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DEL DERECHO:
UNA CRTICA ANTISISTMICA
PARA EL SIGLO XXI
FACULTAD DE DERECHO
Y CIENCIA POLTICA
CORRIENTES FILOSFICAS
DEL DERECHO:
UNA CRTICA ANTISISTMICA
PARA EL SIGLO XXI
Ctedra Internacional
Carlos Marx
UACM
Universidad Autnoma
de la Ciudad de Mxico
Universidad Autnoma
de Guerrero
Maestra en
Derechos Humanos
Sociedad de
Estudios Culturales de
Nuestra Amrica S. C.
Diseo de la cubierta:
leo: Amanecer de esperanzas.
Vctor Ramn Ortiz Chvez: El VROCHA (Celendn, Cajamarca, Per)
Cuidado de Edicin:
Doris Castaeda (UPAGU, Cajamarca, Per)
Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca
Nacional del Per N: 2009-10399
International Standard Book Number
(ISBN): 978-612-45225-2-9
Diseo, Diagramacin e Impresin:
Martnez Compan Editores S.R.L.
Jr. Apurmac N 279 - Telf. (076) 361904
Informes: gerencia@mceditores.com
Impreso en Cajamarca, Per
Printed in Peru
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ndice
Introduccin
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Bibliografa
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Colofn
Teora Marxista y Teora General del Derecho: Una
mirada desde el Per
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Introduccin
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CORRIENTES FILOSFICAS DEL DERECHO: UNA CRTICA ANTISISTMICA PARA EL SIGLO XXI
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I. Capital y Derecho:
Dialctica Crtica de la
Enajenacin Jurdica
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Marx, C. (1946). El proceso de los comunistas de Colonia (1849), Ed. Lautaro, Buenos
Aires, p. 58.
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Yaich, L. S.: Teora General del Derecho, Ed. Nuestro Tiempo, Mxico, 1985.
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Novoa Monreal, E.: El Derecho como Obstculo al Cambio Social. Ed. Siglo XXI,
Mxico, 1985, pgs. 211-212.
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Jimnez Moles, Mara Isabel (2007). La nueva ciencia y filosofa del derecho, Ed.
Fontamara, Mxico, pags. 78 y ss.
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Kelsen, Hans: La Teora Pura del Derecho. Ed. Nacional, Mxico, 1979, p. 49.
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Citado por Max Adler en: La Concepcin del Estado en el Marxismo. Ed. Siglo XXI,
Mxico, 1982.p. 135.
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v. pgs.
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Lowy, Michel: Dialctica y Revolucin. Ed Siglo XXI, Mxico, 1983, pgs. 17 y ss.
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v. el agudo diagnstico que nos ofrece Nicols Mara Lpez Calera en su trabajo:
La Crisis de las Facultades de Derecho: una cuestin ideolgica, en Anales de la Ctedra
Francisco Jurez 20-21; (1980/1981), pgs. 1-42, 5 y ss.
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Citado por Michel Lowy y otros en: Sobre el Mtodo Marxista. Ed. Grijalbo, Mxico,
1982, p. 10.
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Idem. p. 11.
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Tigar, Miguel E. y Levy, Madelaine R.: El Derecho y el Ascenso del Capitalismo. Ed.
Siglo XXI, Mxico, 1986, p. 268.
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Ibid. p. 290.
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Op. Cit. p. 7.
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Guastine, Ricardo: El Lxico Jurdico del Marx Liberal. Ed. Universidad Autnoma
de Puebla, 1984, pgs. 106-117.
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Citado por Michaele Tigar y Otro en: El Derecho y el Ascenso del Capitalismo, pgs.
275-276.
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plantea limitaciones evidentes en torno a la compleja realidad que suponen las relaciones jurdicas. El mundo de los
litigios no es el mundo de la realidad. No todos los
problemas, ni todas las violaciones comprobables de la ley
llegan hasta los tribunales, como sucede con frecuencia con
los abusos y violaciones de la polica, que ejerce violencia
cotidiana contra los ciudadanos y rara vez rinde cuentas por
ello. Como advirti Engels, el ms despreciable polizonte del
Estado civilizado tiene ms "autoridad" que todos los
rganos del poder de la sociedad gentilicia reunidos.
Por otra parte, cualquier sistema jurdico que concentra
toda su atencin en lo que los jueces deciden valdr slo para
una sociedad en un perodo determinado de su desarrollo.
Adems siendo las reformas la trama del enfoque social de
los realistas, su cuerpo ideolgico no sirve para comprender
los cambios sociales fundamentales, menos para contribuir a
su transformacin revolucionaria.
Por su parte, el voluntarismo jurdico es una concepcin del derecho, que explica la naturaleza jurdica por la
voluntad del legislador. Y justamente en esto se hermanan las
corrientes del formalismo, el iusnaturalismo y el sociologismo. Todas ellas en ltima instancia postulan la obediencia
al derecho de clase. As, los formalistas consideran vlida una
norma si es que ha sido dictada por el rgano competente, no
les interesa por qu fue dictada, pues este asunto es
metajurdico. Los iusnaturalistas defienden un criterio
extrajurdico para juzgar acerca de la validez de las leyes.
Tampoco les importa el contenido real de las normas, menos
demostrar su naturaleza social y su imbricacin esencial con
el Estado. Y los sociologistas, al fin metafsicos, desgajando al
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Lumia, Giuseppe: Principios de Teora e Ideologa del Derecho. Ed. Debate, Madrid,
1985, pgs. 125 y ss.
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Marx, Carlos y Engels, Federico: Manifiesto del Partido Comunista. Ed. en Lenguas
Extranjeras Pekin p. 55.
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III. Concepcin
Materialista del
Derecho Burgus
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Carlos Marx escribi las Tesis sobre Feuerbach en Bruselas en 1845, cuando haba
terminado ya de desarrollar los rasgos principales de su teora materialista de la
historia y haba extendido el materialismo a la explicacin de la sociedad. (vase
MARX-ENGELS: Obras Escogidas, T. l., Ed. Progreso, Mosc, pgs. 7 y ss.).
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En este trabajo Marx, confiesa: "Mi primer trabajo emprendido para resolver las
dudas que me asaltaban, fue una revisin crtica de la filosofa hegeliana del
derecho, trabajo cuya introduccin vio luz en 1844 en los Deutsch Franzosische
Jahrbucher (Anales alemanofranceses, que se publican en Pars. Mi investigacin
desembocaba en el resultado de que, tanto las relaciones jurdicas como las
formas de Estado no pueden comprenderse por s mismas ni por la llamada
evolucingeneral, del espritu humano, sino radican, por el contrario, en las
condiciones materiales de vida cuyo conjunto resume Hegel,, bajo el nombre
de Sociedad Civil" (v. MARX, C.: "Prlogo de la Contribucin a la Crtica de la
Economa poltica" en O.E.T.I., pgs. 516 y ss.).
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Visin y mtodo hegelianos sometidos a la especulacin que arrancan del pensar puro, que parten de la nada,
para llegar a la nada, a travs de la nada. La epistemologa
hegeliana hunde sus races en las profundidades nebulosas
del idealismo dialctico, haciendo caso omiso a la base real de
la historia, del derecho: la produccin real de la vida. Por este
camino epistmico el derecho se revela como algo prehistrico y al mismo tiempo ahistrico.
La historia y el derecho se presentan separados de la
vida cotidiana, supraterrenales y enajenados de la realidad
histrica y social. Esta concepcin slo ve en la historia los
grandes actos polticos y las acciones del Estado, las luchas
religiosas, las relaciones jurdicas y las luchas tericas en
general, y se ve obligada a compartir, en cada poca histrica,
las ilusiones de esta poca.70
Cree a cada poca, por su palabra, por lo que ella dice
acerca de s misma y lo que se figura ser. Iluminado por esta
visin del mundo, tambin el jurista Lassalle en su Sistema de
Derechos Adquiridos, declaraba, dueo del mundo, que el
derecho es un organismo racional, que se desarrolla de s
mismo y no, partiendo de condiciones econmicas previas.
Se trata para l, de deducir el derecho no de las relaciones de
produccin, sino del concepto mismo de la voluntad, cuyo
desarrollo y exposicin constituye toda la filosofa del
derecho.71 Cuando la experiencia histrica prueba todo lo
contrario. En todas las formas societarias y particularmente
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63: Manfred, A.: La Gran Revolucin Francesa. Ed. Grijalbo, Mxico, 1964, pp. 8-9.
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sistemas jurdicos de los diferentes pueblos y de las diferentes pocas, no como expresin de las relaciones econmicas
sino como un cuerpo de leyes y conceptos que hallan su
fundamento en s mismos. A partir de este momento, el
desarrollo del derecho para los juristas y para los que creen
en sus palabras no reside sino en la aspiracin de aproximar
cada da ms la condicin de los hombres, en la medida en
que est expresada jurdicamente, al ideal de la justicia, a la
justicia eterna. Y esta justicia es siempre la expresin
ideolgica, fetichizada de las relaciones de produccin
dominantes.
Por lo que, asumir el marxismo crtico en el estudio y
transformacin del derecho significa comprender su determinacin econmica y su conexin con el Estado, el que es
excepcionalmente importante respecto a la forma legal.
Ignorar la dialctica Estado-derecho hace imposible
comprender la unidad y la esencia de estos dos instrumentos
del dominio burgus, as como desentraar su imbricacin
con la sociedad de clases. Por lo mismo, las dicotomas:
Estado-derecho, Derecho pblico-Derecho privado, como
elementos supraestructurales de una sociedad caracterizada
por la privatizacin, son artificios de la ideologa jurdica.75
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En consecuencia, los intentos por sustanciar la primaca del Estado sobre el derecho o la primaca del derecho
sobre el Estado al margen de la vida real, es una simple
especulacin metafsica al no comprender la naturaleza y la
dialctica de ambas herramientas de la explotacin y
dominacin capitalista. La concepcin materialista ha
descubierto que tanto el poder poltico como las relaciones
legales dependen del poder econmico y de las relaciones
econmicas. La historia sigue demostrando la primaca
dialctica en ltima instancia del desarrollo econmico sobre
el poltico y el jurdico en la totalidad capitalista.
Por ello, el marxismo crtico combate la especulacin
en la vida real y abre la ciencia con la exposicin de la
realidad para lograr su transformacin a travs de la accin
revolucionaria de los hombres. Este enfoque diluye las frases
sobre la conciencia y deja que ocupe su sitio el saber real, el
episteme crtico sustentado en la realidad.
A Marx le interes investigar el mundo capitalista para
transformarlo en una comunidad superior de hombres y
mujeres libres. Su pensamiento complejo, crtico y
revolucionario tiene un carcter eminentemente prctico. Su
crtica terica tiene su correlato en la crtica prctica, ambas
slo pueden realizarse en la superacin efectiva y dialctica
del capitalismo. No es casual que la epistemologa del
marxismo crtico se funde en la investigacin y en el trabajo
terico complejos. En este sentido, Marx ensea que en el
aislado, la representacin de trabas y limitaciones muy empricas dentro de las
cuales se mueve el modo de produccin de la vida y la forma de relacin
congruente con l" (vase: MARX-ENGELS: La Ideologa Alemana. p. 30.
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abstraccin msera, vaciada de sus mltiples determinaciones histricas y sociales, anteriores a la definicin de
categoras ms concretas. Porque es el sistema social el que
atribuye segn su lgica, es decir, segn la naturaleza de sus
contradicciones, calidad de jurdico a las relaciones y actos
sociales.
Es por esto que conocer significa descubrir la complejidad del fenmeno en movimiento, desmitificarlo, buscar
sus enlaces significativos, descifrar el desarrollo de las
relaciones entre el sujeto y el objeto, la formacin de las
relaciones funcionales entre conciencia y materia y relacionar
lo particular con lo universal. En este sentido, la crtica
filosfica y la crtica cientfica sern tales si conciben y tratan
al mundo como unidad, totalidad y complejidad para poder
revolucionarlo, tarea que el vigente78 pensamiento de Marx y
su continuador el marxismo crtico la asumen con todo rigor
en la perspectiva de la negacin dialctica real del
capitalismo y por ende, del estado y el derecho burgueses.
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de fuerza la revisin del marxismo y su prctica correspondiente con el desarrollo del marxismo clsico).
6 El marxismo occidental sobrevivi encajado en un
esquema de religin que justifica un presente infeliz en
nombre de un futuro improbable. Es decir, acomodacin social a la explotacin capitalista por un lado y
crtica radical (terica) por el otro. (En este caso se hace
pasar por marxismo slo lo que es un burdo reformismo de apariencia marxista).
7 Prdida de fe en el proletariado como sujeto revolucionario, ante cuyo hecho, los franfortianos y especialmente Herbert Marcuse, trataron de encontrar nuevas
alternativas de sujetos revolucionarios en los nuevos
movimientos sociales (como en los del estudiantado y
del feminismo, etc.) (Esta posicin de aliento religioso
pretende tras despedirse del proletariado, encontrar
redentores ideales de los oprimidos, echando por la
borda al marxismo y al proletariado), y
8 Acontecimientos histricos como la ruptura entre el
socialismo sovitico (praxis) y el marxismo (teora); las
diferentes vas hacia el socialismo (revolucin violenta
vs. revolucin pacfica); la guerra intra-socialista
(China-Vietnam-Camboya); la ausencia del proletariado con conciencia de clase y de su partido poltico en
los procesos revolucionarios, principalmente a partir
de los aos 50 (Cuba-Nicaragua); cristianizacin del
marxismo y marxizacin del cristianismo; espectacular
ocaso del titismo, kruschevismo, maosmo, eurocomunismo, de Albania como referente de una praxis
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V. Crtica de la
Economa Poltica y
Fetichismo Jurdico
Citado por Stucka, P. I.: La Funcin Revolucionaria del Derecho y del Estado. Ed.
Pennsula, Barcelona, Espaa, 1974, p. 81.
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Idem, p. 81.
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brbara civilizacin burguesa, orden "idlico" con pretensiones de edn natural que se va a abrir camino entre una
masa de azares, como deca Engels, hasta expresarse en una
forma jurdica especfica93 y superior94 respecto a otras formas
jurdicas precapitalistas, que acaban por mistificar la
completa cosificacin mercantil y la enajenacin brutal de la
acumulacin capitalista a expensas de los trabajadores.
En Inglaterra, vivero clsico del capitalismo, as como
en toda Europa Occidental de fines del siglo XV y de todo el
siglo XVI se genera una copiosa legislacin capitalista,
derecho sanguinario que legaliza el violento proceso de
acumulacin originaria de capital, cuya razn de ser es servir
al dinero devenido capital, a travs de la justicia que tambin
ingresa al mercado como una mercanca jurdica al alcance
pleno de la clase burguesa. Bajo el mandato de las nuevas
leyes se castigaba cruelmente a los padres del actual
proletariado, a ese proletariado libre como el aire al que los
burgueses le haban expropiado violentamente sus medios
de produccin, particularmente sus tierras.
En el reinado de Enrique VIII (1513) en Inglaterra, los
vagabundos vigorosos reciban flagelacin y encarcelamiento bajo el juramento de regresar a su lugar (de expulsin) y de
temeridad; por el 100%, pisotear todas las leyeshumanas; 300% y no hay crimen
que lo arredre, aunque corra el riesgo que lo ahorquen. Cuando la turbulencia y la
refriega producen ganancias, el capital alentar una y otra" (MARX, C.: El
Capital, Tomo I, Vol. III., p 950).
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...no el hombre como citoyen, sino el hombre como burgeois es tomado como el
autntico hombre" (Marx, C.: "Sobre la Cuestin Juda (1843) en Marx-Engels: "La
Sagrada Familia". Ed. Grijalbo, Mxico, 1962.
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Los dos deben reconocerse como propietarios privados. Esta relacin jurdica (formal), cuya forma es el contrato
legalmente formulado, es una relacin entre voluntades en la
que se refleja la relacin econmica (real). El contenido de tal
relacin jurdica o entre voluntades queda dado por la
relacin econmica (material), de donde se infiere que la
relacin jurdica se funda en las relaciones de produccin.97
De tal manera que las relaciones sociales de los
hombres en el proceso de produccin capitalista revisten una
forma cosificada en los productos del trabajo, por lo que unos
en relacin con otros aparecen como valores (de cambio) y el
intercambio precisamente es el momento de la realizacin de
estos valores. Por eso, el derecho capitalista surge del hecho
de que al reconocerse como propietarios en el intercambio de
las mercancas, los hombres aparecen como sujetos jurdicos,
autnomos y libres y dado que el intercambio generalizado
causa la generalizacin -en el sentido de abstraccin- de la
relacin y de los sujetos que la realizan: "Cada hombre se vuelve
un hombre en general (...), cada sujeto se vuelve un sujeto jurdico
abstracto. Al mismo tiempo, la norma reviste tambin la forma
lgica acabada de ley general abstracta".98
Por eso pues, el intercambio por medio del contrato
constituye la categora primera, de la cual la categora de
sujeto no es sino un derivado. La forma jurdica ms elemental y ms pura es el contrato. Michel Miaille adverta, en
pocas palabras, que la forma jurdica dentro del capitalismo
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Pashukanis, E. B.: Teora General del Derecho y el Marxismo, Ed. Grijalbo, Mxico,
1976.
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Bibliografa
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COLOFN
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Teora Marxista y
Teora General del Derecho:
Una mirada desde el Per
Csar Augusto Aliaga Daz
1.
Introduccin
El tema de liberacin social y liberal poltica que recorre toda la obra de Marx, fue
planteando inicialmente en la Cuestin Juda, que puede verse en Marx: 1967.
Acerca de este debate, en las ciencias sociales peruanas, puede verse Rochabrn:
2007.
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Entre los autores que insisten en destacar la estructura formal del Derecho
podemos ver; Pasukanis: 1976. Y tambin Cerroni: op. cit.
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La dicotoma Deber Ser y Ser recorre toda la obra de Kelsen, vase por ejemplo
Kelsen: 1987.
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Luckcs: 1969.
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esta problemtica terica por excelencia. Ellos han demostrado que la formulacin marxista de la mediacin entre idea
y realidad es un instrumento adecuado para el anlisis de la
problemtica de la ciencia jurdica, pues nos permite resolver
positivamente la duplicidad del derecho moderno, reconociendo la realidad y unidad de sus dos aspectos y dando
cuenta completa de la estructura histrica y determinada de
las categoras jurdicas y de su funcin en la sociedad
moderna.
Pasukanis ha recordado, en efecto, que las principales
categoras jurdicas del derecho moderno, el sujeto, propiedad y contrato, no slo son tres categoras que se aplican a los
intercambios econmicos, sino que han adquirido la
generalidad y abstraccin suficiente, para presentarse como
naturales, gracias al hecho que slo la sociedad burguesa
ha creado las condiciones materiales para que los individuos
sean suficientemente autnomos, para que todo, absolutamente todo, pueda constituirse en mercanca (incluyendo
la fuerza de trabajo) y por ende en objeto de intercambio y de
apropiacin.
Al dar cuenta esta realidad, el mtodo crtico marxista
no slo desmitifica las categoras jurdicas, demostrando su
funcionalidad al sistema de mercado, sino que explica la
forma general, abstracta y universal y presuntamente racional con las que se presenta, a partir de lo cual se puede dar
cuenta de sus funciones meramente jurdicas.
El marxismo, en consecuencia, es capaz, no solo dar
cuenta del contenido material de la reglamentacin jurdica
de las diferentes pocas histricas, sino que, adems y
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fundamentalmente, puede darnos una explicacin materialista de la misma reglamentacin jurdica como forma
histricamente determinada. Evitando, al mismo tiempo, el
error en que incurre la ciencia jurdica burguesa que pretende
que sus categoras jurdicas son vlidas para toda formacin
jurdica o social.
Gracias a esta perspectiva, es posible entender el
Derecho Moderno tanto como normacin ordenadora de un
tipo de sociedad cuanto como normacin ordenadora por
un objetiva estructura social, constituyendo estos dos
aspectos una sola unidad material e ideal, que es mediada
terica e histricamente en el seno de la moderna sociedad
burguesa, por la lucha de clases.
Slo un reconocimiento de este tipo permite evitar que
en una reconstruccin del Derecho, sus especificas determinaciones ideales (hipottico-normativas) se entifiquen como
meros valores ideales o que sus connotaciones materiales
decaigan en la mera fuerza (violencia), pudiendo, en
consecuencia, encontrar un punto de mediacin efectiva y
cientfica entre hecho y valor, entre norma y realidad, en fin,
entre validez y efectividad.
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REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
Alexandrov y otros: Teora del Estado y del Derecho. Ediciones
Tercer Mundo, Lima, 1987.
Atienza, Manuel: Marx y los derechos humanos, Palestra, Lima,
2008.
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Lima, 1979.
Campos, Hegel, Feuerbach y Marx, Amaru, Lima, 1988.
Cerroni, Humberto: Marx y el Derecho Moderno, Sin pie de
imprenta, 1966.
De la Volpe, Galvano: Rousseau y Marx y Otros ensayos de
Crtica Materialista, Barcelona, Martnez Roca, sin ao.
De Trazegnies, Fernando: La Idea del Derecho en el Per
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De Trazegnies, Fernando: Introduccin a la Filosofa del Derecho
y a la Teora General de Derecho, PUC, Lima, 1987b.
Engels, Federico: Anti Dhring, Claridad, Buenos Aires,
1943.
Kelsen, Hans: Teora Comunista del Derecho y el Estado, Emec
Editores, Buenos Aires, 1958.
Kelsen, Hans: Teora Pura del Derecho, Wisla, Lima, 1987.
Luckcs, Giorgi: Historia y Conciencia de Clase, Grijalbo,
Mxico, 1969.
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