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Revisión Crítica Del Alcance Atribuído A La Responsabilidad - Contractual - en - La - Construccion
Revisión Crítica Del Alcance Atribuído A La Responsabilidad - Contractual - en - La - Construccion
As, por ejemplo, en las SSTS de 11-1-82, 11-12-85, 20-12-85, 30-9-86, 12-2-88, 9-2-90, 8-6-92, 21-396, 9-3-98, 19-5-98, 8-6-98, 27-1-99. No obstante, tambin hay algunos supuestos ms excepcionales en
los que el Tribunal Supremo ha negado la posibilidad de aplicar el art. 1.101 C.c., en cuanto norma
genrica, cuando los hechos se han incluido en el art. 1.591 C.c., especfico.
2
Entre otras muchas, defienden la naturaleza contractual de la responsabilidad decenal las SSTS de 3-1293, 29-12-93, 14-10-94, 20-6-95, 30-1-97, 29-5-97, 4-3-98, 28-12-98, 18-3-2000, 21-3-2002, 20-12-2002;
menos frecuentes son los casos en que se atribuye una naturaleza extracontractual a esta responsabilidad,
como es el caso de la STS de 11-2-85; y muy abundantes las que la califican como responsabilidad legal,
aunque sin desvincularse normalmente del contrato de obra, y as podemos ciar SSTS como las de 12-281, 14-11-84, 14-2-91, 15-7-91, 30-9-91, 11-7-92, 27-6-94, 7-2-95, 22-3-97, 29-12-98, 18-12-99, 5-42001.
las particularidades propias que se han venido reconociendo a la responsabilidad del art.
1.591 C.c. ms all del tenor literal de la ley y que el legislador de 1.999 ha decidido
elevar a rango legal con la LOE.
En este sentido, consideramos como argumento decisivo para rechazar la
naturaleza contractual de la responsabilidad especial por vicios del edificio la falta de
exigencia de toda referencia a un vnculo contractual entre el perjudicado y los sujetos
responsables. Claramente reconoce la LOE la legitimacin activa de los propietarios y
los sucesivos adquirentes del edificio o de parte del mismo frente a los agentes de la
edificacin, sin requerir la existencia de un contrato con el agente responsable que en el
caso del subadquirente difcilmente existir. Basta con la condicin de titular dominical
para tener atribuido ex lege un derecho a ser resarcido en caso de defectos constructivos.
Igual sucede con el art. 1.591 C.c., aunque es menos conciso en este punto, porque
omite la alusin expresa al legitimado activo de la accin decenal, limitndose a atribuir
la responsabilidad al arquitecto y al contratista por los defectos del edificio. Pese a este
silencio legal, y como han admitido doctrina 6 y jurisprudencia 7, parece lgico entender
Tomo XXIV, Imprenta de Ricardo F. de Rojas, Madrid, 1.915, pg. 91, al afirmar que se trata de una
obligacin legal; HERRERA CATENA, J.: Responsabilidades en la construccin, Vol. I, Granada, 1.974,
pg. 195; FERNNDEZ COSTALES, J.: El contrato del arquitecto en la edificacin, EDERSA, Madrid,
1.977, pg. 314; MUOZ DE DIOS, G.: Artculo 1.591 del Cdigo civil: ruina en la construccin.
Responsabilidad y legitimacin activa para exigirla, La Ley, 1.990, pg. 1.082; MONFORT FERRERO,
M. J.: Algunos aspectos de la responsabilidad en la construccin. Comentario a la STS de 18 de
diciembre 1.999 (RJ 1999, 8233), RdP, Ed. Aranzadi, 2.000-1, n 5, pg. 344, aunque reconoce que la
jurisprudencia le ha dado el tratamiento de una responsabilidad contractual; ABASCAL MONEDERO, P.
J.: La responsabilidad por vicios en la construccin. Anlisis del Art. 1.591 del Cdigo Civil, Ed.
Hispalex, Sevilla, 1.999, pg. 117; ROUANET MOTA, E.: Responsabilidad por vicios y defectos
constructivos tras la entrada en vigor de la Ley de Ordenacin de la Edificacin, Actualidad Civil, n 30,
semana del 22 al 28 de julio de 2.002, pg. 999. Y la naturaleza extracontractual ha encontrado tambin
sus partidarios, pudiendo destacar entre este sentido a GARCA CANTERO, G.: La responsabilidad por
ruina de los edificios, ADC, Tomo XVI, 1.963, pgs. 1.091 y ss. y De nuevo sobre la naturaleza
jurdica de la responsabilidad decenal, en Estudios en homenaje a la profesora Teresa Puente, Coord.:
PRATS ALBENTOSA, L., Vol. I, Departament de Dret Civil, Universitat de Valencia, 1.996, pgs. 12 y
13; LPEZ MORA, L. M. y CMARA MINGO, F. de la: Derecho civil bsico. Los contratos
relacionados con la construccin, en Tratado prctico del derecho referente a la construccin y a la
arquitectura, Dirs.: GARCA-GALLO, A. y LPEZ ORTIZ, L., Tomo IV, 2 edicin, Instituto Nacional
de Estudios Jurdicos y Colegio Oficial de Arquitectos de Madrid, Madrid, 1.964, pg. 543;
FERNNDEZ HIERRO, J. M.: Responsabilidad civil por vicios de construccin, Universidad de Deusto,
Bilbao, 1.976, pg. 63; FERRNDIZ GABRIEL, J. R.: La responsabilidad civil en la construccin, el
artculo 1.591 del Cdigo civil, en Estudios jurdicos en honor de Jos Gabaldn Lpez, Coord:
REQUERO IBEZ, J. L., Ed. Trivium, Madrid, 1.990, pgs. 86 y ss.
6
Entre otros autores, GARCA CANTERO, G.: La responsabilidad por ruina..., op. cit., pgs. 1.097 y
1.098; LPEZ MORA, L. M. y CMARA MINGO, F. de la: Op. cit., pgs. 548 y 549; FERNNDEZ
COSTALES J.: Op. cit., pg. 366; CABANILLAS SNCHEZ, A.: Op. cit., pg. 361; LUCAS
FERNNDEZ, F.: Op. cit., pg. 312; GMEZ DE LA ESCALERA, C. R.: Op. cit., pgs. 151 y ss;
SANTOS BRIZ, J.: Op. cit., pg. 777; ALBALADEJO, M.: Derecho civil II, Derecho de obligaciones,
Vol. 2, 10 edicin, Ed. Bosch, Barcelona, pg. 290; FERRANDIZ GABRIEL, J. R.: Op. cit., pg. 94;
ABASCAL MONEDERO, P. J.: Op. cit., pg. 64. No obstante, entiende que no hay un claro fundamento
legal en el art. 1.257.1 C.c. para extender el ejercicio de la accin por vicios constructivos a los
subadquirentes de pisos y locales GONZLEZ PACANOWSKA, I.: Comentario al art. 1.257, en
Comentarios al Cdigo Civil y Compilaciones Forales, Dir.: ALBALADEJO, M. y DAZ ALABART,
S., Tomo XVII, Vol. 1-A, EDERSA, Madrid, 1.993, pgs. 349 y ss.
7
Por ejemplo, en las STS de 5-5-61, 1-4-77, 3-10-79, 20-2-81, 2-11-81, 30-4-82, 28-6-82, 22-3-86, 22-488, 17-5-88, 25-11-88, 9-6-89, 17-7-90, 8-6-92, 25-1-93, 29-9-93, 3-2-95, 27-3-95, 27-4-95, 6-2-97 y 196-2001, algunas de las cuales justifican la posibilidad de accionar de los adquirentes en una legitimacin
por subrogacin.
que el ejercicio de la accin corresponde al dueo del edificio, quien puede haber sido o
no el comitente o dueo de la obra.
Siendo as, resulta difcil sostener que la responsabilidad tenga una naturaleza
contractual, porque excede de los lmites del contrato, al establecerse entre personas que
no han sido parte en el mismo, y esto debe mantenerse no slo para la responsabilidad
de la LOE, sino tambin para la derivada del art. 1.591 C.c. Adoptar la postura contraria
supondra vulnerar el principio de relatividad de los contratos, consagrado en el art.
1.257 C.c. Ni siquiera bastara con argir, como sin embargo ha mantenido nuestro
Tribunal Supremo, que con la enajenacin de la vivienda se transmiten todas las
acciones que garantizan el dominio y defienden los derechos inherentes a la propiedad 8,
tratando de justificar as la naturaleza contractual de la accin decenal ejercitada por
quien no fue parte en el contrato de obra. stas son en realidad dos cuestiones diferentes
y autnomas: una cosa es estar legitimado para accionar frente a quien realiz una obra
defectuosa, y que tal legitimacin venga atribuida por ostentar la condicin de
propietario de un edificio o de parte del mismo, y otra bien distinta es pretender que esa
responsabilidad se derive de un inexistente vnculo contractual del propietario con una
persona cuya identidad muchas veces tiene incluso que averiguar para exigirle
responsabilidad, lo que da una idea de la poca relacin que les une. Aunque se responda
por la actividad desarrollada con ocasin de un contrato de obra, esta circunstancia no
debera bastar para entender que tal responsabilidad es contractual cuando en ningn
momento ha existido entre el perjudicado y el responsable un vnculo de esta naturaleza.
Ello equivaldra a afirmar que todo dao causado por una conducta dirigida al
cumplimiento de la prestacin debida, aunque lo sufra un tercero, tiene naturaleza
contractual, lo que supone desconocer los lmites propios del contrato.
b. La cuestionable vigencia de la tradicional responsabilidad decenal tras la
LOE.
Atribuyendo a ambas responsabilidades -del art. 1.591 C.c. y del art. 17 LOEuna naturaleza legal con relacin a unos mismos supuestos, pero presentando ciertas
diferencias de rgimen, sera razonable entender tcitamente derogado el art. 1.591 C.c.
por la norma posterior, aunque la doctrina no muestra una opinin unnime al respecto 9.
8
As lo ha mantenido en sentencias como las de 5-5-61, 1-4-77, 3-10-79, 2-11-81, 28-6-82, 22-4-88, 175-88, 9-6-89, 25-1-93, 29-9-93, 3-2-95, 6-2-97, 19-6-2001.
9
Defienden la subsistencia del art. 1.591 C.c. autores como TAPIA GUTIRREZ, P.: La proteccin de
los consumidores y la Ley de Ordenacin de la Edificacin, El Consultor Inmobiliario, Ed. La Ley, n 1,
diciembre de 2000, pg. 43; MEZQUITA GARCA-GRANERO, M. D.: El artculo 1.591 del Cdigo
civil ante la Ley de Ordenacin de la Edificacin, Aranzadi Civil, n 19, 2.000, pg. 42;
OCALLAGHAN MUOZ, X.: Compendio de Derecho civil, Tomo II, Obligaciones y contratos, Vol. 2,
EDERSA, Madrid, 2.001, pg. 565; RIERA I BARNIOL, E.: El sistema de responsabilidad y garantas
en la Ley de Ordenacin de la Edificacin, El Consultor Inmobiliario, Ed. La Ley, n 18, noviembre de
2.001, pg. 38; GARCA MAS, F. J. y MARTN VIDAL, A.: Breves comentarios a la ley 38/1999, de 5
de noviembre, de Ordenacin de la Edificacin, RCDI, n 664, 2001, pg. 668; ABASCAL
MONEDERO, P. J.: La responsabilidad civil en la construccin: Sigue vigente el artculo 1.591 del
Cdigo Civil tras la publicacin de la Ley de Ordenacin de la Edificacin?, AC, n 5, 27 de enero a 2 de
febrero de 2.003, pg GALLARDO CORREA, C.: Debate. Reavivando la encendida polmica doctrinal
el art. 17 de la Ley de Ordenacin de la Edificacin ha derogado el art. 1.591 del Cdigo civil?, ECI, n
22, marzo de 2.002, pgs. 49 y 50; HERRERO DE EGAA Y OCTAVIO DE TOLEDO, F.: Debate.
Reavivando la encendida polmica doctrinal el art. 17 de la Ley de Ordenacin de la Edificacin ha
derogado el art. 1.591 del Cdigo civil?, ECI, n 22, marzo de 2.002, pgs. 51 y 52; MATORELL
ZULUETA, P.: Debate. Reavivando la encendida polmica doctrinal el art. 17 de la Ley de Ordenacin
de la Edificacin ha derogado el art. 1.591 del Cdigo civil?, ECI, n 22, marzo de 2.002, pg. 52;
2. La responsabilidad contractual.
Una vez descartada la naturaleza contractual de la especfica responsabilidad por
vicios constructivos establecida en la ley, porque prescindiendo de la existencia de un
vnculo contractual parece ms apropiado configurarla como una responsabilidad legal,
se hace conveniente precisar el mbito en que preceptos como los arts. 1.101 y 1.124
C.c. despliegan sus efectos. Como punto de partida en esta delimitacin hemos de
advertir la existencia de contratos de diferente ndole: por un lado, los contratos de obra,
que tienen por objeto la construccin del edificio, y por otra parte, en la mayora de los
casos, uno o varios contratos de compraventa por los que se transmiten las viviendas y
locales.
a. El contrato de obra.
La construccin de un edificio se lleva a cabo normalmente a travs de la
concertacin de una serie de contratos de obra con diferentes personas que poseen
conocimientos especializados en un determinado mbito del proceso constructivo. Si
alguno o varios de los profesionales o tcnicos que intervinieron en la edificacin no
desarrollaron su actividad correctamente y como consecuencia de ello el edificio
presenta vicios constructivos, habrn incurrido en un cumplimiento defectuoso de su
obligacin contractual, legitimndose al comitente, en cuanto parte del contrato de obra,
para exigir la correspondiente responsabilidad por no haber realizado correctamente la
prestacin debida. Tanto el derrumbamiento del edificio, poco probable, como otras
deficiencias de menor entidad pero ms frecuentes, que atentan contra la estabilidad o
encajan en la nocin de ruina funcional y hacen al inmueble impropio para la finalidad a
que se destina, son reflejo del defectuoso cumplimiento de la obligacin asumida en
virtud del contrato de obra y deben dar lugar consecuentemente a la correspondiente
responsabilidad contractual de quien no cumpli correctamente con su prestacin frente
al sujeto con el que se oblig en virtud de un contrato 10. Pero ello no es bice para
reconocer tambin otra responsabilidad frente a cualquier persona que resulte
perjudicada por esta deficiente actuacin, como son los terceros del art. 1.909 C.c. responsabilidad extracontractual- o los propietarios del edificio, con los que puede
existir un vnculo contractual cada vez menos frecuente, lo que quiz haya motivado el
10
sta ha sido adems la postura mantenida por autores como LUCAS FERNNDEZ, F.: Comentario al
art. 1.591, op. cit., pgs. 365 y 366; SALVADOR CODERCH, P.: Comentario al art. 1.591, en
Comentario del Cdigo Civil, Tomo II, Dirs.: PAZ-ARES RODRGUEZ, C., DEZ-PICAZO Y PONCE
DE LEN, L., BERCOVITZ, R. y SALVADOR CODERCH, P., Ministerio de Justicia, Madrid, 1.993,
pg. 1.193; LACRUZ BERDEJO, J. L.: Elementos de Derecho civil, II, Derecho de obligaciones, Vol. 2,
Dykinson, Madrid, 1.999, pgs. 194 y 195; DEZ-PICAZO, L. y GULLN, A.: Sistema de Derecho civil,
vol. II, 8 edicin, Ed. Tecnos, Madrid, 1.999, pg. 379. Y en el mismo sentido se han manifestado las
SSTS de 11-1-82, 11-12-85, 20-12-85, 12-2-88, 9-2-90, 8-6-92, 9-3-98.
de vicios ocultos manifestados en este breve plazo, debera admitirse el ejercicio de las
acciones edilicias en los trminos previstos en los arts. 1.484 y ss. C.c. cuando revistan
la entidad requerida en este precepto 13. Pero es difcil que as suceda, siendo ms
frecuente que los defectos del edificio se adviertan con posterioridad a este reducidsimo
perodo de tiempo, lo que nos impide considerar esta va como un medio de proteccin
eficaz para la generalidad de los supuestos. En consecuencia, las discrepancias
apuntadas frente a la postura actualmente defendida por el Tribunal Supremo carecen en
realidad de trascendencia prctica. En la mayora de los casos parece que la
responsabilidad contractual derivada de la venta de un edificio defectuoso tendra que
reconducirse ms bien, segn estos planteamientos, a las normas generales del
incumplimiento de los contratos: los arts. 1.101 y 1.124 C.c.
Con base en estos ltimos preceptos, y al igual que hemos indicado con relacin
al contrato de obra, la entrega de un edificio o de parte del mismo, cuando presente
deficiencias constructivas, podra ser constitutiva de un incumplimiento contractual, lo
que por otra parte ya ha sido defendido por el Tribunal Supremo 14. Aun cuando no se
haya pactado expresamente que el inmueble deba reunir ciertas condiciones tcnicas, el
vendedor estara obligado a ello de conformidad con lo dispuesto en el art. 1.258 C.c.,
en cuanto exigencia derivada de la buena fe, debiendo ser diligente en este extremo. Y
ms all de estos supuestos, amparados tambin por la responsabilidad legal si
concurren los requisitos establecidos en la ley, cualquier desviacin respecto de las
condiciones pactadas, aunque no implique una incorreccin tcnica, podra considerarse
un incumplimiento del contrato de compraventa, dando lugar a la correspondiente
responsabilidad del vendedor 15.
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Postura que antiguamente defenda el Tribunal Supremo, siendo muestra de esta interpretacin las
SSTS de 19-4-28, 13-3-29, 10-1-46, 10-6-52, 8-11-58.
14
Entre otras, en las SSTS de 28-11-70, 3-2-72, 8-2-82, 28-6-82, 20-9-85, 13-7-87, 21-3-96, 8-6-98, 271-99, 8-2-2003.
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En este sentido se pueden destacar las SSTS de 4-12-98 y 8-2-2003.
Sirvan como ejemplo entre otras las SSTS de 11-1-82, 11-12-85, 20-12-85, 30-9-86, 17-7-87, 12-2-88,
9-2-90, 8-6-92, 21-3-96, 9-3-98, 8-6-98, 27-1-99, 2-10-2003.
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de sistemas con distinto alcance de proteccin, lo que podra haberse superado mediante
el establecimiento de un rgimen nico de responsabilidad que otorgara una tutela
satisfactoria ante las distintas situaciones que se pudieran plantear. Con ello no slo se
simplificara la reclamacin del resarcimiento sino que se uniformizara el tratamiento
de los diferentes sujetos que intervienen en la edificacin frente al propietario de la
vivienda defectuosa, cualquiera que ste fuera. El perjuicio por l sufrido en cuanto
destinatario final de la vivienda debera ampararse por igual tanto si existi vnculo
contractual con el responsable como si no haba una relacin de tal naturaleza, sin que
en estos casos tal circunstancia pudiera llegar a convertirse en determinante del
resarcimiento por la mayor amplitud otorgada a la responsabilidad contractual. Lo
relevante debera ser ms bien el hecho de que el propietario de una vivienda sufra los
perjuicios derivados de una defectuosa construccin con independencia de que haya
contratado l directamente la edificacin o haya adquirido la vivienda construida o en
construccin, sin olvidar que las decisiones adoptadas por l a lo largo del proceso
edificatorio podran incidir en la responsabilidad de los agentes. Por el contrario, quien
fue parte en el contrato de obra pero no rene ya la condicin de propietario no parece
que se vaya a ver perjudicado directamente por los defectos constructivos, y por tanto,
poco sentido tiene reconocer frente a l, por su condicin de comitente, una amplia
responsabilidad ms amplia para el caso de que los vicios del edificio le ocasionaran
algn perjuicio.
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