio, absoluta.
En orden de ideas semejante, se sostiene asimismo que, aunque la clusula
limitativa sea considerada vlida, en tanto contiene una renuncia su prueba
queda a cargo del deudor, y la interpretacin es restrictiva.
Ver nmeros 1676 bis y siguientes, y 1748 bis.
f) Culpa de la vctima
449. Concepto. Virtualidades. El Cdigo Civil se refiere a la culpa
de la vctima, en materia de responsabilidad extracontractual, en el
artculo 1111: "El hecho que no cause dao a la persona que lo sufre,
sino por una falta imputable a ella, no impone responsabilidad alguna";
la solucin de irresponsabilidad se reitera en el artculo 1113.
Es decir: la vctima debe soportar el dao sufrido por ella misma en
razn de su culpa. Esta culpa opera como una causa extraa al hecho
del autor (concausa), que suprime o desva el curso de los sucesos y
FACTORES DE ATRIBUCiON
19 1
genera una relacin causal propia que resulta ajena a la responsabilidad de dicho autor (nm. 511).
449 bis. Quid del mero hecho de la vctima. En materia contractual
el artculo 513 del Cdigo Civil sienta la regla de que el caso fortuito
libera al deudor (aunque no se trata de una regla inexorable, ver nm.
846). En la rbita extracontractual no provee una norma genrica que
regule la virtualidad del caso fortuito, pero su artculo 1128 dispone
congruentemente en materia de daos causados por animales que
cesa "la responsabilidad [...] en el caso en que el dao causado [,..]
hubiese provenido de fuerza mayor".
Es problemtico si, cuando la ley admite a la culpa de la vctima como
circunstancia eficiente para la ruptura de la relacin de causalidad
jurdica, ello implica que tambin pueda ser argido tilmente el mero
hecho de una o de otro en los casos en que la ley carga a determinado
sujeto con una presuncin de causalidad a nivel de
autora: tal es el del
dueo de la cosa con. riesgo o vicio (art. 1113, 2S parte, prr. 1-, Cd.
Civ.), o el del transportista (art. 184, Cd. Com.), Va de suyo que, si se
entendiera que en estas situaciones el sistema legal otorga virtualidad
para romper la relacin causal al hecho de la vctima, o al de un tercero,
no habra responsabilidad cuando el dao proviniera de un hecho
voluntario no culposo, o de un hecho involuntario, como el de un menor
de corta edad o el de un demente (arts. 897 y 921, Cd. Civ.).
Tanto en el moderno Derecho extranjero, como en la reciente legislacin
argentina, es frecuente que ni siquiera la culpa de la vctima, o la culpa de un
tercero, tengan aptitud para liberar al sindicado como responsable. En Francia,
la Ley de Trnsito 85-677, del 5 de julio de 1985, estableci que no son oponibles
a las vctimas ni la fuerza mayor ni el hecho de un tercero (art. 2-); que, para
los daos a la persona, slo es invocable por los conductores o guardianes la
culpa5 grave de la victima, si ella ha sido la causa exclusiva del accidente (art.
3-, I parte); y, tratndose de menores de 16 aos, de mayores de 70, o de
grandes discapacitados, nicamente es argible el dolo {art. 3-, 1- parte). La
culpa leve de la vctima solamente libera al conductor o a! guardin cuando se
trata de daos a los bienes (art. 5-). La Ley argentina 24.051 de Residuos
Peligrosos dispone, en el articulo 47, que el responsable no se exime "por
demostrar la culpa de un tercero de quien no debe responder, cuya accin pudo
ser evitada con el empleo del debido cuidado y atendiendo a las circunstancias
del caso". Es as claro que no basta siquiera la culpa del tercero, a menos que
haya sido inevitable; y esto enrola el tema en la teora del caso fortuito, pues la
inevllabilidad puede ser considerada la clave de su nocin (GALLI, CAZEAUX; VI
Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial y Procesal, Junn, 1994).
Homenaje ai profesor
192
FACTORES DE ATRIBUCIN
193
[453| PAOGro, A. N., voz "Agravacin del dao por el acreedor", en ALTERINJ, A. A. - LPEZ
194
a) Concepto
455. Distintas acepciones. El dolo es otro factor subjetivo de
atribucin.
Tiene distintas acepciones, dos de las cuales surgen de definiciones
del Cdigo Civil, y una tercera deriva de la interpretacin doctrinaria,
(1) Como vicio de la voluntad se trata del dolo-engao: "accin dolosa
para conseguir la ejecViein de un acto, es toda asercin de lo que es
falso o disimulacin de_ lo verdadero, cualquier artificio, astucia o
maquinacin que se emplee con ese fin" (art. 9 3 1 , Cd, Civ.; ver art.
933 en cuanto a la omisin dolosa). Se trata, pues, de la accin de un
sujeto que provoca error en el otro, y destruye as su voluntad jurdica.
(2) Como elemento del delito civil lo caracteriza el artculo 1072 del
Cdigo Civil, segn el cual el delito civil es el hecho ilcito cometido "a
sabiendas y con intencin de daar".
(3) Como1 causa de incumplimiento contractual, ,que compromete la
responsabilidad del deudor doloso (art. 506, Cd. Civ.), no est definido.
Se interpreta que consiste en la intencin deliberada de no cumplir
(contra: SALVAT y D E GSPERi, para quienes tambin en este caso sera
(455) BOFFI BOGGERO, L. M., "Dolo (en Derecho civil)", en Estudios jurdicos, primera
serie, Buenos Aires, 1960, pg. 121. BORDA, G, A., "Comportamiento contractual de mala
fe", en ALTERINL, A. A. - LPEZ CABANA. R. M, (dir.), La responsabilidad. Homenaje al profesor
doctor Isidoro H. Godenberg, Buenos Aires, 1995. CARRANZA, J., El dolo en el Derecho civil
y comercial, Buenos Aires, 1973. De Cossio CORRAL, A., El dolo en el Derecho civil, Madrid,
1955. LUPIO, C:, dolo del debitore nelDritto italiano efranee se, Milano, 1969. MOMTT DAZ,
B., Contenido de voluntad necesario al dolo. Santiago de Chite, 1968. ROITMAN, H..
"Responsabilidad concursal. El dolo", en ALTERINL, A, A. - LPEZ CABANA, R. M. (dir.). La
FACTORES DE ATRJBUCION
195
196
'
FACTORES DE ATRIBUCIN
197
a) Concepto
466. Versiones. La teora del riesgo constituye el soporte fundamental de la atribucin objetiva de responsabilidad en el momento
actual (nm. 424).
1466) BREBBIA, R. H., "Responsabilidad por el riesgo creado (Balance de la teora al
cumplirse un siglo de su aparicin)", en L.L.. 9-11-95, pg. 1. BUERES, A. J., "Responsabilidad contractual objetiva", en J.A., 1989-11-977. CORNAGUA, R. J., "El artculo 1113 del
Cdigo Civil y los infortunios laborales. La vigencia de la doctrina del riesgo", en ALTERINI,
A. A. - LPEZ CABANA, R. M. (dr.). La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro
H. Goldenberg, Buenos Aires. 1995. FRANZONI, M., La responsablt oggetiua, Padova,
1988. GESUALDI, D. M., Responsabilidad civil Factores objetivos de atribucin. Relacin de
causalidad, Buenos Aires, 1987. GOLDENBERG, I. H., Indemnizacin por daos y perjuicios.
Nuevos perfiles desde la ptica de la reparacin, Buenos Aires, 1993. LORENZETTI, R. L.,
"Estudio sobre la nueva concepcin normativa del riesgo creado en el Derecho argentino",
enKEMELMAjERDECARLUCCi, A. (dir.) - PARELLADA, C. A. (coord.). Derecho de daos. Segunda
parte. Homenaje a Flix Alberto Trigo Represas, Buenos Aires, 1993, pg. 339. MOSSET
ITURRASPE, J., "La responsabilidad por riesgo", en J.A., 1970-720, sec. doct. NANA, G. J.,
La reparation des dommnges causes par les vtces d'une chose, Pars, 1982. PIZARRO, R. D.,
]98
Responsabilidad por el vicio o riesgo de la cosa, Buenos Aires, 1983: "Responsabilidad civil
derivada de cosas inertes ubicadas riesgosamente", en ALTKRINI, A. A. - LPEZ CABANA, R.
M. (dlr.), La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro H. Cotdenherg, Buenos
Aires, 1995. TRIMARCHI, P., Rschioe responsabilitoggetiva, Milano, 1961.
FACTORES DE ATRIBUCIN
199
200
FACTORES DE ATRIBUCIN
201
2Q2
,
FACTORES DE ATRIBUCIN
203
d) La ley 17.711
473. Nocin. Conforme al artculo 1113 del Cdigo Civil, tras la
reforma de 1968, cuando el dao es causado "por el riesgo o vicio" de
la cosa, la responsabilidad es objetiva: como se prescinde de la nocin
de culpabilidad, el "dueo o guardin" no se pueden liberar del deber
de reparar que se les asigna, mediante la prueba de no haber habido
culpa de ellos.
474. La ley no habla de cosas riesgosas, sino de riesgo de la cosa. Es que
resulta diablico encontrar qu cosas son riesgosas. Una bolsa de polietileno,
por ejemplo, no es riesgosa en s misma, a menos que un beb cubra con ella
su cabeza. Es riesgosa la cosa en movimiento por oposicin a Ja cosa inerte?
Podra ser, si pensamos en un movimiento acelerado, pero si se trata de una
velocidad nfima, la cosa ser igualmente riesgosa? Quiz la solucin podra
estar dada por la energa interna: sera riesgosa la cosa dotada de un motor, y
en esto entraran el avin, el automvil, la motocicleta; y aun el juguete de pilas,
lo cual ya es absurdo.
Interesa mencionar que e artculo 45 de la Ley 24.051 de Residuos Peligrosos
incorpora la idea de cosas resgosas al remitirse a una nmina de residuos
alcanzados por ella (nm. 1934 septies).
475. Para interpretar el rgimen del Cdigo Civil, a travs del
artculo 1113, hay que tener presente estas directivas:
a) Np ha sido formulada u n a categora rgida de cosas riesgosas,
debindose ponderar en cada caso si, en razn de haber quedado la cosa
fuera del control del guardin por su riesgo o vicio y desempeando
un papel activo, caus u n dao en violacin del deber de no causarlo.
Son determinantes la prdida de control y el papel activo de la cosa. Si alguien
por ejemplo estrella su vehculo contra una pared, no podr suponerse que
el dueo de sta tenga responsabilidad alguna, pues el papel de la pared ha sido
meramente pasivo; pero si alguien deja su vehculo estacionado sobre una ruta,
de noche, sin luces indicadoras, y otro lo embiste, aquel vehculo mal estacionado ha cumplido un papel activo en la produccin del dao (nms. 452 y 1725
bis).
El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 requiere
"la intervencin activa de las cosas" (art. 1590}.
[473] ALTERINI, J. H. - DURAONA Y VEDIA, A., "Superacin de algunas pretendidas
diferencias entre Ja responsbilidad objetiva y la subjetiva con culpa presunta", en BUERES,
A. J. (dir.), Responsabilidad por daos. Homenaje a Jorge Bustamante AlsinaT. II, Buenos
Aires, 1990. pg. 9 3 . GARRIDO, R. F. - ANDORNO, L. O., E artculo 1113 del Cdigo Cu,
Buenos Aires, 1983. ZAVALA DE GONZLEZ, M. M., Responsabilidad por riesgo. El nuevo
artculo 1113, Buenos Aires, 1987.
[475) GOLDENBERG, I. H., "La responsabilidad derivada de actividades riesgosas", en
J.A.,
actividad riesgosa' a los daos modernos", en L.L., 1989-C-945. PIZARRO, R. D., "La
responsabilidad civil por actividades riesgosas", en L.L.. 1989-C-936; voz "Actividades
riesgosas", en ALTERJNI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M, (dir.), Enciclopedia de la. responsabilidad
cuii, T. I. Buenos Aires. 1996. ZAVALA de GONZLEZ. M. M.. "La nocin de actividades
riesgosas", en J.A., 1988-1-901.
204
FACTORES DE ATRIBUCIN
205
206
menor de 10 aos y por el demente. Segn el artculo 907 no haba responsabilidad por los actos involuntarios que, por s, no producan obligacin alguna
(art. 900) sin perjuicio de la responsabilidad del padre, del tutor o del curador
(arts. 908, 273, 1114 y sigs., Cd. Civ.), salvo el enriquecimiento sin causa;
de all que si el loco mataba, no haba lugar a indemnizacin, pero si el loco
hurtaba caba la restitucin de la cosa objeto del delito porque promediaba un
enriquecimiento sin causa.
La razn de ser de que en el sistema clsico no hubiera lugar a responsabilidad de] sujeto carente de voluntad jurdica adecuada a sus premisas: sin
voluntad jurdica no poda haber culpabilidad, y sin culpabilidad no haba
responsabilidad.
477 bis. La reforma de 1968. La ley 17.711 no establece la responsabilidad del loco o del menor de 10 aos, sino tan slo una equitativa
indemnizacin. Y no es lo mismo ser responsable que ser deudr de una
indemnizacin equitativa, porque el responsable lo es por las consecuencias inmediatas, mediatas y causales en la medida que corresponda y, en cambio, la indemnizacin de equidad se desentiende de esas
pautas y es fijada segn otros datos circunstanciales, con independencia de las relaciones causales jurdicamente relevantes.
En esta solucin, que viene con antigua alcurnia del articulo 1310 del Cdigo
de Austria de 1811, y se contina en los cdigos italiano de 1942, portugus de
1967, boliviano de 1975, peruano de 1984, paraguayo de 1987, la justicia no
se realiza dando a todos lo mismo, sino al dar a la vctima lo suyo segn su
necesidad, ponderada con la ptica puesta en el patrimonio del sujeto que debe
esa indemnizacin.
Es lo que ahora establece el artculo 907 del Cdigo Civil: "Los jueces
podrn tambfr disponer un resarcimiento a favor de la vctima del
dao, fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la
vctima".
6. QUID DE OTROS SUPUESTOS FACTORES OBJETIVOS
rios", en Enciclopedia Jurdica Omeba, apndice III, pg. 807. LOMBARDI, C. A., "Indemnizacin de daos causados por hechos involuntarios", en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R.
M. (dir.). La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro H. Coldenberg, Buenos
Aires, 1995. PALMERO, J. C , El dao involuntario. Indemnizacin de equidad, Buenos Aires,
1973.
FACTORES DE ATRBUCION
207
que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres". Ver nmero 1752.
Desde el enfoque de la responsabilidad civil en que nos interesa el anlisis
de la teora del abuso del derecho existe un acto ilcito (conf. V Jornadas
Nacionales de Derecho Civil, Rosario, 1971), que da tugar a indemnizacin si
hay dao y si concurren Jos dems presupuestos de la responsabilidad civil. {
Pero no un acto ilcito tpico, sino un acto ilcito abusivo, que es una especie
dentro del gnero, porque en el acto ilcito comn (el delito o el cuasi delito) La
transgresin es franca, es a cara descubierta: se viola el derecho subjetivo ajeno
cuando, con un automvil, se atrepella a un peatn, pues nunca se tuvo derecho
para hacerlo. En cambio, en el ejercicio abusivo de los derechos, la transgresin
es solapada: bajo la mscara de una facultad, se la exorbita; se invoca una
facultad determinada, y se va ms all de ella. Como, por ejemplo, cuando a
tenor del artculo 2629 del Cdigo Civil se cortan las races de los rboles del
terreno vecino: se tiene el derecho de cortarlas, a menos que se exorbite esa
facultad y, mediante el corte, se provoque un dao injusto. Si aquellas races
no molestaban tanto como para cortarlas y se las corta igualmente, se est
abusando del derecho e ingresando en la zona de la ilicitud a travs de una
transgresin solapada del ordenamiento jurdico, mediante la pantalla del
facultamiento para obrar que resultara del artculo 2629.
479. Por el principio de reserva, no hay ilicitud sin deber legal (arts. 19.
Const. Nac.; 53, 1066 y 1074, Cd.Civ.; nm. 355). El artculo 1071 del Cdigo
Civil viene a formular un agregado al articulo 1066, el cual establece que no hay
hecho ilcito sin violacin de la ley en sentido material. Esto surge de la lectura
de la primera parte del artculo 1071, nuevo texto: slo es licito el ejercicio
regular de un derecho, de donde se ha de seguir que es ilcito, o sea, antinormativo, el ejercicio irregular. Luego, pues, la irregularidad del ejercicio del derecho
configura el elemento objetivo de transgresin de la norma, que es el primer
antecedente de la imputacin de responsabilidad cuando ocurre un dao.
Dado ese antecedente, es problemtico si la responsabilidad emergente es
objetiva o subjetiva.
La ley, tras descalificar el ejercicio irregular de los derechos, dispone que "se
considerar" tal al que contrare los fines de la ley, la buena fe, la moral o las
buenas costumbres. Por lo tanto, con una lectura subjetivista es posible
predicar que la atribucin de responsabilidad por acto abusivo exige culpa, y
que sta queda revelada o demostrada porque los hechos hablan por s mismos
{res ipsa loqutur). Pero, en realidad, ese razonamiento viene a escamotear ia
evidencia de que, demostrado el obrar abusivo, es intil la prueba de que se
actu sin culpa; esta ineficacia de la prueba de la diligencia del abusador
conduce a concluir que, en el caso, la responsabilidad es objetiva.
208
VII!
La 1ey establece que los jueces debern resolver, "segn las circunstancias
del caso", la "indemnizacin de los daos" o la "cesacin de las molestias". Esta
alternativa no excluye que, cuando proceda la indemnizacin, la responsabilidad emergente sea objetiva, por razones semejantes a las expuestas en el
nmero- 479.
^
c) El auxilio benvolo
481. Se ha resuelto que el acto de solidaridad o colaboracin benvola es
fuente de obligaciones, en virtud de motivos de carcter tico y de equidad, y
tambin de los principios generales del Derecho, Y que, as, quien concurre a
prestar auxilio a un automovilista accidentado y, con ese motivo, tambin se
accidenta y sufre deterioros en su vehculo, debe ser indemnizado por la persona
a quien pretendi ayudar, en la medida de los perjuicios que se le ocasionaron
a raz de su gesto de solidaridad (Cm. 2- Apel. Mercedes, Rep. L.L., XXV-426,
sum. 187}.
.
Aqu se da un supuesto asimilable a los actos de abnegacin y Altruismo
(nm. 450), que no generan una responsabilidad objetiva; y es una derivacin
de la idea de enriquecimiento sin causa, que se limita a restablecer el equilibrio
previo, y que funciona con ajuste a pautas distintas de las que corresponden a
la indemnizacin (nm. 1768).
En la hiptesis de la asistencia y salvamento de un buque en peligro, el
Derecho martimo remite a los principios del enriquecimiento sin causa (nm.
1897).
d) La invasin de la intimidad
482. La cuestin ser examinada en el nmero 1934 quater.
e) Los actos discriminatorios
^ 483, La cuestin ser examinada en el nmero 1934 quinquies.
) La directiva de prevencin del dao
483 bis.Interesa destacar que en las hiptesis de abuso del derecho, exceso
en la normal tolerancia entre vecinos, invasin de la intimidad y actos discriminatorios sobresale la idea de prevencin del dao (nm. 716 ter).
Tal resulta del desmntelamiento de los efectos del acto abusivo que incumbe
al juez, y de la cesacin de las molestias y de los actos discriminatorios, todos
los^cuales resultan de la ley, o de la teora de las respectivas figuras.
En cuanto a la invasin a la intimidad, el tema puede rozar a la libertad de
prensa; por ello, el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de
1993 autoriza la adopcin de medidas preventivas "salvo que ellas afecten
garantas constitucionales" (art. 1549), aclarndose en la nota que esta "excepcin tiene fundamentalmente en cuenta la problemtica de la censura previa".
Segunda parte. Homenaje a Flix Alberto Trigo Represas, Buenos Aires, 1993, pg. 539.
FACTORES DE ATRIBUCIN
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210
objetiva [...] emergente del artculo 1113 del Cdigo Civil se limita al
valor de la cosa [...] si el fiduciario (o el dador del leasing) no pudo
razonablemente haberse asegurado" (arts. 14 y 33). Con lo cual: (1) si
no pudo tomar un seguro, su responsabilidad es limitada al valor de la
cosa; (2) pero si, pudiendo haberlo hecho, no lo hizo, es responsable
con todos sus bienes. Ver nmero 1728 ter.
7. LA TEORA DEL COSTO DE LOS ACCIDENTES
responsabilidad civil", en J.A., 1991-IV-718. JACQUEMIN, A. - SCHRANS, G., Le Droit conomique, 3- ed., Pars, 1982. LORENZETTI, R. L., "La economa del Derecho: la culpa y el riesgo",
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cambio y Derecho econmico, Buenos Aires, 1956. POLINSKY, A. M., introduccin al anlisis
econmico del Derecho, trad. J . M. Alvarez Florez, Barcelona, 1985. POSNER, R., Economic
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1992-C-1025. LPEZ CABANA, R. M., "Economay Derecho Privado", en Revista del Notariado, 825-533, Buenos Aires, 1991.
FACTORES DE ATRIBUCIN
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trad. J. Bisbal, Barcelona, 1984. COASE, R,H., The problem of social cost", en The Journal o/
Law&Economics, Vol. III. 1, octubre 1960. POSNER, R.,Economc Anlisis o/Law, LittleBrawn
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FACTORES DE ATRIBUCIN
213
214
DAO
215
G)DAO
1. CONCEPTO
484. Sentidos amplio y estricto. El concepto dao puede ser comprendido con dos significados de distinta extensin:
(1) En sentido amplio, hay dao cuando se lesiona cualquier derecho
subjetivo;
(2) En sentido estricto, la lesin debe recaer sobre ciertos derechos
subjetivos, patrimoniales o extrapatrimoniales, cuyo menoscabo genera
en determinadas circunstancias una sancin patrimonial. Este
ltimo significado es relevante en materia de responsabilidad civil,
485. El dao en sentido estricto es pues la lesin, menoscabo,
mengua, agravio, de un derecho subjetivo, que genera responsabilidad.
En la esfera contractual el dao es presupuesto del resarcimiento (arts.
519 y sigs. y 622, Cd. Civ.), y en el campo extracontractual no hay acto
ilcito punible "si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo
pueda causar" (art. 1067, Cd. Civ,), sea que recaiga "sobre un objeto
exterior, o bien se confunda con la existencia de la persona" (arts, 1075
y 1109, 2- parte, Cd. Civ.). Ver tambin nmero 548 bis.
2. ESPECIES
486. Actual y futuro. Dao actual o presente es el ya ocurrido al
tiempo en que se dicta lae sentencia
{ORGAZ; C.S. Mendoza, L.L., 135131; doc. art. 163, inc. 6 , 2 a parte, Cd. Proc).
Dao futuro, por lo contrario, es el que todava no ha sucedido,
aunque su causa generadora ya existe. Puede ser: (1) cierto, que es el
que se presenta como indudable o con un alto margen de probabilidad
(p. ej. la privacin de ulteriores ganancias de un viajante de comercio
a causa de su incapacidad); o (2) incierto, que es el eventual, hipottico
o conjetural.
[484] BUERES, A. J., "El dao injusto y la licitud e ilicitud de la conducta", en TRIGO
REPRESAS, F. A. - STIGLITZ, R. S. (dir.). Derecho de daos. Primera parte. Homenaje a Jorge
Mosset turraspe, Buenos Aires, 1989, pg. 141. DE CUPIS, A., El dao, trad. A. Martnez
Sarrin, Barcelona, 1975. DE MARTINI, D., / fatti produttivi di danno risancibe, Padova,
1983. FISCHER, H. A.. Los daos civiles y su reparacin, trad. W. Roces, Madrid, 1928.
MOISSET DE ESFANS, L., "La reparacin de los daos continuados o permanentes", en
BUERES, A. J. (dir.), Responsabilidad por daos. Homenaje a Jorge Bustamante Alsina, T.
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[488 bis) BATLLE, M., La evaluacin del dao en las personas, Madrid, 196 L BuERES,
A. J. - VZQUEZ FERREYRA, R. A., "El dao a la persona en la jurisprudencia", en Revista de
Derecho Privado y Comunitario, nm, 1, Santa Fe, 1992, pg. 293. CRDENAS QUIROS. C,
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indenizaiQao, Sao Paulo, 1987. FERNNDEZ SESSAREGO, C, Derecho de as personas, 3* ed.,
Lima, 1988: La persona en la doctrina jurdica contempornea, Lima, 1984; Nuevas
Tendencias en el Derecho de las Personas, Lima, 1990: Proteccin jurdica de la persona,
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PEZO, V.. "Necesarias precisiones sobre el dao a la persona", en Revista del Foro, ao
LXXIX, nm. 2, Lima, 1991, pg 83. IRIBARNE, H. P., De los daos a la persona, Buenos
Aires, 1993. EEMELMAJERDECARLUCCI, A., "El dao a la persona. Sirve al Derecho argentino
la creacin pretoriana de la jurisprudencia italiana?", en Revista de Derecho Privado y
Comunitario, nm, 1, Santa Fe, 1992, pg.
69. LAMBERT-FAIVRE, Y.. Le droit du dommage
corporel. Systmes d'tridernnsation, 2a ed., Pars. 1993. LORENZETTI, R. L., "El dao a la
persona", en L.L., 1994-D-910; "El riesgo y el dao a la persona en la Corte Suprema", en
J.A., 1994-11-269.
DAO
217
218
219
492. Dao inmediato, mediato y remoto. Es dao inmediato el que
deriva del incumplimiento en s mismo, es decir, aqul del cual el
incumplimiento es la causa prxima (nm. 504). Dado que la inmediatez
en el caso es lgica y no cronolgica, es tambin inmediato el dao que
deriva de la conexin de un hecho que invariablemente acompaa al
incumplimiento (conf. LLAMBAS).
220
111
H) CAUSALIDAD
I. LA CAUSA EFICIENTE
STIGLITZ, R. S. (dlr,), Derecho de darlos. Primera parte. Homenaje a Jorge Mosset Iturraspe,
Buenos Aires, 1989, pg. 255. VJLANOVA, L., Causalidade e relacao no direto. Sao Paulo,
1989. ALTERINI, A. A,. "Incidencia del mero hecho en la ruptura de la relacin causa]", en
ALTERINJ, A. A. - LPEZ CABANA, R. M, (dir.). La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor
Isidoro H. Goldenberg. Buenos Aires, 1995.
CAUSALIDAD
221
222
VI!!
CAUSALIDAD
223
(2) TLJRN comput slo las condiciones positivas: si alguien quiere apualar
a otra persona por !a espalda, y un tercero desvia el golpe de manera que slo
lo rasgua, la accin de ese tercero aun siendo condicin del rasguo es
jurdicamente una condicin negativa, que lo hace irresponsable.
(3) FRANK, por su parte, sostuvo que corresponde cortar la cadena de condiciones cuando interfiere en ella la accin dolosa de un tercero: si el cazador deja
su escopeta cargada en una taberna en que varios disputan, no es responsabJe
en el caso de que aJguno de los partcipes en la controversia use el arma para
matar dolosamente a uno de los contrincantes.
3 . TEORAS IND1V1DUAL1ZADORAS
503. Nocin previa. Aquel primer sector de opinin, en definitiva y
a travs de sucesivos virajes, dej de atribuir el efecto a todas y cada
una de las condiciones colocadas en un pie de igualdad.
Se inici asi un proceso de individualizacin de alguna de las
condiciones para elevarla al nivel de causa, proceso que se acentu a
travs de las teoras que analizaremos ahora.
504. Causa prxima. En seguimiento del criterio de BACON, se
atribuye el efecto al ltimo suceso, con el cual aparece conectado de
manera inmediata. Claro est que ello puede derivar en soluciones
irritantes, como en el caso de a enfermera que aplica una inyeccin
que, en realidad, contiene veneno, habiendo cargado la jeringa de un
frasco rotulado como antibitico por el laboratorio farmacutico: la
causa prxima de dao habra sido puesta por dicha enfermera (!).
505. Condicin ms eficaz.B\RKMEYE,R arranc de la idea de que el resultado
es atribuible a la ms activa de las condiciones. Hay dos modos de computar
esa actividad:
/
(1) Cuantitativamente, pero la relacin de cantidad no siempre conduce a
resultados justos: si el domador encierra a un hombre en la jaula del len y ste
lo mata, la condicin cuantitativamente ms activa la pone el len, pero el
imperativo de justicia exige asignar virtualidad de causa al hecho del domador.
(2) Cualitativamente, lo cual merece objeciones parecidas, la causa de una
herida sera la propia victima, porque la calidad de la consecuencia no est
determinada por el golpe sino por aquello que la recibe, esto es el cuerpo de la
vctima.
506. Causa eficiente, Este punto de vista retoma vigorosamente la distincin entre causa, condicin y ocasin planteada en e\ nmero 500. Pero de lo
que se trata es no slo de caracterizar precisamente qu es causa, sino a cuJ
de los hechos relacionados se le asigna categora causal.
En realidad el Derecho puede ser concebido como hecho, como norma y como
valor. Cuando se lo concibe como hecho se adopta la teora de la equivalencia
de las condiciones, propia tambin del mundo fsico (HyO son condiciones de
la formacin de agua, y causa de tal formacin). Cuando se toma en cuenta la
norma se alude a la causa eficiente: es causa de un resultado io que, genricamente, ha establecido un ordenamiento jurdico dado. Finalmente, si se
computa el valor, el intrprete se enrola en la teora de la causalidad adecuada
224
CAUSALIDAD
225
226
Vlu
511. La concausa. La operafeividad de una causa puede ser desplazada o desviada por otra que acte junto con ella; en tal caso existe una
concausa. Es lo que ocurre, verbigracia, en el supuesto de la cul]la
concurrente de la vctima que opera como concausa del dao (nm.
453).
Si la causa que se interpone suprime los efectos de otra causa y genera una
nueva relacin causal es decir, si no concurre con ella se trata de una causa
nueva, y no de una concausa en el sentido expresado.
511 bis. La teora de la indiferencia de la concausa. Esta teora
asigna la totalidad del resultado a cada una de las concausas, con lo
cual viene a coincidir con la condico sine qua non (nm. 501).
r
[510] TANZI, S. Y. - NEZ, E. A., voz "Causalidad y culpabilidad", en ALTERJNI, A. A, -
LPEZ CABANA, R. M., Enciclopedia de la responsabilidad ciuiLT. II, Buenos Aires, (en prensa).
CAUSALIDAD
227
228
CAUSALIDAD
229
CAPTULO IX
a) Concepto
516. La ejecucin del deudor consiste en el ejercicio de los poderes
del acreedor, o de la masa de acreedores, respecto de su patrimonio (ver
cap. X), para obtener forzadamente el objeto debido o la indemnizacin.
En los captulos anteriores se hizo un anlisis esttico; en ste el
enfoque ser dinmico, pues veremos cmo actan esos poderes.
Cuando el acreedor singular encara a su deudor, er su propio
inters, se trata de la ejecucin individual. En cambio, cuando acta la
masa o conjunto de acreedores respecto del deudor insolvente, se trata
de la ejecucin colectiva.
51 7. Procedencia. La ejecucin individual procede:
(1) Respecto de las sentencias de tribunales judiciales o arbitrales,
una vez "vencido el plazo fijado para su cumplimiento" (art. 499 Cd.
Proa). La sentencia, cabe agregar, puede contener una condena a dar,
a hacer o a no hacer.
(2) Con relacin a ciertos crditos, que surgen de "un titulo que traiga
aparejada ejecucin" (art, 520, Cd. Proc), como los cheques, pagars
y letras de cambio, los instrumentos pblicos o los privados reconocidos, los crditos por alquileres, etctera (arts. 523 y 525, Cd. Proc).
En estos casos se trata de la ejecucin forzada de la obligacin de dar dinero
(art, 520 infine, Cd. Proc), y queda excluida la idea de indemnizacin: "es claro
que una obligacin no se puede resolver en indemnizacin, es decir en una
deuda de suma de dinero, cuando esa obligacin ya es una deuda de suma de
[516] MOSSET ITURRASPE, J., Medios compulsivos en Derecho privado. Buenos Aires,
1978. PALMERO, J. C, Tutela Jurdica del crdito, Buenos Aires, 1975,
232
b) Etapas
518. Embargo, El embargo consiste en la individualizacin de un
bien de propiedad del deudor, el cual queda afectado a la ejecucin.
(1) Efectos. El bien embargado puede ser enajenado, pero la enajenacin es inoponible al embargante (arts. 736, 1174, 1179, Cd. Civ.;
nm. 257).
Adems el embargante "tendr derecho a cobrar ntegramente su crdito,
intereses y costas, con preferencia a otros acreedores, salvo en el caso de
concurso" (art. 218, Cd. Proc). Se trata de una preferencia a favor del
embargante, que es establecida por el orden de traba de/embargos, en el caso
de haber varios: "los embargos posteriores afectarn nicamente el sobrante
que quedare despus de pagados los crditos que hayan obtenido embargos
anteriores" (art. cit. injine).
(2) Forma de trabarlo. Si se trata de una cosa inmueble, o de una cosa mueble
registrable, basta con comunicar el embargo al Registro respectivo, de la
propiedad inmueble, automotor, naval o aeronutica, segn corresponda (art.
538, Cd. Proc). Si se trata de cosas que se hallan en poder de un tercero (p.
ej. depositadas en un banco), o de un crdito del que es titular el deudor, basta
tambin con la comunicacin (notificacin) al tenedor de aqullas, o al deudor
de ste (art. 553, Cd. Proc). En los dems casos es preciso diligenciar un
mandamiento por medio del oficial de justicia, funcionario auxiliar del juez,
quien embarga "bienes suficientes, a su juicio, para cubrir la cantidad fijada en
el mandamiento" (art. 531. Cd. Proc).
233
234
IX
2. EJECUCIN COLECTIVA
a) El rgimen concursal
522. A quines comprende. La ejecucin colectiva puede alcanzar
a "las personas fide existencia visible y las de existencia ideal de carcter
privado" (art. 2 , ley 19.551).
523. Principios orientadores. La ejecucin colectiva presupone varios principios (Exposicin de motivos, ley 19.551):
(1J El carcter universal del patrimonio, como garanta comn para los
acreedores (nm. 717}.
(2) La concurrencia de todos ellos al proceso concursal, mantenindose en
un pie de igualdad (pars condito credorum).
(3) La proteccin adecuada del crdito.
(4) La conservacin de la empresa en marcha, en cuanto supone una
organizacin destinada a la produccin de bienes o la prestacin de servicios,
con el consiguiente inters general en la preservacin-de la fuente de trabajo
que ella significa.
(5) La proteccin del comercio en general, a travs de la inhabilitacin, entre
otras sanciones, de quienes actuaron de mala fe, y de la fcil rehabilitacin del
concursado de buena fe.
(6) La unidad de rgimen de los concursos comerciales y civiles. Esto se logr
recin con l~Tey 19.551, pues con anterioridad los comerciantes estaban
sometidos a la ley 11.719, y los no comerciantes a los regmenes concrsales
de los cdigos de procedimientos locales.
235
236
IX
- EJECUCIONT&EL DEUDOR
237
a) Nociones previas
536. Concepto. Accin directa es la que compete al acreedor_para
percibir de un tercero lo que ste adeuda a su deudor: A, acreedor de
D, tiene derecho a percibir de T lo que ste le debe a D.
Debe tenerse especialmente en cuenta, no obstante, que la denominacin
puede resultar equvoca, que tal accin directa supone tres sujetos: el acreedor,
su deudor, y el tercero deudor de este ltimo; por consiguiente, no hay accin
(5361 COZAN, M., L'action directe, Pars, 1969. JAMIN, C , La notion d'actton directe.
Pars, 1991. PASQUAU LIAO,.M., La accin directa en el Derecho espaol, Madrid, 1989.
TANZI S. Y. - NEZ, E. A., voz "Accin directa", en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M.
(dr.), Enciclopedia de la responsabilidad civil, T. I, Buenos Aires, 1996. VENEGAS, P. P. CoMPiANi, M. F., "La citacin en garanta def asegurador", en ALTERIN, A. A. - LPEZ CABANA,
R. M. (dir.). La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro H. Goldenberg, Buenos
. Aires, 1995,
238
^ EJECUCIOI/DEL DEUDOR
239
[545] ATALLAH, B., Le drot propre de la victime et son action directe contre l'assweur
de la responsabilt automobe obligatoire, Pars, 1967. HALPERN,
I., La accin directa de
la victima contra el asegurador del responsable civil del dao, 2i ed., Buenos Aires, 1944.
PALMERI, J. H., "La citacin en garanta del asegurador", enJJl., Doctrina 1970, pg. 158.
SOLER ALEJ, A., "La citacin en garanta del asegurador", en E.D., 24-997.
!X
240
En tanto la doctrina mayoritaria s</te conceda, la jurisprudencia se pronunciaba negativamente (Cm. Nac. Civ. en pleno, 16-XII-54, "Landa c/ Viejo", L.L.,
77-11).
La cuestin ha sido zanjada por la legislacin de seguros (ley 17.418),
cuyo artculo 118 establece que "el damnificado puede citar en garanta
al asegurador (del causante del dao)", y "la sentencia que se dicte har
cosa juzgada respecto del asegurador y ser ejecutable contra l en la
medida del seguro".
Desde que tal citacin puede hacerla el damnificado, con carcter de
intervencin forzosa (art. 94, Cd. Proc), y con el alcance de poder hacer
efectiva contra el asegurador la sentencia que establezca la existencia
de su crdito contra el causante del dao (conf. arts. 118, ley cit,; ^96,
Cd, Proc), se trata de una verdadera accin directa. Es, sin embargo,
atpica, pues es preciso que sea practicada en un proceso seguido contra
dicho causante, y no autnomamente; esto^marca una diferencia con
la accin directa tpica, en la cual la citacin del propio deudor es
innecesaria (nm. 539).
Coinciden temen te, el VII Encuentro de Abogados Civilistas (Rosario, 1993)
estim que "la citacin en garanta del articulo 118 de la Ley de Seguros importa
el ejercicio de una accin directa no autnoma".
Actualmente, en materia laboral, la ley 24.028 (art. 6-, inc. a) autoriza al
empleado o su causahabiente a citar en garanta al asegurador del empleador
(nm. 1833 bis f).
d) Paralelo con a accin subrogatoria
546. La accin subrogatoria, que surge del artculo 1196 del Cdigo Civil,
y que regula eri sus pormenores el Cdigo Procesal (art. 111 y sigs.), ser
estudiada en el nmero 746 y siguientes, y all ser trazado el paralelo entre
ella y la accin directa.
B) EJERCICIO DE LAS ACCIONES INDEMNIZATORIAS
1.LEGITIMACIN ACTIVA
a) Nociones previas
547. Concepto. Se entiende por legitimacin activa, en el caso, la
aptitud para demandar por indemnizacin.
548. Principio. La accin indemnizatoria corresponde al damnifica" do, sea que reclame por dao directo o indirecto. Es decir, por el sufrido
"directamente en las cosas de su dominio o posesin", o "por el mal
[547] BIDAFT HERNNDEZ, J., Sujetos de la accin de responsabilidad extracontractual,
, Santiago de Chile, 1985. STIGLITZ, G. A., Daos y perjuicios. Acciones tndemnzatorias y
preventivas. Resarcimiento por la compaa aseguradora, Buenos Aires, 1987, VLEZ
MARLCONDE, A,, Accin resarctoria, Crdoba. 1965.
241
242
IX
Ese inters no repugna al Derecho y, en ese sentido, las I Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial y Procesal (Junn, 1984} declararon que "la
accin de, indemnizacin podr ser intentada jure propro por todos aquellos que
acrediten la lesin a un simple inters de hecho, no ilegitimo, a raz de la cual
se determina un menoscabo patrimonial".
b) nteres colectivo. Se entiende por inters colectivo al que corresponde a quienes forman un grupo asociativo no ocasional, integrado en
razn de bienes jurdicos comunes, y que*cuenta con u n ente representativo, por ejemplo, una asociacin de consumidores.
Las acciones emergentes son denominadas colectivas, de clase o
class actions.
- En lo pertinente, la reforma constitucional de 1994 concede "accin de
amparo" en resguardo de "los derechos de incidencia colectiva en general"
ejemplificando con la proteccin de la competencia, del usuario y del consumidor, y asigna legitimacin activa a "las asociaciones que propendan a esos
fines" (art. 43). A su vez, la Ley 24.240 de Defensa del Consumidor dispone que
tales asociaciones "estn legitimadas para accionar cuando resulten objetivamente afectados o amenazados intereses de los consumidores" (art. 54), en clara
referencia a tales intereses colectivos; y el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil
del Poder Ejecutivo de 1993 asigna legitimacin a "las asociaciones representativas de intereses colectivos [...] para iniciar acciones preventivas vinculadas a su objeto" (art. 1549).
c) Intereses difusos. Se considera inters difuso al que corresponde
a u n conjunto impreciso e indeterminado de personas, carente de toda
base asociativa. Es el caso, por ejemplo, del inters de cualquier persona
en la preservacin del medio ambiente (nm. 1938).
Conforme al texto constitucional de 1994, para ejercer esos intereses est
legitimado el "defensor del pueblo" {art. 43), quien tiene como misin la "defensa
y proteccin de los derechos humanos, y dems derechos, garantas e intereses
tutelados en esta Constitucin y las leyes" (art. 86), entre ellos ]os que conciernen "al ambiente" (art. 43). La ley 24.240 concede asimismo legitimacin activa
"a la autoridad de aplicacin nacional o locaf y al ministerio pblico" para actuar
cuando los intereses de los consumidores "resulten afectados o amenazados"
(art. 52).
549, Caso de muerte. Los herederos forzosos ascendientes, descendientes y cnyuge (arts. 1084 y 3592, Cd. Civ.) son damnificados
directos en el sentido del artculo 1079 del Cdigo Civil: la muerte del
causante les provoca u n dao a ellos, y se computa su situacin, no la
del muerto. Pero tambin existen damnificados indirectos en el sentido
de dicho artculo 1079 del Cdigo Civil, que tienen accin: son aquellos
.que, no siendo herederos forzosos, reciben de rebote el dao derivado
de dicha muerte; por ejemplo, la guardadora de u n nio, que le haba
sido entregado a muy corta edad (Cm. Nac. Civ., Sala E, L.L, 138-526).
El artculo 82 de la ley 23.984 tambin asigna legitimacin activa,
para plantear el reclamo indemnizatorio en sede penal, al cnyuge
V
suprstlte, s u s padres y s u s hijos.
243
244
aducir, sin probarlo necesario, que es insuficiente (Cm. Nac Civ., Sala C, L.L.,
132-207J.
556. Principal del dependiente. El causante del dao debe pagar al empleador los salarios que ste debi abonar a la vctima durante el perodo de
inactividad derivado del accidente (Cm. Nac. Civ., Sala C, L.L., 121-429], o lo
que le abon en virtud de la Ley de Accidentes del Trabajo (Cm. Nac. Civ., SaJa
F, L.L., 131-1097, 17.674-S).
2. LEGTIMACIN PASIVA
245
(nm. 499), involucra a todos en el proceso, con el alcance de que todos sean
condenados a la reparacin.
Se ha creado asi una nueva presuncin judicial de causalidad a nivel de
autora que, en los hechos, se agrega a las enunciadas en el nmero 515.
3, RELACIONES ENTRE LAS ACCIONES CIVIL Y CRIMINAL
562. Distintos sistemas. Existen varios criterios respecto de la relacin'
entre la accin civil indemnizatoria y la accin criminal:
(1) Independencia. lEs el sistema adoptado, en la letra, por el artculo 1096
del Cdigo Civil, segn el cual la indemnizacin "slo puede ser demandada por
accin civil independiente de la accin criminal" (nm. 577 bis).
(2) Unidad, Supone que la indemnizacin, en caso de delito penal, slo puede
ser reclamada ante el juez en lo criminal. La unidad puede ser forzosa (como en
el art, 63 del Proyecto de PECO), O voluntaria (como en el ar. 29, Cd, Pen.).
(3) Interdependencia, Este sistema que es el vigente en el Derecho argentino admite la interrelacin de las acciones civil y criminal.
(562) BUSTAMANTE ALSINA, J,, VOZ "Accin civil y criminal", en ALTERINI, A. A. - LPEZ
246
247
a) Incidencia
de la accin civil
de la accin
criminal
248
IX
- EJECUCIN DL DEUDOR
572. Absolucin. En este caso rigen el artculo 1103 del Cdigo Civil
y el plenario de la Cmara Nacional en lo Civil del 2-IV-46, ("Amoruso
c/ Casella", J.A., 1946-1-803), segn el cual "la sentencia absolutoria
recada en el juicio criminal sno hace cosa juzgada en el juicio civil [...)
respecto a la culpa del autor del hecho en cuanto a su responsabilidad
por los daos y perjuicios ocasionados".
Cuando promedia absolucin, por consiguiente, la sentencia criminal: (1) hace cosa juzgada en cuanto a la inexistencia del hecho (art.
1103, Cd. Civ.), pero (2) no la hace en cuanto ala inexistencia de culpa.
De tal manera, el juez en lo civil estara impedido de tener por cierto un
hecho que el juez en lo penal, al absolver, consider inexistente; pero
la absolucin recada por inexistencia de culpa (penal) no lo ata, y puede
decidir que, no obstante, ha habido culpa (civil) del demandado.
Por cierto que cuando la culpa es irrelevante para asignar el deber de reparar
(responsabilidad objetiva), nada obsta a que el juez en lo civil fije el monto
indemniza torio con prescindencia de esa absolucin.
573. Sobreseimiento. Para el caso del sobreseimiento que actualmente slo puede ser definitivo, nmero 566 el plenario mencionado
249
c) Supuestos especiales
575. Demencia, La demencia es causa de inimputabilidad penal (art. 34,
inc. 1-, Cd. Pen.). Sin embargo, la sentencia civil de interdiccin, y la de
rehabilitacin del interdicto, no hacen cosa juzgada "en juicio criminal, para
excluir una imputacin de delitos o dar Jugar a condenaciones" (art. 151, Cd.
Civ.). Recprocamente, "tampoco constituye cosa juzgada en el juicio civil, para
los efectos de que se trata en los artculos precedentes, cuaquiera sentencia en
un juicio criminal que no hubiese hecho lugar a !a acusacin por motivo de la
demencia del acusado, o que lo hubiese condenado como si no fuese demente
el procesado" (art. 152, Cd. Civ.).
La razn determinante de estas disposiciones es la siguiente: para que haya
demencia a los efectos civiles es menester el "estado habitual" (art. 14L, Cd.
Civ.), mientras que a los efectos de la inmputabilidad penal basta que el reo no
haya podido, en el momento del acto, comprender su criminalidad o dirigir sus
acciones (art. 34, inc. 1-, Cd. Pen.); por otra parte, un demente declarado tal
por sentencia civil puede cometer el hecho criminal en un intervalo lcido y ser,
as, punible: y, a a inversa, un sujeto que no es demente a los fines civiles,
puede llevarlo a cabo en un rapto de locura, con lo cual es exculpado.
576. Indignidad, Conforme al artculo 3291 del Cdigo Civil el autor del
delito de homicidio, o de su tentativa, y el cmplice son en ciertos casosindignos para suceder. Qu ocurre si, con ulteroridad a la condena criminal
de la que deriva la causal de indignidad, esa condena es revista? Por aplicacin
del artculo 1106 del Cdigo Civil tal modificacin de la condena es irrelevante
en sede civil; es decir, el que fue declarado indigno no recupera su aptitud para
heredar. BIBILONI, en su Anteproyecto, previo, en cambio, que en tal situacin
deben cesar los efectos de la cosa juzgada civil respecto de la indignidad.
577. Calificacin de la quiebra. El juez en lo comercial califica la quiebra
del fallido como fraudulenta, culpable o causal (art. 235 y sigs., ley 19.551).
Ahora bien, "la condena penal dictada modifica la calificacin comercial cuando
250
IX
jsta es ms benigna que la determinada por el juez en lo penal" (art. 243, ley
cit.}, lo cual significa una excepcin al principio sentado por el artculo 1106 del
Cdigo Civil (nm. 570), en cuanto la ulterior calificacin del juez en lo criminal
incide sobre el pronunciamiento anterior del juez en lo comercial.
577 bis. Ley de Propiedad Intelectual El sistema de independencia de las
acciones (nm. 562) tiene alguna manifestacin: conforme al artculo 77 de la
ley 11.723 "tanto el juicio civil como el crimina) son independientes y sus
resoluciones definitivas no se afectan".
C) REPARACIN DEL DAO
1.INDEMNIZACIN
a) Nociones~previas
578. Concepto. La indemnizacin consiste en la reparacin del
dao; el prefijo in denota lo contrario con relacin al dao {da.mnu.mdamn).
y
A ella segn se ha visto en el nmero 344 tiene derecho el
acreedor de una obligacin contractual como efecto anormal que lo
satisface por equivalente. En la rbita extracontractual es el contenido
de la obligacin a c^rgo del responsable, nacida del hecho ilcito
generador de un dao.
579. Sistemas. Ensea ORGAZ que en Derecho comparado pueden ser
alineados tres sistemas fundamentales en torno de la extensin del deber de
reparar, segn ponderen o no, como circunstancia determinante, la subjetividad
del responsable. De ellos, dos son puros (1) y (2), y el tercero, mixto (3).
(1J Sistema objetivo. Representado por el Cdigo Civil alemn, a travs de las
reglas fluyentes de sus 249 y siguientes y 823 y siguientes. En la rbita
contractual el obligado debe "reponer el estado que existira si la circunstancia
que obliga a la indemnizacin no se hubiera producido" ( 249). y en la
extracontractual debe indemnizar a la vctima "el dao causado" ( 823).
El carcter objetivo de este sistema est determinado porque el grado de
subjetividad del agente dolo o culpa no influye para calibrar la medida de
los daos resarcibles: cuestin bien distinta, por cierto, de la que con adjetivo
homnimo ha sido analizado en el nmero 466.
(2) Sistema subjetivo. Enrola ntidamente en este sector el Cdigo suizo de
las Obligaciones, pues la medida de la culpabilidad determina la extensin del
, resarcimiento, en lo contractual y en lo extracontractual (arts. 43 y 99).
{578j BRASSELLO, B., / tmiti della responsabiltper danr, Milano, 1959. FULLER, L. L. PERDUE, W. R.. Indemnizacin de (os daos contractuales y proteccin de la confianza, trad.
J, Pnig Brutau, Barcelona, 1957. POGUANI, M,, Responsabit e risarcmento da llecto
civile. Milano, 1964. ROUJOU DE BOUBE, M, E., Essa sur la notion de rparaton, Pars,
1974. LPEZ CABANA, R. M., "Limitaciones a la integra reparacin del dao', en ALTERJNI, A.
A. - LPEZ CABANA, R. M, (dir.), La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro H.
Goldenberg, Buenos Aires, 1995.
25 1
{3) Sistema mixto. Encabezado por el Cdigo Civil francs que vaci en
molde normativo el criterio de POTHIER, traza una lnea demarcatoria ntida
entre la responsabilidad dolosa o culposa en el incumplimiento contractual
{arts. 1150 y 1151 de ese Cdigo: conc. arts. 1228 del Cd. italiano de 1865 y
1225 del Cd. de 1942: art. 1107 del Cd. espaol; art. 1321 del Cd. peruano
de 1984; etc.). La diferencia de rgimen, en cambio, generalmente no subsiste
en la responsabilidad extra con trac tu al.
El Derecho argentino se subsume en este sector, sobre todo porque atribuye
extensin distinta al deber de reparar en los incumplimientos contractuales
dolosos y en los culposos, si bien en la rbita extracontractual mantiene
algn matiz relevante que agrava la responsabilidad del autor del delito (nm.
620 y sigs.).
580. Fundamentos. El fundamento de la indemnizacin es el genrico del
ordenamiento jurdico:.la nocin de justicia.
En el pensamiento de ULPIANO con frmula que conserva plena vigencia
es justo dar a cada uno lo suyo. Y uno de los contenidos del Derecho, en el
pensamiento romano, era neminem laedere (no daar a los dems). Pues bien:
cuando el acreedor recibe la indemnizacin, recibe io suyo, porque ha sufrido
un menoscabo (dao, nm. 485) que es restablecido medante dicha indemnizacin. Este dao, obviamente, puede derivar de] incumplimiento de una
obligacin contractual (responsabilidad contractual), o de la infraccin al deber
general de no daar (responsabilidad extracontractual). Ver al respecto nmero
361 y siguientes.
581. Finalidad. La finalidad de la indemnizacin es resarcitoria, o sea, de
equilibrio entre el dao patrimonial causado y la prestacin que se impone al
responsable (conf. Cm. Nac. Civ., Sala A, L.L., 136-982).
Debe tenerse especialmente en cuenta que esta prestacin se impone en
consideracin a la cuanta del dao, que constituye su tope. Aun en los
supuestos de agravacin del monto indemnizatorio en razn del dolo (nms.
620, 631 y 646), ese plus no es debido de manera independiente de la medida
exacta del perjuicio, sino como reparacin del dao inferido.
Su finalidad concreta es, en consecuencia, la satisfaccin de la vctima, por
el victimario, a travs de una prestacin patrimonial que se impone a este ltimo
a favor de aqulla. En principio, la indemnizacin no encierra la idea de
punicin, represin o retribucin, propia de la sancin penal (nm. 350), Para
el dao moral, ver nmero 662. Para los daos punitivos, ver nmero 591 bis.
582. Caracteres. La indemnizacin;
(1) Es patrimonial, recayendo en una obligacin de dar dinero (pecuniaria) o en una obligacin de dar otra cosa, o de hacer (reparacin en
especie).
(2) Es subsidiaria, en el sentido de que el acreedor de una obligacin
contractual puede pretender, en primer trmino, ser satisfecho en especie
(nm. 344). En la esfera extracontractual, en cambio, la obligacin de
indemnizar nace directamente del hecho ilcito (nm. 365 tem 2).
(3) Es resarcitoria, y no punitoria (nm. anterior).
252
253
(1) Que el dao y el beneficio provengan del mismo hecho (conf. art.
1725, Cd. Civ., en cuanto a la responsabilidad del socio; Cm. I a Civ.
y Com. Baha Blanca, L.L., 137-610; Cm. Civ, y Com. Santa Fe, LL
Rep. XXV1I-516, sum. 474).
(2) Que ese hecho haya sido la causa no la mera ocasin de
ambos (as, p. ej., no procede el descuento de lo percibido por los deudos
en concepto de seguro de vida, mxime que en tal caso el asegurador
no tiene subrogacin; art. 80, ley 17.418).
(3) Que la compensacin no est excluida por otros principios, como,
verbigracia, en el caso del artculo 2440 del Cdigo CfviTr'e'que se priva
al autor del delito de hurto del derecho a ser indemnizado por las
mejoras hechas por l en la cosa hurtada.
Pero como esta nocin deriva del concepto mismo de dao (Cm. Nac.
Fed., L.L., 128-428), los jueces pueden proceder a la compensacin de
beneficios aunque no medie solicitud expresa de la parte (Cm. Civ. y
Com. Santa Fe, cit.).
586. Casos. De acuerdo con la jurisprudencia, la compensacin del dao
con el Eucro cesante procede, entre otras, en las siguientes situaciones: (1) si la
vctima cobr igualmente sus salarios durante el perodo de incapacidad derivado del accidente, no tiene derecho a redamrselos al autor (Cm. Nac. Civ,,
Sala A, L.L.. 138-408), aunque ulteriormente el empleador puede demandar al
autor por su importe; (2) si el comprador de un inmueble tuvo su posesin, el
vendedor moroso no le debe indemnizacin, mxime si el precio de compra, en
moneda depreciada, no fue reajustado voluntariamente (Cm. Nac. Civ., Sala
D, L.L., 134-932): etctera.
Tal compensacin ha sido juzgada improcedente en casos como stos: (1)
cuando la vctima ha percibido jubilacin por invalidez, porque la indemnizacin
obedece a otra causa distinta de la generadora del derecho a la jubilacin (Cm.
Nac. Civ., SalaC, L.L., 132-197), solucin extensiva al supuesto en que la viuda
haya recibido una pensin [Cm. Nac. Civ.. Sala B, L.L., 136-641; (2) cuando el
automvil daado en un accidente, luego de su reparacin, obtiene un valor
mayor que el que tena antes del hecho (Cm. Nac. Civ., Sala C, L.L., 114-371};
(3) si se debe reponer una boya nueva en sustitucin de otra perdida, ei monto
indemnizatorio es el valor de la boya nueva, pues debe ser reintegrado lo gastado
para tal reposicin (Cm. Nac. Fed., L.L.. 120-445); etctera.
c) Conversin del derecho a la prestacin en derecho
a la indemnizacin
587. Causas que la determinan. El acreedor tiene derecho a obtener
la prestacin, o sea, el cumplimiento espontneo por parte del deudor,
tcnicamente denominado pago. Tiene tambin derecho a ser satisfecho
obteniendo su finalidad, mediante la ejecucin forzada o la ejecucin
por otro (nm. 169ysigs.).
[587| BEATI, R. C , VOZ "Conversin de] derecho a !a prestacin en derecho a ia
indemnizacin", en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M. (dir.), Enciclopedia de la respon-
254
IX
255
"si la otra (parte) no lo cumpliere" (art. 1203, Cd. Civ.). Puede ser
expreso, cuando se lo conviene en el contrato (art. c i t ) , o tcito, como
Facultad "implcita" (art. 1204, Cd. Civ.; art. 216, Cd. Com.).
En el sistema del Cdigo Civil, antes de la reforma del artculo 1204 por la
ley 17.711, el pacto comisorio slo poda ser expreso: "si no hubiere pacto
expreso que autorice a una de las partes a disolver el contrato si la otra no lo
cumpliere dispona aquel precepto, el contrato no podr disolverse, y slo
podr pedirse su cumplimiento". De tal manera el acreedor quedaba, a falta de
previsin expresa, en una situacin desventajosa: no poda pedir a la contraparte que cumpliera lo que ella deba en tanto que l mismo no hubiera cumplido
u ofrecido cumplir (art. 1201, Cd. Civ.), y no poda desligarse del contrato (art.
1204, texto antiguo); el vendedor V, por ejemplo, no poda desligarse del contrato
ante el incumplimiento por parte del comprador C de su deuda de pagar el precio
y, en consecuencia, slo le caba demandarlo para que pagase ese precio,
principiando V por entregar la cosa vendida, u ofreciendo entregarla. Todo ello
frente a un co-contratante moroso, no merecedor de consideracin alguna, con
el inconveniente de tener que reservar la cosa debida por si acaso el comprador
quisiera cumplir con el pago de su precio!
El Cdigo de Comercio, en cambio, admita la clusula resolutoria tcita, y
la modificacin del Cdigo Civil adeca ambos sistemas a un rgimen comn.
En la actualidad esa clusula se entiende implcita en los contratos
con prestaciones correlativas (nm. 112) y para resolverlos, el acreedor
debe "requerir al incumplidor el cumplimiento de s u obligacin en u n
plazo no inferior a quince das, salvo que los usos o u n pacto expreso
establecieran uno menor" (arts. 1204, Cd. Civ., y 216, Cd. Com.).
"La parte que haya cumplido podr optar por exigir a la incumplidora
la ejecucin de s u s obligaciones con daos y perjuicios" (arts. cits.), de
manera que se trata de una facultad conferida a favor del contratante
inocente; ste puede elegir entre la ejecucin especfica (art. 505, inc.
1-, Cd. Civ.), o la resolucin del contrato.
Cabe agregar que cuando el pacto comisorio es expreso, "la resolucin se
producir de pleno derecho y surtir efectos desde que la parte interesada
comunique a la incumplidora. en forma fehaciente, su voluntad de resolver"
(arts. cits.). Como veremos en el nmero 963, el pacto comisorio esta subordinado a un hecho condicionante (el incumplimiento de la otra parte) pero, a
diferencia de la condicin, no opera sino cuando la parte inocente opta por
resolver el contrato: ella puede, como se ha visto, optar por tal resolucin, o por
la ejecucin forzada especfica.
588 bis. Proyectos de reformas al Cdigo Civil. El Proyecto de Cdigo nico
de 1987 elimin el plazo de gracia del artculo 1204 del Cdigo Civil. Con
respecto a las responsabilidades, previo que quedaran firmes las prestaciones
parciales "en cuanto sean tiles y equivalentes"; y que sera aplicable al caso la
clusula penal que hubiera sido pactada (art. 1203). Adems, y de acuerdo con
las exigencias del trfico moderno, que no se compadecen con trmites engorrosos para desligarse de un contratante incumplidor: (1) consider a la reso[588 bsl BRJZZIO, C . 'Anticipatonf breach", en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M.
^ y
257
258
259
No obstante, en el rgimen vigente procede, en ciertos casos, un resarcimiento mayor que el dao efectivamente producido: (1) cuando ha sido pactada una
clusula penal (nm. 693), (2) cuando son impuestas astreintes por un monto
excedente al de los daos causados por la reticencia del deudor (nm. 338), (3)
en el caso de las sanciones por inconducta procesal maliciosa (nm. 635). Pero
ese plus no responde a los criterios de la teora de los daos punitivos.
La responsabilidad del deudor doloso es agravada (nms. 359 tem 8, 620,
631, 646), pero no es extendida ms all del dao resultante del hecho [nm.
590): frente al dolo, el Derecho se limita a ampliar la esfera de la causalidad
jurdicamente relevante, y a considerar como daos jurdicos resarcibles (nm,
484) a algunos que no lo son cuando el deudor acta sin dolo.
2. REQUISITOS DEL DAO RESARCIBLE
592. Concepto. El dao, como fenmeno fctico, es1 distinto del
dao jurdico.
Slo cuando se cumplen ciertos requisitos, "o caractersticas indispensables que deben concurrir en un cierto menoscabo o detrimento
para que el perjuicio sea contemplado a los fines de su indemnizacin"
(LLAMBIAS), el dao es jurdico y, por lo tanto, reparable.
Veremos ahora, concretamente, cules son los requisitos para que un dao
deba ser reparado, analizando al dao en s mismo, sin inmiscuir indebidamente
otras cuestiones que ataen al deudor de la reparacin el incumplimiento, el
factor de atribucin, la relacin causal, a las cuales han sido reservados
tratamientos especiales en el captulo VIH.
a) Dao cierto
593. Concepto. El dao, por lo pronto, debe ser cierto en cuanto a
su existencia misma, esto es, ,debe resultar objetivamente probable.
El dao cierto se opone conceptualmente al dao incierto, que es el
eventual, hipottico o conjetural, el que puede "tanto producirse como
no producirse" (COLOMBO); va de suyo que si se indemnizara el dao
incierto y, en definitiva, el perjuicio no se consumase, habra un
enriquecimiento sin causa de quien recibiera la indemnizacin.
La prdida de una posibilidad o chance es un dao cierto (nm. 595).
Pero no lo es, por lo contrario, el mero peligro o la mera amenaza de dao,
594. Dao actual y futuro. Pero la resarcibilidad del dao cierto no
exige que sea actual, sino que puede tambin ser futuro (ver sobre
estas categoras nm. 486).
Vale decir: son resarcibles del dao cierto actual, y el dao cterto/uturo.
595. Resarcibilidad de la prdida de una chance. La prdida de una
probabilidad o chance, como dao cierto, es tambin resarcible: se
repara por lar probabilidad de xito frustrada.
(595) BUSTAMANTE ALSINA, J., "La prdida de una chance es una consecuencia mediata,
previsible y por lo tanto solamente resarcible en caso de incumplimiento malicioso", en
260
:x
'
261
2g2
f) Relacin causal
relevante
aj Sistemas
602. Sistemas romano y germnico. El s i s t e m a de reparacin propio
del Derecho Romano es el de la indemnizacin pecuniaria; el del
Derecho germnico, el de la reparacin en especie. En el primero s e
r e p a r a e n elpatrimon> (la vctima recibe u n a s u m a equivalente al dao),
y en el segundo se repara e n la cosa daada (la vctima obtiene del
responsable q u e la reponga al estado anterior al incumplimiento). De
all q u e en aquel s i s t e m a la indemnizacin consista e n u n a obligacin
de dar dinero, y en este ltimo, e n u n a obligacin d e d a r o d e hacer.
603. Solucin originaria del Cdigo Civil. Antes de la reforma de 1968 el
Cdigo Civil prevea, en el artculo 1083. la reparacin en dinero. Asi lo
interpretaban la generalidad de la doctrina y la jurisprudencia; cabe sealar,
sin embargo, la opinin contraria de ACUA ANZORENA, y algn fallo (Cm. Nac.
Civ., Sala E, L.L., 120-514) que entendi que el impedimento de reclamar la
reparacin en especie, fluyente del artculo 1083 del Cdigo Civil, slo se refera
"a los delitos", no a los cuasidelitos.
Es decir, del antiguo rgimen del Cdigo Civil podan ser extradas estas
reglas:
(1) La reparacin era pecuniaria:
(2) No obstante, corresponda la restitucin del objeto que hubiera constituido materia de la infraccin (arts. 29, inc. 2 a , Cd. Pen.; 1091 y 1093, Cd. Civ.);
(3) Adems caba el desmantelamiento de los efectos del acto ilcito (caso de
la insercin en un peridico de la sentencia o satisfaccin en el supuesto de
"" calumnia o injuria, art. 114, Cd. Pen.; o de la destruccin de la obra nueva
efectuada sin derecho, art. 2500, Cd. Civ.),
b) Laley
17.711
604. Antecedentes. El Proyecto de 1936 modificando el criterio de BIBILON! y el Anteproyecto de 1954 previeron el sistema de la reparacin en especie.
263
El III Congreso Nacional de Derecho Civil (Crdoba, 1961) recomend tambin que ese principio fuera incorporado a nuestra legislacin. As lo hizo la ley
17.711, al modificar el artculo 1083 del Cdigo Civil.
605. Principio. El artculo 1083 del Cdigo Civil sienta ahora esta
regla en materia de responsabilidad extracontractual: "El resarcimiento
de [los] daos consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior",
de manera que consagra el sistema de la reparacin en especie.
Cabe agregar que, en rbita contractual, el acreedor tambin tiene derecho
a obtener la satisfaccin especfica, esto es, el bien debido como prestacin por
el deudor, ya sea por ejecucin forzada o por ejecucin mediante la actividad de
un tercero (nm. 344), a menos que su derecho a la prestacin se convierta en
un derecho a obtener la indemnizacin (nms. 345 y 587).
606. Excepciones. No obstante la regla sentada por el artculo 1083
del Cdigo Civil el principio de reparacin en especie, en la esfera
contractual, tiene las siguientes excepciones:
(1} Si lo debido no es una cosa en el sentido del artculo 2311 del
Cdigo Civil, segn lo que expresamente dispone el artculo 1083 de ese
mismo Cdigo;
{2) Si la reposicin al estado anterior es imposible (total o parcialmente) (art. cit.);
(3) Si la pretensin de reparacin en especie es abusiva (art. 1071,
Cd. Civ.); por ejemplo, si se reclama que se entregue u n huaco
destruido por el responsable, para lo cual seria menester un viaje al
Altiplano porque no existen en plaza;
(4) Si es de aplicacin la facultad judicial de atenuar la indemnizacin por razones de equidad (art. 1069, Cd. Civ.; nm. 736), que no
tiene por qu ser coartada por una pretensin de ser reparado en
especie.
Por cierto que\tal modo de reparacin es optativo para el acreedor:
el artculo 1083 irijine del Cdigo Civil prev que "tambin podr el
damnificado optar por la indemnizacin en dinero". En los hechos, es
lo que ocurre comnmente (nm. sig.).
606 bis. Alcances. La reposicin, en primer lugar, no excluye- el dao
moratorio; porque un caso es reponer, y otro indemnizar por el estado de mora.
Si se repone el automvil un mes despus de su destruccin, el dao compensatorio ser enjugado al volverse al status quo ante, y el dao moratorio
subsistir mientras perdure el estado de mora y hasta que sea definitivamente
soportado por el deudor de la indemnizacin.
Y, en segundo lugar, una observacin diriamos estadstica: generalmente
los acreedores optan por dinero, porque as la reparacin es ms fluida, ms
fcil, y se evita la renovacin de incidentes; como si se entrega un vehculo a
quien lo daa, para que lo haga arreglar, y luego surgen problemas respecto de
la idoneidad de la mano de obra, o desconfianza acerca de la calidad de los
repuestos que han sido empleados. Todo esto se resuelve mediante el comn
denominador de los valores, que es la moneda: el damnificado hace el arreglo
por su cuenta y lo paga, y luego repite lo pagado del deudor de la indemnizacin.
264
a) Prueba de la existencia
609. Regla general. La prueba de la existencia del dao incumbe
al damnificado, pues la indemnizacin carece de sentido si aqul no es
demostrado.
610. Presunciones de dao. No obstante, en ciertas circunstancias el dao
es presumido.
Se trata de los casos de daos que son consecuencia inmediata del hecho
generador, de la clusula penal, de la sea, de la deuda por intereses en las
obligaciones de dar dinero. En todos esos supuestos vistos en el nm. 515
se presume tambin la relacin de causalidad a nivel de adecuacin.
b) Prueba de la cuanta
611. Facultad judicial. Una vez que ha sido acreditado que existe el
dao, "la sentencia fijar el importe del crdito o de los perjuicios reclamados, siempre que su existencia est egalmente comprobada, aunque
no resultare justificado su monto" (art. 165, 3 S parte, Cd. Proc).
Es decir: si la vctima de un accidente de trnsito prueba, por ejemplo, que
su automvil sufri la abolladura de un guardabarros, pero no acredita cul es
el importe necesario para repararla, habindose demostrado la existencia del
dao (la abolladura), el juez fija el monto de la indemnizacin (la cantidad
necesaria para su arreglo).
265
a) Valorizacin y evaluacin
613. Concepto. Valorizar significa ideterminar el valor de un bien.Pero la asignacin de un valor exige el empleo de algn instrumento de
medicin que permita establecer su magnitud. La moneda es una
medida comn de los valores y, consiguientemente, sirve para determinar el valor, para evaluar.
En consecuencia, evaluar tiene el significado de cuantificar monetariamente, esto es, de medir un valor, expresndolo en cierta, moneda.
Pero, cuando un valor es medido en moneda, es menester realizar dos
precisiones elementales: 1) de qu moneda se trata (peso, dlar, etc.);
y 2) a qu momento se realiza esa medicin, porque todas las monedas
sufren en alguna medida el proceso de prdida de poder adquisitivo
o depreciacin.
b) Modos de evaluar el dao
613 bis. La evaluacin del dao puede ser:
(1) Convencional, amparada en los trminos del artculo 1197 del
Cdigo Civil, y habiendo transaccin por la latitud del artculo 849.
Inclusive es posible transar sobre la accin civil de indemnizacin del dao
causado por un delito, aunque sea nula la que verse sobre "la accin para acusar
y pedir el castigo de los delitos, sea por la parte ofendida, sea por el ministerio
pblico" (art. 842; conc. arts. 1097 infwe y 1100, Cd. Civ.).
La evaluacin tambin puede ser convenida de antemano, mediante el pacto
de una clusula penal (arts. 655 y 656, Cd. Civ.).
(2) Legal, cuando la norma tarifa el monto indemnizatorio. Tal se da
267
268
IX
a) Delitos
620, Daos comprendidos, Nos ocuparemos ahora de cules daos
son abarcados en el deber de resarcir a cargo del responsable, principiando por los delitos, caso en el que se da el supuesto de mayor
extensin. El tema concierne a la relacin de causalidad, analizada en
el nmero 496 y siguientes.
El autor del delito civil responde:
(1) de las consecuencias inmediatas (art. 903, Cd. Civ.; nm. 492);
(2) de las consecuencias mediatas, previstas o previsibles (art, 904,
Cd. Civ.; nm. cit.); y
(3) de las consecuencias casuales, pero solamente si "debieron
resultar segn las miras que tuvo al ejecutar el hecho" (art. 905, Cd.
Civ.; nm. cit.).
Estas ltimas consecuencias son casuales porque la cadena causal se enlaza
en una relacin de segundo grado, y desemboca imprevisiblemente (consecuencias mediatas imprevisibles, o casuales); pero se imputa el dao "tenido en
miras", es decir, el subjetivamente querido por el autor, aunque el desarrollo de
los acontecimientos haya sido inslito. Por ejemplo, si para matar a X le dispara
con una bala de fogueo, yX muere del susto: el resultado adviene casual porque,
normalmente, el miedo no mata.
No responde de las consecuencias remotas (art. 906, Cd. Civ,).
621. La ley 17.711. Luego de la reforma de 1968 el delincuente no responde
de las consecuencias casuales como no sea en el caso del artculo 905 del
269
Cdigo Civil, que se acaba de ver, en virtud de a modificacin del artculo 906
del Cdigo Civil que, ahora, se refiere a otra categora: las consecuencias
remotas. En el sistema originario del Cdigo Civil, el autor de un delito (civii)
responda de las consecuencias casuales causadas por el delito, segn lo
dispuesto por el articulo 1077: cargaba con los daos que "por" el delito no
por otra causa, se le provocaban a la vctima. Y en los delitos preterintencionales del Derecho Penal p. ej. aborto seguido de muerte, lesiones seguidas de
muerte, el versan in re iicita generaba tambin responsabilidad por el
resultado fina!, aunque ste no hubiera sido decisivo para el obrar: cuando se
quera el aborto, y suceda Ja muerte como consecuencia del aborto, se achacaba
responsabilidad civil por ese saldo final. Sin embargo, la supresin del viejo
artculo 906 de Cdigo Civi] no ha borrado otros engranajes del sistema: por
ejemplo, en el delito de hurto, el artculo 1091 sigue imputando las consecuencias casuales, los artculos 2435 y 2436 establecen lo mismo para el poseedor
de mala fe y, ms an, en la nota al artculo 2439 VLEZ SARSFIELD dice con
DEMANTE que el poseedor de mala fe responde ex delicio, es decir porque se trata
de un delito; y hoy sucede que el poseedor de mala fe que carga con fas
consecuencias casuales responde ms all que el delincuente civil, pues ste,
por la supresin del artculo 906, ya no soporta las consecuencias mediatas
imprevisibles.
622,Viene a ocurrir exactamente igual que, hace muchos siglos, con Lucio
VERACIO, malvado ciudadano romano muy adinerado que segn lo recuerda
LABEN y, a su ve2, AULO GELIO en las Noches ticas recorra las calles de Roma
con un esclavo que llevaba una bolsa de ases, y se permita abofetear a los
ciudadanos libres; inmediata mente e] esclavo daba a cada uno de los abofeteados veinticinco
ases, y aqul quedaba as libre de toda responsabilidad, porque
la ley 8a de las XII Tablas tarifaba la indemnizacin por injurias en esa suma.
De alguna manera hemos vuelto, muchos siglos despus, al tarifamiento con
un tope fijo de la responsabilidad del delincuente que, por lo tanto, podra
cometer cuanto delito civil quisiera, sabiendo que slo responder de las
consecuencias inmediatas y de las mediatas previstas o previsibles, sin la
justificada agravacin de su responsabilidad que, hasta las consecuencias
casuales causadas por el delito, consagraba el artculo 906 del Cdigo Civil.
Precisamente por ello, las Jornadas de Responsabilidad por Daos en
homenaje al profesor doctor Jorge Bustamante Alsina (Buenos Aires, 1989),
aconsejaron restablecer la solucin originaria del artculo 906 del Cdigo Civil.
b) Cuasidelitos
623. Daos comprendidos. En este caso la responsabilidad es
menor, pues se excluyen las consecuencias casuales. Asi, pues, el autor
de un cuasidelito responde:
(1) de las consecuencias inmediatas (art. 903, Cd. Civ.); y
(2) de las consecuencias mediatas (art. 904, Cd. Civ.).
No responde: de las consecuencias casuales (art. 905, Cd. Civ.) ni
de las consecuencias remotas (art. 906, Cd. Civ.),
624. Caso en que la responsabilidad es objetiva, La incorporacin
de la teora de la responsabilidad objetiva en el sistema argentino
270
IX
271
culposo
272
doloso
273
contrato estn regidos por los artculos 520 y 521 del Cdigo Civil, o
por el artculo 622 del Cdigo Civil si la obligacin es de dar dinero,
salvo los extremos excepcionales en que, por va de opcin aquiliana
a n t e el incumplimiento contractual, el articulo 1107 del Cdigo Civil
habilita el trnsito de aquella zona de responsabilidad a la propia de
los hechos ilcitos (num. 366).
633 bis. Proyectos de reformas al Cdigo Civil, La unificacin de los
regmenes de responsabilidad contractual y extraeontractual (nm. 370 bis)
resulta del Proyecto de Cdigo nico de 1987, que previo un nuevo texto para
el artculo 906 del Cdigo Civil: "La extensin de la responsabilidad derivada de
incumplimiento obligacional o de hechos ilcitos [...] abarca los daos que estn
en relacin de causalidad adecuada, y no comprende las consecuencias remotas".
El mismo criterio fue adoptado por de los proyectos de reformas de 1993:
artculo 906 del Proyecto de la Cmara de Diputados, y artculo 1557 del
Proyecto del Poder Ejecutivo.
8.-^ EXTENSIN DEL RESARCIMIENTO EN LAS OBLIGACIONES QUE TIENEN
POR OBJETO EL DINERO
'
Abuso y des indevocin, Santa Fe, 1982. ORDOQUI CASTILLA, G. (dir.). Actualizacin de las
obligaciones. D. L. 14.500, Montevideo, 1991. RISOA, M. A., La depreciacin monetaria y
274
IX
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Desagio. Anlisis Jurdico de la Reforma Econmica y Monetaria, Buenos Aires, 1985:
Ofoigacones de dinero y depreciacin monetaria 2^ ed.. La Plata, 1978. URiae RESTREPO,
L. F., Las obligaciones pecuniarias frente a la inflacin, Bogot, 1984. WILLIAMS, J. N., "De
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R. M,. "La indexacin de las deudas dinerarias. Estado actual y prospectiva", en J.A.,
1976-III-788.
275
276
Conforme surge del Mensaje que la acompa, esa ley pretendi superar
la "cantidad anrquica de mecanismos de ajuste, actualizacin o indexacin de las obligaciones dinerarias", y prometi "una moneda nacional que sea a su vez unidad de cuenta, reserva de valor y comn
denominador de las transacciones", mediante "una vuelta a las fuentes,
a la sensatez jurdica y econmica".
Consiguientemente, hoy reviven los criterios clsicos, que desarrollamos en
la primera edicin del Curso de Obligaciones. Pero la subsistencia de ellos
depende del mantenimiento de la estabilidad, para lo cual pesan sobre el
gobierno importantes exigencias:
a) En lo econmico, debe actuar con prudencia monetaria y aplicar los
mayores esfuerzos para obtener el equilibrio fiscal; y
b) En rea del Derecho, debe respetar las primordiales exigencias de ta
seguridad jurdica. Esta es una prioridad ineludible de la economa de mercado,
puesto que para determinar la composicin de costos es menester tener certidumbre y certeza en cuanto al Derecho vigente. De otro modo, ese prerrequisito
de previsibflidad fracasa, y queda perturbado el desenvolvimiento de los negocios al resultar imposible prever cmo influirn en ellos las normas o las
sentencias de los jueces.
Sobre la proscripcin por la ley 23.928 de las clusulas de ajuste, y sus
alcances, ver nmero 1120.
634 quater. La desindexacin en la ley 24.283,
a) Propsitos de la ley. Desde el 30 de diciembre de 1993 rige la ley
mo", en L.L, 1991-C-92. RINESSI, A. J., "La contratacin bajo la gida de la ley de
convertibilidad", en L.L.. 1994-A-792, RIVERA, J. C . "Ley de convertibilidad del austral.
Efectos sobre el rgimen de la moneda", en La Revista del Foro de Cuyo, 1-7, Mendoza,
1991. ROUILLN. A. N. - CACHANOSKY, J. C. - WOLKOWICZ, P., intereses, tasa activa y pasiva
post ley de convertibilidad, Rosario, 1993. TRIGO REPRESAS, F. A., "'Congelamiento' y
'desindexacin' de deudas en la ley de convertibilidad del austral", en L.L., 1991-C-1069.
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[634
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La
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econmica, valor de los bienes y la ley 24.283", en E.D., 157-513. COLUMBRES GARMENDIA,
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1994-C-874. REVLRIEGO, J. M., "Apostillas laboraies a la ley 23.928 y su decreto reglamentario W 529/91", en Zeus, 24-V-91, pg. 2. ROUGES, J. M. V., "Desindexacin de deudas
277
24.483, tambin denominada ley Martnez Raymonda en reconocimiento a la autora del proyecto que le dio origen en la Cmara de Diputados,
Su nico artculo establece: "Cuando deba actualizarse el valor de
una cosa o bien o cualquier otra prestacin, aplicndose ndices,
estadsticas u otro mecanismo establecidos por acuerdos, normas o
sentencias, la liquidacin judicial o extrajudicial resultante no podr
establecer un valor superior al real y actual de dicha cosa o bien o
prestacin, al momento del pago. La presente norma ser aplicable a
todas las situaciones jurdicas no consolidadas".
Los propsitos de la ley 24.283 son desindexatoros, lo cual tambin
resulta de los fundamentos del proyecto que le dio lugar; coincide por
lo tanto con los de la ley 23.928, referida en el nmero anterior. La Corte
Suprema de Justicia de la Nacin ha venido descalificando las sentencias y las liquidaciones judiciales que, en virtud ,de la actualizacin del
capital histrico, llegan a resultados calificables como absurdos o
injustos frente a la realidad econmica.
En el descarno inflacionario las actualizaciones fueron errticas: por ejemplo, al 1-de abril de 1991 fecha de vigencia de la Ley 23.928 de Convertibilidad
y Desindexacin una deuda de 100 unidades de enero de 1989, actualizada
por el ndice de precios al consumidor, llegaba a 106.713: actualizada por el
ndice de precios mayoristas, a 71.264: actualizada por el valor del dlar, a
70.600. La ley 24.283 se aplica cuando el resultado dineraro de la indexacin
resulta mayor al resultante del "valor, tambin dinerario y actualizado, del
objeto de la prestacin debida" (MOSSET ITURRASPE).
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, al orientar la jurisprudencia indexadora, seal que la actuali'zacin "no hace la deuda ms
onerosa que en su origen", pues "no existe modificacin de la obligacin
sino determinacin del quantum en que ella se traduce". Con esos
mismos trminos, ahora resulta que la ley 24.283 pretende que la
actualizacin no haga a la deuda ms onerosa que en su origen, y por
ello, sin modificar a la obligacin, dispone una nueva determinacin del
quantum en que ella se traduce.
b) mbito de aplicacin. La ley 24.283 es aplicable aunque haya
sentencia o liquidacin firmes (conf. C.S.J.N., 22-XII-92, "Garca Vzquez c/ Sudatlntica Ca. de Seguros", E.D., 152-185), siempre que se
trate de una situacin jurdica no consolidada, esto es: (1) si la relacin
jurdica no ha sido alcanzada por el mecanismo de consolidacin de
deudas del Estado (ley 23.982); y (2) si dicha relacin jurdica no est
(ley 24.283). Su anlisis critico", en L.L., 1994-E-910. SAGES, G. E., "Breve resea sobre
la influencia de la inflacin en la jurisprudencia nacional (Ley 24,283)", en E.D., 157-689.
TEPLLT2CHt, E. A., "Posibilidad de aplicar la ley 24.283 a las cuotas concordatarias
concrsales', en L.L., 1994-C-753, VALIENTE NOAJLLES. C, "La ley 24.283 y las sentencias
pasadas en autoridad de cosa juzgada', en E.D., 157-841. VZQUEZ FERREYRA, R., Desindexacin de deudas. Anfisis de la ley 24.283, Buenos Aires, 1994. ALTERINI, A. A-, Desindexacin de las deudas, Buenos Aires. 1994,
278
consumada por su extincin mediante alguno de los modos satisfactorios del inters del acreedor (p. ej. el pago; nm. 1470).
La ley alcanza a las deudas del Estado (dea 794/94 y res. del
Ministerio de Economa 763/94) y a sus crditos, en especial los
tributarios (MOSSET ITURRASPE, ARAUZ CASTEX-CADENAS MADARAGA, VZQUEZ FERREYRA, NAVARRINE, NAVARRO).
279
c) Inters moratoria
638. Concepto. Los intereses moratorios constituyen la indemnizacin debida por el deudor de dinero. Este es responsable "por los daos
[635J BOFTI BOGGERO, L. M. (dir.), Lmites de la reparacin por el incumplimiento de las
obligaciones de dar dinero, Buenos Aines, 1959. CASIELLO, J. J., "Responsabilidad por
incumplimiento de obligaciones de dar dinero", en KEMELMAJER DE CARLUCCI, A. (dir.) PARELLADA, C. A. (coord.J, Derecho de daos. Segunda parte. Homenaje a Flix Alberto Trigo
Represas, Buenos Aires, 1993, pg. 411. SALAS, A, E., "Deudas dfnerarias, nominalismo
y mora",enR.D.C.O., 59-689, Buenos Aires, 1977; Obligaciones, contratos y otros ensayos,
ed. homenaje, Buenos Aires, 1982, pg. 109.
280
281
Econmico, Ro Cuarto, 1991). Pero nada obsta a que stas,, convencloralmente, prevean el pago de u n a indemnizacin distinta para el caso
de incumplimiento de la obligacin de dar dinero.
Algunos autores han preconizado la posibilidad de que el acreedor
obtenga una indemnizacin diversa de los intereses en todos los casos !
de mora del deudor de dinero. Pero, en nuestro modo de ver, esto es
improcedente cuando slo promedia culpa del deudor (nm. sig.), pues
nicamente es viable en el caso de incumplimiento doloso (nm. 646).
Claro est que nada obsta a que, si el plexo obligatorio es complejo, y el
deudor de dinero est tambin obligado al pago de otra prestacin no dineraria
en funcin del mismo contrato, su responsabilidad en caso de culpa abarque
los intereses correspondientes a aqul, y tambin las consecuencias inmediatas-necesarias respecto de esto ltimo (nm. 630). Por ejemplo, si est obligado
a realizar ciertas gestiones (obligacin de hacer) y a rendir cuentas de lo que
obtenga (obligacin de dar dinero), y culpablemente incumple lo uno y lo otro:
por la deuda de dinero, habr de pagar intereses, pero responder tambin de
las consecuencias inmedia tas-necesarias del incumplimiento de la deuda de
hacer.
e) Incumplimiento
culposo
282
IX
los intereses moratorios a pesar de que, porque es uno de ios que corren
a esconder el dinero "en el colchn", no haya sufrido ningn perjuicio
efectivo por la falta de entrega del capital (BARBERO).
Tanto ms porque el acreedor est facultado para fijar convencionalmente la tasa del inters (nm, 639), o establecer otro tipo de indemnizacin distinta (nm. 643).
645 bis. Quid de la tasa aplicable. La tasa del inters es una
variable sumamente relevante en la responsabilidad del deudor de dar
dinero. La tasa puede ser activa o pasiva: tasa activa es la que cobra
un banco por prestar dinero; y tasa pasiva, la que paga un banco a
quien deposita dinero en l. Va de suyo que la tasa activa es mayor que
la pasiva, porque en ella inciden la depreciacin de la moneda, el costo
operativo del banco, su utilidad, etctera.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ("Y.P.F. c/ Provincia de
Corrientes", L.L., 1992-B-216; "Entidad Binacional Yaciret c/ Provincia de Misiones", L.L., 1992-E-167) consider que la consecuencia
inmediata del incumplimiento del deudor de dinero consistira en el
lucro cesante del acreedor, representado por la tasa pasiva; y que su
consecuencia mediata sera el dao emergente {tasa activa), siendo que
en la responsabilidad contractual el deudor est precisado a soportar tal consecuencia mediata nicamente en hiptesis especiales (doc.
art. 521, Cd. Civ,), y siempre que sea "concretamente alegada y
demostrada" por el acreedor.
No compartimos ese criterio. A nuestro juicio, segn los casos, el dao
emergente y el lucro cesante son componentes del dao patrimonial resarcible
(arts. 519 y 1069, Cd. Cv.), sea como consecuencia inmediata, sea como
consecuencia mediata del incumplimiento. La atribucin de ciertas consecuencias al incumplidor concierne a la teora de la relacin de causalidad en su
sentido de adecuacin, puesto que se trata de la extensin del resarcimiento
(hasta qu grado de conexin de las derivaciones daosas con el incumplimiento
responde el deudor; nm. 498 bis). Las categoras de dao emergente y lucro
cesante ataen a la teora del dao, desde que son elementos integrantes del
perjuicio patrimonial (el acreedor puede haber sufrido prdidas, frustracin de
ganancias, o ambas cosas), que el deudor est precisado a reparar cuando deriva
de su incumplimiento con relacin causal adecuada (doc. art. 906, Cd. Civ.).
Por ello, hay dao emergente y lucro cesante que son consecuencia inmediata
del incumplimiento; y dao emergente y lucro cesante que son su consecuencia
mediata. De lo cual se sigue que es inadecuado predicar que la tasa pasiva, por
constituir lucro cesante, sea consecuencia inmediata del incumplimiento; y la
tasa activa, como dao emergente, su consecuencia mediata. La inmediatez de
las consecuencias es antes que todo lgica (nm. 492) y, por lo tanto, "segn el
[645 bis) CASIELLO. J. J., "Sobre los intereses moratorios judiciales", en L.L., 1994-B94. FALCN, E. M., "Intereses vs. Corte Suprema", en L.L., 1994-D-712. LPEZ ANTN, F.,
Crditos a inters variable. Su rgimen jurdico, Madrid, 1985. LOUSTAUNAU, R., "Apuntes
sobre las tasas de inters que admite la Justicia", en L.L., 1994-E-1363. ALTERINI, A. A.,
"La Corte Suprema y la tasa del inters: de unqufetusa unmobls?", enLL, 1994-C-801.
283
curso natural y ordinario de las cosas" que toma como pauta el artculo 901 del
Cdigo Civil, nada obsta a que el dao emergente (la tasa activa) sea consecuencia inmediata del incumplimiento.
En la causa "Lpez c/ Explotacin Pesquera de la Patagonia S.A." (L.L.,
1992-E-48), la misma Corte Suprema de Justicia de la Nacin asign carcter
de cuestin federal a la determinacin de la cuanta de la tasa, atenindose
tambin a la tasa pasiva. Pero ulteriormente, en la causa "Banco Sudameris c/ '
Belcam S.A." [L.L., 1994-C-30), abandon ese criterio y defiri la cuestin a la
razonable discrecin interpretativa de los jueces de la causa.
En consecuencia, la tasa activa es aplicada por la jurisprudencia
actual a los crditos laborales, y en materia comercial (Cm. Nac. Com.
en pleno, 27-X-94. L.L., 1994-E-412). Las I J o r n a d a s Sudatlnticas de
Derecho Civil y Comercial (Baha Blanca, 19911 y las II Jornadas
Riocuartenses de Derecho Econmico {Ro Cuarto, 1991) tambin propiciaron la aplicabilidad de la tasa activa.
f) Incumplimiento
doloso
646. Agravacin de responsabilidad. La agravacin de la responsabilidad del incumplidor doloso de la deuda de dinero es admitida no
slo por quienes aceptan la indemnizacin complementaria en todos los
casos (nm. 643), sino tambin por aquellos autores (SALVAT, LLAMBAS)
que slo le dan lugar en caso de dolo, no en el de culpa.
647. Razones. Pueden ser sistematizadas as:
(1) Es la lnea de pensamiento universal respecto del deudor doloso,
que generalmente responde con mayor extensin que el culposo.
(2) Si el deudor doloso pudiera incumplir la obligacin de dar dinero
sin otra responsabilidad que el pago de intereses, vendra a resultar
dispensado su dolo pese a la terminante prohibicin del artculo 507
del Cdigo Civil.
(3) Por otro lado, ello implicara una condicin puramente potestativa, expresamente prohibida por el artculo 542 del Cdigo Civil, desde
que pagara si quisiera, y slo si quisiera, pues no pesara sobre l
ninguna amenaza de sancin patrimonial.
(4) Finalmente, est en compromiso la coherencia del sistema: el
artculo 521 del Cdigo Civil agrava la responsabilidad del deudor
doloso en caso de obligaciones que no consisten en dar dinero. Y se
impone llegar a igual solucin cuando la deuda es de dinero.
648. Extensin del deber de reparar. De tal manera el deudor que
incumple dolosamente u n a obligacin de dar dinero responde en iguales
alcances que los previstos por el artculo 521 del Cdigo Civil (nm.
631): hasta las consecuencias mediatas previstas o previsibles.
Por cierto que, para obtener semejante extensin de la responsabilidad de
su deudor, el acreedor debe probar, por una parte, el dolo de aqul y, por otra,
el dao que ha sufrido. Esto adeca a los principios generales, e implica una
diferencia con el caso de la deuda de intereses que como ya expresamos
284
285
286
IX
standard, que establezcan criterios razonables para relacionar las variables relevantes: edad, situacin econmica de la vctima o del reclamante,
expectativa, rango de parentesco, etctera", sin perjuicio de ponderar "a
partir de tales modelos [...( las particularidades de la causa".
A tal fin, uno de los mecanismos posibles es el empleo de las denominadas
tablas o haremos, que son confeccionadas sobre la base de los montos fijados
por distintas sentencias, y que contemplan cada una de esas variables; as, se
lograra, por ejemplo, que la indemnizacin correspondiente a un hijo de diez
aos de edad por la muerte de su padre, que trabajaba como empleado bancario,
contaba con cincuenta aos de edad y gozaba de buena salud, fuera fijada en
niveles semejantes a la correspondiente a otro hijo en la misma situacin. Ello,
por cierto, no sucede en la actualidad.
Tampoco lo resuelve el baremo oficial aprobado por eJ decreto 1290/94,
reglamentario de la ley 24.241 Sistema nico Integrado de Jubilaciones y
Pensiones, a fin de evaluar, calificar y cuantificar el grado de invalidez,
"tomando en cuenta nicamente los factores invalidantes de carcter psico-fisico", porque no fija montos, sino nicamente porcentajes.
Las VI Jornadas Rioplatenses de Derecho (Punta del Este, Uruguay,
1991), a su vez, reiteraron que "la prdida de la vida humana no origina
per se dao resarcible alguno en cabeza del occiso que es transmisible
mortis causa"; e insistieron en la necesidad de elaborar dichos standards por va jurisprudencial.
653 ter. Indemnizacin en forma de renta. El artculo 1084 del
Cdigo Civil, al autorizar a los jueces para fijar "el modo de satisfacer"
la indemnizacin por muerte, da lugar a que sea establecida bajo forma
de renta. En los hechos, este modo de reparacin no es pedido por los
damnificados, porque existe el riesgo de que el responsable llegue a caer
en insolvencia, y por la prdida del poder adquisitivo de la moneda a lo
largo del tiempo; esta ltima objecin queda diluida en circunstancias
de estabilidad econmica.
El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 la
contempla expresamente, y prev que en el caso de muerte que nos ocupa
"la reparacin podr liquidarse bajo la forma de una renta vitalicia, siempre que
el responsable asegure el efectivo cumplimiento de los pagos futuros y el
damnificado no oponga razones fundadas a. este modo de resarcimiento" (art.
1570).
b) Daos materiales
654. Dao emergente. Corresponde recordar que, conforme a los
artculos 519 y 1069 del Cdigo Civil, dao emergente es la prdida
sufrida por el acreedor a causa del incumplimiento.
Un supuesto especial, no slo por sus caractersticas propias, sino tambin
por la frecuencia con que se plantea la cuestin en juicio, es la relativa al dao
emergente sufrido por automotores. Veamos algunas de las soluciones de la
jurisprudencia:
(1) El responsable debe, obviamente, el importe de la reparacin de los
deterioros causados. Cuando la vctima prueba los deterioros y el importe que
abon por su reparacin, le incumbe al responsable demostrar su improceden-
287
cia (v. gr. porque no obedecieron a ese accidente, sino a otro), o que no
correspondi a los precios de plaza, si alega alguno de estos extremos,
(2) La sola privacin del uso del vehculo comporta por s misma un dao
indemnizable. Tal es un verdadero dao emergente, distinto por cierto del
lucro cesante que, por ejemplo, haya derivado de que, estando afectado el
automvil a taxmetro, no hubiera podido circular durante determinado tiempo,
necesario para repararlo.
(3) Tambin debe ser indemnizada la desvalorizacin que sufre el automotor
a causa del accidente, si ste afect partes vitales; no, en cambio, si el choque
da nicamente partes de chapa o carrocera perfectamente reparables.
(4) Inclusive debe ser resarcido el gasto efectuado para revisar partes
mecnicas del vehculo, si pudieron haber resultado daadas en razn de la
magnitud del accidente.
Ver tambin nmero 1885.
[657] MATO, J. A., "Las costas del juicio como parte de la indemnizacin de daos y
perjuicios", en Revista Jurdica Delta, nm. 7, pg. 3.
288
a) Nociones previas
659. Concepto. El texto originario del artculo 1078 del Cdigo Civil
caracterizaba al dao moral como el causado a la persona "molestndole
[659] BREBBIA, R. H., Eldao moral, Rosario, 1967; 'La lesin del patrimonio moral",
en TRIGO REPRESAS, F. A. - STIGLITZ, R. S. (dir,), Derecho de daos. Primera parte. Homenaje
a Jorge Mosset Iturraspe, Buenos Aires, 1989, pg. 227. BUERES, A. J., "El dao moral y
su conexin con las lesiones a la esttica, a la sique, a la vida de relacin y a la persona
en general", en Revista de Derecho Privada y Comunitario, nm. I, Santa Fe, 1992, pg.
237. BUSTAMANTE ALSINA, J., "Las personas jurdicas no son sujetos pasivos de dao moral",
en E.O., 138-188. CIFUENTES, S., "El dao moral y la persona jurdica", en TRIGO REPRESAS,
F, A. - STICLLTZ, R. S. (dir.). Derecho de daos. Primera parte. Homenaje a Jorge Mosset
Rurraspe, Buenos Aires, 1989, pg. 393. CIFUEITES, S., "Naturaleza jurdica del dao moral
y derivaciones de su concepcin", en Estudios en homenaje al doctor Guillermo A. Borda,
Buenos Aires, 1985, pg. 84. FELIU REY, M. I,, Tienen honor las personas jurdicas?,
Madrid, 1990. FLELTAS, A. M-, "La indemnizacin del dao moral y el pensamiento de Hctor
Lafaille", en Estudios de Derecho civil en homenaje a Hctor LafatUe. Buenos Aires, 1968,
pg. 285. FORTN, P. J., "El dao moral y el caso de las personas jurdicas", en L.L..
1994-B-449. GARCA U>PEZ, R., Responsabilidad civil por dao moral Doctrina y jurispru-
289
reparacin del agravio moral", en Prudeniia luris, V1I-25, Buenos Aires, 1982. TALE, C ,
"Dao moral a las personas jurdicas y a l a s simples asociaciones", en Anuario de Derecho
Ciui, 1-135, Crdoba, 1994. TOMASELLO HART, L., El dao moral en la responsabilidad
contractual, Santiago de Chile, 1969. VALLE, C. A. do. Dao moral Rio de Janeiro, 1993.
VENTURINI, B., El dao moral en nuestra Jurisprudencia y en el Derecho comparado, 21 ed,,
Montevideo, 1992.
290
IX
291
292
11.
293
CLUSULA PENAL
a) Nociones previas
671. Concepto. La clusula penal es un instituto polivalente:
proporciona un incentivo para la conducta debida del deudor, esto es
el cumplimiento especifico de su obligacin (funcin compulsiva o
estmulativa], y fija de antemano el monto indemnizatorio para el caso
de incumplimiento (funcin indemnizatoria), sea ste definitivo (clusula penal compensatoria) o temporario (clusula penal moratoria).
"Es en los trminos del artculo 652 del Cdigo Civil aquella en
que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se
sujeta a u n a pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la
obligacin", y esta pena o multa "entra en lugar de la indemnizacin de
perjuicios e intereses, cuando el deudor se hubiese constituido en mora"
(art. 655, I a parte, Cd. Civ.).
672. Antecedentes. Su aeja tradicin se remonta al antiguo
Derecho Romano, a travs de la stipulatio poenae, que sirvi primeramente para compeler al deudor en obligaciones que eran consideradas
insusceptibles de ejecucin forzada, y para pasar por alto el criterio que
inhiba al juez de fijar el monto indemnizatorio cuando la prestacin no
consistiera en dar sumas de dinero.
De los dos modos concebidos para la stipulatio poenae, slo uno equivala a
la clusula penal del Derecho moderno:
a) Poda funcionar como estipulacin independiente {sijundum non dederis,
centum dar spondes?), lo que configuraba una pena independiente o clusula
penal impropia, pues se trataba entonces de una obligacin sujeta a condicin
suspensiva, exigible desde el cumplimiento del hecho condicionante, y con el
alcance de que el acreedor sJo poda reclamar la pena, pues su deudor no estaba
obligado a cumplir prestacin principal alguna: la promesa de dar 100 si no se
entrega el fundo no significa que se haya asumido la obligacin de entregarlo.
b) En sentido propio de clusula penal la frmula deba contener una
estipulacin principal, y una pena para el caso de incumplimiento: "si alguno
estipula que se har alguna cosa, deber aadir: si esto no se hace, respondes
t de darme diez sueldos de oro a ttulo de pena?" {Institutos, III, XV, 7).
[6711 CACERES, H. S., "La clusula penal en Jas obligaciones contractuales", en Estudios
de Derecho Privado. Homenaje al doctor Pedro Len. Crdoba, 1976, pg. 131. COMPAGNUCCI
DE CASO, R. H., "Incumplimiento del deudor y clusula penal", en L.L., 1994-E-622. DVILA
GONZLEZ, J., La obligacin con clusula penal, Madrid, 1992. GMEZ CALERO, J., Contratos
mercantiles con clusula penal, 2- ed,, Madrid, 1983. KEMELMAJER DE CARLUCCI, A., La
clusula penal, Buenos Aires, 1981, LOBATO GMEZ, J. M., La clusula penal en el Derecho
espaol, Pamplona, 1974. MAZEAUD. D., La notion de clause pnale. Pars. 1992, RINESSI,
A. J., "Clusula penal", en L.L., 1994-B-266.
294
jurisprudencia del Tribunal Supremo, Barcelona, 1993. MORELLO, A. M., "Funcin indemnizatoria de la clusula penal", en J.A., 4-1969-644.
295
296
IX
incurrir en ella "desde el momento que ejecute el acto del cual se oblig a
abstenerse".
La doctrina mayoritaria haba insistido en "subsumir 3a clusula penal
dentro de un contexto de responsabilidad basado en la falta*1 (MOSSETITURRASPE).
Pero una relectura moderna del sistema permite inferir que el mero incumplimiento de carcter temporal que denota la demora sirve como antecedente
suficiente para optar por la pena (nm. 417 bis).
297
298
16931 JOMAJN,
VON WAHLENDORF,
299
300
relativa.
30 1
(dir.) - PARELLADA, C. A. (coord.). Derecho de danos. Segunda parte. Homenaje a Flix Alberto
302
IX
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lx
307
supresin de todos sus efectos, pasados, presentes y futuros (BUSTAMANTE ALSINA). NO obstante que el deber de no daar a otro tiene carcter
principal, tambin involucra el/principio de prevencin, segn el cual
"los daos deben ser evitados, tanto deriven de actos lcitos como de
infracciones contractuales" (SANTOS BRIZ). De all que, en el moderno
Derecho de daos, sobresalga la poltica legislativa encaminada al
desarrollo de sistemas para prevenir los daos, y se autoricen mecanismos jurisdiccionales de anticipacin de ellos, esto es de tutela preventiva, dirigidos a impedir "la realizacin posible del dao" (DE CUPIS).
Se procura, de tal modo, dar una solucin ex ante (evitar el dao),
en vez de confinar el remedio a una solucin expost (la indemnizacin).
El Cdigo Civil adopta la idea de prevencin en diversas soluciones particulares: (1) artculo 2499 ("quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un
dao a sus bienes, puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten
las oportunas medidas cautelares") (nm. 1731): (2) artculo 2788 (quien ejerce
la accin de reivindicacin tiene derecho a "impedir que [durante el juicio] el
poseedor haga deterioros en la cosa que se reivindica"); (3) artculo 2618 (en
caso de turbacin a los vecinos, los jueces estn facultados para disponer "la
cesacin de tales molestias") (nm. 480): (4) artculo 2500 que regula la
suspensin provisional de la obra nueva. Tal idea tambin resulta de otras leyes
de fondo; (5) artculo 252, ley 19.550 (que autoriza la suspensin provisional de
los efectos de una asamblea societaria tachada de nulidad); (6) artculo 79 de
la Ley 11.723 de Propiedad Intelectual (t.o. ley 22.936) (que autoriza la suspensin preventiva de espectculos "y toda medida que sirva para proteger eficazmente los derechos" amparados por ella); y (7) artculo 42, Ley 24.240 de Defensa
del Consumidor, que admite medidas preventivas en sede administrativa;
artculo 52, ley citada, que concede acciones judiciales cuando los intereses de
los consumidores o usuarios "resulten afectados o amenazados". Asimismo
aparece en el Cdigo Procesal, en las medidas cautelares (nm. 743). Por otra
parte, tambin emana de la teora del abuso del derecho, que da lugar a la
paralizacin de los efectos del acto desviado {nm. 1759 bis); de la posibilidad
de proteccin preventiva del derecho a la intimidad, "aun antes que esa
perturbacin se traduzca en un dao" (MOSSET ITURRASPE; conf. ZANNONI, CIFUENTES; nm. 1934 ter); etctera.
Se trata del "restablecimiento del adversario a la situacin que era
suya antes que el golpe de fuerza haya sido perpetrado" (CHARTER),
puesto que, si la Justicia debiera permanecer impasible ante la inminencia de un dao, o de su agravacin, "ello importara tanto como crear
el derecho de perjudicar" (AGUIAR).
Un importante precedente jurisprudencial proviene de la Sala III de la
Cmara Federal de la Plata [L.L.. 1989-C-117). Una nia de trece aos cay en
un depsito artificial de agua producido por excavaciones en la va pblica, y
muri por asfixia. La sentencia conden a la municipalidad demandada a
indemnizar a sus padres y, con funcin preventiva de daos a otras personas,
tambin le orden que colocara una cerca protectora en torno a las excavaciones
inundadas, con carteles visibles indicadores de peligro, y que mantuviera un
servicio permanente de vigilancia en el lugar durante las horas diurnas.
En el Derecho comparado hay mecanismos procesales especialmente previstos para la actuacin jurisdiccional preventiva del dao: artculo 809 del Cdigo
308
1X
..
CAPTULO X
CONCEPTO
310
[719| DE NGEL YAGEZ, R., La doctrina del 'levantamiento del velo" de ta persona
jurdica en la reciente jurisprudencia, Madrid, 1990. DOBSON, J. M., El abuso de la
personalidad jurdica (En el Derecho privado), Buenos Aires, 1985. HOUIN, R., "El abuso de
la personalidad mora! en las sociedades por acciones", en L.L., 109-1053. LPEZ MESA. M.
J., "El abuso de !a personalidad societaria y la doctrina de la desestimacin", en L.L.,
17-111-95, pg. 1. MASNATTA, H., El abuso del derecho a travs de la persona colectiva (Teora
de la penetracin), Rosario, 1967; "La transferencia de la locacin y ia doctrina de la
desestimacin de la forma de la persona Jurdica", en J.A.. 1961-V1-575. PALMERO, J. C ,
"El velo de la personera", en Comercio y Justicia. Crdoba, 21 al 23-XI1-71. SERICK, R.,
Apariencia y realidad de las sociedades mercantiles. El abuso del derecho por medio de la
personajurdica, trad.J. PuigBrutau, Barcelona, 1958. VERRUCOU, P., superamentodela
personalitguridicadelle societ di capltalU Milano, 1964.
. EL PATRIMONIO
311
ley concede al acreedor bajo condicin suspensiva presupone tambin la vigencia del principio invocado;
(3) Las acciones reparadoras a que.se refieren los artculos 955, 961 y 1196
del Cdigo Civil tienen innegable fundamento en el mismo principio;
(4) Otro argumento corroborante es el propio significado de patrimonio que
fluye del artculo 2312 del Cdigo Civil;
(5) En materia sucesoria, el estado de indivisin entre los herederos cesa con
la particin. En ese estado, para formarlas hijuelas de cada uno de los herederos
"deben separarse los bienes suficientes para el pago de las deudas y cargas de
la sucesin" (art. 3474, Cd. Civ.). Este precepto da primaca a los acreedores
de la sucesin para hacer efectivos sus crditos sobre el patrimonio del causante;
(6) "Cuando la sucesin es insolvente, los legados no pueden pagarse hasta
que estn pagadas las deudas" (art. 3797, 1- parte, Cd. Civ.). Se reconoce en
este caso idntica prioridad a los acreedores del causante;
(7) Finalmente, al examinar a pauta que establece el artculo 3922 del Cdigo
Civil en materia de ejecucin colectiva, en cuanto "los crditos no privilegiados
se cubrirn a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada" (conc. art. 274,
ley 19.551), es forzoso concluir que se trata de u n a consecuencia del principio
en anlisis, puesto que el cobro de los crditos quirografarios depender de la
mayor o menor solvencia del patrimonio.
3 12
EL PATRIMONIO
313
314
BENEFICIO DE COMPETENCIA
315
pero el deudor responde igualmente con todo su patrimonio; arts. 3108 y 3934,
Cd. Civ.).
b) Puede haber responsabilidad limitada con garanta genrica (caso del
heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario, que slo responde
con los bienes recibidos, pero todos stos garantizan a los acreedores de la
herencia); y responsabilidad limitada con garanta especfica (caso del acreedor
hipotecario del heredero aceptante con beneficio de inventario).
2. BENEFICIO DE COMPETENCIA
316
ATENUACIN DE LA INDEMNIZACIN
317
318
(2) Cdigo suizo de las Obligaciones de 1911. El artculo 44, entre otras
causas de reduccin de la indemnizacin, prev en su ltimo prrafo que cuando
el perjuicio no hubiese sido causado intencionalmente, ni por el efecto de una
grave negligencia o imprudencia, y su reparacin expusiera al deudor a la
penuria econmica, el juez puede reducir equitativamente los daos y perjuicios.
(3) Cdigo Civil portugus de 1967, Se refiere a la limitacin de la indemnizacin "en caso de mera culpa" en el artculo 494: "Cuando la responsabilidad
se fundare en la mera culpa, la indemnizacin podr ser fijada, equitativamente,
en un monto inferior al que correspondera a los daos causados, siempre que
el grado de culpabilidad del agente, la situacin econmica de ste y del
lesionado y las dems circunstancias del caso lo justifiquen".
(4) Cdigo Civil boliviano de 1975. Su artculo 994-111 dispone que "el juez
puede disminuir equitativamente la cuanta del resarcimiento al fijarlo, considerando la situacin patrimonial del responsable que no haya obrado con dolo".
(5) Cdigo Civil peruano de 1984. "Si la imprudencia slo hubiere concurrido
en la produccin del dao, la indemnizacin ser reducida por el juez, segn
las circunstancias" (art. 1973),
(6) Cdigo Civil, paraguayo de 1987. Aunque sin tomaren cuntala situacin
econmica del autor, en el captulo dedicado a la "estimacin y liquidacin del
dao" dispone que "el juez podr moderar la indemnizacin, y hasta dispensar
de ella, si hubiese evidente desproporcin entre la accin ejecutada con intencin, o por culpa, y el dao efectivamente sufrido" (art, 1857 injine).
736. Rgimen vigente. La ley 17,711 agreg el siguiente prrafo al
articulo 1069 del Cdigo Civil: "Los j u e c e s , al fijar las indemnizaciones
por daos, podrn considerar la situacin patrimonial del deudor,
atenundola si fuere equitativo; pero no ser aplicable esta facultad si
el dao fuere imputable a dolo del responsable".
Esta normativa "es aplicable a la responsabilidad objetiva" (conf, VII
J o r n a d a s Nacionales de Derecho Civil, Buenos Aires, 1979).
737. Esa disposicin es adecuada, ya que si bien la indemnizacin,
para ser plena, debe alcanzar la reparacin de todas las consecuencias
en relacin causal jurdicamente relevante, no siempre es j u s t o d a r a
todos lo mismo, sino que hay q u e d a r lo suyo segn la obra el autor y
segn s u s necesidades. La naturaleza del obrar del autor excluye la
posibilidad de a t e n u a r la responsabilidad c u a n d o hay dolo,.
Pinsese en el ejemplo clsico del trabajador, nico sostn de su familia, que
sin dolo causa un dao al rico industrial: si paga toda la cuanta del dao
se arruina, con la contrapartida de que ingresa en el patrimonio del empresario
una suma que para l es proporcionalmente mnima, y en cambio resulta
sumamente gravosa para el patrimonio de ese trabajador.
738. Es indiferente la necesidad de la vctima, pues se la enjuga slo con
todo el dao en relacin causal jurdicamente relevante. Por lo tanto se toma en
cuenta exclusivamente la situacin del victimario no doloso, pero no las
necesidades de la vctima que, en principio, no son computables para la
ponderacin del monto indemnizatorio. Distintamente, el articulo 494 del
Cdigo Civil portugus de 1967 considera, como vimos (nm. 7351, tanto la
situacin patrimonial de la victima cuanto la situacin patrimonial del victimario.
EJECUCIN COLECTIVA
319
320
MEDIDAS CAUTELARES
32 1
322
previas
ACCIN SUBROGATORIA
323
324
(2) Una posicin eclctica observa un carcter mixto entre el acto de conservacin y el de ejecucin, lo cual depende de cmo acte el acreedor (COLMO,
LAFAILLE, AUBRY Y RAU, JOSSERAND, GIORGO-
b) Legitimacin activa
ACCIN SUBROGATOR1A
325
326
dj Efectos
762. Entre el acreedor subrogante y el demandado. El acreedor"
subrogante acta en lugar del verdadero titular del derecho, por lo cual
el demandado slo tiene derecho a oponerle las defensas que hubieran
podido prosperar contra el deudor subrogado, y no las que tuviere
contra el acreedor subrogante a ttulo personal. La sentencia alcanza a
la totalidad del crdito del deudor subrogado y no solamente al monto
de la deuda pendiente con el acreedor subrogante.
As si, por ejemplo, el acreedor subrogante tiene un crdito de 100, mientras
que el crdito del deudor subrogado contra el demandado es de 500, la
condenacin procede por 500, que ingresarn en el patrimonio del deudor
subrogado.
En cuanto al crdito, desde que el acreedor subrogante no es su
titular, no tiene derecho a disponer de l durante el ejercicio de la
accin; no puede, por lo tanto, recibir pagos, conceder quitas, celebrar
transacciones, etctera, sin la conformidad del deudor subrogado.
763. Entre el acreedor subrogante y el deudor subrogado. La
utilidad que puede conseguir el subrogante del ejercicio de la accin le
corresponde ntegramente al subrogado, que es el titular del crdito en
virtud del cual se acciona. En consecuencia, el subrogante no se puede
apropiar de su producido, y tampoco tiene preferencia frente a los
dems acreedores del subrogado. Ver nmero 765.
La sentencia que se dicta en el juicio llevado a instancias del
subrogante hace cosa juzgada frente al subrogado (nm. 760).
764. Entre el deudor subrogado y el demandado. La relacin
obligacional existente entre ambos no queda afectada por la accin del
subrogante, por lo cual el subrogado puede recibir pagos directamente
del demandado siempre y cuando no medie embargo, o realizar
transacciones, quitas, esperas, etctera.
765. Respecto de los dems acreedores del deudor subrogado. El
ejercicio de la accin no genera preferencia alguna a favor del acreedor
subrogante; por lo tanto, se halla en pie de igualdad con los restantes
acreedores que pudiera tener el deudor subrogado. El producido de la
accin ingresa en el patrimonio del deudor y sirve de garanta comn
para todos los acreedores.
De all que resulte aconsejable que el subrogante, para poder aprovechar el
resultado de la accin que intenta, trabe previamente un embargo; en tal caso,
en la ejecucin individual se ver protegido por la virtualidad de esa medida
precautoria, y ser preferido frente a los dems acreedores del subrogado (doc.
art. 218, Cd. Proc).
e) Comparaciones
766. Con las acciones de simulacin y revocatoria.Nos remitimos al cuadro
comparativo inserto en el nmero 796,
328
a) Nociones previas
768. Concepto. "La simulacin tiene lugar cuando se encubre el
carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto
contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas,
o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas
interpuestas, que no son aqullas para quienes en realidad se constituyen o transmiten" (art. 955, Cd. Civ.).
De esa caracterizacin del acto simulado fluye que en l hay un
escamoteo de la verdad, un ocultamiento de un acto real escondido
debajo de otro y, a veces, tan slo una apariencia de acto real que no
corresponde a ninguno efectivo (ver art. 956, Cd. Civ.}. Grficamente:
es como una campana opaca; puede ser que al retirar la campana haya
debajo algo escondido, pero en otras ocasiones no habr nada.
769. Especies. El Cdigo Civil contempla distintas clases de simulacin:
(1) Absoluta y relativa: "La simulacin es absoluta cuando se celebra
un acto jurdico que nada tiene de real, y relativa cuando se emplea
para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta su verdadero
carcter" (art. 956, Cd. Civ.).
[768J CARCASA FERNNDEZ, M., La simulacin de los negocios jurdicos, Barcelona, 1986.
CIFUENTES. S., Negocio jurdico. Estructura. Vicios. Nulidades, Buenos Aires, 1986. COMPAGNUCCI DE CASO, R. H,, El negocio jurdico. Buenos Aires, 1992; voz "Actos simulados", en
ALTBR[NJ, A. A. - LPEZ CABANA, R, M. (dir.). Enciclopedia, de la responsabilidad
ctul, T. I,
Buenos Aires, 1996. FERRARA, F., La simulacin de ios negocios jurdicos, trad. R. Atard y
J. A. de la Puente, Madrid, 1961. MOSSET ITURRASPE, J., Negocios simulados, jraudutentos
y fiduciarios, Buenos Aires, 1975. RIVERA, J . C , "Accin de simulacin", en E.D., 60-895.
ACCIN DE SIMULACIN
329
330
ACCIN DE SIMULACIN
33 1
332
a) Nociones previas
780. Concepto y terminologa. El artculo 961 del Cdigo Civil
establece que "todo acreedor quirografario puede demandar la revoca[780) CIFUENTES, S., Negociojurtdico. Estructura. Vicios. Nulidades, Buenos Aires, 1986.
333
COMPAGNUCCIDECASO.R, H., El negocio jurdico, Buenos Aires, 1992; voz "Actos revocables",
en ALTERiNr, A. A. - LPEZ CABANA, R. M. (dir.). Enciclopedia de la responsabilidad civil, T.
I. Buenos Aires, 1996. MOSSET ITURRASPE, J., Negocios simulados, fraudulentos y fiduciarios,
Buenos Aires, 1975. SNCHEZ DE BUSTAMANTE, M., Accin revocatoria (Caracteres y naturaleza), Buenos Aires, 1954. TRJNCAVELLL, N. E.. Accin pauliana, Buenos Aires, 1970.
334
(4) ,a redaccin original de los artculos 954 y 1045 del Cdigo Civil sirvi
de fundamento para considerar a la accin revocatoria como una accin de
nulidad parcial con fin indemnizatorio.
(5) En realidad el acto revocable e s inoponible. E n t a n t o la nulidad
priva al acto de s u s efectos propios erga omnes lo cual incluye a l a s
partes mismas, la inoponibilidad m a n t i e n e la validez del acto entre
las partes, a u n q u e sin q u e se produzcan efectos respecto de ciertos
terceros. Es decir, el acto e s vlido e n t r e las p a r t e s , pero inecaz e n
relacin a ciertos terceros. Tal es, p r e c i s a m e n t e , el caso del acto
revocable (LLAMBAS, BORDA, MARTNEZ RUIZ, SNCHEZ D E BUSTAMANTE).
de ejercicio
784. Requisitos
generales
y particulares.
ACCIN REVOCATORIA
335
336
c) Efecto
788. Entre los diversos acreedores.- La accin revocatoria est
prevista en inters del acreedor accionante, y tiene como limite la
medida de su crdito: "la revocacin de los actos del deudor ser slo
pronunciada en el inters de los acreedores que a hubiesen pedido, y
hasta el importe de sus crditos" (art. 965, Cd. Civ.).
789. Entre el accionante y el adquirente del bien, El objeto de la
accin revocatoria es "salvar el obstculo que se opone a las pretensiones del acreedor sobre los bienes enajenados" (nota al art. 961, Cd.
Civ.), que se hallan en poder de terceras personas; no se pierda de vista
que la enajenacin es real, efectiva, aunque revocable a instancias de
los acreedores legitimados.
Se debe distinguir a qu ttulo se hizo la enajenacin:
(1) En las enajenaciones a ttulo oneroso, para que prospere la accin
el tercero ha de ser cmplice en el fraude; por ello debe restituir la cosa
con sus frutos, como poseedor de mala fe (art. 971, Cd. Civ.), y si la
cosa ha pasado a manos de un subadquirente contra quien a accin
no prospera, o se ha perdido, debe indemnizar al acreedor accionante
(art. 972, Cd. Civ.).
(2) En las enajenaciones a ttulo gratuito la accin prospera segn
se ha visto con el solo cumplimiento de ios requisitos genricos del
artculo 962 del Cdigo Civil; de tal manera, el tercer adquirente a ttulo
gratuito debe restituir la cosa aunque "ignorase la insolvencia del
deudor" (art. 967, Cd. Civ.).
El distinto criterio de la ley para los actos a ttulo gratuito se explica
fcilmente: en stos el adquirente que se ve privado de la cosa no ha realizado
contra prestacin (o desembolso) alguno para obtenerla. En la eventualidad de
que la cosa est en manos de un tercero contra el cual la accin no prospere, o
se haya perdido, el adquirente a ttulo gratuito debe indemnizar a los acreedores
(art. 972, Cd. Civ,} y restituir los frutos como poseedor de mala fe (art. 971,
Cd. Civ.); ser de mala fe cuando conozca la maniobra fraudulenta del deudor
(extremo que, a pesar de no ser necesario para que prospere la accin a su
respecto, igualmente puede darse).
790. Entre el accionante y el subadquirente del bien. Si hay subadquirentes de la cosa, es decir, si ella ha pasado a manos de terceras
personas respecto de los intervinientes en el acto fraudulento, la accin
prospera contra ellos si se cumplen los requisitos de la accin, no slo
a su respecto, sino tambin con relacin a todos los que estuvieron en
la cadena de enajenaciones (art, 970, Cd. Civ.).
Por ejemplo, A vende fraudulentamente una cosa a B, cmplice en el fraude
que, a su vez, la vende a C, que ignora la maniobra: la accin no prospera contra
C. Pero si B en lugar de venderla dona la cosa a C, la accin prospera por
el ttulo gratuito de esta ltima enajenacin.
La accin puede ser paralizada: "el tercero a quien hubiesen pasado
los bienes del deudor, puede hacer cesar la accin de los acreedores,
ACCIN REVOCATORIA
337
338
reparadoras
Fecha del
crdito
reparadoras.
Subrogatoria
Revocatoria
No interesa
Anterior al acto
(salvo art. 963,
Simulacin
No interesa
Cd. Civ.)
Quin acciona
Todo acreedor
Qu se debe
probar
1. Calidad de
acreedor.
II, Negligencia
del deudor.
III. Inters
La insolvencia
No interesa
Monto por el
que prospera
A quin
aprovecha
Prescripcin
Propsito de la
accin
Ni conservatoria
ni ejecutiva:
instrumental
Acreedores por
ciertos crditos
Insolvencia y
perjuicio (si el
acto es a ttulo
oneroso: fraude y
complicidad del
tercero)
Que el acto la
cause o agrave
Monto de! crdito
del que acciona
Slo a quien
acciona
1 ao (art. 4033,
Cd. Civ.)
Revocar el acto
Las partes
Slo la smulacin y el perjuici
Es irrelevante
Total de) crdito
simulado
A todos los
interesados
2 aos (art. 4030,
Cd. Civ.)
Descubrir el acto
verdadero
Naturaleza
jurdica
339
Subrogatoria
Revocatoria
Simulacin
Representacin
legal en inters
del representante
I no pon b i lid ad
inexistencia
(para el Cd.Cv.;
nulidad relativa)
340
[802] GARCA BAIN, A., El beneficio de separacin, Madrid, 1962. GOYENA COPELLO, H.
341
El artculo 3437 del Cdigo Civil establece a su vez que "los acreedores del
heredero no pueden pedir la separacin de los patrimonios contra los acreedores
de la sucesin".
Se debe tener especialmente en cuenta que los nicos acreedores que tiene
derecho a reclamar la llamada separacin de patrimonios son los acreedores de
la sucesin, o sea del causante, no los acreedores de los herederos; "si el Derecho
permite que la pidan los acreedores del difunto, es porque ellos deben ser
pagados con los bienes de la sucesin con preferencia a los acreedores del
heredero" (nota al art. 3437, Cd. Civ.}.
803. Requisitos, En la nota al artculo 3433 del Cdigo Civil se lee que "la
palabra demandar no significa precisamente pedir al juez, sino tambin reclamar, invocar, oponer. Basta, pues, que el privilegio, que el derecho de preferencia
resultante de la separacin de los patrimonios sea reclamado, invocado u
opuesto delante del juez que conozca del pago de los crditos, es decir, que puede
oponerse como excepcin, o en una demanda incidente [...] Decimos que la
demanda de separacin de bienes debe intentarse contra los acreedores del
hecedero y no contra el heredero, porque la separacin de patrimonios es una
csa de preferencia entre los acreedores de un mismo deudor [...] Suponemos
en todo esto que haya acreedores del heredero: pero si no los hubiere, la
separacin de patrimonio puede pedirse contra el mismo heredero".
La mayora de la doctrina argentina considera a la separacin de patrimonios
como un privilegio (DAZ DE GUIJARRO, LLAMBAS, BORDA, GOYENA COPELLO; nm.
306), razn por la cual slo es ejercible frente a otro acreedor en conflicto. Si no
existen acreedores del heredero, la accin no es procedente.
804. Efectos. En los trminos del artculo 3445 del Cdigo Civil "la
separacin de los patrimonios crea a favor de los acreedores del difunto,
un derecho de preferencia en los bienes hereditarios, sobre todo acreedor del heredero de cualquier clase que sea".
Pt*o la separacin de patrimonios no puede ser aplicada ms que a los bienes
que han pertenecido al difunto, y no a los que hubiese dado en vida al heredero,
aunque ste deba colacionarlos ni, tampoco, a los que proviniesen de una accin
para reducir una donacin entre vivos (art, 3441, Cd. Civ.); tampoco se aplica
a los muebles del heredero si no es ya posible reconocer y distinguir los unos
de los otros (art. 3442, Cd. Civ.).
805. Derecho de los acreedores del heredero. Los acreedores del
heredero tienen a su vez derecho a reclamar la revocacin de la
aceptacin pura y simple de la herencia que aqul realice, con lo cual
obtienen el resultado de evitar la confusin de los patrimonios del
causante y del heredero. Esa confusin puede irrogarles perjuicio en el
supuesto de que la herencia sea deficitaria (ver arts. 3340 y 3343, Cd.
Civ.).
342
7 , PRIVILEGIOS
a) Nociones previas
806. Concepto. EYi u n a primera acepcin, el Diccionario de la Real
Academia Espaola define al privilegio como la "gracia o prerrogativa
que concede el superior, exceptuando o liberando a uno de u n a carga
o gravamen, concedindole u n a exencin de que no gozan otros".
El artculo 3875 del Cdigo Civil concreta el sentido que aqui interesa:
"El derecho dado por la ley a u n acreedor para ser pagado con prefencia
a otro, se llama en este Cdigo privilegio".
El precepto, que brinda una nocin amplia del privilegio, ha sido inspirado
en el articulo 1923 del Proyecto espaol de 1851 de GARCA GOYENA.
La importancia de la materia se advierte en caso de que el patrimonio del
deudor no alcance, una vez convertido en dinero, para pagar todos los crditos.
Se plantea entonces la necesidad de invocar cierto derecho para ser pagado con
preferencia a otros, y en ello radica el privilegio.
807.Aqu tratamos la cuestin sucintamente, pues, no obstante que es un
tema propio del Derecho de obligaciones, porque los privilegios constituyen "calidades de ciertos crditos" [nm. 809), comnmente se los estudia como cuestin
propia de los Derechos reales, o de las ejecuciones colectivas (concursos).
808. Fundamento, Normalmente, para fundar el instituto, se hacen
referencias al Derecho natural, a la equidad, etctera. Segn nuestro
criterio, es compartible la explicacin de MOLINARIO, quien sostiene que
se trata de evitar cierta desigualdad de hecho que, a veces, trae
aparejada la igualdad jurdica.
Pone el ejemplo del mdico, que en el momento en que va a operar no puede
exigirle a su paciente una garanta, pero no por ello ha de quedar de hecho en
una situacin peor a la de cualquier otro acreedor del enfermo. Para evitar que
se produzca una injusticia semejante la ley le otorga un privilegio, y el mdico
sabe que, si llega a tener alguna dificultad para obtener el cobro de esa
operacin, puede hacer valer su privilegio.
Trata tambin de demostrar que los privilegios han sido establecidos no slo
en beneficio del acreedor, sino tambin del deudor. As, por ejemplo, si una
persona tiene que realizar una serie de gastos para levantar una cosecha, y por
tratarse de un pequeo agricultor no obtiene un prstamo para hacer frente a
dichas erogaciones, la Jey le concede al prestamista un privilegio que fortalece
el derecho de crdito, permitiendo al agricultor, de ese modo, dedicarse con xito
a su actividad. Aunque acotamos en casos como el citado, a pesar de la
[806] ALLENDE, G. - MARLANI DE VIDAL, M., LOS privilegios en (a ley de concursos y en el
Cdigo Civil, Buenos Aires, 1974. CORDERO ALVARE2, E., Tratado de os privilegios, Buenos
Aires, 1941. DEGJOVANNI, R, A., Los privilegios en las leyes de concurso y de contrato de
trabajo, Rosario, 1975. KEMELMAJERDE CARLUCCJ, A., Los privilegios en el proceso concursal,
Buenos Aires, 1975. LLOVERS, N. L.T "El privilegio de los gastos de justicia y la nueva ley
de concursos", en E.D., 45-887. MOLINARIO, A. D-, Los privilegios en el Derecho civil
argentino, Buenos Aires, 1941. RIVERA, J . C , Cuestiones laborales en la ley de concursos,
Buenos Aires, 1982.
PRIVILEGIOS
343
344
PRIVILEGIOS
345
Crdito
Asiento
Fundamento legal
gastos de justicia v.
3879-19 y su nota
2-
crdito hipotecario
nmuebJe hipotecario
39
gastos funerarios v,
3880-1
vendedor y asimilados (gastos de construccn, mejora o
conservacin, crditos de! prestamista
del comprador, de los
copartcipes, de! donante acreedor de
cargos)
inmueble objeto de
imposicin
4S
5S
346
Rango
Crdito
Asiento
Fundamento legal
ge
7?
8C
Crdito
Asiento
Fundamento legal
l
____
gastos de justicia
3900
29
gastos funerarios
3 8 8 0 - F , 3882, 3898
3"
gastos de conservacin
3901
4o
3910
5S
objetos introducidos
por el pasajero (3886)
precio de la cosecha
(3911)
3914-3910
6?
7*
doc, 3900.3901,
3908, 3910. 3914,
3895, 3898
89
crdito prendario
3894, 3907
9a
3908
10-
3880-3 9
11*
3880-4 9
'
PRIVILEGIOS
347
Rango
Crdito
Asiento
Fundamento legal
12"
impuestos
3880-59, 3S79-29
^
Crdito
Asiento
Fundamento legal
gastos de justicia (nclusive crditos laborales en caso de continuacin de la empresa, 267, ley
20.744)
264 y 2 6 8
2"
inmueble retenido
265-1" y 267-1"
3*
265-241 y 2 6 7 - l c
4e
impuestos y tasas
sobre el inmueble
inmueble objeto de la
imposicin
265-3 y 267-1 *
59
crdito hipotecario
inmueble hipotecado
6-
270 y 271
,::.,....
Crdito
Asiento
Fundamento legal
264 y 268
.,,
_ _ ^ _
265-l g y 267-l e
348
Rango
Crdito
Asiento
Fundamento legal
35
265-2 9 y 267-I 9
4&
gastos de cosecha
producido de venta
de la cosecha
265-3 s y 267-P
5'
265-4s y 267-19
6-
265-5 y 267-l e
7-
265-6^ y 267-1 5
8-
crdito prendario
9-
10a
119
271
PRIVILEGIOS
349
350
DERECHO DE RETENCIN
35 1
a) Nociones previas
819. Concepto. Originado en Roma, a travs de la exceptio doli mali
que conceda el pretor para proteger al tenedor que haba hecho gastos
en la cosa, pas al antiguo Derecho francs y al Cdigo Napolen.
[818 bis] KEMELMAJER DE CARLUCCI, A., "Reflexiones en torno a los privilegios", en L.L.,
1988-C-797. RIVERA, J. C. - MEDINA, G., "El tratamiento de los privilegios en el proyecto de
unificacin legislativa", en E.D., 127-693.
[819] ACUA ANZORENA, A., El derecho de retencin en el Cdigo Civil argentino. Buenos
Aires, 1929. CANO MARTNEZ DE VELASCO, J. I., La retencin de cosa ajena, Barcelona, 1990.
LEIVA FERNNDEZ, L. F. P., Derecho de retencin, Buenos Aires, 1991. LPEZ Y LPEZ, A. M.,
352
DERECHO DE RETENCIN
353
354
Comparaciones
CAPTULO XI
INCUMPLIMIENTO INIMPUTABLE
356
Fuerza mayor
Efectos
(1)
hecho de la naturaleza
idnticos
(2)
hecho extraordinario
idnticos
(3)
hecho imprevisible
hecho irresistible
Idnticos
(4)
idnticos
(5)
interno a la relacin
obligacional
externo a la relacin
obligacional
caso fortuito: no es
eximente de responsabilidad.
fuerza mayor: es eximente.
CASO FORTUITO
357
358
apropiada a las circunstancias del caso (art. 512). pero no considera "la
condicin especial, o la facultad intelectual de una persona determinada", salvo
"en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes" (art.
909), aunque exige una previsibilidad mayor "cuanto mayor sea el deber de obrar
con prudencia y pleno conocimiento de las cosas" (art. 902).
Lo imprevisible es distinto de lo imprevisto: imprevisto es lo que no se previo
efectivamente. Va de suyo que quien no previo lo que era previsible puede estar
incurso en culpa.
b) Irresstbilidad o inevtabidad. Asimismo, el hecho de que se trata
debe ser irresistible o inevitable.
Un hecho es irresistible cuando, aunque haya sido efectivamente
previsto, no puede ser evitado, a pesar de la diligencia que haya sido
puesta para ello. Para evaluar esta diligencia es menester tener presente
que el Derecho no le requiere "al deudor ser un superhombre, Tarzn,
Asterix, Tintin o el Conde de Montecristo" (MALAURIE-AYNES), porque no
exige la vis mxima sino solamente la vis rnajor (TUNC, cit. por CARBONNIER).
Los ejemplos provistos en la nota al artculo 514 del Cdigo Civil pueden
configurar casos de aplicacin: "la impetuosidad de un ro que sale de su lecho",
los "terremotos o temblores de la tierra", "las tempestades", el "incendio", "la
guerra", el "hecho del soberano o fuerza de principe".
Actualmente, la irresistibilidad es considerada clave en la nocin de caso
fortuito, del mismo modo en que histricamente el eje de la teora fue ubicado
en la imprevisibilidad (LE TOURNEAU, BNABENT). De tal modo, aunque haya sido
previsible, el hecho irresistible puede ser considerado caso fortuito (MAZEAUD).
c) Extraneidad. El hecho debe ser. adems, extrao al deudor, vale
decir, ha de producirse "en el exterior de la esfera de accin por la cual
el deudor debe responder" (CARBONNIER).
Las V Jornadas Sanrafaelinas de Derecho Civil (San Rafael, Mendoza, 1978)
declararon en ese sentido que "en los casos de responsabilidad objetiva [...] el
caso fortuito debe ser extrao a la cosa o a la actividad".
La culpa de un tercero, por iguales razones, solamente libera al sindicado
corno responsable cuando se trata de un extrao ("por quien [el dueo o
guardin] no debe responder", art. 1113, Cd. Civ., con referencia a los daos
causados por las cosas; "por quien la empresa no sea civilmente responsable",
art. 184, Cd. Com., para el caso de transporte terrestre de personas).
Desde otro punto de vista, la extraneidad implica tambin que el hecho
fortuito no debe resultar de 3a culpa del deudor; cuando ha "ocurrido por su
culpa" es responsable (art. 513, Cd. Civ.), precisamente en razn de esa
culpabilidad (arts. 511, 1067, 1109).
d) Actualidad. El hecho, asimismo, debe tener incidencia actual; se
trata de actualidad lgica antes bien que cronolgica.
Por ejemplo, si la cosa cierta vendida se pierde por un hecho fortuito antes
de la fecha prevista para la entrega, el vendedor queda liberado de su obligacin
(arts. 1416 y 578, Cd. Civ.; art. 467, Cd. Com.), porque ese hecho provoca el
incumplimiento aunque ste se consume con posterioridad.
Este requisito excluye la virtualidad de hechos anteriores o futuros. Sin
embargo, un hecho futuro inminente puede tener relevancia en la teora de la
an.ticipa.tory breach, que fue contemplada en el Proyecto de Cdigo nico de 1987
CASO FORTUITO
3 59
para el caso de haber "certeza de que la otra parte no cumplir con las
obligaciones a su cargo" (art. 1204).
e) Sobreviniencia. En materia contractual el hecho tambin debe ser
sobreviniente al nacimiento de la obligacin.
En caso contrario puede tratarse de la nulidad del contrato por inexistencia
de objeto: as, por ejemplo, si se vende una cosa "como existente", y ella haba
"dejado de existir" al tiempo del acto, la compraventa es nula (arts. 1172 y 1328;
conc. art. 578). (Conforme a las reglas generales esta nulidad puede generar
responsabilidad para la parte que hubiera obrado culpablemente por haber
sabido la inexistencia de la cosa [art. 1056, Cd. Civ.]; nm. 1820).
f) Insuperabilidad.
Finalmente, la incidencia del hecho debe ser
insuperable. No puede argir tilmente el c a s o fortuito quien no h a y a
a c t u a d o con la diligencia a p r o p i a d a a las c i r c u n s t a n c i a s del caso.
838. Quid de la generalidad. La generalidad no es un requisito del
caso fortuito. Es decir: el evento no tiene por qu afectar a un grupo
indeterminado de personas, siendo bastante que incida sobre el deudor
de que se trata, de manera que cualquier deudor en su misma
situacin se habra visto impedido de cumplir.
Si, por ejemplo, D se compromete a proveer a la fbrica A agua proveniente
de pozos que se nutren de napas subterrneas existentes en su campo, cuando
tales napas cambian su curso y desaparecen de alli, promedia caso fortuito. Es
irrelevante que tal desaparicin no sea general, pues basta con que hubiera
incidido igualmente sobre cualquier deudor en esa misma situacin.
Esta solucin cabe sealar es coherente con la que adoptaremos en el
desarrollo del nmero 839.
838 bis. Imposibilidad Jisica y jurdica. La imposibilidad fsica
proviene de circunstancias de hecho, y la jurdica de circunstancias de
Derecho.
839. Imposibilidad absoluta y relativa. La imposibilidad es absoluta
cuando, como consecuencia de un caso fortuito, ninguna persona
puede cumplir con una determinada obligacin; es en cambio relativa
cuando quien no lo puede hacer es el deudor de esa obligacin, la que
eventualmente podra ser cumplida por otro.
La doctrina mayoritaria analiza la imposibilidad de cumplimiento con un
criterio objetivo. Es decir: solamente exonerara la responsabilidad del deudor
la que se da de modo absoluto, aunque se admiten ciertas excepciones en
situaciones particulares, por ejemplo, las obligaciones intuitus personae.
En cambio, otra postura entiende que la imposibilidad debe ser juzgada con
un criterio subjetivo, teniendo especialmente en cuenta al deudor de la obligacin, o sea de manera concreta a cada caso; la imposibilidad relativa es bastante
para exonerar la responsabilidad, por cuanto el Cdigo Civil consagra un criterio
subjetivo y concreto para apreciar la culpabilidad del deudor en el incumplimiento obligacional (art. 512, Cd. Civ.), con lo cual no procede apartarse de
ese mismo criterio para juzgar la imposibilidad de cumplir (LLAMBAS).
840. Imposibilidad total o parcial La imposibilidad es total cuando
la obligacin in totum no puede ser cumplida. En cambio, es parcial
(00
Sin embargo, su exigencia de externalidad del hecho para que pueda ser
invocado como caso fortuito ha penetrado en alguna medida en el Derecho
contemporneo.
Las V Jornadas Sanrafaelinas de Derecho Civil (San Rafael, Mendoza, 1978)
sostuvieron que, en materia de "responsabilidad objetivaf contractual o extracontractual, el caso fortuito debe ser extrao a la cosa, o actividad". Es la
solucin que adopt en 1915 la Ley 9688 de Accidentes de Trabajo, segn la
cual el empleador slo puede invocar tilmente la "fuerza mayor extraa al
trabajo" (arts. 1 5 y 4e} que subsiste en la vigente ley 24,028, as como la que
resulta, para accidentes nucleares, del artculo IV, tercer prrafo de la Convencin de Viena, ley 17.048.
362
W. INCUMPLIMIENTO IN1MPUTABLE
(2) Cuando el caso fortuito fue provocado por culpa del rienHoj- (art.
513, Cd. Civ.}. Es una excepcin impropia, por cuanto en este supuesto
existe culpa del deudor que excluye la existencia del caso fortuito: el
deudor responde por haber actuado culposamente, y no por carecer de
virtualidad el caso fortuito.
Igual solucin corresponde cuando el obligado provoc el caso fortuito
actuando dolosamente, no obstante que el citado artculo 513 del Cdigo Civil
no lo establezca.
{3) Cuando el caso fortuito es sobreviniente a la constitucin en mora
del deudor, siempre que sta no haya sido provocada por caso fortuito
o fuerza mayor, (art. 513, Cd. Civ.). Esta excepcin tiene su fundamento
en el hecho de que el deudor moroso asume los riesgos del incumplimiento obligacional por cuanto, de haber pagado la deuda en tiempo
propio, el caso fortuito no habra tenido relevancia.
Es menester aclarar que entre la mora y el caso fortuito debe existir un nexo
causal: aqulla debe ser la causa de ste; de lo contrario se torna aplicable el
articulo 892 del Cdigo Civil, que consagra una contraexcepcin, por cuanto si
la cosa igualmente hubiera perecido en manos del acreedor, la mora del deudor
carecera de relevancia y, por lo tanto, el obligado se eximira de responder.
Pero no todo deudor tiene derecho a invocar la contraexcepcin del artculo
892, yaque si es posededorde mala fe o vicioso de la cosa, pagar la destruccin
o deterioro de ella "aunque estando en poder del dueo no lo hubiese ste
evitado" (arts. 2435 y 2436, Cd. Civ.).
(4) Cuando la ley no reconoce al deudor el derecho de invocar el caso
fortuito como causal de responsabilidad.
Por ejemplo, artculo 789 del Cdigo Civil (el que de mala fe recibe una cosa
en pago, responde por los daos que ella sufra aun cuando sean causados por
caso fortuito); articulo 1557 del Cdigo Civil (impide al locatario de un predio
rstico alegar el caso fortuito para remitir tota! o parcialmente las rentas):
etctera.
847. La clusula de responsabilidad
y el pacto de garanta, El
deudor puede asumir algunos casos fortuitos (p. ej. inundacin, terremoto). En dicho supuesto se trata de la estipulacin de una clusula de
responsabilidad. El deudor no se exime de responder por los casos
fortuitos que expresamente asumi pero, en cambio, si sucede cualquier
otro evento (guerra, huelga, etc.) puede alegarlos tilmente como causal
de inimputabilidad.
Es dable que el deudor asuma todos los casos fortuitos que pudieran
acontecer [pacto de garanta); en tal supuesto garantiza el cumplimiento
de la obligacin, no pudiendo eximir su responsabilidad por ninguna
causa y tal pacto, en los hechos, funciona como un seguro a favor del
acreedor,
847 bis. La causa extraa calificada. En las obligaciones de resultado agravadas como se ha visto en el nmero 446, la causa extraa
tilmente invocable es calificada, porque la ley describe con puntuali-
CASO FORTUITO
363
dad los nicos hechos relevantes para la liberacin del deudor, a cuyo
efecto es insuficiente el caso fortuito genrico.
En los supuestos de garanta el caso fortuito tampoco libera al deudor, pues
en ellos slo es tilmente invocable la culpa de la vctima. El vendedor, por
ejemplo, responde por eviccin aunque a turbacin o la privacin del derecho
tenga "causa anterior (...) a la adquisicin" (art. 2091, Cd. Civ.): y por vicios
redhibitorios, "aunque los ignore" (art. 2173, Cd. Civ,).
848. Relacin causal de caso fortuito en el incumplimiento. Para que
el caso fortuito tenga relevancia jurdica como eximente de responsabilidad debe estar conectado en u n a relacin de causa-efecto con el
incumplimiento obligacional. Es decir, este ltimo debe ser causado
nicamente por el evento fortuito. Ello significa que si existe u n a fuerza
mayor en concurrencia con un comportamiento culposo del deudor, ste
deber responder en la medida en que su culpa incidi sobre el dao
sufrido por el acreedor.
849. Casustica: anlisis de los distintos supuestos
jurisprudenciales. Los tribunales han aplicado los conceptos expresados sobre caso
fortuito en diversos fallos, con estos lincamientos:
(1) Hechos naturales. Entre los hechos naturales que son calificados
como caso fortuito encontramos: terremotos, maremotos, sequas excepcionales, lluvias mayores que las ordinarias, temblores de tierra,
inundaciones, crecientes extraordinarias, vientos fuertes, etctera.
Es importante destacar que los hechos de la naturaleza deben ser apreciados
de acuerdo con las circunstancias en que acontecen. Por ejemplo, un temblor
de tierra en la provincia de Mendoza no puede ser tenido por caso fortuito, a
menos que alcance una intensidad desusada; pero ese mismo temblor en la
provincia de Corrientes, es un caso fortuito.
El fenmeno natural debe ser extraordinario, es decir, no ocurrir regularmente, sino de modo excepcional; por ello no fue reconocido como caso fortuito
un cambio brusco en la direccin del viento que extendi a un campo lindero el
fuego encendido por una persona en su campo, a efectos de quemar pastos; ni
tampoco un alud en la cordillera de los Andes; etctera.
(2) Hechos del prncipe. En ciertos supuestos el deudor puede verse
Impedid/) de cumplir con la obligacin a su cargo debido a un acto de
autoridad pblica.
Por ejemplo, D debe entregar un inmueble a A, que luego de constituida la
obligacin es expropiado. No interesa si dicho acto es legtimo o arbitrario, lo
nico que importa es que sea imprevisible y obste al cumplimiento de la obligacin.
Debe existir imposibilidad de cumplir, por cuanto si eJ evento slo torna
dificultosa la liberacin del deudor, ste carece de derecho a invocarlo como
causal exonerativa de responder.
El acto del soberano que impide cumplir puede consistir en una ley (p. ej.
una ley de locaciones que prorroga la vigencia del contrato e impide que el dueo
entregue el inmueble desocupado a un comprador) o en un decreto del Poder
Ejecutivo.
Las resoluciones judiciales, en principio, no constituyen caso fortuito por
cuanto no son imprevisibles para el deudor; pero si l no fue citado ajuicio, o
364
CASO FORTUITO
365
850 bis. El impedimento ajeno a la voluntad del deudor. La Convencin de Viena de 1980 sobre compraventa internacional de mercaderas
(ley 17.418) introduce el concepto de impedimento ajeno a la voluntad
del deudor: dispone que ste "no ser responsable de la falta de
cumplimiento de cualquiera de sus obligaciones si prueba que esa falta
de cumplimiento se debe a un impedimento ajeno a su voluntad y si no
cabra razonablemente esperar que tuviese en cuenta el impedimento
en el momento de la celebracin del contrato, que lo evitase o superase
o que evitase o superase sus consecuencias" (art. 79).
Dicha nocin tiene gran influencia en la comprensin global del
sistema vigente, porque "el concepto de inevitabilidad de nuestro Cdigo
Civil no est reflejado en la Convencin": sta, en cambio, incluye otro
"ms amplio" (MARZORATl) que, adems, es congruente con las ideas
dominantes en Derecho comparado.
850 ter. Caso fortuito y carencia de culpa en la responsabilidad
contractual. Es posible distinguir el dao inevitable (caso fortuito) del
dao producido a pesar de haber obrado una conducta diligente (no
culpable): para el encuadramiento como caso fortuito es menester
determinar que el deudor diligente "habra estado en la imposibilidad
de obrar de distinta manera", mientras que para considerar que no hubo
culpa basta establecer que, en las circunstancias dadas, ese deudor
diligente no "habra obrado de distinta manera" (MAZEAUD-TUNC).
Es as claro que cuando se exige inexorablemente, para excluir la responsabilidad, la ocurrencia de caso fortuito cumplindose todos sus severos requisitos vistos en el nmero 837, es responsable quien no ha hecho todo lo
necesario, hasta la frontera de lo imposible (RADOUANT); en tanto si resulta
suficiente la falta de culpa, no es responsable quien ha actuado con la diligencia
correspondiente a las variables particularidades de cada caso.
Caso fortuito y culpabilidad son trminos tcnicamente antinmicos: si el
dao ha sido provocado por la culpa del deudor, no hay caso fortuito, y si
obedece al caso fortuito, no existe culpa (LE TOURNEAU); el caso fortuito, en ese
orden de ideas, ha sido considerado "un modo particular de la prueba de
ausencia de culpa" (ENGEL), "una demostracin indudable de la falta de culpa"
(MARTY-RAYNAUD).
366
CASO FORTUITO
367
851. Concepto. Las obligaciones son contradas para ser cumplidas; en caso contrario el ordenamiento jurdico otorga al acreedor los
medios legales que le procuren, en principio, la ejecucin especfica de
la obligacin y, en su defecto, la indemnizacin de daos a cargo del
obligado (art. 505, Cd. Civ.).
Pero ocurre que, en ciertas situaciones, el cumplimiento se torna
imposible, a pesar de existir buena fe de parte del deudor, debido a que
la prestacin que es el contenido de la obligacin no resulta factible por
caso fortuito o fuerza mayor, provocando as la extincin del nexo
creditorio al privarlo de uno de sus elementos esenciales.
VLEZ SARSFIELD fundndose, segn lo manifiesta en la nota al
artculo 888 del Cdigo Civil, en el principio del Derecho Romano segn
el3 cual "nadie est obligado a lo imposible" en el artculo 724, inciso
7 incluy a la imposibilidad de pago como modo extintivo de Jas
obligaciones. Su concepto resulta del mismo articulo 888 del Cdigo
Civil: "La obligacin se extingue cuando la prestacin que forma la
materia de ella, viene a ser fsica o legalmente imposible sin culpa del
deudor".
El tema est ntimamente ligado al caso fortuito, sindole aplicables
las pautas esenciales que gobiernan esta figura.
852. Mtodo del Cdigo: crtica. La imposibilidad de pago es tratada por el
codificador como un modo extintivo de las obligaciones en general (Libro II, Secc.
2a}. Pero, aun si se independiza la imposibilidad del caso fortuito, corresponde
a la parte general referida a los actos jurdicos, o a los hechos, como una forma
de extincin de cualquier derecho y no slo de los creditoros, por cuanto como
bien seala COLMO ia posesin (art. 2451 y sigs., Cd. Civ.), el dominio (art.
2604y sigs.), el usufructo (art. 2934 y sigs.), las servidumbres (art. 3051 y sigs.),
etctera, tambin se pierden por imposibilidad.
853. Comparacin con el sistema francs. En nuestro Derecho la imposibilidad de pago rige para cualquier tipo de obligacin, ya sea de dar, de hacer o
de no hacer; en cambio, en el sistema francs, su mbito de aplicacin ha sido
i n apropia da mente circunscripto a las obligaciones cuyo objeto consiste en un
cuerpo cierto y determinado.
854. Requisitos. Los requisitos de la imposibilidad de pago coinciden con los propios de la teora del caso fortuito.
Nos remitimos, pues, al enunciado de los nmeros 837 y 838, sealando, adems, la vigencia de las precisiones formuladas en el nmero
839 y siguientes.
368
IMPREVISIN
369
imposibilidad de pago no es jurdicamente relevante como causal exonerativa de responsabilidad en los siguientes supuestos:
(1) cuando el incumplimiento es imputable al deudor;
(2) cuando el deudor asumi el caso fortuito que origina la imposibilidad de pago;
{3) cuando el evento fortuito es posterior a la constitucin en mora
del obligado;
(4) cuando la ley expresamente pone a cargo del deudor el caso
fortuito; por ejemplo, artculos 1091, 2435 y 2436 del Cdigo Civil.
En tales situaciones el deudor debe responder por los daos que
sufra el acreedor con motivo del incumplimiento obligacional (conf. art.
889, Cd. Civ.). La primitiva obligacin perdura, transformndose su
objeto ministerio legis al dejar de consistir en la prestacin originalmente debida, que es suplida por otra que representa el valor de los daos
sufridos por el acreedor como consecuencia de la falta de pago de la
deuda (nm. 846).
B) IMPREVISIN
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[MPREvisroN
371
372
Esta teora cuyo anlisis realizamos tiene una variante objetiva en la frmula
de la presuposicin tpica de PISKO. que no toma en cuenta la voluntad real de
las partes, o la voluntad presupuesta de ellas, sino aquellas circunstancias que
deben aparecer en el acto, por ser tpicas de la naturaleza de ste, o por ser
propias de las circunstancias del caso.
{2) Teora de las bases del negocio jurdico. Esta postura doctrinaria
estima que para la celebracin de un contrato, las partes tienen en
cuenta ciertas circunstancias bsicas que son propias del negocio
jurdico en cuestin (p. ej. la equivalencia de las contraprestaciones en
los contratos bilaterales), de manera tal que, si no se dan o resultan
modificadas, cae el acto por haber desaparecido las bases que lo
sustentaron.
'
Cabe sealar con ENNECCERUS que esta teora de las bases del
negocio jurdico computa no slo la modicacin de circunstancias que
ya existan al momento de la celebracin, sino tambin la de otras que
puedan sobrevenir al acto; estas ltimas (por no haber podido ser
presupuestas) eran ajenas a la teora de la presuposicin.
Existen por lo menos tres versiones de esta teora: la subjetiva, la
objetiva y la eclctica.
I) Subjetiva. Es sostenida por OERTMANN, quien considera como bases del
negocio jurdico aquellas circunstancias en las cuales las partes realmente
apoyan la eficacia del contrato, a u n q u e n o las hayan estipulado expresamente,
y cuya aparicin y persistencia esperan (no como motivo individua] [como lo
haca WINDSCHEID], sino como aspecto del acto bilateral).
II) Objetiva. LARENZ considera como bases del negocio jurdico aquellas
circunstancias cuya existencia o subsistencia es objetivamente necesaria para
que el contrato subsista como regulacin dotada de sentido. Por lo tanto, si
desaparece la relacin de equivalencia entre las co^itraprestaciones, que es la
base de todo contrato bilateral, se arruina el sentido del acto, no pudtendo
subsistir como tal.
\
_^
La objetividad est dada porque para establecer si u n a determinada circunstancia es base del negocio jurdico, se prescinde por completo de si ella h a sido
o n o esperada por las partes.
III) Eclctica. Por su parte, LEHMANN, para considerar a una circunstancia como base de un negocio jurdico, sigue un criterio eclctico,
exigiendo tres requisitos: a) Que la importancia de dicha circunstancia
para que una de las partes celebre el contrato fuera conocida por el otro
contratante, b) Que una de tas partes tuviera la certeza acerca de la
existencia, subsistencia o produccin posterior de la circunstancia, ya
que de lo contrario hubiera determinado al otro contratante a
aceptarla como condicin, de la cual habra dependido la existencia del
acto, c) Que, en el supuesto de no existir tal certidumbre, el otro
contratante de acuerdo con la finalidad del contrato hubiera aceptado la imposicin de la condicin, o hubiese tenido que acceder a ella
procediendo de buena fe.
Este temperamento puede ser considerado el fundamento del nuevo
artculo 1198 del Cdigo Civil.
IMPREVISIN
373
(3} Otros criterios. Para fundamentar ia teora han sido sealados tambin
otros varios criterios, que se sustentan en las ideas de moral y de equidad
(RIPERT); en el principio de buena fe (VON TUHR, BIBILONI, ALSINA ATIENZA); en que
habra una situacin extracontractuai ajena a lo convenido (BRUZIN); en el abuso
del derecho (SPOTA); en la necesidad de mantener el equilibrio econmico del
contrato (DE RUGGIERO).
2. VIGENCIA
374
gruencia de tratar con mayor rigor a quien hace una liberalidad, que a quien
obtiene una contraprestacin con el cumplimiento de la prestacin a su cargo.
BORDA, integrante de la Comisin de Reformas de 1968, considera que. ante
el silencio de la ey, los contratos gratuitos deben considerarse implicados por
la teora de la imprevisin; pero tal aserto choca con la redaccin del artculo
1198 del Cdigo Civil que, al referirse a los contratos unilaterales, requiere^
expresamente que sean onerosos, excluyendo por lo tanto casos como el del
contrato gratuito de renta vitalicia.
(2) El artculo 1198 del Cdigo Civil establece que para ser aplicable ia teora
en los contratos aleatorios, las causas extraas que tornan el pago excesivamente oneroso deben ser ajenas al "riesgo" propio del contrato cuando, en
realidad, habra sido ms conveniente adoptar la terminologa del III Congreso
Nacional de Derecho Civil de 1961 que utiliz el sustantivo "alea" en lugar de
"riesgo".
(3) De acuerdo con la redaccin del precepto legal, aparentemente los contratos
de ejecucin continuada se oponen a los de ejecucin nica o instantnea, lo
que evidentemente no es asi. Estos ltimos tienen como opuesto contradictorio
a los contratos permanentes, o de duracin, que comprenden a su vez a los de
ejecucin continuada (sin solucin de continuidad), y los de ejecucin peridica
o de tracto sucesivo (en los que la ejecucin va siendo prestada salteada mente).
Habra sido ms correcto, por lo tanto, utilizar la denominacin de contratos de
duracin y no de ejecucin continuada.
866. Limitaciones a la vigencia de la teora. La aplicacin de la teora puede
ser limitada:
(1) Porque no puede invocarla el deudor que se encuentre en estado de mora,
que en Jas obligaciones de plazo cierto se produce automticamente (nm. 399).
Claro est que si la mora resulta irrelevante para la mayor onerosidad (nm.
846, ap. 3-), el impedimento desaparece.
(2) LLAMBAS ha sostenido que el marco de aplicacin de la teora quedara
circunscripto a los derechos "fluyentes", que son los poderes subjetivos que
requieren ser fecundados por la accin del tiempo (p ej. el precio de la locacin
de cosas, o los intereses del capital), que seran losMesignados en el artculo
1198 como "de ejecucin continuada". Para l, los contratos de ejecucin nica,
aunque fuera diferida en el tiempo por la existencia de un plazo, no deben ser
influidos por la teora de la imprevisin. Con relacin a los contratos de ejecucin
diferida especficamente, consideraba que en ellos el derecho ya ingres en el
patrimonio del acreedor desde el mismo nacimiento de la obligacin, y que su
ejercicio slo quedara suspendido hasta la ocurrencia de plazo: por lo tanto,
no sera factible modificar lo pactado, so pena de lesionar la garanta constitucional del derecho de propiedad.
Este criterio, que excluira la aplicabilidad de la teora de la imprevisin en
la compraventa, no ha sido recogido por la jurisprudencia.
(3) El deudor puede renunciar anticipadamente al derecho de invocar la
imprevisin, siempre que lo haga en forma expresa, por cuanto se tratara de
1866] SUK2, R. C, "La conducta contractual dolosa, culposa o morosa del vendedor
como factor impeditivo del reajuste judicial del saldo de precio en la compraventa", en L.L.,
1982-B-731. ALTERINI, A. A., "La doctrina de la imprevisin frente a ia mora irrelevante",
en ALTERIMI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M., Cuestiones modernas de responsabilidad civil
Buenos Aires, 1988, pg. 125,
IMPREVISIN
375
una asuncin del evento fortuito que dificulta el pago de la obligacin, lo cual
no est prohibido por la ley (doc. art. 513, Cd. Civ.). La posibilidad enunciada,
sin lugar a dudas, configura una limitacin a la vigencia de la teora de la
imprevisin; por lo tanto es imprescindible poner especial cuidado en que tal
renuncia sea pactada libremente por Jas partes, y no impuesta por el acreedor
en contra de la voluntad del deudor, lo cual viciara el consentimiento de este
ltimo.
867. Requisitos necesarios para invocar la teora. El deudor podr
invocar la imprevisin cuando: (1) el hecho que ocasione la dificultad
en el pago de la obligacin rena los caracteres del caso fortuito {acta!,
imprevisible, inevitable, extrao al deudor y sobreviniente a a constitucin de la obligacin); (2) no haya ni mora ni culpa determinantes de
la mayor onerosidad; y (3) el evento fortuito provoque una excesiva
onerosidad en el cumplimiento obligacional.
867 bsi Quid del abuso del derecho. - Si falla alguno de los recaudos de
aplicacin de la doctrina de la imprevisin, es invocabie la teora del abuso del
derecho para remediar e descalabro de [a relacin negocial? Por ejemplo: el
vendedor de un inmueble a precio fijo e inamovible, pagadero en cuotas, es
afectado por una sbita hperinflacn, y no est en situacin de argir la
doctrina de la imprevisin por haber cado en mora, no obstante que en los
hechos y de todos modos el envilecimiento del precio ha convertido la
compraventa que celebr (acto a ttulo oneroso) en una donacin (acto a ttulo
gratuito), por lo cual argumenta con la teora del abuso del derecho, basndose
en el artculo 1071 del Cdigo Civil.
La jurisprudencia, frecuentemente, ha dado respuesta afirmativa, acogiendo
la accin de la vctima-del desquiciamiento negocial: el abuso del derecho
paraliza los efectos del acto desviado (nm. 1759 bis), y no es admisible que el
comprador pretenda escriturar el inmueble por un precio que no representa sino
una proporcin mnima del valor de aqul. Congruentemente, se sostiene la
aplicabildad de oficio de la teora del abuso del derecho (IV Jornadas Cientficas
de la Magistratura Argentina, Mar del Plata, 1980): que las normas que
autorizan la revisin judicial del contrato son de orden pblico (IV Jornadas
Sanraelinas de Derecho Civil, San Rafael, Mendoza, 1976): y que el reajuste
del precio puede ser resuelto de oficio, aunque haya mora del deudor, por
aplicacin de la teora del abuso del derecho (IV Jornadas Cientficas de la
Magistratura Argentina, cits.).
3. EFECTOS
376
IMPREVISIN
377
caciones al artculo 1198 del Cdigo Civil. Los tres asignan al deudor la accin
de reajuste y admiten esta revisin en tanto no afecte a la finalidad del contrato:
V los dos primeros autorizan la invocabildad de la doctrina de la imprevisin
cuando la excesiva onerosdad no deriva de la culpa del deudor, con lo cual
acogen el criterio expuesto en el nmero 866 tem 1 respecto de la mora irrelevante.
CAPTULO XII
380
381
[878! GRECO, R. E., Extincin de las obligaciones. Tres anlisis de supuestos particulares del fenmeno
extntivo, Buenos Aires. 1987. MARCATO, A. C, Agao de consignacao em
pagamento, 3 9 ed., Sao Paulo, 1989, MORENO DUBOS, E. M.. "El pago por consignacin
frente a la doctrina y jurisprudencia", en L.L., 118-641. WAYAR, E. C , El pago por
consignacin. Doctrina y jurisprudencia, Buenos Aires, 1983.
3g2
383
384
385
883. Nocin. El pago por consignacin produce los efectos generales propios de todo pago.
Tambin hace: [1) cesar el curso de los intereses, legales o voluntarios, que acceden a la obligacin; (2) trasladar del deudor al acreedor
los riesgos que pudieran afectar al objeto que se consigna; (3) que las
ventajas y frutos de la cosa consignada beneficien al acreedor de ella.
884. Momento en que se producen. Para analizar desde qu momento se producen los efectos de la consignacin, deben ser distinguidas
dos situaciones distintas: cuando ella no es impugnada, y cuando es
impugnada por el acreedor.
(1) Consignacin no impugnada. El artculo 759 del Cdigo Civil
establece, en su primera parte, que "la consignacin hecha por depsito
judicial, que no fuese impugnada por el acreedor, surte todos los efectos
del verdadero pago", pero no aclara desde qu instante tiene virtualidad.
386
II) Por su parte, otro criterio entiende que la sentencia retrotrae s u s efectos
a) dia en que fue realizado el depsito judicial (SALVAT, LAFAILLE, DE GSPERI,
REZZNICO).
III) Por ltimo, u n a tercera postura, que compartimos, entiende que las
soluciones enunciadas, si bien son ms apropiadas que la aportada por una
interpretacin literal del artculo 759 del Cdigo Civil, no explican el significado
de dicho precepto legal. Por lo tanto, considera que debe ser aplicado realizndose la siguiente distincin: a) si la consignacin, en el momento de ser
efectuada, no tena todas las condiciones debidas, las que recin fueron cumplimentadas con posterioridad, produce s u s efectos desde la fecha de la sentencia que, teniendo en cuenta la subsanacin de los defectos, la declara legalmente
vlida (art. 759, Cd. Civ.); b) si la consignacin, en el momento de ser efectuada,
reuna las condiciones debidas pero, a pesar de ello, fue impugnada por el
acreedor, la sentencia que la declara vlida retrotrae s u s efectos al da del
depsito judicia] si se trata de deudas dinerarias, o de la intimacin judicial si
se trata de obligaciones de dar cosas (LLERENA, BUSSO, MACHADO, LLAMBAS).
886. Incidencia sobre otros juicios. Puede ocurrir que las partes, entre las
que se suscita un juicio por consignacin, tengan otros pleitos pendientes sobre
los que pueden proyectarse los efectos del pago efectuado con intervencin
judicial:
387
388
fuere vencido en la impugnacin articulada, declarando el juez procedente la consignacin; por el contrario, sern a cargo del deudor; (3)
cuando retire el depsito efectuado, y (4) cuando el juez declare improcedente la consignacin (conf. art. 760, Cd. Civ.).
Se ha discutido en doctrina si la citada disposicin legal debe ser aplicada
rgidamente o si. inversamente, a tenoy de lo establecido en el Cdigo Procesal
es factible, en ciertas situaciones particulares, eximir de las costas judiciales al
vencido. Nos inclinamos por esta ltima postura, por cuanto el artculo 760 del
Cdigo Civil consagra un principio general, que puede ser dejado de lado por el
juez segn las circunstancias fcticas, y de acuerdo con trminos de equidad.
La exencin de costas al vencido est prevista especficamente en ei artculo
68 del Cdigo Procesal, pues "el juez podr eximir total o parcialmente de esta
responsabilidad (pagar todos Jos gastos de la contraria) al litigante vencido,
siempre que encontrare mrito para ello, expresndolo en su pronunciamiento,
bajo pena de nulidad"; asimismo, cabe dicha exencin cuando se tratase de
cuestiones dudosas de derecho, o "cuando Ise] hubiese reconocido oportunamente como fundadas las pretensiones de su adversario allanndose a satisfacerlas" (art. 70), o cuando "el resultado del pleito o incidente fuere parcia?mente
favorable a ambos litigantes" (art. 71).
Las normas procesales enunciadas son aplicables a toda clase de juicios,
incluso obviamente a las controversias que versan sobre pago por consignacin, atenuando la rigidez a que conducira la aplicacin literal del artculo
760 del Cdigo Civi que, reiteramos, consagra un principio general que debe
ser compabUizado con las normas procesales locales.
389
390
Al respecto, el artculo 766 del Cdigo Civil dispone: "Si la cosa debida fuese
indeterminada y a eleccin del acreedor, el deudor debe hacerle intimacin judicial
para que haga la eleccin. Si rehusare hacerla, el deudor podr ser autorizado
por el juez para verificarla. Hecha sta, el deudor debe hacer la intimacin al
acreedor para que la reciba, como en el caso de la deuda de cuerpo cierto"; esta
norma es tambin aplicable a las obligaciones alternativas irregulares (nm.
1176).
892. Obligaciones de hacer. El Cdigo Civil nada establece respecto
de la consignacin en esta clase de obligaciones. No obstante ello, se
ha planteado en doctrina el interrogante acerca de su procedencia.
En las obligaciones de hacer la prestacin consiste sustancial mente en una
actividad (nm, 1139) por lo cual, en principio, no es factible el pago por
consignacin, ya que ste consiste en la entrega de alguna cosa, la cual no puede
ser efectivizada cuando lo debido es la realizacin de un hecho.
Pero ocurre que en algunas obligaciones de hacer, la prestacin
debida se cosifica (p, ej. pintar un cuadro) ya que, adems de llevar a
cabo la actividad, el deudor debe entregar al acreedor a obra terminada;
en tal supuesto cabe la consignacin en pago, que debe ser efectuada
del modo previsto para los cuerpos ciertos {arts. 764 y 765, Cd. Civ.;
nm. 890).
Cuando no es factible el pago por consignacin, el deudor de una actividad
se puede liberar de la obligacin a su cargo demandando al acreedor renuente
por rescisin del contrato.
f ^
893. Obligaciones de no hacer. La consignacin no es viable en las
obligaciones de no hacer, ya que al deudor le basta con mantenerse
inactivo para cumplir con la deuda a su cargo.
TERCERA PARTE
CAPTULO
XIII
A) CRITERIOS
a) Por ta naturaleza del vnculo
894. Se las clasifica en:
(1) Civiles. Son las que confieren accin para exigir su cumplimiento
enjuicio (art. 515, Cd. Civ.).
(2) Naturales. Son las que, fundadas slo en el Derecho natural y en
la equidad, no son ejecutables pero, una vez cumplidas, lo dado en pago
en razn de ellas no es repetible (art. 515, Cd. Civ.).
Ver nmero 904 y siguientes.
b) Por el tiempo de cumplimiento de la prestacin
895. Se las clasifica as:
(1) De ejecucin inmediata y diferida. La ejecucin es diferida cuando
la obligacin se encuentra postergada en cuanto a su exigibilidad por
un plazo inicial pendiente, o en cuanto a su existencia por una condicin
suspensiva pendiente. En cambio, es inmediata cuando s u s efectos no
se encuentran postergados por alguna de dichas modalidades.
Ver nmero 162,
(2) De ejecucin nica y permanente. Son de ejecucin nica o
instantnea cuando el cumplimiento es efectivizado de una sola vez, y
de ejecucin permanente o de duracin cuando se prolonga en el tiempo.
Estas ltimas comprenden las de ejecucin continuada (reiterada en
el tiempo sin solucin de continuidad) y las peridicas o de tracto
sucesivo (en las cuales el cumplimiento va siendo efectivizado de
manera salteada).
Ver nmero 163.
c) Por las modalidades
896. Se las clasifica en:
(1) Puras. Cuando no estn sujetas a ninguna modalidad.
394
CRITERIOS
395
396
CRITERIOS
397
.
[naturales
.
.. Snmediata
de eJ ecucion ,,, . ,
[duenda
b) Por el tiempo
de cumplimiento
de la prestacin
nica
de ejecucin
J
. [continuada
permanente \
....
K
[peridica
398
c) Portas modalidades^
condicionales
modales a plazo
con cargo
conjuntivas
'
"
!
A
de Adar
. t
dendad
cosas .inciertas
, dinero
..
de
de valor
,- j i J i
. .. de medios
s/mdole del c o n t e n j d e r e s u l l a d o
sujeto simple
pluralidad subjetiva disyunta
(falsa pluralidad: disyuntivas)
.
,
s/la ndole [divisibles
p
e) Poreisujeto j s u j e t o I
|indivisibles
del objeto
plural pluralidad
subjetiva
simplemente
conjunta s/la virtualidad mancomunadas
del vinculo
solidarias
OBLIGACIONES NATURALES
399
contractuales
nominadasf delictuales
g) Por la fuente
cuasidelictuales.etc.
innominadas: ex lege
B) OBLIGACIONES NATURALES
1. NOCIONES PREVIAS
400
concepcin se piensa que el Derecho natural est en los principios generales del
Derecho (DEL VECCHIO).
Por su parte, el Derecho positivo es e] establecido por los rganos competentes de la comunidad, y es concebido "como la positivacin o concrecin del
Derecho natural, su traduccin y adaptacin a las circunstancias concretas de
un momento histrico determinado" (LLAMBAS).
La equidad, finalmente, es entendida como la interpretacin objetiva del
Derecho natural, realizada por el juez (SAVATIER).
904 bis. El Derecho natural en la obligacin natural El jusnaturalismo
concede primacTal Derecho natural: el positivismo la asigna al Derecho positivo
y desconoce correlativamente las virtualidades de] Derecho natural. La cuestin
incide en la teora de las obligaciones naturales; pero ello no significa que, desde
una lectura positivista, esa categora obligacional deba ser descartada.
El Cdigo argentino se limita a asumir al Derecho natural y a la equidad como
nicos fundamentos de las obligaciones que califica como naturales. No es
preciso ser jusnaturalista para entender de qu se trata: de un parmetro tico
que sirve para discriminar los casos en los que hay una razn de deber de
aquellos en que no la hay. Si alguien hace un legado en un testamento viciado
por defecto en la forma a favor de una persona a la que conoci de juerga el da
anterior, no hay razn de deber y, si muere, sus herederos no estn sometidos
a obligacin natural alguna. Pero si el legado informal es hecho por el causante
a favor de) mdico de cabecera que lo atendi abnegadamente, existe una
obligacin natural porque entonces r|y razn de deber (LPEZ OLACIREGUI).
Por otra parte, y en todo caso, esfa involucrada la equidad, que remite a lo
autnticamente justo. La circunstancia de que sea problemtico hallar lo justo
es propia del sistema jurdico: con palabras de PROSSER & KEETON, "como pronto
lo descubre cualquier estudiante de Derecho, la justicia es algo abstracto e
indefinible, sobre lo cual la gente disiente".
905/906. Antecedentes histricos. El origen de la obligacin natural proviene del Derecho Romano. Aunque no provey una doctrina orgnica, pues el
concepto ue armado casusticamente, sobre la base de notas comunes, la ms
destacada de la cuales fue la falta de accin para exigir su cumplimiento.
Fueron consideradas obligaciones naturales: (1) las contradas por los esclavos; (2} las contradas con un Jlus/amilfae; (3) las contradas por el pupilo sin
autorizacin de su tutor: (4) las asumidas por una persona que luego sufra una
capits diminutio; etctera.
907, Derecho comparado. Las obligaciones naturales han sido tratadas de
modo diferente por las legislaciones positivas, conforme a estos sistemas:
(1) Sistema francs. Las trata inciden talmente (art. 1235 del Cdigo Civil:
"todo pago supone una deuda, lo pagado sin deberse est sujeto a repeticin.
Esta no se admite con respecto a las obligaciones naturales cuando hayan sido
cumplidas voluntariamente").
Ese criterio fue seguido en Holanda {Cd. Civ, de los Pases Bajos de 1838,
art. 1395), Venezuela (Cd. Civ. de 1942, art. 1178), Hait (Cd. Civ. de 1826).
[904 bis| LPEZ OLACIREGUI, J. M-, "La obligacin natural: una idea difcil que
responde a un fundamento lgico y brinda una visin general del sistema del Derecho",
en Lecciones y Ensayos, 31-69. Buenos Aires, 1966.
OBLIGACIONES NATURALES
401
naturales "todas aquellas que provienen del Derecho natural y la equidad" (art.
892).
El Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 considera innecesario regularlas, y
se cie a disponer que no es repetible el cumplimiento espontneo "de una
obligacin que por disposicin legal no es repetible" (art. 713), sealando que
la explicacin del fundamento de esta solucin incumbe a la doctrina (nota
respectiva).
Sin embargo, pensamos que las obligaciones naturales responden a un
criterio especfico, y as pueden existir razones de equidad ms refinada que la
que informa la teora del enriquecimiento sin causa, en virtud de las cuales
exista una obligacin natural, no obstante fallar los presupuestos de la accin
in rem verso (conf. VRABIESCO y Busso): ello ocurre por ejemplo cuando
alguien compra un regalo y no paga su precio, caso en el cual el pago de ese
precio que hiciera el beneficiario del obsequio al vendedor que no lo haba
percibido seria el cumplimiento de una obligacin natural.
909. Naturaleza jurdica. Es dudoso s la obligacin natural configura una verdadera relacin jurdica, a pesar de no ser ejecutable, o si
por lo contrario es ajena al Derecho civil y debe ser considerada
como un simple deber moral o de conciencia.
(1) La doctrina negativa (GIORGI, LOMNACO, GABBA, MACHADO) considera que
la obligacin natural no es una verdadera obligacin por no ser coercible. Para
GIORG] el cumplimiento de una obligacin natural no es un pago sino un acto
gratuito de liberalidad.
No obstante, la obligacin natural rene los mismos elementos constitutivos
de la obligacin civil (sujetos [acreedor y deudor], objeto, contenido, vinculo
jurdico Ipor va de excepcin, nm. 111] y causa) diferencindose de ella.
402
H) Otra considera a la obligacin natural como una deuda sin responsabilidad [nm. 28) (PACCHIONI, DE RUGGIERO, CARNELUTT[). Aunque, en realidad, ello
se refiere a sus efectos.
II) La doctrina predominante opina que las obligaciones naturales son
deberes morales o de conciencia, pero que no estn circunscriptos al terreno
puramente moral, sino que han penetrado en el campo jurdico, en el cual se
les otorgan ciertos efectos (POTHIER, PLANIOL-RJPERT, JOSSERAND, SAVATIER, COLMO,
LAFATLLE).
OBLIGACIONES NATURALES
403
2. ENUMERACIN LEGAL
911. Anlisis. El articulo 515 del Cdigo Civil menciona enunciativamente diversos supuestos de obligaciones naturales (arg. frase
"tales son").
Algunos autores diferencian los supuestos de obligaciones naturales agrupndolos en dos categoras: (1) obligaciones que nacen como naturales y (2)
obligaciones que comienzan siendo civiles y luego se transforman en naturales.
No obstante, como se acaba de ver, toda obligacin civil tiene en su transfondo
una obligacin natural, y coexiste con ella; la obligacin civil, en algunos casos
en que su acreedor pierde el derecho de accionar contra su deudor (caso de la
prescripcin), no se transforma en natural, sino, simplemente, dejade serciu.
912. Obligaciones prescriptas. El inciso 2 de artculo 515 califica
como naturales a "las obligaciones que principian por ser obligaciones
civiles, y que se hallan extinguidas por la prescripcin". La inactividad
del acreedor d u r a n t e cierto tiempo le hace perder el derecho de accionar
judicialmente para exigir de su deudor el cumplimiento de la obligacin
civil (nm. 1619), que por ello subsiste slo como obligacin natural.
Desde qu momento la obligacin prescripta es obligacin natural?
(1} La mayora de los autores (SALVAT, REZZNICO, BIBILONI, BUSSO) sostiene
que la obligacin civil se transforma en natural cuando la prescripcin de la
accin es declarada por sentencia judicial.
(2) Una segunda opinin afirma que la obligacin civil se transforma en
natural por el solo transcurso del tiempo (BORDA, MOISSET DE ESPANS).
(3) Sin embargo, tales transformaciones no se producen (LLAMBAS). Como
hemos visto, cuando transcurre el plazo de la prescripcin y a condicin de
que sea alegado tilmente por el deudor, la obligacin civil se desvanece, y la
obligacin natura], que exista conjuntamente con aqulla, pasa al primer plano.
(Cabe sealar que la prescripcin tambin puede ser planteada por cualquier
acreedor del deudor, o por un tercero con inters legtimo, aun cuando el deudor
haya renunciado a ello [arts. 3963 y 2022, Cd. Civ.). Sobre la particularidad
de la obligacin tributaria aduanera, ver nmero 1631.
El solo t r a n s c u r s o del plazo de prescripcin no hacer perder s u
carcter de tal a la obligacin civil, puesto que esa defensa debe ser
planteada en oportunidades muy precisas (nm, 1621), Por lo tanto, la
prdida de virtualidades de la obligacin civil se produce cuando
transcurre el plazo de la prescripcin, pero bajo condicin de que sea
planteada tilmente.
913. Falta deformas solemnes. El inciso 3 a del articulo 515 del
Cdigo Civil enuncia como obligaciones naturales a "las que proceden
de actos jurdicos, a los cuales faltan las solemnidades que la ley exige
para que produzcan efectos civiles".
Ejemplifica con "la obligacin de pagar un legado dejado en un testamento,
al cual faltan formas sustanciales"; siendo de agregar los casos de carencia de
escritura pblica en la donacin de inmuebles o rentas peridicas (art. 1810,
Cd. Civ.). o en el contrato oneroso de renta vitalicia (art. 2071, Cd. Civ.l. todos
los cuales revisten el carcter de actos formales solemnes absolutos.
404
Tambin existe otra categora de actos, los formales solemnes relativos, que
no estn incluidos en ese inciso. En ellos la forma prevista no es absolutamente
solemne, pero debe ser cumplida para que queden concluidos como tales. Por
ejemplo, en ese orden de ideas el boleto celebrado por instrumento privado en
la compraventa de una cosa inmueble es nulo (arts. 974 a 976, Cd. Civ.), porque
ella debe ser celebrada por escritura pblica [art. 1184, inc. 1-, Cd. Civ.); pero
ese boleto genera igualmente una obligacin de hacer la de otorgar la escritura
faltante (arts. 1185 a 1187, Cd. Civ.) que, desde luego, es una obligacin
civil.
914. Obligaciones no reconocidas enjuicio. El inciso 49 del artculo
515 abarca a las obligaciones "que no han sido reconocidas enjuicio
por falta de prueba, o cuando el pleito se ha perdido, por error o malicia
del juez". En tal supuesto, si bien no existe u n a obligacin civil porque
la sentencia rechaz la demanda del acreedor, hay sin embargo u n a
obligacin natural a cargo del d ^ d o r .
915. Convenciones desprovistas de accin. El inciso 5G del artculo
515 se refiere a las obligaciones "que se derivan de u n a convencin que
rene las condiciones generales requeridas en materia de contratos;
pero a las cuales la ley, por razones de utilidad social, les ha denegado
toda accin; tales son las deuclas de juego".
Esta disposicin legal exige algunas precisiones. Los juegos pueden
ser clasificados as:
(1) Tutelados: Originan u n a obligacin civil. Son los que el artculo
2055 del Cdigo Civil menciona como de "ejercicio de fuerza, destreza
de armas, corridas, y de otros juegos o apuestas semejantes" (tambin
denominados deportivos).
Dichos juegos son tutelados con el propsito de estimularlos. Por ello generan
una obligacin civil, que tiene cierta particularidad, por cuanto el juez est
facultado para reducir su monto cuando fuere excesivo con relacin a la fortuna
del deudor (art. 2056, Cd. Civ.).
Las obligaciones provenientes de rifas y loteras, permitidas por la autoridad
competente y reglamentadas por las leyes locales, generan igualmente obligaciones civiles (art. 2069. Cd. Civ.).
(2) Juegos no prohibidos: Los juegos no tutelados, pero tampoco
prohibidos, originan u n a obligacin natural Se trata de los denominados como juegos de azar o de suerte.
El ordenamiento jurdico es indiferente a ellos, porque no son tiles para la
sociedad y, en consecuencia, no otorga accin para exigir el cumplimiento de la
obligacin nacida de ellos: no obstante, por tratarse de deudas de honor, es
mejor visto el jugador que pierde y paga (a pesar de no ser ejecutable la deuda)
que aquel que no lo hace (amparndose en la peculiaridad de la obligacin), por
lo cual consagra que lo dado en pago no es repetible.
Las obligaciones naturales surgidas del juego no pueden ser sometidas a
transaccin o a arbitraje, ni ser compensadas con otros crditos, ni novadas
convirtindolas en una obligacin civil (art. 2057, Cd. Civ.).
(3) Juegos prohibidos: Los deudas provenientes de juegos que contravienen "a alguna ley o reglamento de polica" {art. 2055, Cd. Civ.)
OBLIGACIONES NATURALES
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OBLIGACIONES CONDICIONALES
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408
OBLIGACIONES CONDICIONALES
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410
los efectos de la obligacin condicional, y nada tiene que ver con ellos en el
ejemplo el derecho de propiedad del donante, que es ajeno a la obligacin
condiciona] porque tiene un origen anterior y distinto a ella.
Sobre presunciones legales de una u otra funcin, ver artculos 1373, 1374,
1377 del Cdigo Civil.
935. Comparacin configuras afines.:
(1) Con el plazo. Ambas modalidades estn referidas al acaecimiento de un
hecho futuro, pero mientras en la condicin ese hecho futuro es incierto (no se
sabe si ocurrir o no), en el plazo es cierto o fatal (porque necesariamente
ocurrir), a pesar de que en algunos supuestos no se sabe cundo advendr
(plazo incierto}. Adems, la condicin afecta la existencia misma de la obligacin,
mientras que el plazo atae nicamente a su exigbidad, pues la obligacin ya
existe.
(2) Con el cargo. SAVIGNY sostiene eme mientras la condicin es suspensiva y
no_coercitiva, el cargo es coercitivo jTrro suspensivo (nota al art. 558, Cd. Civ.),
Existe no obstante un cargo que se acerca mucho a la condicin: el cargo
condicional (nm. 988), que subordina la existencia de la obligacin a su
cumplimiento (art. 558, Cd. Civ.). Sus similitudes no excluyen algunas sutiles
diferencias: el cargo condicional no produce sus efectos retroactivamente hacia
el pasado {extusic), como la condicin, sino hacia el futuro (exruine); la condicin
opera de pleno derecho (ipsojure), en cambio la prdida del derecho resultante
del cargo condicional debe ser decidida por el juez (art. 559, Cd. Civ.); todo
cargo es en cierta manera potestativo (interviene fundamentalmente la voluntad
de cumplir del gravado), en cambio la condicin nunca puede serlo (art. 542,
Cd. Civ.).
(3) Con el acto jurdico incompleto. En la condicin el acto se encuentra
integrado, slo ocurre que su existencia depende del hecho condicionante: en
cambio, en el acto jurdico incompleto sus efectos dependen de que el acto sea
definitivamente completado. Por ejemplo, en la compraventa de un inmueble eJ
contrato debe ser hecho por escritura pblica (art. 1184, inc. 1-, Cd. Civ.); si
falta esta ltima, el acto es incompleto (no est integrado) y, por lo tanto, carece
de efectos como tal.
(4) Con la obligacin alternativa. En la obligacin alternativa la incertidumbre
radica en cul de las prestaciones, de entre las varias que integran su objeto,
ser en definitiva !a elegida para ser cumplida, pero la obligacin existe
indudablemente: por lo contrario, en la obligacin condicional la incertidumbre
recae sobre su misma existencia.
(5) Con la obligacin facultativa. La primera diferencia radica tambin en la
incertidumbre acerca de la prestacin que ser efectivamente cumplida. Pero,
adems, en la obligacin facultativa esa incertidumbre acerca de si se pagar
la prestacin principal o la accesoria depende exclusivamente de la voluntad del
deudor (art. 643, Cd. Civ.), en tanto en la obligacin condicional su hecho
condicionante no puede depender exclusivamente de eUa (art. 542, Cd. Civ.).
(6) Sobre el derecho eventual, ver nmero 952.
2. CLASES
OBLIGACIONES CONDICONALES
411
412
OBLIGACIONES CONDICIONALES
413
943. Tiempo.
(1) Cuando existe plazo. Si el hecho condicionante es positivo, la
obligacin caduca cuando ese hecho condicionante no sucede en el
tiempo establecido, o desde que se tiene certeza de que no suceder {art.
539, Cd. Civ.).
Por ejemplo, cuando se establece que D le entregar a A $ 4.000 si antes del
30 de octubre se grada como abogado, esa obligacin caduca si pasa la fecha
y A no se gradu, o si A muere antes del trmino pactado.
Si el hecho condicionante es negativo, la condicin se da por cumplida si en el plazo fijado no ocurri ese hecho condicionante y, por lo
tanto, la obligacin tiene plena vigencia (art, 541, Cd. Civ.).
Por ejemplo, te pagar $ 1.000 si hasta el 31 de octubre el volcn Etna no
entra en erupcin, y llega el 1- de noviembre sin que ello suceda: debo pagar,
pues, los $ 1.000.
(2) Inexistencia de plazo. En este supuesto el hecho condicionante
debe suceder en el plazo en que verosmilmente las partes entendieron
que habra de ocurrir (art. 541, I a parte, Cd. Civ.).
944. Forma. Sobre la forma o modo en que deben ser cumplidas
las condiciones, el artculo 533 del Cdigo Civil establece que lo sern
"de la manera en que las partes verosmilmente quisieron y entendieron
que haban de cumplirse".
945. Indivisibilidad. El hecho condicionante para tener virtualidad debe producirse ntegramente. Si, en el caso de la condicin
414
a} Modo de produccin
948. Actuacin de pleno derecho. La condicin opera ipsojure o de
pleno derecho. "En la condicin resolutoria expresa VLEZ SARSFELD
OBLIGACIONES CONDICIONALES
415
en la nota al artculo 555 del Cdigo Civil, desde que sta se cumple,
la obligacin queda para ambas partes como no sucedida", criterio
extensivo al caso de 3a condicin suspensiva.
En esto, precisamente, radica una diferencia esencial con el pacto comisorio
fnm. 963}, y de ello se sigue que la operatvidad de la condicin, una vez
sucedido el hecho condicionante, es independiente de la declaracin de voluntad
del beneficiado o de la decisin judicial.
b) Retroactividad
949. Concepto. El artculo 543 del Cdigo Civil establece que, una
vez "cumplida la condicin, los efectos de la obligacin se retrotraen al
da en que se contrajo". Cuando se trata de una obligacin sujeta a
condicin suspensiva, una vez acaecido el hecho condicionante, los
efectos se reputan producidos desde la celebracin del acto, como si
ste fuera puro y simple; y cuando se trata de una condicin resolutoria,
una vez acaecido el hecho condicionante, se reputa al acto como
extinguido en el momento mismo de su celebracin, es decir, como si
nunca se hubiese realizado.
El principio de retroactividad as expresado no tiene sin embargo una
aplicacin rgida en nuestro sistema jurdico, puesto que existen excepciones
que resguardan los derechos de terceros de buena fe (nm. 957).
950. Crtica. La doctrina y la legislacin contemporneas son adversas al
principio de retroactividad, en razn de que, con su aplicacin, pueden resultar
perjudicados los derechos de terceros de buena fe que contratan con acreedores
condicionales, y lesionadas la seguridad y la estabilidad de las relaciones
jurdicas. Se propicia que el cumplimiento de la condicin opere para el futuro,
salvo pacto expreso en contrario de las partes, que ser inoponibie frente a
terceros.
951. Derecho comparado. Proyectos de reformas, Encontramos las siguientes posturas:
a) Disponen la reroactvidad: el Cdigo Civil argentino, ei francs (art. 1179),
el espaol (art. 1120), el uruguayo (art. L421), el italiano de 1942 (art. 1360),
el del Distrito Federal mejicano de 1932 (art. 1941) y el proyecto franco italiano
de las obligaciones (art. 110),
b) Disponen a irretroactividad, salvo pacto en contrario: cdigos alemn (
158-9), suizo de las Obligaciones (art. 151), peruano de 1984 [art. 177) y japons
(art. 127).
c) El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil de 1936 (art. 169} y el Anteproyecto
de 1954 [art. 171) establecieron la irretroactividad; el Proyecto de Reformas ai
Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 (art. 653) se inclina por la retroactividad. Todos dejan a salvo e pacto en contrario.
416
suspensiva
OBLIGACIONES CONDICIONALES
417
ment en que fue celebrado el acto jurdico que le dio origen (art. 543,
Cd. Clv.)955. Riesgos, La cosa cuya entrega estaba sujeta a condicin puede sufrir
deterioros.
A falta de normas expresas en el Cdigo, son aplicables las disposiciones
referentes a las obligaciones de dar, que sern analizadas en los nmeros 1018
bis y 1019 y 1035 a 1037. All nos remitimos.
956. Frutos y aumentos. Los frutos percibidos por el deudor sujeto a
condicin suspensiva antes de entregar la cosa, le pertenecen (art. 583, Cd.
Civ.}; si el acreedor fue puesto en posesin de la cosa, y despus tiene que
restituirla al deudor porque la condicin (.suspensiva) no se cumpli, los frutos
que percibi son suyos {art. 548, it. parte, Cd. CivJ.
Respecto de los aumentos, cuando el acreedor sometido a condicin suspensiva est precisado a restituir la cosa que estaba en su posesin, por haber
fracasado el hecho condicionante, lo debe hacer "con los aumentos que hubiere
tenido por s" (art. 548, 2a parte, Cd. CivJ.
957. Efectos respecto de terceros.
(1) Actos de disposicin:
I) inmuebles: el artculo 551 del Cdigo Civil establece que "si se tratare de
bienes inmuebles, el cumplimiento de Ja condicin no tendr efecto retroactivo
respecto de terceros, sino desde el da en que se hubiese hecho tradicin de los
bienes inmuebles", es decir, desde que ellos fueron entregados ai acreedor
condicional. De aiit que son vlidos los actos de disposicin realizados por el
deudor hasta Ja entrega del bien al acreedor, aplicndoseles los artculos 594,
595 y 596 del Cdigo Civil; y son nulos los efectuados con posterioridad a esa
entrega,
II) Muebles: corresponde distinguir si ios muebles son fungibles o no fundibles.
Si son Jungibles, "el cumplimiento de la condicin no tendr efecto retroactivo
respecto de terceros, [salvol en los casos de fraude" (art. 549, Cd. Civ.); por lo
tanto, los actos de disposicin son vlidos. Si son no jungibles, tampoco "habr
efecto retroactivo respecto de terceros, sino cuando sean poseedores de mala fe"
(art. 550, Cd. Civ.), lo que se da cuando tenan conocimiento de la existencia
de la obligacin condicional (art. 592). El acreedor tiene derecho de exigir a s u
deudor "el pago de lo equivalente y de la indemnizacin de las prdidas e
intereses" cuando, en razn de la buena fe o la falta de fraude de los terceros
(art. 549, Cd. Civ.), los actos de disposicin llevados a cabo por el deudor
condicionante no pueden ser dejados sin efecto (art. 552, Cd. Civ.).
(2) .Actos de administracin: los celebrados por el deudor condicional pendiente el hecho condicionante son vlidos, no operando con respecto a elios el
principio de retxoactividad (arg. art. 3276, Cd. Civ.).
d) Condicin resolutoria
958. Efectos entre las partes.
(1) Hecho condicionante pendiente: la obligacin es eficaz: tiene la misma
virtualidad que si fuera pura y simple, por lo cual el acreedor dispone de todas
las acciones pertinentes para pedir el cumplimiento, y puede ejercer las medidas
conservatorias (arg. art. 546, Cd. Civ.); los derechos son transmisibles (art.
544, Cd. Civ.).
418
OBLSGACIONES CONDICIONALES
419
<
- el acredor poseedor de la cosa
, ,
j.,
. debe restituira (art. 548)
hecho condicionante j
fracasado
1
.,
. ...
- se considera que la obligacin
nunca existi (art. 548)
- l a obligacin se convierte retrohecho condicionante activamente en pura y simple
cumplido
y brinda accin para
ejecutarla (art. 543)
420
'
actos de
Respecto
disposicn
terceros
muebles \
...
c
nofungiblesr son
vlidos, salvo que
exista mala fe del
"*- tercero (art. 550)
"
tramraisibles
( a r
^art
546)
OBLIGACIONES A PLAZO
421
,
icin
,
.,,
,..,
no fungibles: son validos
salvo mala fe de
[terceros (art. 2671)
terceros
422
OBLIGACIONES A PLAZO
423
El artculo 51 de la ley 24.441, por ejemplo, dispone que "en los crditos
hipotecarlos para la vivienda el plazo se presume establecido en beneficio del
deudor, salvo estipulacin en contrario".
E! Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 (art. 660)
lo presume establecido en beneficio del deudor.
965. Comparacin con la condicin y el cargo,(1) Sobre la comparacin entre
el plazo y la condicin, ver nmero 935 tem 1.
(2) Entre el plazo y el cargo hay diferencias ntidas: el plazo supedita la
exigibilidad de la obligacin, en tanto el cargo es un gravamen que se le impone
al adquirente de un derecho; en el plazo e] acontecimiento es futuro y cierto,
mientras que en el cargo es futuro e incierto (puede ser cumplido, o no ser
cumplido); el plazo no es coercible y su vencimiento supedita la exigibilidad del
derecho, en tanto el cargo es coercible y su incumplimiento no incide en la
exigibilidad del derecho (art. 558, Cd. Civ.).
2. CLASES
424
425
426
427
3. CARGO CONDICIONAL
M. (dir.J, La responsabilidad.
428
(2)
nQ h&cer
Cabe sealar que el hecho a que aqu se alude es concebido como objeto de
un derecho, pues "el hecho del hombre puede ser considerado bajo dos relaciones: 1- como objeto de un derecho, por ejemplo, cuando alguno debe hacer algo
en nuestro favor, como la entrega de una cosa, la ejecucin o abstencin de una
accin; 2S como fuente de un derecho" (nota al art. 896, Cd. Civ.). No debe,
pues, ser confundido con el hecho jurdico fuente de obligaciones |nm. 114).
992. La obligacin de dar consiste en la entrega de u n a cosa; cosas
son "los objetos materiales susceptibles de tener un valor" (art. 2311,
Cd. Civ.).
Las obligaciones de dar son subclasificadas en obligaciones de dar
cosas ciertas y de dar cosas inciertas, segn que la prestacin sea
determinada: (1) ab initin, desde el mismo nacimiento de la obligacin; ?
o (2) con posterioridad, por una eleccin o por una individualizacin:
se~trata de las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles o de
gnero, desdar cosas fungibles o de cantidad, y de dar dinero (nm.
1048ysigs.).
993. Comparaciones. En las obligaciones de dar la prestacin consiste en
una accin (entrega una cosa); en las de no hacer, en una abstencin (no llevar
a cabo una actividad}.
Ms complicada es la diferenciacin entre las obligaciones de dar y las de
hacer, porque ambas consisten en un hecho positivo. Para plantearla, es
menester emplear un adverbio clave: sustuncialmente, a fin de especificar que
la obligacin de hacer recae sustancalmente sobre la actividad y la de dar recae
su.stancialm.ente sobre la entrega. Por ejemplo, la obligacin de pintar un cuadro
es de hacer, porque lo primordial es una actividad, a pesar de que, luego de
pintado, el cuadro debe ser entregado por el pintor. En la compraventa de un
inmueble (en la cua! existe una obligacin de dar entrega de cosa y de hacer
firmar la escritura traslativa de dominio) lo sustancial es la entrega y, por
Jo tanto, se trata de una obligacin de dar.
994. Clasificacin segn la Juncin econmico-jurdica de la prestacin. Hay: (I) obligaciones de dar cosas ciertas para constituir derechos reales; (2) para restituirlas a su dueo; (3) para transferir su uso;
y (4] para transferir su tenencia (art. 574, Cd. Civ.).
El Cdigo Civil trata en la parte general de las obligaciones los dos primeros
supuestos (Lib. II, Sec. l s , Tt. Vil, Cap. I), mientras que para la transferencia
del uso de la cosa remite al ttulo "Del arrendamiento" (arts. 1493/1622, Cd.
Civ.), y para la de la tenencia, al ttulo "Del depsito" (arts. 2188/2239, Cd.
Civ.) (art. 600, Cd. Civ.).
995. Extensin.Teniendo en cuenta que lo accesorio sigue la suerte
de lo principal, el artculo 575 del Cdigo Civil establece que "la
obligacin de dar cosas ciertas comprende todos los accesorios de stas,
429
a) Sistemas de transmisin
998. Concepto. El artculo 577 del Cdigo Civil, que tiene su
confirmacin y su restriccin en el artculo 3265, dispone que antes
998) ALSINA ATIENZA, D., "LOS derechos reales en la reforma del Cdigo Civil", en J.A.,
Doctrina 1969, pg. 448. ALTERNI, J. H., "Gravitacin de la reforma al artculo 2505 del
Cdigo Civil", en E.D., 43-1181. BUSTAMANTE ALSINA, J., "Derechos reales: rgimen de su
constitucin en materia de inmuebles. La nueva Ley de Registro de a Propiedad. Reforma
hipotecaria", en E.D., 24-961. MOJSSET DE ESPANS, L., Automotores y motovehculos.
Dominio, Buenos Aires, 1992. RUSSOMANO, M. C, "Adquisicin y transmisin de derechos
reales sobre inmuebles [artculo 2505 del Cdigo Civil)", en J.A., Doctrina 1971, pg. 571.
SPOTA, A. G., "Perfeccionamiento de las transmisiones de dominio de Inmuebles", en Curso
sobre temas de Derecho civil. Instituto Argentino de Cultura Notarial, Buenos Aires, 1971,
pg, 240.
430
43 1
432
En la nota que sigue al artculo 3203 se exhiben otras por las cuales, no
obstante haber creado un registro de hipotecas la hipoteca era, en el Cdigo
Civil argentino, el nico derecho real registrable, no hizo lo propio con relacin
a los dems derechos reales. Dice all que en nuestro medio se careca de
catastro y del correspondiente personal tcnico, alude a la complejidad de las
ieyes de registro y sostiene asimismo que este sistema "ataca en sus fundamentos el derecho de propiedad". Estas razones han podido ser atendibles en la
poca de sancin del Cdigo Civil, pero no lo son en los tiempos modernos. En
cuanto al ataque al derecho de propiedad que habra significado el establecimiento del sistema registral, cabra sealar tan slo que la propiedad, como
derecho garantizado por la Constitucin Nacional, debe ser ejercido segn las
eyes que lo reglamentan; y que, desde otro punto de vista, el mismo Cdigo Civil
admite que alguien sea privado de la propiedad por prescripcin adquisitiva, sin
que de ello se siga agravio para el fundamento mismo de aquel derecho.
De cualquier manera, aun cuando las razones invocadas aparezcan a primera vista como meramente circunstanciales en el pensamiento de VLEZ SARSFIELD, ALLENDE entiende que la repulsa del sistema registral obedeci a una
profunda conviccin, tanto que en la citada nota expresa que las leyes de ese
tipo haran nacer ms cuestiones que las que han querido evitar, ocasionando
diarias dificultades.
1007. Los registros locales. Las deficiencias que presentaba el sistema de
la tradicin (nm. 1001) trajeron aparejada la creacin de registros inmobiliarios locales por parte de las legislaturas locales, en la Capital Federal y en las
provincias, establecindose que para que la transmisin de derechos reales
sobre cosas inmuebles fuera oponble a terceros, deba ser inscripta en dichos
registros.
El rgimen de transmisin del dominio, en virtud de ser materia de Derecho
de fondo, debe ser regulado por el Congreso Nacional (arts. 67, inc. 11 y 108,
Const. Nac); por lo tanto, en numerosas oportunidades fue declarada incluso
por la Cmara Nacional Civil en pleno (16-V1II-71, "Young, Toms". L.L.,
143-375: J.A., 11-1971-428) la inconstitucionalidad de dicha exigencia de
inscripcin registral.
1008. Proyectos de reforma, Varios proyectos, as como el Anteproyecto de
BIBILONL, el Proyecto de 1936 y el Anteproyecto de 1954 establecieron, como
requisito para la constitucin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles,
la inscripcin en el registro inmobiliario, manteniendo la tradicin respecto de
las cosas muebles.
El II! Congreso Nacional de Derecho Civil (Crdoba, 1961) recomend establecer como artculo 4052 del Cdigo Civil que "la tradicin solamente se juzgar
perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos ttulos en los registros
inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda".
1009. Ley 17.711. La ley 17.711 modific el artculo 2505 del
Cdigo Civil en estos trminos: "la adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles, solamente se juzgar perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos ttulos en los registros inmobi-
433
Harios de la jurisdiccin que corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros mientras no estn registradas".
De esa manera fue introducido un nuevo requisito aparte de la
tradicin y la escritura pblica para que la transmisin de derechos
reales sobre una cosa inmueble sea oponible a terceros: la inscripcin
de los ttulos en los registros inmobiliarios.
Dicha inscripcin tiene efecto meramente declarativo es decir, no
constitutivo, por cuanto solamente hace oponible a terceros la adquisicin del derecho.
En el mismo sentido, el artculo 20 de la ley 17.801 dispone que "las partes,
sus herederos y los que han intervenido en la formalizacin del documento,
como el funcionario autorizante y los testigos en su caso, no podrn prevalerse
de la falta de inscripcin, y respecto de ellos el derecho documentado se
considerar registrado".
i 009 bis. Otras leyes especiales. a) El sistema declarativo es
adoptado por los artculos 156 y 159 de la ley 20.094 (registro de buques)
y 36 del Cdigo Aeronutico (aeronaves).
b) Pero el sistema constitutivo, del molde germnico explicado, rige
para otras cosas muebles: en materia de de automotores (dec.-ley
6582/58, art. l e ; conf. VII Encuentro de Abogados Civilistas, Rosario,
1993) y de caballos de pura sangre de carrera (ley 20.738, arts. I 9 y 2fi)
.la registracin de la transferencia es necesaria para que tenga efectos,
inclusive, con relacin al adquirente. Vale decir, en tanto la inscripcin
no se produzca, ste no es jurdicamente dueo, aunque tenga ttulo
para ello, y se le haya hecho tradicin de la cosa.
1010. Cuadros comparativos.
(1) Forma de producirse la transmisin
Cdigo Civil
_____^__
argentino
Muebles
tradicin
Inmuebles
tradicin
_
frente a terceros
Derecho
francs
convencin
convencin
+ inscripcin
_ _
Derecho
alemn
tradicin
inscripcin
regs tral
Derecho
alemn
tradicin
___^
inscripcin
registral
434
Derecho alemn
constitutiva (efectos
entre partes y frente
a terceros).
__
435
436
437
438
439
3. RESTITUCIN AL DUEO
440
441
1039. Cosa mueble. El Cdigo Civil regula este supuesto, primordialmente, en los artculos 597 y 598, que distinguen si el deudor efectu
o no tradicin de la cosa al tercero, y si ste es de buena o mala fe.
442
443
444
445
OBLIGACIONES DE GNERO
a) Concepto
1050. Las obligaciones de gnero recaen sobre cosas inciertas no
fungibles. En ellas las prestaciones no estn determinadas individualmente sino por su gnero, pero no pueden ser sustituidas entre s
debido a que renen ciertos caracteres diferenciales dentro del gnero.
Ver nmero 899 tem 4.
En estas obligaciones es ms importante el gnero, y la eleccin debe
ser efectuada dentro de l.
Por ejemplo, D le debe a A una video-cassettera grabadora; evidentemente,
no es lo mismo que una video-cassettera slo reproductora, pues dentro del
gnero video-cassettera existen ciertos caracteres que diferencian a una de la
otra y las tornan no fungibles.
Pero hay que tener necesariamente en cuenta que los conceptos de gnero y
especie se encuentran influidos por las circunstancias. As el televisor constituye una especie dentro del gnero artefactos elctricos; el teevisor marca H,
una especie dentro del gnero televisor; el televisor marca H de pantalla de 28
pulgadas, una especie dentro del gnero televisor marca H; etctera.
1050 bis. Especies. Las obligaciones de gnero pueden ser constituidas, de acuerdo con la funcin econmico jurdica de la prestacin,
para: (1) transferir derechos reales, (2) restituir al dueo y (3) transferir
el uso.
Cabe sealar que las obligaciones de gnero para transferir la tenencia no
tienen regulacin especfica (nm. 1047).
b) Eleccin de la cosa
1051. Individualizacin. En las obligaciones de dar cosas inciertas
no fungibles es trascendental la individualizacin de la cosa que, en
definitiva, ser objeto de la prestacin: una vez efectuada la eleccin,
la obligacin de dar una cosa incierta se transforma en una obligacin
de dar una cosa cierta (art 603, Cd. Civ.), que est regulada por un
rgimen distinto (nm. 998 y sigs.).
1052. A quin corresponde. En principio hay que atenerse a la
voluntad de las partes (art. 1197, Cd. Civ.), pudiendo ser designado
para ello tanto el deudor como el acreedor (art. 602, Cd. Civ.); si nada
fue convenido, es aplicable el artculo 601 del Cdigo Civil, que se
inclina por otorgar la eleccin al deudor.
1053. Cmo se hace. Distintas teoas. Es importante, por los efectos que
acarrea, establecer el momento exacto en que se perfecciona la eleccin de la
cosa dentro del gnero determinado: existen diversos criterios al respecto:
(1) Teoria de la separacin: Para los sostenedores de esta teora )a eleccin
quedara perfeccionada con a separacin de la cosa de las dems que integran
el gnero, efectuada por quien segn Derecho corresponda. Se objeta que
446
c) Efectos
447
a) Concepto
1060. Objeto. Las obligaciones de cantidad tienen por objeto cosas
fungibles, sustituibles entre s; por lo tanto interesa nicamente determinar la especie, la cantidad y la calidad de las cosas debidas, y no la
individualizacin de ellas.
Por ejemplo, D le debe a A 20 toneladas de trigo; no interesa si le entrega
estas unidades o aquellas otras, pues basta con que sean de la misma calidad.
El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 regula
genricamente a las obligaciones de gnero en sus artculos 734 y 735. En la
nota al segundo expresa invocando a BIBILONI que las normas actuales de
los artculos 606 a 615 del Cdigo Civil resultan "superfluas", y se atiene por lo
tanto al "criterio de todos los proyectos de reformas nacionales que han
agrupado las reglas relativas a las obligaciones de dar cosas inciertas y de dar
cantidad en un solo cuerpo".
1061. Especies. De acuerdo con la funcin econmico-jurdica de
la prestacin, las obligaciones de dar cantidades de cosas pueden tener
por fin: (1) transferir derechos reales; (2) restituirlas al dueo {arts. 608,
610, 613, etc., Cd. Civ.).
La obligacin de transferencia del uso o de la tenencia de cantidades de cosas
no es factible. Por lo pronto, respecto de la entrega de cosas fungibles con el fin
de transmitir su uso, se encuentra vedada por expresa disposicin del Cdigo
Civil con referencia al objeto del contrato de locacin (art. 1499). Por otra parte,
en las obligaciones de dar cosas fungibles no es viable la transmisin de la
448
449
450
NOCIONES PREVIAS
[10691 BONET CORREA, J , : Las deudas de dinero, Madrid, 1981. FERRRE-LAMAISOK (h.},
45 1
conservar tantos valores en resguardo como los expresados en los papeles que
se hallaban en circulacin: de tal manera se dio vida a la moneda de papel.
Cuando sta dej de ser convertible, cuando el circulante fue slo una
moneda fiduciaria, de circulacin forzosa y bastante para la cancelacin de las
deudas, vio la luz el papel moneda. Ver nmero 1076.
452
453
454
1081. Legitimidad, a) Situacin anterior a la ley 23.928. La legitimidad de las clusulas estabilizadoras fue muy controvertida, pero
termin siendo aceptada y su uso se generaliz.
Se las critic afirmando que: (1) crean desconfianza en la moneda nacional;
(2) atenan contra el orden pblico pues, al establecerlas, se pone en tela de
juicioTFl curso legal de la moneda que es impuesto por el Estado; (3) contribuyen
a acrecentar la inflacin.
En favor de ellas se argy que: (1) se adecan a la autonoma de la voluntad
(art. 1197, Cd. Civ.); (2) la inflacin y su secuela, la depreciacin monetaria,
tienen otras causas socioeconmicas ajenas al establecimiento de clusulas
estabilizadoras.
La discusin fue superada por los hechos. Se produjo una verdadera rtdexacin de la economa; los contratos privados previeron mecanismos de ajuste
de los precios en funcin de la depreciacin monetaria; hubo leyes que dispusieron expresamente dicha indexacin; en fin, la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin (L.L., 1976-C-72) interpret que el incremento del monto nominal "no
455
456
457
a) Nociones previas
1094. Concepto. Los intereses pueden ser definidos como los
"aumentos que las deudas pecuniarias devengan en forma paulatina,
durante un tiempo dado, sea como precio por el uso de un dinero ajeno,
(I094J ALDAZBAL, B. J., "Las tasas de inters y la Ley de Convertibilidad", en J.A.,
1993-III-837. MACIEL, H. D., "Capitalizacin e intereses", en L.L., 1988-C-156. MOLINARIO,
A. D., "Del inters lucrativo contractual y cuestiones conexas", en E.D., 43-1155. ORGAZ,
A., "Los intereses en los daos y perjuicios", en L.L., 69-761. RICHARD, E. H., "Las tasas de
Inters y las consecuencias mediatas en la responsabilidad civil", en ALTERINI, A. A. - LPEZ
CABANA, R. M. (dir.). La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor isidoroH. Goldenberg,
Buenos Ajres, 1995. SABATER BAYLE, I., Prstamo con inters, usura y clusulas de
estabilizacin, Pamplona, 1986. VILLEGAS, C. G, - SCHUJMAN, M. S., intereses y tasas,
Buenos Aires, 1990. ALTERIM, A. A., "El reajuste de las deudas dineradas mediante los
intereses", en Revista de a Asociacin de Abogados de Buenos Aires, nm. 3, Buenos
Aires, 1992 y en La Revista del Foro de Cuyo, 4-29, Mendoza, 1992.
458
Segn la finalidad
lucrativos
voluntarios
punitorios
retributivos
legales
moratorios
(1) Voluntarios: Nacen de la voluntad de las partes, comnmente de
una convencin. El adjetivo voluntarios que es ms amplio que el de
convencionales resulta ms apropiado, por cuanto hay intereses que
son establecidos por acto unilateral, como por ejemplo un iegado
sometido a plazo (arts. 3766, 3 7 7 1 , 3799, Cd. Civ.) que, por decisin
del testador, devengue'interesas.
De acuerdo con la finalidad'se los subclasifica en:
I) Lucrativos: Comnmente se los denomina compensatorios, y son
frutos civiles del capital (arts. 2424 y 2330, Cd. CivJ; se trata de una
especie de alquiler por el uso del dinero ajeno. Las partes estn
facultadas para establecerlos libremente (art. 621, Cd. Civ.) sin perjuicio de la nulidad parcial que corresponda, en la medida del exceso,
en el caso de estipulacin de una tasa usuraria (nm. 1102).
I) Punitoos: Comportan una suerte de clusula penal moratoria,
aunque no se identifican con ella (nm. 684).
(2) Legales: Son establecidos por la ley, independientemente de la
voluntad de las partes. Cuestin distinta es la atinente a la tasa legal
de los intereses (nm. 1107).
De acuerdo con la finalidad se los subclasifica as:
I) Retributivos: Son impuestos por la ley con la finalidad de mantener,
o restablecer, un equilibrio patrimonial, con independencia del estado
de mora del deudor.
As, por ejemplo, en el caso de los saldos de las cuentas de la tutela (art. 466,
Cd. Civ.) y de la curatela (art. 475. Cd. Civ.), o de las sumas anticipadas por
el mandatario (art. 1950, Cd. Civ.) o invertidas por el gestor de negocios (art.
2298, Cd. Civ.).
II) Moratorios: Son impuestos por la ley (art. 622, Cd. Civ.) para el
supuesto en que el deudor sea moroso en el cumplimiento de la obligacin
459
460
moral y las buenas costumbres (arts. 953 y 502, Cd. Civ.); y (2) por la
teora de la usura, que se configura cuando promedia explotacin de la
necesidad, ligereza o inexperiencia del deudor (art. 954, Cd. Civ,)
(nm. 1101).
El Proyecto de Cdigo nico de 1987 {art. 624) autoriz a los jueces para
"reducir los intereses adeudados por personas fsicas cuando excedan en tal
medida el costo habitual del dinero en los mercados financieros para deudores
y operaciones similares que deba considerarse que su estipulacin constituy
un aprovechamiento abusivo de la situacin del deudor", con lo cual implic a
la usura. El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993
(art. 741) sigue un criterio semejante, pero elimina el requisito del aprovechamiento de la situacin del deudor, pues basta "con la desproporcin injustificada
de la tasa pactada con la promedio vigente", conforme a la jurisprudencia "que
mayor!tariamente prescindi, a veces sin decirlo, de ese requisito subjetivo"
(nota explicativa: nm. 1098).
Sobre el Derecho comparado, ver nmero 1102.
J J 00, Sancin que corresponde. Imputacin de los intereses excesivos. La invalidez de los intereses excesivos, juzgada desde la ptica
del artculo 953 del Cdigo Civil, genera la nulidad del pacto de
intereses, los cuales deben ser reducidos a sus justos limites. Por lo
tanto se trata de nulidad parcial. Adems, la nulidad es absoluta
(MOISSETDE ESPANS), por lo cual es declarable de oficio por el juez (art.
1047, Cd. Civ.).
Cabe observar que en el caso de usura, por estar involucrado el vicio de lesin
(nm. 1101), rige el artculo 9{54 del Cdigo Civil. Este exige el "pedimento de
parte" propio de la nulidad relativa (art. 1048, Cd. Civ.). puesto que el perjudicado
est precisado a "demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio".
Pero cuando tambin concurren las circunstancias del artculo 953. esa nulidad
es absoluta; tal sucede, por ejemplo, en el caso en que el acreedor aprovechador
comete tambin el delito penal de usura (nm. sig.).
El pago de intereses excesivos configura un pago sin causa [nm.
1785). Por lo cual, cuando el acreedor ha cobrado intereses excesivos,
corresponde que sean imputados, en primer lugar a reducir el capital;
cuando el capital queda extinguido, deben serle devueltos al deudor
(Cm. Civ. V-,J.A., 1947-11-108; Cm. Nac. Com., Sala A, L.L., 93-193;
MOISSET DE ESPANS).
Esta solucin que coincide en trminos generales con la del artculo 1234
del Cdigo Civil peruano de 1984ha sido adoptada por el Proyecto de Reformas
al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 (art. 741), en estos trminos: "Los
intereses pagados en exceso se imputarn al capital, y extinguido ste, podrn
ser repetidos".
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(4) Caso de los crditos del Fisco. En materia tributaria, la ley 11.683 autoriza
a anexar intereses a la deuda del contribuyente, que son designados como
'"resarctorios" y "punitorios" (arts. 42 y 55); pero, en definitiva, se trata de los
que "un deudor debe pagar por la falta de cumplimiento a trmino de Ja
obligacin" (Crn. Fed. Paran, 28-IV-93, "D.G.I. c/ Predolini Parera", voto del
doctor CHAUSOVSKY, Peridico Econmico y Tributario, 15-VI-93, pg. 6).
No obstante, el Fisco parece haberse desentendido de la estabilidad monetaria, y fija tasas muy elevadas para sus crditos tributarios: del 7% al 10,5%
mensual (res. 25/91 de la Subsecretara de Finanzas Pblicas), luego disminuidos del 3% al 4,5%. Para los crditos de la seguridad social, rige el 3% en los
primeros siete das de mora (dec. 589/91).
1108. Relaciones con los intereses lucrativos. Suele suceder que las
partes pacten la tasa del inters lucrativo, pero guarden silencio sobre
la tasa del inters moratorio.
En tal situacin rigen estas directivas: {1) se aplica la tasa del inters
lucrativo si es mayor que la corrspondiente, en defecto de convencin,
para el inters moratorio; (2) si, en cambio, esta ltima es mayor que
la pactada, sirve para el inters moratorio.
Ello resulta de que cuando el deudor cae en mora su situacin no
puede ser mejor que la que tena cuando dispona de plazo para cumplir.
1109. Curso de los intereses. Los intereses moratorios (y los
punitorios) corren a partir de ]a mora del deudor.
Son discutidos los alcances del artculo 622 del Cdigo Civil, en cuanto
establece que "el deudor moroso debe los intereses [...] desde el vencimiento de
ella". Una opinin considera procedente calcularlos desde que se produce ese
vencimiento, sin necesidad de que haya mora. No obstante, corresponde asignar
prevalencia a rgimen general sobre constitucin en mora del artculo 509 del
Cdigo Civil; por lo tanto, los intereses moratorios slo corren a partir del
vencimiento, sin necesidad de constitucin en mora, cuando sta se produce de
pleno derecho (nm. 410),
Para el curso de los intereses en la responsabilidad extra con trac tu al, ver
nmero 412.
1110/1111. El problema de la iliqudez. Una obligacin dineraria
es lquida cuando se sabe qu se debe y cunto se debe (cum certum est
an et quantum debeatur. nota al art. 819, Cd. Civ.).
En el pensamiento jurdico actual la liquidez no es considerada
requisito para la constitucin en mora.
Ese criterio orient a la jurisprudencia que, en materia de hechos ilcitos,
hace correr los intereses desde Ja produccin de cada perjuicio, aunque todava
la deuda sea ilquida (nm. 412).
Se estima que el deudor no tiene derecho a ampararse en la iiquidez de la
deuda para no pagar intereses pues, si acta de buena fe, puede consignar lo
que cree adeudar, cortando de tal modo el curso de los intereses (nms. 241 y
883).
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d) Anatocismo
1112. Concepto. En el anatocismo, o inters compuesto, los intereses son capitalizados, de modo que los ya devengados se suman al
capital, produciendo de ese modo nuevos intereses.
i J13. Situacin anterior a la ley 23.928. El artculo 623 del Cdigo Civil
prohiba el anatocismo: "no se deben intereses de los intereses, sino por
obligacin posterior".
La clusula por la cual se convena el anatocismo era considerada nula, de
nulidad absoluta y parcial, porque slo afectaba a esa estipulacin.
No obstante, el anatocismo estaba permitido por algunas disposiciones del
Cdigo Civil: cuando se lo pactaba luego de nacida la obligacin (art 623 cit.J:
"cuando liquidkla la deuda judicialmente con los intereses, el juez mandase
pagar la suma que resultare, y el deudor fuese moroso en hacerlo" (art. cit.); en
situaciones como la del mandatario, el gestor de negocios o el fiador, que
hubieran pagado con dinero propio una deuda del mandante, el dueo de)
negocio o del gestionado, los cuales tienen derecho a ser reembolsados de todo
lo gastado con sus respectivos intereses, con ms los intereses retributivos,
sobre el total del desembolso, por lo cual se capitalizan tos intereses pagados
por ellos (arts. 1950, 2298 y 2030, Cd, Civ.). Por otra parte, el anatocismo es
admitido en el Cdigo de Comercio, que dispone la capitalizacin automtica de
intereses en la cuenta corriente bancaria (art. 795) y la autoriza, de haber
convencin de partes, en la cuenta corriente mercantil no bancaria (art. 788);
y prev que en el mutuo mercantil, los intereses vencidos pueden ser capitalizados y producir intereses en ciertas circunstancias (art. 569, Cd. Com.).
La autorizacin del anatocismo venia siendo reclamada (ESTVEZ BRASA,
MACEL, PALACIO), y lleg a ser admitido desde la liquidacin, prescindiendo del
requisito de la intimacin de pago previsto por el articulo 623 (Cm. Nac. Com.,
Sala A, L.L., I989-C-56). Modernamente se entiende que la prohibicin de
capitalizar intereses "es una regla inmoral, en el sentido de que induce un
comportamiento social disvalioso" (VILLEGAS-SCHUJMAN).
El Proyecto de Cdigo nico de 1987 (art. 623) admiti expresamente el
anatocismo: se deben "intereses sobre intereses si: 1) se ha convenido la
acumulacin de los intereses al capital: 2) se ha demandado judicialmente el
cobro del capital. La acumulacin de los intereses al capital ocurrir en la fecha
de interposicin de la demanda; 3) en los dems casos previstos por este Cdigo".
1114. La ley 23.928. La ley 23.928 modific el artculo 623 del
Cdigo Civil en estos trminos: "No se deben intereses de los intereses,
sino por convencin expresa que autorice su acumulacin al capital con
la periodicidad que acuerden las partes: o cuando liquidada la deuda
judicialmente con los intereses, el juez mandase pagar la suma que
[1112] BARBIER, E. A., "Ley de convertibilidad y el anatocismo o anacronismo", en J.A.,
1993-HI-841. ESTVEZ BRASA, T. M., "LOS riesgos del anatocismo", en L.L., 3976-D-889,
GHERSI, C. A., "El pacto de intereses y el anatocismo", en Revista del Notariado, nm. 811,
pg, 1299. MACEL, H. D., "Capitalizacin de intereses", en L.L., 1988-C-I56. MARICONDE,
O. D., 1 rgimen jurdico de los intereses, Crdoba, 1980. PALACIO, L. E., "Hacia el fin del
anatocismo", en L.L., 1989-B-784. VILLEGAS, C, G. - SCHUJMAN, M. S., intereses y tasas,
Buenos Aires, 1990.
465
466
I) OBLIGACIONES DE VALOR
a) Nociones previas
1117. Concepto. La categora de las obligaciones de valor es generalmente aceptada por la doctrina, sin perjuicio de algunas opiniones
disidentes. Su denominacin fue acuada por NUSSBAUM, a quien sigui
ASCARELLI, y luego la generalidad de los autores.
Se considera deuda de valor a la que "debe permitir al acreedor la
adquisicin de ciertos bienes" (WALD}, recayendo de esa manera sobre
un quid (o sea determinado bien o inters del acreedor) antes bien que
sobre un quantum (una cantidad de dinero). Concordantemente, se
sostiene que en tanto en la deuda dineraria "el dinero es el objeto
inmediato d la obligacin, su componente especfico", en la deuda de
valor el dinero aparece slo "como sustitutivo del objeto especificado"
(BONET CORREA), esto es, como "sustitutivo de la prestacin dirigida a
proporcionar bienes con valor intrnseco" (PuiG BRUTAU).
En otros trminos, con un criterio propuesto originariamente por
SCACCIA: en la deuda dineraria el dinero acta in obligatione e in
solutione (se debe dinero y se paga dinero), en tanto en la deuda de valor
se atiende n obligatione a una determinada porcin patrimonial, y el
dinero opera nicamente in solutione (aunque se paga dinero, la deuda
no es de dinero, sino de valor) (BONET CORREA, VATTIER FUENZALIDA). En
la deuda dineraria, pecunia es in obligatione; en la de valor, pecunia
est in solutione.
Por lo tanto, en la deuda de valor el deber de prestacin concierne a
un valor abstracto o a una utilidad, referidos necesariamente en
trminos comparativos a una porcin o masa de bienes. Con un
ejemplo: si lo debido es el valor X, el acreedor tiene la expectativa de
que se le entregue lo necesario para conservar igual aptitud patrimonial
que con X; si el valor X equivale a 100 Kg. de trigo, el deudor de ese
valor X debe entregar la suma equivalente al precio en plaza de dicha
cantidad de trigo. Como el dinero en una de sus funciones econmicas
que incide en lo jurdico es medida comn de los valores, ese valor X
es cuanticado en dinero.
En la deuda dineraria, en cambio, se debe una cantidad fija de
numerario, cuyo "valor est legalmente determinado conforme al patrn
monetario" (ENNECCERUS).
(11171 BANCHIO, E. C , Obligaciones de valor, Crdoba. 1965. BONET CORREA, J., Las
deudas de dinero, Madrid, 1981. BORDA, G. A., "Las deudas de valor y la ley 23.928", en
L.L., 1993-A-857. MOLSSETDEESPANS, L., "Las obligaciones de valor actualizadas y la tasa
de inters", en Estudios de Dereclw Privado. Homenaje al doctor Pedro Len. Crdoba,
1976, pg. 369. PIERRE FRANCOIS. G,, La notion de dette de valeur en Droit civil. Essad'une
thorte, Pars, 1975. VATTIER PUENZALIOA, C , Sobre la estructura de la obligacin, Palma de
Mallorca, 1980. WALD, A., Teora das dividas de valor. Rio de Janeiro. 1958.
OBLIGACIONES DE VALOR
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468
OBLIGACIONES DE VALOR
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470
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471
HERNNDEZ, M. H., "Ley de convertibilidad del austral y viabilidad de! contrato de locacin
de inmuebles urbanos en moneda extranjera. La ley posterior deroga a la anterior?", en
E.D., 143-957. CIFUENTES, S., "La Ley 23.928 de Convertibilidad y las hipotecas en moneda
extranjera", en E.D., 6-II-95, pg. 1. MOISSET DE ESPANS, L. (coord.), Convertibilidad del
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Anlisis de la Ley 23928 de Convertibilidad del Austral, Buenos Aires, 1991. LPEZ CABANA,
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Curso legal y forzoso. Prospectiva", en KEMELMAJER DE CARLUCCI, A. (dir.) - PARELLAUA, C. A.
(coord.). Derecho de daos. Segunda parte. Homenaje a Flix .Alberto Trigo Represas,
Buenos Aires, 1993, pg. 423; "Ley de convertibilidad y contratacin de locaciones en
moneda extranjera", en L.L., 1992-A-678.
472
OBLIGACIONES DE VALOR
473
dlar, inclusive en la locacin de cosas en la que esa clusula estaba expresamente prohibida (art. l e , ley 23.091). Aunque, con la fuerza de los hechos, el
riesgo de paralizacin de las obras pblicas oblig a contramarchas en cuanto
a las obras financiadas por el Banco Hipotecario Nacional o el Fondo Nacional
de la Vivienda (arts. 51 y 9 9 ,dec. 959/91). Dos aos despus el decreto 1339/93
autoriz a los ministerios a acordar nuevos precios para la ejecucin de las obras
pblicas afectadas por la ley 23.928. Asimismo, para los nuevos contratos de
obras pblicas, el decreto 1312/93 autoriz reajustes inmediatos por la incidencia de incrementos impositivos, aduaneros y de cargas sociales trasladables
al consumidor final; y reajustes anuales que ponderen el costo de los materiales,
el costo de la mano de obra y la amortizacin, reparacin y provisin de
repuestos para equipos. Es auspicioso que en los considerandos de este ltimo
decreto se haya reconocido que "si bien [la ley 23.9281 ha derogado los regmenes
de variacin de costos, no ha alterado las reglas legales para la determinacin
de los precios en los distintos contratos" y que, en el caso, "resulta posible que
el precio sea cierto y determinado" en cuanto a ciertas obras, "y cierto pero
determinable" para otras obras. Asimismo, los licenciatarios o concesionarios
de servicios pblicos estn facultados para ajustar sus tarifas por ndices de
precios extranjeros.
Por otra parte, en ambos casos por decreto, se permiti primero (art. 5-, dec.
529/91), y se prohibi despus (art. I 5 , dec. 959/91), la clusula de ajuste
mononmica, o sea la que toma en cuenta el precio de un solo producto,
prohibicin que se enfrenta a una norma del Cdigo Civil que la permite (art.
1349 injine; conf. MOISSETDEESPANS). Con un tono mayor la resolucin 144/93
del Ministerio de Economa dispuso interpretar (?) como prohibidos los alquileres escalonados; adems de que las resoluciones del Ministerio de Economa
no pueden invadir terreno propio de las leyes, no se ha tenido en cuenta que la
clusula de alquiler escalonado es deprecioy no de ajustey que, de todos modos,
la exigencia de fijar un precio nico para todo el decurso de los contratos de
duracin que resulta de los artculos l e y 10 de la ley 23.928, y a la cual se
la extiende pertinazmente transgrede una exigencia insoslayable: la de permitir a las partes que, en cabal uso de su albedro, prevean lo que consideren
adecuado para el mantenimiento del equilibrio del contrato. Se entiende,
concordan te mente, "la prohibicin generalizada de los mecanismos de repotenciacin de las obligaciones dnerarias es irrazonable e tnviable" (PAOLANTQNIO;
conf. BUSTAMANTE ALSNA, BANCHIO, CASIELLO, CHIAROMONTE) y que, en todo caso,
474
prohiba lo que prohibiere" (BIDART CAMPOS; conf. II Jornadas Riocuartenses de Derecho Econmico, Rio Cuarto, 1991).
b) Efectos
1122. Evalucin, Remisin, Los correspondientes distingos entre los procedimientos tendientes a valorizar la deuda y a su evaluacin, han sido examinados en el nmero 613. AU nos remitimos.
] 123. Oportunidad en que debe ser solicitadala valorizacin. En los tiempos
de aguda espiral inflacionaria fue admitida la pretensin de actualizacin de la
deuda dineraria formulada con posterioridad a la demanda, siempre que "se la
hubiese incorporado al proceso de un modo que no suponga indefensin o
desventaja del demandado" (MORELLO). La Cmara Nacional Civil en pleno
fTortorici c/Mc^omar S.A.", 5-X-197I. L.L.. 144-136; E.D., 39-143; J.A.. 121971-322) decidi que "es posible la invocacin del factor econmico de la
desvalorizacin monetaria con posterioridad a la traba de la litis, inclusive hasta
la oportunidad de alegar de bien probado o al tiempo de expresar agravios, segn
se haga el pedido en primera o segunda instancia".
1124. Momento que debe ser tenido en cuenta para practicar la liquidacin.
Este aspecto ha sido analizado en el nmero 613, al cual remitimos.
1125. Prueba. La prueba de los antecedentes de la evaluacin de
la deuda a comps de su valor incumbe a quien la pretende, salvo que
se trate de un hecho notorio como la depreciacin monetaria (Cm. Civ.
y Cora. Santa Fe, "M. de Olonero c/R. de Trueco", 14-XI-1967, E.D.,
23-473; L.L., 130-563). A la inversa, la invocacin de la ley 24.283, con
la consiguiente sujecin al valor "real y actual", pone a cargo del deudor
la prueba de ese valor (nm. 634 quater).
1126. Demoras en el reclamo. Ante el deterioro del poder adquisitivo de la
moneda, se entiende que las demoras del acreedor en reclamar el cobro de su
crdito no inciden en su derecho al reajuste del dinero adeudado (Cm. Nac.
Civil en pleno, "Iturraspe c/ Russinyol", 26-111-76, E.D., 66-505; J.A., 1976-11304, que sent esta doctrina; "ia demora en accionar en la tramitacin del pleito
atribuible a cualesquiera de las partes o ambas, es rreiet'ante al efecto de
considerar e! reajuste por depreciacin monetaria"),
c) Algunos casos de obligaciones de valor
1127. Indemnizaciones. Las indemnizaciones de daos contractuales en los casos en que la deuda no es dineraria, y extracontractuaIes son tpicas deudas de valor.
a) Responsabilidad contractual. En un primer momento se sostuvo que la
indemnizacin derivada de responsabilidad contractual generaba una deuda de
dinero insensible a la depreciacin monetaria. Pero, finalmente, se admiti su
carcter de deuda de valor, tanto con respecto al dao emergente como con
relacin al lucro cesante.
b) Responsabilidad extracontractual. Inicalmente se predic que la deuda
indemnizatoria quedara congelada cuando la vctima hubiera realizado la
reparacin, pero el criterio contrario termin por imponerse. La solucin concuerda con el artculo 1083 del Cdigo Civil (segn ley 17.711), conforme al cual
OBLIGACIONES DE VALOR
475
el resarcimiento del dao extr acn trac tual "consistir en la reposicin de las
cosas a su estado anterior" (conf. 1 Jornadas Nacionales de Derecho, San
Nicols, 1964; Cm. Nac. Esp. Civ. y Com. hoy Civil en pleno, "Empresa de
Transportes Fournier S.A. c/Frusteri", 4-XII-74, J.A., 25-1975. P 24.043).
Luego la cuestin se traslad al caso en el cual el dao haba sido enjugado
por el asegurador de la vctima, concluyndose en definitiva que aun en ta]
hiptesis la deuda es de valor,
1128, Caso del asegurador. Cuando el asegurador de la vctima resarce
el dao sufrido por sta, tiene subrogacin legal para reclamar e! pago al responsable (art. 8G, ley 17.417). Ahora bien qu tiene derecho a reclamar, lo
efectivamente invertido en cantidad o el valor de lo invertido?
Sobre esto se discrep seriamente, pues el artculo 771, inciso 1 -, del Cdigo
Civil slo lo autoriza a demandar "hasta la concurrencia de la suma que l ha
desembolsado realmente para la liberacin del deudor". Sin embargo, el asegurador tiene derecho a subrogarse por el valor invertido, cuantificado lgicamente en dinero. Desde que el responsable por un hecho ilcito debe una
deuda de valor, al serle traspasados al asegurador "todos los derechos, acciones
y garantas del antiguo acreedor" (art. 771, 1-parte, Cd.Civ.), debe ser coloca do
en la misma situacin jurdica que la correspondiente a la vctima (conf. Cm.
Nac. Civ. en pleno. "Federacin Patronal c/ Mndez". 22-IX-78, E.D., 80-220;
Cm. Nac, Esp. Civ. y Com. hoy Civil en pleno, "La Agrcola c/Goya",
30-IX-75, E.D., 64-358; Cm. Civ, y Com. Crdoba en pleno, "Londres c/Guschakoff", 10-VI-77, JA.. 197-111-624).
1129. Alimentos. Los alimentos, inequvocamente, comportan una
deuda de valor, pues sirven para sufragar los gastos de "manutencin,
educacin y esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia y gastos
por enfermedad" (art. 267, Cd. Civ.).
Por lo tanto, el deudor est precisado a suministrar el equivalente del valor
de la comida, libros de colegio, entradas al cine, ropa, remedios, etctera, que
precise el alimentado. Por tratarse de un valor, debe ser tenido en cuenta el
precio actual de esos bienes.
Tales alimentos estn actualmente alcanzados por el congelamiento dispuesto por el articulo 4- del decreto 529/91 reglamentario de la ley 23.928, pero
ello es inaceptable, mxime que la deuda alimentaria ha sido, desde el origen
mismo de la teora de las obligaciones de valor, un ejemplo tpico de aplicacin.
1130. Medianera. El muro divisorio de los inmuebles encaballado sobre ambas heredades, de manera que el plano de su mitad
concuerde con la lnea divisoria de ambos fondos es slo "medianero"
cuando ambos linderos contribuyeron a su construccin (art. 2717,
[1128) CHIAROMONTE. J, P., "La reparacin de siniestros y su efectivo valor reajuste por
depreciacin monetaria", en L.L., 149-177. FONTANARROSA, R. O., "Sobre )a llamada subrogacin del asegurador", en R.D.C.O.. 1-1, Buenos Aires, 1968. GARCA CAFFARO, J. L.,
"Encaja en la subrogacin del asegurador el reconocimiento de depreciacin monetaria?",
enLL, 138-756. MORELLO, A. M. -TRCCOLI, A. A,, "El asegurador y el pago con subrogacin
de una deuda de valor", en J.A., 1970-6-321. TRICO REPRESAS. F. A., "El pago con
subrogacin del asegurador y a depreciacin monetaria", en Estudios de Derecho Privado.
Homenaje al doctor Pedro Len, Crdoba, 1976, pg. 485.
476
OBLIGACIONES DE VALOR
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de ese mismo valor al heredero afectado, quien recibir menos de los bienes que
deja el causante mediante el expediente de incluirlo en su hijuela como ya
recibido.
Cuando el causante ha hecho donaciones al heredero forzoso con el propsito
de mejorarlo, tales donaciones deben ser imputadas a la porcin disponible; si,
por lo contrario, implicaron un simple adelanto de los bienes hereditarios, la
imputacin corresponde hacerla a la legtima (nm. sig.): "toda donacin entre
vivos hecha a heredero forzoso que concurre a la sucesin legtima del donante,
slo importa un anticipo de su porcin hereditaria" (art. 3476, Cd. Civ.).
El Cdigo Civil haba adoptado el sistema de colacin "en valor" {arts. 3477
infine, 3469, nota al art. 3441: nm. 1120), solucin definitivamente esclarecida
por la ley 17.711, que modific el articulo 3477 y estableci que "dichos valores
deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesin, sea que existan o no
en poder del heredero", y que "tratndose de crditos o sumas de dinero, los
jueces pueden determinar un equitativo reajuste segn las circunstancias".
1134, Determinacin de la legtima. Los herederos forzosos tienen una
porcin legtima en la herencia (art. 3592, Cd. Civ.), de la cual no puede
disponer el causante (arts. 3591, 3598. 3605, Cd. Civ.}.
Para determinar la legitima se atiende al valor de los bienes dejados por el
testador, a cuyo valor lquido "se agregar el que tenan las donaciones,
aplicando las normas del artculo 3477" (art. 3602, Cd. Civ., segn ley 17.711).
Ello significa que, conforme a lo expresado en el nmero anterior con referencia
al citado artculo 3477 del Cdigo Civil, hay aqu tambin una deuda de valor.
1135. Expropiacin. El artculo 17 de la Constitucin Nacional da
lugar a la expropiacin por causa de utilidad pblica, previa indemnizacin. De all que en los trminos constitucionales, la indemnizacin
debe ser anterior al ejercicio por parte del Estado de actos de dominio
en la cosa expropiada.
En el rgimen de la ley 13.264, el expropiado no reciba ntegramente tal
indemnizacin con carcter previo a la toma de posesin del bien por parte del
Estado.
En los aos cincuentas los doctores ORGAZ y BOFFI BOGGERO, como ministros
de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, comenzaron a impulsar el criterio
segn el cual el expropiado tiene derecho a percibir el valor actual del inmueble.
y no su valor histrico; esto es, aplicaron a la indemnizacin expropiatoria la
teora de las obligaciones de valor. Esa opinin por entonces minoritaria, pero
fundada en las garantas constitucionales, fue adoptada por la Corte Suprema
en 1967 (L.L., 127-164), y por la ley 21.499 en 1977. Dicha indemnizacin
tambin qued fuera del desagio dispuesto en el rgimen del austral del ao
1985.
Ahora la situacin ha variado fundamentalmente. La Corte Suprema
de Justicia de la Nacin slo toma en cuenta el precio del inmueble a
la fecha de operatividad de la ley 23.928 (I-IV-91), sin computar por lo
tanto el mayor valor que pudiera haber adquirido a la fecha en que la
indemnizacin le es pagada al expropiado (19-V-92, "Entidad Binacional Yaciret c/ Provincia de Misiones", L.L., 1992-E-167).
Para mayor desorden conceptual, la ley 24.283 (nm. 634 quater)
resultara aplicable a las expropiaciones, como lo entiende el articulo
478
OBLIGACIONES DE VALOR
479
480
a) Nociones previas
1139. Concepto. La obligacin de hacer es la que recae sobre un
hecho positivo, que consiste sustancimente en una actividad, median11139] ALTERJNI, A. A., "Obligaciones de hacer", en Enciclopedia Jurdica Omeba,
XX-689: "Cumplimiento defectuoso de la obligacin de hacer", en ALTERJNJ, A. A. - LPEZ
CABANA, R. M., Cuestiones modernas de responsabilidad civil. Buenos Aires, 1988, pg.
117.
48 1
482
483
persona del deudor hubiese sido elegida para hacerlo por su industria,
arte o cualidades personales (prestaciones infungibles o inttdtus personae: art. 629, Cd. Civ.).
Pero e! acreedor que tambin tiene derecho a recibir voluntariamente una
prestacin por otra (nm. 1568) puede contentarse con la actividad de un
tercero, aunque no rena dichas calidades personales.
Va de suyo que hacer ejecutar el hecho por otro es una facultad del acreedor;
ante el incumplimiento del deudor, le cabe optar por a ejecucin forzada de la
obligacin o, directamente, por la indemnizacin (nm. 344).
Adems del reembolso o el reintegro de lo abonado al tercero, el deudor debe
indemnizar los daos moratorios (art. 508, Cd. Civ.; nm. 414).
Sobre la autorizacin judicial para la ejecucin por tercero, ver nmero 341.
J i 50. Responsabilidad por incumplimiento. La cuestin est sujeta
a las reglas generales, examinadas en el nmero 625 y siguientes.
Concordantemente, el deudor est obligado al pago de "perjuicios e
intereses" si el hecho resulta imposible por su culpa (art. 628. Cd.
Civ.). Esta indemnizacin tambin corresponde: cuando la ejecucin
forzada resulta imposible; y cuando el acreedor opta por reclamarla en
vez de obtener la ejecucin por otro (art. 630, Cd. Civ.).
Es de sealar que et deudor no puede pretender exonerarse de cumplir el
hecho debido optando por satisfacer la indemnizacin (art. 631, Cd. Civ.).
1151. Imposibilidad de pago. Ver nmero 851 y siguientes,
c) Obligacin de escriturar
1152/ J153. Concepto. El contrato de compraventa de cosa inmueble, adems de generar sendas obligaciones de dar (entrega de la cosa,
pago del precio), origina una obligacin de hacer, tambin a cargo de
ambas partes (otorgamiento de la escritura traslativa de dominio). Los
contratos de compraventa de inmuebles "deben ser hechos en escritura
pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta pblica"
(art. 1184, Cd. Civ.). En caso contrario carecen de validez (art. 1183,
Cd. Civ.).
Conforme al artculo 1185 del Cdigo Civil, cuando la compraventa
de inmueble es celebrada en instrumento privado, si bien no queda
concluida como tal, vale como ttulo en que "las partes se han obligado
a hacer escritura pblica". Se trata de "una obligacin de hacer"
(art. 1187, Cd. Civ.), que puede ser reclamada judicialmente "bajo pena
de resolverse la obligacin en el pago de prdidas e intereses".
1154. Otorgamiento de la escritura pblica por el juez. En un principio, la
jurisprudencia aplicaba literalmente el artculo 1185 del Cdigo Civil, decidien(1152/11531 CASAS DE CHAMORRO VANASCO, M. L., "Obligacin de escriturar", en
Contratos. Ctedra del doctor F. N. Videla Escalada. T, II. Buenos AJres, 1973,; pg. 153.
LLAMBAS, J. J., "Obligacin de escriturar, en E.D.. 2-1065. MORENO DUBOIS. E., 'Apercibimiento que debe contener la sentencia que condena a escriturar", en L.L., 131-3. MOSSET
ITURRASPE, J. - NOVELLINO, N. J., La obligacin de escriturar, Buenos Aires, 1994.
484
485
de la sentencia por tratarse de una deuda de valor (LLAMBAS). Esta opinin parte
de la base de que, al producirse la imposibilidad de cumplimiento, el comprador
estuvo en situacin de adquirir otro inmueble, pero no contempla el caso en que
ya hubiera abonado el precio [nm. 1068), y no computa el mayor vator que
haya podido obtener el bien luego de tal enajenacin (p. ej., e derivado de obras
pblicas que hayan aumentado su precio) (sobre el rgimen de aumentos y
mejoras, nms. 1014 y 1015).
d) Obligacin de exhibir
1158. Concepto. Esta obligacin trae aparejada la realizacin de un hecho
positivo por parte del deudor; por ello le son aplicables las reglas que rigen las
obligaciones de hacer, que no es ms que una especie de stas.
1159. Casos,-El artculo 323 del Cdigo Procesal enuncia como diligencias
preliminares preparatorias del proceso de conocimiento las peticiones ade que
"se exhiba la cosa mueble que haya de pedirse por accin real" [inc. 2 , conc.
arts. 2417 y 2786, Cd. Civ.), o "que se exhiba un testamento cuando el
solicitante se crea heredero, coheredero o legatario, si no puede obtenerlo sin
recurrir a la justicia" (inc. 3-J; etctera.
Su artculo 325 establece el trmite para la exhibicin de cosas e instrumentos, sealando que "se har en el tiempo, modo y lugar que determine el juez,
atendiendo a las circunstancias. Cuando el requerido no los tuviere en su poder
deber indicar, si lo conoce, el lugar en que se encuentren o quin los tiene".
Por otra parte con el fin de preparar la va de cobro ejecutivo de alquileres,
se le requiere al inquilino la exhibicin del ltimo recibo que tenga en su poder
(art. 525, inc. 2-, Cd. Proc).
Otro supuesto se da por ejemplo en el caso en que el ocupante de un
inmueble se obliga a exhibirlo a los posibles adquirentes que quieran visitarlo,
i 160. Alcances.La obligacin de exhibir debe ser cumplida apropiadamente. En caso contrario se aplican los efectos comunes a favor del acreedor.
Por su parte, el Cdigo Procesal dispone la aplicacin de multa al deudor que
"destruyere u ocultare los instrumentos o cosas cuya exhibicin o presentacin
se hubiere requerido", y establece que "la orden de exhibicin o presentacin de
instrumento o cosa mueble, que no fuere cumplida, se har efectiva mediante
secuestro y allanamiento de lugares, si resultare necesario" (art. 329). Asimismo
caben las sanciones conminatorias o astreintes (nm. 328).
Los gastos de la exhibicin de cosas "corresponden a quien la pidiere" (art.
2417 infme, Cd. Civ.).
2. OBLIGACIONES DE NO HACER
a) Nociones previas
486
regulada en general, y siempre que sean compatibles, por las reglas que
gobiernan a las obligaciones de hacer.
1162. Comparaciones con las obligaciones de dar y de hacer.
a) Sobre la comparacin con las obligaciones de dar, ver nmero 993.
b) Sobre la comparacin con las obligaciones de hacer, ver nmero 1141.
1163. Comparacin con las servidumbres. La servidumbre es un derecho
real que impide al propietario ejercer alguno de los derechos atinentes a su
dominio (art. 2970, Cd. Civ.). Tanto en la servidumbre, como en la obligacin
de no hacer, existe un deber jurdico de abstencin, pero mientras ]a primera
es un derecho real, la segunda es un derecho persona!, de lo cual se sigue que
la servidumbre resulta anexa a la cosa con los caracteres tpicos deJ jus in re.
1164. Especies. Cabe distinguir estas clases de obligaciones de no
hacer:
(1) In no faciendo e in patiendo: las primeras significan una pura
abstencin (p. ej. no construir un muro), las segundas consisten en tolerar
que otro haga (p. ej. no impedir que otro construya).
(2) Instantneas y permanentes: de modo semejante a^visto en cuanto
a las obligaciones de hacer (nm. 1142), las instantneas obligan a
abstenerse en un solo acto, mientras que las permanentes presentan cierta
perdurabilidad, pudiendo ser continuadas o peridicas.
b) Efectos
1165/1166. Cumplimiento especfico. El deudor cumple la obligacin de no hacer abstenindose de realizar el hecho, en tiempo propio
y del modo que fue intencin de las partes que se llevara a cabo la
inactividad (art. 625, Cd. Civ.).
Corresponde formular un distingo: (( si se trata de una obligacin de no
hacer instantnea y el deudor hace lo que no deba, promedia inejecucin
absoluta y definitiva, y queda en mora automticamente; pero (2) si la obligacin
de no hacer es permanente, la realizacin de uno de los actos que debi omitir
puede nov comportar tal inejecucin absoluta y definitiva. Por ejemplo, si
prometi suspender una actividad que vena realizando y, no obstante, continu
con ella durante cierto tiempo para luego cesar (MOISSET DE ESPANES), En esta
ltima situacin, cabe agregar, el rgimen de la mora queda tambin sujeto a
las reglas generales examinadas en el nmero 398 y siguientes,
1167. Ejecucin forzada. En caso de que el deudor incumpla la
obligacin, realizando el hecho del que deba abstenerse, ei acreedor
"tendr derecho a exigir que se destruya lo que se hubiese hecho" (art.
633, Cd. Civ.).
Pero el cumplimiento forzado de la obligacin no siempre es viable, por
cuanto tampoco est autorizado el ejercicio de violencia sobre 5a persona del
deudor; por ejemplo, no se podra compeler fsicamente a un actor, que
comprometi su actuacin exclusiva en un teatro, a no realizar presentaciones
en otro; pero s podra ser ejecutada forzadamente la obligacin de no instalar
un negocio en las inmediaciones, ya que el acreedor tiene derecho a obtener que
sea cerrado compulsivamente.
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
487
488
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
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490
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
491
J 182. Riesgos y responsabilidad en la obligacin alternativa. Para simplificar el tratamiento del tema consideraremos similar el rgimen aplicable tanto
a la prdida del objeto debido como a su deterioro, porque las tenues diferencias
existentes no justifican un estudio particular. En todo el desarrollo del tema
influye el principio de concentracin resultante de los artculos 639 y 641 del
Cdigo Civil. Ver nmero 1185 y siguientes.
1183. Imposibilidad de una prestacin al ser celebrada la obligacin. El
artculo 638 del Cdigo Civil establece que "si una de las prestaciones no poda
ser objeto de la obligacin, la otra es debida al acreedor", esto es, se concentra
en sta.
La imposibilidad puede ser fsica o jurdica.
1184. Imposibilidad de las prestaciones luego de haber sido celebrada la
obligacin. Corresponde distinguir las distintas situaciones, como lo haremos
en los nmeros siguientes.
b) Riesgos y responsabilidad en la obligacin alternativa regular
(eleccin a cargo del deudor)
i 185/1186. Imposibilidad de una de las prestaciones debidas. Si sucede:
(1) Por caso fortuito o por culpa del deudor, el objeto de la obligacin se
concentra sobre la que queda y. por lo tanto, la deuda debe ser cancelada con
la entrega de sta (art. 639, I a parte, Cd. Cv.);
(2) Por culpa del acreedor, el deudor puede optar: I) por cumplir la que queda
y reclamar los daos provenientes de la imposibilidad de la otra, o II) manifestar
que cumple la obligacin con la que se torn imposible por culpa del acreedor
(nota art. 6 4 1 , Cd. Civ.).
1187. Imposibilidad de las dos prestaciones debidas. Asumimos que la
alternatividad se da entre slo dos prestaciones, para simplificar el desarrollo.
Si la imposibilidad sucede:
(1) Por caso fortuito, la obligacin queda extinguida por imposibilidad de pago
(art. 642, Cd. Civ.);
(2) Por culpa del deudor, se distingue: I) si la imposibilidad de las dos
prestaciones es simultnea, el deudor elige el valor de cul de ellas entregar al
acreedor; y II) si se produce sucesivamente, la obligacin se concentra en la que
queda, cuyo valor es debido por el deudor (art. 639, Cd, Civ.);
(3) La primera por culpa del deudor y la segunda por caso fortuito: debe el
valor de la ltima, por el principio de concentracin, sin indemnizacin de daos
(art. 639, Cd. Civ.):
(4) La primera por caso fortuito y la segunda por culpa del deudor: se debe
el valor de la ltima con indemnizacin de daos (art. 639, Cd. Civ.). porque
la obligacin quedo concentrada en ella;
(5) Ambas por culpa del acreedor: e deudor elige con cul cancelar la
obligacin, y puede reclamar al acreedor los daos que le caus la imposibilidad
de la otra prestacin:
(6) Una por culpa del acreedor y la otra por caso fortuito: el deudor queda
liberado con la prestacin que pereci por culpa dei acreedor, y tiene derecho a
reclamar de ste la contraprestacin convenida (nota al art. 6 4 1 . Cd. Civ.);
(7) Una por culpa del deudor y la otra por culpa del acreedor: la solucin es
igual a la del tem anterior.
492
regular:
Imposibilidad
Causa
caso fortuito
Singular (una
prestacin)
Efecto
concentracin en la
restante (art. 639)
concentracin en la
restante (art. 639)
elige el deudor (art.
641]
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
Imposibilidad
Causa
caso fortuito
culpa del deudor
I a P o r c a s o fortuito;
2- por culpa del
deudor
culpa del acreedor
una por culpa del
acreedor y otra por
caso fortuito
una por culpa del
deudor y otra por
culpa del acreedor
Causa
caso fortuito
Singular (una
prestacin)
(todas^las
prestaciones)
____________
concentracin en la
ltima (art. 639)
elige el deudor
concentracin en la
perdida por culpa del
acreedor (art, 641)
dem
irregular:
Imposibilidad
Efecto
se extingue la
obligacin (art, 642)
simultnea: elige el
deudor
sucesiva: concentracin en la ltima
(art, 639)
concentracin en la
ltima {art. 639)
fortuit
493
~ p o r c a s o fortuito,
1 - por caso fortuito;
2^ por culpa del
deudor,
culpa del acreedor
__
Efecto
concentracin en la
restante (art. 639)
elige el acreedor {art.
e41)
concentracin en la
prdida {art. 641)
se extingue la
obligacin (art. 642)
elige ei acreedor (art.
641)
____
eifge el acreedor
.
concentracin en la
ltima (art. 641)
simultnea: elige el
acreedor
sucesiva: concentracin en la 1 -
494
^Imposibilidad
General
(todas las
prestaciones)
_
Causa
Efecto
concentracin en la
prdida por culpa del
acreedor (art. 641)
idem
___
mejoras
OBLIGACIONES FACULTATIVAS
495
496
1201. Naturaleza jurdica. La naturaleza jurdica de la obligacin facultativa est determinada por la naturaleza jurdica de su prestacin principal.
En virtud de ello, por ejemplo, no es menester aguardar ia opcin de] deudor
para saber si una obligacin facultativa es divisible o no como ocurre con la
alternativa ya que es suficiente atenerse a la posibilidad de fraccionamiento
de su prestacin principal para concluir que la obligacin es divisible.
Al respecto, el artculo 644 del Cdigo Civil establece que "la naturaleza de
la obligacin facultativa se determina nicamente por la prestacin principal
que forma el objeto de ella". Ver, sin embargo, in/ra, nmero 1283. '
1202. Caracteres. La obligacin facultativa presenta los siguientes
caracteres:
(1) Su objeto es plural (contiene u n a prestacin principal y u n a
prestacin accesoria);
(2) Las prestaciones que integran el objeto obligacional se encuentran en relacin de interdependencia (art. 523, Cd. Civ.);
(3) Hay unidad de causa-fuente;
(4) Hay unidad de vnculo;
(5) El deudor tiene la posibilidad de sustituir la prestacin principal
por otra accesoria que es tambin apta para el pago (in facltate
solutionis).
1203. Comparaciones.
(1) Con las obligaciones alternativas. Ver nmero 1174.
(2) Con la sea. La sea es la clusula que permite el arrepentimiento de los
contratantes (nm. 689).
De alguna manera la sea faculta al deudor para elegir la prdida de la sea
en vez de cumplir. En la obligacin facultativa, en cambio, la opcin entre la
prestacin principal y la debida in facltate soltitionis se realiza mediante el
cumplimiento efectivo. Adems, en la obligacin facultativa slo el deudor tiene
derecho a optar, mientras que la sea autoriza el arrepentimiento de ambas
partes.
(3) Con la clusula penal. Ver nmero 687.
OBLIGACIONES FACULTATIVAS
497
498
1 . NOCIONES PREVIAS
499
se sostuvo que, en el campo contractual, al acreedor le bastara demostrar el incumplimiento del deudor, presumindose en tal caso juris
A., La obligacin (Concepto, contenido y objeto de la relacinjurdica obligatoria), San Isidro,
1984; "Las denominadas obligaciones contractuales de resultado y el incumplimiento sin
culpa en el Proyecto de unificacin de la legislacin civil y comercial", en R.D.C.O.. 20-907,
Buenos Aires, 1987; "Obligaciones de medios y de resultado. (Observaciones crticas a un
distingo conceptual a propsito de un fallo)", en J.A., 1983-11-168.
500
501
De all que, por ejemplo, no tiene ninguna virtualidad que el vendedor realice
todos los actos preparatorios de la tradicin de la cosa, si no la lleva efectivamente a cabo, porque su obligacin es de resultado y consiste en esa entrega:
y, en cambio, al mdico le basta con revisar al enfermo y recetarle lo adecuado
segn las reglas del arle de curar, para cumplir su obligacin de medios.
El distingo entre obligaciones de medios y de resultado tiene trascendencia,
siquiera como elemento ordenador conceptual; tanto que, desde principios de
la dcada de los setentas, fuimos precursores en introducirlo como categora en
los programas de enseanza de las ctedras que desempeamos, y desde la
primera edicin del Curso de Obligaciones desglosamos el tema en captulo
aparte.
Pero no creemos que constituya u n a sumira divisso, ni que sea una
varita de virtudes con poderes mgicos para resolver el universo de
situaciones. En la vida negocial stas son variables y multiformes, y
presentan una gama de matices que no consiente el enrolamiento rgido
en una o en otra categora. Mxime que en los contratos tpicos clsicos,
y en especial en los contratos atpicos que son caractersticos del
complejo y cambiante mundo econmico actual, ver nmero 1675 item
5, las obligaciones de las partes no se dan con u n a caracterstica
nica, sino que integran un plexo que impone medios, o resultados, o
ambos a la vez.
e) Especies de obligaciones de medios y de resultado. En los nmeros
446, 850 bis y 850 ter nos hemos ocupado de diversas especies de
obligaciones de medios {ordinarios y agravadas) y de resultado {ordinarias, atenuadas y agravadas), y de sus distintos regmenes en cuanto
a la carga y el contenido de la prueba. All nos remitimos.
3, OBLIGACIONES DE RESULTADO
1218/1219. Casos. Han sido encontradas obligaciones de resultado en diversas relaciones contractuales:
(1) Locacin de obra. La obligacin del locador es realizar una obra
determinada (p. ej. construir u n a mquina), y la del locatario, pagar un
precio en dinero; ambas son de resultado.
Tal contrato en lo aqu pertinente se diferencia de la locacin de servicios
porque en sta la finalidad perseguida es el trabajo en s del locador (medios) y
no el resultado u obra.
(2) Compraventa. La obligacin del comprador de pagar el precio, y
la del vendedor de entregar la cosa.
(3) Transporte. La obligacin del porteador de transportar al pasajero
sano y salvo a destino (obligacin de seguridad de resultado), y la de
este ltimo de abonar el precio (infra, nm. 1870).
(4) Comodato. La obligacin del comodatario de restituir la cosa
objeto del contrato a su terminacin.
(5) Depsito y locacin, de cosas. La obligacin de restitucin de la
cosa a cargo del depositario y del locatario, respectivamente.
502
OBLIGACIONES DISYUNTIVAS
503
N) OBLIGACIONES DISYUNTIVAS
1224. Concepto. Las obligaciones de sujeto plural activo o pasivo son clasificadas en conjuntas o conjuntivas, y disyuntas o disyuntivas (nm. 899).
En las obligaciones conjuntivas (sean mancomunadas o solidarias)
los sujetos se vinculan por intermedio de la cpula y u otra semejante de tal manera que son concurrentes los unos con los otros,
acumulndose s u s deudas (si se trata de deudores) o s u s crditos (si se
trata de acreedores); por ejemplo: D y E le deben a A $ 1.000. Ver
nmeros 1231 y 1290.
En cambio, en las obligaciones disyuntivas los sujetos se vinculan
por la conjuncin o u otra semejante excluyndose entre si, de tal
modo que una vez determinado quin es el acreedor o el deudor segn
se trate de disyuncin activa o pasiva, los restantes quedan eliminados del nexo obligacional, con retroactividad al tiempo de nacimiento
de la deuda; por ejemplo, D o E le deben a A $ 1.000: si D es elegido
como sujeto pasivo de la obligacin, E queda eliminado, como si nunca
hubiese sido deudor.
Este tipo de obligaciones fue utilizado inicialmente en las disposiciones
testamentarias, pero contemporneamente su uso ha sido extendido a otros
supuestos; verbigracia, cuando se designan disyuntivamente varios beneficiarios de una pliza de seguro.
1225. Caracteres. Las obligaciones disyuntivas presentan los siguientes caracteres;
(1) Inicialmente hay una pluralidad provisional de sujetos (vinculados por la partcula o) que se excluyen entre si.
(2) Con posterioridad se determina el sujeto de la obligacin eliminndose la incertidumbre inicial; en virtud de tal eleccin los dems
sujetos que integraban la pluralidad originaria quedan excluidos del
nexo obligaciona.
(3) Hay unidad de causa.
(4) Hay unidad de objeto y prestacin debida, cuyo pago cancela la
deuda liberando a los sujetos inicialmente obligados, o extingue todo el
crdito, segn sea el caso.
504
OBLIGACIONES DISYUNTIVAS
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506
507
como mancomunadas por cuanto, para serles aplicables los criterios previstos
para las obligaciones divisibles o indivisibles, es preciso que haya pluralidad
subjetiva y pueda tener sentido el fraccionamiento de la prestacin.
1235. Dichas categoras se superponen, combinndose de la siguiente manera:
,..
.
Obligaciones
solidarias
. ,..,,,
. _ , ,
c
indivisibles (p. ej. D y E deben en forma
solidaria a A un automvil)
1236. Adems de los mencionados, hay otros casos de obligaciones mancomunadas, entre los que cabe destacar stos: (1) pluralidad de responsables,
directa y subsidiaria; (2) pluralidad acumulativa: (3) contrato por equipo; y (4)
crditos en mano comn.
Ver nmero 1242 y siguientes.
2. OBLIGACIONES SIMPLEMENTE MANCOMUNADAS
a) Nociones previas
1237. Concepto. Obligaciones simplemente mancomunadas son
aquellas en que, habiendo pluralidad de deudores y/o de acreedores,
cada uno de ellos debe cargar con la cuota-parte del crdito que le
corresponde, o tiene derecho a pretenderla.
El artculo 691 del Cdigo Civil establece al respecto: "En las obligaciones simplemente mancomunadas, el crdito o la deuda se divide en
tantas partes iguales como acreedores o deudores haya, si el titulo
constitutivo de la obligacin no ha establecido partes desiguales entre
los interesados. Las partes de los diversos acreedores o deudores se
consideran como que constituyen otros tantos crditos o deudas distintos los unos de los otros".
Por lo tanto, la obligacin simplemente mancomunada implica, en
virtud del ttulo o de la ley, un fraccionamiento del vnculo, de acuerdo
con la pluralidad de sujetos que la integran.
1238. Caracteres. Son, en general, los de toda obligacin mancomunada (nm. 1232); se distinguen de las solidarias por el fracciona-
508
miento del crdito o de la deuda, por lo cual cada uno de los sujetos es
slo deudor o acreedor de su parte.
1239, Mtodo del Cdigo Civil Las obligaciones simplemente mancomunadas pueden estar referidas a prestaciones divisibles o indivisibles; no obstante,
el Cdigo Civil slo trata las relativas a objeto divisible (art. 693), para las cuales
establece exactamente el mismo rgimen legal que para las obligaciones divisibles (comp. arts. 674 y 691; 675 y 693; 677 y 694; 678 y 696; etc.), lo que
configura un error metodolgico, ya que habra sido ms conveniente que ambas
hubieran sido tratadas conjuntamente, que es lo que haremos por nuestra parte.
Por lo dems, al no consagrar el Cdigo Civil disposicin alguna respecto de as
obligaciones simplemente mancomunadas de prestacin indivisible, les deben
seraplicadas las disposiciones relativas a las obligaciones indivisibles (arts. 679
a 689, Cd. Civ.).
J 240. Mtodo de FREITAS. FREITAS resolvi la cuestin ms acertadamente,
pues en el artculo 1006 del Esbozo, estableci que "no habiendo solidaridad,
ios efectos de la obligacin mancomunada sern reglados segn ya se ha
dispuesto respecto de las obligaciones divisibles e indivisibles".
J 240 bis. Proyecto de reformas. El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del
Poder Ejecutivo de 1993 (art. 756 y sigs.) trata la divisibilidad y la indivisibilidad
conjuntamente con la mancomunacin, "ya que en realidad las cuestiones
inherentes a aquellas slo tienen verdadera trascendencia cuando existen varios
acreedores o deudores" (TRIGO REPRESAS).
b) Casos de obligaciones simplemente
Cdigo Civil
mancomunadas
previstos por el
1241. Enunciado.
(1) Cofiadores. En el supuesto de que el deudor principal no pague
una deuda afianzada, si los fiadores son dos o ms, cada uno de ellos
debe responder ante el acreedor por su cuota-parte, salvo que se hayan
obligado al pago solidariamente (art. 2024, Cd. Civ.).
(2) Responsabilidades
indirectas. El artculo 1121 del Cdigo Civil
establece que "cuando el hotel o casa pblica de hospedaje perteneciere
a dos o ms dueos, o si el buque tuviese dos capitanes o patrones, o
fuesen dos o ms los padres de familia, o inquilinos de la casa, no sern
solidariamente obligados a la indemnizacin del dao; sino que cada
uno de ellos responder en proporcin a la parte que tuviere". dem
artculo 1135 del Cdigo Civil en cuanto a responsabilidad de los
condminos por ruina de edificio. Ver nmero 1722.
(3) Mandatarios. Si el mandato ha sido otorgado a dos o ms
personas, responden por su ejercicio en forma simplemente mancomunada, salvo pacto en contrario (art. 1920, Cd. Civ.).
(4) Condominos. Cuando varios condminos contraen u n a deuda en
pro de la comunidad, se obligan frente al acreedor por sus partes, salvo
que hayan pactado la solidaridad (art. 2686, Cd. Civ.).
(5) Pago con subrogacin. Cuando el tercero paga parcialmente u n a
deuda ajena y se subroga en los derechos del acreedor, ste y el tercero
509
510
a) Nociones previas
1246. Las obligaciones de pluralidad conjunta, de acuerdo con la
naturaleza de la prestacin, son clasificadas en divisibles e indivisibles.
El fraccionamiento propio de las obligaciones mancomunadas no rige
en los supuestos de: (1) obligaciones indivisibles y (2) obligaciones solidarias.
1247. Concepto. El artculo 667 del Cdigo Civil establece que "las
obligaciones son divisibles, cuando tienen por objeto prestaciones
susceptibles de cumplimiento parcial". Pero para que la divisibilidad
sea. relevante, es preciso que haya ms de un acreedor o ms de un
deudor (art. 673, Cd. Civ.; nm. 1252).
El Cdigo Civil se inclina por la divisibilidad material ojisica, lo cual
descarta que una prestacin fsicamente indivisible pueda ser dividida
intelectualmente; pero lo contraro es viable: se puede pactar que una
prestacin divisible deba ser cumplida ntegramente por el deudor
(indivisibilidad voluntaria, intencional o convencional). El Proyecto de
Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 agrega la hiptesis
de indivisibilidad "por disposicin de la ley" (art. 759).
Es preciso, por lo tanto, distinguir la divisibilidad, que es la aptitud de la
prestacin para ser fraccionada, y la divisin, que es el fraccionamiento considerado en s mismo. O sea que, en ciertos casos, por voluntad de partes o por
imperio de la ley, la prestacin divisible es considerada indivisible, no rigiendo
entonces el principio de fraccionamiento (divisin). Por ejemplo: D y E deben
entregar a A un terreno compuesto por dos lotes para destinarlo en su totalidad
511
512
513
El artculo 673 del Cdigo Civil establece: "Las obligaciones divisibles, cuando hay un solo acreedor y un solo deudor, deben cumplirse
como si fuesen obligaciones indivisibles. El acreedor no puede ser
obligado a recibir pagos parciales, ni el deudor a hacerlos".
Claro est que cuando el objeto es materialmente divisible, resulta posible
que el acredor-irei deudor singulares convengan un pago parcial (art. 742, Cd.
Civ.), como cuando aquel acepta que la deuda $ 20.000 le sea pagada en cuotas;
lo cual queda obviamente excluido si el objeto (p. ej. un caballo) es materialmente indivisible.
iv
1256. Excepciones. El artculo 675 infine del Cdigo Civil establece que
cada deudor est obligado a pagar solamente la parte que le corresponde en el
514
crdito, y que tiene derecho a repetir lo que haya pagado en exceso. Pero esa
regla tiene excepciones en los casos en que uno de los codeudores o uno de
los coherederos del deudor singular (pluralidad sobreviviente) es designado
para efectuar el pago total de la deuda: (I) por convenio de partes, (2) por
disposicin testamentaria, o (3) por convenio entre los coherederos al ser
efectuada la particin hereditaria.
Si un codeudor ha sido designado para realizar el pago ntegro, el acreedor
tiene derecho a demandarlo por el todo de la obligacin, sin perjuicio de sus
acciones contra los otros codeudores [art. 676, Cd. Civ.).
515
516
a) Concepto
1265. Son obligaciones de sujeto plural que, conforme a la naturaleza de la prestacin, no admiten cumplimiento parcial (art. 667, 2parte, Cd. Civ.); por ejemplo, D y E deben entregar un silln a A,
La indivisibilidad es fundamentalmente material pues se basa en la
ndole no fraccionable de la prestacin; no obstante, tambin puede.ser
voluntara (nm. 1247).
Por ejemplo, s D y E se obligan a entregar $ 20.000 como fianza para que A
sea liberado de la crcel: cualquiera de los fiadores debe pagar ntegramente los
$ 20.000, a pesar de ser divisible la prestacin dineraria y no haberse convenido
la solidaridad, pues, de lo contrario, no se cumplira la finalidad comn de A,
D y E al pactar ta obligacin.
La obligacin indivisible por voluntad de ias partes tcnicamente difiere de
la obligacin solidaria. En sta se tiene en cuenta la estructura del vinculo, en
tanto en la indivisibilidad voluntaria es relevante la finalidad de las partes con
respecto al modo en que debe ser cumplida la obligacin.
De cualquier manera, el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo
de 1993 (art. 762) establece que "las obligaciones indivisibles se regirn subsidiariamente por las reglas de las obligaciones solidarias", criterio que fue propuesto
por los anteriores proyectos de reformas y resulta del Cdigo Civil alemn [ 431),
del Cdigo Civil italiano de 1942 (art. 1317), del Cdigo Civil peruano de 1984 (art.
1182) y del Cdigo Civil paraguayo de 1987 (art. 506).
517
518
Sin embargo, corresponde formular este distingo: (1) s uno de los codeudores
es insolvente, conforme al artculo 686 del Cdigo Civil el acreedor tiene derecho
a reclamar lo debido a los dems codeudores, con lo cual son stos quienes
soportan dicha insolvencia; y (2) si, en cambio, promedia imposibilidad de pago
por culpa de los deudores, esto es. si la prestacin resulta absolutamente
imposible (p. ej., cuando se deba una cosa cierta y sta se pierde por culpa
comn de los deudores), el acreedor viene a soportar la eventual insolvencia de
alguno de los codeudores, pues la indemnizacin se debe en dinero, y es
divisible, situacin en la cual e) acreedor slo tiene derecho a reclamar a cada
codeudor su cuota respectiva (nm. 1253).
Esta cuestin no tendra ocasin de plantearse en el mbilo del Proyecto de
Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993, puesto que al sujetar a
las obligaciones indivisibles al rgimen de las obligaciones solidarias (art. 762),
pone a cargo de cada codeudor la insolvencia de sus compaeros; ni en el del
Proyecto de la Cmara de Diputados de 1993, pues sienta la regla de la
solidaridad entre los codeudores (art. 701) (nm. 1324).
1272. Prescripcin liberatoria. Las vicisitudes de la prescripcin
liberatoria (nm. 1622 y sigs.) en materia de obligaciones indivisibles
son stas:
(1) La prescripcin cumplida propaga sus efectos, por lo cual aprovecha a todos los deudores y perjudica a todos los acreedores (art. 688,
Cd. Civ.).
(2) La interrupcin de la prescripcin tambin se propaga, pues
"interrumpida la prescripcin por uno de los acreedores contra uno de
los deudores, aprovecha a todos aqullos, y perjudica a todos stos"
(art. cit, conc. art. 3996).
Por ejemplo, si los codeudores D y E se obligan con los coacreedores A y B a
entregarles un automvil, no cumplen, y el plazo de prescripcin inicia su curso,
una demanda de A contra D que interrumpe el plazo de prescripcin favorece
a B y perjudica a E.
519
Divisibilidad
Prestacin
Pago
Exigibilidad
Prescripcin
Divisibles
fsica
fraccionable
parcial (arts. 675,
693)
slo cuota-parte (art.
693)
favorece a cada
deudor en particular
(arts. 678, 696, 695)
Indivisibles
fsica e intencional
compacta
ntegro (art. 686)
prestacin total (art.
686)
favorece a todos ios
deudores (art. 688)
520
_____
Divisibles
Interrupcin y
efectos personales
suspensin de la
prescripcin
_ _ _ _ _ ^ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
Novacin
es personal
____^___
Mora
Culpa
Dolo
insolvencia
Cosajuzgaa\a
Transaccin
Remisin de deuda
son personales
no propagan sus
indivisibles
propagacin de
efectos (arts. 688, 2^
parte, 3996, 3981,
3982)
____
es personal, salvo
cuando el acreedor
es nico (arts. 810,
687)
__
son personales
no propagan
efectos
sus efectos
__
'
_ _ _ _ _ _ _ _
1279. Obligacionesdedar.~Su
divisibilidad o indivisibilidad depende de la determinacin de la prestacin:
(1) Cosas ciertas: la obligacin es indivisible; lo establece expresamente ei articulo 679 del Cdigo Civil: "toda obligacin de dar un cuerpo
cierto es indivisible" (nm. 1289 item 1).
(2) De_gnero: la obligacin es indivisible, salvo "cuando teniendo por
objeto la entrega de cosas inciertas no fungibJes, comprenden un
nmero de ellas de la misma especie, que sea igual al nmero de
acreedores o deudores, o a su mltiple" (art. 669, Cd. Civ.).
Por ejemplo, D y E deben a A cuatro caballos (prestacin divisible), o tres
terneros (prestacin indivisible).
(3) De cantidad: La obligacin es divisible (art. 669, Cd. Civ.).
(4) De dinero: La obligacin es divisible (art. 669, Cd. Civ.).
1280. Obligaciones de hacer.En principio son indivisibles (art. 680,
Cd. Civ,) excepto: (1) "cuando tienen por objeto la prestacin de
hechos, determinados solamente por un cierto nmero de das de
trabajo", o (2) "cuando consisten en un trabajo dado, segn determinadas medidas expresadas en la obligacin, como la construccin de un
muro, estipulada por metros; pero cuando la construccin de una obra
no es por medida, la obligacin es indivisible" (art. 670. Cd. Civ.).
Por ejemplo, la obligacin de hacer seria divisible si DyE se obligan a trabajar
durante 30 das en la cosecha de maz, o a construir una pared de 50 metros.
1281. Obligaciones de no hacer. El artculo 671 del Cdigo Civil
establece: "En las obligaciones de no hacer, la divisibilidad o indivisbiLidad de la obligacin se decide por el carcter natural de la prestacin, en cada caso particular".
52 1
522
1284. Obligaciones con clusula penalEl carcter de las obligaciones con clusula penal lo determina la ndole de la prestacin de la
obligacin principal. No obstante, si promedia incumplimiento, puede
ocurrir que~ei acreedor ejerciendo su derecho de opcin requiera a
los deudores el importe de la pena, caso en el cual, de ser las prestaciones de naturaleza opuesta, la obligacin adquirir el carcter de la
prestacin pactada como pena (arts. 661 y 662, Cd. Civ.): ello se
fundamenta en que, en tal situacin, la obligacin principal pierde
virtualidad, siendo reemplazada por la accesoria (clusula penal).
Por ejemplo, s D y E deben a A un inmueble, pactndose como clusula
penal la entrega de $ 100.000, en principio la obligacin ser indivisible; pero
si se la incumple, y es sustituida por la pena accesoria que es divisible, la deuda
se convierte en divisible. Ver nmero 713 y siguientes.
Los problemas analizados en el nmero anterior con relacin a la obligacin
facultativa, que derivan del rgido sometimiento del Cdigo Civil al principio de
accesoriedad, no se plantean en consecuencia en lo que concierne a la
clusula penal.
4. INDIVISIBILIDAD IMPROPiA
1285. Concepto. Las obligaciones indivisibles regulares o propiamente dichas tienen como caractersticas esenciales: (1) que no admiten
ser fraccionadas, y (2) que cualquiera de los deudores est obligado
frente a cualquiera de los acreedores al cumplimiento ntegro de la
prestacin debida (art. 686, Cd. Civ.).
Pero tambin existen ciertas obligaciones que, siendo indivisibles,
no presentan la ltima de esas caractersticas, por lo cual se las
denomina obligaciones indivisibles impropias o irregulares.
1286. Efectos. El efecto principal de las obligaciones de indivisibilidad impropia es que los acreedores para exigir el cumplimiento del
crdito y los deudores para cancelarlo deben actuar conjuntamente, o sea que no les es aplicable
el rgimen establecido por los
artculos 686 y 731, inciso 2 e del Cdigo Civil, para las obligaciones
indivisibles regulares (nm. 1267).
Por lo tanto, ningn acreedor en caso de pluralidad activa tiene
derecho a pretender el cobro del crdito individualmente, puesto que
523
524
P) OBLIGACIONES SOLIDARIAS
I i_NOCIONES PREVIAS
[1290] CAFFARENA LAPORTA, J., La solidaridad ce deudores, Madrid, 1980. CARRERAS DEL
RINCN, J., La solidaridad de las obligaciones desde ana ptica procesal, Barcelona. 1990.
FARGOSI, H. P., "La solidaridad pasiva en el Cdigo de Comercio argentino", en Revista
Jurdica de Buenos Aires, 1958-111-173. GUAGLIANONE, A. H.. "El efecto extintvo de la
confusin en las obligaciones solidarias", en Estudios de Derecho civil en homenaje a Hctor
Lafaillc, Buenos Aires, 1968, pg. 349.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
525
526
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
527
274, 296, 305, 340 y 358, ley 19.550; arts. 51 y 103, dec.-ley 5965/63; art. 40,
dec.-ley 4776/63; arts. 10 y 11, ley 11.867), o cuando las partes la convienen;
pero ante su siiencio, conforme a la regla general ya expresada, el vnculo es
simplemente mancomunado.
1298, Extincin de la solidaridad. El artculo 704 del Cdigo Civil
diferencia dos clases de extincin de la solidaridad: a absoluta y la
relativa.
(1) Absoluta: "La obligacin solidaria perder su carcter en el nico
caso de renunciar el acreedor expresamente a la solidaridad, consintiendo en dividir la deuda entre cada uno de los deudores" (art. 704, 1parte).
La extincin absoluta de la solidaridad no debe ser confundida con la
extincin de la deuda; cuando se extingue 3a solidaridad la obligacin subsiste,
aunque slo como simplemente mancomunada.
La renuncia absoluta a la solidaridad cabe agregar debe ser expresa.
(2) Relativa: "Pero si renunciare a la solidaridad slo en provecho de
uno o de alguno de los deudores, la obligacin continuar solidaria para
los otros, con deduccin de la cuota correspondiente al deudor dispensado de la solidaridad" {art. 704, 2 a parte).
La extincin relativa de la solidaridad tampoco debe ser confundida con la
extincin de la deuda; e deudor beneficiario contina como deudor simplemente
mancomunado, y sus compaeros, como codeudores solidarios, pero con deduccin de la cuota parte de aquel.
La renuncia relativa puede ser expresa o tcita (art. 705 injine, C. Civ.).
Es tcita cuando el acreedor reclama a uno de los codeudores slo su. parte; o
acepta el pago de la cuota de uno de los codeudores; o si consiente de cualquier
modo la divisin de la deuda (art. cit.).
La solucin legal, segn la cual la renuncia a la solidaridad en provecho de
uno de Jos codeudores /trae aparejada ministerio legis una remisin parcial de
deuda a favor de los dems codeudores, ha sido criticada por no haber razn
para suponer que el acreedor haya querido hacer esa remisin. Por ejemplo, D,
E y F deben solidariamente a A $ 30.000; si A renuncia a la solidaridad respecto
de D. ste queda debindole slo $ 10.000, mientras que E y F continan
obligados solidariamente por $ 20.000. El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil
del Poder Ejecutivo de 1993 repite la solucin que libera de la solidaridad al
beneficiario de la renuncia, pero establece que si alguno de Jos dems fuera
insolvente "su parte se distribuir entre todos los deudores, incluyendo a aquel
que fue liberado de la solidaridad" (art. 765) (nrn. 1324).
1299. Nulidad. La independencia que existe entre los vnculos
plurales de una obligacin solidaria, sea activa o pasiva, determina que
la nulidad que afecta uno de dichos vnculos no se propague a los
dems.
Por ejemplo, D y E. ste menor de edad, se obligan a pagar a A $ 10.000
solidariamente; aunque la obligacin sea nula entre A y E, es vlida entre A y
D (art. 703, Cd. Civ.).
1300/1301. Quid de a solidaridad imperfecta. La distincin entre las
obligaciones "correales" o perfectas y las n solidum o imperfectas, vigente en el
528
Derecho Romano (nm. 1291), fue recogida por el Derecho francs, suscitndose
empero discusiones doctrinarias acerca de su existencia.
La mayora de la doctrina se inclina por la negativa, sosteniendo la vigencia
de una sola solidaridad, en la que se dan plenamente los efectos principales y
secundarios que la caracterizan, salvo que una disposicin legal establezca lo
contrario: por ejemplo, el artculo 1082 del Cdigo Civil impide al responsable
de un delito, que ha indemnizado el dao provocado, ejercer la accin de
reintegro contra los dems participantes en el hecho ilcito (no rige, pues, en
ese caso, el principio de contribucin).
En definitiva, las obligaciones in sotdum, a pesar de que tengan entidad
terica autnoma, no rigen en nuestro Derecho (Busso, BORDA, LLAMBAS).
Ver nmero 1350.
2. SOLIDARIDAD PASIVA
a) Nociones previas
1302. Concepto. En las obligaciones mancomunadas existe solidaridad pasiva cuando varios codeudores estn obligados a pagar ntegramente la prestacin debida al acreedor comn, de manera que ste tiene
derecho a exigir el cobro total a todos o a cada uno de ellos.
1303. Importancia. Ver nmero 1295.
b} Efectos principales o necesarios
1304. Concepto. Los efectos principales de la solidaridad son los
que hacen a su esencia misma, no pudiendo ser desvirtuados o modificados por convencin de partes.
Ellos son: (1) el acreedor comn tiene derecho al cobro ntegro de la
deuda respecto a todos o cualquiera de los codeudores; (2) el pago, la
novacin, la compensacin y la remisin de cualquiera de los deudores
propaga sus efectos a los dems codeudores, extinguiendo la obligacin
para todos ellos.
1305. Derecho al cobro. El acreedor comn tiene derecho a exigir
el pago ntegro de la prestacin debida solidariamente, a todos o a
cualquiera de los deudores; as lo establece el artculo 705 del Cdigo
Civil: "El acreedor, o cada acreedor, o lo acreedores juntos pueden exigir
el pago de la deuda por entero contra todos los deudores solidarios
juntamente, o contra cualquiera de ellos".
Correlativamente, cualquiera de los deudores puede efectuar el pago,
a menos que el acreedor lo haya exigido a alguno de ellos, caso en el
cual slo tiene jus solvendi el elegido (art. 706, Cd. Civ.); se trata de
una aplicacin del principio de prevencin (nm. 1266).
Cuando el acreedor le exige judicialmente el pago a uno de los
deudores, est impedido de accionar contra todos o contra alguno de
los dems, salvo que el elegido sea insolvente: "si reclamasen (los
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
529
530
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
531
532
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
533
3. SOLIDARIDAD ACTIVA
a) Nociones previas
1328. Concepto. En las obligaciones mancomunadas existe solidaridad activa cuando varios coacreedores tienen derecho en conjunto
o irdividualmente a exigir al deudor comn el pago ntegro del crdito.
Por ejemplo. A, B y C son acreedores solidarios de D por la suma de $ 3.000.
A, B y C pueden, en conjunto o cada uno en particular, reclamar el cobro de los
$ 3.000: cuando el deudor paga a uno de ellos, la obligacin se extingue en su
totalidad.
Un ejemplo comn de solidaridad activa resulta de los depsitos bancarios
a orden recproca (PLANIOL, RIPEFT, BUSSO), cada uno de cuyos titulares tiene
derecho al cobro del tota] depositado.
1329. Importancia. La solidaridad activa asigna ventajas al acreedor y al deudor, segn ha sido visto en el nmero 1295.
b) Efectos principales
1330. Efectos
(1) Cualquiera de ios acreedores tiene derecho a reclamar el pago
ntegro del crdito al deudor comn;
(2) El deudor tiene derecho de pagar a cualquiera de los acreedores,
salvo que haya sido prevenido;
(3) El pago, la remisin, la compensacin y la novacin relativos a
uno de los acreedores y el deudor comn propagan sus efectos, extinguiendo el crdito para los dems coacreedores.
1331. Derecho al cobro. Cualquiera de los acreedores de una
obligacin solidaria tiene derecho a exigir el pago ntegro de la deuda
al deudor comn {art. 705, I a parte, Cd, Civ.). Rige tambin el principio
de prevencin (nm, 1266 tem 2),
1332. Pago. El pago de la obligacin hecho por el deudor comn a
alguno de los acreedores extingue la obligacin para todos ellos (art.
706, Cd, Civ.).
S el coacreedor acept un pago parcial, igualmente beneficia a todos los
coacreedores en proporcin a su cuota-parte en el crdito.
1333. Otros modos extintivos. Los efectos de la novacin, compensacin o remisin de la deuda relativos a cualquiera de los coacreedores
y el deudor comn se propagan a los dems acreedores extinguindose
la obligacin respecto de todos ellos (arts. 707, 810, 830, Cd. Civ.)
(nm. 1309). Debe ser agregada la dacin en pago.
Sobre el principio de participacin, ver nmero 1343,
1334. Transaccin. Remisin. Los efectos de la transaccin en la
solidaridad activa estn regulados en el artculo 853 del Cdigo Civil,
sobre lo cual remitimos al nmero 1310.
534
secundarios
Remisin.Ver
nmero 1319.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
535
1344. Medida. La "parte y porcin" que corresponde a cada coacreedor se determina conforme lo establece ef artculo 689 del Cdigo
Civil'(nm. 1264; conf. art. 717, I 3 parte, Cd. Civ.).
4. EFECTOS COMUNES A LA SOLIDARIDAD PASIVA Y ACTIVA
536
1348. Aprovechabilidad. Las defenga^pexsonales puedm-ser clasificadas en: (1) las que aprovechan slo a u n cointeresado, que tiene
derecho exclusivo para invocarlas: y (2) las que aprovechan a los derns
cointeresados, por la parte que exceda a la de aqul que dispone de la
defensa personal (arts. 704, 2 3 parte y 866, Cd. Civ.), como la remisin
parcial de a deuda, la renuncia a la solidaridad y la confusin.
Ver nmeros 1298 y 1311.
1349. Limitacin de los efectos Los efectos de la solidaridad pueden
resultar limitados, como en estos casos:
(1) Renuncia relativa a la solidaridad. Sobre esta dispensa individual
de solidaridad, ver nmero 1298 tem 2.
(2) Muerte, el articulo 712 del Cdigo Civil establece que "si falleciere
alguno de los acreedores o deudores, dejando ms de un heredero, cada
uno de los coherederos no tendr derecho a exigir o recibir, ni estar
obligado a pagar sino la cuota que le corresponda en el crdito o en la
deuda, segn su haber hereditario".
Consiguientemente, cuando muere uno de Jos codeudores solidarios su
deuda se fracciona "en tantas deudas separadas cuantos herederos dej" (art.
3490, Cd. Civ,}. Pero los herederos responden solidar! amen le con Jos dems
codeudores primitivos por la proporcin de la deuda de su causante que
corresponde a su porcin hereditaria: por ejemplo, D, Ey F deben solidariamente
y por partes iguales $ 3.00Q a\A; si muere F y lo suceden G y H, cada uno de
stos debe $ 1.500 en forma solidaria con los codeudores del causante (G con
D y con E, y H con D y con E), y "puede librarse (...] pagando su parte en la
deuda" (art.3491, Cd. Civ.).
Cnando la solidaridad es acttva: y muere uno de los coacreedores, su crdito
se divide entre sus herederos (art. 3485, Cd. Civ.).
5. OBLIGACIONES CONCURRENTES
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
537
negligencia del comodatario (D}, el comodante (A) (nico acreedor) tiene derecho
a requerir la indemnizacin de daos (nico objeto) al comodatario [D] o al ladrn
[L] (diversidad de deudores), en virtud del contrato de comodato a! primero y del
hecho ilcito al segundo (diversidad de causas independientes y distintas).
En las obligaciones concurrentes, el deudor que pag cuenta con una accin
de regreso contra el otro obligado, a menos que l mismo haya sido responsable
a ttiTo personal (VII Encuentro de Abogados Civilistas, cit); en el ejemplo
anterior, s pag el ladrn, carece de accin de regreso contra el comodatario.
Una vez que el acreedor cobr su crdito de uno de los codeudores
carece de derecho a pretender el pago de los dems obligados, por
cuanto, una vez satisfecho el crdito, las otras obligaciones concurrentes que estaban referidas a l quedan sin causa.
En el ejemplo anterior: si el comodante percibe del comodatario la indemnizacin del dao sufrido, no podr reclamarla nuevamente al ladrn de la cosa.
1351. Casos. Entre los supuestos de obligaciones concurrentes se
encuentran:
(1) La generada por la sustraccin de una cosa dada en comodato,
por negligencia del comodatario (arts. 2269 y 1091, Cd. Civ.; nm.
anterior);
(2) La resultante del dao causado por el hecho ilcito de un dependiente, caso en el cual responden ante el damnificado el autor del dao
y su principal (arts. 1113 y 1122, Cd, Civ.; nm, 1702);
(3) La resultante del dao producido utilizando una cosa ajena,
supuesto en el que el perjudicado tiene derecho a accionar contra el
guardin autor del dao o contra el dueo de la cosa (art, 1113, Cd.
Civ.; nm. 1726 bis);
(4) La resultante del incendio culpable de un bien asegurado, supuesto en el que su dueo tiene derecho a requerir la reparacin del
dao sufrido a la compaa aseguradora o al incendiario; etctera.
6.
COMPARACIONES
_ _ _ _ _ _ _ ^
Deudas
Sujeto actiDo
___________
Obligaciones
concurrentes
varias distintas, sin
conexin entre los
deudores
identidad
__
Obligaciones
solidarias
una sola con
pluralidad de
vnculos
identidad o
diversidad
__
538
_________
Sujeto pasivo
____^______
Causa
diversidad, distintas
e independientes
Prescripcin
la interrupcin no
propaga sus efectos
Mora
es individual, no
,__^_
propaga sus efectos
Culpa
no propaga sus
efectos
Relacin interna
no existe
contribucin entre
los deudores
Pago con subrogacin
si uno de los
deudores paga rio se
subroga en los
derechos del acreedor
Extincin
la extincin de una
deuda no propaga
, f sus efectos a las
dems
Obligaciones
solidaras
identidad o
diversidad
unidad
la interrupcin
propaga sus efectos
propaga sus efectos
__^__^___
propaga sus efectos
rige el principio de
contribucin entre
los obligados
el pago efectuado por
un deudor le permite
subrogarse en los
derechos del acreedor
la extincin de la
deuda por un
obligado propaga sus
efectos a todos los
dems
Fianza
el fiador contrae la obligacin en
inters ajeno
____^
la obligacin contrada por ei
fiador es accesoria de la principal
cuyo cumplimiento garantiza
e! fiador puede oponer todas
defensas personales del deudor
principa], excepto la referente a
su incapacidad (arts, 2020 y 2021)
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
539
__
indemnizacin por
incumplimiento de la
obligacin
Muerte de un
cointeresado
*
Prescripcin
_ _
Mora y culpa
_
Compensacin
Remisin
.
Transaccin
Cosa juzgada
Obi ig aciones
solidarias
naturaleza del
vinculo
proviene de la ley o
de la voluntad de
partes (arts. 699 y
700}
el pago ntegro est a
cargo de cualquiera
de los deudores,
salvo el caso de dolo
(art. 711)
cada sucesor podr
exigir o deber pagar
de acuerdo con su
hijuela hereditaria
(art. 712)
la suspensin no
propaga sus efectos
Obligaciones
indivisibles
naturaleza de la
prestacin
___
proviene de la ndole
de la prestacin que
no admite
fraccionamiento (art.
679 y si.gs.)
es divisible, cada
deudor responde de
acuerdo con su culpa
540
___
Confusin
Novacin
Obligaciones
solidarias
entre un deudor el
acreedor comn
disminuye el monto
de lo adeudado por
ios dems (art. 866)
realizada por un
acreedor propaga sus
efectos a los dems
(art. 707)
Obligaciones
indivisibles
no tiene influencia
no propaga sus
efectos (art. 810)
541
542
543
1363. Efectos.
(1) Sustancales o de fondo: Se encuentran regidos por el principio
enunciado en el artculo 525 del Cdigo Civil: accesorum sequitur suum
principale. Por lo tanto, la extincin o invalidez de la obligacin principal
arrastra a la obligacin accesoria.
El principio presenta mltiples aplicaciones en el Cdigo Civil:
i) el recibo de capital sin reserva por los intereses extingue la obligacin del
deudor respecto de stos (art. 624);
II) el pago de una obligacin principal afianzada extingue la deuda contrada
por el fiador (art. 2042);
Il) a novacin (arts. 803 y 2047), la transaccin (art. 852), la confusin {art.
865), la renuncia (art. 2049, 1% parte), la remisin (art. 880) y la dacin en pago
{art. 2050), por las cuales se extingue la obligacin principal afianzada, acarrean
la extincin de la obligacin proveniente de la fianza que ta accede (art. 2042);
IV) el fiador p u e d e p r o b a r !o q u e el acreedor deba al d e u d o r "para c a u s a r la
compensacin o el pago d e la obligacin" (art. 829);
V) a nulidad d e la obligacin principal extingue la c l u s u l a penal (art. 663);
etctera.
544
1366. Concepto. Estos como las antes vistas obligaciones accesorias constituyen "accesorios de la obligacin", que siguen en suerte
a la obligacin principal a la que estn anexos. Entran en este grupo la
prenda y Ia.hipoteca, mencionadas en al artculo 524 infine del Cdigo
Civil, y la anticresis (art. 3239, Cd. Civ.).
Sus efectos sustantivos y procesales son paralelos a los que corresponden a las obligaciones accesorias (nm. 1363).
1367. Casos de conexin necesaria y de independencia. En ciertos casos,
entre os derechos accesorios y la obligacin a la que corresponden se produce
una conexin calificada como necesaria. Por ejemplo, el derecho de garanda.
545
como la hipoteca, no puede exisLir con independencia del crdito al que accede
(art. 3108, Cd. Civ.}.
En otros casos los derechos accesorios del acreedor son independientes de
la exigibildad de 5a obligacin principal. Tal resulta cuando os derechos
accesorios del acreedor son estipulados en garanta de una obligacin natural
(nm. 923); a hipoteca dada por un tercero es vlida aunque la obligacin
principU sea anulada por "una excepcin puramente personal, como Ja de un
menor" (art. 3122. Cd. Civ.): etctera. Ver nmero 1364,
4. OTRAS SITUACIONES
CUARTA PARTE
TRANSMISIN
CAPTULO XIV
MEDIOS DE TRANSMISIN
A) TRANSMISIN DE DERECHOS
1370. Concepto. La transmisin se produce con la sustitucin de
alguno de los sujetos de la relacin jurdica. Tal fenmeno es propio de
cualquier relacin jurdica, cuyo mbito especfico de anlisis es su
teora general; la veremos aqu en cuanto concierne concretamente a la
relacin jurdica obllgacional.
En la esfera obligacional, consiguientemente, la transmisin supone
una sucesin (o transmisin) en la calidad de acreedor o de deudor,
, permaneciendo intacta la relacin en s misma. Si sta fuera modificada, obviamente existira novacin (nm. 1552 y sigs.}, la cual constituye
un supuesto distinto.
1371. Especies. De acuerdo con el artculo 3262 del Cdigo Civil
son sucesores "las personas a las cuales se transmitan los derechos de
otras personas, de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su
propio nombre".
La transmisin o sucesin puede ser:
(1) A ttulo universal o a ttulo particular. "El sucesor universal, es
aquel a quien pasa todo, o una parte alcuota del patrimonio de otra
persona. Sucesor singular, es aquel al cual se transmite un objeto
particular" (art. 3263, Cd. Civ.J.
(2) Legal o voluntaria, lo cual depende de que se produzca "por la ley,
o por voluntad del individuo" causante de la transmisin (art. 3262 in
fine. Cd. Civ.J.
(3) Por acto entre vivos o mortis causa. La eficacia de la primera "no
depende del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emana" (art.
947, Cd. Civ.), y la segunda que "no debe producir efecto sino
11370) COMPAGNUCCI DE CASO, R. H., Transmisin de tas obligadorws. La Plata, 1978.
OERTMANN.P., "Transmisin de obligaciones", en Revista de Derecho Privado, Madrid, 1923,
pg. 101.
550
B) CESIN DE CRDITOS
i.
NOCIONES PREVIAS
CESIN DE CRDITOS
551
552
CESIN DE CREDiTOS
553
(7) Ni se pueden ceder crditos contra el Estado a favor de funcionarios pblicos (art. 1443, Cd. Civ.);
8) Ni el derecho a alimentos futuros (art. 1453, Cd. Civ.}; etctera.
1384. Capacidad y legitimacin. Como el contrato de cesin de
crditos es un acto jurdico, se precisa capacidad de hecho y de derecho
(art, 1040, Cd. Civ.).
adems, en la cesin-compraventa el cedente debe poder disponer de sus
bienes, y el cesionario debe poder obligarse (arts, 1435 y 1357. Cd, Civ,): en la
cesin-permuta, ambos deben poder obligarse y disponer de sus bienes (arts.
1436 y 1490, Cd. Civ.); y en la cesin-donacin, e cedente y el cesionario deben
poder contratar (arts, 1437 y 1804: Cd. Civ.).
1385. Forma: regla. "Toda cesin debe ser hecha por escrito, bajo
pena de nulidad, cualquiera que sea el valor del derecho cedido, y
aunque l no conste de instrumento pblico o privado" (art. 1454, Cd.
Civ.).
De tal manera la regla es a forma escrita. Pero esta formalidad no es solemne
pues, aun cuando se carezca de ella, conforme al artculo 1188 del Cdigo Civil,
es posible demandar el otorgamiento del instrumento faltante.
1386. Casos particulares. Las excepciones a esa regla se dan en
dos niveles: en algunos casos se exigen ms recaudos, y, en otros, no
es siquiera menester la forma escrita,
(1) Exigencia de escritura pblica. Corresponde cuando ei crdito
procede "de actos consignados en escritura pblica" (art. 1184, inc. 9 e ,
Cd. Civ.), y en los casos de transmisin de derechos reales sobre
inmuebles y de cesin de derechos hereditarios (art. cit, incs. 6- y 9 e ).
(2) Alternativa de escritura pblica o acta judicial Se da para "las
cesiones de acciones litigiosas" (art. 1455, Cd. Civ.).
Esta alternativa no debiera regir cuando se da el caso del tem anterior, esto
es, cuando se cede un crdito litigioso instrumentado en escritura pblica (p.
ej., la cesin de un crdito hipotecario sometido ajuicio): pero no es tal el criterio
dominante en la jurisprudencia.
(3) Posibilidad de endoso. Las letras de cambio y los pagars (arts.
12 y sigs. y 104, dec.-ley 5965/63). el cheque {art. 12 y sigs., ley 24.452)
y la factura conformada (art. 19, dec.-ley 6601/63} son transmisibles
por endoso, completo o "en blanco", para el cual basta la firma del titular
del crdito; conforme, artculo 1456 del Cdigo Civil. Ver nmero 1405
y siguientes.
(4) Entrega manual. Los ttulos al portador "pueden ser cedidos por
la tradicin de ellos" (art. 1455 injne, Cd. Civ.). El beneficiario de la
letra de cambio, pagar o cheque al portador o endosado en blanco,
puede transmitirlo por la simple entrega, aunque no se obliga personalmente por no haber puesto su firma (arts. 15, inc. 3 B y 51, dec.-ley
5 9 6 5 / 6 3 . y 15, inc. 3 e y 65, ley 24.452).
Ver nmero 1682 bis.
554
XIV. MEDl3JDEtTWBBMISION
CESIN DE CRDITOS
555
556
CESIN DE CRDITOS
557
a) Cestn en garanta
1398. Concepto. Es un caso de los negocios indirectos [nm. 770)
por el cual, para llenar una funcin de garanta, se formaliza la cesin
de un crdito.
Carece de regulacin especifica, y deben serle aplicadas analgicamente en
lo pertinente las normas estudiadas para la cesin de crditos propiamente
dicha (art, 16, Cd. Civ.). El Proyecto de 1936 (art. 954) y los modernos proyectos
de reformas at Cdigo Civii: Cdigo nico de 1987 (art. i 437), Proyecto del Poder
Ejecutivo de 1993 (art. 1039), Proyecto de a Cmara de Diputados de 1993 (art.
3197), aplicaron a tal cesin en garanta tas normas sobre la prenda (nm. 1400
y sigs.).
399. Efectos. Una vez notificada la cesin en garanta, el cesionario queda investido de las facultades de acreedor (doc. arts. 1467 y
1458, Cd. Civ.), y a l debe hacrsele e pago (art. 731, inc. 7 9 , Cd.
Civ.).
Correlativamente, es ineficaz el que sea realizado al cedente (arts.
736 y 1467, Cd. Civ.).
Todo ello, claro est, en la relacin externa del cedido con el cesionario. En la relacin interna del cesionario con el cedente, habrn de
ajustar cuentas a tenor del carcter indirecto (y fiduciario, en el caso)
del negocio constitutivo de la cesin en garanta.
b) Prenda del crdito
1400. Concepto. La prenda del crdito es viable a tenor de los
artculos 3204, 3209, 3211 y 3212 del Cdigo Civil, y exige la notificacin al deudor del crdito dado en prenda (art, 3209).
1401. Efectos. Hay que distinguir las normativas civil y comercial:
(1) En el orden civil, el acreedor prendario no tiene derecho a
perseguir el cobro del crdito mientras no le sea adjudicado (art. 3222,
506.
558
Cd. Civ.; Busso), de modo que el titular de la prenda del crdito tiene en
sus manos nicamente la posibilidad de subrogarse en los derechos del
acreedor respecto del deudor, y reclamarle a ste el depsito judicial de su
deuda, sobre el cual "se ejercera su derecho real de prenda" (aut. cit).
Pero, de cualquier manera, cuando el deudor quiere cumplir, debe pagarle
al acreedor prendario conforme al artculo 736 del Cdigo Civil (aunque e] art.
731, Cd. Civ. no designe al titular de la prenda como uno de los sujetos a
quienes el pago "debe hacerse").
(2) En la esfera mercantil, en cambio, el acreedor prendario tiene
derecho a perseguir directamente por s el cobro del crdito contra el
deudor (arts. 580 y 587, Cd. Civ.).
As lo prev tambin el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil de la Cmara
de Diputados de 1993 (art. 3799).
c) Cesin impropia
1402. Concepto. En tanto la cesin propia que hemos venido
analizando implica en s la mera transferencia del crdito, con la cual
agota su finalidad, la cesin impropia es un acto causal, toda vez que
la transferencia del crdito es realizada para extinguir u n a obligacin
anterior.
Vemoslo con un ejemplo: si D cede a A su crdito contra C, desvinculadatnente de toda relacin anterior, se trata de una cesin propia: si, en cambio, D
lo hace para cancelar una deuda anterior que tena con A, la cesin es impropia.
J403. Cesin pro soluto. Cuando la cesin impropia es pro soluto
(como pago), el cedente slo responde de la existencia y la legitimidad
del crdito, pero no de la solvencia del cedido, conforme a las reglas
generales ya analizadas (nra, 1389).
De tal manera se expone a la insolvencia de dicho cedido, y corre el alea de
quedar insatisfecho. As, en nuestro ejemplo, si C no paga al cesionario A el
crdito cedido por D, A que lo recibi en pago queda insatisfecho pero, a
pesar de ello, nada puede reclamarle a D.
Esta figura es semejante a la dacin en pago (nm. 1568 y sgs.) aunque, a
diferencia de ella, versa sobre un crdito, no sobre cosas.
1404. Cesin pro solvendo. En la cesin impropia pro solvendo
[para pagar), el deudor cedente asume el iea de la insolvencia del
cedido salvo que sta derive de culpa grave del acreedor cesionario,
segn doctrina del artculo 1482 del Cdigo Civil, con el efecto de que,
si aqul no paga, su deuda originaria renace.
En el ejemplo dado, si C no paga al cesionario A, ste tiene derecho a reclamar
el pago a su deudor originario D.
Pero para dirigirse contra este primitivo deudor debe, previamente, hacer
excusin de los bienes del cedido (doc. art. 1481, Cd. Civ.).
d) El endoso
1405. Concepto. El fenmeno de la transmisin tambin se produce, en los ttulos al portador, mediante el mecanismo del endoso (ver
559
art. 1456, Cd. Civ.). Este consiste en una declaracin del portador del
ttulo, que pone en su lugar a otro, entregndole el documento; y es
formalizada mediante la firma del instrumenta.
1406. Comparacin con la cesin de crditos. Presenta varias diferencias:
(lj Por io pronto el endosatario adquiere un ttulo autnomo, frente al cual
el deudor no puede oponer las defensas que habra tenido derecho a articular
contra los titulares anteriores (comp. con art. 1474, Cd. Civ.);
(2) El endosante responde de la insolvencia de los dems obligados, situacin
distinta de la que se da en la cesin de crditos (ver art. 1476, Cd. Civ.);
(3) El endoso no requiere la notificacin a los dems titulares anteriores
{comp. con arts. 1459 y 1467, Cd. Civ.).
1407. No obstante, el endoso est sometido a las reglas de la cesin de
crditos cuando es posterior al protesto por falta de pago, o la fecha en que se
debi formularlo (conf. art. 2 1 . dec.-ley 5965/63) y, consiguientemente, "se
transmiten al cesionario todos los derechos cambiarlos del cedente, pero aqul
queda sujeto a las excepciones oponibles a ste" (art. 22, dec.-ley cit.).Cabe agregar, finalmente, que cuando el ttulo es extendido "no a la orden",
"slo es transmisible en la forma y con los efectos de una cesin ordinaria" (art.
12, dec.-ley 5965/63; conc. arts. 12, ley 24.452, y 1456, Cd. Civ.).
e) Emergencia
econmica
[1408] BREBBIA, R. H., "Pago con subrogacin", en Juris, 4-486. GARRIGA, R. "Pago con
subrogacin", en. J.A., 1950-IV-643. QUINTEROS, F. D., Subrogacin real Buenos Aires,
1942. TRIGO REPRESAS, F. A., "El pago con subrogacin y sus efectos", en Jus, 6-235.
560
561
obligacin extinguida por medio del pago efectuado por un tercero, o por el
deudor con los dineros que un tercero le ha dado a ese efecto, es considerada
como que contina subsistiendo a beneficio de este tercero, que est autorizado
para hacer valer en la medida de lo que ha desembolsado, los derechos y
acciones del antiguo acreedor" (nota al art. 767, Cd. Civ.).
(2) Frente a ese criterio, que subraya el'efecto transmisivo (conc. nota art,
318?*, Cd. Civ.), para otra opinin sobresale la virtualidad can cela torta del pago
efectuado [p. ej. POTHIER).
(3) En realidad se trata de una figura sui generis, que no puede ser
completamente absorbida por la idea de pago ni por la de transmisin.
El instituto es complejo y dual, y amalgama: I) por un lado, un pago
relativo (ver la salvedad hecha en el nm. 187), y II) por otro, una
sucesin a ttulo singular en los derechos del acreedor (LLAMBAS).
Esta transmisin se opera por ministerio de la ley en la subrogacin
legal, y por voluntad de partes en la subrogacin convencional (nm.
sig.).
1412. Especies. Existen dos clases de subrogacin:
(1) Legal, que "tiene lugar sin dependencia de la cesin expresa del
acreedor" a favor del tercero (art. 768, I a parte, Cd. Cv.); y
(2) Convencional, que a su vez puede provenir: I) de un acuerdo con
el acreedor, que "recibe el pago de un tercero, y le transmite expresamente todos sus derechos respecto de la deuda" (art. 769, Cd. Civ.), y
II) de un acuerdo con el deudor, cuando ste "paga la deuda de una
suma de dinero, con otra cantidad que ha tomado prestada, y subroga
al prestamista en los derechos y acciones del acreedor primitivo" {art.
770, Cd. Civ.).
2.- SUBROGACIN LEGAL
562
El artculo 768 del Cdigo Civil no lo prev expresamente, pero ello se infiere
a contrario sensu de lo dispuesto en su inciso 3-, en cuanto all slo son
mencionados el consentimiento del deudor o su ignorancia para hacer viable la
subrogacin en los casos en que el solvens es tercero no interesado.
Los terceros interesados son stos:
(1) El acreedor que "paga a otro acreedor que le es preferente" (art.
768, inc. I a , Cd. Civ.). Ese acreedor que paga a otro acreedor con mejor
derecho es interesado, porque evita que este ltimo, a travs de un
reclamo intempestivo, perjudique la garanta comn que est constituida por el patrimonio de! deudor.
(2) El codeudor que "paga una deuda al (a la) que estaba obligado
con otros" (art. 768, inc. 2-, Cd. Civ.). El precepto se refiere a los
codeudores de u n a obligacin solidaria o indivisible, que pagan ms que
la proporcin que les corresponde en la deuda.
No son obligados con otros los codeudores de una obligacin simplemente
mancomunada de objeto divisible, pues slo deben su cuota (nm. 1253), y de
all que el artculo 693 del Cdigo Civil prevea expresamente que no adquieren
subrogacin iegal; es menester tener presente, en todo caso, que no tienen
subrogacin legal en virtud de este inciso, pero pueden tenerla en funcin del
inciso 2- (nm. anterior), o sea, no se subrogan si promedia oposicin de los
dems deudores, pero tienen subrogacin cuando realizan el pago con su
consentimiento o en su ignorancia.
En cuanto a los alcances de la subrogacin, ver nmero 1428 tem 4,
(3) El tercero que "adquiri u n inmueble, y paga al acreedor que
tuviese hipoteca sobre el mismo inmueble" (art. 768, inc. 4 e , Cd. Civ.;
conc. arts. 3185 y 2151).
Este caso se refiere al llamado tercer poseedor de la cosa hipotecada, cuya
correcta denominacin es la de tercero propietario: el deudor hipotecario, dueo
de la cosa, tiene derecho a venderla (art. 1174. Cd. Civ,), pero "el acreedor
podr perseguirla en poder del adquirente, y pedir su ejecucin y venta, como
podra hacerlo contra el deudor" (art. 3162, Cd. Civ.). Ello significa que no es
deudor sino tercero, mas, como tercero, es interesado desde que. ante el reclamo
del acreedor, slo te cabe abandonar el inmueble (art, 3169, Cd. Civ.}, excepcionarse (art. 3166, Cd. Civ.), o pagara deuda {arts. 3176 y 3185, Cd. Civ.),
caso ste en el que se subroga en los derechos del acreedor al que satisface.
Se debe tener en cuenta, adems, que el supuesto analizado es distinto al
del tercero propietario que "asume la deuda", quien responde no slo con la cosa
hipotecada, sino con todo su patrimonio (art. 3172, Cd. Civ.).
En igual situacin que el tercer poseedor se halla el tercero constituyente en
la hipoteca [garante real], conforme al artculo
3186 del Cdigo Civil en cuanto
se remite a los artculos 2029 y 768, inciso 29.
[1414| GRECO. R. E., Enqjertacion.de cosa hipotecada, Buenos Aires, 1967.
563
564
3 . SUBROGACIN CONVENCIONAL
565
566
TRANSMISIN DE DEUDAS
567
D) TRANSMISIN DE DEUDAS
- i. NOCIONES PREVIAS
568
Anteproyecto de
contemplaron.
2. SISTEMA ARGENTINO
TRANSMISIN DE DEUDAS
569
admitida por el tercero (doc. art. 1144 y sigs., 1152, Cd. Civ.) para que
la asuncin resulte acumulativa (nm. sig.).
(3) En el caso de que el acreedor admita la asuncin privativa de la
deuda por el tercero, el primitivo deudor queda exonerado de su deber
de cumplir la deuda asumida; por aqul,
If37. Asuncin acumulativa de deuda. En esta hiptesis se produce una accesin de deuda, pues tanto el primitivo deudor como el tercero
quedan coobligados frente al acreedor. En nuestro Cdigo Civil aparece
570
cuando el acreedor admita al tercero como nico deudor, o como codeudor, ste
no adquiere la investidura de contratante, y no puede prevalerse de los derechos
emergentes (como sera reclamar la escrituracin para s), a menos que promedie
una transmisin global del contrato en los trminos que sern explicados a
partir del nmero siguiente.
1440 bis. Relaciones creditoas entre el Estado y los particulares. En
situacin de emergencia econmica (art. l e , ley 23.696), la Ley 23.697 de
Reforma del Estado dispuso que,, para los crditos y deudas del sector pblico
con los particulares existentes al 30 de junio de 1989, las cesiones "de obligaciones" fueran eximidas del cumplimiento de "sus requisitos propios" (art. 36).
Como tambin reput a esos efectos al Estado nacional como "una misma y
nica entidad patrimonial", vino a hacer innecesario requerir la conformidad
del acreedor para que se operara la transmisin stricto sensu de la deuda (nm.
1386) de uno a otro organismo del Estado.
E) TRANSMISIN DEL CONTRATO
1. NOCIONES PREVIAS
[1441] ANDREOLI, M., La cesin del contrato, Madrid, 1956. AYNES, L., La cession de
contrat, Paris, 1984. CABRAL, A. DA S., Cesso de contratos, Sao Paulo, 1987. FORNER
DELAYGUA, J. J., La cesin del contrato, Barcelona, 1989. TRIGO REPRESAS, F. A., "La cesin
del contrato en el 'Segundo Encuentro de Abogados Civilistas' de Santa Fe", en L.L.,
1988-E-884. VALLS TASERNER, L., La cesin de contratos en el Derecho civil espaol,
Barcelona, 1955. ALTERINI, A. A. - REPETTI, E. J., La cesin del contrato, Buenos Aires, 1962.
571
572
573
574
-,
575
576
577
578
579
580
58 1
la indivisin autorizada por la ley los acreedores particulares de los copropietarios no podrn ejecutar el bien indiviso o una porcin ideal del mismo, pero s
podrn cobrar sus crditos con las utilidades de la explotacin correspondiente
a su respectivo deudor" (art. 56, ley cit).
Cuando el fondo de comercio sujeto a indivisin pertenezca a una sociedad
y haya herederos menores, "stos deben ser socios con responsabilidad limitada" (art. 28, ley 19.550).
1466. Caso de las sociedades comerciales. En ciertas sociedades la transmisin mortis causa de los derechos sociales est permitida [p. ej. arts. 152, 214
y 316, ley 19.550, relativos a las S.R.L., S.A. y S.C.A.).
En otras, la muerte del socio provoca la resolucin parcial del contrato: en
las colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participacin
(art. 90, ley 19,550).
Pero en todas esas situaciones no est en juego la transmisin de un
patrimonio especial, pues la sociedad
es una persona jurdica distinta de los
socios (arts. 39, Cd. Civ., y 2fi, ley 19.550), de manera que el derecho social
instrumenta tan slo un ttulo a la propiedad de cierta proporcin o cuota del
ente jurdico que, a su vez, es el titular del patrimonio (arts. 38 y 45, ley cit.).
QUINTA PARTE
EXTINCIN
CAPTULO
XV
MODOS DE EXTINCIN
A) ENUNCIADO
1467. Concepto. As como la relacin obligatoria nace de algn
hecho constitutivo, o fuente (nm. 117), para que deje de existir se
necesita un modo de extincin, que puede ser un mero hecho extintivo,
o un acto jurdico.
' 1. EL ARTCULO 724 DEL CDIGO CIVIL
586
(2} Durante el plazo resolutorio (o, mejor dicho, final, nm. 969) la obligacin
va agotndose, hasta llegar al trmino, o momento final del plazo (nm. 964).
La obligacin ha estado subordinada a un plazo (art. 566, Cd. Civ.), a un tiempo
en el cual debi ser cumplida. El hecho de que al llegar el trmino el deudor no
est ya obligado, no deriva de que la obligacin se extinga en ese momento, sino
de que entonces culminan s u s efectos.
(3) Anidacin. No es un modo extiiitivo. Tanto la extincin como la anulacin
de una obligacin hacen desaparece! el vnculo, pero por distintas razones. El
acto exfcintivo opera sobre una obligacin vlida, mientras que la anulacin
presupone una obligacin invlida, que por eso mismo es anulada (Busso). La
anulacin no libera al deudor, ya que ste nada deba porque su obligacin no
exista por falta de causa.
(4) Prescripcin. No es un modo extintivo. Afecta a la accin del acreedor para
exigir el cumplimiento y tas obligaciones prescriptas subsisten como naturales
(art. 515, inc. 2 e , Cd. Civ.). Es decir: luego de la prescripcin no se opera el
efecto propio de los modos de extincin, que extinguen totalmente el vnculo,
Inms. 912 y 1631).
1469. Otros modos extintiuos. Se los ver en el nmero 1633 y siguientes.
2. CRITERIOS DE CLASIFICACIN
1470. Satisfactorios y no satisfactorios.
Son modos
satisfactorios
los que, con la extincin de la relacin, producen la satisfaccin
directa o indirecta del inters del acreedor. Adems de extinguir la
obligacin hacen al mismo tiempo conseguir la prestacin o su equivalente (p. ej. el pago, la compensacin). Mientras el pago es ntegramente
satisfactorio, la compensacin puede serlo slo parcialmente.
Los modos no satisfactorios, en cambio, extinguen la relacin sin que
el crdito quede satisfecho. Ello sucede cuando la obligacin se extingue
dando al mismo tiempo origen a una nueva (novacin), la que ms
adelante podr dar satisfaccin al acreedor: o cuando se extingue sin
que el acreedor vaya a recibir en lo sucesivo la prestacin (renuncia del
crdito, remisin de la deuda, imposibilidad).
1471. La obtencin de la finalidad. Se presenta en los casos en que, sin el
cumplimiento por parte del deudor, el acreedor queda igualmente satisfecho, y
COMPENSACIN
587
i. CONCEPTO
588
COMPENSACIN
589
590
XV^TMGDOS DE EXTINCIN
COMPENSACIN
591
592
Esta compensacin tiene lugar cuando falta alguna de las condiciones que
requiere la compensacin lega!, o cuando existe una norma que ia impide, para
resguardar el inters del acreedor.
Siguiendo el ejemplo de COLMO: si debo un caballo y mi acreedor me debe un
caballo de carrera, es evidente que podra oponer en compensacin mi propio
COMPENSACIN
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594
1499. En los trminos del artculo 831 del Cdigo Civil, para oponer la
compensacin no es preciso que se reconozca el crdito al cual se refiere. En
consecuencia, si la compensacin no es admitida, el deudor tiene igualmente
derecho a alegar todas sus defensas.
1500. Compensacin eventual Existe un discutido instituto jurdico de
Derecho procesal: la compensacin eventual, que se da cuando el demandado
esgrime en primer trmino su impugnacin a la reclamacin formulada contra
l, manteniendo en reserva la posibilidad de compensacin que le corresponde
(HEDEMANN).
COMPENSACIN
595
PLURILATERAL
1503. Concepto.El articulo 834 del Cdigo de Comercio faculta a los bancos
a compensar sus cheques del modo que convengan, de acuerdo con las disposiciones legales que rigen la materia, a cuyo efecto los autoriza para formar
cmaras compensadoras en las plazas de la Repblica.
Para poner en funcionamiento as operaciones del ctearing, el portador del
cheque lo deposita en el banco donde tiene cuenta para que este banco
depositario o Heve a la cmara compensadora; all se realiza ei clearing, que
consiste en debitar el importe del cheque al librador y acreditarlo al portador,
para que luego de esa operacin los fondos queden a su disposicin en su cuenta
bancaria.
Por medio de la cmara se produce esta especial compensacin plurlateral,
consistente en refundir en una sola operacin todos los saldos que los bancos
de una plaza tienen entre s.
Sin embargo, bajo el rgimen de la circular "A" 2319 de 1995 del Banco
Central de la Repblica Argentina, puede darse el caso en que sean devueltos
los cheques presentados al clearing, aunque los libradores tengan fondos en sus
cuentas corrientes, si los bancos que cursan valores por la cmara compensadora no tienen un saldo neto acreedor suficiente.
A diferencia de la compensacin que hemos estudiado, regida por el Cdigo
Civil, sta no supone la existencia de dos personas recprocamente deudoras y
acreedoras, sino que las deudas y crditos recprocos se encuentran y componen
por medio de la cmara (GARRIGUES).
7. LA CUENTA CORRIENTE MERCANTIL
[1503] GAKRIQUES, J., Curso de Derecho mercantil Vol. II, 6- ed., Madrid, 1974, pg.
[1504] ZAVALA RODRGUEZ, C. J., Cdigo de Comercio comentado, T. V, Buenos Aires,
r
596
[15051 Cicu, A., Estnzione di rapporti giwidici per confusione. Sassari, 1908. FAVERO,
Estinzione della obbgazione per confusione, Milano, 1964. VIALATTE, T., "L'effet extinctif
de la reunin sur une mme tete de qualits contraires et ses limites", en Revve
Trimestrielle de Droit Civil, Pars, 1978-3, pg. 567.
CONFUSIN
597
598
alguno se aniquilan los derechos que los terceros pudieron haber adquirido en
razn de la relacin obligatoria que ha renacido.
Por ende, la confusin comporta la extincin por un hecho inherente a la
propia estructura de la relacin obligatoria que, por ser bilateral (nm. 42), no
puede ser concebida con un solo trmino.
1511. Especies. Atendiendo al hecho que genera este modo extintivo, la confusin puede sobrevenir por sucesin universal o por sucesin singular (nm. 1371).
1512. Sucesin universal. En este supuesto de confusin el deudor
llega a ser heredero del acreedor, o viceversa; o un tercero llega a ser
heredero de ambos.
Ejemplificando las distintas hiptesis, la confusin sucedera en los siguientes casos:
(1) Si A tiene un crdito contraD, y muere A, dejando a como su heredero;
(2) Si A tiene un crdito con<ra D, y muere D, dejando a A como su heredero; y
(3) Si A tiene un crdito contra D, mueren ambos, y T resulta heredero de A
yi>.
Pero la confusin no sucede, expresa el artculo 863 del Cdigo Civil,
aunque concurran en una persona la calidad de acreedor y de deudor
por titulo de herencia, si sta ha sido aceptada con beneficio de
inventario (ver art. 3357y sigs., Cd. Civ.). Correlativamente, el artculo
3373 del Cdigo Civil dispone que "la aceptacin de la herencia con
beneficio de inventario impide la extincin por confusin de los derechos
del heredero contra la sucesin; y recprocamente de los derechos de la
sucesin contra el heredero".
1513. En el sistema vigente (art. 3363, Cd. Civ.) puede producirse la
confusin por sucesin universal:
(1) cuando el heredero acepta la herencia pura y simplemente (art. 3311 y
sigs.. Cd. Civ.);
(2) cuando el heredero beneficiario renuncia expresamente al beneficio (art.
3404. Cd. Civ.);
(3) cuando el heredero pierde el beneficio por no hacer el inventaro dentro
del plazo fijado en el artculo 3366 del Cdigo Civil;
(4) cuando realiza actos prohibidos en el Cdigo que importan para el
heredero la prdida del beneficio de inventario (ars. 3363. prr. 2-, 3405 y 3406,
Cd. Civ.).
CONFUSIN
600
1519. Fianza. "La confusin del derecho del acreedor con la obligacin del deudor, extingue la obligacin accesoria del fiador; mas la
confusin del deqecho del acreedor con la obligacin del fiador, no
extingue la obligacin del deudor principal" (art 865, Cd. Civ.}:
(1} Segn vimos, la confusin produce el efecto de extinguir "la deuda con
todos sus accesorios" (art. 862 nfine, Cd. Civ.). En consecuencia, al extinguirse por confusin la obligacin principa], la obligacin accesoria del fiador corre
idntica suerte, y tambin se extingue (conc. art. 525, Cd. Civ.).
(2) La parte final del artculo 865 de Cdigo Civil contempla el supuesto de
confusin del derecho del acreedor con la obligacin accesoria del fiador. En
este caso, la extincin de la obligacin accesoria no envuelve la de la obligacin
principal {conc. arl. 525 infice, Cd. Civ.}. La confusin de las calidades de
acreedor y fiador en nada afecta a la obligacin principal, pues sus sujetos
siguen siendo diferentes: si bien el acreedor pierde a garanta, nada le impide
reclamar el cumplimiento del deudor.
[3) La confusin de las calidades de deudor y de fiador se halla prevista en
el artculo 2048 del Cdigo Civil: ""La reunin en una misma persona de la calidad
de deudor y fiador, deja subsistentes las hipotecas, las fianzas y todas las
seguridades especiales dadas al acreedor por el fiador".
1520. Solidaridad. "La confusin entre u n o de los acreedores
solidarios y el deudor, o entre u n o de los codeudores solidarios y el
acreedor, slo extingue la obligacin correspondiente a ese deudor o
acreedor, y no las partes que pertenecen a los otros coacreedores o
codeudores" {art. 866, Cd. Civ.).
La contradiccin que exista entre este dispositivo y el antiguo articulo 707
del Cdigo Civil fue superada por la ley 17.711 (nm. 1311).
3. EXTINCIN DE LA CONFUSIN
, 1521. Reviviscencia de la obligacin.-"Si la confusin viniese a cesar
RENUNCIA Y REMISIN
601
las cosas al mismo o igua! estado en que se hallaban antes dei acto anulado
(art. 1050, Cd. Civ.)En cambio, es una causa posterior el caso en que los jueces se pronuncian
sobre la anulacin del acto que ha dado origen a la confusin, puesto que tal
acto slo se tiene por nulo desde el da de la sentencia que lo anulase (art. 1046.
Cd, Civ.), Un ejemplo de este supuesto es el de anulacin del testamento, base
de I.i. transmisin del derecho.
1523. Causas posteriores y voluntarias. La confusin puede desaparecer a
posteriori por convencin de partes, como ocurre, por ejemplo, si el acreedor que
hereda a su deudor cede despus su crdito. Se aprecia aqu cmo se pueden
separar nuevamente las calidades de acreedor y deudor, caso en el cual el
cesionario tiene derecho para exigirle a su cedente que cumpla, puesto que es
sucesor del deudor.
Si bien las partes estn autorizadas a realizar este tipo de convenciones [arg.
art. 1197, Cd. Civ.) no pueden, por virtud de ellas, perjudicar a terceros (arts.
503 y 1195 injine, Cd. Civ.). En consecuencia si, por ejemplo, se extingue la
obligacin del fiador por confusin de las calidades de acreedor y deudor
principa!, la fianza no renace si quien es acreedor-deudor decide posteriormente
ceder el crdito.
1524. Diferencia enre las causas necesarias y las voluntarias. La diferencia
entre las causas necesarias y voluntarias de cesacin de la confusin radica en
que: (1) las primeras son ajenas a las partes, y provocan la restitucin de todos
,, los derechos temporalmente extinguidos, con sus accesorios, en los trminos
del artculo 867 injine del Cdigo CviJ, haciendo revivir, verbigracia, las fianzas
de la obligacin que renace; y (2) en las segundas, cesada la confusin por
voluntad de la persona en cuya cabeza se oper, Jos efectos de tal cese no
alcanzan a los terceros (arts. 503 y 1195, Cd. Civ.).
D) RENUNCIA Y REMISIN
1. CONCEPTO DE UNA Y OTRA
[1525) GRAMMATIKAS, G., Thorie genrale de la renonciation en Droil civil, Pars, 1971.
PERLINGIERI, P,, Remisslone del debito e rinunzta al crdito, Napolt, 1968.
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603
604
[1531| AETERI-VACA, Delle rnuazie secondo i! Cdice Civile italiano, Torino, 1910.
SEILLAN, Y., "L'acte abdlcatlf, en Revue TVmestrielle de Droit Civil Pars, 1966, pg. 686.
RAYNAUD. P., "La renonclation a un droit. Sa nalureetsondomaineen DrolL civil", en Rene
Trimestrelle de Dro Civil, Paris, 1936. CAVAIXANTL, J, P., Da renuncia no Direito civil. Rio
de Janeiro, 1958. PIRAS, S., La rinunzia nel Dirto privato. Napoli, 1940.
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que no hubiere sido aceptada por la persona a cuyo favor se hace, salvo
los derechos adquiridos por terceros, a consecuencia de la renuncia,
desde el momento en que ella ha tenido lugar hasta el de su retractacin" (art. 875, Cd. Civ.).
Si por ejemplo A cede su crdito a B, luego B renuncia, pero se retracta antes
de que sea aceptada su renuncia, su retractacin no afecta las medidas
precautorias que pudieran haber sido decretadas a instancia de los acreedores
de A, en el lapso comprendido entre la renuncia de B a la cesin y su posterior
retractacin.
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E) NOVACIN
L CONCEPTO
1552. Definicin, funcionamiento. "La novacin es la transformacirrde una obligacin en otra" (art. 801, Cd. Civ.).
Esta definicin legal es incorrecta porque no describe apropiadamente el fenmeno novatorio. Es preferible caracterizarlo con la idea del
reemplazo de una obligacin preexistente por otra nueva que la sustituye.
La novacin funciona como modo extintvo de la primitiva obligacin,
y opera como causa de la nueva obligacin que es creada por la sola
virtualidad novatoria.
La transformacin a que alude el artculo 801 del Cdigo Civil puede
suceder por cambio en el sujeto, en la prestacin o en la causa de la
obligacin. La novacin es objetiva cuando el cambio se produce respecto de la prestacin o la causa, y es subjetivasi versa sobre la persona
del acreedor, del deudor o de ambos.
1553. Antecedentes. Derecho moderno, El origen de esta figura se halla en
ei Derecho Romano, en el cual sirvi para solucionar problemas que modernamente son resueltos a travs de la transmisin de las obligaciones (nm. 1374).
Por ello se ha sostenido que ya no tiene razn para subsistir.
El Cdigo Civil alemn no la legisla especficamente, pero no la ha suprimido,
puesto que Ja trata a travs de la dacin en pago, la cesin de crditos y el
traspaso de deudas. La corriente germnica no ha sido seguida por otros cdigos
posteriores, como el polaco de las Obligaciones de 1934 y d italiano de 1942,
que regularon la novacin objetiva: es tratada expresamente en los cdigos
civiles portugus de 1967 {arts. 857 a 862), boliviano de 1975 (arts. 352 a 357),
peruano de 1984 (arts. 1277 a 1287), paraguayo de 1987 (arts. 602 a 609).
El Proyecto de Reformas a! Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 prev
que "la obligacin originaria podr ser sustituida por una nueva obligacin
mediante novacin".
1554. Comparaciones.
(1) Con el reconocimiento. Si bien la novacin implica el reconocimiento dla
obligacin anterior, la extingue simultneamente con la constitucin de la nueva
obligacin que la reemplaza. El reconocimiento no pone ni quita nada a la
obligacin reconocida, que subsiste con los mismos vicios y modalidades (nm.
158).
(2) Con la confirmacin. VLEZ SARSFIELD traza el paralelo entre una y otra en
la nota al artculo 1059, explicando que la confirmacin no es una novacin,
puesto que el efecto de sta es crear una nueva obligacin que reemplace la
[1552) ARROSA, J . C., Novacin y asuncin de deuda en el Derecho civil y comercial,
Montevideo, 1948. SANCHO REBULLIDA, F. de A., La novacin de las obligaciones, Barcelona,
1964. STRATTA, A. J., "Apuntes sobre la novacin y el tratamiento de las garantas de las
obligaciones contradas por el deudor en el proyecto de ley concursa!", en E.D., 27-11-95,
pg. 1.
NOVACIN
613
antigua, mientras que la confirmacin, por lo contrario, tiene slo por objeto
repararlos vicios del acto a que se refiere. La confirmacin contiene virtualmente
la renuncia de la accin de nulidad, pues purga el vicio de un acto que se halla
afectado de nulidad relativa.
(3) Con la renuncia. En la renuncia el acreedor abdica un derecho subjetivo
propio, mientras que en la novacin, si bien abdica de la primitiva obligacin,
supedita ese abandono a la creacin de una nueva obligacin que sustituye a
[a anterior.
2. ELEMENTOS
1555. Enumeracin.^- Los elementos de la novacin son: (1) obligacin anterior, o preexistente; (2) creacin de u n a obligacin nueva; (3)
animus novandt, y (4) capacidad para novar.
1556. Obligacin anterior. Para que pueda producirse el efecto
extintivo propio de la novacin debe existir una obligacin anterior. "La^
novacin supone u n a obligacin anterior que le sirve de causa" (art.
802, l s parte, Cd. Civ.).
(1) Caso de nulidad. El articulo 802 del Cdigo Civil contina
estableciendo que "si la obligacin anterior fuese nula, o se hallaba ya
extinguida el da que la posterior fue contrada, no habr novacin".
La obligacin anterior debe ser vlida. Sin embargo, la calificacin de nula
apunta a las obligaciones que padecen nulidad absoluta, por lo cual no est
impedida la novacin de una obligacin que adolece de nulidad relativa, en
virtud de equivaler la novacin a una confirmacin tcita (LLAMBAS); por
ejemplo, si un menor contrae una obligacin, puede novarla siempre que a la
fecha de la novacin haya cumplido la mayora de edad.
(2) Caso de condicin. Si la obligacin anterior es condicional, y se
frustra por fracasar el hecho condicionante al cual se hallaba supeditada, o por cumplirse la condicin resolutoria, la novacin queda
impedida. As io determina el artculo 808 del Cdigo Civil: "tampoco
habr novacin, si la obligacin condicional se convierte en pura, y
faltase la condicin de la primera".
(3) Caso de obligacin natural Una obligacin natural se puede
convertir en civil mediante la novacin (conversin) (nm. 921).
Excepcionalmente, la obligacin natura] derivada del juego no puede ser
convertida por novacin en una obJigacn civil {art. 2057, Cd. Civ.) (nm. 915).
1557. Obligacin nueva. Una obligacin nueva debe sustituir a la
anterior, la cual queda extinguida.
(1) Caso de nulidad. A semejanza de lo que sucede con la obligacin
anterior, debemos distinguir, en punto a la posible nulidad que puede
afectar la obligacin nueva, si se trata de u n a nulidad absoluta o
relativa.
Si ia nulidad es absoluta, no hay novacin; pero si es relativa, la novacin
podra sobrevenir como consecuencia de la confirmacin posterior de la obligacin viciada. Ello acontece si, por ejemplo, un menor se hace cargo de la
obligacin de una persona capaz: dicho acto adolece de un vicio que puede
614
genrica para contratar (art. 1160, Cd. Civ,}, por lo cual no podran
novar quienes sean incapaces de hecho salvo que acte el representante o de derecho.
Como acto jurdico, la novacin puede ser llevada a cabo por medio
de un representante. Sin embargo, "el representante del acreedor no
puede hacer novacin de la obligacin, si no tuviere poderes
especiales"
(expresos) (art. 806, Cd. Civ.; conc. art. 1881, inc. 2g).
NOVACIN
615
3. NOVACIN OBJETIVA
1560. Concepto. La novacin es objetua c u a n d o el cambio involucra a algunos de los elementos objetivos de la obligacin: la prestacin
o la causa. Sin embargo, h a b r novacin siempre que se produzca u n
cambio fundamental, de r e s u l t a s del euai se configure u n a nueva
obligacin. Tal s u c e d e c u a n d o el cambio versa sobre la agregacin o
supresin de u n a condicin; c u a n d o son t r a n s p o r t a d o s valores a u n a
c u e n t a corriente mercantil: o c u a n d o se transforma u n a obligacin civil
en comercial, o a la inversa; etctera ( n m . 1562).
El Cdigo Civil resta valor novatorio a otras modificaciones: "Las estipulaciones y alteraciones en la primitiva obligacin que no hagan al objeto principal,
o a su causa, como respecto al tiempo, lugar o modo del cumplimiento, sern
consideradas como que slo modifican la obligacin, pero no que la extinguen"
(art, 812, ltima parte, Cd. Civ.).
1561. Clases. Hay novacin objetiva e n estos casos:
(1) "Cambio de prestacin:'Se
configura c u a n d o , por ejemplo, u n a
obligacin de dar dinero se convierte e n u n a de d a r cosas ciertas: o u n a
obligacin de h a c e r se convierte en u n a de dar; etctera,
(2) Cambio de causa: Se utiliza aqu la palabra causa en s u sentido
de fuente, como generadora de obligaciones; y asi por ejemplo h a b r
novacin c u a n d o u n contrato de compraventa sea convertido en locacin y sean i m p u t a d a s a alquileres l a s c u o t a s a b o n a d a s a c u e n t a del
precio; o c u a n d o u n depsito sea convertido e n p r s t a m o , etctera.
1562. Casos especiales.
(1) Modificacin del monto. Las modificaciones de! monto de la deuda no
significan una alteracin del carcter o calidad esencial de sta, sino slo de su
aspecto cuantitativo y, por lo tanto, no implican novacin. El punto ha sido
decidido pacficamente por los tribunales, sobre todo en materia de aumento o
disminucin de los alquileres en el contrato de locacin.
(2) Modificasin.iel lugar de pago. Cuando el lugar de cumplimiento de la
obligacin es reemplazado por otro distinto, no se produce novacin (conf, art.
812 tnjine, Cd, Civ.); as. por ejemplo, si una deuda deba ser solventada en
Rosario, y posteriormente el acreedor y el deudor pactan que sea cumplida en
Mendoza, no existe novacin.
(3) Introduccin de modalidades. Corresponde distinguir cul es la modalidad
que se introduce en la obligacin primitiva para determinar si se produce
novacin:
I. Condicin: su agregado o su supresin producen novacin, puesto que vara
sensiblemente la relacin obligatoria cuanti el acreedor puro y simple pasa a
serlo bajo condicin, o viceversa.
II. Plazo: si se agrega o se suprime un plazo para el cumplimiento, o se abrevia
o se prorroga uno ya pactado, no se produce novacin (conf. art. 812 injine,
Cd, Civ.).
III. Cargo: tampoco hay novacin cuando es agregado o suprimido un cargo
simple, puesto que la obligacin principal queda inclume: su imposicin no
impide adquirir o ejercer el derecho {art. 558, Cd. Civ.).
616
NOVACIN
' VX
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DACIN EN PAGO
619
e hipotecas del antiguo crdito, que entonces pasan a la nueva". La ley autoriza,
pues, ta expresada reserva siempre y cuando sea realizada en el acto mismo de
la novacin, y sea expresa. La reserva no exige la intervencin de la persona
respecto de la cual es hecha (art. 803 infme, Cd. Cv.); la disposicin rige para
el caso en que la hipoteca o prenda haya sido constituida por el mismo deudor,
pues si hubiese sido constituida por un tercero, "el acreedor no puede reservarse
ei derecho de prenda o hipoteca de ia obligacin extinguida, si los bienes
hipotecados o empeados pertenecieren a terceros que no hubiesen tenido parte
en la novacin" (art. 804, Cd. Civ,). En este caso la novacin no podra
perjudicar al tercero que no ha intervenido en el acto (arg. arts. 503 y 1195 n
fine, Cd. Civ.).
F) DACIN EN PAGO
1568. Concepto, terminologa. Si bien, conforme al principio de
identidad que rige en materia de objeto del pago (nm. 224 y sigs.), el
deudor debe entregar la misma cosa a que est obligado, y el acreedor
no puede ser forzado a recibir otra prestacin (art. 740, Cd. Civ.), nada
impide que, por convencin de partes, el acreedor reciba en pago de la
obligacin algo distinto de lo estipulado que, si no es dinero, constituye
una dacin en pago.
El artculo 779 del Cdigo Civil prescribe que "el pago queda hecho,
cuando el acreedor recibe voluntariamente por pago de la deuda, alguna
cosa que no sea dinero en sustitucin de lo que se le deba entregar, o
del hecho que se le deba prestar".
Este modo extintivo es denominado por ei Cdigo 'pago por entrega de
bienes", si bien en recuerdo de su origen romano (datio in solutum) los pocos
cdigos que ]a legislan, excepto e] uruguayo, la designan, con mejor criterio,
"dacin en pago". As lo hace tambin el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil
del Poder Ejecutivo de 1993 (arts. 802 y 803)'.
1569. Comparaciones.
(1) Con la novacin. En la novacin se reemplaza una obligacin por otra; en
!a dacin en pago slo se cambia "el objeto de pago". Mientras en la novacin
se crea una nueva obligacin, en sustitucin de la anterior, en ta dacin en pago
se extingue la obligacin sin que subsista ninguna nueva obligacin.
(2) Con el pago. El pago es el cumplimiento de la prestacin que hace el objeto
de la obligacin (art. 725, l s parte, Cd. Civ.); la dacin en pago, en cambio, por
definicin se configura cuando se realiza una actividad distinta de la prestacin
debida originalmente. Asimismo difieren en cuanto a su estructura: el pago es
un acto jurdico unilateral (nm. 184), y la dacin en pago es bilateral, pues
exige el consentimiento del acreedor y el deudor.
[1568J BOFFI BOGGERO, L. M., voz "Dacin en pago", en Enciclopedia Jurdica Omeba,
V-485. GRECO. R. E., "Reflexiones en torno a la dacin en pago", en Anales de la Facultad
de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional de la La Plata, 1967/71
(separata). MALBRN, M. E,, "La dacin en pago en cuanto al objeto", en J.A., 1948-11-123.
SASTRE PAPIOL, S., La dacin en pago, Barcelona, 1990.
620
DACIN EN PAGO
621
11
1574. Aplicacin de las reglas de la compraventa. "Si se determinase el precio por el cual e acreedor recibe la cosa en pago, sus
relaciones con el deudor sern juzgadas por las reglas del contrato de
'compraventa'" (art. 781, Cd. Civ.).
Se aplican, pues, las reglas de la compraventa siempre que lo dado en pago
tenga precio fijado. A semejanza de la compraventa, en la dacin en pago el
deudor se comporta como vendedor, y el acreedor como comprador que paga el
precio compensndolo con su crdito. El artculo 1325, 1* parLe del Cdigo Civil
establece que "cuando las cosas se entregan en pago de lo que se debe, el acto
tendr los mismos efectos que la compra y vena"; sin embargo, e! mismo
artculo injine sujeta a a deuda que se paga a las disposiciones del Ttulo "Del
pago".
El artculo 781 del Cdigo Clvi! es aplicable aunque el precio no est fijado
expresamente. El artculo 1345 del Cdigo Civil establece, por su lado, la
presuncin de que. cuando la cosa es entregada sin determinacin del precio,
las partes se sujetaron al precio corriente del da, en el lugar de la entrega (conc.
art. 458, Cd. Com.).
1575. Datio pro solvendo. Si en lugar de la prestacin debida ha
sido cedido yn crdito, la obligacin slo se extingue con el cobro de
ste. Vale decir que Ja cesin tiene lugar pro solvendo (para pagar) y no
pro soluto (por pago).
"Si la cosa recibida por el acreedor fuese un crdito a favor del deudor, se
juzgar por las reglas de la 'cesin de derechos'" (art. 780, Cd. Civ.). Se
proyectan as, a esta figura, la exigencia de la forma escrita (art. 1454, Cd.
Civ,), la responsabilidad por la existencia y legitimidad del crdito dado por pago
(arg. art. 1457, Cd. Civ.), etctera.
g22
623
624
^zarlo (arts. 61 y 62, ley 19.551). En este ltimo caso, o cuando la junta
rechaza la propuesta de acuerdo, el juez dicta sentencia de quiebra.
1583. Efectos. La ley 19.551, en sus artculos 65 a 70, prev los
efectos del acuerdo homologado. El efecto principal consiste en la
liberacin del deudor concursado del cu rnfflimiento de las obligaciones
remitidas, o en la medida de su remisin, subsistiendo el saldo impago
en calidad de obligacin natural. Las obligaciones de hacer siguen,
empero, siendo exigibles.
Los acreedores ya no tienen accin para perseguir al deudor concursado en el lmite de sus crditos originales, sino solamente en los
alcances del acuerdo, a cuyo fin la ley les confiere acciones individuales
para exigir el cumplimiento de las prestaciones concordatarias.
3. AVENIMIENTO
1584. Concepto.- La ley 19.551 prev, en su artculo 225, la conclusin de la quiebra, facultando al deudor a solicitarla, siempre y cuando
consientan en ello todos los acreedores verificados, mediante escrito
que debe ser presentado despus de la vericacin y hasta que se realice
la ltima enajenacin de los bienes del activo, exceptuados los crditos.
Es decir, un avenimiento, acuerdo o arreglo del deudor con los acreedores.
.
1585. Naturaleza jurdica.-'- A diferencia del acuerdo preventivo, que es
realizado entre el deudor y la masa de acreedores, el avenimiento consiste en
los acuerdos individuales que debe realizar el deudor con cada uno de los
acreedores que hayan obtenido verificacin de su crdito, con lo cual obtiene
ventajas pecuniarias o de tiempo. A diferencia de la transaccin cabe tambin
sealar, en el avenimiento no se exigen "concesiones reciprocas" (nm. 1593).
TRANSACCIN
625
626
2944), espaol (art. 1809), italiano de 1942 (art. 1965), portugus de 1967 (art.
1248), boliviano de 1975 (art. 945). paraguayo de 1987 (art. 1495), etctera.
Esta figura debiera ser incluida en un tpico final de la seccin de los actos
jurdicos (COLMO, LAFAILLE, LLAMBLAS). El Cdigo Civil considera a la transaccin
como meramente extintiva de obligaciones, pese a contemplar la posibilidad de
transigir tambin sobre los derechos reales, hereditarios y de famiJia. Asimismo
ha sido criticada Ja inusitada extensin con que ha sido legislada (30 artculos),
mientras que, aplicando los principios generales, el Cdigo Civil alemn slo ha
necesitado dedicarle un prrafo (779), y el Cdigo suizo de las Obligaciones no
la trata en especial. COLMO atribuye la repeticin de regias sobre capacidad,
objeto, etctera, al hecho de que VLEZ SARSFIELD no tena contemplada globalmente la materia de los contratos al proyectar la transaccin.
1593. Requisitos, Para que se configure la transaccin es necesaria
la concurrencia de dos requisitos: las concesiones recprocas que se
deben hacer las partes, y la finalidad de extinguir obligaciones litigiosas
o dudosas (art. 832, Cd. Civ.), Los autores agregan tambin la necesidad de un acuerdo de partes, y la capacidad de ellas para concertar la
transaccin, que son comunes a todo acto jurdico bilateral:
(1) ConcesiORes recprocas. Este requisito caracteriza a la transaccin
y la distingue de otras figuras jurdicas afines. La ley exige que las partes
se hagan concesiones y que stas sean "recprocas". Cada una deber,
pues, sacrificar en alguna medida sus derechos o pretensiones.
No hace falta, sin embargo, que las concesiones que cada parte realiza sean
equivalentes o de igual valor CSHI las ventajas obtenidas a cambio: el deseo de
una parte de arribar anticipadamente a una solucin en un litigio de larga
duracin y dificultoso trmite, puede llevarla a preferir este modo extintivo antes
que el reconocimiento pleno de sus derechos, que quiz llegue demasiado tarde.
(2) Extincin de obligaciones litigiosas o dudosas. La transaccin debe
TRANSACCIN
627
contrato (SALVAT). Para quienes el contrato slo sera la convencin que crea
obligaciones, no se podra asignar el carcter de contrato a la transaccin que
las extingue; se tratara, pues, de una convencin (nm. 1649).
Conforme al articulo 632 del Cdigo Civil la transaccin es estructuratmente
un acto jurdico bilateral.
628
:
1597. Clases. La transaccin puede ser:
(1) Judicial, cuando tiene lugar en juicio y se refiere a obligaciones
litigiosas (conf. arts. 832, Cd. Civ., y 308,/Cd. Proc).
(2) Extrqjudicial, cuando es realizada respecto de obligaciones dudosas, sin intervencin de los tribunales.
1598. Capacidad y representacin.
TRANSACCIN
629
(6) Lo concerniente a cosas que estn fuera del comercio (art. 844, I a parte,
Cd. Civ.).
1602. Forma y prueba; desistibiidad. "La validez de las transacciones no est sujeta a la observancia de formalidades extrnsecas; pero
las pruebas de ellas estn subordinadas a las disposiciones sobre las
apruebas de los contratos" [art. 837, Cd. Civ.).
Rige, pues, en materia de transaccin, el principio de libertad de
formas consagrado por el artculo 974 del Cdigo Civil.
Sin embargo, se contemplan las siguientes excepciones:
(1) El acto se torna formal, aunque no solemne, cuando las transacciones
versan sobre bienes inmuebles, puesto que en tal caso deben ser hechas en
escritura pblica (art. 1184, inc. 8-, Cd. Civ.; conc. art. 1185);
(2} El acto es formal, y adems solemne, cuando la transaccin es realizada
sobre derechos litigiosos: "si la transaccin versare sobre derechos ya litigiosos
no se podr hacer vlidamente sino presentndola al juez de la causa, firmada
por losi interesados. Antes que las partes se presenten al juez exponiendo la
transaccin que hubiesen hecho, o antes que acompaen la escritura en que
ella conste, la transaccin no se tendr por concluida, y ios interesados podrn
desistir de ella" {art. 838, Cd. Civ.).
La desistibiidad autorizada por el precepto transcripto rige hasta el momento
en que la transaccin sea presentada al juicio respectivo. Una vez acompaada
a las actuaciones judiciales por cualquiera de las partes (C.S.J.N., 23-VI-65,
v "R.A.D.E.S. c/Estado Argentino"), produce efectos entre las partes desde la
fecha en que se celebr el acuerdo, y hacia terceros desde que el documento
adquiera fecha cierta, conforme a los principios generales.
En materia de prueba, el artculo 837 de] Cdigo Civil como vimos hace
aplicables las disposiciones relativas a la prueba de los contratos (art. 1190 y
sigs,, Cd. Civ.), y muy especialmente la restriccin impuesta por el articulo
1193 del Cdigo Civil, que veda la prueba de testigos y exige la celebracin por
escrito de los contratos cuyo valor supera los $ 0,0000000001.
2, EFECTOS
630
Cdigo Civil agrega que "la eviccin de la cosa renunciada por una de las partes
en la transaccin, o transferida a la otra que se juzgaba con derecho a ella, no
invalida la transaccin, ni da lugar a la restitucin de lo que por ella se hubiese
recibido"; por no existir transmisin, no se responde por eviccin (arg. art. 2089.
Cd. Civ.).
(2) La transaccin no forma un ttulo propio en que fundar la prescripcin
(art. 836 irtjlne, Cd. Civ.). Al no ser un derecho distinto que importe un ttulo
nuevo, no puede servir de sustento para la prescripcin adquisitiva de diez anos
[arg. art. 4010, Cd. Civ.).
TRANSACCIN
631
632
La jurisprudencia, con parecidos fundamentos a los de la doctriria dominante, reconoce la divisibilidad de la transaccin en los casos en que lo anulabie
versa sobre elementos que slo condicionan el acto jurdico, pero sin influir en
su sustancia (Cm. Nac. Civ., Sala C, E.D., 1-17).
3. NULIDAD; DISTINTAS CAUSAS
1610. Vicios de la voluntad. "Las transacciones hechas por error,
dolo, miedo, violencia o falsedad de documentos, son nulas, o pueden
ser anuladas en los casos en que pueden serlo los contratos que tengan
estos vicios" (art. 857, Cd. Civ.).
El precepto hace aparecer, por nica vez, el "miedo" como presunto
vicio de a voluntad. CORDEIRO ALVAREZ explica que aqu el miedo no es
sino consecuencia de la violencia, de modo que el acto no es invalidado
por miedo, sino por el vicio de intimidacin que gener el miedo.
El dolo debe ser determinante (art. 932, inc. 2, Cd. Civ.). La violencia se
rige por las normas del artculo 937 y siguientes del Cdigo Civil. La transaccin
tambin es anulabie si se halla afectada por el vicio de error (conf. art. 1045,
Cd. Civ.). La anulacin procede asimismo cuando se demuestra la falsedad de
los documentos tenidos en cuenta para celebrar la transaccin (art. 857, Cd.
Civ.).
Adems, la transaccin puede ser anulada "por el descubrimiento de documentos de que no se tuvo conocimiento al tiempo de hacerla, cuando resulta de
ellos que una de las partes no tena ningn derecho sobre el objeto litigioso"
(art, 859. Cd. Civ.). El Cdigo Civii se refiere a un error particular, que consiste
en ignorar al tiempo de transar la existencia del documento que luego
aparece (SALVAT).
1611. Juicio con sentencia firme. "Es tambin rescindible la
transaccin sobre un pleito que estuviese ya decidido por sentencia
pasada en cosa juzgada, en el caso que la parte que pidiese la rescisin
de la transaccin hubiese ignorado la sentencia que haba concluido el
pleito. Si la sentencia admitiese algn recurso, no se podr por ella
anular la transaccin" (art. 860, Cd. Civ.). Cabe sealar que el trmino
"rescisin" es inapropiado.
El supuesto es excepcional, puesto que las partes, al presentar la transaccin
en el juicio, estn en situacin de advertir si ha sido dictada sentencia, a menos
que la presentacin sea hecha por slo una de ellas (nm. 1602).
1612. Ejecucin de un titulo nulo. "La transaccin es rescindible
cuando ha tenido por objeto la ejecucin de un ttulo nulo, o de reglar
los efectos de derechos que no tenan otro principio que el ttulo nulo
que los haba constituido, hayan o no las partes conocido la nulidad del
[1610] ACUA AHZORENA, A., "El error de derecho en materia de transacciones", en J.A.,
52-736.
(1611) MORILLO, A. M,, "La transaccin desde la perspectiva procesal", en Revista del
Colegio de Abogados de La Plata, 8-382, La Plata, 1963.
PRESCRIPCIN LIBERATORIA
633
1613. Errores aritmticos. "La transaccin sobre una cuenta litigiosa no podr ser rescindida por descubrirse en sta errores aritmticos.
Las partes pueden demandar su rectificacin, cuando hubiese error en
io dado, o cuando se hubiese dado la parte determinada de una suma,
en la cual haba un error aritmtico de clculo" (art. 861, Cd. Civ.).
La ley no atiende a quien pretende que se anue la transaccin alegando
haber incurrido en errores de clculo, pues se trata de un error accidental; sin
embargo, concede una accin de rectificacin para enmendar las cifras errneas:
la transaccin mantiene su eficacia, con el ajuste indicado. As, por ejemplo, si
se hubiese convenido que el deudor pagara la tercera parte de 30 y, equivocadamente, se obliga a entregar 12, dicho error es susceptible de rectificacin,
puesto que se trata del cumplimiento de la transaccin, y no de su formacin.
I) PRESCRIPCIN LIBERATORIA
i.
NOCIONES PREVIAS
634
PRESCRIPCIN LIBERATORIA
635
636
en que debe
ser opuesta.
"La prescripcin
debe
PRESCRIPCIN LIBERATORIA
637
escriturar por parte del vendedor), el plazo de prescripcin corre independientemente para cada una de ellas (SAVIGNY).
El plazo de la prescripcin de la accin civil de responsabilidad extracontractual comienza a correr, conforme lo ha decidido La jurisprudencia, desde que se
produce el hecho generador del dao, y el damnificado tiene conocimiento de l
(C.S.J.N., L.L., 57-745); y cuando se produce un dao continuo el curso de la
prescripcin comienza a partir de cada uno de los perjuicios. Sin embargo,
pueden incidir para postergar la iniciacin del curso de prescripcin algunas
circunstancias que determinan su suspensin (nms. sigs.).
Las dificultades o imposibilidad de hecho que llegue a padecer el titular de
un derecho no son computables para demorar la iniciacin de tos plazos de
prescripcin. Ello no obstante, los jueces estn investidos de la facultad de
purgar la prescripcin cumplida en tales condiciones (nm. 1625).
3. SUSPENSIN
638
PRESCRIPCIN LIBERATORIA
639
cuenta con un piazo de prescripcin de diez aos y se halla impedido temporariamente de ejercerla a partir del tercer ao, el plazo de prescripcin sigue
corriendo hasta el dcimo, pero, cesado el impedimento, los jueces pueden
purgar la prescripcin cumplida si acta en el breve lapso de tres meses. Si, en
cambio, la imposibilidad proveniente de fuerza mayor fuera una causal "de
suspensin, se contaran los primeros dos aos a los efectos de la prescripcin,
se inutilizaran todos Jos aos mientras durase eJ impedimento y se contara
Von ocho aos tiles para obrar, sin necesidad de purga judicial alguna.
(2) Maniobras dolosas del deudor que impiden deducir demanda: "Si
el acreedor no hubiere deducido la demanda interruptiva de la prescripcin por maniobras dolosas del deudor, tendientes a postergar aqulla,
los jueces podrn aplicar lo dispuesto en este artculo" (art. 3980, prr.
2 e , Cd. Civ.).
(3) incapacidad. La ley 17.711 suprimi el injustificado tratamiento
preferencial dispensado a los incapaces, contra quienes no corra la
prescripcin. El artculo 3966 del Cdigo Civil dispone ahora que: "la
prescripcin corre contra ios incapaces que tuvieren representantes
legales". Como lo normal es que los tengan, desaparece la situacin de
inseguridad que inspiraba la redaccin original del Cdigo. En caso de
no tener representantes, el artculo 3966 infme se remite a lo dispuesto
en el artculo 3980, con la consiguiente facultad judicial para liberar a
los incapaces de las consecuencias de la prescripcin que se cumpliere
,. en esas condiciones.
Advirtase que la carencia de representantes no suspende el curso de la
prescripcin, sino que lo prolonga, pues como vimos el artculo 3980 del
Cdigo Civil presupone una prescripcin cumplida en el momento en que el
incapaz no tiene representacin. Ello puede llevar a situaciones desiguales, ya
que tambin aqu es dable que alguien se incapacite apenas comenzado a correr
e] plazo de prescripcin liberatoria contra l, que permanezca sin representante
durante todo el tiempo de prescripcin por ejemplo, diez aos, sumido
entonces en imposibilidad de obrar, y que una vez designado el representante
disponga entonces slo de tres meses y no de diez aos tiles para accionar.
(4) En la rbita del Derecfio comercial cabe tambin la dispensa de la
prescripcin cumplida en razn de la incapacidad, prevista en el artculo 3980 del Cdigo Civil (art, 845, Cd. Com.).
Una concepcin moderna acepta que tambin rige en ella, con ios
alcances previstos en el artculo 3986 del Cdigo Civil, la suspensin
que causa el requerimiento all implicado. Es un criterio que adeca a
la unificacin del rgimen de las obligaciones civiles y comerciales que
est injieri.
(5) Los modernos proyectos de reformas al Cdigo Civil: Proyecto de
Cdigo nico de 1987 (art. 3909), Proyecto del'Poder Ejecutivo Nacional
de 1993 (art. 3962), Proyecto de Reformas de la Cmara de Diputados
de 1993 (art. 3980), califican tcnicamente al instituto como hiptesis
de dispensa o liberacin de la prescripcin ya cumplida.
640
.XSfiflWfeoS DE saraiOJON
4. INTERRUPCIN
J62<?. Efectos. La interrupcin de la prescripcin se produce cuando se extingue su curso antes de llegar su trmino, por efecto de las
causales previstas por la ley. No se tiene en cuenta el tiempo transcurrido antes de la interrupcin pero, u n a vez producido el acto interruptivo, se computa a partir de l un nuevo plazo completo de prescripcin
fconf. art. 3998, Cd. Civ.).
1627. Causas, La prescripcin es interrumpida por las siguientes
causas:
(!) Promocin de demanda judicial. "La prescripcin se interrumpe
por demanda contra e] poseedor o deudor, aunque sea interpuesta ante
juez incompetente o fuere defectuosa y aunque el demandante no haya
tenido capacidad egal para presentarse en juicio" (art. 3986, prr. I ? ,
Cd. Civ.).
Hay coincidencia en interpretar el vocablo demanda en el sentido de
demanda judicial o sea, de peticin formulada ante los organismos
jurisdiccionales. Y, dentro de este mbito, la jurisprudencia ha considerado que se debe entender en un sentido amplio comprensivo de todo
acto procesal tendiente a obtener la declaracin del derecho que se
demanda. Se incluyen as otros actos igualmente formales y demostrativos de la intencin del acreedor de no permanecer en inactividad o
silencio para el cobro de su crdito.
MOISSETDE ESTAES, a\ estudiar detenidamente esta causal de interrupcin,
observa que:
I. No interrumpen la prescripcin: las gestiones privadas ni las gestiones
administrativas, salvo cuando un texto legal expreso as lo dispone, como ocurre
en materia de leyes impositivas (para el Derecho laboral: nm. 1624 tem 7):
II. Pueden ser equiparados a la demanda los siguientes actos judiciales: a)
reconvencin, b) oposicin de la compensacin, c) demanda deducida en juicio
ejecutivo, d) pedido de verificacin efectuado en un concurso o quiebra (conf.
art. 33 infine, ley 19,551). e) iniciacin del juicio sucesorio del deudor, ) pedido
de indemnizacin formulado en el proceso penal, g) medidas cautelares, h)
medidas preparatorias de ia demanda, etctera:
III. No privan de efecto interruptvo los siguientes defectos de la demanda: a)
presentacin ante juez incompetente, b) vicios de forma, c) incapacidad del actor;
tV. Dejan sin efecto la interrupcin: a) el desistimiento, b) la perencin o
caducidad de la instancia, y c) la absolucin definitiva del demandado, esto es,
el rechazo de la demanda. Al respecto, el artculo 3987 del Cdigo Civil dispone
que: "la interrupcin de la prescripcin, causada por ia demanda, se tendr por
no sucedida, si el demandante desiste de ella, o s ha tenido lugar la desercin
de la instancia, segn las disposiciones del Cdigo de Procedimientos, o si ei
demandado es absuelto definitivamente".
PRESCRIPCIN LIBERATORIA
641
fel artculo 124 del Cdigo Procesal concede un plazo de gracia para la
presentacin de escritos judiciales dentro de las dos primeras horas de funcionamiento de los tribunales de! da siguiente a aquel "en que venciere un plazo".
La Cmara Nacional Civil en pleno ("Soc. Coop. Seg. Bernardino Rivadavia
c/Tossounin", 28-IX-76, E.D., 69-333) resolvi, con relacin a ese plazo de
gracia, que "la accin entablada el da inmediato posterior al del vencimiento de
su trmino de prescripcin con arreglo a las previsiones del artculo 3986 del
Cdigo Civii y del Cdigo Procesal es interruptiva del plazo de esta ltima".
(2) Reconocimiento. "La prescripcin es interrumpida por el reconocimiento, expreso o tcito, que el deudor o el poseedor hace del derecho
de aquel contra quien prescriba" (art. 3989, Cd. Cv,) (nm. 156).
(3) Compromiso arbitral. "El compromiso hecho en escritura pblica,
sujetando la cuestin de la posesin o propiedad ajuicio de arbitros,
interrumpe la prescripcin" (art. 3988, Cd. Civ.),
La doctrina ha interpretado que si bien el precepto se refiere a Ja prescripcin
adquisitiva, el compromiso arbitral interrumpe asimismo la prescripcin liberatoria, en cuanto implica sujetarse a la decisin no judicial, sino arbitral
de amigables componedores o arbitros, y es, a la vez, un reconocimiento por
anticipado del derecho que vaya a ser pronunciado en el laudo respectivo. El
requisito de que el compromiso sea extendido "en escritura pblica" no resulta
imprescindible {conf. art. 739, Cd. Proc).
162S. Carcter relativo, excepciones. La interrupcin de la prescripcin en principio slo produce efectos con relacin a las personas directamente vinculadas a la causa interruptiva. Y asi, "la interrupcin de la prescripcin, causada por demanda judicial, no aprovecha
sino al que la ha entablado, y a los que de l tengan su derecho" (art.
3991, Cd. Civ.).
Este carcter relativo no se presenta cuando la obligacin es solidaria: "La interrupcin de la prescripcin emanada de uno de los acreedores solidarios, aprovecha a los coacreedores; y recprocamente la que
se ha causado contra uno de los deudores solidarios puede oponerse a
los otros" (art. 3994, Cd. Civ.; conf. art. 713). Tampoco en las obligaciones indivisibles [conf. art. 3996, Cd. Civ.i.
Asimismo, "la demanda interpuesta contra el deudor principal, o el reconocimiento de su obligacin, interrumpe la prescripcin contra el fiador; pero la
demanda interpuesta contra el fiador, o su reconocimiento de la deuda, no
interrumpe la prescripcin de la obligacin principal" (art. 3997, Cd. Civ.).
En cuanto ai Derecho cambiario, el artculo 97 del decreto ley 5965/63
establece que "la interrupcin de la prescripcin slo produce efectos contra
aqul respecto del cual se cumpli el acto interruptvo". Se evitan as las
dificultades de probar la interrupcin de la prescripcin en los distintos giros,
sobre todo cuando la letra de cambio o el pagar han sido endosados varias
veces. Esta disposicin es extensiva a la factura conformada (art. 19, dec.-ley
6601/63).
En lo relativo a cheques, la ley 24.452 prev que "la interrupcin de la
prescripcin slo tiene efecto contra aquel respecto de quien se realiz el acto
interruptivo" (art. 61 in fine). Recurdese que, en materia de obligaciones
solidarias, se aplica una solucin distinta (nm. 1340).
642
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1643. Muerte. En principio, los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los herederos y sucesores universales (arts.
503 y 1195, Cd. Civ.). Sin embargo, la ley contempla excepciones que '
^ provocan la intransmisibilidad.
La muerte viene a servir de modo extintivo en todos los casos de obligaciones
inherentes a. la persona que el artculo 498 del Cdigo Civil define como no
transmisibles. Funciona con efecto extintivo en materia de locacin de obra (art.
1640, Cd. Civ.J; de sociedad entre dos personas (art. 1758, Cd. Civ.J; de
mandato (art. 1963, inc. 3 a , Cd. Civ., salvo lo dispuesto en los arts. 1977, 1980
y 1982); de renta vitalicia (art. 2083, Cd. Civ,); etctera.
Asimismo en otro orden de consideracin la muerte puede producir la
extincin de ciertos derechos reates (usufructo, art. 2920, Cd. Civ.); uso y
habitacin (art. 2969, Cd. Civ.).
1644. incapacidad. La incapacidad sobreviniente es asimilada en
muchos casos a la muerte, con el efecto de extinguir las relaciones
obligatorias. En materia de sociedad la prevn expresamente los artculos
1769 y 1770 del Cdigo Civil.
1645. Imposibilidad. Se asimila a los casos anteriores, ya que
ciertas obligaciones quedan extinguidas al producirse alguna imposibilidad fsica o jurdica (p. ej. si un pianista se obliga a dar un recital, y
le amputan ambas manos, su obligacin se extingue en atencin a su,
imposibilidad fsica). Ver nmero 854 y siguientes.
1 646. Abandono. El abandono no es, en principio, un modo extintivo.
As, por ejemplo, en materia de responsabilidad por daos causados por
animales, el artculo 1131 del Cdigo Civil impide a su propietario sustraerse
de la obligacin de reparar el dao ofreciendo abandonar la propiedad del
animal.
"Tampoco el locador tiene derecho a abandonar la cosa arrendada para
eximirse de pagar las mejoras y gastos a que estuviere obligado (art. 1619, Cd.
Civ.).
En igual sentido, el propietario de una unidad sujeta a la Ley de Propiedad
Horizontal no puede liberarse de contribuir a las expensas comunes por
abandono de su unidad (art. 8 ! injine, ley 13.512).
J647. Por excepcin, el condmino que reviste la calidad de deudor de los
gastos de conservacin o reparacin que le fueran exigidos por el otro condmino, puede liberarse de su obligacin abandonando su derecho de propiedad (art.
2685, Cd. Civ.), facultad que tambin le compete en cuanto a la medianera
(art. 2724, Cd. Civ.).
El artculo 3379 del Cdigo Civil autoriza al heredero beneficiario a descargarse del pago de las deudas y legados, abandonando todos los bienes de la
sucesin a los acreedores y legatarios.
En materia de derechos reales el abandono sirve tambin como modo para
.extinguirlos; as, el dominio se pierde desde que la cosa es abandonada (art.
^607, Cd. Civ.).
6 4 8
SEGUNDA SECCIN
FUENTES
CAPTULO XVI
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CONTRATO
653
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CONTRATO
659
2. ELEMENTOS
contractual
y su rgimen.
Se d e n o m i n a
660
autoricen a presumirlo, excepto en los casos en que la ley exige una manifestacin expresa de !a voluntad: o que las partes hubiesen estipulado, que sus
convenciones no fuesen obligatorias, sino despus de llenarse algunas formali^
dades" (conc. arts. 917 y 918, Cd. Civ.). A continuacin, el artculo 1146
.establece: "El consentimiento tcito se presumir si una de las partes entregare,
y la otra recibiere la cosa ofrecida o pedida; o si una de las partes hiciere lo que
no hubiera hecho, o no hiciere lo que hubiera hecho si su intencin fuese no
aceptar la propuesta u oferta".
1659, La exteriorizacin de la voluntad, expresa o tcita, generalmente responde al real querer de la parte. Pero es posible que la declaracin de voluntad' no coincida con lo que la parte quiso realmente.
Esta situacin ha generado una ardua discusin doctrinaria acerca de la
prevalencia que corresponde otorgar, o a los elementos internos (voluntad real
de] sujeto), o a los externos (voluntad declarada), del acto.
Siguiendo el criterio de SAVIGNY, acogido por el Cdigo Civil francs, una
opinin hace prevalecer la voluntad real del sujeto: qu quiso en realidad?
La corriente ms moderna, de fuente alemana, toma en cuenta 3a voluntad
declarada: qu expres? A partir de esta voluntad declarada, los dems
miembros de la comunidad saben a qu atenerse respecto del acto ajeno.
El Cdigo Civil argentino toma primordial mente en cuenta la intencin o
voluntad real, lo que se patentiza por la invalidez de los actos en que hay
exteriorizaciones viciadas por error, dolo o violencia; o actos que encierran un
vicio propio, como el fraude o la simulacin. Pero el principio sufre atenuaciones,
por ejemplo, en cuanto son resguardados ciertos derechos de terceros que
actuaron en funcin de la apariencia.
Una seal del eclecticismo de nuestro Cdigo Civil fluye del artculo 533, que
se refiere especficamente a la modalidad condicional del acto jurdico, pero cuya
doctrina puede ser extendida como pauta del sistema: "Las condiciones deben
cumplirse de la manera en que las partes verosmilmente quisieron y entendieron que haban de cumplirse" (conc. art. 541), preceptacuya linea de ideas est
corroborada por el articulo 1198 (modificado por ley 17.711), segn el cual "los
contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo
con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando
con cuidado y previsin".
En sntesis, el Cdigo Civil ha continuado la lnea de ideas de la teora
que da prevalencia a la voluntad real, en seguimiento de las enseanzas
de SAVIGNY. Pero esa voluntad real se computa en cuanto es verosmil
que as haya sido querido el acto, sin perjuicio de varias atenuaciones
en beneficio de la seguridad emergente de atenerse a la exterioridad de
la voluntad declarada.
1660. Oferta, aceptacin. El consentimiento se forma con la concurrencia de la ofertay la aceptacin. As lo exige el artculo 1144 del
Cdigo Civil: "El consentimiento debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes, y aceptarse por la otra".
La oferta consiste en una declaracin de voluntad recepticia quXuna
de las partes, interesada en celebrar un contrato, dirige a la otra. Para
que el contrato quede perfeccionado es menester que el destinatario dela oferta exprese su aceptacin.
CONTRATO
661
que estn comunicadas entre si, "la oferta o propuesta hecha verbalmenteno
se juzgar aceptada si no lo fuese inmediatamente" (art. 1151,
I a parte, Cd. Civ.).
b) Entre personas que no estn comunicadas entre s, el Cdigo
asume la hiptesis de que acte un agente, nuncio, portavoz o mensa-
662
jero, y considera aceptada la oferta slo cuando ste trae "una aceptacin expresa" (art 1151, 2B parte). El caso es distinto cuando acta un
representante del oferente puesto que se considera como si ste actuara
"personalmente" (art, 1986, Cd. Civ.).
c) La idea de comunicacin instantnea entre las partes, aunque se hallen
geogrficamente distantes entre si, ha sido asumida por el Proyecto de Cdigo
nico de 1987 (art. 1148), el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder
Ejecutivo de 1993 (art. 860) y el Proyecto de la Cmara de Diputados de 1993
(art. 1153).
Ver nmero 1668.
1664. Caducidad de la oferta. "La oferta quedar sin efecto'alguno
si una de las partes falleciere, o perdiere su capacidad para contratar:
el proponente, antes de haber sabido la aceptacin, y la otra, antes de
haber aceptado" (art. 1149, Cd. Civ.).
Estas hiptesis de caducidad son distintas que las de retractacin vistas en
el nmero 1662, que se dan cuando el oferente retira o revoca su oferta. En el
caso, se trata de la muerte o de la incapacidad de alguna de las partes.
El Proyecto de Cdigo nico de 1987 y e! Proyecto de Reformas al Cdigo
Civil de la Cmara de Diputados de 1993. al adoptar el sistema de la recepcin
(nm. 1669) pretenden simplificar el sistema, prescindiendo de la idea de
coincidencia en la voluntad sicolgica que orienta la solucin del Cdigo, y
atenerse de tal modo a las exigencias de certeza de la vida negocial.
Por lo tanto, en las normas proyectadas, la muerte, la incapacidad o la
quiebra del oferente o de! aceptante no producen la caducidad de la oferta
(Proyecto de Cdigo nico de 1987, art. 1153; Proyecto de la Cmara de
Diputados de 1993, id. art.).
Ver nmero 1668.
1665. Modificacin de la oferta. "Cualquiera modificacin que se
hiciere en la oferta al aceptarla, importar la propuesta de un nuevo
contrato" (art. 1152, Cd. Civ.). Las partes interesadas en la celebracin
del contrato cambian sus roles: el primitivo oferente, al recibir su oferta
modificada, se convierte en aceptante (del nuevo contrato propuesto),
y el aceptante originario se transforma en oferente (de un nuevo
contrato).
La rigidez de este sistema resulta arcaica, y por ello es lexibilizado en
estatutos legales como el atinente a la compraventa internacional de mercaderas (Convencin de Viena de 1980, ley 22.765), que reflejan la realidad de los
negocios en el mundo. Los modernos proyectos de reformas al Cdigo Civil se
proponen modificarlo: 1) considerando contraoferta slo a la que contiene
modificaciones sustancales a la oferta; (2) por lo tanto, si nicamente promedian modificaciones no sustanciales, se las tiene por admitidas por el oferente,
a menos que manifieste sin demora que las rechaza (Proyecto de Cdigo nico
de 1987, art 1151; Proyecto de la Cmara de Diputados de 1993, id. art).
1665 bis. Aceptacin tarda. En el sistema del Cdigo Civil, cuando
el destinatario de la oferta la acepta tardamente, el contrato no queda
formado.
CONTRATO
663
664
que )a aceptacin no slo sea recibida por el oferente, sino que ste tome
conocimiento de ella.
1670.Et Cdigo Civil adopta el sistema de la expedicin, por lo cual
tiene por formado el contrato desde que la oferta "se hubiese mandado
al proponente" (art. 1154), sin perjuicio de concesiones especiales al
sistema de la informacin (art. 1156).
Ese sistema no condce con la realidad actual. Por ello, los modernos
proyectos de reformas al Cdigo Civil adoptan en cambio la teora de la recepcin,
para lo cual generalmente ser bastante que el oferente reciba en su domicilio
la declaracin afirmativa del aceptante (Proyecto de Cdigo nico de 1987, art.
1144: Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993^ art. 858; Proyecto de la Cmara de
Diputados de 1993, art. 1144), porque "en el mundo de los negocios la correspondencia se entiende conocida desde su entrega en la casa o escritorio del
destinatario" (BIBILON). Va de suyo que, con posterioridad, no se admite la
retractacin de la oferta, ni tampoco tiene incidencia alguna la muerte o la
incapacidad de alguna de las partes (nm. 1664).
1671. Vicios. El artculo 1157 del Cdigo Civil remite a las reglas
generales sobre vicios del consentimiento (de la voluntad), que por lo
tanto son aplicables en materia contractual.
Sin embargo, en los artculos siguientes se ocupa del denominado
"negocio jurdico claudicante" (SPOTA), es decir, de un acto jurdico
(contrato, en el caso) que tiene eficacia siempre que la parte legitimada
para articular la nulidad no la plantee.
"El derecho de anular los contratos por vicios del consentimiento, corresponde a la parte que los hubiere sufrido, y no a la otra parte, ni al autor del dolo,
violencia, simulacin o fraude" {art. 1158, Cd. Civ.); pero "cesa el derecho de
alegar tales nulidades, cuando conocidas las causas de ellas, o despus de haber
cesado stas, los contratos fuesen confirmados expresa o tcitamente" (art.
1159, Cd. Civ.).
3. OBJETO DEL CONTRATO
CONTRATO
665
las clusulas incompatibles con ellas, con las normas supletorias, y con los
"usos y costumbres" en cuanto resulten aplicables.
j 4, INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
btjfci
CONTRATO
667
DERAMS, Y,, La prafique des incoterms. Usages de la uente niemaoriale, 3- ed. : Paris,
1988. FELDSTELN DE CRDENAS. S.. Contratos intrnete o nales, Buenos Aires, 1995. S I F B W "
668
Advirtase que el contrato en si, como acto jurdico, es bilateral (art. 946,
Cd. CivJ, pudiendo ser, como contrato, un o bilateral^ segn quin o quines
se obliguen.
(2) Onerosos o gratuitos. "Se dice tambin en este Cdigo, que los
contratos son a titulo oneroso, o a ttulo gratuito: son a ttulo oneroso,
cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es
concedida sino por una prestacin que ella le ha hecho, o que se obliga
a hacerle: son a ttulo gratuito, cuando aseguran a una u otra de las
partes alguna ventaja, independientemente de toda prestacin por su
parte" (art 1139, Cd. Civ.).
Cabe sealar, al respecto, que los contratos bilaterales son onerosos siempre,
y que los unilaterales pueden ser onerosos (p. ej. el mutuo.oneroso) o gratuitos.
(3) Conmutativos o aleatorios: En los contratos conmutativos el
beneficio que cada una de las partes obtiene es cierto y determinado ab
initio; en los aleatorios, el propio objeto de ellos est constituido por un
alea o riesgo.
(4) Consensales o reales: "Los contratos son consensales o reales.
Los contratos consensales, sin perjuicio de lo que se dispusiere sobre
las formas de los contratos, quedan concluidos para producir sus
efectos propios, desdfe que las partes hubiesen recprocamente manifestado su consentimiento" (art. 1140, Cd. Civ.). "Los contratos reales,
para producir sus efectos propios, quedan concluidos desde que una
de las partes haya hecho a la otra tradicin de la cosa sobre que versare
el contrato" (art. 1141, Cd. Civ.).
Los contratos consensales, a su turno, pueden ser clasificados en
formales y no formales; y entre los formales ? dependiendo del motivo
por el cual la ley requiere la forma: ad solemnitatem o ad probatonem
los contratos pueden ser solemnes o no solemnes. Modernamente son
considerados solemnes absolutos a aquellos en los que la forma es de
cumplimiento inexorable (p. ej., donacin de inmuebles, art. 1810, Cd.
Civ.), y solemnes relativos a los que, celebrados con u n a forma por s
insuficiente, dan igualmente accin judicial para requerir el otorgamiento de la forma legal (p. ej.T compraventa de inmuebles, ver art.
1185, Cd. Civ.).
(5) Nominados e innominados. "Los contratos son nominados, o
innominados, segn que la. ley los designa o no, bajo una denominacin
especial" (art. 1143, Cd. Civ.).
Las XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil [Bariloche, 1989) recomendaron sustituir el artculo 1143 del Cdigo Civil, prefiriendo diferenciar los
contratos tpicos de los atpleos. Caracterizaron al contrato atpico como "el que i
carece de una regulacin legal especfica", aunque advirtiendo que "el cafi^ato
no deja de ser atpico por tener una denominacin legal". Afirmaron tambin
que los contratos atpicos son regidos por la autonoma privada en cuanto no
est modificado por normas imperativas.
(6) Principales y accesorios. Los contratos principales tienen virtualidad propia y no dependen para su existencia de ningn otro. Los
CONTRATO
669
empresa, Buenos Aires, 1987. PALERMO, G., Contrato preliminare, Padova, 1991. TORRES y
TORRES LARA, C. (dir.), Derecho de la. empresa, Lima, 1986. ZVALA RODRGUEZ, C. J., Derecho
(370
CONTRATO
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:; .
674
CONTRATO
675
art. 870; ley 24.240, art. 37). Se trata de un standard de gran amplitud,
que permite abarcar un extenso universo de situaciones, y que concierne al mantenimiento de la equivalencia en la relacin negocial de cambio
conforme a la totalidad de circunstancias del caso. De alguna manera
se relaciona con la nocin de causa final (LORENZETTI) , que en e Derecho ^
moderno sirve "para saber en qu casos un contrato no ser vlido o
eficaz" (PuiG BRUTAU), y a la que el Cdigo Civil argentino regula como
elemento del acto jurdico exigindole que satisfaga recaudos de moralidad, licitud y congruencia (nm. 141); el Proyecto de la Cmara de
Diputados, precisamente, atiende
a la desnaturalizacin de "la finalidad
del contrato" (art. 1157, inc. I9}.
(5) Es interesante sealar que los proyectos de reformas al Cdigo
Civil (Proyecto de Cdigo nico de 1987, art. 1157; Proyecto de la
Cmara de Diputados de 1993, art. 1157; Proyecto del Poder Ejecutivo
de 1993, art. 890) y la ley 24.240 {art. 37), utilizan el mecanismo de
tener "por no convenidas [...] sin perjuicio de la validez del contrato" a
las clusulas abusivas y, en todo caso, asignan al juez la potestad de
integrarlo.
1676 septies. Contratos de consamo.
(1) El Derecho del consumo tiene actualmente especial relevancia
(nm. 66 a). La caracterizacin del consumidor es problemtica. En
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La
676
trminos generales, hay concepciones objetivas y concepciones subjetivas. Las concepciones objetivas suelen contener un componente positivo y otro negativo: el elemento positivo consiste en ia exigencia de que
eJ acto de intermediacin sea realizado por un profesional del comercio,
y el elemento negativo atae al sujeto calificado como consumidor, que
no debe actuar profesionalmente. En las definiciones subjetivas hay
tambin un componente positivo: para ser considerado consumidor el
sujeto debe destinar la adquisicin a su uso personal o familiar; pero
la calidad profesional del intermediario resulta indiferente.
La Ley 24.240 de Defensa del Consumidor adopta la definicin
objetiva, pues sujeta a quienes "en forma profesional, aun ocasionalmente, produzcan, importen, distribuyan o comercialicen
cosas o presten servicios a consumidores o usuarios" {art. I9), en sus relaciones con
"las personas fsicas o jurdicas que contratan a ttulo oneroso para su
consumo final o beneficio propio o de su grupo familiar o social" (art. l s ).
Tambin es computable la nocin del subconsumidor, o consumidor particularmente frgil (DIHL-GUIDINI, CAVANILLAS MUGICA) que, segn algunas opiniones,
sera el eje del sistema [ROPPO, POLO), La cuestin tiene particular importanya,
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consumo", en LL, 1993-E-1058. ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M., "Legislacin n/er
sobre defensa del consumidor", en Derecho econmico actual. Homenaje al profesor Manuel
A. Laquis, Buenos Aires. 1992, pg. 853. LPEZ CABANA, R. M., "La contratacin en la Ley
de Defensa del Consumidor", en Revsta del Derecho Privado y Comunitario, nm. 5, Santa
Fe, 1994, pg. 53; "La informacin al consumidor. Rgimen constitucional, legal y
reglamentario", en Revista del Derecho Privado y Comunitario, nm, 7, Santa FeT 1994,
pg. 247.
CONTRATO
677
678
1677J BOFFI BOGGERO, L. M., La declaracin unilateral de voluntad como fuente de las
obligaciones, Buenos Aires, 1942. GOLDENBERG, I. H., La voluntad unilateral. La Plata, 1975.
TAMBURRINO, G.. / vincol unlaterali nelta Jormazone progressiva del contratto, 2- ed..
Milano, 1991.
VOLUNTAD UNILATERAL
679
mismo, la policitacin requera, para que se le reconociera ese efecto, que fuera
por justa causa o tuviera comienzo de ejecucin.
En el Derecho germnico antiguo existieron el empleo de Salman y los usos
de tos pastores de Lbeck. El primero consista en el acuerdo concluido entre
Salman o ente ideal que intervena en cuanta ocasin alguien quera transferir
un beneficio a un ausente o incapaz y el promitente, que quedaba obligado
en virtud de dicho acto, sin que fuera menester la aceptacin del beneficiario.
Los usos del Lbeck consistan en operaciones por las cuales los pastores se
obligaban a recompensar a quienes le acompaaban en una venganza o,
asimismo, a vender la casa recin adquirida a cualquier vecino en el plazo de
diez aos.
La doctrina, empero, fue elaborada por SIEGELque pronunci una conferencia sobre la promesa pblica en 854 y por KUNTZE, al prologar una obra
sobre ttulos al portador, a los cuales asign fundamento unilateral.
i 679. Derecho comparado. Se advierten cuatro distintas vertientes legislativas:
(1) Cdigos que no contemplan especficamente la figura, pero consagran
soluciones que se explican a travs de ella, como los cdigos argentino y francs.
(2) Cdigos que aceptan la doctrina, sin ubicarla metodolgicamente en un
lugar especial, como los cdigos alemn ( 780, 793 y sigs.), suizo de las
Obligaciones (arts. 3 e , 5 e , 8S) y chino de 1929.
(3) Cdigos que la admiten expresamente, como el brasileo (art. 1505 y
sigs.); boliviano de 1975 (art. 955 y sigs.); peruano de 1984 (art. 1956 y sigs.};
paraguayo de 1987 (art. 1800 y sigs.); italiano de 1942 (art. 1987 y sigs.);
mexicano para el Distrito y territorios federales (art. 1860 y sigs.}; y principalmente, el del estado mexicano de Morelos, para el cual toda persona capaz puede
obligarse por su simple declaracin unilateral de voluntad, siempre y cuando
se trate de una obligacin lcita y posible (art. 1922).
(4) Cdigos que la rechazan, como el de Tnez (art. 18) y el de Marruecos
(art. 14), si bien ambos responsabilizan a quien promete una recompensa a otra
persona en el caso de haber sido realizados los actos necesarios, aun sin
conocimiento de aqulla.
1680. Proyectos de reforma, Tanto el Anteproyecto de BIBILONI, como el
Proyecto de 1936, privaron a la voluntad unilateral de virtualidad jurdica
general, reducindola a los supuestos analizados en particular. Se decidi que
los ttulos al portador fueran regulados en el Cdigo de Comercio, y fue
incorporado bajo la denominacin de "obligaciones abstractas" (arts. 1394 y
1395), el captulo del Anteproyecto sobre "promesa y reconocimiento de deuda".
El Anteproyecto de 1954 trat "de la promesa unilateral"; advirti que "la
promesa unilateral de una prestacin no produce efecto sino en los casos
previstos por la ley" (art. 1053), y admiti la "promesa de recompensa" (art. 1054
a 1057) as como las "obligaciones abstractas" (art. 1058).
En coincidencia con el criterio que sostenemos desde la primera edicin del
Curso de Obligaciones, el Proyecto de Cdigo nico de 1987 (art, 2288 y sigs.),
el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 (art. 1470
y sigs.) y el Proyecto de la Cmara de Diputados de 1993 (art, 2288 y sigs.) tratan
extensa y prolijamente como fuente oblgacional a la "declaracin unilateral de
voluntad", disponiendo que ella genera obligaciones en los casos previstos por
la ley, o resultantes de los usos y costumbres. Los tres proyectos asignan ese
origen a las promesas pblicas de recompensa (nm. 1682 item 2}, los ttulos
680
valores (nm. 1682 bis) y las garantas unilaterales autnomas ("a primer
requerimiento"; nm. 1682 ter.); el Proyecto del Poder Ejecutivo sienta la regla
de que la "propuesta de contrato obligar al proponente" (art. 860), y agrega al
reconocimiento (art. 1477; nm. 146) y a la promesa de fundacin (art. 1480;
nm. 1682 item 3).
VOLUNTAD UNILATERAL
681
682
VOLUNTAD UNILATERAL
683
ttulos-valores para Amrica Latina, Buenos Aires, 1967. MEESLNEO, F., / titoli ci crdito,
Padova, 1964. TORREALBA, O., Las leyes latinoamericanas sobre ttulos valores y la doctrina
italiana. San Jos de Costa Rica, 1987. YADAROLA, M. L., Ttulos de crdito, Buenos Aires,
1961.
684
VOLUNTAD UNILATERAL
685
H682 ter) ALEGRA, H., "Las garantas abstractas o a primera demanda en el Derecho
moderno y en el Proyecto de Unificacin argentino", en R.D.C.O., 119/120-685. Buenos
Aires, 1987. MACKEY. D., "Garantas modernas. Garantas banca ras. Contrato de garanta
a primer requerimiento o primer demanda", en Revista Derecho y Empresa, 1/2-275,
Rosario, 1994.
686
1683. Quid de su carcter de fuente. Algunos autores (COLN tratan a las disposiciones testamentarias como formas volitivas unilaterales creadoras de obligaciones. Para BUSSO y LAFAILLE esta
idea debe ser acogida con reservas, porque la transmisin sucesoria es
ajena al concepto tcnico de obligacin.
El testamento es, desde el punto de vista estructural, un acto jurdico
unilateral morts causa, esencialmente revocable, cuyas disposiciones se hacen
exigibles slo despus de la muerte del testador. No confiere, por si, ningn
derecho actual a los instituidos (conf. art. 3824 infine, Cd. Civ.).
La declaracin unilateral del testador en consecuencia tampoco genera,
por s, obligacin alguna: es necesario que se produzca su muerte y la posterior
aceptacin del heredero instituido, para que tenga virtualidad creadora de
obligaciones, lo cual descarta que dicha declaracin unilateral d origen a una
relacin obligacional.
Pero la aceptacin de la herencia obliga al heredero tanto respecto
a sus coherederos como respecto a los acreedores y legatarios al pago
de las deudas y cargas de la herencia (art. 3343, Cd. Civ.), por lo cual '
queda convertido en deudor en funcin del testamento, que opera as
como fuente de obligaciones, luego de tal aceptacin.
CAPITANT)
HECHOS ILCITOS
687
prestacin, artculo 496 del Cdigo Civil en situaciones en las que, clsicamente, no se los vea.
a) Reviviendo una vieja regla jurdica [venire contra factura proprum non
ualet), cuyo fundamento se encuentra en la buena fe, en el concepto de
apariencia jurdica, en el impedimento para obrar actos abusivos ven standards
jurdicos afines cuya vigencia deriva del artculo 16 del Cdigo Civil, en cuanta
remite a los principios generales del Derecho, se considera que es invocable
"para fundar en ella la existencia de un derecho" (IX Jornadas Nacionales de
Derecho Civil, Mar del Plata, 1983).
De tal manera, cierta conducta es vinculante, con el efecto de impedir
actitudes contradictorias con ella.
b} Por esa va, o por la de desestimar "declaraciones de voluntad negligente",
atribuyendo una "responsabilidad derivada de la confianza" (SANTOS BRIZ), quien
genera una expectativa en un tercero debe responder a la confianza que le ha
sido depositada.
En un fallo (Cm. Nac. Com., Sala B, L.L., 1977-C-439) se conden a asumir
tas derivaciones de responsabilidad de una situacin aparente, a una asociacin
civil que haba actuado de modo que los compradores de ciertas viviendas
supusieron fundadamente que respaldaba las operaciones, luego frustradas.
C) HECHOS ILCITOS
1. NOCIONES PREVIAS
688
HECHOS LCITOS
689
1689. Efectos. La comisin de hechos ilcitos genera, como obligacin nueva, la de resarcir los daos ocasionados.
Sobre la extensin del resarcimiento (plenitud y limitaciones) nos remitimos
al nmero 644 y siguientes. Respecto al dao moral, al nmero 659 y siguientes,
y en cuanto a la solidaridad, al nmero 1302 y siguientes.
1690. Clasificacin. Como qued expresado, los hechos ilcitos
pueden consistir en delitos, si son ejecutados con dolo; o en cuasidelitos, tanto si el obrar del autor obedece a culpa (negligencia o imprudencia), o si le son imputados en razn de un factor objetivo. Sobre culpa
civil y criminal, ver nmero 431.
Cabe sealar que en Roma, en cambio, la culpa y el dolo no eran elementos
diferenciales del delito y el cuasidelito: eran delitos los previstos en la ley,
aunque slo estuvieran fundados en la culpa, como el damnitm injuria datum;
y cuasidelitos otros, aun dolosos, como por ejemplo el caso del juez que haca
suyo el proceso.
2. ELEMENTOS DEL ACTO ILCITO
a) Enunciado
1691. Elementos. El acto ilcito generador de responsabilidad civil
est integrado por los siguientes elementos:
(1) transgresin legal (incumplimiento objetivo):
(2) su imputacin al autor por un /actor de atribucin suficiente: I)
subjetivo (dolo o culpa); o II) objetivo (riesgo, garanta);
(3) dao causado; y
(4) relacin de causalidad entre el hecho y el dao.
Nos remitimos a lo expuesto en materia de presupuestos de la responsabilidad (nm. 371 y sigs.).
En cuanto al incumplimiento objetivo, en materia de accidentes de trnsito
"se presume responsable" a quien comete "una infraccin relacionada con la
causa" Sel accidente (art. 64, Ley de Trnsito 24.449).
b) Papel que cumple el dao
1692. Necesidad. El dao (nm. 484 y sigs.) es un requisito de
inexcusable presencia para que el acto que lo ocasiona pueda ser
denominado sxicto sensu ilcito.
Es el criterio de nuestro Cdigo Civil que. de manera terminante, dispone en
el artculo 1067 que "no habr acto ilcito punible para Jos efectos de este Cdigo,
si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar", lo cual
690
HECHOS ILCITOS
69 \
3, CUASIDELITOS
a) Nociones previas
1694. Concepto, denominacin.. El Cdigo Civil no los define. Se
limita a legislar sobre "las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos
que no son delitos" en el Libro II, Seccin II, Ttulo IX, sin precisar su
concepto. Los califica, empero, por omisin, en cuanto considera dos
tipos de hechos ilcitos: los que son delitos, y los que no lo son.
Como el artculo 1072 define al delito por la "intencin de daar" que
exige para su tipificacin, todo hecho ilcito que no sea obrado con dolo
es un cuasidelito para la terminologa con que cuadra interpretar el
Cdigo Civil, que presenta como elemento subjetivo la culpa, o como
factor de imputacin de responsabilidad el riesgo creado (doc. art. 1113,
Cd. Civ.). o aun la garanta (nms. 471 y 1702).
Esta interpretacin es compatible con el rgimen previsto por el Cdigo Civil
en el citado Tituio IX, donde no menciona los cuasidelitos, salvo en la nota al
artculo 1121. Su silencio fue prudente, al punto de posibilitar la inclusin
dentro del rgimen de responsabilidad aquiliana a ms de los delitos de
otros hechos que escapan a la nocin del cuasidelito clsico, que era el obrado
con culpa.
1695. La orientacin moderna en la materia tiende a suprimir el distingo
entre delitos y cuasidelitos. En Francia, por ejemplo, los cuasidelitos son
incluidos dentro de la responsabilidad delctual. En la legislacin comparada se
propicia, en general, unificar los regmenes de responsabilidad del delito y el
cuasidelito en un comn sistema de hechos ilcitos.
1696. Elementos. El cuasidelito tiene los elementos de los actos
ilcitos enunciados en el nmero 1691 (ver asimismo nm, 371 y sigs.).
1697. Diversos casos. Por oposicin a los delitos, son pues cuasidelitos los imputables al autor a ttulo de culpa, o por factores objetivos
de atribucin de responsabilidad (riesgo creado, garanta).
b) Culpa cuasidelictual
1698. Unidad o pluralidad: concepto, mbito y consecuencia. Remisin. Ver
nmero 361 y siguientes, y 439 y siguientes y, en especial, nmero 365.
c) Responsabilidad por el hecho propio
1699. Reglas aplicables: mbito del articulo 1109 del Cdigo Civil.
El artculo 1109 del Cdigo Civil capital en la materia dispone que:
"todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona
un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta
obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos
del derecho civil".
La reforma de la ley 17,711 al articulo 1113 del Cdigo Civil redujo
considerablemente la aplicabilidad del articulo 1109, porque todos los
692
a) Nociones previas
1701. Concepto. Existe responsabilidad por el hecho de otro en los
casos en que la ley autoriza al damnificado a reclamar a quien, sin haber
obrado el acto que causa dao, debe indemnizarlo, en atencin a su
particular vinculacin con el victimario. Esta responsabilidad es rejleja
o indirecta, y est regulada en el artculo 1113 del Cdigo Civil: "la
obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que
causaren los que estn bajo su dependencia".
De tal manera, el Cdigo Civil hace responder por hechos de los
dependientes, de los incapaces (arts. 1114a 1117, Cd. Civ.), y aun por
hechos de extraos (arts. 1118 y 1119).
1702. Fundamento: distintas teoras.
(1) Teoras subjetivas. El principal respondera en razn de la culpa
in vigilando o n eligendo, o de ambas a la vez: se le achaca una culpa
propia, consistente en la omisin en la vigilancia o en la eleccin del
causante del dao.
S
Sin embargo, en los casos en que la presuncin de culpa esjuris et
de jure, no sirve para justificar la responsabilidad que se le imputa al
principal (nm. 1708).
Para otros, el dependiente es una mera extensin {longa manu) del
principal, que acta a travs de aqul.
(2) Teoras objetivas. La justificacin de esta responsabilidad radicara en el beneficio que obtiene el principal con la actividad del dependiente (versin riesgo-provecho), o simplemente en haber introducido en
[1701] COMPACNUCCI DE CASO, R. H., Responsabilidad ciuil por el hecho ajeno. La Plata,
1987.
HECHOS ILCITOS
693
i.
' "
[1705] KEMELMAJER DE CARLUCCI. A., Daos causados por los dependientes. Buenos
Aires, 1992. MAVO, J. A., "Dos aspectos de la responsabilidad por los hechos de los
dependientes: la nocin de dependencia y la naturaleza de la responsabilidad del dependiente", en BijEREs. A. J. (dir.), Responsabilidad por daos. Homenaje a Jorge Bustamante
Alsma, T. II, Buenos Aires, 1990, pg. 87. PABELLADA, C. A.. "Responsabilidad y depenaencia", en TRIGO REPRESAS, F. A. - STJGLITZ, R. S. (dir.), Derecho de daos. Primera parte.
Homenaje a Jorge Mosset Iturraspe, Buenos Aires, 1989, pg. 455.
694
HECHOS ILCITOS
695
stricto sensu. de la funcin, sta haya sido el medio idneo para causar
el dao, como por ejemplo si un sereno armado utiliza irregularmente
el arma que est facultado a portar; III) o, por fin, si ha promediado un
ejercicio aparente de la funcin, como en el caso en que un capataz
ordena a un pen realizar un acto daoso para terceros.
Se trata, en definitiva, de caracterizar a los daos causados con ocasin de
las funciones con "criterios de razonabilidad y equidad" (VI Jornadas Nacionales
de Derecho Civil, Santa Fe, 1977).
Este punto de vista, que sostenemos desde la primera edicin del Curso de
Obligaciones, resulta admitido en los modernos proyectos de reformas al Cdigo
Civil. El Proyecto de la Cmara de Diputados de 1993 refiere al principa! el hecho
del dependiente que ste ha obrado en el "mbito de su propia incumbencia"
(art. 1113), y el Proyecto del Poder Ejecutivo Nacional de 1993 establece que
"entre las funciones y el dao debe mediar una relacin de razonable adecuacin" (art. 1583).
J 709. El problema de la inexcusabilidad. Anlisis. La responsabilidad del principal por el hecho de su dependiente es inexcusable
(comparar con nm. 1714 en cuanto la excusabilidad en otras hiptesis
de responsabilidad por hecho ajeno).
Ello queda evidenciado porque el principal no puede probar tilmente que
ha obrado con diligencia. Este impedimento ha sido explicado por la doctrina
tradicional como un caso de imputacin legal (presuncin juris et de jure) de
culpa (SALVAT, AGUIAR, GALU, BARCIA LPEZ, ORGAZ, LLAMBAS, SPOTA, BORDA). Hoy
se prefiere adjudicarlo a la asignacin de responsabilidad objetiva al principal
(nm. 1702 tem 2).
Cabe acotar que un sector de la doctrina (ACUA ANZORENA, LAFAILLE, BIBILONI,
COLOMBO), fundndose en la remisin de la nota del artculo 1113 del Cdigo
Civil al Cdigo de Louisiana y al Proyecto de GARCA GOYENA, ha entendido que
slo promediara una presuncin juris tantum de culpa, susceptible por lo tanto
de prueba liberatoria por parte del principal.
1709 bis. Responsabilidad contractual indirecta. Los modernos proyectos
de reformas al Cdigo Civil (Proyecto de Cdigo nico de 1987, art. 521; Proyecto
de la Cmara de Diputados de 1993, id. art.; Proyecto del Poder Ejecutivo de
1993, art. 1583) prevn la responsabilidad del principal por hechos de terceros
de los cuales se sirve para el cumplimiento de un contrato, o que introduce en
su ejecucin. (En la actualidad, la responsabilidad refleja que resulta.del
artculo 1113 del Cdigo Civil est referida literalmente al rea de los hechos
ilcitos).
De ese modo es generalizada una solucin que resulta de normas particulares del Cdigo Civil: por ejemplo, el inquilino responde por los daos que causen
a la cosa locada sus dependientes, convivientes, huspedes (arts.. 1516, 1561,
1573); el empresario es responsable por los hechos de las personas que ocupe
en la obra (art. 1631); etctera.
1709 bis] JQRDANO FRAGA, F., La responsabilidad del deudor por tos auxiliares que
utiliza en el cumplimiento, Madrid, 1994.
696
c) Menores
1710. Fundamento de la responsabilidad. La responsabilidad que
el Cdigo Civil adjudica a los padres, tutores, curadores, maestros
artesanos y directores de colegio, con relacin a los daos ocasionados
por sus hijos, pupilos, aprendices y alumnos (arts. 1114a 1117, Cd.
Civ.), tiene fundamento subjetivo. La ley presume la culpa del principal,
pero su responsabilidad por dichos daos cesa "si probaren que les ha
sido imposible impedirlos" (art. 1116, Cd. Civ.). Se trata, por lo tanto,
de una presuncin juris tantum (nm. 1702 tem 2).
Ese fundamento de la responsabilidad, en el caso, es corriente en Derecho
comparado: Cdigo Civil uruguayo (art. 1324); Cdigo Civil espaol (art. 1903);
Cdigo Civil italiano de 1942 (art. 2048); Cdigo Civil boliviano de 1975 (art.
990): Cdigo Civil paraguayo de 1987 (art. 1843). Las modificaciones que
introdujo la ley 23.264 al articulo 1114 con referencia a los padres no
variaron ese fundamento (Vi Jornadas Cientficas de la Magistratura, Paran,
1986; Jornadas sobre Responsabilidad Civil en homenaje al doctor Roberto H.
Brebbia, Rosario. 1986).
El Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993, con una norma novedosa, elimina
la posibilidad que actualmente tienen los padres de eximirse de responsabilidad
acreditando la imposibilidad de haber evitado el dao (art. 1587; nms. 1714 y
1715).
1711. Quines responden. "El padre y la madre son solidariamente
responsables de los daos causados por sus hijos menores que habiten
con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran
mayores de diez aos. En caso de que los padres no convivan, ser
responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse
el evento daoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor" (art.
1114, Cd. Civ., segn ley 23.264).
En la actualidad resultan superadas las dificultades interpretativas que
produca la coexistencia del articulo 1114 sustituido y el articulo 273 del Cdigo
Civil. El sistema que condice con tos criterios que sostuvimos desde la primera
edicin del Curso de Obligaciones funciona as:
(1) Menores de hasta 10 aos de edad: los padres tienen responsabilidad directa; el hijo no responde porque carece de discernimiento
(nms. 378 y 421). salvo por razones de equidad (art. 907, Cd. Civ.;
nm, 477).
(2) Menores de 10 a 21 aos de edad: los padres tienen responsabilidad indirecta, y los hijos responsabilidad directa, con una obligacin
concurrente entre ellos (nm. 1350). La vctima tiene accin contra los
padres y contra el hijo, pero cuando los padres pagan la indemnizacin,
disponen de accin recursoria contra el patrimonio del hijo (doc. art.
1123, Cd. Civ.).
HECHOS ILCITOS
697
(3) Que habite con sus padres. Ello deriva de que la responsabilidad
de los padres est fundada en una culpa in vigilando presumida, por lo
cual es menester, en principio, que ellos estn en condiciones de hecho
de ejercer dicha vigilancia.
Cuando el hijo no convive con los padres por una razn ajena a l (p. ej., si
los padres lo abandonaron; conf. Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder
Ejecutivo de 1993, art. 1584), ellos responden igualmente. Pero su responsabilidad puede ser excusada cuando ese alejamiento se debe a un motivo legtimo
(p. ej., seguir estudios en otra ciudad) (BORDA, LLAMBAS, BUSTAMANTE ALSINA),
(4) Que el hecho le sea imputable al menor. Se trata de la imputacin
objetiva, que concierne al autor material [nm, 378).
Slo cuando el menor cuenta con ms de 10 aos de edad tiene aptitud para
obrar culposamente (nm. 421), pero la atribucin de responsabilidad depende
en todo caso del factor subjetivo u objetivo que corresponda aplicar al hecho
daoso. La Corte de Casacin francesa, por ejemplo, responsabiliza a los
infantes por los daos causados por cosas que tienen bajo su guarda, porque
en tal situacin el factor de atribucin es objetivo.
698
HECHOS ILCITOS
699
andaba con anterioridad por la calle con otros chicos, revela una vigilancia no
activa por parte de su progenitor; etctera,
1716. Tutores y curadores: rgimen legal. "Lo establecido sobre los
padres rige respecto de ios tutores y curadores, por los hechos de las
personas que estn a su cargo" (art. 1117, Cd. Civ.; conc. arts, 433 y
475). El fundamento de esta responsabilidad indirecta es el mismo que
en el caso de los padres (nm. 1710). As, quien haya obtenido el
discernimiento de la tutela (art. 399 y sigs., Cd. Civ.), o de la cratela
(art. 468 y sigs., Cd. Civ.), responde por los hechos de sus pupilos o
curados conforme al rgimen desarrollado en los nmeros anteriores.
1717. Directores de colegio: rgimen legal. Lo establecido sobre los
padres "rige igualmente respecto de los directores de colegios, maestros
artesanos, por el dao causado por sus alumnos o aprendices, mayores
de diez aos, y sern exentos de toda responsabilidad si probaren que
no pudieron impedir el dao con la autoridad que su calidad les
confera, y con el cuidado que era de su deber poner" (art. 1117, Cd.
Civ.).
Sin embargo, la ley a diferencia de FKEITAS marca una importante
diferencia literal con el rgimen de responsabilidad indirecta concerniente a los
padres, puesto que la adjudica a los directores de colegio por el dao causado
por alumnos mayores de 10 aos, y no por los ETienores de esa edad. La doctrina
minoritaria se atiene a una interpretacin literal, y concluye que el director de
colegio no responde por los hechos de los alumnos menores de 10 aos (LLERENA,
SALVAT, BORDA). La mayora admite, con fundamentos muy diversos, que los
directores de colegio tambin son responsables por los daos que causen esos
alumnos. Encuentran apoyo legal: en el artculo 1109 de) Cdigo Civil (LLAMBAS),
en el artculo 1115 del Cdigo Civil (SEGOVIA, MACHADO, CAMMAROTA), en el
artculo 1113 del Cdigo Civil (AGUIAR, COLOMBO), o aun en el mismo fundamento
de esta responsabilidad indirecta (BUSTAMANTE ALSINA).
Compartimos el criterio de ORGAZ, segn el cual es aplicable !a regla general
del artculo 1113 del Cdigo Civil, que no est confinada a los supuestos de
dependencia econmica. El padre puede sustituir en otro la responsabilidad que
le compete como tal (nm. 1713), lo cual ocurre cuando pone al hijo bajo el
contralor de un director de colegio (art, 1115, Cd. Civ.): "la transferencia que
se hace de la vigilancia y educacin del meno^de cualquier edad, comporta
tambin una transferencia de la responsabilidad emergente del incumplimiento
de esos deberes".
-El fundamento de la responsabilidad de los directores es la culpa presumida
Jurts tantum (nm. 1710).
1718. Maestros artesanos. E] Cdigo Civil trata tambin de la
responsabilidad de los maestros artesanos (art. 1117), que est regida
por iguales soluciones que las examinadas en el nmero anterior.
700
XV1
d) Otros supuestos
1719. Transporte y hotelera; rgimen legal, "Los dueos de hoteles, casas
pblicas de hospedaje y de establecimientos pblicos de todo gnero, son
responsables del dao causado por sus agentes o empleados en los efectos de
los que habiten en ellas, o cuando tales efectos desapareciesen, aunque prueben
que les ha sido imposible impedir el dao" (art. 1118, Cd. Civ.).
"El articulo anterior es aplicable a los capitanes de buques y patrones de
embarcaciones, respecto del dao causado por ta gente de la tripulacin en los
efectos embarcados, cuando esos efectos se extravan: a los agentes de transportes terrestres, respectoBdel adao o extravo de los efectos que recibiesen para
transportar" (art. L119, 1 y 2 parte, Cd. Civ.).
Como se advierte, la ey no permite a los implicados en las normas transcriptas prueba alguna tendiente a demostrar que no han podido evitar el dao, lo
cual demuestra que se apart aqu del factor de imputacin subjetivo de
responsabilidad. Pero vase in/ra, nmero 1869 y siguientes, para el transporte
terrestre y por agua.
1720. Crtica metodolgica. El Cdigo ha incurrido en defecto de tcnica al
tratar lo concerniente a hotelera y transporte en el ttulo reservado a los
cuasidelitos [LLAMBAS, BUSTAMANTE ALSINA, SALAS). El propio artculo 1120 del
Cdigo Civil admite que "las obligaciones de tos posaderos respecto a los efectos
introducidos en las posadas por transentes o viajeros, son regidas por las
disposiciones relativas al depsito necesario", y es all al tratar del depsito
necesario donde se dispone que "el posadero y todos aquellos cuya profesin
consiste en dar alojamiento a los viajeros, responden de todo dao o prdida
que sufran los efectos de toda clase introducidos en las posadas, sea por culpa
de sus dependientes o de las mismas personas que se alojan en la casa; pero
no responden de los daos o hurtos de los familiares o visitantes de los viajeros"
(art. 2230, Cd. Civ.).
AGULAR explica que ciertas responsabilidades del depositario y el transportador sean tratadas como generadoras de hechos ilcitos cuasidelictuales porque
HECHOS ILCITOS
701
702
a) Nociones previas
1 723. Hecho del hombre y hecho de la cosa. Cuando una cosa
interviene en la produccin de un dao, tradicionalmente fueron distinguidos:
(1) el caso en que el dao ha sido causado por el hecho del hombre,
valindose de una cosa como si, por ejemplo, alguien le pega con un
garrote a otro. En esta hiptesis la cosa sirve de mero instrumento o
prolongacin de la actividad humana, y el dao puede ser calificado
como producido con las cosas;
(2) el caso en que el dao ha sido provocado por la propia cosa, como
, consecuencia de la simple operatividad de las leyes naturales, y con
prescindencia del obrar humano como si, por ejemplo, explota una
caldera. En esta situacin la cosa asume un papel principal en la
causacin del dao, que es as producido por las cosas.
Ver nmeros 475 y 1725 bis.
J 724. Rgimen primitivo del Cdigo Civil en cuanto al dueo, el guardin y el
dependiente. En el Cdigo de VLEZ SARSFIELD los daos con la cosa estaban
regidos por el artculo 1109, segn el cual, para integrar los presupuestos de la
responsabilidad, la vctima estaba precisada a probar que el autor del hecho haba
obrado con culpa (nm. 445). Era la regla genrica: no haba responsabilidad del
dueo de la cosa por el solo hecho de ser dueo, a menos que hubiera obrado
culpablemente con ella. Y cuando el dao era causado por el dependiente, era
necesario probar la culpa de ste, es decir, su responsabilidad personal, para que
as se reflejara a mrito de lo dispuesto en el artculo 1113, 1- parte del Cdigo
Civil sobre el principal, con culpa suya revelada, demostrada o presumida, sin
admitirse prueba en contrario, segn entenda la interpretacin dominante.
VLEZ SARSFIELD tambin admiti la responsabilidad por las cosas y, en tal
caso, se deba distinguirlas situaciones del dueo, el guardin y el dependiente.
El dueo, que tiene poder jurdico sobre la cosa, es titular del dominio en los
trminos de! artculo 2506 del Cdigo Civil; e! dependiente est en relacin de
dependencia, subordinado a aqul; y, finalmente, es guardin (material) quien
dispone de los efectivos poderes de hecho para el uso, la direccin y el contralor
de la cosa. Veamos: el dueo es guardin de la cosa cuando la usa para s: si
maneja su automvil, es dueo-guardin; si lo presta, hay otro guardin distinto
del dueo, caso en el cual ste puede ser calificado como nudo dueo para usar
una terminologa paralela a la del usufructo; si un dependiente por ejemplo
un chofer conduce el automvil, el dueo sigue siendo guardin porque el
dependiente no acta por s.
E3 diagrama del Cdigo funcionaba de la siguiente manera: cuando el dao
se produca por la cosa, es decir por una causa fsica, el guardin no poda
liberarse con la mera prueba de su carencia de culpa, pues deba demostrar la
fractura de la relacin causal mediante la demostracin de una cojicausa que
hubiera desplazado el curso de los sucesos, por ejemplo, un caso fortuito, o
culpa de la vctima, o culpa de un tercero extrao. Si no lograba esa prueba se
consideraba que haba culpa suya en la guarda, por lo cual el guardin era
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BAS, TRIGO REPRESAS), por lo que se debe concluir que en esta rea el
caso fortuito genrico tambin juega como eximente.
Sobre la irrelevancia del mero hecho de la vctima, ver nmero 449
bis.
Para probar tilmente las causas de eximicin cabe agregar no
es menester reconvenir (nm. 1729 infine).
1725 quater. Caso de los accidentes de trnsito. La ley 24.449, en
el caso de accidentes de trnsito "como consecuencia de la circulacin"
de vehculos, otorga al peatn el "beneficio de la duda y presunciones
en su favor", a menos que "incurra en graves violaciones a las reglas de
trnsito" (art. 64).
Esta redaccin permite inducir que tratndose de un peatn la
culpa de la vctima slo es relevante para eximir de responsabilidad al
dueo o al guardin del automotor cuando es grave, lo cual aproxima
el sistema al de la ley francesa de 1985 (nm. 449 bis).
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{4) Incidencia sobre cada interviniente del dao causado al otro. Esta
solucin rige a menos que sea probada la existencia de una causal de
eximicin, vale decir: I) carencia de culpa, en los daos con las cosas;
o II) causa extraa en los daos por las cosas; y sin perjuicio claro
est de la ulterior compensacin de los montos resultantes. Por
ejemplo, si A choca con su automvil el conducido por B, debe soportar
el dao causado a B, salvo que acredite alguna causal de eximicin; y,
viceversa B, con idntica salvedad, carga con el dao sufrido por A. Si
ambos fracasan en probar causal de eximicin en el supuesto de que
alguno sufra un dao mayor en la hiptesis que analizamos y,
pongamos por caso, A sufre un dao de $ 5.000 y B slo se perjudica
en $ 2.000, se compensan los montos de tal manera que B queda
debiendo $ 3 . 0 0 0 a A.
Se ha objetado que este ltimo sistema equivaldra a escindir en dos partes
un accidente que es un hecho indivisible y nico. Sin embargo, esa escisin es
una consecuencia del texto de la ley (art. 1113, Cd. Civ,), en cuanto alude al
dao causado "con" o "por" las cosas, y dao como generador de responsabilidad es slo el que sufre otro, y no su causante (nm. 347). Se critica tambin
que resultaran perjudicados los responsables titulares de vehculos ms pesados o costosos; lo primero, porque generaran un 'dao mayor en el otro
interviniente, y lo segundo, porque la reparacin de la propia unidad insumira
ms dinero. Pero, no obstante, esto no pasa de ser una derivacin de la carga
que pesa sobre cada titular de derechos subjetivos, quien en determinados
casos debe soportar ciertas dosis de menoscabo a esos derechos (nm. 349
infme).
708
Esta solucin que acogimos desde la primera edicin del Curso de Obligaciones fue propiciada reiteradamente: II Jornadas de Derecho Civil Sanrafaetinas (San Rafael, 1971 (ALTERINL GARRIDO, MOISSETDEESPANS]); Jornadas sobre
Responsabilidad Civil en homenaje al doctor Roberto H. Brebbia (Rosario, 1986);
Jornadas Marplatenses de Responsabilidad Civil y Seguros (Mar del Plata,
1989); III Congreso Internacional de Derecho de Daos (Buenos Aires, 1993).
En la actualidad ha sido adoptada por la Suprema Corte de Justicia de la
provincia de Buenos Aires [L.L., 1986-D-483), por la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin (L.L.. 1988-D-296), y por la Cmara Nacional Civil en pleno,
10-XI-94, "Valdez c/ El Puente S.A> (E.D.. 13-111-95, P 46.273; J.A., 15-111-95,
pg. 46).
1728 bis. La actividad riesgosa. Remisin. La cuestin ha sido examinada
en el nmero 475, adonde remitimos.
1728 ter. Limitacin de la responsabilidad a la cosa causante del
dao. La ley 24.441 dispone, en materia de fideicomiso (nm. 723 bis)
y de leasing, que la responsabilidad objetiva se limita al valor de la cosa
fideicornitida o dada en leasing cuando no pudieron "razonablemente
haberse asegurado" (arts. 14 y 33). El criterio es paralelo al del Proyecto
de Cdigo nico de 1987 (art. 1113). Ver nmero 483 quater.
b) Daos causados con las cosas
1729. La ley 17.711. Qu supuestos abarca. Quin es responsable y
cmo se exime. El artculo 1113 del Cdigo Civil dispone: "En los
supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para
eximirse de responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo
culpa" [nm. 1726).
De ello se sigue la responsabilidad concurrente del dueo y del
guardin (nms. 1350 y 1726), a travs de una presuncin legal de culpa
(nm. sig.)
Esta responsabilidad queda excluida si el dueo o el guardin
demuestran lo contrario de ia presuncin, esto es, haber obrado con
diligencia (sin culpa).
1729 bis. Sentido y alcances de la presuncin legal de culpa. En materia
probatoria adquieren relevancia significativa las presunciones propiamente
dichas, que consisten en la inferencia que, empricamente, se extrae de un
indicio, conforme a la experiencia vital, o a la experiencia cientfica o tcnica,
que determina una cierta probabilidad. De tal modo es dable "afirmar, por
ejemplo, que el pequeo paredn de piedra que encontramos en un arroyo es
obra del hombre, porque la experiencia nos ensea que solamente el hombre
construye de esa manera" (ALSINA).
A su vez, la ley suele utilizar un mecanismo paralelo, pero ontolgicarnente
diverso: el de las denominadas presunciones legales. Pero stas, en realidad, no
[1729 bis) ALTER[NL, A. A., "La presuncin legal de culpa como regla de favor vctimae'>
en BUERES, A. J. (dir.). Responsabilidad por daos. Homenaje a Jorge Bustamante Alsina.
T, I, Buenos Aires, 1990, pg. 195. . .. ,
' .
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pago del perjuicio virtual que se produjera; pero hay contradiccin entfe la paifte
final del articulo 1132 del Cdigo Civil, por una parte, y el prrafo agregado al
artculo 2499 del Cdigo Civil junto con la reglamentacin del artculo 623 bis
del Cdigo Procesal, por la otra. A tenor de estos preceptos se niega, y se
autoriza, respectivamente, la pretensin de que el juez ordene la reparacin o
la demolicin del edificio ruinoso y, literalmente, queda a salvo de la contradiccin el supuesto de cosas que no son edificios, como los rboles (cuyo corte
puede ser reclamado en funcin del art. 2499, Cd. Civ,, segn ley 17.7U).
d) Daos causados por animales
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Esta disposicin tildada de subjetivista es especial y de reducida extensin, no pudiendo, por lo tanto, alterar la fisonoma general de la ley (ORGAZ,
BUSTAMANTE ALS1NA).
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unificacin de las responsabilidades contractual y extr acn trac tu al, esas disposiciones son aplicables a ambas reas.
Los tres reemplazan las menciones actualmente contenidas en el artculo
1113 hecho de la vctima y hecho de un tercero por quien no se debe responder
por la expresin causa ajena o extraa, que es ms tcnica y omnicomprensiva;
dentro de ella cabe el mero hecho de la vctima (nm. 449 bis), Los dos primeros
incluyen a la actividad riesgosa (nm. 475).
El Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 denomina a la cuestin como lo
hemos hecho desde la primera edicin del Curso de Obligaciones "responsabilidad derivada de la intervencin de las cosas". Tambin se atiene al factor
objetivo de atribucin en los supuestos de "dao causado por o con la intervencin activa de las cosas": esto implica una extensin de la responsabilidad
objetiva al dao causado con las cosas, pero ella est controlada por la
simultnea exigencia de que tengan intervencin activa (nm. 1725 b).
Asimismo elimina el tratamiento de los daos causados por animales, e
inmuebles en ruinas, "porque el artculo proyectado los alcanza" (nota al art.
1590 del Proyecto).
6. DELITOS
a) Nociones previas
1738. Concepto. "El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos de otro, se llama en este Cdigo
'delito'" (art. 1072, Cd. Civ.).
El Cdigo asigna responsabilidad civil por los delitos en atencin a
un factor de atribucin de ndole subjetiva: el dolo (nm. 1685), que
debe ser directo (nms. 457 y 459).
i 739. Elementos. El factor de atribucin subjetivo (dolo) es, precisamente, e elemento que diferencia a los delitos de los cuasidelitos,
cuyos restantes elementos son comunes: la transgresin legal, el dao
causado y la adecuada relacin causal (nms. 1691 y 1694).
1740. Legitimacin activa y pasiva. Remisin. Ver nmeros 547 a 561.
1741. Delito civil y criminal. Los delitos penales son claramente
diferenciabas de los delitos civiles:
(1) En el delito civil es inexcusable la presencia del dolo, esto es, la
intencin nociva; el delito criminal, en cambio, puede ser cometido
dolosa o culposamente. Y as, por ejemplo, u n homicidio por imprudencia es un delito del Derecho penal, pero desde el punto de vista del
Derecho civil es un cuasidelito;
(2) El delito civil para configurarse como tal tiene que causar un
dao a otro; en el delito criminal tal recaudo es innecesario, lo cual
sucede en los delitos de peligro (tenencia de explosivos, abuso de armas)
y en los que quedan en grado de tentativa;
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inocencia. Por ello, el artculo 1090 del Cdigo Civil dispone que "el
delincuente, adems de la indemnizacin del artculo anterior, pagar
al ofendido todo lo que hubiese gastado en su defensa, y todas las
ganancias que dej de tener por motivo de la acusacin calumniosa, sin
perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere".
1747. La exceptio veritatis. La parte final del articulo 1089 del
Cdigo Civil parece conferir al ofensor con alcances amplios la
exceptio veritats. es decir, la facultad de probar la verdad de las
imputaciones. Sin embargo, el artculo 111 del Cdigo Penal es mucho
ms restrictivo, pues "el acusado de injuria slo podr probar la verdad
de la imputacin en los casos siguientes: 1E) si la imputacin hubiere
tenido por objeto defender o garantizar un inters pblico actual; 2-) si
el hecho atribuido
a la persona ofendida, hubiere dado lugar a un
proceso penal; 3a) si el querellante (u ofendido) pidiere la prueba de la
imputacin dirigida contra l. En estos casos, s se probare la verdad
de las imputaciones, el acusado quedar exento de pena".
Por lo tanto, el artculo 1089 infme del Cdigo Civil no concede al ofensor
una facuHad plena e indiscriminada para probar la verdad de la imputacin, ya
que seria intolerable que facultara al insultante para ventilar, a su instancia y
sin cortapisas, el tema del insulto. Las normas en examen deben ser adecuadas
al artculo 19 de la Constitucin Nacional, y estarse en consecuencia por el
predominio del principio de reserva, de jerarqua constitucional.
1747 bis. Injurias vertidas por la prensa y violaciones a la intimidad. Sobre
la cuestin vase nmero 1928 bis.
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1749. Dao a tas cosas. "Si el delito fuere de dao por destruccin
de la cosa ajena, la indemnizacin consistir en el pago de la cosa
destruida; si la destruccin de la cosa fuere parcial, la indemnizacin
consistir en el pago de la diferencia de su valor actual y el valor primitivo"
(art. 1094, Cd. Civ.).
pg. 107. CASILLO, J., Dano pessoa e sua lndenizat;ao, Sao Paulo, 1987. ESTVEZ BRASA,
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720
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doctrina de la desestimacin de la forma de la persona jurdica", en J.A., 1961-V1-575; El
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721
(2) Econmico. Este criterio parte de la definicin de derechos subjetivos de IHERING: "intereses jurdicamente protegidos". El abuso residira
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Enciclopedia de la responsabilidad civil T. 1, Buenos Aires, 1996.
* > .4
722
723
724
En materia locativa la aplicaron las leyes 15.775 (ao 1960) y 16.739 (ao
1965).
1758. Proyectos de reforma anteriores a la ley 17.711. En el Anteproyecto
de BIBLONI se rechaz expresamente la teora. Ello surge de la redaccin que
no deja lugar a dudas de articulo 411: "Los derechos pueden ser ejercidos en
la extensin de sus lmites legales, aunque de ello resulte perjuicio a tercero",
y de.las extensas consideraciones que puso al pie def articulo proyectado. El
Proyecto de 1936, despus de muchas vacilaciones, suprimi el artculo 411 de
BIBLONI y el articulo 1071 del Cdigo Civil, sin aportar solucin a la cuestin.
Ei Anteproyecto de 1954, en cambio, consagr la leora en su artculo 235,
caracterizando como "abusivo el ejercicio de un derecho, cuando contrare las
exigencias de la buena fe o los fines de su reconocimiento".
j 759. Rgimen actual. Consolidando la solucin a que ya haba
arribado la jurisprudencia anterior, la ley 17.711 modific el artculo 1071
y agreg el calificativo de "regular" al ejercicio del derecho que, para VLEZ
SARSFIELD, no poda constituir como ilcito ningn acto; adems estableci,
de modo expreso, que la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos,
e incluy pautas para su caracterizacin {nm. 478).
Concordantemente, fueron reformados los artculos 2513, 2514 y 2618 del
Cdigo Civil. Posteriormente hizo aplicacin del principio el artculo 68 de la ley
20.744, y en su momento la actualmente derogada Ley de Locaciones
Urbanas 20.625 (art. 51).
J 759 bis. Situaciones excluidas. La teora del abuso del derecho no
rige algunas situaciones, como stas:
(1) El ejercicio de libertades, como la de circular o expresarse, puesto
que en ellas no hay "un derecho definido o determinado" (MAZEAUDTUNC). La responsabilidad del conductor frente al peatn al que atropey, por ejemplo, no deriva del abuso de su libertad de circular, sino lisa
y llanamente de la comisin de un hecho ilcito (nm. 1752).
(2) El abuso de la personalidad jurdica, que resulta del uso desviado
de la forma jurdica, ya que en tal caso hay un ilcito, "una violacin al
fin querido por la ley" (DOBSON).
(3) Los derechos discrecionales, que son concedidos sin restriccin
alguna como, por ejemplo, el que asigna la clusula penal para elegir
"a su arbitrio" el pago de la prestacin principal o de la pena (nm. 679).
i 759 er. Efectos del acto abusivo. Los principales efectos del acto
abusivo son:
(1) despojar de toda virtualidad al acto desviado desmantelando
as sus efectos;
(2) impedir el ejercicio de u n a accin judicial que se funde en el abuso
improponibidad objetiva de la accin; y
(3) generar el derecho al resarcimiento de los daos.
Sobre la "improponibidad de toda accin judicial que se funde en l": (C.S.J.N.,
L.L., 156-491, consid. 105; Cm. Nac. Civ., Sala A, L.L., 101-634; Sala C, L.L.,
1983-D-325; Sala E, E.D., 61-474; Cm. Apel. Rosario, Sala II, L.L., 51-503).
725
:
;''"' '\
l. NOCIONES PREVIAS
1761. Concepto. El patrimonio de una persona puede tener variaciones. Siempre que esas modicaciones tengan como antecedente una
causa jurdica, el ordenamiento aprueba los cambios y les asigna los
(1761) ALVAREZ CAPEROCHIPI. J . A., El enriquecimiento sin causa, Granada, 1989. ARIAS
RAMOS, J,, "En torno a la gnesis del enriquecimiento sin causa", en Anales de la Academia
Matritense del Notariado. 2 3 ed., t. II, Madrid, 1950, pg. 9. BGUET, J . P., L'enrichissmert
saris cause, Pars, 1945. BONAZZOLA, J . C , Fuentes de las obligaciones. El empobrecimiento
sin causa. La voluntad jurgena, Buenos Aires, 1955. COMPAGNUCCJ DE CASO, R. H.,
"Enriquecimiento sin causa", en KEMELMAJER DE CARLUCCI, A, (dir.) - PAKELLADA, C, A.
(coord.). Derecho de daos. Segunda parte. Homenaje a Flix: Alberto Trigo Represas.
Buenos Aires, 1993, pg. 363. DIEZ PICAZO y PONCE DE LEN, L., La doctrina del enriqueci-
miento ryusti/icado, Madrid, 1987. FABREGA, P. J,, El enriquecimiento sin causa, Panam,
1955, GEROTA, G., La thorie de l'enrichissment $an$ cause dans le Code Civil allemand,
Pars. 1925, MOSSET ITORRASPE, J., 'Enriquecimiento sin causa", en J.A.. Doctrina 1970,
pg. 444, NUEZ LAGOS, R., El enriquecimiento sin causa en el Derecho espaol, Madrid,
1934. ORAMAS GROSS, A., El enriquecimiento sin causa como fuente de obligaciones,
Guayaquil, 1988. REBOLLO PUIC M., El enriquecimiento injusto de la Administracin Pblica,
Madrid, 1994. ALTERINI, A. A., Moro. Enriquecimiento sin causa. Responsabilidad, Buenos
Aires, 1971.
726
efectos consiguientes. Pero si la transformacin operada en el patrimonio no reconoce una causa jurdica, el beneficiado tiene el deber de
restituir lo mal habido.
1762. Antecedentes histricos, En Roma hubo un antecedente directo de
la institucin en el Digesto (texto de POMPONIO): "segn el Derecho natural v la
equidad, nadie debe enriquecerse en perjuicio de otro". Esta es la regla bsica
que rige ]a materia, aunque este concepto sea incompleto, pues no incluye a ia
totalidad de los elementos que requiere la figura (nm. 1765).
En ese sistema se la consagr a travs de algunas conitiones, y de algunas
acciones. Puesto que los pactos eran obligatorios por el solo cumplimiento de
la solemnidad, esa forma era, a veces, el nico sostn de una obligacin sin
causa. De all que se buscaran soluciones morigeradoras, para supuestos
particulares, a travs de una serie de conditiones;
(1) la conditio indebiti, que corresponde al pago indebido;
(2) la conditio causa data causa non secuta, cuando era efectuada una
prestacin con miras a una causa futura que no tena ocasin de realizarse;
(3) la conditio ob turpem causam, cuando haba una causa inmoral, una
torpeza, por ejemplo el pago de rescate por un secuestro, efectuado a un
delincuente: caba la repeticin del pago porque haba una causa torpe como
fundamento de la prestacin realizada. No corresponda esa conditio, en cambio,
cuando concurra igual torpeza de parte del reclamante, puesto que nadie puede
alegar su propia torpeza;
(4) la conditio ob injustam causam, que se separ de la anterior en el Derecho
justinianeo. No es ya una causa inmoral, sino ilcita, contraria al Derecho, por
ejemplo, la obligacin del poseedor de mala fe de restituir el valor de los frutos
consumidos al legtimo titular del fundo: y
(5) la conditio sine causa, conditio residual que era concedida en supuestos
no comprendidos por las anteriores. Segn BARTOLO, esta conditio funcionaba
de manera generalsima.
Tambin se conocieron acciones y, entre ellas, la accin n rem verso,
particularizada al caso en que el Jilius o servus realizara un negocio con
intencin de obligar al padre o dueo, y que redundase en utilidad para aqullos;
siendo eJ negocio invlido, el tercero tena derecho a reclamar por el beneficio
que hubiera resultado en el patrimonio de ste.
Si bien en Roma tal accin estaba circunscripta a este nico supuesto, en el
Derecho moderno es la apropiada a los casos de enriquecimiento sin causa.
i 763. Legislacin extranjera. La institucin ha tenido diferente tratamiento
en los distintos pases:
(1) Francia. DoMATy POTHIER aceptaron la existencia del enriquecimiento sin
causa en algunos supuestos en que eran concedidas acciones de restitucin. El
Cdigo francs sigui esa lnea, y no sent una regla general vigente en todos
ios supuestos; aplic el principio en casos especiales, de los que se extrae por
induccin ]a regla general.
(2) Alemania. El Cdigo alemn consagr en el 812 la regla genrica de la
indemnizabilidad del enriquecimiento sin causa cuando: 1) se trata de un pago
que no tiene causa jurdica; o II) cuya causa desaparece; o III) s no se realiza
el resultado perseguido por medio de la prestacin.
(3) Suiza. El Cdigo suizo de las obligaciones contiene, en su artculo 62, un
dispositivo genrico de indudable importancia: "Aquel que sin causa legtima se
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; 732
xvl
i
i su derecho a ejercer la accin. Asimismo, debe consagrarse un plazo de
'< caducidad no superior a los cinco aos, a contar desde el momento en que el
enriquecimiento se produzca.
g) El tema dei empleo til debe ser absorbido por el enriquecimiento sin causa,
h) La gestin de negocios debe mantener su autonoma como fuente de
obligaciones. Ver nmero 1804 y siguientes.
. 3 , _ PAGO DE LO INDEBIDO
;
a) Nociones previas
i
:
!
!
|
,
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734
(3) Cdigos que lo tratan en relacin con el principio que veda e3 enriquecimiento sin causa: alemn ( 812 a 822): suizo de las Obligaciones (arts. 62 a
67); del Distrito Federal mexicano (arts. 1882 a 1895); japons (arts. 703 a 708);
chino de 1929 (arts. 179 a 183); tailands (secs. 406 a 419); portugus de 1967
(arts. 473 a 482); paraguayo de 1987 (arts. 1817 a 1825);
(4) El Cdigo boliviano de 1975 le reserva un titulo especial, como fuente
autnoma (arts. 963 a 972);
(5) El Cdigo cubano de 1988, bajo la denominacin de "enriquecimiento
indebido", trata de la traslacin de valores de un patrimonio a otro sin causa
legtima (arts. 100/103).
b) Efectos
1778. Repeticin. En general, el pago de lo indebido genera una
accin de repeticin que la ley autoriza a entablar contra quien lo ha
recibido, a efectos de que se restituya lo que fue materia del pago (arts.
784, 792ydoc. arts. 786, 788, 790, Cd. Civ.). La ley distingue la buena
o mala fe del accipiens, con el fin de fijar los alcances de la accin.
i 779. Buena Je del accipiens. "El que recibi el pago de buena fe,
est obligado a restituir igual cantidad que la recibida, o la cosa que se
le entreg con los frutos pendientes, pero no los consumidos. Debe ser
considerado como el poseedor de buena fe" (art. 786. Cd. Civ.}.
Recordemos que "la posesin es de buena fe, cuando el poseedor, por
ignorancia o error de hecho, se persuadiere de su legitimidad" (art.
2356, Cd. Civ.), y la legitimidad deriva del ejercicio de un derecho real,
regularmente constituido (arg. art. 2355, Cd. Civ.).
Sobre el supuesto que plantea el artculo 787 del Cdigo Civil ver nmero
1781.
i 780, Mala Je del accipiens. "Si ha habido mala fe en el que recibi
el pago, debe restituir la cantidad o la cosa, con los intereses o los frutos
que hubiese producido o podido producir desde el da del pago. Debe
ser considerado como el poseedor de mala fe" {art. 788, Cd. Civ,). Ser
poseedor de mala fe cuando no pueda invocar error de hecho que
provoque la persuasin de ejercer un derecho real, debidamente constituido (arg. a contrario art. 2356, Cd. Civ.).
Cuando el accipiens de mala fe recibe en pago una cosa que se
deteriora o destruye, aunque sea por caso fortuito, "debe reparar su
deterioro o su valor, a no ser que el deterioro o prdida de ella hubiera
tambin de haber sucedido, estando en poder del que la entreg" (art.
789, Cd. Civ.).
1 781. Situacin de los terceros. Puede presentarse el caso en que
el accipiens enajene la cosa que recibe en pago a un tercero (llamado
tambin subadquirente, en la terminologa del Derecho registral). La ley
concede al soluens, en tal supuesto, dos acciones distintas:
(1) La de indemnizacin del dao causado por la enajenacin, que
puede intentar contra el enajenante o sus herederos; su derecho a
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(3) se trata de una donacin (art. 1798 y arg. inc. 6-, art. 1791, Cd. Civ..
texto originario), la cual descarta la repeticin, pues tal donacin da causa al
pago (nm. 1783); o
(4) hay un pago por terceros (arts. 791, inc, 6*. 726 y sigs., Cd. Civ.).
f) Repeticin de impuestos
1801. Rgimen. En Derecho fiscal rige la mxima solve et repele, es decir
que es preciso pagar previamente, y luego discutir acerca de la legitimidad del
tributo abonado. Si el impuesto es ilegal o inconstitucional se trata de un
supuesto de pago indebido susceptible de repeticin por parte del contribuyente,
quien debe demandar al Fisco, acreditando adecuadamente la impugnacin de
ilegalidad o inconstitucionalidad del impuesto abonado.
1802. La protesta previa.La Corte Suprema de Justicia dla Nacin decidi
que la repeticin de impuestos impugnados de ilegales o de inconstitucionales
est subordinada a la protesta previa del contribuyente en el acto del pago.
La Cmara Nacional Civil, en pleno, habia resuelto que "no es necesaria la
protesta previa para repetir impuestos indebidamente pagados" [L.L., 16-306);
pero, con posterioridad, rectific su criterio, y coinciden temen te con lajurisprudencia de la Corte, estableci que "es necesaria la protesta previa, a los fines de
la procedencia de la accin de repeticin de contribuciones municipales, requisito que deber observarse respecto de pagos que se efecten a partir de la fecha"
(Cm. Nac. Civ. en pleno, l-VHI-53; L.L., 7Z-460).
Exigir del contribuyente la protesta previa, como recaudo de la accin de
repeticin, carece de justificativo (conf. GALLI, LAFAILLE, LLAMBAS, BORDA). Todava, en el caso de error, carece de sentido: cmo podra hacer protesta alguna
quien yerra al creerse deudor, precisamente, porque esta creencia lo determina
a pagar?
Coincidiendo con la critica a la exigencia de la protesta previa como recaudo
de la accin por repeticin de impuestos, que ya formulamos en la primera
edicin del Curso de Obligaciones, la Cmara Nacional Civil en pleno (15-V1I-77,
"Kartopapel c/Municipalidad de Buenos Aires", E.D., 74-322) decidi que "no
es necesaria la protesta previa para la repeticin de un impuesto pagado
indebidamente, por lo que queda modificada en tal sentido la doctrina plenaria
del l-VIII-53".
1802 bis. Incidencia de la reforma constitucional de 1994, E5 Pacto de San
Jos de Costa Rica ratificado por ley 23.054 ha sido incorporado a la
Constitucin Nacional por la reforma de 1994 (art. 75, inc. 22) y tiene operati-
vidad directa (C.S.J.N., "Ekmekdjian c/Sofovich", L.L., 1992-C-543).
El artculo 8.1 de dicho Pacto garantiza a toda persona el derecho a ser oda
"por un juez o tribunal competente [...] para la determinacin de sus derechos
y obligaciones de orden [...J fiscal"; y el artculo 25.1 le confiere derecho a ser
amparada mediante "un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro re.curso
efectivo ante los jueces o tribunales competentes".
La regla solue et repete es incompatible con dichas normas, no obstante lo
cual es la que resulta del rgimen de ta Ley 11.683 de Procedimiento Fiscal.
[1802 bis] LAMAGRANDE, A. J., "La lucha contra la evasin frente a los derechos
constitucionales de los contribuyentes", en Reforma constitucional. Puntos de partida y
recomendaciones en materia de federalismo fiscal, Mar del Plata, 1994.
742
GESTIN DE NEGOCIOS
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744
(7) Cuando el dueo del negocio no ratifica la-gestin, el derecho del gestor
al cobro de sus gastos puede quedar limitado hasta la concurrencia con fas
ventajas que haya producido su actuacin [arts. 2301 y 2302, Cd. Civ.);
(8) El gestor tiene derecho de retencin (arg. art. 1956. Cd. Civ.);
(9) Cuando el dueo del negocio ratifica la gestin, queda obligado personalmente, con efecto retroactivo al da en que ella principi (art. 2304, 2 a parte.
Cd. Civ.; conc. art. 1936).
1809. Proyectos de reformas al Cdigo Civil El Proyecto de Cdigo nico
de 1987 (arts. 2307/2309), e! Proyecto de la Cmara de Diputados de 1993 (arts.
2307/2308) y el Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 (arts. 1531 /1540} dedican
un ttulo especial a la gestin de negocios, en su carcter de fuente obligacin al.
Este ltimo reconoce al dueo el derecho a ser indemnizado de los daos
causados por el gestor; y ai gestor, el de sedo por los daos que haya sufrido
"sin culpa de su parte" (arts. 1532, inc. 7- y 1535, inc. 2). Asimismo consagra
la solidaridad de los gestores conjuntos (art. 1534), y autoriza que el gestor sea
remunerado "por razones de equidad y segn las circunstancias del caso" (art.
1537).
2. COMPARACIONES
1810. Con el contrato. El contrato supone el acuerdo de voluntades (conf.
art. 1137, Cd. Civ.) quepor hiptesis est ausente en la gestin de negocios
(nm. 1805).
Con el contrato de mandato, especficamente, se diferencia en cuanto: (1) el
mandato termina, en principio, por la muerte del mandante (art. 1963, inc. 3-,
Cd. Civ.); en la gestin de negocios, el gestor tiene en cambio la obligacin de
continuar la gestin, hasta que los herederos del dueo del negocio se hallen
en estado de proveer lo necesario (art. 2990, Cd. Civ.); (2) el mandato obliga al
mandante slo si el mandatario ha obrado dentro de los limites impuestos por
el contrato (conf. arts. 1905, 1907 y 1957, Cd. Civ.), aun cuando no haya
resultado de utilidad para el mandante: en cambio, en la gestin de negocios,
es necesario que el negocio haya sido tilmente conducido para que obligue al
dueo; (3) cuando hay pluralidad de mandantes, quedan obligados solidariamente (art. 1945. Cd. Civ.); cuando hay pluralidad de dueos, su responsabilidad no es solidaria; y (4) el mandato puede ser gratuito u oneroso (art. 1871,
I a parte, Cd. Civ.); la gestin de negocios, en principio, es siempre gratuita (art.
2300, l s parte, Cd. Civ.).
1811. Con el enriquecimiento sin causa. Tratndose de dos fuentes autnomas de obligaciones (nm. 1806), la diferencia fundamental entre ambas
radica en que, para que proceda la accin del gestor contra el dueo del negocio
[negotiorum gestorum contraria), no es necesaria la utiliter gestio, es decir, no es
preciso que haya sido obtenido un resultado provechoso, sino que basta la
utiliter coeptum, esto es que la gestin de negocios haya sido emprendida
tilmente.
OBLIGACIONES EX LEGB
745
G) OBLIGACIONES EX LEGE
I . NOCIONES GENERALES
1814. Discusin. Cabe preguntarse aqu si los jueces crean Derecho o si su funcin se limita simplemente a aplicar la ley.
Los jueces pronuncian sentencias, estoes, actos jurisdiccionales, que gozan
del imperio suficiente para ser ejecutados hasta coactivamente, a travs de los
cuales aplican la ley; precisamente, en la organizacin de los poderes del Estado
propia de nuestra Constitucin, esa tarea compete al Judicial. Dijimos que
aplican la ley, que es una norma general destinada a reglar una pluralidad de
casos, no uno individualmente. Ahora bien: a veces la sentencia no aparece
como aplicacin de la ley, en el sentido de subsumir (encuadrar) el caso en la
descripcin general de la ley, pues presenta cierto cariz creativo yendo, inclusive, ms all de la ley. Otras veces, a travs entre nosotros de la jurisprudencia plenaria, la decisin de un tribunal semeja mucho a la ley, en cuanto es
de aplicacin general, para una pluralidad de relaciones jurdicas.
Indudablemente salvo situaciones excepcionales como los referidos fallos
plenarioslos jueces no dictan normas generales, pero aun en los casos en que
se limitan a pronunciar una decisin que es solamente aplicable a una situacin
particular planteada, hay cierta forma de creacin, por lo menos en la medida
en que media al respecto cosa juzgada y, cualquiera sea el acierto o desacierto
de la decisin, no es invocable el derecho subjetivo que se tena antes de
pronuncirsela, y slo cabe atenerse a los trminos de la resolucin judicial.
Pero, aunque todas las opiniones estn de acuerdo acerca de las funciones
de los jueces, acerca de qu hacen los jueces, media un serio desencuentro sobre
si crean o no Derecho. Quizs haya en el fondo de esta controversia una cuestin
terminolgica o, como quiere CARRI, un desacuerdo de actitud de los intervi-
746
RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL
747
181 7. Concepto. El rea de la denominada responsabilidad precontractualno tiene caractersticas ontolgicas propias, y tal denominacin
se justifica slo en cuanto describe temporalmente el fenmeno de estar
antes del contrato vlido (nm. 440).
1818. Casos. Diversas situaciones son abarcadas por la idea de
responsabilidad precontractual:
(1) las tratativas preliminares que cabe sealar fueron estudiadas en sus virtualidades generadoras de responsabilidad a partir de las
enseanzas de FAGGELLA;
(2) la elaboracin de la oferta, antes de su emisin efectiva;
(3) la oferta ya emitida, pero antes de que, mediante la aceptacin,
sea concluido el contrato;
(4) ciertos accidentes que pueden suceder a propsito del ensayo o
prueba antes de ser concretado el convenio;
(5) el contrato viciado de nulidad (responsabilidad n contrahendo
conforme a la terminologa de IHERING).
1819. Naturaleza. Establecido que la responsabilidad precontractual no tiene autonoma conceptual, es menester concluir que est
regida alternativamente:
(1) por las normas de los hechos ilcitos (V Jornadas Bonaerenses de
Derecho Civil, Comercial, Procesal e Informtico, Junn, 1992); o
[1817] ASA GONZLEZ, C. I., La culpa in contrahendo,
Responsabilidad precontractual, Buenos Aires, 1987. CHAVES, A., Responsabildade precontratual, Rio de Janeiro, 1959. GOLDENBERG, I. H., "Fundamento de la responsabilidad
precontractMal", en Jus, nm. 7, La Plata, 1966, pg. 189. STIGLITZ, R. S. - STIGLITZ, G. A.,
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:
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i
;
y derogada por la jurisprudencia {comp. sin embargo con art. 17, Cd. Civ., texto
anterior).
(6) Estado de la cuestin antes de 1968. Nadie sostena ya la
interpretacin literal del artculo 43 del Cdigo Civil, que llevaba a la
irresponsabilidad total de la persona jurdica, por ms que tal fuera
consecuencia de la pureza conceptual ficcionista, que entiende que a
las personas jurdicas son creadas para realizar el bien, y que son ajenos
a su especialidad los hechos que impliquen el mal. La discrepancia
subsista, en cambio, en cuanto a los alcances de la responsabilidad,
oscilando las posturas entre quienes prescindan del texto del artculo
43 del Cdigo Civil (SPOTA, BORDA), los que atribuan responsabilidad a
la persona jurdica slo en el caso de cuasidelitos civiles, fueran o no
delitos de Derecho criminal (LLAMBAS), y los que excluan de ella slo a
los delitos penales (BARCIA LPEZ, ACUA ANZORENA, COLOMBO, DE GS-
! PERI}.
:
1823. Caso de la responsabilidad contractual. Diversamente, el
: articulo 42 del Cdigo Civil dispona y dispone que "las personas
i jurdicas pueden ser demandadas por acciones civiles, y puede hacerse
ejecucin en sus bienes".
Ese texto no genera discrepancia doctrinaria, pues se interpreta que da lugar
; a la responsabilidad contractual de la persona jurdica. Una opinin discordani te. expresada hacia fines del siglo pasado por el camarista civil GONZLEZ DEL
i SOLAR, segn la cual, a tenor de ia fuente del artculo 42 (del Cdigo de Chile),
slo cabra responsabilidad en caso de incumplimiento (indemnizacin de
perjuicios), pero no el reclamo del cumplimiento efectivo de la prestacin a que
i contractualmente se obligara la persona jurdica, ha sido abandonada y tiene
i slo sabor de ancdota.
! b) La ley 17.711
|
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i
1824. Texto legal El artculo 43 del Cdigo Civil (segn ley 17.711)
dispone que "las personas jurdicas responden por los daos que causen
quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus
funciones. Responden tambin agrega por los daos que causen
sus dependientes o las cosas, en las condiciones establecidas en el
titulo: 'De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son
delitos'".
Quiere decir que para los dependientes y las cosas, se aplica el Ttulo
IX de Libro 2 9 , Seccin 2~ del Cdigo Civil, que regula la responsabilidad
por daos causados por el dependiente, y con o por las cosas.
1825. Anlisis crtico.Tratndose de actos de directores o administradores,
la persona jurdica responde literalmente por daos causados en ejercicio o con
ocasin de las funciones. BORDA ha querido paliar los alcances de este texto,
explicando que el dao con ocasin no es cualquiera al que d lugar la funcin,
(1824! DEL CARRIL. E. V., "La responsabilidad extracontractual de las personas
jurdicas", en E.D., 57-779.
751
sino e que est en una "razonable relacin" con ella. Si bien este criterio es
tericamente computable, no se comprende por qu la ley, en lugar en lugar de
referirse a daos "con ocasin" de las funciones desempeadas, no aludi a
daos en razonable relacin con ellas.
Pero, adems, la ley hace el distingo entre dependientes por un lado, y
directores y administradores por el otro, y resulta que el director es rgano, pero
el administrador no 3o es necesariamente: el administrador puede ser un
subordinado o un dependiente con cierta representacin, pero carece de representacin en la rbita de los hechos ilcitos, que son los implicados por el artculo
43 del Cdigo Civil. En primer lugar, porque la representacin presupone una
declaracin de voluntad negocial, es decir una voluntad licita y, en segundo,
porque no se concibe la representacin en el terreno de la ilicitud, pues slo se
puede representar para llevar a cabo actos jurdicos o actos voluntarios lcitos
(nm. 454).
1826/1827. Nuestra opinin. Una Interpretacin congruente del
sistema en vigor exige estas precisiones (conf. DEL CARRIL):
(1) Actos de los rganos en los limites formales de su/uncin. Cuando
'el rgano acta dentro de los lmites funcionales del estatuto y de la
ley, la persona jurdica responde por los actos ilcitos obrados por aqul.
Por ejemplo, si la comisin directiva de un club dicta una resolucin
formalmente vlida, pero injusta y nociva.
{2) Actos de los rganos exorbitando la esfera de sus funciones. En
tal situacin los rganos no actan corno tales. Si, verbigracia, el
director de una sociedad annima realiza una gira de negocios en cuyo
transcurso atrepella a un peatn, no puede decirse que haya actuado
corno rgano de la persona jurdica, expresando la voluntad del ente;
en realidad ha actuado con voluntad propia que, sin embargo, compromete al ente por la nocin de dependencia ocasional (nms. 454 y 1709).
(3) Actos en ejercicio y con ocasin de las funciones. Tales actos deben
ser llevados a cabo en las circunstancias precisadas en el nmero 1707
tem 3.
1828. Caso de las sociedades. El nuevo artculo 1720 del Cdigo
Civil, congruentemente, dispone que "en el caso de los daos causados
por los administradores son aplicables a las sociedades las disposiciones del ttulo 'De las personas jurdicas'", esto es, el artculo 43 del Cdigo
Civil, ya analizado.
c) Responsabilidad del Estado
1829. Como persona jurdica de existencia necesaria en el sistema
del Cdigo Civil (art, 33), y de carcter pblico en el rgimen vigente
[ 1829) ALESSI, R., L'tecito e la responsabilit civile deg enti pitbbllct, 1* ed., Milano,
1972. BA2HUN1, M. A., Da responsabilidade civil do Estado em decorrncia de sua atividade
administrativa. Rio de Janeiro, 1992. BONPLAND. V., "Responsabilidad extracontractual del
Estado (anlisis exegtico del artculo 1112 del Cdigo Civil)", en L.L., 1987-A-779.
HALPERN, D. A., "Distintas cuestiones de responsabilidad del Estado", en E.D.. 6OGI-94,
752
(art. cit. segn ley 17.711), el Estado est sometido a la normativa antes
explicada.
Por lo menos as se lo interpreta en la actualidad, superada la
objecin segn la cual el Estado deba ser irresponsable (the king do not
wrong), que, obviamente, no condice con el sistema republicano de
gobierno propio de la Constitucin Nacional.
1830. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Sealaremos ahora las etapas en la evolucin de la jurisprudencia de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, en lo que concierne a !a responsabilidad de)
Estado; luego de la reforma introducida por la ley 17.711, rigen los principios
generales de las personas jurdicas antes examinados.
(1) Etapa anterior a 1921, Se decida entonces la irresponsabilidad plena de
la persona jurdica por hechos ilcitos.
(2) Caso "Mihanovich" (ao 1921). Un buque de esta compaa, el "Berna",
embisti el muelle portuario de Corrientes, y fue demandada por indemnizacin
de daos. La Corte Suprema admiti el reclamo, de manera que consagr la
responsabilidad de la persona jurdica de existencia posible por hechos ilcitos
de sus dependientes.
(3) Caso "Devoto" (ao 1933). Se trataba de los perjuicios ocasionados por
empleados de la empresa telegrfica estatal, por el descuidado uso de un
brasero, que provoc el incendio de un campo. El Tribunal Supremo conden
al Estado a indemnizarlos, estableciendo as la responsabilidad del Estado
(persona jurdica de existencia necesaria) por actos de gestin; en estos, como
se sabe, el Estado no acta en carcter de poder pblico.
(4) Caso "Ferrocarril Oeste" (ao 1938). En lo anecdtico, se trataba de lo
siguiente: el Ferrocarril Oeste, actuando segn informe del Registro de la
Propiedad de la provincia de Buenos Aires, adquiri unos terrenos a la persona
que, segn dicho informe, apareca como su titular. Pero como hubo error en
tal informe, el verdadero dueo se present, haciendo valer sus derechos contra
ese ferrocarril, de manera que ste debi volver a adquirir el inmueble que haba
abonado ya al titular aparente. Demand por los daos al estado provincial, y
la Corte Suprema admiti el reclamo. De esta manera qued consagrada la
responsabilidad del Estado por actos de imperio, osea los que realiza como poder
pblico.
(5) Caso "Etchegaray" (ao 1941). Presenta la peculiaridad que responsabiliz al Estado por el hecho ilcito de s u s dependientes que implica delito del
Derecho criminal ( ya no, simplemente, hecho ilcito civil). Se trataba de un
agente de polica que, en desempeo de sus funciones, pero con imprudencia,
provoc la muerte de un sospechoso fugitivo (homicidio culposo).
pg. 1. KEMELMAJER DE CARLUCCI, A. R., "Responsabilidad del Estado (una bsqueda de
principios comunes para una teora general de la responsabilidad)", en Estudios en
homenaje al doctor Guillermo A. Borda, Buenos Aires, 1985, pg. 211. PALMIERI, J. H., "La
responsabilidad del Estado y el Derecho comn", en E.D., 9-11-95, pg. 1. REIRJZ, M. G.,
Responsabilidad del Estado, Buenos Aires, 1969. SCAFF, F. F., Re&ponsabilidade do Estado
intervencionista, Sao Paulo, 1990. STERMAN, S., Resporxsabilidae do Estado, Sao Paulo.
1992. VIDELA ESCALADA, F. N., "Responsabilidad civil de las personas jurdicas y, en
especial, del Estado", en Prudentia luris, V1I-55, Buenos Aires, 1982. ALTERINI, A. A., Lesin
ai crdito y responsabilidad del Estado, Buenos Aires, 1990.
753
754
"garantiza la libertad de contratacin" en materia de locaciones urbanas, ha sido examinado en las I J o r n a d a s Nacionales de la Locacin
Urbana (Buenos Aires, 1981), en las que se admiti que el quebrantamiento de lo all dispuesto "generar responsabilidad para el Estado"
(tambin nm. sig.).
El Poder Judicial tampoco puede quedar al margen de las responsabilidades emergentes de los actos nocivos de sus integrantes. Si bien la
jurisprudencia no ha aceptado, en general, que exista un derecho a la
indemnizacin por los errores judiciales de sus magistrados, en la
doctrina actual existe plena conviccin acerca de los derechos del
justiciable a obtenerla del Estado (MOSSET ITURRASPE, KEMELMAJER DE
CARLUCCI, PARELLADA. IZQUIERDO). El factor de atribucin necesario es
problemtico pues, atenta la ndole de la funcin judicial, se ha requerido la existencia de dolo o culpa grave.
Para las Jornadas Marplatenses de Responsabilidad Civil y Seguros (Mar del
Plata, 1989] "no debe ser requisito para accionar contra el juez la previa
sustanciacin de su juicio poltico. En las acciones contra el Estado debe
necesariamente darse intervencin al juez sindicado como responsable del
dao".
1830 ter. Actos lcitos.
a) La atribucin de los daos resultantes de actos lcitos no es
extraa al Derecho comn, en el cual aparecen frecuentemente, como
en las "numerosas e importantes intromisiones en los derechos ajenos,
que se permiten por razones de bien pblico" (ENNECCERUS). O en la
bsqueda de un tesoro, que puede ser hecha aun sin consentimiento
del dueo del predio, pero genera el deber de resarcirle todo dao (art.
2553, Cd. Civ.). Las III Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil (San
Juan, 1986) declararon, coincidentemente, que "la obligacin de reparacin del dao causado comprende tanto el derivado de los actos
ilcitos como igualmente de los lcitos".
b) En cuanto al Estado, se entiende que responde por actos lcitos
en virtud del principio que repudia el enriquecimiento sin causa, o por
la teora del estado de necesidad, o por los principios generales de
justicia, equidad, bien comn, igualdad ante la ley, o por ser de la
contrapartida de una prerrogativa excepcional. Para BIDART CAMPOS, "no
indemnizar debe ser visto como un efecto ilcito (inconstitucional) de la
actividad lcita".
Conforme al criterio de las VI Jornadas Rioplatenses de Derecho
(Punta del Este, Uruguay, 1991), el deber del Estado de reparar los
daos derivados de su actividad lcita "se funda en los principios que
[1830 ter] ANDORNO, L. O., "La responsabilidad del Estado por actividad lcita lesiva",
en BUERES, A. J. (dir.), Responsabilidad por daos. Homenaje a Jorge Bustamante Alsna,
T. I, Buenos Aires, 1990. pg. 77. COLAUTTI, C. E., -Responsabilidad del Estado por daos
causados sin culpa", enL.L, 1994-B-425. ALTERlNi, A. A., Lesin, a! crdito y responsabilidad del Es Lado, Buenos Aires, 1990,
755
756
actos estatales en el marco del pe.vo normativo de un contrato, para los que
procedera la reparacin plena.
e) El plazo de prescripcin liberatoria es de 2 aos (Cm. Nac. Civ. en
pleno, 3-HI-88, "Ricci c/ Municipalidad de Buenos Aires", E.D., 127-441).
1830 quater. Responsabilidad estatal vinculada con el ejercicio del
poder de polica. Toda vez que la Administracin debe ejercer su poder
de polica en cada uno de los mbitos que lo requieren, cuando aparece
omitido, o ejercido de modo insuficiente, excesivo o abusivo, esa falta o
mal ejercicio hace encuadrar a la conducta de s u s agentes dentro de
campo de la ilicitud.
Dentro de esa actividad que el Estado debe asumir, su competencia,
a travs de las autoridades locales, est limitada a la razonabilidad y
proporcionalidad de su ejercicio, en relacin con los fines perseguidos,
con exclusin de toda arbitrariedad.
El mero ejercicio lcito y regular del poder de polica no genera responsabilidad del Estado; en cambio, debe hacerse cargo de los menoscabos
que reciba el habitante cuando su ejercicio es irregular.
d) Responsabilidad
de los funcionarios
pblicos
de los sindicatos
757
Toda vez que en ninguna rbita existe un "derecho a daar" (KEMELDE CARLUCCI), las II Jornadas Mendocinas de Derecho Civil
(Mendoza, 1991) recomendaron interpretar que "el deber de resarcir
emergente de los daos causados por las huelgas constituye un captulo
,del Derecho de daos", aunque no deban ser indemnizados por la
asociacin gremial, por sus rganos, ni por los trabajadores, "los daos
normales u ordinarios provenientes del ejercicio regular del derecho de
huelga (huelga lcita o legtima)".
Son resarcibles, por lo tanto, los daos que "sean causados por
hechos insusceptibles de vincularse al ejercicio regular del derecho de
huelga" (KEMELMAJER DE CARLUCCI; conf. RAMREZ BOSCO, MARTORELL).
MAJER
lidad por los daos ocasionados por las huelgas", en KEMELMAJER DE CARLUCCI, A. (dir.) -
PARELLADA, C. A. (coordj, Derecho de daos. Segunda parte. Homenaje a Flix Alberto Trigo
Represas, Buenos Aires, 1993, pg. 857. KEMELMAJER DE CARLUCC, A., "Daos y perjuicios
producidos por las huelgas", en Anticipo de Analese de la Academia Nacional de Derecho y
Ciencias Sociales de Buenos Aires, ao XXXV, 2 poca, nm. 28, Buenos Aires. 1990.
MARTORELL. E. E.. "Responsabilidad civil de los sindicatos por las huelgas abusivas", en
L.L.. 1991-A-1021. RAMREZ BOSCO, L., "La aplicacin del articulo 1113 del Cdigo Civil a
los accidentes de trabajo", en J.A., 19S0-II-136.
(1832) GOLDENBERG, I. H., "Ley 24.028 de accidentes de trabajo: su problemtica
actual", en Doctrina Laboral, Buenos Aires, diciembre de 1992, pg. 5; Responsabilidad
civil y su aplicacin en los infortunios laborales, Buenos Aires, 1987. LORENZETTI, R. L,, La
responsabilidad por daos y los accidentes de trabajo, Buenos Aires, 1993. VZQUEZ
FERREYRA, R., La obligacin de seguridad en la responsabilidad cul y ley de contrato de
trabajo, Rosario, 1988.
758
empleador tiene fundamento en la teora del riesgo. Es por lo tanto inoperante la prueba de que actu diligentemente, o la de que el trabajador
incurri en culpa.
Para liberarse, el empleador est precisado a demostrar la ocurrencia
de una causa ajena (dolo del trabajador o fuerza mayor extraa al trabajo),
lo cual enrola su obligacin en la categora de resultado agravada (nm.
446).
La responsabilidad objetiva en materia laboral rigi en Inglaterra desde 1879,
en Suiza desde 1881, en Francia desde 1891 con fundamento en el denominado riesgo profesionaly, entre nosotros, desde la ley 9688 en materia laboral,
considerndose que asumir el riesgo es la contrapartida del provecho obtenido
por el empresario (ROUAST, ACUA ANZORENA). Una de sus caractersticas es la
existencia de topes indemnizatorios (nm. 470), que provienen de una composicin de intereses mediante la cual el empleado es eximido de acreditar la
negligencia del empleador. La cuanta indemnizatoria suele jaquear al aseguramiento de la responsabilidad del empleador y, frente a ello, hoy se propicia
analizarla teniendo "en cuenta la actual situacin socio-econmica del pas, el
[1833] GOLDENBERG, I, H., "Infortunios del trabajo: la relacin causal. Conceptualizaco del riesgo de (a cosa", en J.A., 29-111-95, pg. 37.
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761
us presupuestos, no tiene derecho a reclamar posteriormente invocan0 el rgimen especial de la ley 24.028.
1834 bis. Proyecto de reformas. El Poder Ejecutivo impulsa la reforma del
igimen de la ley 24.028, a cuyo fin en noviembre de 1994 envi al Congreso
n proyecto de ley para la regulacin de la prevencin de los riesgos y la
:paracin de los daos derivados del trabajo. En trminos generales, el
royecto pone el eje de la cuestin en la prevencin (nm. 483 bis), en el rgimen
si seguro, y en el privilegio del pago de las indemnizaciones bajo forma de pago
Lensual.
Estas son algunas de las disposiciones ms importantes de este proyecto:
(1) Considera accidente de trabajo "a todo hecho sbito y violento ocurrido
ar el hecho o en ocasin del trabajo", o in itinere; y enfermedades laborales a
s que son "originadas por las tareas cumplidas por el trabajador o por las
jndicones medioambientales de trabajo" (art. 6-, incs. 1- y 25).
(2) Excluye la responsabilidad del empleador por los daos "causados por
jipa grave o dolo del trabajador o por fuerza mayor extraa al trabajo" (art. 6-,
ic. 3-), y asigna la reparacin del accidente in itinere a la seguridad sociai (art.
1, inc. 3-).
(3) Elimina la alternativa de la accin indemnizatoria fundada en el Derecho
mn, que slo es procedente en el caso "del artculo 1072 del Cdigo Civil"
elito civil del empleador) (art. 39, inc. l g ).
(4) Obliga al empleador "a adoptar las medidas necesarias para prevenir
icazmente los riesgos del trabajo" (art. 4-, inc. 1-).
(5) Son responsables frente al trabajador: I) el empleador, si ha autoaseguLdo los riesgos del trabajo; H) la compaa de seguros que haya contratado
rts. 3 e , inc. 3 5 , 27, 28. inc l, 39); III) un fondo de garanta, en los casos de
solvencia del empleador, de falta, o de insuficiencia del seguro (arts, 29, 30,
3).
(6) Para la incapacidad laboral rigen estas directivas: I) en caso de ncapaciid laboral temporaria, el trabajador tiene derecho a una prestacin mensual
Racionada con su ingreso base; II) en caso de incapacidad laboral permanente
; carcter parcial, a una indemnizacin relacionada con ese ingreso base, hasta
1 mximo de u$s 55,000; III) en caso de incapacidad laboral permanente de
ircter total, le corresponde percibir el retiro por invalidez en los trminos de
ley 24.241 (Sistema nico Integrado de Jubilaciones y Pensiones) (arts. 12,
i, 14 y 15).
{7) En caso de muerte, "los derechohabientes accedern a la pensin por
llecimiento prevista en el rgimen previsional al que estuviere afiliado" el
abajador {art. 18. inc. Ia).
(8) La compaa de seguros tiene a su cargo las prestaciones dinerarias a
vor del trabajador: I) en caso de incapacidad laboral temporaria, desde el da
Lc (art. 13, inc. 1-) [las correspondientes al perodo anterior son solventadas
>r el empleador]; II) en caso de incapacidad laboral permanente, por un perodo
le puede llegar a 60 meses (art. 9a); III) cuando ha sido contratada una renta
peridica por el beneficiario, desde la declaracin de incapacidad permanente
hasta que el trabajador se encuentre en condiciones de acceder a la jubilacin
o, en su caso, hasta su muerte (art. 19).
(9) La compaa de seguros tiene a su cargo las prestaciones en especie a
favor del trabajador: asistencia mdica y farmacutica, prtesis y ortopedia,
rehabilitacin, recalificacin profesional y servicio funerario (art. 20).
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1835. Rgimen. Corresponde distinguir entre los daos ocasionados a los participantes de la competencia deportiva, y los daos que
sufran los extraos a ella (espectadores o simples terceros).
Es preciso distinguir tambin el deporte propiamente dicho, del
espectculo deportivo:
(1) Deporte proviene del latn deportare (trasladar, transportar), quiz
por su funcin de distraer, y consiste en u n a recreacin, pasatiempo,
o diversin, que por lo comn es llevada a cabo al aire libre. Comprende:
I) la actividad fsica con finalidad higinica o teraputica, y II) la
diversin, mediante el juego o la competencia.
(2) Espectculo deportivo es un espectculo pblico (nm. 1840) con
ocasin de la prctica de un deporte. Los jugadores suelen ser profesionales (nm. 1837), y los intereses conexos al espectculo suelen incidir
hasta en las reglas de la actividad: el tie break en el tenis y los tiempos
de juego en el basquetbol fueron establecidos por exigencias de la
televisin.
a) Daos a participantes
1836. Distintos casos. Dentro de la problemtica que generan los
daos sufridos por los participantes de una prueba deportiva, cabe a
su vez distinguir los siguientes casos:
(1) Daos causados por un participante a otro. En este supuesto
puede suceder: I) que el participante, actuando dentro de fas reglas del
juego, dae a otro: por ejemplo, a raz de un tackle en un partido de
rugby, el jugador del equipo contrario sufre la fractura de la nariz al
caer. En este caso no habindose apartado el autor del dao de las
reglas que rigen el deporte practicado no cabe accin indemnizatoria
alguna. Y ello es as puesto que no ha habido antijuridicidad, o el dao
tiene una causa de justificacin (nm. 373); o II) que el participante que
causa el dao obre fuera de las reglas de juego correspondientes a la
actividad deportiva que desarrolla, por ejemplo, si un boxeador lesiona
a su contrincante con un golpe bajo, caso en el cual existe responsabilidad, puesto que slo ha habido una aceptacin impropia de riesgos
que no implica culpa de la victima (nm. 451).
(2) Daos atribuibles a la entidad deportiva. El socio de un club
deportivo se halla sujeto a las disposiciones del estatuto social, asimilable, en el caso, a un contrato (arg. arts. 16, 1648 y sigs., Cd. Cv.;
[18351 AGUILARSOSA, H., El jugador de ftbol ante el Derecho, Asuncin. 1990. Bosso,
C. M., La responsabilidad civil en el deporte y en el espectculo deportivo, Buenos Aires,
1984. CCWTRERAS GMEZ, C , "Delitos en el deporte", en L.L., 135-1618, D E BIANCHETN, A.,
"El contrato deportivo", en L.L.. 100-895. FRATTAROLO, V., La responsabilit civile per le
attiuit sportiue. Milano, 1984. MAJADA, A., Naturaleza Jurdica del contrato deportivo,
Barcelona, 1948.
763
764
Si
RESPONSABILIDADES PROFESIONALES
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1841. El empresario organizador del espectculo pblico (cualquiera sea su finalidad: deportiva, artstica, cultural, etc.), o quienquiera asuma su organizacin, a ttulo oneroso o gratuito, debe responder
en cada caso en que incumpla las obligaciones que pone a su cargo el
contrato atpico que celebra con los espectadores o asistentes.
En este sentido, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital i
Federal, Sala A, resolvi que no son computables como daos resarcibles los
destrozos de gran parte de las instalaciones de un club, originados por la
reaccin del pblico a raz de la falta de actuacin del artista contratado en el
baile que deba hacerlo, pues tales daos no reconocen su causa eficiente en el
incumplimiento del contrato {E.D., 34-482).
Ver tambin nmero 1839.
6. RESPONSABILIDADES PROFESIONALES
de los profesionales", en J.A., 1991-111-730. CRACOGNA, D., "La responsabilidad del productor asesor de seguros", en E.D., 156-524. LORENZETTI, R, L. "Responsabilidad profesional",
en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M., Reformas al Cdigo Civil, nm. 4, Buenos Aires,
1995. HIGHTON. E. L, "Responsabilidad por violacin de secretos", en ALTERIN, A. A. - LPEZ
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RESPONSABILIDADES PROFESIONALES
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1843. Discusin acerca de su entidad. Nuestro Cdigo Civil, alejndose de los precedentes clsicos, por las razones que expresa VLEZ
SARSFELD en la nota al artculo 512, no da relevancia en general a
los distintos grados de culpa. Sin embargo, est en tela de juicio si ese
criterio es aplicable tambin a la responsabilidad profesional (comp.
nm, 438), aunque cabe observar que tal duda slo puede plantearse
si se encuadra a la responsabilidad profesional en el marco contractual,
pues en el extracontractual se responde hasta por la culpa levsima,
como Jo tiene decidido una constante jurisprudencia sobre el punto.
Cuando se requiere culpa grave para atribuir responsabilidad se descarta la
virtualidad de inconductas de grado menor. Esto es, se autoriza un cierto
relajamiento de la diligencia en el obrar, pues slo compromete al autor la
negligencia o la imprudencia de gran entidad (nm. 428).
En el rgimen general de la responsabilidad civil las directivas sobre
esa cuestin son particularmente claras: mayor es la responsabilidad
"cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento
de las cosas" (art. 902, Cd. Civ.), y "en los contratos que suponen una
confianza especial entre las partes" el grado de responsabilidad se
estima "por la condicin especial de los agentes" (art. 909, Cd. Civ.).
1844. Deberes de prudencia y preusin. Cuando esas directivas del
Cdigo Civil son trasladadas a la responsabilidad profesional, se impone
necesariamente la conclusin de que, para establecerla, no es preciso
que exista culpa grave.
El adiestramiento especfico que exige la condicin profesional implica un
especial deber de obrar con prudencia y conocimiento de las cosas, en los
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trminos del artculo 902 del Cdigo Civil (nm. anterior). V en lo atinente a la
aplicabitidad del artculo 909 del Cdigo Civil, se advierte que la suposicin de
ese adiestramiento, y de !a consiguiente pericia que implica, genera por s una
actitud de confianza en el cliente que contrata con el profesional, la que se
resalta con mayor nitidez en las actividades regladas, por el respaldo que induce
el ejercicio del poder de polica estatal; ms an, en ciertos casos esa confianza
deriva especficamente de las circunstancias personales del profesional, determinantes de la eleccin que de l hace el cliente.
1845. Modo de apreciacin. Los mismos antecedentes que conducen a concluir que la responsabilidad profesional es atribuible por culpa
de cualquier grado de intensidad, determinan la respuesta al segundo
interrogante planteado en el nmero 1842: la culpa profesional debe
ser apreciada in concreto, es decir, especficamente con relacin a la
calidad del sujeto de que se trata.
La apreciacin in concreto tambin exige comparar la conducta obrada y la
conducta debida. Pero la conducta debida la que no podra ser calificada como
culpable est referida aqu al tipo determinado al que pertenece el propio
agente: 'la diligencia exigible a un mdico especialista es mayor que la correspondiente a un no especialista, pero aquila es siempre la normal u ordinaria
dentro de los especialistas" (ORGAZ), criterio extensible a cualquier profesiona].
Ver nmero 437.
1846. Responsabilidad emergente. Es discutible si la responsabilidad
profesional est sometida a la regulacin contractual o a la extracontractuaL
que tienen regmenes diferenciados en nuestro sistema legal (nms. 365 y 1850).
1847. Quid de la sustitucin de la responsabilidad contractual por la
extracontractuat.- Cuando se predica la aplicabilidad de la responsabilidad extracontractual no se trata de una opcin por ella ante un
incumplimiento contractual que est autorizada en los alcances del
artculo 1107 del Cdigo Civil (nm. 366 y sigs.) sino de una sustitucin en bloque de las normas contractuales por las que regulan los actos
ilcitos, para cuya justificacin se ha sostenido que las obligaciones profesionales serian independientes del contrato celebrado con el cliente.
Pero la responsabilidad profesional es, en principio, contractual: el
profesional se obliga hacia el cliente, a cambio de una contraprestacin
de ste, y tal obligacin nace determinadamente de un'acto voluntario
lcito, lo cual excluye la vigencia de las reglas de la responsabilidad
extracontractual.
Uno de los argumentos empleados para sostener que la responsabilidad del
profesional liberal sera de ndole extracontractual deriva de que la prestacin
del servicio est reglada en su mayor parte por disposiciones imperativas: leyes
de ejercicio profesional, normas de tica, etctera. Sin embargo, ello no afecta
a la cuestin, porque en todo caso esas normas imponen obligaciones determinadas (nm. 362), y la responsabilidad deriva de la infraccin al cumplimiento
de esas obligaciones, y rftr a la transgresin del deber genrico de no daar (nm.
197).
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b) Abogados
1851. Principio. As como "en el desempeo de su profesin, el
abogado ser asimilado a los magistrados en cuanto al respeto ay
consideracin que debe guardrsele" (art 58, Cd. Proc; conc. art. 5 ,
ley 23.187), correlativamente debe responder por los daos que ocasio-<
ne en el ejercicio de su profesin.
1852. Naturaleza de la responsabilidad. Con relacin al cliente que
solicita sus servicios, la responsabilidad es contractual (nm. 1847),
cabiendo, en su caso, la opcin aquiliana que autoriza el artculo 1107
del Cdigo Civil (nm. 366 y sigs.).
En cambio, frente a terceros, la responsabilidad del abogado es
extracontractual (MAZEAUD-TUNC, BUSTAMANTE ALSINA; nm. 1849).
Su obligacin es, segn los casos, de medios {infra, nm. 1855), o de
resultado; de esta ltima categora es, verbigracia, la obligacin de
redactar un contrato de sociedad annima, que debe adecuar a los
requisitos tpicos de la figura, aunque claro est ello no implica que
haya de asegurar la eficacia de esta sociedad para los fines negocales
perseguidos por los celebrantes del contrato (eficacia del resultado,
nm. 1213).
1853. Letrado apoderado. Cuando el abogado asume la representacin de su cliente acta como mandatario y se halla obligado con
los alcances del contrato de mandato (art. 1869 y sigs., Cd. Civ.). Si
se presenta enjuicio invistiendo tal carcter acta como procurador, y
debe ajustarse a las previsiones de la ley 10.996 (texto segn ley
22.892), que rige el ejercicio de esa profesin.
Le alcanzan, as, los deberes que la ley citada pone a cargo de los procuradores (art. 11) como, por ejemplo, interponer los recursos legales contra toda
sentencia definitiva adversa a su parte y contra toda regulacin de honorarios
que ella deba abonar, salvo el caso de tener instrucciones
por escrito en
contrario de su respectivo comitente (art. cit., inc. lfi), etctera.
1854. Letrado patrocinante. En este supuesto el abogado se limita
a aconsejar a su cliente sobre la cuestin encomendada, pero sin ejercer
[18511 ANDORNO, L. O., "Responsabilidad de los abogados", en TRIGO REPRESAS, F. A. S. (dir.), Derecho de danos. Primera parte. Homenaje a Jorge Mosset Iturraspe,
Buenos Aires, 1989, pg. 473. AVRIL, Y., La responsabttde t'avocat, Paris, 1981. COUTURB,
E. J., Los mandamientos del abogado, Buenos Aires, 1951. GHERSI, C. A., Responsabilidad
de los abogados y otras incumbencias pro/es fonales, Buenos Aires, 1990. KEMELMAJER DE
CARUCCI, A., "Reparacin de los daos causados por abogados", en La Revista del Foro de
Cuyo, 1-23, Mendoza, 1991. MARTNEZ ALVAREZ, E. M., VOZ "Caducidad de instancia", en
ALTERMI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M. (dir.). Enciclopedia de la responsabilidad civil, T. II,
Buenos Aires, (en prensa). MOTJNHO DE ALMEIDA, L. P., Responsabidade civil dos advogados, Coimbra, 1985. MORELLO, A. M., Los abogados. Desafios de los aos 90, La Plata,
1993. TRIGO REPRESAS, F. A., Responsabilidad civil del abogado, Buenos Aires, 1991;
"Responsabilidad civil de los abogados", en J.A., 1994-III-873. VIAS, R. H., Etcay Derecho
de la abogaca y procuracin, Buenos Aires, 1972.
STIGLITZ, R.
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Con relacin a terceros, son civilmente responsables por los daos ocasionados en virtud de la violacin de tales deberes (art. 13, ley cit.), o de otros (art.
1066, Cd. Civ.).
1860, Caso de los adscriptos. El escribano adscripto acta dentro del
registro, bajo la "total dependencia" del titular, quien "es el responsable directo"
' (art. 23, ley 12.990) y a cuya propuesta se lo designa (art, 21).
En virtud de esta preceptiva, se ha decidido que los actos del adscripto, en
cuanto sean susceptibles de "la apreciacin y cuidado" del titular (art, 23
cit.),
comprometen la responsabilidad concurrente de ste (nm. 454; Cm. l s Civ. y
Com. La Plata, J.A., 11-1971-100).
d) Contadores
1860 bis. Contadores. En el orden nacional estn sujetos al rgimen del decreto-ley 20.488/73, cuyo articulo 3 a establece sus incumbencias: evacuar, emitir, presentar o publicar informes, dictmenes,
laudos, consultas, estudios, consejos, pericias, compulsas, valorizaciones, presupuestos, escritos, cuentas, anlisis, proyectos.
Los dictmenes que estn autorizados a producir los contadores han
sido caracterizados como la expresin de un juicio tcnico, emitido con
razonamientos fundados en las conclusiones de una tarea realizada de
acuerdo con pautas bsicas preestablecidas, que son los principios de
contabilidad comnmente aceptados, en el cual de ordinario se opina
sobre si lo puesto o informado en estados contables, contabilidad, inventarios, etctera, de un ejercicio o perodo anterior, con respecto a una
situacin determinada o al resultado de una gestin, constituye o no una
razonable exposicin de lo sucedido, esto es, si concuerda o no con la
verdad de lo acontecido (CHAPMAN).
Cuando el contador acta como asesor o consultor, su informe debe
limitarse a contener sus consejos o asesoramiento, como la mejor forma
de lograr las finalidades perseguidas (TRIGO REPRESAS).
El contador est habilitado para realizar auditoras de estados contables
(dec.-ley 5.103/45, ratificado por ley 12.921, ley 20.488, lista de incumbencias
profesionales aprobada por la res, 1560/80 del Ministerio de Educacin y
Justicia).
[1860 bisj CHAPMAN, W. L., Responsabilidad del profesional en ciencias econmicas,
Buenos Aires, 1979; voz "Contador", en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M. (dir.).
Enciclopedia de la responsabilidad civil, T. II, Buenos Aires, (en prensa). FILIPPLNI, A., voz
civil, T. I, Buenos Aires, 1996. FOWLER NEWTON, E,, .Auditora apiieada, Buenos Aires, 1991;
"Cuestiones fundamentales de auditora", en Tratado de Auditoria, 1* parte, Buenos Aires,
1993. RTVERA, J, C , itesponsobdad civil del sndico societario, Buenos Aires, 1986.
SENDEROVICH, I. A., TELIAS, A. J . y JAUNARENA, C. M., Anlisis e interpretacin de
estados
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ciones sobre auditora en general (cap. II) y, tambin, normas sobre auditoria
externa de informacin contable (cap. III).
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Tambin ios contadores, indistintamente con los abogados, se pueden desempear como sndicos societarios (art. 285, inc. I 9 , ley 19.550,
t.o. dec. 841/84). En esa funcin les compete oponerse a actos violatorios de los estatutos de la sociedad. Deben responder de los daos
ocasionados a la sociedad por la omisin de ese deber.
Por lo dems, su responsabilidad no difiere de la de los otros
profesionales que hemos examinado.
e) Mdicos
1861. Rgimen legal Los profesionales mdicos, odontlogos, y sus
colaboradores, estn sujetos en jurisdiccin nacional a las prescripcio[ 186II AGOSTA RAMREZ, V.,Dela
AMBIALET, J., ResponsabilU dujait
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El artculo 1113 del Cdigo Civil tampoco rige en cuanto involucra al dao
causado con las cosas, en tanto las empleadas por el mdico no hayan tenido
un papel activotn su produccin (nm. 1725 bis). De tal modo, por ejemplo, el
dao que resulte causado con cosas como bistures, o gases o inyecciones para
anestesia, empleados conforme a las reglas del arte, quedan sujetos al rgimen
general del artculo 1109 del Cdigo Civil.
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persona (nm. 488 bis), o confinndolos a las hiptesis en que la prctica mdica
supone, efectivamente, tales problemas tcnicos particularmente complicados.
Pero esto no significa que el tema pueda ser sacado de contexto, estableciendo la responsabilidad mdica en trminos indiscretos. Si ella fuera asignada por
la soia causacin del dao, y se considerara intil la prueba de su diligencia
(falta de culpa) cuando ha estado precisado a emplear en el tratamiento cosas
que no han tenido vicios, el mdico vendra a resultar, en definitiva, un
garante de la salud o de la vida del paciente, un asegurador sin contrato de
seguro, o un subrogante del Estado en la seguridad social.
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mediante un contrato por equipoque es lo corriente o individualmen(1865 quater) TRIGO REPRESAS, F. A., "La responsabilidad civil en el contrato por equipo
y en el trbalo en equipo", en Revista del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal.
2-23, Buenos Aires, 1993.
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te con cada uno de los intervinientes; tambin puede haber subcontrataciones realizadas por el encargado de la tarea con terceros prestadores.
La complejidad de las alternativas posibles exige formular algunas
distinciones:
(1} Por lo pronto, en la contratacin por equipo hay responsabilidad
contractual directa, por la totalidad del dao, de los mdicos que lo
integran (BUSTAMANTE ALSINA, MOSSET ITURRASPE, TRIGO REPRESAS), sin
perjuicio de la que corresponde a su jefe, porque se considera que el
contrato celebrado por ste al incorporar al mdico al equipo ha sido
hecho a favor de tercero (el paciente) conforme al artculo 504 del Cdigo
Civil (nm. 168).
(2) El jefe del equipo mdico es responsable directo, por incumplimiento contractual, cuando concert con el paciente la contratacin por
equipo.
(3) El jefe del equipo mdico es tambin responsable indirecto por los
hechos de quienes lo integran trtese de contrato por equipo o
individual si estn en la esfera de su deber de contralor.
Por ejemplo, el anestesista tiene autonoma tcnica (nm. 1841 bis), pero si
abandona el quirfano y a causa de ello el paciente muere, la responsabilidad
recae sobre el jefe del equipo en razn de sus deberes de vigilancia de la actividad
global (Cm. Nac. Civil, Sala C, E.D., 102-202). A ta] fin ha sido empleada la
idea de subordinacin al jefe de los integrantes del equipo (BUSTAMANTE ALSINA,
TRIGO REPRESAS).
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prestado "en condiciones tales que el paciente no sufra dao por deficiencia de
la prestacin prometida" (BUSTAMANTE ALSINA).
La responsabilidad de la clnica tambin puede resultar de sus propios
incumplimientos como, por ejemplo, si se produce una infeccin quirrgica por
falta de higiene en el quirfano.
1865 sexies. Sistemas prepagos. Los prestadores de sistemas prepagos
tienen responsabilidad contractual frente el adherente (MOSSET ITURRASPE, LORENZETTl).
1866. Otros profesionales del arte de curar. A los fines dla ley 17.132 son
consideradas actividades de colaboracin de la medicina y odontologa, las que
ejercen: obsttricas, kinesilogos y terapistas fsicos, enfermeras, terapistas
ocupacionales, pticos tcnicos, mecnicos para dentistas, dietistas, auxiliares
de radiologa, auxiliares de psiquiatra, auxiliares de anestesia, fonoaudilogos,
ortpicos, visitadores de higiene, tcnicos de ortesis y prtesis y tcnicos en
calzado ortopdico (art. 42). Todos ellos estn sujetos a las disposiciones
particulares previstas en sus artculos 43 a 124.
1866 bis. Psiclogos. La ley 23.277 derog las previsiones que aludan a
los psiclogos en la ley 17.132 (arts. 9B y 91), y autoriz el
ejercicio de la
psicologa como actividad profesional independiente (art. Ia), considerando
como tal "la aplicacin y/o indicacin de teoras, mtodos, recursos, procedimientos y tcnicas especficas en: a) el diagnstico, pronstico y tratamiento de
la personalidad y la recuperacin, conservacin y prevencin de la salud mental
de las personas; b) la enseanza y la investigacin; c) el desempeo de cargos,
funciones, comisiones o empleos por designaciones de autoridades pblicas,
incluso nombramientos judiciales; d) la emisin, evacuacin, expedicin, presentacin de certificados, consultas,
asesoramiento, estudios, consejos, informes, dictmenes y peritajes" (art. 2S).
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f) Profesionales de la construccin
1867. Naturaleza de la responsabilidad. El constructor o empresario responde frente a su comitente en virtud del contrato de locacin de
obra que los une. La responsabilidad es, pues, de naturaleza contractual
(art. 1629 y sigs., Cd. Civ.; nm. 1847), salvo la opcin aqulliana que
corresponde en virtud de lo autorizado por el artculo 1107 del Cdigo
Civil (nm. 366 y slgs.).
Frente a terceros, los daos que causa el constructor estn regidos
por las normas relativas a la responsabilidad extracontractual (art.
1647, Cd. Civ.; nm. 1849).
1868. Distintos supuestos.
(1) Daos provenientes de la obra. Conforme al artculo 1647 del
Cdigo Civil, el empresario responde de los daos causados a los
vecinos; su responsabilidad se extiende a los causados a otros terceros,
y aun al propio dueo (SEGOVIA).
La jurisprudencia ha aplicado ese criterio en casos de daos producidos en
cables subterrneos al efectuar excavaciones; de los provenientes de filtraciones; etctera.
(2] Vicios. Cuando el comitente recibe la obra con vicios o defectos
ostensibles, carece de derecho a reclamar del empresario (art. 1647 bis),
porque se produce una situacin asimilable a la dacin en pago (art.
779).
Si, en cambio, el vicio es oculto, hay responsabilidad contractual del
empresario. El comitente dispone de accin contra aqul por restitucin del precio y aun por cumplimiento de contrato (BORDA), la cual
(1867) KEMELMAJERDE CARLUCCI, A., "Algunas reflexiones en tomo a la responsabilidad
civil de los profesionales de la construccin", en Revista Jurdica de San Isidro, 18-113,
San Isidro, 1982. MOLINA, t. E., Responsabilidad de os profesionales de la construccin por
ruina, Buenos Aires, 1988. RUBLO SAN ROMN, J. 1., La responsabilidad civil en la construccin, Madrid, 1987. SZAFII, D-, E( contrato de construccin a trates de un enfoque moderno
de la responsabilidad de los profesionales, Montevideo, 1991; "La responsabilidad de los
profesionales de )a construccin", en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R- M. (dir.l, La
responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro H, Goldenberg, Buenos Aires, 1995,
WAJNER, A. H., Responsabilidad/i civil do construtor. Rio de Janeiro, 1990.
RESPONSABILIDADES PROFESIONALES
787
pblicos
1868 bis, La ley 20.305 regula el ejercicio profesional del traductor pblico.
Las I J o r n a d a s Provinciales de Derecho Civil (Mercedes, 1981) produjeron
un despacho en base a u n a de las ponencias presentadas en la Comisin de
Responsabilidades Profesionales (LPEZ CABANA) en los siguientes trminos:
I) La responsabilidad civil de los traductores pblicos abarca a los intrpretes
mencionados en diferentes textos legales.
II) Con respecto a los errores de traduccin que pueden generar responsabilidad civil para los traductores pblicos, cabe precisar: a) Inexactitudes contenidas en el texto original, reproducidas en la traduccin: no comprometen, en
principio, la responsabilidad del traductor, salvo que del contexto se evidencie
el error, b) Deficiencias que puede presentar u n a traduccin que toma como
base otra efectuada en u n idioma distinto al del pas en que s e h a originado:
genera responsabilidad para el traductor, que debe cumplir s u cometido exclusivamente con textos del pas del que provienen, salvo imposibilidades de contar
con el texto originario, o instruccin expresa del comitente, c) Inexactitudes slo
1868 bis] WITTHAUS, R. E., Rgimen legal de la traduccin y del traductor pblico,
Buenos Aires, 1981.
788
wXVl
a) Transporte terrestre
1869. Rgimen legal aplicable. La responsabilidad derivada del
transporte terrestre de personas est regulada por el articulo 184 del
Cdigo de Comercio, con cuyos trminos coincide el artculo 65 de la
Ley 2873 de Ferrocarriles, as como, para el autotransporte, el artculo
U de la ley 13.146.
El citado artculo 184 del Cdigo de Comercio dispone que "en caso
de muerte o lesin de un viajero, acaecida durante el transporte en
ferrocarril, la empresa estar obligada al pleno resarcimiento de los
daos y perjuicios, no obstante cualquier pacto en contrario, a menos
que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedi por culpa
de la vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente
responsable".
1870. Naturaleza de la responsabilidad. Hay consenso doctrinario
acerca de la naturaleza contractual de la responsabilidad del transportador, sin perjuicio de la eventual opcin aquiana en los trminos de
artculo 1107 del Cdigo Civil (nm. 366 y sigs.).
Se entiende que el transportista tiene a su cargo una obligacin de
seguridad (nm. 1816 bis), generalmente de resultado (conf. III Congreso Internacional de Derecho de Daos en homenaje aJ doctor Flix A.
Trigo Represas, Buenos Aires, 1993), por lo cual est precisado a
demostrar la ruptura de la relacin causal (caso fortuito, culpa de la
victima o de un tercero extrao; conf. nms. 1219, 445 y 845).
En esos alcances, se trata de responsabilidad contractual objetiva.
1871. Extensin de la responsabilidad. El transportador est obligado "al pleno resarcimiento" de los daos. Esta frmula no debe ser
entendida ms all de su significado estricto, ya explicado en el nmero
590: debe los daos que estn en relacin de causalidad jurdicamente
relevante con el incumplimiento, conforme a las reglas generales de la
789
790
791
792
c) Transporte areo
1879. Rgimen legal. Rige la materia el Cdigo Aeronutico (ley
17.285), en cuyo Ttulo VII (Responsabilidad), Captulo I, se legisla sobre
"Daos causados a pasajeros, equipajes o mercancas transportados",
en los artculos 139 a 154.
1880. Naturaleza de la responsabilidad. El transportador areo
responde contractualmente. Lo une al pasajero un contrato de transporte areo en virtud del cual es responsable de los daos causados por
muerte o lesin corporal sufrida por un pasajero, cuando el accidente
que ocasion el dao se ha producido a bordo de la aeronave o durante
las operaciones de embarco o desembarco {art. 139), asi como por el
traslado de mercaderas durante el transporte areo (art. 140; ver art.
141 acerca del retraso en el transporte de pasajeros, equipajes o mercancas).
El articulo 142 establece una obligacin de resultado atenuada
{nms. 446, 850 bis y 850 ter): "el transportador no ser responsable
si prueba que l y sus dependientes han tomado todas las medidas
necesarias para evitar el dao o que les fue imposible tomarlas" (prueba
de haber obrado sin culpa, o sea diligentemente).
El transportador tambin puede probar tilmente que la persona que
ha sufrido el dao lo ha causado o ha contribuido a causarlo, caso en
el que su responsabilidad puede ser atenuada o eximida (art. 143).
Ver nmero 509 bis.
1881. Extensin de la responsabilidad. A semejanza del rgimen
que rige el transporte por agua, tambin se aplica una limitacin de la
responsabilidad del transportador areo. Se fija un tope de mil argentinos oro, con relacin a cada pasajero, en el transporte de personas
(art. 144); y de dos argentinos oro por kilogramo de peso bruto en el
transporte de mercancas y equipajes, limitndose la responsabilidad
por los objetos cuya guarda conserva el pasajero hasta cuarenta argentinos oro en total (art. 145).
El argentino oro se cotiza a alrededor de u$s 90 la unidad (nm. 1876).
1882. Transporte gratuito. Segn el artculo 163 del Cdigo Aeronutico,
en caso de transporte gratuito de personas la responsabilidad del transportador
se rige por las disposiciones que examinamos en los nmeros 1880 y 1881.
Asimismo, dispone que "si el transporte areo gratuito de personas no se
realiza en un servicio de transporte areo, la responsabilidad del explotador est
limitada por persona daada, hasta 300 argentinos oro, de acuerdo a la
cotizacin que stos tengan en el momento de ocurrir el hecho generador de la
11879) COSBNTINO, E. T.. Rgimenjurdico del transportador areo, Buenos Aires, 1986.
F, N,, Derecho aeronutico, Buenos Aires, 1976; "La responsabilidad del
transportista areo en los casos de transportes sucesivos", en E.D.. 144-283.
VIDELA ESCALADA,
793
M,, "Valuacin de los daos a la persona ocasionados por accidentes de trnsito", en E.D.,
155-779, MOISSET DE ESPANS, L. - MOSSET ITURRASPE, J. - ROITMAN, H. - TRIGO REPRESAS, F.
A. - ZANNONI, E. A., Responsabilidad civil en materia de accidentes de automotores, Santa
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automotores en circulacin", en E.D.. 159-631. PROCIDA MIRABELLI DI LAURO, A,, Dalla
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794
lidad es de ndole contractual, en ste se ubica en la esfera extracontractual o aquiliana, pues involucra los daos sufridos por terceros, que
derivan de la violacin del deber general de no daar (art. 1066, Cd.
Civ.) y no de la obligacin concreta asumida contractualmente (art.
1137, Cd. Civ.). Ver nmero 197.
a) Accidentes de automotores
1885 bis. Concepto. Conforme al artculo 64 de la ley 24.449, "se
considera accidente de trnsito [a] todo hecho que produzca dao en
personas o cosas como consecuencia de la circulacin", abarcndose
"la circulacin de personas, animales y vehculos terrestres en la va
pblica, y a las actividades vinculadas con el transporte, los vehculos,
las personas, las concesiones viales, la estructura vial y el medio
ambiente, en cuento fueren concausa del trnsito", con exclusin de los
ferrocarriles (art. l e ).
1886. Rgimen legal aplicable. En la actualidad se considera que
los daos provenientes de la circulacin de vehculos estn sujetos a la
teora de los causados por la cosa, en los trminos del articulo 1113 del
Cdigo Civil (Jornadas Australes de Derecho, Comodoro Rivadavia,
1980; I Jornadas Provinciales de Derecho Civil, Mercedes, 1981; II
Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil, San Juan, 1984). Con ello se
asigna una presuncin de causalidad (nm. 515), que recae sobre el
dueo y el guardin, y que slo es destruible mediante la acreditacin
de la ruptura del nexo causal.
Antes de la reforma introducida por la ley 17.711 a ese texto legal, la
jurisprudencia sostena el afinamiento del concepto de culpa, y aplicaba la
disposicin de la ley 13.893 segn la cual el conductor deba conservar en todo
momento el pleno dominio del rodado (nm. 1888). Como se ha visto (nm. 1690
bis c), esa exigencia de una conducta especia)mente diligente aproximaba la
causal de liberacin del conductor al caso fortuito; y, por ello, se ha podido
afirmar que, antes de dicha reforma, la jurisprudencia haba incorporado por
su cuenta la teora del riesgo (BORDA).
Es de sealar, como importante precedente del Derecho comparado, la ley
francesa de Trnsito del 5 de julio de 1985, que coloca a 5a vctima en situacin
probatoria sumamente ventajosa (nm. 449 bis), y que articula el seguro forzoso
con mecanismos de pronto pago.
civil
des
795
796
>.;
797
aqul. Por cierto que la responsabilidad del conductor queda excusada cuando
se demuestra la culpa relevante del peatn.
1891 bis. Caso del taUerista. Qu responsabilidad incumbe al dueo
cuando deja su automotor en manos de un tallerlsta para que lo repare, si ste
lo saca a circular y causa un dao? Conforme a las directivas del rgimen legal
aplicable, corresponden estas soluciones:
(1) En principio responde el dueo (concurrentemente con el guardin
tatlerista) (nm. 1726);
(2) Sin embargo, el dueo puede excusar su responsabilidad si demuestra que el automotor ha sido usado ms all de las finalidades de la
entrega. Ejemplificando: I) si dej el vehculo para el arreglo de los frenos,
el dao que cause el tallerista al salir a la calle a probarlos es atribuible al
dueo, en la medida en que esa comprobacin resulta imprescindible para
el trabajo encomendado; II) en cambio, si el tallerista hace un paseo con el
automvil dejado verbigracia para pintar una puerta, dicho tallerista
asume de modo excluyente !a guarda del rodado, y es el nico responsable
(nm. 1727);
(3) En esta ltima situacin es indiferente que el vehculo sea conducido por
un dependiente del tallerista, habida cuenta de que la guarda puede ser ejercida
por otro (nm. 1726).
b) Accidentes ferroviarios
1892. Rgimen legal aplicable. Es aplicable lo expresado en el
nmero 1886 en cuanto a los daos con y por las cosas con relacin a
los automotores.
1893. Pasos a nivel y barreras. El accidente ferroviario tiene especial
ocasin de producirse en los pasos a nivel.
(1) Cruce de ios pasos a nivel: debe ser hecho a marcha precaucional, previa
comprobacin por el conductor de que no se aproxima ningn tren o locomotora
desde ambas direcciones.
(2) Deber de instalar barreras: la empresa ferroviaria slo tiene el deber de
instalar barreras, u otras seales luminosas o acsticas, en los pasos a nivel
ubicados sobre rutas de intenso trnsito, o defectuosa visibilidad, no bastando
en tales situaciones la existencia de la cruz de San Andrs o de los
indicadores comunes. La omisin de dicho deber implica culpa de la empresa.
(3) Barreras levantadas: la circunstancia de estar levantadas las barreras
implica culpa exclusiva de la empresa ferroviaria, pues ella hace confiar al
conductor del vehculo que cruza en que puede hacerlo libremente.
(4) Cruces peatonales: los peatones deben circular exclusivamente por los
lugares habilitados al efecto, debiendo cerciorarse acerca de la aproximacin de
un tren o locomotora.
CABANA,
798
/;
c) Accidentes martimos
1894. Rgimen legal. Se aplica la ley 20.094, cuyo Capitulo III est
dedicado especficamente a "los riesgos de la navegacin", contemplando sus primeras secciones, sucesivamente: I) os abordajes y II) la
asistencia y el salvamento.
1895. Naturaleza de la responsabilidad. Tiene fundamento sufcyefL>o: "si el abordaje es causado por culpa de uno de los buques, el
culpable debe indemnizar todos los daos producidos" (art. 359, ley
20.094).
En caso de culpa concurrente "cada buque es responsable en proporcin a
la gravedad de su culpa. Si la proporcionalidad no puede establecerse, la
responsabilidad ser soportada por partes iguales" (art. 360, prr. lfi) (nm.
1728).
Cuando un buque aborda a otro por culpa exclusiva de un tercero, ste es
el nico responsable (art. 363, 1- parte).
St el abordaje se produce, en cambio, por caso fortuito, o cuando existan
dudas sobre sus causas, los daos deben ser soportados por quienes los hayan
sufrido (art. 358, ley cit).
El armador responde "por las indemnizaciones a favor de terceros a que haya
dado lugar por hecho suyo o de los tripulantes" (art. 174). Para ser considerado
armador debe utilizar el buque, teniendo la disponibilidad sobre l, bajo la
direccin y gobierno de un capitn que designe (art. 170).
En caso de abordaje por culpa concurrente, los armadores de los buques
intervinientes responden solidariamente por las indemnizaciones de daos
derivados de muerte o lesiones personales (art. 360. prr. 2-).
Ver nmeros 453, 611 y 1706.
1896. Extensin de la responsabilidad. La indemnizacin debe
resarcir los perjuicios que puedan ser considerados, normal o racionalmente, una consecuencia del abordaje, excluyndose todo enriquecimiento injustificado (art. 364, ley cit.). La indemnizacin, dentro de los
lmites de causalidad establecidos en el artculo citado, "debe ser plena,
colocando al damnificado o damnificados, en tanto sea posible, en la
misma situacin en que se encontraran si el accidente no se hubiese
producido" (art. 366, ley 20.094).
No obstante, la indemnizacin tiene como tope el valor del buque con
ms el de los fletes y pasajes, salvo para los daos corporales, en que
se extiende hasta 13 argentinos oro por tonelada de arqueo total del
buque (arts. 175 y 182, ley cit.; nm. 1876).
1897. Asistencia y salvamento. "Todo hecho de asistencia o de salvamento
que no se haya prestado contra la voluntad expresa y razonable del capitn del
buque en peligro y que haya obtenido un resultado til da derecho a percibir
una equitativa remuneracin denominada salario de asistencia o de salvamento,
y que no puede exceder del valor de los bienes auxiliados" (art. 371, ley 20.094).
Sin embargo, el auxilio a las personas no da derecho en principio a
indemnizacin, ni a percibir el referido salario, "salvo que exista responsabilidad
del propietario o armador del buque auxiliado o de un tercero en la creacin del
799
peligro que lo motiv. En este caso el responsable debe indemnizar los gastos y
daos sufridos por el que preste dicho auxilio, siempre que sean consecuencia
directa de la operacin" (art. 372). Sin perjuicio de lo expuesto, "los salvadores
de vidas humanas tienen derecho a una parte equitativa del salario de asistencia
o de salvamento acordado a los que hayan salvado bienes en la misma operacin" (art. 373).
El salario de asistencia o de salvamento lo fija el tribunal competente, que
debe tener en cuenta, entre otras circunstancias, las siguientes: a} xito
obtenido; b) esfuerzo y mrito de los que presten el auxilio; c) peligro corrido por
las personas y cosas auxiliadas; d) peligro corrido por los que presten auxilio y
por los medios empleados; e) tiempo empleado: f) daos, gastos y riesgos de
responsabilidad u otros, incurridos por los que presten auxilio y el valor y
adaptacin del material empleado; g) valor de las cosas salvadas (art. 379).
En estas soluciones se aplican las reglas del enriquecimiento sin causa |nm.
1761 y sigs.).
d) Accidentes
aeronuticos
1898. Rgimen legal. La cuestin est regida por el Cdigo Aeronutico (ley 17,285), que contempla distintas situaciones:
(1) El abordaje, es decir "toda colisin entre dos o ms aeronaves en
movimiento", lo cual ocurre: I) cuando est cargada y funciona cualquiera de sus servicios o equipos, II) o se desplaza en la superficie por
su propia fuerza motriz, o III) se halla en vuelo, desde que comienza el
despegue hasta el aterrizaje, IV) aunque el dao no provenga de una
"verdadera colisin" (art. 165).
(2) Los daos a terceros: I) como consecuencia del abordaje (art. 170
y sigs.), o II) los que son "consecuencia directa" del acontecimiento que
provoca dao proveniente "de u n a aeronave en vuelo o de u n a persona
o una cosa cada o arrojada de la misma, o del ruido anormal de aqulla"
(art. 155).
1899. Naturaleza de la responsabilidad. En este caso la responsabilidad es objetiva, con lo cual se sigue el criterio de la Convencin
Internacional de Roma (1933) modificada en Roma (1952) y ratificada
por ley 17.404 que ya haba sido adoptado por el Cdigo Aeronutico
de 1954 (ley 14.307). La carencia de culpa no libera al sindicado como
responsable, siendo necesario para ello que el damnificado haya causado el dao, o contribuido a causarlo (art. 159, Cd. Aer.), lo cual
demuestra el sustento objetivo de esta responsabilidad.
Responden el explotador de la aeronave y quien la usa sin tener su
consentimiento ni la disposicin del aparato (arts. 157 y 158); y, en caso
[1898]
800
EXPROPIACIN
801
antecedentes del acto de imperium (art. 2611, Cd. Civ.j; otra enfoca el
ngulo privado de la institucin regido siquiera analgicamente por
el Derecho civil, donde se halla todo lo que atae a la indemnizacin,
su alcance, prestaciones accesorias que corresponda satisfacer, forma
del pago, etctera.
En los trminos estrictos del Cdigo Civil, segn vimos, la expropiacin
determinada por causa de utilidad pblica importa una de las llamadas ventas
forzosas. Como tal, a cargo de quien compra queda la obligacin de pagar el
precio, que no resulta determinado por la autonoma de la voluntad, pues su
802
DAOS NUCLEARES
803
804
PRODUCTOS ELABORADOS
805
reservas para afrontar, durante tan largo lapso, una responsabilidad econmica
elevada.
1913. Toda la problemtica examinada puede ser incluida dentro de una
nueva rama del Derecho que ha sido denominada Derecho nuclear (PUGET),
definible como "el conjunto de principios y normas legales que regulan la
actividad del Estado y la de todas aquellas personas, individuales o jurdicas,
que y en cuanto se proponen utilizar la energa contenida en el ncleo del tomo"
(DE LOS SANTOS LASRTEGUI), y cuyos caracteres seran los siguientes; I) universalidad o carcter comn de sus preceptos, II) carcter internacional, III)
intervencin del Estado, IV) carcter evolutivo.
11. PRODUCTOS ELABORADOS
las vctimas de daos causados por productos elaborados", en E.D., 121 -923. COMPAGNUCCI
DE CASO, R. H., "Daos causados por productos elaborados", en Temas de responsabilidad
civil en honor de Augusto Mario Morello, La Plata, 1981, pg. 247. DE TRAZEGNIES GRANDA,
F., "La responsabilidad por productos defectuosos", en Estudios jurdicos en honor de los
profesores Carlos Fernndez Sessarego y Max Arias Schreiber Pezet, Lima, 1988, pg. 117.
FERNNDEZ, G. - PEZZATI, R. - CORBELLA DE SIMONET, B., Responsabilidad
M., "Responsabilidad civil por daos al consumidor", en Cuestiones modernas de responsabilidad civil, Buenos Aires, 1988, pg. 247. LPEZ CABANA, R. M. - LLOVERS, N. L., "La
806
PRODUCTOS ELABORADOS
807
808
11918 bis| GOLDENBERO, I. H. - LPEZ CABANA, R, M., "LOS riesgos del desarrollo en la
responsabilidad del proveedor profesional de productos", en ALTERLNI, A. A. - LPEZ CABANA,
PRODUCTOS ELABORADOS
809
g 10
PRODUCTOS ELABORADOS
811
responsabilidad.
812
RESPONSABILIDAD COLECTIVA
813
fabricante pelo Jato do produto, Sao Paulo, 1987. PARELLADA, C, A., "La integracin regional.
Los daos y los derechos de los consumidores", en KEMELMAJER DE CARLUCCI, A. (dir.) PARELLADA, C. A. (coord.), Derecho de daos. Segundo parte. Homenaje a Flix Alberto Trigo
Represas, Buenos Arres, 1993, pg. 731. PAYET, J. A., La responsabilidad
por producios
defectuosos, Lima, 1992. PHILLIPS, J. J., Products libility. 3 9 ed., St. Paul (Minnesota),
1988. VON HIPPEL, E., Verbraucherschutz, Tbingen, 1986.
U920] DEMAREZ, J., L'indemnzation du dommage occasion par un memfore inconnu
d'ungroupe determin, Pars, 1967. GARRIDO CORDOEERA, L. M. R.. LOS daos colectivos y
la reparacin, Buenos Aires, 1993. GESUALDI, D. M., "La responsabilidad colectiva", en
BUERES, A. J. (dir.), Responsabilidad por daos. Homenaje a Jorge Bustamante Alsna, T.
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de Janeiro, 1991. KEMELMAJER DE CARLUCCI, A., "La responsabilidad colectiva y los daos
producidos por los productos elaborados", en Revista Jurdica de San isidro, 24-135, San
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1992. ZAVALADE GONZLEZ, M. M., "El dao colectivo", en TRIGO REPRESAS, F. A. - STIGLITZ,
R. S. (dr.). Derecho de daos. Primera parte. Homenaje a Jorge Mosset Iturraspe, Buenos
8{4
responsabilidad
RESPONSABILIDAD COLECTIVA
815
Est fuera de duda que cuando se acredita que "el dao causado a
los que transiten, por cosas arrojadas a la calle, o en terreno ajeno, o
en terreno propio sujeto a servidumbre de trnsito, o por cosas suspendidas o puestas de un modo peligroso que lleguen a caer" proviene del
hecho de alguno de los moradores a quien se identific, o por los
dependientes de los padres de familia aludidos en el artculo, la responsabilidad est regida por eljuego de los principios comunes (arts. 1113,
prr. l e , y 1114, Cd. Civ.).
El problema consiste en dilucidar cul es el factor sobre cuya base
cabe responsabilizar a "todos del dao causado" si "dos o ms son los
que habitan la casa, y se ignora la habitacin de donde procede" la cosa
productora del perjuicio.
1923. Fundamento: el riesgo creado. El artculo 1119 del Cdigo
Civil, frente a un grupo de individuos vinculados con el evento daoso
en virtud de habitar el edificio desde el cual cay o fue arrojada la cosa,
los hace responsables sobre la base de presumirlos a todos causantes
del perjuicio, con prescindencia de cualquier investigacin sobre la
culpa: el esquema es, entonces, de ndole objetiva.
816
es el dueo o guardin de la cosa que origina el dao (art. 1113, Cd. Cv.),
supuesto en el cual la responsabilidad le es adjudicada exclusivamente. En
ambos casos ha sido demostrada una causalidad diversa a la presumida.
A nuestro juicio, el riesgo fundamenta esta responsabilidad, aun cuando
pueda ser argumentada, forzando los conceptos, la existencia de una culpa que
seria previa a la produccin del dao y no coetnea con l, consistente en el
caso en vivir en el inmueble, con un vecino desaprensivo. La culpa as
concebida carece de sustento para generar responsabilidad, pues no adeca a
los trminos del artculo 512 del Cdigo Civil.
1924. Ausencia de solidaridad. El artculo 1121 del Cdigo Civil,
que repudia la solidaridad, resulta aplicable al supuesto de responsabilidad colectiva del articulo 1119. No altera esta conclusin la reforma
introducida por la ley 17.711 al articulo 1109 del Cdigo Civil (nms.
1722 y 1743), ya que no ha derogado ni modificado los artculos 1119
y 1121, ni el artculo 1135, cuya ltima parte contiene u n a solucin
coincidente (LLAMBAS).
Quienes deben reparar el dao causado de modo colectivo no responden
solidariamente sino en la "proporcin a la parte que tuvieren" (art. 1121, Cd.
Civ.) (comp. BUSTAMANTE ALSLNA, MOSSET ITURRASPE). La ley no dice a qu
proporcin alude pero, en el caso de responsabilidad colectiva, atenta su
singularidad en cuanto a la razn de ser del resarcimiento, debe entenderse que
la indemnizacin ha de ser dividida en partes iguales entre todos (art. 691, Cd.
Civ.).
Esta divisin igualitaria alcanza tanto a quienes se les imputa el dao
colectivo, no habiendo intervenido en su produccin, como a quien o quienes
por hecho propio o por ser dueo o guardin de la cosa son responsables
del perjuicio causado.
1925. Extensin a otros supuestos. Es problemtico si la solucin
particular del artculo 1119 del Cdigo Civil, que ha sido analizada, es
extensiva a otros casos en los que, comprobado un dao, no se puede
identificar a quin lo caus dentro de un grupo determinado de personas. Verbigracia, si uno de los participantes no identificado de u n a
partida de caza mata o hiere a un tercero mediante un disparo.
(1) Como "la mirada de la justicia se dirige ahora a la vctima inocente"
(MOSSET ITURRASPE), no obstante que el artculo 1113 se refiere al riesgo de la
cosa y no al de la actividad nmero 475, es dable encontrar un mecanismo
para no dejarla desprotegidar I) a travs del expediente de "la culpa sospechada
en cualquiera de los individuos del grupo" (LLAMBAS}, con lo cual todos responden a menos que acrediten individualmente su inocencia, sindoles atribuible
el dao por ser consecuencia mediata previsible de la participacin en el grupo
(art. 904, Cd. Civ.; nm. 620; conf. MOSSET ITURRASPE); O II) si no se acepta tal
sospecha de culpa, por va de la indemnizacin de equidad que autoriza el
artculo 907 del Cdigo Civil (nm. 477 bis): si bien todos menos el autor del
dao son inocentes del perjuicio (dao involuntario), todos ellos crearon la
actividad riesgosa al participar en el grupo (acto voluntario), por lo cual desde
que se admite la "indemnizacin de equidad" en caso de dao proveniente de
actos involuntarios, no parece haber impedimento para que se la acoja en el
RESPONSABILIDAD COLECTIVA
817
818
nmero de vctimas, sin que pueda ser establecido quin o quines han
sido sus causantes. En tal situacin se aplican soluciones propias de
la teora de la responsabilidad colectiva, atribuyndola a todos los que
pudieron ser causantes del dao, en la proporcin en que es probable
que hayan contribuido a ello.
En 1977, la Corte de California, en los Estados Unidos de Amrica, aplic la
teora del market share o de la participacin en el mercado, en el caso de la droga
DES, que era puesta en el mercado por varios laboratorios, y fue empleada en
los aos sesentas para evitar los abortos naturales de mujeres embarazadas:
veinte aos ms tarde unos tres millones de las hijas de esas mujeres padecieron
de cncer de tero. Las vctimas no estaban en condiciones de probar a cul de
ellos le haba sido adquirido el producto nocivo, y la Corte los hizo responsables
a todos, en la proporcin en que participaron en el mercado.
En sentido coincidente, ante daos causados por el vuelo de aeronaves en
comunas vecinas al aeropuerto de Orly, la Corte de Apelaciones de Pars conden
a las compaas areas segn la proporcin en que utilizaron el aeropuerto
(19-111-79, D. 1979. 429}.
13.- RESPONSABILIDAD DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIN SOCIAL
1927. Aplicacin de las reglas generales del responder. Los medios
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P. - CIANCIARDO, J., "Es censura el control judicial preventivo", en E.D., 155-786. ZANNONI,
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y responsabilidad del Estado, Buenos Aires, 1990.
823
Corresponde, por ende, la aplicacin del plazo bianual de prescripcin (art. 4037, Cd. Civ.).
1933. Daos indirectos, "La obligacin de reparar el dao causado
por un delito existe, no slo respecto de aqul a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona, que por l hubiese
sufrido, aunque sea de una manera indirecta" (art. 1079, Cd. Civ,).
Esta norma se extiende a toda clase de ilcitos (nm. 598; conc.
nms. 487 y 548), y resulta aplicable a la responsabilidad que analizamos, siempre y cuando: (1) el tercero que sufre el perjuicio de rebote
acredite un adecuado nexo de causalidad con el acto ilcito; y (2) se trate
del perjuicio a un inters legtimo, que el Derecho tutele y proteja (nm.
592 y sigs.).
- La resarcibilidad del dao, adems, condice con el artculo 904 del
Cdigo Civil, que atribuye responsabilidad por las consecuencias mediatas.
1934. Las 111 Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Tucumn, 1967). En
vinculacin con el tema: "Responsabilidad del tercero por lesin al derecho de
crdito", aprobaron este despacho: "El tercero que mediante un hecho ilcito
impide el cumplimiento de la obiigacin a favor del acreedor, debe responder a
ste por los daos y perjuicios ocasionados siempre que se den las siguientes
condiciones: a) que medie una relacin de causalidad jurdicamente relevante
entre el hecho ilcito y el incumplimiento del deudor (art. 901 y sigs., Cd. Civ.);
b) que en razn del hecho ilcito del tercero, el acreedor no pueda obtener la
prestacin debida por ninguno de los medios que le acuerda el Cdigo Civil. Si
la imposibilidad de cumplimiento fuere por insolvencia del deudor, el acreedor
slo tendr accin contra el tercero cuando el hecho ilcito de ste hubiere
determinado tal insolvencia".
Resta sealar que el requisito de antyuridicidad predicado por esas Jornadas
debe ser ajustado al criterio actual, que privilegia la reparacin del dao
injustamente sufrido, sin exigir que provenga necesariamente de un obrar ilegal
(nm. 66).
15, RESPONSABILIDAD POR AFECCIN A DERECHOS PERSONALSIMOS
1934 bis. Los derechos personalsimos. Los derechos personalsimos, o derechos de la personalidad, son prerrogativas esenciales que;:
corresponden a la persona humana en su condicin de tal. En los
trminos de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto
[1934 bis] CIFUENTES, S-, Los derechos personalsimos, Buenos Aires, 1974; 'Dao a
los derechos personalsimos", en ALTERJNI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M. (dir.), La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro H. Goktenberg, Buenos Aires, 1995. CIFUENTES,
824
825
826
inferioridad a una persona o colectividad por motivos raciales, religiosos, polticos, etctera" (Real Academia).
La Ley de Contrato de Trabajo reprob a la discriminacin (arts. 81, 172,
180, 187, ley 20.744, t.o. dec. 390/76). Luego fueron ratificadas la Convencin
sobre eliminacin de todas las formas discriminatorias contra la mujer de 1979
(ley 23.179) y el Pacto sobre Derechos Civiles y Polticos de Nueva York de 1966
(ley 23.313).'La ley 23.592 (de 1988) contempla expresamente la discriminacin.
Tras la reforma de la Constitucin Nacional de 1994 tienen jerarqua constitucional aquellas convenciones, y varias otras (art. 75, inc. 22), todo lo cual denota
la impronta a n ti discriminatoria del sistema.
1934 sexies. La ley 23.592 y la Constitucin Nacional reformada en
1994. La ley 23.592 (nm. 1934 ter) considera "particularmente los
actos u omisiones discriminatorias determinadas por razones tales
como raza, religin, nacionalidad, ideologa, opinin poltica o gremial,
sexo, posicin econmica, condicin social o caracteres fsicos" (art. 1-).
Tambin prev sanciones penales y contiene previsiones acerca de la
responsabilidad civil.
a) Es responsable quien menoscabe de algn modo, y arbitrariamente, el pleno ejercicio por su titular de derechos fundamentales (art. I a ,
ley 23.592).
Este dispositivo exige algunas precisiones:
(1) La descalificacin de la discriminacin, por lo pronto, no excluye Ja
posibilidad de elegir, elegir es "escoger, preferir" (Real Academia), y esta preferencia es legtima cuando no significa una "distincin, exclusin o restriccin"
de derechos por la sola circunstancia de pertenecer a cierto grupo o sector (art.
I de la Convencin sobre eliminacin de todas las formas discriminatorias contra
la mujer, cit.).
As, por ejemplo, no hay discriminacin cuando se rechaza la pretensin de
una mujer que aspira de ser contratada como modelo porque no llega a la altura
mnima, o porque excede del peso mximo que exige el dador del empleo. En el
caso, no est afectada la igualdad de tratamiento, que consiste en una distribucin igual de oportunidades (DWORKIN).
(2) La vigencia del derecho de elegir resulta de que la ley 23.592 slo
repudia al proceder arbitrario. Sobre la arbitrariedad, ver n m e r o 1934
ter a).
827
1934 septies. Nocin. Residuo es tanto "lo que resulta de la descomposicin de una cosa" como el "material que queda como inservible
despus de haber realizado un trabajo u operacin" {Real Academia).
La ley 24.051 define al residuo peligroso en estos trminos: "todo residuo
que pueda causar dao, directa o indirectamente, a seres vivos, o
contaminar el suelo, el agua, la atmsfera o el ambiente en general" (art.
2-). A su vez, el artculo 27 del Anexo I del decreto reglamentario 831 / 9 3
determina que la denominacin de residuo corresponde "a todo material
que resulte de desecho o abandono". La cuestin se vincula, por lo tanto,
con la contaminacin ambiental (nm. 1938).
Quedan comprendidos: {1) los residuos enumerados en el anexo I de
la ley; (2) los residuos que respondan a alguna de las caractersticas
enumeradas en el anexo l, esto es, por ejemplo, explosivos, inflamables,
corrosivos, txicos; (3) los residuos que puedan constituirse en insumos
-o sea en materia prima para otros procesos industriales; (4) los
residuos patolgicos (art. 19), provenientes de tareas de prctica o
investigacin mdica.
Quedan excluidos: (1) los residuos domiciliarios; (2) los residuos
radiactivos; y (3) los derivados de las operaciones normales de buques.
Todos ellos "se regirn por leyesq especiales y convenios internacionales
vigentes en la materia" (art. 2 ).
La ley es aplicable en jurisdiccin nacional, as como para los
establecimientos provinciales generadores de residuos "destinados al
transporte fuera de ella", y en los casos que determine la autoridad de
aplicacin (art. I-); las provincias estn invitadas a adherirse (art. 67).
Ese despedazamiento del Derecho de fondo, que debe ser nico (art. 67,
inc. 12, Const. Nac, segn reforma de 1994), y no depender del arbitrio
de una autoridad de aplicacin, ha llevado a tacharla de inconstitucional
(BUSTAMANTE ALS1NA).
doctor Isidoro H. Goldenberg, Buenos Aires, 1995. MARTN, G. J-, "La responsabilit civile
du fait des dchets en Droit francais", en Revue Iniemationale de Drot Compar, ao 44,
nm, 1, Paris, 1992, pg. 65. VAUS, M. F. - VALLS, C. F., "Se reglament la ley de residuos
peligrosos. Otra ilusin perdida?", en L.L., 1994-B-201.
828
(1) Trata al residuo peligroso como cosa riesgosa: "se presume, salvo
prueba en contrario, que todo residuo peligroso es cosa riesgosa en los
trminos del segundo prrafo del artculo 1113 del Cdigo Civil" (art.
45). Esta categora es distinta que el "riesgo de la cosa" mencionado en
dicho texto del Cdigo Civil (nm. 470 tem 1).
El dispositivo favorece la certeza, puesto que la nmina de residuos
peligrosos resulta de la ley, sin perjuicio de ulteriores modificaciones
"en atencin a los avances cientficos o tecnolgicos" (art. 64).
(2) Determina la responsabilidad del generador por la creacin del
riesgo, independizndola de la calidad de dueo o de guardin de la
cosa (comp. con nm. 1726).
Generador de residuos es quien los produce (art. 14), y resulta
"responsable en calidad de dueo de los mismos" (art. 22). Esta responsabilidad "no desaparece por la transformacin, especificacin, desarrollo, evolucin o tratamiento" de los residuos (art. 48), ni frente a
terceros por la transferencia del dominio (art. 46).
Subsiste por lo tanto hasta que, en una planta especial, se lleva a
cabo su disposicin final "en condiciones exigibles de seguridad ambiental" (art. 33).
El transportador de los residuos y el titular de la planta de tratamiento y disposicin final responden en calidad de guardianes (arts. 31
y 44).
(3) El dueo y el guardin slo se eximen probando "la culpa de un
tercero de quien no deben responder", si la accin de ste "pudo ser
evitada con el empleo del debido cuidado y atendiendo a las circunstancias del caso".
Por lo tanto, para que esta culpa pueda ser invocada tilmente, debe
ser inevitable, vale decir, constituir un caso fortuito (VI Jornadas
Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial y Procesal, Junin, 1994;
nms. 449 bis, 837, 1725 ter).
(4) El generador de residuo no tiene responsabilidad: 1) frente a quien
lo haya adquirido en virtud de un contrato (art. 46), por ejemplo, una
compraventa; II) por los daos causados por la mayor peligrosidad que
haya adquirido a causa de un tratamiento defectuoso realizado en la
planta respectiva (art. 48),
(5) Como normas de prevencin, se prohibe la introduccin al pas de
residuos (art. 3a) y su transporte en el espacio areo argentino (art. 32).
18. RESPONSABILIDAD DERIVADA DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIA
dad",
[19351 GHERS!, C. A., "La actividad econmica como factor atributivo de responsabilien ALTERLNI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M. (dir.), La responsabilidad. Homenaje al
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840
'
en la ley con la indignidad para sucederlo (art. 3296 bis, Cd. Civ.) y
con la privacin del usufructo de sus bienes (art. 287, Cd. Civ.), ha
sido suficiente razn como para concederle indemnizacin del dao
moral ocasionado por no haber contado con el apellido paterno y no
haber sido considerado, en el mbito de las relaciones humanas, hijo
de su progenitor.
Se ha entendido que la omisin de reconocimiento espontnea del hijo
constituye un hecho ilcito y que el dao moral es resarcible cuando "se niega
maliciosa o culpablemente el estado civil de una persona obligndola a iniciar
las correspondientes acciones de reclamacin de estado para obtener el reconocimiento del carcter de hijo" (BREBBIA).
La jurisprudencia ha acordado indemnizaciones por este motivo (Cm. Nac.
Civ. Com., San Isidro, Sala I, 13-X-88, L.L., 1989-E-563; Cm. Nac. Civ., Sala
F, 19-X-89, L.L., 1990-A-l; idem 30-111-90, D.J., 1990-11-538).
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NDICE GENERAL
PRIMERA SECCIN
OBLIGACIONES EN GENERAL
Primera parte: Nociones Generales
CAPTULO I
CONCEPTO DE OBLIGACIN
I. Importancia de la teora de las obligaciones
13
14
A) DEFINICIN
15
16
17
18
18
19
19
858
NDICE GENERAL
3. Concepcin apropiada
a) Deber y facultad en la relacin jurdica. 21. Situacin del
deudor y del acreedor. b) Deuda y responsabilidad. 22.
Orgenes de la teora. 23/24. La deuda. 25/27. La responsabilidad. 28. Deuda sin responsabilidad. 29. Responsabilidad sin deuda. 30/31. Responsabilidad limitada. 32/34. Consideracin critica de la teora en anlisis. .
21
C) COMPARACIONES
1. Clasificacin de las relaciones jurdicas
35/38. Criterios de clasificacin. 39. Relaciones patrimoniales y extrapatrimoniales. 40. Relaciones absolutas y
relativas. 41. Sinopsis
2. Comparacin con los derechos reales
a) Crterio dualista. 42. Caracteres tpicos de la obligacin.
43. Caracteres tpicos del derecho real. b) Explicacin
monista. Crtica. 44. Dualismo y monismo. 45. El derecho
real como obligacin pasivamente universal. 46/47. Crtica de la teora. 48/49. El crdito como un derecho real.
50. Afinidades entre la obligacin y el derecho real en su
carcter comn de bienes patrimoniales
3. Comparacin con los derechos de familia
51. Desarrollo
24
26
29
D) SITUACIONES ESPECIALES
1. Obligaciones "propter rem"
30
2. Derecho a la cosa
31
E) EVOLUCIN
1. Antecedentes
historeos
32
33
NDICE GENERAL
Da
CAPTULO II
METODOLOGA
A) EL MTODO LEGISLATIVO EN GENERAL
67/6,8. Nocin. Criterios acerca de su importancia
43
B) METODOLOGA EXTERNA
69. Concepto. 70. El mtodo de algunos cuerpos normativos fundamentales. 71. Institutas de Justiniano. TZ,
Cdigo CiVil francs. 73/74. Esboco
!
44
45
D) METODOLOGA INTERNA
78. Concepto. Antecedentes. 79/80. El mtodo interno del
Cdigo Civil argentino. 81. Mtodo seguido en este libro. .
46
CAPTULO III
ELEMENTOS
82. Concepto
,.
49
49
A) SUJETOS
1. Sujetos activo y pasivo
2. Quines pueden ser sujetos
85/86. El requisito de la capacidad
50
50
4. Pluralidad de sujetos
89. Casos
51
B) OBJETO
90. Concepto y precisiones. 91/92. Distingos con el contenido. 93. Objeto del contrato
C) CONTENIDO
51
1. La prestacin
94/94 bis. El plan prestacional. 95. Especies. 96. El
objeto de la obligacin como objeto mediato
53
860
NDICE GENERAL
2. Requisitos de la prestacin
a) Posibilidad. 97/98. b) Licitud. 99. c) Determinabidad.
100. d) Patrimonialidad. 101. Planteamiento de la cuestin. 102. Opinin de Savigny. 103. Opinin de Ihering.
104. Influencia legislativa de estas teoras. 105. Scialoja.
El Cdigo Civil italiano de 1942. 106/107. Solucin del
Derecho argentino
54
D) VINCULO
108. Concepto. 109. Caracteres tpicos del vnculo obligacional. 110. Atenuaciones. 111. El vnculo en las obligaciones naturales. 112. El vnculo en las obligaciones correlativas. 113. El vnculo en las obligaciones recprocas.
113 bis. Proyecto de reformas al Cdigo Civil del Poder
Ejecutivo de 1993
57
E) FUENTE
1. Concepto.
114. Desarrollo
2. Enunciado y clasificacin tradicionales
115/116. Desarrollo
3. Significado del artculo 499 del Cdigo Civil
117/119. Fuentes nominadas. 120. Fuentes innominadas. 121. Caso de la obligacin invlida
60
60
61
F) FINALIDAD
il. Conceptos
62
65
70
NDICE GENERAL
861
CAPTULO IV
RECONOCIMIENTO
1. Concepto
146. Definicin del artculo 718 del Cdigo Civil. 147.
Legislacin comparada. 148. Reconocimiento abstracto de
deuda y reconocimiento declarativo
2. Sistema argentino
149. Mtodo del Cdigo Civil. 150. Naturaleza jurdica.
151. Caracteres. 152/153. Reconocimiento expreso.
154. Reconocimiento tcito. 155. Requisitos. 156. Efectos. 157. Paralelo con otros sistemas. 157 bis. El Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993. 158. Comparacin con
figuras afines
73
74
83
84
,84
J. Efectos principales
170. En qu consisten. 171. Efectos normales. 172.
Efecto anormal
86
87
862
INDICKSeSERAI,
2. Efectos auxiliares
173. Enunciado
88
3. Cuadro sinptico
174. Cuadro
88
..%
89
CAPTULO VI
CUMPLIMIENTO
A) PAGO
1. Concepto
177. Acepciones. 1 7 8 . El p a g o c o m o c u m p l i m i e n t o . 179.
E l e m e n t o s del pago. 180. Medios p a r a o b t e n e r el pago . . .
91
2. Naturaleza jurdica
181. Distinta teoras. 182. Mero acto lcito. 183. Acto
debido. 184. Acto jurdico. 185. Posiciones dualistas.
186. El requisito del animus solvendi
93
95
100
NDICE GENERAL
863
nedor de un ttulo al portador. 217/218. Acreedor aparente. 219. Efectos del pago a terceros habilitados con relacin
al verdadero acreedor. d) Caso del pago a terceros no
autorizados. 220. Principio. 220 bis. Excepciones
101
106
C) OBJETO DEL PAGO
107
1. Principios de identidad
a) Concepto. TA. Expresin legal. 225/226. Extensin del
principio. 226 bis. b) Excepciones. 227. Obligacin facultativa. 228. Obligacin de dar moneda nacional. 229.
Casos en que est legalmente autorizado un pago menor.
c) Seudoexcepciones. 230. Introduccin. 2 3 1 . Dacin en
pago. 232. Acuerdo por cesin de bienes en el concurso.
233. Pago con cheque. 234. Depsito en cuenta bancaria.
235. Pago con otros ttulos de crdito
107
2. Principio de integridad
a) Concepto. 236. Expresin legal. 237/238. Extensin del
principio. b) Excepciones. 239/240. Deuda slo parcialmente lquida. 241. Deuda reducida. 242. Pago parcial
del cheque. 243. Pago parcial de la letra de cambio o el
pagar. c) Seudoexcepciones. 244/245. Convenio sobre
pago parcial. 246. Compensacin. 247. Insuficiencia de
bienes del deudor afectables a la ejecucin por el acreedor.
248. Rehabilitacin del fallido. 249. Retenciones impuestas legalmente al deudor. d) Pluralidad de relaciones obligacionles que son satisfechas separadamente. 2 5 0 / 2 5 1 . e)
Fraccionamiento de la deuda. 252. Desarrollo
110
113
114
116
864
NDICE GENERAL
116
119
122
122
2. Medios de prueba
283. Criterio amplio. 284. Criterio restrictivo
3. El recibo
285. Concepto. 286. Derecho a exigirlo. 287. Contenido. 288. Recibo laboral. 288 bis. Legislacin tributaria.
289. Valor probatorio. 290. Alcances liberatorios. 291.
Casos especiales. 292. Pago sin recibo. 293. El contrarrecibo
123
123
294. Concepto
1. Efectos principales
a) Extincin del crdito. 295. Principio. 296. Excepciones.
297. Carcter definitivo. b) Liberacin del deudor. 298.
Principio. 299. Excepciones. 300. Carcter irrevocable. 301. Liberacin putativa
126
126
NDICE GENERAL
2. Efectos accesorios
302. Enunciado. 303. Efecto recognoscitivo. 304. Efecto
confirmatorio. 305. Efecto consolidatorio. 306. Efecto
interpretativo
865
128
3. Efectos incidentales
307. Enumeracin
129
129
130
130
131
CAPTULO Vil
EJECUCIN ESPECIFICA
321. Introduccin
133
133
135
C) "ASTREINTES"
1. Nociones previas
328. Concepto. 329. Naturaleza jurdica. 330. Fundamento. 331. Antecedentes extranjeros. 332. Antecedentes nacionales
136
2. Rgimen legal
333. Los cdigos Civil y Procesal
3. Caracteres
334. Enunciado y anlisis. 335. Punto de partida. 336.
Cesacin
^
138
138
866
NDICE GENlfRfe
139
140
141
VIII
143
146
150
151
153
-'54
NDICE GENERAL
867
C) PRESUPUESTO DE LA RESPONSABILIDAD
158
D) INCUMPLIMIENTO OBJETIVO
1. Nociones previas
374. Concepto. 375. Conductas trascendentes e intrascendentes. 376. Ilicitud objetiva contractual. 377. Ilicitud
objetiva extracontractual. 378. Relevancia de la consideracin objetiva de la ilicitud. 378 bis. Proyectos de reformas
al Cdigo Civil . ' . . . '
2. Modos de obrar
379. Actos de comisin. 380. Comisin por omisin. 381.
Actos de omisin
3. Causas de justificacin
a) Nociones previas. 382. Concepto. 383. Diferencias. b)
Casos. 383 bis. Ejercicio regular de un derecho. 384.
Legtima defensa. 385. Estado de necesidad. 386. Otros
casos
4. Cumplimiento defectuoso
387. Concepto. 388. Actitudes que puede adoptar el acreedor. 389. Cumplimiento defectuoso ignorado
159
161
162
165
166
169
868
NDICE GENERAL
173
176
177
178
179
182
NDICE GENERAL
869
ig4
197
5. Indemnizacin de equidad
477. Antecedentes. 477 bis. La reforma de 1968
205
206
210
G)DAO
1. Concepto
484/485. Sentidos amplio y estricto
2. Especies
215
486. Actual y futuro. 487/488. Patrimonial y extrapatrimonial. 488 bis. Dao a la persona. 489. Comn y
propio. 490. Intrnseco y extrnseco. 491. Moratorio y
compensatorio. 492/493. Dao inmediato, mediato y remoto. 494. Previsible e imprevisible. 495. Dao al inters
positivo y al inters negativo
215
H) CASUALIDAD
1. La causa eficiente
496. Concepto. 497. Antecedentes. 498. Modos de actuacin. 498 bis. Autora y adecuacin. 499. Sucesin y
relacin de hechos. 500. Causa, condicin y ocasin . . . .
220
870
NDICE GENERAL
222
223
226
226
228
CAPTULO IX
231
2. Ejecucin colectiva
234
NDICE GENERAL
871
237
240
2. Legitimacin pasiva
a) Responsabilidad directa o indirecta. 557. b) Sucesin
mortis causa. 558. c) Otros casos. 559. El asegurador.
560. La "lnea de transporte". 561. Hecho con pluralidad
de intervinientes
244
245
246
247
250
872
NDICE GENERAL
259
262
264
265
268
NDICE GENERAL
873
270
273
284
288
11 Clusula penal
a) Nociones previas. 671. Concepto. 672. Antecedentes.
673. Funciones. 674. Mtodo del Cdigo Civil. 675.
Clasificacin. 676. Caracteres. b) Circunstancias de su
estipulacin. 677. Sujetos. 678. Objeto. 679/680. Funcionamiento. 681. Extincin de la pena. c) Comparaciones. 682. Con el seguro. 683. Con los daos. 684. Con
los intereses punitorios. 685. Con las clusulas limitativas
de responsabilidad. 686. Con la obligacin alternativa.
687. Con la obligacin facultativa. 688. Con la obligacin
condicional. 689. Relaciones con la sea. 690. Relaciones con el pacto de displicencia. 691/692. Relaciones con
874
NDICE GENERAL
el pacto comisorio. d) Inmutabilidad. 693/695. Antecedentes. Derecho comparado. 696. Sistema del Cdigo Civil.
Jurisprudencia. 697. La ley 17.711. 698. Presupuestos
de reducibilidad de la clusula penal. 699. Primer presupuesto: la pena desproporcionada. 700. Segundo presupuesto: la lesin subjetiva. 701. Desproporcin sin que
haya lesin subjetiva. 702/703. Caracteres de la sancin
legal. 704. Caso de incumplimiento parcial o irregular.
705. Ampliacin de ciertas clusulas penales: procedencia.
706. Improcedencia de la ampliacin. e) Carcter accesorio.
707. Principio. 708. Excepciones. 709. Seudoexcepciones. f) Carcter subsidiario. 710. Principio. 711. Excepciones. 712. A qu puede ser acumulada la pena moratoria. g) Pluralidad de sujetos. 713. Obligaciones divisibles.
714. Obligaciones indivisibles. 715. Obligaciones solidarias. 716. Recurso
12. La prevencin del dao: de un ex post a un ex ante
716 bis. Concepto
293
306
CAPTULO X
717/719. Concepto. 720. Fundamentos legales del principio. 721. Alcances: derechos del deudor y del acreedor.
722. Distintas clases de acreedores. 723. Limitaciones,
bienes excluidos, enunciado. 724. Limitaciones que surgen
del sujeto o del objeto de la obligacin; clusulas limitativas
y eximentes de responsabilidad. 724 bis. Caso del fideicomiso. 724 ter. Sociedad de un solo socio. 725/726.
Garanta y responsabilidad
2i Beneficio de competencia
727'. Concepto. 728. Fundamento. 729. Derecho comparado. 730/731. Casos de aplicacin. 732. Efectos
3. Atenuacin de la indemnizacin en razn de la equidad
733/734. Antecedentes. 735. Derecho comparado.
736/739. Rgimen vigente. 739 bis. Reduccin equitativa
de la deuda en caso de ejecucin hipotecaria
4. Rehabilitacin del sujeto pasivo de ejecucin colectiva
740. Procedencia, distintos casos. 741. Efectos. 742.
Naturaleza jurdica
309
315
317
319
NDICE GENERAL
875
32jQ
2.Accin subrogatoria
a) Nociones previas. 746. Concepto. 747. Antecedentes.
748. Mtodo del Cdigo Civil: crtica. 749. Doble legislacin. 750. Naturaleza jurdica: distintas teoras. 751.
Fundamento. 752. Carcter. b) Legitimacin activa. 753.
Acreedores a quienes es otorgada. 754. Acciones y derechos que la autorizan: principio. 755. Excepciones. 756.
Supuestos controvertidos. c) Condiciones de ejercicio. 757.
Sustanciales. 758. tiles. 759. Superfluas. 759 bis.
Casos en que la autorizacin judicial es necesaria. 760.
Procedimiento. 761. Cesacin. d) Efectos. 762. Entre el
acreedor subrogante y el demandado. 763. Entre el acreedor subrogante y el deudor subrogado. 764. Entre el
deudor subrogado y el demandado. 765. Respecto de los
dems acreedores del deudor subrogado. e) Comparaciones. 766. Con las acciones de simulacin y revocatoria.
767. Comparacin con la accin directa
322
3. Accin de simulacin
a) Nociones previas. 768. Concepto. 769. Especies. 770.
Relaciones con el negocio fiduciario y el negocio indirecto.
771/772. Naturaleza jurdica de la accin de simulacin.
b) Accin entre partes. 773. 774. Quid del contradocumento. c) Accin de los terceros: prueba. 775. 776. Efectos.
777. Caso de los subadquirentes. d) Acumulabilidad con la
accin revocatoria. 778. e) Comparacin con las acciones
reparadoras. 779
328
4. Accin revocatoria
a) Nociones previas. 780. Concepto y terminologa. 781.
Antecedentes. 782. Mtodo del Cdigo Civil. 783. Naturaleza jurdica. b) Condiciones de ejercicio. 784/785. Requisitos generales y particulares. 786. Quines tienen
derecho a intentarla. 787. Casos en que el deudor renuncia
facultades. 787 bis. El Proyecto de reformas al Cdigo Civil
del Poder Ejecutivo de 1993. c) Efectos. 788. Entre los
diversos acreedores. 789. Entre el accionante y el adquirente del bien. 790. Entre el accionante y el subadquirente
del bien. 791. Entre el adquirente del bien y el deudor.
d) Relaciones con el procedimiento concursa!. 792/793. Accin del sndico y de los acreedores interesados. 794.
Comparacin con la accin revocatoria del Cdigo Civil. e)
Acumulabilidad con la accin de simulacin. 795. f) Comparacin con las otras acciones reparadoras. 796. Cuadro comparativo de las acciones reparadoras
332
876
NDICE GENERAL
339
340
7. Privilegios
a) Nociones previas. 806/807. Concepto. 808. Fundamento. 809. Naturaleza jurdica. 810. Caracteres. Fuente
legal. b) Asiento del privilegio, la subrogacin real. 811.
c) Clasificacin. 812. d) Concurrencia de acreedores privilegiados. 813. Rango. 814. Distribucin del activo. 815.
Sistema del Cdigo Civil. 816. Sistema de la Ley de Concursos. 817. Privilegios que surgen de otras leyes. 818.
Observacin final. 818 bis. Proyectos de reformas al Cdigo
Civil
8. Derecho de retencin
a) Nociones previas. 819. Concepto. 820. Naturaleza jurdica. 821. Caracteres. 822. Requisitos. b) Efectos. 823.
El acreedor retenedor y el propietario. 824. Efectos con
relacin a la cosa. 825. Efectos con relacin al crdito.
826. Extincin. 827. Sustitucin. c} Relaciones con los
privilegios. 828. d) Comparaciones. 829. Comparacin con
la exceptio non adimpleti contractus. 830. Comparacin con
la compensacin. 831. Comparacin con la garanta real .
342
351
CAPTULO XI
INCUMPLIMIENTO INIMPUTABLE
832. Introduccin
355
A) CASO FORTUITO
1. Concepto
833. Definicin legal. 833 bis. Importancia actual de la
cuestin. 834. Caso fortuito y fuerza mayor. 835. Virtualidad en las rbitas contractual y extracontractual. 836.
Prueba. 837. Requisitos del caso fortuito. 838. Quid de
la generalidad. 838 bis. Imposibilidad fsica y jurdica.
839. Imposibilidad absoluta y relativa. 840. Imposibilidad
total o parcial. 841. Imposibilidad definitiva y temporaria. 842. Imposibilidad moral. 843. Caso fortuito ordinario y extraordinario. 844. Caso fortuito o fuerza mayor
extraos a la actividad. La teora de Exner. 845. Efectos:
principio general. 846. Excepciones. 847. La clusula de
responsabilidad y el pacto de garanta. 847 bis. La causa
NDICE GENERAL
877
355!
2. Imposibilidad de pago
851. Concepto. 852. Mtodo del Cdigo: crtica. 853.
Comparacin con el sistema francs. 854. Requisitos.
855. Aplicaciones legales del principio. 856. Efectos, distintas situaciones. 857. Transformacin de la obligacin
en el pago de daos
367
B) IMPREVISIN
1. Nociones previas
858. Concepto. 859/860. Antecedentes. Remisin. 861.
Fundamentos
369
2. Vigencia
862. Alcances. 863/864. Anlisis del precepto legal. 865.
Crtica. 866. Limitaciones a la vigencia de la teora. 867.
Requisitos necesarios para invocar la teora. 867 bis. Quid
del abuso del derecho
373
3. Efectos
868. Efectos. 869. Paralelo con el caso fortuito. 870.
Paralelo con la lesin. 870 bis. Quid de la accin por
reajuste. 870 ter. Proyectos de reformas al Cdigo Civil . .
375
CAPTULO XII
379
379
381
878
NDICE GENERAL
2. Efectos de la consignacin
883. Nocin. 884/885. Momento en que se producen.
886. Incidencia sobre otros juicios. 887. Retiro de la consignacin. 888. Gastos y costas
3. Modo de efectuar la consignacin
889. Obligaciones de dar dinero. 890. Obligaciones de dar
cosas ciertas. 891. Obligaciones de dar cosas inciertas.
892. Obligaciones de hacer. 893. Obligaciones de no hacer. 893 bis. La consignacin por depsito extrajudicial. .
385
389
XIII
.-. 393
B) OBLIGACIONES NATURALES
1. Nociones previas
399
403
405
NDICE GENERAL
879
C) OBLIGACIONES CONDICIONALES
1. Nociones previas
926. Concepto de condicin. Acepciones impropias.
927/928. Condicin y hecho condicionante. 929. Caracteres. 930. Diferencias con la conditiojuris. 931. Diferencias con la conditio necessitatis. 932. Diferencias con la
suposicin. 933. Modo de establecerla. 934. Funciones. 935. Comparacin con figuras afines
2. Clases
936. Positivas y negativas. 937. Posibles e imposibles.
938. Lcitas e ilcitas. 939. Ilegtimas. 940. Hecho condicionante inmoral. 941. Causales, potestativas y mixtas.
942. Casos particulares
3. Cumplimiento
943. Tiempo. 944. Forma. 945. Indivisibilidad. 946.
Cumplimiento ficto. 947. Condicin simple, conjunta y
disyunta
4. Efectos
a) Modo de producirse. 948. Actuacin de pleno derecho. b)
Retroactividad. 949. Concepto. 950. Crtica. 951. Derecho comparado. Proyectos de reformas. 952. Caso del
derecho eventual. 953. Transmisibilidad. c) Condicin
suspensiva. 954. Efectos entre partes. 955. Riesgos. 956.
Frutos y aumentos. 957. Efectos respecto de terceros. d)
Condicin resolutoria. 958. Efectos entre las partes. 958
bis. Riesgos. 959. Aumentos. 960. Frutos.961. Efectos
respecto de terceros. 962. Cuadro de efectos de las condiciones
5. Condicin resolutoria y pacto comisorio
963. Comparacin
D) OBLIGACIONES A PLAZO
1. Nociones previas
964. Concepto; plazo y trmino. 965. Caracteres. 966.
Cmputo. 967. A quin favorece. 968. Comparacin con
la condicin y el cargo
2. Clases^
969. Inicial y final. 970. Cierto e incierto. 971. Accidental
y esencial. 972. Expreso o explcito, y tcito o implcito.
973. Legal, judicial y convencional
3. Efectos
974. Antes del vencimiento. 975. Despus del vencimiento. 976. Pago anticipado. 977. Caducidad del plazo . . . .
407
410
413
414
421
421
423
424
880
NDICE GENERAL
425
426
427
427
429
NDICE GENERAL
881
439
442
5. Transferencia de la tenencia
1046. Casos. 1047. Modos de cumplimiento. Vacuidad de
la remisin legal
443
444
445
447
45Q
452
456
882
NDICE GENERAL
457
I) OBLIGACIONES DE VALOR
466
480
#80
NDICE GENERAL
2. Obligaciones de no hacer
a) Nociones previas. 1161. 1162. Comparaciones con las
obligaciones de dar y de hacer. 1163. Comparacin con las
servidumbres. 1164. Especies. b) Efectos. 1165/1166.
Cumplimiento especfico. 1167. Ejecucin forzada.
1168. Ejecucin por otro. 1169. Responsabilidad por incumplimiento. 1170. Imposibilidad de pago
883
485
K) OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
1. Nociones previas
1171. Concepto. 1172. Naturaleza jurdica. 1173. Caracteres. 1174. Comparaciones. a) La eleccin. 1175.
1176/1177. A quin corresponde. 1178. Modo de efectuarla. 1179. Tiempo. 1180. Efectos de la eleccin. 1181.
Caso de las prestaciones peridicas. 1182. Riesgos y responsabilidad en la obligacin alternativa. 1183. Imposibilidad de una prestacin al ser celebrada la obligacin.
1184. Imposibilidad de las prestaciones luego de haber sido
celebrada la obligacin. b) Riesgos y responsabilidad en la
obligacin alternativa regular. 1185/1186. Imposibilidad de
una de las prestaciones debidas. 1187. Imposibilidad de
las dos prestaciones debidas. c) Riesgos y responsabilidad
en la obligacin alternativa irregular. 1188/1189. Imposibilidad de una de las prestaciones. 1190. Imposibilidad de las
dos prestaciones. 1191. Sinopsis. d) Rgimen de los
aumentos y mejoras. 1192. Obligaciones alternativas regulares. 1193. Obligaciones alternativas irregulares
2. Obligaciones de gnero limitado
1194. Concepto. 1195. Naturaleza jurdica. 1196. Circunstancias de la eleccin. 1197. Efectos
487
494
L) OBLIGACIONES FACULTATIVAS
495
498
884
NDICE GENERAL
499
501
4. Obligaciones de medios
1221. Casos. 1222. Rgimen. 1223. Directivas p a r a establecer si u n a obligacin es de resultado o de medios . . . .
502
N) OBLIGACIONES DISYUNTIVAS
v503
506
507
510
NDICE GENERAL
885
515*
520
4. Indivisibilidad impropia
1285. Concepto. 1286. Efectos. 1287. Comparacin con
la indivisibilidad. 1288. Comparacin con la solidaridad.
1289. Casos
522
P) OBLIGACIONES SOLIDARIAS
1. Nociones previas
1290. Concepto. 1291. Antecedentes histricos. 1292.
Caracteres. 1293. Consecuencias de la pluralidad de
vnculos. 1294. Fundamento. 1295. Finalidad. 1296.
Fuentes. 1297. Prueba. 1298. Extincin de la solidaridad. 1299. Nulidad. 1300/1301. Quid de la solidaridad
imperfecta
524
2. Solidaridad pasiva
a) Nociones previas. 1302. Concepto. 1303. Importancia.
b) Efectos principales o necesarios. 1304. Concepto.
1305/1306. Derecho al cobro. 1307. Caso de concurso.
1308. Pago. 1309. Otros modos extintivos. 1310. Transaccin. 1311. Confusin. c) Efectos secundarios.
1312. 1313. Mora. 1314. Culpa 1315. Caso de dolo.
1316. Indemnizacin. 1317. Demanda de intereses.
1318. Prescripcin liberatoria. 1319. Cosa juzgada. d)
Efectos en la relacin interna. 1320/1321. Principio de contribucin. 1322. Medida. 1323. Acciones recursorias.
1324. Caso de insolvencia. 1325. Concurso. 1326/1327.
Hechos ilcitos
3. Solidaridad activa
a) Nociones previas. 1328. Concepto. 1329. Importancia.
b) Efectos principales. 1330. Efectos. 1331. Derecho al
cobro. 1332. Pago. 1333. Otros modos extintivos.
1334. Transaccin. Remisin. 1335. Confusin. Remisin. c) Efectos secundarios. 1336. Prdida inculpable de
lo debido. 1337. Mora. 1338. Indemnizacin. 1339.
Demanda de intereses. Remisin. 1340. Prescripcin liberatoria. Remisin. 1341. Cosa juzgada. Remisin. d)
528
g86
NDICE GENERAL
533
535
536
537
1355. Concepto. 1356. Importancia de esta categorizacin. 1357/1358. Criterios del Cdigo Civil
2. Obligaciones accesorias
1359. Concepto. 1360/1361. Fuentes. 1362. Clases.
1363. Efectos. 1364. Excepciones. 1365. Las denominadas clusulas accesorias de la obligacin .
3. Derechos accesorios del acreedor
1366. Concepto. 1367. Casos de conexin necesaria y de
independencia
4. Otras situaciones
1368. Obligaciones subsidiarias. 1369. Obligaciones secundarias
540
541
544
545
MEDIOS DE TRANSMISIN
A) TRANSMISIN DE DERECHOS ,
549
NDICE GENERAL
887
B) CESIN DE CRDITOS
1. Nociones previas
1376. Concepto. 1377/1378. Antecedentes. 1379. Metodologa del Cdigo Civil. 1380. Quines son parte en el
contrato de cesin. 1381. Caracteres. 1382. Objeto: principio. 1383. Excepciones. 1384. Capacidad y legitimacin. 1385. Forma: regla. 1386. Casos particulares . . . .
550
554
555
4. Comparaciones
1395. Con la novacin. 1396. Con el pago con subrogacin. 1397. Con la reventa
556
5. Casos especiales
a) Cesin en garanta. 1398. Concepto. 1399. Efectos. b)
Prenda del crdito. 1400. Concepto. 1401. Efectos. c)
Cesin impropia. 1402. Concepto. 1403. Cesin pro soluto. 1404. Cesin pro solvendo. d) El endoso. 1405. Concepto. 1406/1407. Comparacin con la cesin de crditos,
e) Emergencia econmica. 1407 bis. Relaciones creditorias
entre el Estado y los particulares
557
559
2. Subrogacin legal
a) Casos en el Cdigo Civil. 1413. A favor del tercero no
interesado. 1414. A favor del tercero interesado. 1415. A
favor de deudores subsidiarios. b) Otros casos. 1416. La
Ley de Seguros. 1417. La intervencin en los ttulos de
crdito
3. Subrogacin convencional
a) Por convenio con el acreedor. 1418. Concepto. 1419.
Alcances de la asimilacin o la cesin de crditos. 1420.
561
888
NDICE GENERAL
554
4. Efectos de la subrogacin
1427. Principio. 1428. Limitaciones. 1429. Caso de pago
parcial
565
D) TRANSMISIN DE DEUDAS
1, Nociones previas
567
568
970
373
574
576
NDICE GENERAL
889
577
MODOS DE EXTINCIN
A) ENUNCIADO
1467. Concepto
l. El artculo 724 del Cdigo Civil
1468. Concepto. 1469. Otros modos extintivos
2. Criterios de clasificacin
1470. Satisfactorios y no satisfactorios. 1471. La obtencin de la finalidad. 1472. Legales y voluntarios. 1473.
Originarios y derivados; directos e indirectos. 1474. Generales y especiales. 1475. Por hecho del deudor, del acreedor, conjunto o externo
,<
585
585
586
B) COMPENSACIN
1. Concepto
587
588
592
890
NDICE GENERAL
4. Compensacin facultativa
1494. Concepto. 1495. Casos. 1496. Efectos
592
5. Compensacin judicial
1497/1499. Concepto. Rgimen. 1500. Compensacin
eventual. 1501. Desde cundo produce efectos. 1502.
Quid de la reconvencin
593
595
595
C) CONFUSIN $D
1. Nociones previas
1505. Sentido equvoco del trmino. 1506. Consolidacin. 1507. Nocin apropiada en materia de obligaciones.
1508. Comparacin con la compensacin. 1509/1510.
Naturaleza jurdica. 1511. Especies. 1512/1513. Sucesin universal. 1514. Sucesin singular. 1515. Caso del
"endoso de retorno". 1516. Confusin total o parcial . . . .
2. Efectos
1517. Principio. 1518. Casos especiales: transmisin mortis causa. 1519. Fianza. 1520. Solidaridad
3. Extincin de la. confusin
1521. Reviviscencia de la obligacin. 1522. Causas anteriores y necesarias. 1523. Causas posteriores y voluntarias. 1524. Diferencia entre las causas necesarias y las
voluntarias
598
599
600
D) RENUNCIA Y REMISIN
1. Concepto de una y otra
1525/1527. Distintas posiciones. 1528. Sobre qu versan. 1529/1530. Naturaleza uni o bilateral
.
B01
2. Renuncia
1531. Concepto. 1532. Especies. 1533. Elementos.
1534. Capacidad y representacin. 1535. Objeto. 1536.
Forma. 1537. Prueba. 1538. Interpretacin. 1539. Caracteres. 1540. Efectos. 1541. Retractacin
3. Remisin
1542. Concepto. 1543. Requisitos; presunciones. 1544.
Formas. 1545/1546. Casos de remisin tcita. 1547.
Aplicacin en Derecho comercial. 1548. Efectos. 1549.
604
NDICE GENERAL
Quid de la remisin onerosa. 1550. El legado de liberacin. 1551. Quid de los honorarios profesionales
891
QQQ
E) NOVACIN
1. Concepto
1552. Definicin, funcionamiento. 1553. Antecedentes.
Derecho moderno. 1554. Comparaciones
612
2. Elementos
1555. Enumeracin. 1556. Obligacin anterior. 1557.
Obligacin nueva. 1558. Animus novandt especies.
1559. Capacidad y representacin
613
3. Novacin objetiva
1560. Concepto. 1561. Clases. 1562. Casos especiales .
615
4. Novacin subjetiva
1563. Concepto. Clases. 1564/1565. Cambio de acreedor
y cesin de crditos. 1566. Cambio de deudor
616
618
F) DACIN EN PAGO
1568. Concepto, terminologa. 1569. Comparaciones.
1570/1571. Requisitos. 1572. Efectos. 1573. Caso de
eviccin. 1574. Aplicacin de las reglas de la compraventa. 1575. Datio pro solvendo
619
Antecedentes
1576/1577. Rgimen actual
622
622
3. Avenimiento
1584. Concepto. 1585. Naturaleza jurdica. 1586. Efectos
624
4. Cesin de bienes
1587. Concepto. 1588. Naturaleza jurdica. 1589. Trmite. 1590. Efectos
:....
H) TRANSACCIN
1. Nociones previas
1591. Concepto. 1592. Metodologa del Cdigo Civil: crtica. 1593. Requisitos. 1594. Naturaleza jurdica. 1595.
624
892
NDICE GENERAL
625
2. Efectos
1603. Efecto declarativo: principio. 1604. Limitaciones al
efecto declarativo. Eviccin. 1605. Efecto extintivo: principio. 1606. Limitaciones al efecto extintivo. 1607. Caso
de la fianza. 1608. Caso de solidaridad. 1609. Indivisibilidad: principio y limitaciones; consecuencias
629
632
I) PRESCRIPCIN LIBERATORIA
1. Nociones previas
1614. Conceptos. Clases. 1615. Metodologa. 1616. Elementos. 1617. Fundamentos. 1618. Caracteres. 1619.
Efectos. 1620. El principio de prescriptibilidad: excepciones. 1621. Momento en que debe ser opuesta
633
2. Iniciacin de la prescripcin
1622. Regla y excepciones
636
3. Suspensin
1623. Efectos. 1624. Causas. 1625. La liberacin de la
prescripcin cumplida
4. Interrupcin
637
640
1629/1630. Enunciado. 1630 bis. Inconvenientes que resultan de la diversidad de plazos de prescripcin. 1630 ter,,
Proyectos de reformas al Cdigo Civil
6. Prescripcin y caducidad
642
644
645
646
NDICE GENERAL
3. Por va refleja
1637. Concepto. 1638. Rescisin. 1639. Revocacin.
1640. Resolucin. 1641. Comparaciones. 1642. Quid de
la nulidad
4. Causas particulares a ciertas obligaciones
1643. Muerte. 1644. Incapacidad. 1645. Imposibilidad. 1646/1647. Abandono
893
646
647
SEGUNDA SECCIN
FUENTES
CAPTULO XVI
651
659
664
665
667
894
NDICE GENERAL
6. Extincin
1676. Remisin
669
7. La contratacin en masa
1676 bis. Los contratos de empresa. 1676 ter. Contratos
de contenido predispuesto. 1676 quater. Contratos sujetos
a condiciones generales. 1676 quinquies. Contratos celebrados por adhesin. 1676 sexies. Clusulas abusivas.
1676 septies. Contratos de consumo
669
B) VOLUNTAD UNILATERAL
1. Nociones previas
1677. Concepto. 1678. Antecedentes histricos. 1679.
Derecho comparado. 1680. Proyectos de reforma. 1681.
Examen crtico: opiniones
678
2. Derecho argentino
1682. Aplicaciones en el Cdigo Civil y en el Derecho Comercial. 1682 bis.- Ttulos valores. 1682 ter. Garantas a
primer requerimiento
680
3. El testamento
1683. Quid de su carcter de fuente. 1684. Caso del legado
4. Los propios actos precedentes
1684 bis. Quid de su carcter de fuente
686
686
C) HECHOS ILCITOS
1. Nociones previas
1685. Concepto. 1686. Mtodo del Cdigo Civil: crtica.
1687. Antecedentes histricos. 1688. Importancia.
1689. Efectos. 1690. Clasificacin
687
689
3. Cuasidelitos
a) Nociones previas. 1694/1695. Concepto, denominacin.
1696. Elementos. 1697. Diversos casos. b) Culpa cuasidelictual. 1698. Unidad o pluralidad: concepto, mbito y
consecuencias. Remisin. c) Responsabilidad por el hecho
propio. 1699. Reglas aplicables: mbito del artculo 1109 del
Cdigo Civil. 1700. Diferencias con el rgimen de los delitos
4. Responsabilidad por el hecho de otro
a) Nociones previas. 1701. Concepto. 1702. Fundamento:
distintas teoras. 1703. La accin contra el autor y contra
691
NDICE GENERAL
895
el civilmente responsable: rgimen, recurso. b) Dependientes. 1704. Fundamento. 1705. Requisitos: enunciado.
1706. Dependencia ocasional o transitoria. 1707. Concepto de relacin de dependencia. 1708. Dao en ejercicio o
con ocasin de las funciones: discusin. 1709. El problema
de la inexcusabilidad. Anlisis. 1709 bis. Responsabilidad
contractual indirecta. c) Menores. 1710. Fundamento de la
responsabilidad. 1711. Quines responden. 1712. Responsabilidad de los padres: anlisis de los requisitos.
1713. Sustitucin del responsable. 1714. Causas de eximicin de responsabilidad. 1715. El deber de vigilancia:
carga de la prueba y casos en que se presume su omisin.
1716. Tutores y curadores: rgimen legal. 1717. Directores
de colegio: rgimen legal. 1718. Maestros artesanos.
1718 bis. Proyecto de reformas al Cdigo Civil del Poder
Ejecutivo de 1993. d) Otros supuestos. 1719. Transporte y
hotelera: rgimen legal. 1720. Crtica metodolgica.
1721. Ausencia de solidaridad. 1722. Cosas arrojadas o
suspendidas: rgimen legal. 1722 bis. Proyectos de reformas al Cdigo Civil
692
702
896
NDICE GENERAL
civil y criminal. b) Diferencia con el rgimen de los cuasidelitos. 1742. En el Cdigo de Vlez Sarsfield. 1743. En el
Cdigo reformado por la ley 17.711. c) Delitos en especial.
1744. Extensin de las reglas legales. d) Delitos contra las
personas. 1745. Homicidio. 1745 bis. Violacin a la intimidad. 1746. Ataques al honor: distintos supuestos. 1747.
La exceptio veritatis. 1747 bis. Injurias vertidas por la
prensa y violaciones a la intimidad. 1747 ter. Derecho de
rectificacin o respuesta (derecho de rplica). 1748. Otros
supuestos contemplados por el Cdigo Civil. 1748 bis. El
dao a la persona en materia de delitos. e) Delitos contra
la propiedad. 1749. Dao a las cosas. 1750. Caso especial
del dao sufrido por automotores. Remisin. 1751. Otros
supuestos contemplados por el Cdigo Civil
712
719
725
728
NDICE GENERAL
897
f 32
F) GESTIN DE NEGOCIOS
1. Nociones generales
1804. Concepto. 1805. Fundamento. 1806/1807. Requisitos. 1808. Obligaciones dlas partes. 1809. Proyectos de reformas al Cdigo Civil
742
2. Comparaciones
1810. Con el contrato. 1811. Con el enriquecimiento sin
causa
744
G) OBLIGACIONES EX LEGE
1. Nociones generales
1812. Concepto: carcter de fuente innominada. 1813.
Diversos supuestos
2. Quid de la sentencia
745
1814/1815. Discusin
745
746
1. Responsabilidad precontractul
1817. Concepto. 1818. Casos. 1819. Naturaleza. 1820.
Alcances de la responsabilidad del deudor. 1820 bis. La
etapa precontractul en la actualidad. 1820 ter. Proyectos
de reformas al Cdigo Civil
,. .
2. Responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas
a) Sistema del Cdigo Civil. 1821. Concepto. 1822. Interpretacin. 1823. Caso de la responsabilidad contractual.
b) La ley 17.711. 1824. Texto legal. 1825. Anlisis crtico.
1826/1827. Nuestra opinin. 1828. Caso de las sociedades. c) Responsabilidad del Estado. 1829. 1830. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
1830 bis. Actos legislativos. Actos judiciales. 1830 ter.
Actos lcitos. 1830 quater. Responsabilidad estatal vinculada con el ejercicio del poder de polica. d) Responsabilidad de los funcionarios pblicos. 1831. Rgimen legal. e)
Responsabilidad de los sindicatos. 1831 bis. Responsabilidad por huelgas
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6. Responsabilidades profesionales
1841 bis. Caracterizacin del profesional. 1841 ter. Circunstancias especficas de la responsabilidad profesional.
a) Nociones generales. 1842. La culpa profesional. 1843.
Discusin acerca de su entidad. 1844. Deberes de prudencia y previsin. 1845. Modo de apreciacin. 1846.
Responsabilidad emergente. 1847/1848. Quid de la sustitucin de la responsabilidad contractual por la extracontractual. 1849/1850. Daos a terceros. 1850 bis. Obligacin
de medios y carga de la prueba. 1850 ter. Proyectos de
reformas. b) Abogados. 1851. Principio. 1852. Naturaleza de la responsabilidad. 1853. Letrado apoderado.
1854. Letrado patrocinante. 1855. Deberes profesionales. 1855 bis. Prohibiciones. 1856. Extensin del deber
de reparar. c) Escribanos. 1857. Funciones. 1858. Naturaleza de la responsabilidad. 1859. Deberes notariales.
1860. Caso de los adscriptos. d) Contadores. 1860 bis.
Contadores. e) Mdicos. 1861. Rgimen legal. 1862. Naturaleza de la responsabilidad. 1862 bis. Empleo de cosas
en la prctica mdica. 1862 ter. Criterio actual con respecto
a la responsabilidad mdica. 1863. Contenido de la obligacin. 1864. Deberes profesionales. 1865. Negativa del enfermo. 1865 bis. Trasplantes de rganos. 1865 ter. Quid de
la ciruga esttica. 1865 quater. Equipo mdico. 1865
quinquies. Responsabilidad de las clnicas. 1865 sexies.
Sistemas prepagos. 1865 septies. Obras sociales. 1866.
Otros profesionales del arte de curar. 1866 bis. Psiclogos.
fj Profesionales de la construccin. 1867. Naturaleza de la
responsabilidad. 1868. Distintos supuestos. g) Traductores
pblicos. 1868 bis
7. Responsabilidad derivada del transporte
a) Transporte terrestre. 1869. Rgimen legal aplicable.
1870. Naturaleza de la responsabilidad. 1871. Extensin
de la responsabilidad. 1872. Transporte benvolo y gratui-
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7gg
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9. Expropiacin
1904. Rgimen legal aplicable. 1905. Naturaleza de la
responsabilidad del expropiante. 1906. Extensin del deber de indemnizar a cargo del expropiante. 1906 bis.
Incidencia de las leyes 23.928 y 24.483. Remisin
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personalsimos
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discriminatorios
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derivada de la actividad
empresaria
derivada de la actividad
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informtica
1941. Aplicacin de los principios generales. 1942. Responsabilidad contractual. 1943. Responsabilidad extracontractual. 1944. Intromisin a la intimidad. 1945. La
Constitucin Nacional y los proyectos de reformas al Cdigo
Civil
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NDICE GENERAL
Bibliografa general
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