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PROCEDIMIENTO EJECUTIVO

Profesor

GERMN HERMOSILLA ARRIAGADA

COLECCIN
GUAS DE CLASES

N 53

COLECCIN GUAS DE CLASES N 53

PROCEDIMIENTO
EJECUTIVO

Profesor
Germn Hermosilla Arriagada

SANTIAGO
UNIVERSIDAD CENTRAL DE CHILE
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
2008

Edita:
Universidad Central de Chile
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
Comisin de Publicaciones:
Nelly Cornejo Meneses
Marjorie Treuer Ordenes
Gonzalo Ruz Lrtiga. Director CIJUCEN
Lord Cochrane 417
Santiago-Chile
582 6374

Registro de propiedad intelectual N 175.658


Germn Hermosilla Arriagada

Ninguna parte de esta publicacin, incluido el diseo de la cubierta, puede ser reproducida,
almacenada o transmitida en manera alguna ni por ningn medio, ya sea elctrico, qumico,
mecnico, ptico, de grabacin o de fotocopia, sin permiso previo del autor.

Primera edicin, 2008

Serie Coleccin Guas de Clases N 53


Impresin:
Impreso en Grfica Kolbe, Mapocho 4338, Quinta Normal-Santiago
Fono-Fax 773 3158, Email: contacto@granlibro.com

PRLOGO
La enseanza del Derecho, cristalizada en su tradicin medieval por las universidades
de la Europa occidental, reconoci desde antiguo la necesidad de divulgar el conocimiento.
Y a la palabra magistral se uni, con la divulgacin de la imprenta, la palabra escrita, que
desde antao se encarg de demostrar su eficiencia como poderosa herramienta cultural. No
es casual entonces que desde entonces universidad y texto impreso se encuentren
estrechamente hermanados. La docencia convoca la palabra escrita, y nuestra casa de
estudios no est exenta de ello.
Las guas de clases se han consolidado como una lnea de publicaciones caracterstica
de nuestra Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales. En ella se concretan los ms caros
anhelos de una universidad: la rigurosidad del trabajo docente, la claridad de la exposicin,
el esmero en la redaccin, la prolijidad en su diagramacin y difusin final. En ellas
nuestros lectores no encontrarn un simple resumen de materias lo que, de ms est
advertir, no exime a los alumnos de la asistencia a clases y mucho menos un esquema
superficial del curso respectivo. Al contrario: si bien estas pginas estn destinadas
fundamentalmente a los estudiantes, ellas deben servir de un apoyo a la docencia, ahorrando
un importante tiempo y esfuerzo que se perdera sin un sostn material para la ctedra. En
tal sentido, el proceso de semestralizacin de la carrera de Derecho ha demostrado la
utilidad de contar con material de este tipo, que no slo facilita la enseanza, sino que
permiten su divulgacin incluso entre alumnos de otras universidades, que han sacado
provecho de nuestros textos, y les han servido como valioso material complementario.
Por eso insistimos que esta iniciativa requiere de la permanente colaboracin de los
seores acadmicos, para que cada una de las ediciones se perfeccione con las nuevas
modificaciones legislativas, as como las nuevas tendencias de la doctrina y de los
tribunales. Asimismo, en estas ediciones nuestros profesores encontrarn una instancia de
divulgacin, pues muchas veces la palabra hablada se pierde en el aula, y al no plasmarse
en el papel, se priva de la importante posibilidad de discutir y rebatir, labor que es de la
esencia de la universidad, y puntal para el progreso acadmico. Y ms an: muchas de estas
publicaciones servirn como un primer paso para obras de mayor envergadura, pues
permiten, bajo la ventaja de la reedicin constante, la posibilidad de volcar en ellas la
reflexin fruto del estudio y del debate.

La suscrita, a nombre de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, se enorgullece


entonces de la consolidacin de nuestra coleccin de guas de clases, junto a las dems
lneas de publicaciones de la Facultad. Esperamos que, tal como lo ha sido hasta ahora,
estas guas que entregamos ahora a la comunidad acadmica plasmen lo que es la esencia
de la universidad y del estudio sistemtico del Derecho: la profundizacin de los alcances de
las normas positivas, el conocimiento de su aplicacin prctica, y la reflexin de sus
contenidos valricos, que en conjunto implican el cumplimiento de los anhelos humanistas
que siempre han caracterizado a nuestra profesin, tanto en la docencia como en el foro.

ANGELA CATTAN ATALA


Decana (I)
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
Universidad Central de Chile

SUMARIO
A.- TTULOS EJECUTIVOS Y ACCIN EJECUTIVA

11

01.- Concepto del procedimiento ejecutivo

11

02.- Caractersticas del procedimiento ejecutivo

12

a) Se trata de un procedimiento contencioso pero no necesariamente

12

controvertido
b) Es un procedimiento que se tramita en dos cuadernos
03.- Clasificacin del juicio ejecutivo

13
13

a) Atendiendo a la naturaleza de la obligacin cuyo cumplimiento se pide

13

b) Atendiendo a la clase de obligaciones cuyo cumplimiento se pide

14

c) Atendiendo a la cuanta de la obligacin demandada

14

B.- PROCEDIMIENTO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE DAR.

15

01.- Requisitos de procedencia de la accin ejecutiva

15

02.- La obligacin debe constar en un ttulo ejecutivo

16

a) Concepto de los ttulos ejecutivos

16

b) Enumeracin de los ttulos ejecutivos

16

c) Clasificacin de los ttulos ejecutivos

17

03.- Anlisis particular de los ttulos ejecutivos del Art. 434 C.P.C.

18

a) Sentencia firme, definitiva o interlocutoria

18

b) Copia autorizada de escritura pblica

20

c) Acta de avenimiento

20

d) Instrumento privado reconocido judicialmente o mandado tener por

21

reconocido
e) Gestiones no judiciales de las letras de cambio y de los pagars

23

f) Gestiones no judiciales del cheque

25

g) Copias de las facturas emitidas en conformidad al Art. 5 de la ley

26

N 19.983
h) Confesin judicial

27

i) Confrontacin de ttulos y cupones

27

j) Cualquier otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva

27

04.- Obligacin actualmente exigible

28

05.- Obligacin lquida, determinada o convertible

28

06.- El ttulo presentado no puede tener ms de tres aos

29

C.- GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VA EJECUTIVA

31

01.- Concepto

31

02.- Estudio particular de las gestiones preparatorias

32

1. Citacin a reconocer firma en instrumento privado

32

2. Citacin a confesar deuda

34

3. Notificacin judicial de los protestos de letras de cambio pagars y

38

cheques
4. Notificacin judicial de la copia de la factura emitida de acuerdo con

41

lo dispuesto en el Art.5 de la ley N 19.983


5. Confrontacin de ttulos y cupones

42

6. Avaluacin

42

7. Validacin de una sentencia extranjera

43

8. Notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor

44

D.- DEMANDA EJECUTIVA

46

01.- Demanda en el juicio ejecutivo

46

02.- Requisitos

46

a) De carcter formal

46

b) De fondo

47

03.- Resolucin del tribunal

48

04.- Mandamiento de ejecucin y embargo

51

a) Concepto

51

b) Menciones obligatorias y facultativas del mandamiento indicadas en el

51

Art. 443 del C.P.C.


05.- Forma de efectuar la notificacin y el requerimiento

54

E.- EL EMBARGO

57

01.- Concepto y caractersticas

57

02.- Bienes embargables

58

03.- Bienes inembargables

58

04.- Diligencia de embargo.

61

a) Forma de efectuarla

61

b) Persona que debe designar los bienes que han de ser embargados

62

c) Formas especiales de practicar el embargo

64

d) Ampliacin del embargo

65

e) Reduccin del embargo

66

f) Sustitucin del embargo

66

g) Alzamiento del embargo

67

h) Exclusin del embargo de especies inembargables

67

i) Alzamiento por no tratarse de especies del deudor

68

j) El reembargo

68

F.- EL JUICIO EJECUTIVO CONTRADICTORIO

69

01.- Introduccin

69

02.- .Plazo para deducir oposicin

70

03.- Caractersticas de la oposicin

71

04.- Estudio particular de las excepciones del Art. 464 del C.P.C

72

05.- Observaciones acerca de las excepciones que anteceden

78

06.- Tramitacin de la oposicin

79

a) Escrito de oposicin

79

b) Reserva de la accin ejecutiva y de las excepciones

79

c) Declaracin sobre la admisibilidad de las excepciones

81

d) Prueba

83

e) Trmites finales

84

07.- Sentencia definitiva

84

08.- Recursos procesales

86

a) Apelacin

86

b) Casacin

87

09.- La cosa juzgada en el juicio ejecutivo

88

a) Renovacin de la accin ejecutiva

88

b) Reserva de derechos

89

G.- REALIZACIN DE LOS BIENES EMBARGADOS.

90

01.- Introduccin

90

02.- Procedimiento para realizar los bienes embargados

93

a) Bienes muebles

93

b) Bienes races

93

03.- Realizacin de los bienes muebles

94

a) Regla general: en pblica subasta, sin previa tasacin

94

b) Bienes muebles sujetos a corrupcin o susceptibles de prximo

95

deterioro
c) Efectos de comercio realizables en el acto
04.- Realizacin de bienes inmuebles

95
96

a) Citacin de los acreedores hipotecarios

96

b) Autorizacin o consentimiento para realizar la subasta en caso que

99

exista reembargo
c) Tasacin

100

d) Fijacin de bases para la subasta

101

e) Sealamiento de da y hora para la subasta

102

f) Publicacin de avisos para el remate

102

g) Rendicin de cauciones para participar en el remate

103

h) La subasta del inmueble embargado

104

i) Acta de remate

105

j) Escritura pblica de venta del inmueble adjudicado

106

k) Inscripcin de la escritura

107

l) Nulidad del remate

108

05.- Situacin que se produce cuando no se presentan postores

108

06.- Prenda pretoria

109

07.- Liquidacin del crdito y tasacin de costas

110

H.- TERCERAS

111

01.- Concepto de los terceros. Generalidades.

111

02.- Concepto y clases de terceras en el juicio ejecutivo

113

03.- Caractersticas de estas terceras

114

a) Caractersticas comunes a las terceras de dominio y de posesin

114

b) Caractersticas comunes a las terceras de prelacin y de pago

116

c) Concurrencia de terceristas que cuentan con crditos preferentes y

117

terceristas con crdito simple


04.- Naturaleza jurdica de las terceras en el juicio ejecutivo

117

05.- Tramitacin

118

a) Tribunal competente para conocerlas

118

b) Requisitos de la solicitud de tercera

119

c) Notificacin de la solicitud de tercera

120

d) Cuadernos en que se tramitan las terceras

121

06.- Tercera de dominio

121

a) Concepto y caractersticas

121

b) Efectos de la interposicin de esta tercera en la tramitacin de los 122


cuadernos ejecutivo y de apremio
c) Tramitacin de la tercera de dominio

124

d) Sentencia definitiva

125

07.- Tercera de posesin

125

a) Concepto

125

b) Importancia del lugar donde se embargan los bienes reclamados por el

127

tercerista de posesin
c) Efectos de la interposicin de la tercera de posesin en la tramitacin

127

de los cuadernos ejecutivo y de apremio


d) Tramitacin de la tercera de posesin

128

e) Sentencia

129

08.- Tercera de prelacin

130

a) Concepto y caractersticas

130

b) Efectos de la interposicin de esta tercera en los cuadernos ejecutivo y 131


de apremio
c) Tramitacin de la tercera de prelacin

132

d) Sentencia

132

09.- Tercera de pago

133

a) Concepto

133

b) Efectos de la interposicin de esta tercera en los cuadernos ejecutivo y 134


de apremio
c) Tramitacin de la tercera de pago

135

d) Situacin que se produce cuando existen dos juicios ejecutivos

135

seguidos en contra del mismo deudor


e) Sentencia

136

10.- Derechos del comunero en la cosa embargada

137

11.- Derechos que puede hacer valer el ejecutado fundado en una Calidad 138
diversa de aquella en que se le ejecuta
I.-JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE HACER Y NO 141
HACER
I.1.-JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE HACER

141

01.-Concepto

141

02.-Clasificacin de las obligaciones de hacer

143

03.-Procedencia de la accin ejecutiva cuando se trata de una obligacin de hacer

143

04.-Requisitos de procedencia de la accin ejecutiva en obligaciones de hacer

144

05.-Sntesis de la tramitacin del juicio ejecutivo en obligaciones de hacer

144

06.-Juicio ejecutivo sobre suscripcin de un instrumento o constitucin de una 145


obligacin
07.-Juicio ejecutivo sobre ejecucin de una obra material

146

a) Sntesis el juicio ejecutivo contradictorio

146

b) Procedimiento de apremio

147

I.2.-JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE NO HACER


Concepto y generalidades

148
148

10

A.- TTULOS EJECUTIVOS Y ACCIN EJECUTIVA.


1.- Concepto del procedimiento ejecutivo.
El procedimiento ejecutivo es aqul destinado a obtener el cumplimiento
forzado de una obligacin preestablecida que consta de un ttulo al que la ley le
otorga mrito suficiente para estos efectos.
Los ttulos ejecutivos son aquellos instrumentos, pblicos y privados, y tambin
resoluciones y actas, que dan constancia de una obligacin precisa, hasta ese
momento, indubitada, a los cuales la ley les confiere el mrito bastante para justificar
el cumplimiento forzado de dicha obligacin.
El procedimiento ejecutivo difiere sustancialmente de los procedimientos
declarativos, como el procedimiento ordinario de mayor cuanta, fundamentalmente
porque en el ejecutivo lo que se persigue por un acreedor -que aqu recibe el nombre
de ejecutante- es que su deudor -que recibe la denominacin de ejecutado- cumpla
forzadamente una obligacin que le adeuda y que no le ha satisfecho.
Este cumplimiento compulsivo es posible porque la obligacin, cuyo
cumplimiento se persigue, ya se encuentra establecida de antemano; no es necesario
iniciar un juicio para establecerla, como ocurre en el procedimiento ordinario de
mayor cuanta en que el demandante precisamente persigue que se declare que el
demandado le adeuda una determinada prestacin y luego, que se la pague.
La diferencia entre ambos procedimientos es, pues, fundamental y no es
slo de oportunidad; es de fondo:
- En el procedimiento declarativo la obligacin, si bien, probablemente existe,
no ha sido satisfecha, por lo menos es lo que afirma el demandante. La forma de
establecerla y de cobrarla, es precisamente iniciando un procedimiento declarativo
para que el tribunal competente, luego de or a ambas partes y de recibir las pruebas
que stas produzcan, resuelva si acoge o no la demanda. En el primer caso, declarar
la existencia de la obligacin pretendida y ordenar su cumplimiento; en el segundo,
desechar la demanda en todas sus partes.
El cumplimiento de la sentencia condenatoria puede solicitarse ante el mismo
tribunal por la va incidental, que ser lo usual, o bien, por la va ejecutiva si dicho
cumplimiento se pide despus de transcurrido un ao desde que se hizo exigible.
- En el procedimiento ejecutivo, como hemos dicho, el acreedor no solicita
que se declare la existencia de la obligacin, sino que derechamente pide su
11

cumplimiento forzado, dado que la obligacin pretendida consta de un ttulo al que


le ley le confiere mrito ejecutivo en su favor -entre ellos, la sentencia definitiva
ejecutoriada- y ese ttulo es el que justifica y fundamenta su accin.
Ahora, si dicho acreedor dispusiera de un ttulo incompleto, como sera, por
ejemplo, un documento privado suscrito por su deudor en el que reconociera una
obligacin en su favor, podra iniciar en su contra una gestin preparatoria de la va
ejecutiva para completarlo y darle, de esta manera, carcter ejecutivo.

2.- Caractersticas del procedimiento ejecutivo.


a) Se trata de un procedimiento contencioso pero no necesariamente
controvertido.
En efecto, como la obligacin que se demanda ya se encuentra establecida, la
controversia que pudo suponer su establecimiento no se hace necesaria.
Fundamentalmente, se trata de un procedimiento de cobro o de apremio, como
lo conceptualiza el legislador.
Sin embargo, el deudor o ejecutado tiene una oportunidad para oponerse a la
ejecucin iniciada en su contra y ella se la ofrece el legislador una vez que ha sido
legalmente requerido de pago.
Desde el momento del requerimiento -que realiza un Receptor judicialcomienza a correr el plazo para que el ejecutado oponga excepciones, las que se
encuentran taxativamente contenidas en el Art. 464 del C.P.C., para las obligaciones
de dar. Si opone una o ms de ellas, en la forma y oportunidad debidas, comienza el
procedimiento contradictorio propiamente tal entre ejecutante y ejecutado.
Entre tanto, debe paralizarse el procedimiento de apremio despus de trabado el
embargo.
La controversia, originada por la oposicin del ejecutado, se va a tramitar
conforme a las reglas proporcionadas por el Cdigo de Procedimiento Civil que, si
bien, establecen un perodo de discusin, otro de prueba y finalmente, uno de
sentencia, configuran en definitiva un juicio contradictorio muy breve, acorde con la
circunstancia de que el ejecutante cuenta a su favor con una obligacin ya establecida
en un ttulo ejecutivo.
No existe el trmite de la conciliacin, como en el juicio ordinario, dado que el
Art. 262 del C.P.C. excluye expresamente este trmite en el juicio ejecutivo.
Tampoco la reconvencin, por no haber sido considerada atendida la naturaleza del
12

procedimiento y porque en las excepciones perentorias del Art. 464 se confieren al


ejecutado suficientes medios de defensa, entre ellos, la excepcin de compensacin.
En cuanto a la prueba que deba rendirse, debe sealarse que sta corresponder
fundamentalmente al ejecutado, ya que ser de su cargo comprobar las excepciones
formuladas en cuya virtud pretende ser absuelto de la obligacin demandada, hasta
ese momento, indubitada, por constar de un ttulo ejecutivo.
Si la sentencia acoge la oposicin, el procedimiento de apremio se termina,
debiendo alzarse el embargo que pudiera haberse trabado sobre bienes del ejecutado;
si por el contrario, se desecha la oposicin, dicho procedimiento deber continuar
hasta hacer al ejecutante entero y cumplido pago de la obligacin adeudada.

b) Es un procedimiento que se tramita en dos cuadernos.


Uno, es el ejecutivo, que comienza con la demanda ejecutiva a la que
necesariamente debe aparejarse el ttulo ejecutivo en que se funda y el otro, es el
cuaderno de apremio, que comienza con el mandamiento de ejecucin y embargo.
Se trata de dos cuadernos que deben tramitarse separadamente ya que ambos
persiguen un objetivo diferente, pero, como veremos despus, ambos son
complementarios.
El cuaderno ejecutivo est destinado a contener, eventualmente, el juicio
contradictorio; y el de apremio, el embargo, administracin, realizacin de los bienes
embargados y el pago al acreedor.
Si el ejecutado no opone excepciones, el cuaderno ejecutivo contendr
nicamente la demanda y su notificacin; si las formula, contendr todo el juicio
contradictorio, incluyendo la prueba que se rinda y la sentencia definitiva.

3.- Clasificacin del juicio ejecutivo.


a) Atendiendo a la naturaleza de la obligacin cuyo cumplimiento se pide.
Los juicios ejecutivos son:
-

De dar, reglamentado en los Arts. 434 a 529 del C.P.C.;

De hacer, reglamentado en los Arts. 530 a 543 de igual Cdigo; y

De no hacer, reglamentado en las mismas normas antedichas.

13

b) Atendiendo a la clase de obligaciones cuyo cumplimiento se pide.


Los juicios ejecutivos son:
-

De aplicacin general, y

De aplicacin especial.

La ley ha creado varios juicios ejecutivos especiales a propsito de las


obligaciones cuyo cumplimiento se demanda.
Entre ellos: el destinado a la realizacin de la prenda civil, Decreto Ley N 776
de 19 de Diciembre de 1925; el relativo a la prenda de valores mobiliarios en favor de
los Bancos, Ley N 4287 de 23 de Febrero de 1928; el relativo a la compraventa de
cosas corporales muebles a plazo, Ley N 4702 de 6 de Diciembre de 1929; y el de
cobro de impuesto territorial, Cdigo Tributario.

c) Atendiendo a la cuanta de la obligacin demandada.


Los juicios ejecutivos son:
-

De mayor cuanta, y

De mnima cuanta.

No existe juicio ejecutivo de menor cuanta, como ocurre con el procedimiento


ordinario declarativo en que se distingue entre mayor cuanta, menor cuanta y
mnima cuanta.
El procedimiento ejecutivo de mnima cuanta se aplica a los juicios cuya
cuanta no exceda de diez unidades tributarias mensuales, Arts.703 y 729 del C.P.C.
A los que excedan de esa cantidad se aplica el procedimiento ejecutivo de mayor
cuanta.

14

B.- PROCEDIMIENTO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE DAR

1.- Requisitos de procedencia de la accin ejecutiva.


a) Que la obligacin que se demanda conste de un ttulo ejecutivo; sin l, la
ejecucin no puede prosperar. Lo anterior aparece de la simple lectura del Art.
434 del C.P.C.
Los ttulos ejecutivos, como hemos dicho, se encuentran establecidos en el Art.
434 del C.P.C., si bien, existen otros consignados en leyes especiales.

b) Que la obligacin sea actualmente exigible. Lo dice expresamente el Art.


437 del C.P.C.para las obligaciones de dar, lo que tambin resulta aplicable a
las obligaciones de hacer y de no hacer en virtud de lo dispuesto en los Arts.
530 y 544 del mismo Cdigo.
Ello significa que la obligacin pretendida no debe encontrarse sujeta a plazo,
condicin o modo alguno.

c) Que la obligacin sea lquida, tratndose de obligaciones de dar, esto es,


debe consistir en una obligacin precisa, determinada en su especie, o en su
gnero y en su cantidad. Tambin puede ser liquidable mediante simples
operaciones aritmticas con los solos datos que el mismo ttulo ejecutivo
suministre. Art. 438 del C.P.C.

d) Que no hayan transcurrido ms de tres aos, contados desde que la


obligacin se hizo exigible, Art. 442 del C.P.C.
No se trata propiamente de un plazo de prescripcin sino del simple transcurso
del trmino de tres aos desde que la obligacin pudo exigirse legalmente por
ms que el plazo general de prescripcin de las acciones ejecutivas sea
precisamente de tres aos.

15

2.- La obligacin debe constar de un ttulo ejecutivo.


a) Concepto de los ttulos ejecutivos.
Ttulo ejecutivo es aquel documento, pblico o privado, que da cuenta de
una obligacin indubitada, al cual la ley le atribuye la suficiencia necesaria para
exigir el cumplimiento forzado de la obligacin que contiene.

Slo la ley otorga mrito ejecutivo a los documentos pblicos o privados;


los particulares no podran atribuirle mrito ejecutivo, lo que no obsta, por cierto, al
hecho de que la obligacin que convienen las partes la hagan constar en alguno de
los ttulos ejecutivos establecidos por la ley, por ejemplo, la celebracin de un
contrato de venta que los contratantes realizan por intermedio de una escritura
pblica, ya que este documento precisamente tiene el carcter de ttulo ejecutivo
siempre que se trate de una copia autorizada de la misma.
Los ttulos ejecutivos, como ya se ha dicho, estn enumerados en el Art. 434
del C.P.C. y en leyes complementarias.

Es requisito fundamental de un ttulo ejecutivo, que d constancia de una


obligacin determinada en contra de una persona tambin determinada. Dicha
obligacin, por otra parte, debe ser lquida y actualmente exigible.
Es necesario que el ttulo ejecutivo se baste a s mismo, por ello debe expresar,
con toda claridad y precisin, la obligacin que se demanda. Esta no podra estar
concebida en trminos vagos e indeterminados, menos an, ser ilquida o hallarse
sujeta a un plazo o una condicin pendientes.

b) Enumeracin de los ttulos ejecutivos.


- Ttulos ejecutivos contenidos en el citado Art. 434:
1. Sentencia firme: definitiva o interlocutoria;
2. Copia autorizada de escritura pblica;
3. Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por
un ministro de fe o por dos testigos de actuacin;
4. Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado a tener por
reconocido.

16

5. Confesin judicial;
6. Cualquiera ttulos al portador, o nominativos, legtimamente emitidos,
que representen obligaciones vencidas, y los cupones tambin vencidos
de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los ttulos y
stos, en todo caso, con los libros talonarios;
7. Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.

- Ttulos ejecutivos contenidos en leyes especiales:


El Art. 434, referido, contiene al pie de pgina una enumeracin de otros
ttulos ejecutivos instituidos por leyes especiales.
Por ejemplo, el creado por el D.L. N 776 de 19 de Diciembre de 1925; el
establecido por la ley N 4702 de 6 de Diciembre de 1924, consistente en escritura
pblica, o privada autorizada por un notario; y el contemplado en el Cdigo
Tributario, constituido por la lista de deudores morosos del impuesto territorial,
confeccionada por el Tesorero Comunal respectivo.

c) Clasificacin de los ttulos ejecutivos.


- Ttulos ejecutivos perfectos o completos.
Son aquellos que se bastan a s mismos, sin necesidad de que se realice alguna
gestin previa para darles mrito ejecutivo. Por ejemplo, la copia autorizada de una
sentencia definitiva o interlocutoria, firme o ejecutoriada, o la copia autorizada de
una escritura pblica.

- Ttulos ejecutivos imperfectos o incompletos.


Son aquellos documentos privados que requieren de la prctica de alguna
gestin previa para conferirles mrito ejecutivo. Por ejemplo, el reconocimiento de
firma de un instrumento privado suscrito por el deudor, que debe realizarse mediante
una gestin judicial, preparatoria de la va ejecutiva, o bien, la gestin consistente en
el protesto de una letra de cambio que debe efectuar un notario, seguida de la gestin
judicial de notificacin de dicho protesto al deudor.

17

3.- Anlisis particular de los ttulos ejecutivos del Art. 434 del C.P.C.
a) Sentencia firme, definitiva o interlocutoria.
La sentencia definitiva, como sabemos, es aquella que pone fin a la instancia,
resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.
La sentencia interlocutoria es aquella que falla un incidente del juicio,
estableciendo derechos permanentes en favor de las partes, o resuelve sobre algn
trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o
de otra interlocutoria posterior.
Para que constituyan ttulo ejecutivo es menester que ambas se encuentren
ejecutoriadas.
Recordemos que el Art. 174 del C.P.C., expresa que una sentencia definitiva o
interlocutoria se encuentran firmes o ejecutoriadas en tres situaciones distintas:

desde la fecha en que hayan sido notificadas a las partes si no procede


recurso alguno en su contra;

si proceden recursos, desde que ellos han sido ejercidos y resueltos por el
tribunal correspondiente, caso en el cual dichas resoluciones se entendern
firmes desde que se notifique el decreto que las mande cumplir; y

si procediendo recursos, stos no se han hecho valer por las partes dentro
del plazo legal, los que se han extinguido. Tratndose de sentencias
definitivas, se certificar este hecho por el Secretario del tribunal a
continuacin del fallo, el cual se considerar firme desde ese momento.

Finalmente, cabe expresar que las sentencias definitivas e interlocutorias,


firmes o ejecutoriadas, producen la accin y excepcin de cosa juzgada, tal como lo
precepta el Art. 175 del C.P.C.
Precisamente la accin que producen es la que permite exigir su cumplimiento
ejecutivo ante los tribunales.
Sobre este respecto conviene aclarar que hay casos en que esta clase de
resoluciones pueden cumplirse, no obstante no encontrarse ejecutoriadas. Ello
ocurre cuando han sido apeladas y el recurso de apelacin se ha concedido en el slo
efecto devolutivo. A pesar de hallarse pendiente la resolucin de este recurso, las
resoluciones apeladas pueden cumplirse porque su ejecucin no ha sido suspendida

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en este caso. Por tal motivo se dice que, si bien, estas resoluciones no se encuentran
ejecutoriadas causan ejecutoria.
Es lo que disponen el inciso primero del Art. 192 y el Art. 231, ambos del
C.P.C.
Aunque resulte obvio decirlo, es conveniente reiterar que las resoluciones
referidas, como quiera que conformarn un ttulo ejecutivo, debern establecer, con
toda precisin, la obligacin cuyo cumplimiento se pretende ejecutivamente.
Es conveniente aclarar que la accin ejecutiva no es la nica forma de pedir el
cumplimiento forzado de una obligacin establecida en una sentencia definitiva o
en una interlocutoria, firmes o ejecutoriadas. Es ms, se trata de la manera menos
utilizada para estos efectos. Ello es as, en razn de que, en verdad, existen dos
maneras distintas de exigir este cumplimiento tratndose de sentencias definitivas e
interlocutorias, en trminos generales:

el cumplimiento ejecutivo, que estamos estudiando; y

el cumplimiento incidental.

Este ltimo se encuentra reglamentado en los Arts. 231 a 241 del C.P.C.

El Art. 233 de dicho Cdigo precepta que: Cuanto se solicite la ejecucin de


una sentencia ante el tribunal que la dict, dentro del plazo de un ao contado
desde que la ejecucin se hizo exigible, si la ley no ha dispuesto otra forma especial
de cumplirla, se ordenar su cumplimiento con citacin de la persona en contra de
quien se pide.
La parte en contra de quien se pide el cumplimiento debe ser notificada por
cdula de la resolucin que la ordene, fecha desde la cual corre el plazo de la citacin
mencionada.
El notificado puede oponerse al cumplimiento incidental alegando algunas de
las excepciones que taxativamente indica el Art. 234 del C.P.C. Si se opone, el
tribunal conferir traslado de ella al peticionario del cumplimiento y esta oposicin
se tramitar como incidente.
Si no hay oposicin, o ella es desechada por el tribunal, se proceder al
cumplimiento de la sentencia en la forma que reglamentan los Arts. 235 a 241 del
C.P.C.

19

b) Copia autorizada de escritura pblica.


Como sabemos, la escritura pblica es aquel instrumento pblico otorgado por
un Notario, con las formalidades legales, e inscrito en su protocolo o registro pblico.
Las copias autorizadas de una escritura pblica son expedidas, como es obvio,
por el notario ante quien se otorg dicho instrumento, pero, tambin pueden ser
otorgadas por el notario suplente, interino o subrogante de esa misma Notara o por el
archivero judicial que tenga a su cargo el registro respectivo por haber transcurrido
ms de un ao desde que ste fue cerrado por el notario correspondiente.
Tambin, como es obvio, la escritura pblica, cuya copia autorizada se
acompaa como ttulo ejecutivo, deber dejar constancia especfica y concreta de la
obligacin pretendida ejecutivamente. Por ejemplo, puede tratarse de un contrato de
venta celebrado por medio de una escritura pblica, en el cual ambos contratantes
asumen obligaciones recprocas, las que se indican y detallan en dicho instrumento.

c) Acta de avenimiento.
El N 3 del citado Art. 434 del C.P.C., establece que tambin es ttulo
ejecutivo: El acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por
un ministro de fe o por dos testigos de actuacin.
El avenimiento es un acuerdo celebrado entre las partes de un juicio
pendiente para ponerle trmino en las condiciones que ellas estipulen. Pueden
presentarlo al tribunal por medio de un escrito o celebrarlo, aprovechando la
realizacin de alguno de los comparendos que se efectan en el juicio, caso en el
cual debe levantarse un acta que contenga el acuerdo, la que deber ser firmada por el
juez, los litigantes y el secretario del tribunal como ministro de fe autorizante.
El acta original, as como su copia autorizada, sern los ttulos ejecutivos en
este caso.
La referencia a los dos testigos de actuacin, como requisito alternativo a la
autorizacin del secretario, dice relacin con los avenimientos celebrados ante un
juez rbitro, que como sabemos, no se desempea con un secretario permanente como
los tribunales ordinarios de justicia.
Es til recordar que existen otras dos formas de poner trmino a un juicio por
acuerdo de las partes: la conciliacin y la transaccin.
La conciliacin, como ya estudiamos, es el acuerdo para poner trmino a un
juicio, provocado por el juez, el que debe citar a las partes a un comprendo con este
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preciso objeto, diligencia en que les propondr las bases del arreglo. Como sabemos,
es un trmite obligatorio en la mayora de los juicios civiles y se realiza despus de
terminada la etapa de discusin. Art. 262 del C.P.C.
La transaccin es un contrato, regido por las normas del Cdigo Civil, en que
las partes terminan un litigio pendiente o precaven uno eventual, hacindose
concesiones recprocas. Art. 2446 del C.P.C.
El Cdigo de Procedimiento Civil convierte en ttulo ejecutivo el acta de
avenimiento, pero nada dice con respecto a la conciliacin y a la transaccin, no
obstante que estn llamados a producir sustancialmente los mismos efectos.
La solucin a esta aparente omisin del legislador debe buscarse en las normas
que reglamentan estos institutos.
As, el Art. 267 del C.P.C. estipula que De la conciliacin total o parcial se
levantar acta, que consignar solo las especificaciones del arreglo; la cual
suscribirn el juez, las partes que lo deseen y el secretario, y se estimar como
sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales.
Por su parte, el Art. 2460 del Cdigo Civil, previene que: La transaccin
produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia.
De la lectura de estas normas aparece claro que tanto la conciliacin como la
transaccin pueden cumplirse, an forzadamente, ya que ambas se estiman como
sentencias firmes o ejecutoriadas. Por tanto, cualquiera de las partes o contratantes
podr recurrir a la justicia ordinaria para exigir dicho cumplimiento.
Creemos que en la conciliacin, el ttulo ejecutivo ser el acta o la copia
autorizada del acta en que ella se contiene; y en el caso de la transaccin, el
instrumento en que, asimismo se contenga.

d) Instrumento privado reconocido judicialmente o mandado a tener por


reconocido.
Como sabemos, instrumento privado es aqul que da constancia de un
hecho, en cuyo otorgamiento no ha intervenido ningn funcionario pblico en su
carcter de tal y que carece de formalidades legales.
Al tratar de los medios de prueba en el juicio ordinario de mayor cuanta,
hemos estudiado los instrumentos privados desde el punto de vista de su mrito
probatorio, haciendo la distincin fundamental de si ellos emanan de la parte a quien
se oponen o de un tercero, ajeno al juicio.
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Ahora, nos ocuparemos de los instrumentos privados desde el punto de vista de


su posibilidad de llegar a constituir ttulos ejecutivos.
Desde ya, aclaremos que los instrumentos privados no constituyen por s
mismos ttulos ejecutivos como los que hemos estudiado anteriormente, si bien,
pueden convertirse en tales merced a gestiones previas realizadas con este objeto.
Estas gestiones previas son de dos clases: gestiones no judiciales, que son
aquellas que no requieren la intervencin de un tribunal y gestiones judiciales,
denominadas preparatorias de la va ejecutiva, entre ellas, el reconocimiento de firma,
la confesin de deuda y la notificacin de los protestos de letras de cambio, pagars,
cheques y copias de factura emitidas de acuerdo con el Art. 5 de la ley N 19.983.

Una distincin se nos impone desde el comienzo:

Los instrumentos privados en general;

Las letras de cambio, pagars y cheques; y

La copia de la factura otorgada en conformidad con el Art. 5 de la ley N


19.983 de 15 de Diciembre de 2004.

Los instrumentos privados, en general, no requieren de gestiones previas de


carcter no judicial; derechamente puede emplearse a su respecto una gestin
preparatoria de la va ejecutiva para darles el carcter de ttulos ejecutivos,
consistente en el reconocimiento de firma.
En cambio, las letras de cambio, pagars y cheques, para llegar a constituir
ttulos ejecutivos, se encuentran sujetos a un doble tipo de gestiones: no judiciales y
judiciales.
Las no judiciales estn constituidas por las diligencias previas de protesto de
estos documentos y las judiciales por las gestiones de notificacin de dichos
protestos.
En cuanto a la copia de la factura referida, una vez que cumpla con los
requisitos exigidos por el Art. 5 de la ley N 19.983, se encuentra sujeta nicamente a
la gestin preparatoria de la va ejecutiva consistente en su notificacin judicial al
obligado a su pago.
A continuacin, estudiaremos en detalle las gestiones no judiciales, de carcter
previo, a que se encuentran sujetas las letras de cambio, los pagars y los cheques y,
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en seguida, en prrafo aparte, las gestiones preparatorias de la va ejecutiva de estos


mismos documentos y adems de la copia de la factura referida.

e) Gestiones no judiciales de las letras de cambio y de los pagars.


El legislador, teniendo presente la frecuente utilizacin de estos documentos en
el derecho privado como instrumentos de pago o de crdito y, especialmente, en las
relaciones de carcter mercantil, los dot de un estatuto especial, diferente al que rige
los dems instrumentos privados.
En efecto, el N4 del Art. 434 del C.P.C., dispone que no ser necesario el
reconocimiento de firma respecto del aceptante de una letra de cambio o suscriptor
de un pagar que no hayan puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de
protestarse el documento por falta de pago, siempre que el protesto haya sido
personal....
La disposicin transcrita, como hemos dicho, dispensa al tenedor o beneficiario
de estos documentos, de la obligacin de efectuar la gestin preparatoria de
reconocimiento de firma a que deben sujetarse los dems instrumentos privados para
constituir un ttulo ejecutivo; pero, en cambio los obliga a la realizacin de otra
gestin preparatoria diferente, la de notificacin judicial de sus protestos.
El protesto por el no pago de una letra de cambio o de un pagar, es una
gestin, no judicial, consistente en dejar un testimonio fehaciente que estos
documentos no fueron pagados a la fecha de sus respectivos vencimientos luego de
haberse efectuado su requerimiento de pago por las personas que seala la ley.
La letra de cambio y el pagar, deben consignar, entre otras menciones, la
poca o fecha en que deben ser pagados. Pero no basta el acaecimiento de la fecha de
su vencimiento para la exigibilidad y conservacin de los derechos del tenedor en
contra de los obligados a su pago; es menester que sean protestados en la forma
dicha.
El Art. 79 de la ley N 18.092 de 14 de Enero de 1982, prescribe que Todos
los que firman una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o endosantes,
quedan solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la letra, ms los
reajustes e intereses en su caso.
Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducarn las
acciones cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador, endosante
y los avalistas de ambos, salvo las excepciones que consigna la misma disposicin.

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Por su parte, el Art. 59 de la misma ley, dispone que La letra de cambio puede
protestarse por falta de aceptacin, por falta de fecha de aceptacin y por falta de
pago.
El Art. 60 de la misma ley agrega que Los protestos debern hacerse por
notarios, pero en las comunas que no sean asiento de un notario podrn efectuarse
tambin por el oficial del registro civil del lugar del pago o del lugar donde deba
prestarse la aceptacin, segn corresponda.
El protesto, por tanto, se efecta, entre otros, por los notarios, a peticin del
tenedor o beneficiario de estos documentos, en el da siguiente al de sus respectivos
vencimientos, siempre que ste no cayere en sbado.
Para estos efectos, el notario, por intermedio de un empleado de su notara para lo cual deber hallarse autorizado por la Corte de Apelaciones respectiva- cita al
aceptante de la letra de cambio o al suscriptor del pagar a su oficio, para el da
siguiente al del vencimiento de estos documentos, con el objeto de requerirlos de
pago en forma personal.
El inciso primero del Art. 61 de la ley mencionada, prescribe que El
funcionario deber entregar en los lugares y oportunidades que se sealan en los
artculos 68 y 69, un aviso dirigido al librado o aceptante en que lo citar para el da
siguiente hbil que no fuere sbado a su oficio, a fin de realizar el requerimiento que
corresponda. Si los citados no pagan, luego de ser requeridos, o si no concurren a la
citacin, el notario deber dejar testimonio del requerimiento y del no pago de estos
documentos en un acta levantada al efecto. Esta es el acta de protesto.
Habitualmente, el protesto se practica en rebelda de los citados, ya que stos
no suelen concurrir al oficio del notario, pero para efectuarlo ser necesario que el
notario constate previamente que no existen depsitos para el pago en la Tesorera
Comunal correspondiente.
La ley N 18.092, de 14 de Enero de 1982, dispone que los Bancos comerciales
y las sociedades financieras, autorizados tambin por la ley para efectuar el protesto
de las letras de cambio y de los pagars que tengan en su poder, ya sea como
beneficiarios o endosatarios, debern, igualmente, enviar aviso escrito al aceptante
de una letra de cambio o al suscriptor de un pagar, a lo menos con diez das de
anticipacin a su vencimiento, indicando el lugar preciso en que debe efectuarse el
pago, agregando que la falta de pago ser certificada al dorso del documento o de su
hoja de prolongacin con expresin de la constancia de haberse enviado el aviso
sealado.

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El Art. 71 de la mencionada ley, aade que para estos efectos cada oficina
llevar un registro de letras protestadas en que da a da se dejar constancia de los
protestos por falta de pago que se hayan efectuado, registros que sern pblicos.
Como dijimos, luego de efectuados los protestos en la forma dicha, el tenedor o
beneficiario de las letras de cambio o pagars, debe cumplir an otra gestin, esta vez
de carcter judicial. Debe solicitar al tribunal competente que haga notificar estos
protestos al deudor, a fin de preparar la va ejecutiva.
Cabe sealar, sin embargo, que esta notificacin judicial no es necesaria cuando
el protesto de estos documentos se ha efectuado en forma personal al aceptante de
una letra de cambio o al suscritor de un pagar y stos no han opuesto tacha de
falsedad a su firma al momento de efectuarse. En este evento, estos documentos
adquieren mrito ejecutivo por esta sola circunstancia.
Igualmente adquieren mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento de
firma ni de la diligencia de protesto, la letra de cambio y el pagar, cuando la firma
del obligado aparezca autorizada por un notario o por el oficial del registro civil en
las comunas en que no tenga el asiento de sus funciones un notario.

f) Gestiones no judiciales del cheque.


Los cheques tambin deben ser protestados.
El protesto de los cheques, por falta de pago, lo efecta el Banco librado,
esto es, aqul en que tiene su cuenta corriente el girador. Cuando se presenta un
cheque al Banco librado para su cobro; si ste no lo paga por no tener el girador
fondos disponibles en su cuenta corriente o en lnea de crdito, debe protestarlo.
Una vez protestado, lo devuelve a su portador.
Se trata de una gestin muy simple ya que est exenta de trmites y de
formalidades.
Sin embargo, el cheque protestado por falta de fondos, para constituir un ttulo
ejecutivo debe cumplir todava otra gestin, semejante al caso de las letras de cambio
y a los pagars.
El protesto referido debe ser notificado judicialmente al girador del cheque.
Para estos efectos, el tenedor de esta clase de documentos, debe iniciar una
gestin preparatoria de la va ejecutiva ante el tribunal competente, consistente en
solicitar la notificacin judicial referida al girador del documento.

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El inciso final del Art. 434 del C.P.C.,dispone que al igual que letras de cambio
y los pagars, el cheque tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento
previo, respecto del girador, cuya firma de giro aparezca autorizada por un notario o
por el oficial del registro civil en las comunas donde no tenga su asiento un notario.

g) Copias de las facturas emitidas de conformidad con el Art.5 de la ley


N 19.983.
Como expresamos, esta clase de documentos no requiere de gestiones previas,
de carcter no judicial, para adquirir mrito ejecutivo.
Los requisitos impuestos por el citado Art.5 de dicha ley se refieren a la
manera de constituir el ttulo mismo; no es necesario efectuar el protesto de ellos una
vez llegada la fecha de su vencimiento.
El Art. 1 de la ley referida dispone que, En toda operacin de compraventa,
de prestacin de servicios, o en aquellas que la ley asimile a tales operaciones, en
que el vendedor o el prestador del servicio est sujeto a la obligacin de emitir
factura, deber emitir una copia, sin valor tributario, de la factura original, para los
efectos de su transferencia a terceros o cobro ejecutivo, segn lo dispuesto en esta
ley.
La copia de la factura a que se refiere dicha norma, para tener mrito ejecutivo
deber cumplir con los requisitos indicados en Art. 5 de la misma ley y, entre ellos:
a) Que dicha factura no haya sido reclamada mediante alguno de los
procedimientos indicados en su Art. 3:
b) Que su pago sea actualmente exigible;
c) Que la accin para su cobro no est prescrita; y
d) Que en dicha copia conste el recibo de las mercaderas entregadas o del
servicio prestado, con indicacin del recinto y fecha de la entrega de las
mercaderas o de la prestacin del servicio, el nombre completo, rol nico
tributario y domicilio del comprador o beneficiario, e identificacin de la
persona que recibe las mercaderas o el servicio, ms la firma de este
ltimo.

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h) Confesin judicial.
Cuando un acreedor no dispone siquiera de un instrumento privado en que
conste la obligacin que le adeuda otra persona, puede acudir al tribunal competente
pidindole que cite a su deudor a la presencia judicial, en la fecha que seale, para
que confiese adeudarle la obligacin que especificar, con el objeto de preparar en su
contra una ejecucin.
Como puede observarse, se trata de una gestin preparatoria en que no se
requiere de un instrumento; basta la sola confesin del presunto deudor para
constituir un ttulo ejecutivo, sin perjuicio de que el peticionario acompae
antecedentes para demostrar la seriedad de su peticin.

i) Confrontacin de ttulos y cupones.


El N 6 del Art. 434 del C.P.C. estatuye que son ttulos ejecutivos:
Cualesquiera ttulos al portador, o nominativos, legtimamente emitidos, que
representen obligaciones vencidas, y los cupones tambin vencidos de dichos ttulos,
siempre que los cupones confronten con los ttulos, y stos, en todo caso, con los
libros talonarios.
Resultando conforme la confrontacin, no ser obstculo a que se despache la
ejecucin la protesta de falsedad del ttulo que en el acto haga el director o la
persona que tenga la representacin del deudor, quien podr alegar en forma la
falsedad como una de las excepciones del juicio.

j) Cualquier otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.


Estos son los ttulos creados por leyes especiales, a que ya nos hemos referido,
por ejemplo, los instrumentos pblicos o privados indicados en la ley N 4702,
relativa a la compraventa de cosas mueble a plazo; la lista de deudores morosos en el
pago del impuesto territorial confeccionada por el Tesorero comunal respectivo, y las
copias de las facturas emitidas en conformidad a la ley N 19.983.

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4.- Obligacin actualmente exigible.


Es el segundo de los requisitos de procedencia de la accin ejecutiva.
Se trata de una exigencia comn a los juicios ejecutivos por obligaciones de
dar, hacer o no hacer.
Una obligacin es actualmente exigible cuando en su nacimiento o ejercicio no
se halla sujeta a plazo, condicin o modo alguno. O bien, cuando el plazo ha vencido,
la condicin se ha cumplido o el modo ha sido satisfecho.
Por ejemplo, si el ttulo deja constancia que la obligacin debe cumplirse en
una fecha futura, ser menester esperar a que llegue la fecha indicada para poder
exigir su cumplimiento.

5.- Obligacin lquida, determinada o convertible.


-

Si la obligacin es de dar, debe ser lquida, esto es, debe referirse a una
especie determinada, por ejemplo, la entrega de un automvil nuevo de una
marca, modelo y ao de fabricacin determinados, debidamente
especificado en un contrato, o la cantidad de quinientos mil pesos ms un
inters corriente desde la fecha del prstamo. A este respecto, el inciso
final del Art.348 del C.P.C., estatuye que Se entender cantidad lquida,
no slo la que tenga actualmente esta calidad, sino tambin la que pueda
liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo los datos que
el mismo ttulo ejecutivo suministre. Por ejemplo, una persona se
compromete a pagar a otra la cantidad de un milln de pesos, con un
inters del siete por ciento anual, el da 30 de Enero del ao 2007. El Art.
439 del C.P.C. dispone que: Si del ttulo aparece una obligacin en parte
lquida e ilquida en otra, podr procederse ejecutivamente por la primera,
reservndose al acreedor su derecho para reclamar el resto por la va
ordinaria.

Si la obligacin es de hacer, deber ser determinada, por ejemplo, la


construccin de un muro divisorio entre dos propiedades que se
individualizan, de la dimensin, altura, y con el empleo de los materiales
que se indicarn en el contrato.

Si la obligacin es de no hacer una obra material, deber ser susceptible


de convertirse en la de destruir la obra realizada, como por ejemplo, la
prohibicin que se impone a una persona de no levantar el muro divisorio,

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referido en el ejemplo anterior, a ms de dos metros de altura, lo que


aquella contraviene.

6.- El ttulo presentado no puede tener ms de tres aos.


Hemos dicho que el Art. 442 del C.P.C. ordena al tribunal denegar de oficio la
ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos contados desde que la
obligacin se haya hecho exigible.
Algunos autores han credo ver en esta disposicin una situacin de excepcin
a la norma general del Cdigo Civil en el sentido de que la prescripcin no puede ser
declarada de oficio por el tribunal. Se apoyan adems, en la circunstancia de que el
plazo de prescripcin de las acciones ejecutivas es de tres aos como lo seala el Art.
2515 del Cdigo Civil.
En realidad, en parte alguna esta norma autoriza al juez para declarar la
prescripcin de oficio. Basta leerla con cierta atencin. Art. 442 del C.P.C. : El
tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos,
contados desde que la obligacin se haya hecho exigible; salvo que se compruebe la
subsistencia de la accin ejecutiva por alguno de los medios que sirven para deducir
esta accin en conformidad al artculo 434.

El Art. 2514 del Cdigo Civil, ubicado en el ttulo de la prescripcin, dispone


que: La prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente
cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones.
Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible.
Por su parte, el Art. 2515 del mismo Cdigo estatuye que: Este tiempo es en
general de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias.
La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y
convertida en ordinaria durar solamente otros dos.

De lo anterior se desprende que para que opere la prescripcin de las acciones


ejecutivas se requiere solamente el transcurso de tres aos, contados desde que se
hizo exigible la obligacin de la cual emanan, pero lo anterior no significa que el
tribunal deba declarar la prescripcin de una accin ejecutiva cuando del ttulo
que presenta el ejecutante aparezca que ha transcurrido ese plazo. Como dijimos, el

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legislador no ha facultado al tribunal para efectuar una declaracin semejante como


aparece de la simple lectura del citado artculo 442 del C.P.C.
Por otra parte, la prescripcin debe ser alegada, como lo precepta el Art.
2493 del Cdigo Civil, El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe
alegarla; el juez no puede declararla de oficio.
Precisamente, el Art. 464 del C.P.C., que se refiere a la oposicin del ejecutado,
contempla en el N 17 de la enumeracin de las excepciones que contiene, la de
prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva.
Adems, debe tenerse presente que existen prescripciones de la accin ejecutiva
que requieren de un plazo menor que el de tres aos. Tal ocurre con la prescripcin
de las acciones cambiarias que emanan de una letra de cambio, protestada o no, segn
hemos visto. En efecto, el Art. 98 de la ley N 18.091, de 14 de Enero de 1982,
estatuye que este plazo es solamente de un ao contado desde que los obligados al
pago de una letra de cambio debieron efectuarlo. Lo mismo rige para el pagar,
protestado o no, segn el Art. 197 de la misma ley, y tambin para la prescripcin de
la accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque, el que se cuenta desde
la fecha del protesto segn el Art. 34 de la ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques.
Cabe observar, como lo precepta el citado Art. 2515 del C.C.,que cuando
transcurre el plazo de tres aos referido, la accin ejecutiva se convierte en ordinaria
y convertida en ordinaria durar otros dos aos. En otras palabras, la accin que
emana de una obligacin amparada por un ttulo ejecutivo, no termina por la
prescripcin de tres aos. Lo que en realidad prescribe es la calidad de la accin
para exigir su pago; despus de tres aos la accin subsiste, pero como ordinaria,
por otros dos. Lo que ha cambiado, pues, es la naturaleza de la accin; de ejecutiva ha
pasado a convertirse en ordinaria. Lo anterior implica que para demandar el pago de
tal obligacin despus de tres aos, debe recurrirse a un juicio declarativo. Al efecto,
el Art. 680 N 7 del C.P.C., estatuye que deber aplicarse en este caso el
procedimiento sumario.
Si la ley no hubiera dispuesto esta conversin, el acreedor con ttulo ejecutivo
se habra encontrado en desventaja frente al acreedor con un ttulo comn, puesto que
el segundo, en definitiva, habra dispuesto de un plazo mayor para cobrar su
obligacin sin que pudiera oponrsele la excepcin de prescripcin extintiva.

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C.- GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VA EJECUTIVA.


1.- Concepto.
Las gestiones preparatorias son aquellas que deben efectuarse judicialmente
para darle a un ttulo el carcter de ejecutivo, susceptible de producir una accin
ejecutiva mediante la cual es posible cobrar forzadamente la obligacin que en l se
contiene.
Ya hemos dicho que hay ttulos que no requieren de ninguna gestin previa
para tener la calidad de ejecutivos, puesto que tal calidad se las confiere la ley, como
ocurre con las sentencias definitivas o interlocutorias firmes o ejecutoriadas, o con
sus copias autorizadas, o con las copias autorizadas de una escritura pblica.
En cambio, hay otros que s requieren de tales gestiones previas, por ejemplo,
una letra de cambio no aceptada ante notario ni protestada personalmente, o un
documento privado, suscrito por la persona que lo otorga y que da cuenta de una
obligacin que sta debe cumplir en una fecha determinada.
Estas gestiones judiciales previas se denominan Gestiones Preparatorias de la
Va Ejecutiva y, precisamente, tienen por finalidad preparar un ttulo para iniciar un
juicio ejecutivo tendiente a obtener el cumplimiento forzado de una obligacin.

A algunas de estas gestiones ya nos hemos referido:


1. Citacin a reconocer una firma puesta en instrumento privado;
2. Citacin a confesar deuda;
3. Notificacin del protesto de las letras de cambio, pagars o cheques;
4. Notificacin de las copias de las facturas otorgadas en conformidad con el
Art. 5 de la ley N 19.983;
5. Confrontacin de ttulos y cupones.

Agregaremos:
6. Avaluacin;
7. Validacin de una sentencia extranjera; y
8. Notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor.
31

Anteriormente exista otra, denominada dacin de segunda copia con mrito


ejecutivo de la primera, la que fue derogada por la ley N 18.181 de 27 de Octubre de
1982.
Lo que ocurre es que antes de la modificacin legal referida, slo tenan mrito
ejecutivo las primeras copias de una escritura pblica que se entregaban una a cada una
de las partes contratantes. Si alguna de ellas perda esta copia, para iniciar un juicio
ejecutivo se vea obligada a iniciar esta gestin preparatoria, consistente, como hemos
dicho, en pedir al tribunal competente que ordenara al notario otorgar una segunda copia
con el mrito ejecutivo de la primera, lo que ste ordenaba con citacin del deudor.
Actualmente, y merced a esta modificacin legal, todas las copias autorizadas
de una escritura pblica otorgadas por las personas facultadas para ello, tienen mrito
ejecutivo, lo que, por cierto, es ms simple y efectivo.
Cabe observar que las gestiones preparatorias de la va ejecutiva tienen un
carcter semejante a las medidas prejudiciales, ya estudiadas. Desde luego, ambas se
llevan a cabo antes del juicio ejecutivo u ordinario, respectivamente y ambas tienen
incidencia en la competencia del tribunal que debe conocer del juicio posterior,
puesto que la competencia para conocer de ellos se radica en el tribunal que conoci
de las gestiones o medidas.
Sin embargo, como hemos dicho, presentan profundas diferencias.
Las medidas prejudiciales estn destinadas a preparar el juicio ordinario o de
otra clase; a producir pruebas que puedan desaparecer; o a cautelar la accin que se
intentar. En cambio, las gestiones preparatorias de la va ejecutiva nicamente
pueden tener por objeto completar un ttulo para convertirlo en ejecutivo y as
generar una accin ejecutiva.
2.- Estudio particular de las gestiones preparatorias.
A continuacin, nos referiremos en particular a todas las gestiones preparatorias
de la va ejecutiva.
1.Citacin a reconocer firma en instrumento privado.
Como sabemos, el instrumento privado, en principio, carece de mrito
ejecutivo; sin embargo, puede llegar a tenerlo:
- cuando ha sido reconocido por el ejecutante; y
- cuando se ha mandado tener por reconocido judicialmente.
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Para estos efectos, el peticionario de la medida debe presentar una solicitud al


tribunal competente, fijado por las reglas de la competencia absoluta y relativa y
por las de distribucin de causas.
Esta solicitud, deber cumplir con los requisitos formales de todo escrito y por
ser la primera, deber cumplir, adems, con las exigencias de la ley N 18.120, esto
es, ser patrocinada por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y contar
con un procurador o mandatario judicial.
En ella, el solicitante pedir al tribunal que cite al deudor, que individualizar, a
la audiencia que ste seale, para que reconozca como suya la firma puesta en un
instrumento privado, que deber acompaar a la solicitud.
Desde ya, aclaremos que el peticionario de la medida ha debido indicar
expresamente que la medida de reconocimiento de firma tiene por objeto preparar
la va ejecutiva en contra de dicho deudor.
Esta indicacin es necesaria para advertir al deudor que su no comparecencia
injustificada a la audiencia que se le haya fijado, puede tener el efecto de que el
tribunal tenga por reconocida la firma en su rebelda y en consecuencia, el
peticionario cuente con un ttulo ejecutivo para hacerlo valer en su contra.
Si el escrito cumple con las exigencias formales antedichas, el tribunal le dar
curso fijando una fecha para que comparezca el deudor a la diligencia solicitada.
Esta resolucin deber ser notificada personalmente a dicho deudor por tratarse
de la primera que se efecta.

Veamos las distintas situaciones que pueden presentarse:


- El citado comparece y reconoce como suya la firma del documento que se
le exhibe. En este caso, y en el supuesto que dicho documento d constancia
especfica y clara de una obligacin determinada, quedar preparada la ejecucin, sin
que sea menester que el tribunal dicte ninguna resolucin.
El peticionario podr, pues, presentar de inmediato su demanda ejecutiva con el
mrito de este ttulo, constituido por la solicitud y por el reconocimiento prestado por
el deudor.

- El citado comparece y no reconoce como suya la firma que se le exhibe. En


este caso, se habr frustrado la posibilidad de convertir dicho documento privado en

33

un ttulo ejecutivo y el requirente se ver obligado a iniciar un juicio declarativo en


contra de su deudor para que se establezca, mediante la sentencia definitiva que deba
dictarse, la existencia de la obligacin cuya satisfaccin pretende.

- El citado comparece pero da respuestas evasivas. En este evento, el


tribunal, a peticin del solicitante de la gestin, podr tener por reconocida la firma,
caso en el cual quedar igualmente preparada la ejecucin una vez que esta
resolucin se encuentre ejecutoriada; si el tribunal no accede a lo pedido, se habr
frustrado, asimismo, la posibilidad de obtener un ttulo ejecutivo, sin perjuicio del
derecho del peticionario para apelar de esta resolucin, ya que se trata de una
sentencia interlocutoria de la segunda especie.

- El citado no comparece. En este caso, el tribunal, a peticin del requirente,


tendr por reconocida la firma del citado, en su rebelda.
Se trata de uno de los casos en que excepcionalmente el silencio de una de las
partes en un juicio tiene un efecto jurdico determinado asignado por la ley.
La resolucin que en este caso dicte el tribunal tiene la naturaleza jurdica de
una sentencia interlocutoria de la segunda especie, ya que resuelve sobre un trmite
que servir de base a una sentencia definitiva o a otra interlocutoria posterior. Una
vez que se encuentre ejecutoriada, el requirente podr presentar su demanda ejecutiva
ya que dispondr de un ttulo ejecutivo consistente en un instrumento privado
mandado a tener por reconocido mediante resolucin ejecutoriada.

2.Citacin a confesar deuda.


Como ya expresamos, esta gestin preparatoria de la va ejecutiva consiste en
obtener, mediante la confesin del deudor, un ttulo ejecutivo que anteriormente no
tena existencia material y que despus de la confesin, si ella es positiva, va a dar
por establecida una obligacin, precisa y determinada, que el confesante deber
satisfacer al requirente en un procedimiento ejecutivo.
La obligacin del deudor, si bien, puede ser real y verdadera, no consta en
ningn instrumento pblico ni privado. Por ejemplo, una persona presta a otra la
cantidad de cien mil pesos en efectivo por el trmino de un mes contado desde la
fecha del prstamo, pero debido a razones de parentesco o de amistad, no se deja

34

constancia de ello en ningn documento; luego, el mutuario se niega a devolver lo


prestado.
Para que la confesin constituya un ttulo ejecutivo se requiere que el
solicitante diga expresamente en su solicitud que ella tiene por objeto preparar la
accin ejecutiva que deducir posteriormente.
Al igual que en el caso anterior, esta solicitud del requirente debe cumplir con
todos los requisitos formales de un escrito y, por ser la primera, deber cumplir,
adems, con las exigencias de la ley N 18.120.
Igual que en el caso anterior, si dicha solicitud cumple con estas exigencias, el
tribunal acceder lo pedido, citando al deudor a su presencia en la fecha que indicar,
para que preste la confesin requerida. Esta resolucin deber notificarse en forma
personal a dicho deudor, igualmente, por ser la primera que se efecta en el juicio.

Veamos tambin las distintas situaciones que pueden presentarse:


- El citado comparece y confiesa adeudar pura y simplemente la cantidad
expresada en la solicitud. En este caso, las confesin tendr la virtud de establecer la
existencia de la obligacin requerida, pero, adems, la de revestirla de un ttulo
ejecutivo, de manera que el peticionario podr presentar su demanda ejecutiva a partir
desde ese momento sin que deba cumplir ninguna otra exigencia.
Puede ocurrir que el citado comparezca, pero reconozca slo una parte de la
obligacin sealada. En este evento, se producirn los efectos dichos pero slo con
respecto a lo confesado; en cuanto al saldo, el solicitante se ver obligado a iniciar un
juicio declarativo.

- Si el citado comparece pero, en lugar de reconocer o negar la deuda, da


respuestas de carcter evasivo, el peticionario de la gestin, si estima que el citado
slo est evitando confesar la deuda, pero que de los trminos en que ella fue
prestada se deduce lo contrario, deber presentar un escrito al tribunal pidindole que,
calificando de evasiva su respuesta, tenga la deuda por reconocida.
Si el tribunal accede a lo pedido y tiene la deuda por reconocida, igualmente el
peticionario contar con un ttulo ejecutivo y, una vez que esta interlocutoria se
encuentre ejecutoriada, podr presentar su demanda ejecutiva; si el tribunal deniega
lo pedido, se habr frustrado la posibilidad buscada por el peticionario y ste se ver

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precisado a iniciar un juicio declarativo con este objeto, sin perjuicio de que pudiera
apelar de dicha resolucin.

- Si el citado comparece pero no reconoce la obligacin se habr frustrado la


posibilidad de establecer su existencia y, junto con ella, la de contar con un ttulo
ejecutivo para exigir su cumplimiento.
Al peticionario de la gestin no le quedar otro camino que intentar un juicio
declarativo para estos efectos.

- Si el citado no comparece a la audiencia fijada, el solicitante deber pedir


por escrito al tribunal que, en vista de su rebelda, lo tenga por confeso de la deuda.
Al igual que en el caso de la gestin preparatoria de reconocimiento de firma, el
tribunal deber dictar una resolucin y si accede a lo pedido, el peticionario contar,
asimismo, con un ttulo ejecutivo para exigir ejecutivamente la satisfaccin de la
obligacin requerida.
Es aplicable en esta parte, lo que dijimos en el prrafo de la gestin de
reconocimiento de firma con respecto a la naturaleza de esta resolucin y a la poca
en que puede presentarse la demanda ejecutiva.

Algunas consideraciones sobre la forma de realizar la diligencia de


confesin de deuda y reconocimiento de firma.

- En primer trmino, es preciso sealar que las dos gestiones preparatorias ya


estudiadas, pueden solicitarse conjuntamente, dado su objetivo similar y la forma
en que ambas deben realizarse.
As, un acreedor puede pedir, mediante un solo escrito, que se cite a la
presencia judicial a su deudor para que confiese una obligacin que le adeuda y para
que reconozca como suya la firma puesta en el instrumento privado en que consta
dicha obligacin.
A su solicitud, obviamente, deber acompaar el instrumento privado cuya
firma pide reconocer.

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Si la solicitud cumple con las formalidades que ya hemos visto, el tribunal


fijar da y hora para la realizacin de la audiencia judicial en que el deudor deber
prestar estos testimonios.
A este respecto debe sealarse que pueden darse las mismas situaciones que
hemos visto anteriormente, con una modificacin. De acuerdo con el Art. 436 del
C.P.C., si el deudor niega la deuda pero reconoce como suya la firma del documento,
quedar preparada la ejecucin.

- Las diligencias de confesin de deuda y la de reconocimiento de firma no


constituyen un comparendo, de tal manera que el nico obligado a comparecer es el
citado. El peticionario de la medida puede asistir, ya que se trata de un acto pblico,
pero no puede intervenir.
Esta diligencia no puede ser confundida, pues, con un comparendo ni con una
diligencia de prueba.

- La diligencia debe realizarse directamente ante el juez, y el citado debe


comparecer en forma personal. Como se trata de un plazo judicial, es posible que el
tribunal, ante una peticin fundada del citado, pueda anticipar o prorrogar la
diligencia.

- Mientras el tribunal no dicte la resolucin que tenga por confesada la deuda o


por reconocida la firma, en rebelda del citado, estimamos que es posible que ste
comparezca tilmente en cualquier momento antes de que dicha resolucin sea
pronunciada, si bien, reconocemos que esta conclusin es discutible.

- Cuando el deudor no comparece a la audiencia fijada por el tribunal o cuando


da respuestas evasivas, se requiere de una resolucin judicial que lo tenga por
confeso de la deuda o por reconocida la firma, la que el tribunal deber dictar a
requerimiento escrito del peticionario.
Esta resolucin es una sentencia interlocutoria de la segunda especie y, por
tanto, apelable.

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3.Notificacin judicial de los protestos de letras de cambio, pagars y


cheques.
Reiteremos, en primer trmino, que cuando se pretenda accionar
ejecutivamente en contra del aceptante de una letra de cambio o en contra del
suscriptor de un pagar, no se requiere de la notificacin judicial previa del protesto
cuando ste les ha sido efectuado en forma personal y stos no han opuesto tacha de
falsedad a las firmas que se le atribuyen.
Por otra parte, estimamos que no se requiere siquiera el protesto de las letras
de cambio, pagars y cheques cuando la firma del obligado a su pago aparezca
autorizada por un notario o por el oficial del registro civil en las comunas en que no
tenga el asiento de sus funciones un notario. Esta conclusin se asienta en el tenor
literal del Art. 434 N4 del C.P.C.

Conforme a lo expresado hasta aqu:


Las letras de cambio, los pagars y los cheques, sin bien, son instrumentos
privados, tienen un estatuto diferente a los dems instrumentos de esta clase.

- No requieren de protesto en caso que la firma de los obligados a su pago haya


sido autorizada por un notario o por un oficial del registro civil en las comunas en
que no haya notario. Tienen mrito ejecutivo por este solo hecho.

- Si no se ha procedido a la autorizacin de las firmas ante notario, del


aceptante de una letra de cambio o del suscriptor de un pagar, dichos documentos, si
bien, requieren de protesto, no hacen necesario que ste les sea notificado
judicialmente cuando el protesto se haya efectuado en forma personal.

- Si no existe autorizacin de las firmas respecto del aceptante de una letra de


cambio o del suscriptor de un pagar y el protesto, que en este caso debe efectuarse,
no se les ha practicado en forma personal, deber procederse a la gestin preparatoria
de la va ejecutiva consistente en la notificacin judicial de los protestos a dichas
personas.
Esta misma regla rige para los dems obligados al pago de estos documentos,
como librador, endosantes y avalistas, a los que debe agregarse al girador de un

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cheque protestado por el Banco librado, quienes debern ser notificados


judicialmente de los protestos efectuados, para que quede preparada la ejecucin.

Forma de efectuar la notificacin de los protestos.


Ya hemos dicho en qu consisten los protestos por no pago de un documento,
como se efectan y quines los practican.
Para que la letra de cambio, el pagar y el cheque, debidamente protestados,
adquieran mrito ejecutivo, es necesario que el portador de uno de estos documentos
solicite al tribunal competente que haga notificar a la persona obligada a su pago la
copia del protesto que deber acompaar a su escrito.
Si la solicitud ha cumplido con las exigencias formales de todo escrito, adems
de las correspondientes al primero que se presenta a un tribunal, ste le dar curso
disponiendo la notificacin a la persona que se indica.
Como se trata de la primera notificacin que se efecta, sta deber practicarse
en forma personal. La cdula respectiva estar formada por el escrito, resolucin del
tribunal que ordena la notificacin, y la copia del acta de protesto.
El notificado puede tachar de falsa la firma que se le atribuye en el momento
mismo en que se le notifica el protesto o dentro del plazo de tres contados desde la
notificacin referida.

- Si no opone tacha de falsedad a la firma dentro del plazo sealado, el


documento adquirir mrito ejecutivo en su contra y autorizar la presentacin de una
demanda ejecutiva. Probablemente, el tribunal ordenar que previamente se certifique
esta circunstancia en el expediente.

- Si, por el contrario, el notificado tacha de falsa la firma que se le atribuye


en el documento acompaado, el solicitante deber acreditar, en la misma gestin
preparatoria, que la firma impugnada corresponde verdaderamente al impugnante.
La negativa del notificado origina un incidente que deber resolver el tribunal.
Si el peticionario de la gestin, en concepto del tribunal, logra acreditar que el
documento es autntico, entre otros antecedentes, por ejemplo, mediante una pericia
caligrfica, ste dispondr de un ttulo ejecutivo para iniciar la ejecucin; si no lo

39

logra, deber recurrir a la va ordinaria para establecer la existencia de la obligacin


pretendida.
La resolucin del tribunal es una sentencia interlocutoria y puede ser apelada
tanto por el requirente de la gestin como por el notificado. Es lo que nos dice el Art.
111 de la ley N 18.092 de 14 de Enero de 1982.
Antes de la vigencia de dicha ley, cuando la persona notificada del protesto de
alguno de los documentos mencionados, lo tachaba de falso dentro del plazo legal, se
frustraba para su tenedor la posibilidad de contar con un ttulo ejecutivo para
demandar su pago ejecutivamente y deba recurrir a la va ordinaria para estos
efectos.
Fue precisamente esa ley la que introdujo en la gestin de notificacin judicial
del protesto la posibilidad de que el tenedor de esta clase de documentos impugnara
la tacha opuesta y pudiera acreditar que la firma del obligado a su pago era verdadera,
dando paso con ello a la ejecucin.
En nuestro concepto, la introduccin de esta incidencia desnaturaliz el
procedimiento de la gestin preparatoria a la que nos estamos refiriendo, si bien, hay
que reconocer que anteriormente los notificados comnmente hacan un mal uso de
este derecho, tachando de falsas sus firmas sin ningn control.
Cabe sealar que la gestin de notificacin judicial del protesto de un cheque,
por falta de pago, no slo puede dar origen a una demanda ejecutiva, sino que
tambin a la comisin del delito de giro doloso de cheque cuando el girador de esta
clase de documentos, notificado judicialmente, no consigna fondos para cubrir el
documento, sus intereses y costas, dentro de tercero da en la cuenta corriente del
tribunal despus de su notificacin y as se certifica en el expediente.
Debe observarse que actualmente este delito es de accin privada, no pblica, y
que no procede la prisin preventiva en contra del girador del cheque durante la
investigacin y el procedimiento.

Finalmente cabe sealar que el Art. 110 de la citada ley dispone actualmente
que Cualquiera persona que en el acto del protesto o en la gestin preparatoria de
la va ejecutiva, tachare de falsa su firma puesta en una letra de cambio o pagar y
resultare en definitiva que la firma es autntica, ser sancionada con las penas
indicadas en el Art. 467 del Cdigo Penal, salvo que acredite justa causa de error, o
que el ttulo en el cual se estamp la firma es falso.

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Por su parte, el Art. 112 de la citada ley dispone adems, que No obstante lo
prescrito en el artculo anterior (111 de la misma ley), el demandado en un juicio
civil y el inculpado o procesado en el juicio criminal por el delito establecido en el
Art. 110 (Art. 467 del Cdigo Penal), podrn oponer como defensa o excepcin la
falsedad del ttulo o la de su firma y justificarla en dichos procesos.
Finalmente, debe tenerse presente que el Art. 44 de la ley sobre Cuentas
Corrientes, Bancarias y Cheques, modificado por la misma ley, dispone que
Cualquiera persona que en la gestin de notificacin de un protesto de cheque
tache de falsa su firma y resultare en definitiva que dicha firma es autntica, ser
sancionado con las penas que se contemplan en el Art. 467 del Cdigo Penal, salvo
que acredite justa de error o que el ttulo en el cual se estamp la firma es falso.

4.Notificacin judicial de la copia de la factura emitida de acuerdo con lo


dispuesto en el Art.5 de la ley N 19.983.
Se trata de una nueva gestin preparatoria de la va ejecutiva dispuesta por el
Art. 5 de la ley N 19.983.
Como dijimos, la copia de una factura emitida en conformidad con lo dispuesto
en el Art.5 de la ley N 19.983, puede llegar a constituir ttulo ejecutivo cuando
puesta en conocimiento del obligado a su pago mediante notificacin judicial, ste
no alegare en el mismo acto o dentro de tercero da:

La falsificacin material de la factura o guas de despacho respectivas;

La falsificacin del recibo de las mercaderas o del recibo del servicio


prestado que deben contener las facturas y sus copias;

La falta de entrega material de la mercadera o de la prestacin del servicio


a que se refiere la factura y su copia.

Si se impugnare la copia de la factura, sta se tramitar como incidente en la


misma gestin preparatoria de notificacin judicial y en contra de la resolucin que la
deniegue, proceder el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo.

El inciso final del Art. 5, referido, contiene una sancin para el que impugne
dolosamente de falsedad cualquiera de los documentos indicados en el nmero 3 y
sea vencido en el incidente respectivo. El que dolosamente impugne de falsedad
cualquiera de los documentos mencionados en la letra c), y sea vencido totalmente
41

en el incidente respectivo, ser condenado al pago del saldo insoluto y, a ttulo de


indemnizacin de perjuicios, al de una suma igual al del referido saldo, ms el
inters mximo convencional calculado sobre dicha suma, por el tiempo que corra
entre la fecha de la notificacin y la del pago.

5.- Confrontacin de ttulos y cupones.


La gestin preparatoria de confrontacin de ttulos y cupones a que se refiere el
N 6 del Art. 434 del C.P.C., es la que se efecta mediante una solicitud hecha al
tribunal competente -que debe cumplir con todas las formalidades legales que ya
hemos estudiado- en la que se le pide precisamente que ordene la confrontacin, que
se indicar, por un ministro de fe.
La confrontacin, para verificar la existencia y trminos de la obligacin que se
demandar ejecutivamente, es la que se hace entre dichos ttulos y los libros
talonarios de donde emanan, y en el caso de los cupones, la confrontacin es doble:
primero se efecta entre los cupones y los ttulos en que consta la obligacin y luego,
entre estos ttulos y los libros talonarios.
Cabe sealar que se trata de una gestin preparatoria poco usual.

6.- Avaluacin.
La gestin preparatoria de avaluacin tiene lugar en dos casos:
-

Para determinar el valor de la especie o cuerpo cierto debido por el deudor


cuando ste no se encuentra en su poder por extravo, destruccin u otra
causa. Arts. 438 N 2 del C.P.C.

Para determinar el valor de una cantidad de un gnero determinado


adeudado por la persona en contra de quien se dirigir le ejecucin. Art.
438 N 3 del C.P.C.

Para llevar a cabo la avaluacin el acreedor deber presentar una solicitud al


tribunal competente, la que deber cumplir las exigencias correspondientes al primer
escrito que se presenta a un tribunal.
En ella, el requirente de la gestin, pedir al tribunal que designe un perito para
que efecte la avaluacin y ste la llevar cabo con los solos datos que el ttulo
suministre.

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La resolucin que se pronuncie, se notificar personalmente al deudor.


Efectuada esta avaluacin y puesta en conocimiento de las partes, stas podrn
impugnarla y pedir que el monto fijado por el perito sea aumentado o disminuido.
En caso de discrepancia entre las partes, lo que originar un incidente, el
tribunal deber fijar el valor adeudado, resolucin que es apelable.
Debe dejarse constancia que el ejecutado dispone de otra oportunidad para
impugnar esta avaluacin. Se la concede el N 8 del Art. 464 del C.P.C., cuando le
confiere el derecho para oponerse a la ejecucin, fundado en la excepcin de exceso
de avalo.

7.- Validacin de una sentencia extranjera.


Las sentencias pronunciadas por tribunales extranjeros pueden cumplirse en
Chile, dadas ciertas condiciones.
A esta materia se refieren los Arts. 242 a 251 del C.P.C.
En primer trmino, dichas normas establecen que las sentencias pronunciadas
por tribunales extranjeros tendrn en Chile la fuerza que les confieran los tratados
internacionales suscritos con el pas de donde procedan.
En segundo lugar, a falta de tratados sobre la materia de que se trate, se les dar
en Chile la fuerza que en el pas de que procedan se les d a las sentencias
pronunciadas por tribunales chilenos. Es el denominado principio de la
reciprocidad, de gran aplicacin en el campo del Derecho Internacional.
En tercer trmino, a falta de tratados, y si no es posible aplicar el principio de la
reciprocidad, las sentencias extranjeras tendrn en Chile la misma fuerza que las
dictadas por tribunales chilenos siempre que renan las condiciones y se cumplan los
requisitos que se indican en los Arts. 245, 246 y 248 del C.P.C.
El requisito ms importante de ellos consiste en pedir la aprobacin o exequatur
de la Corte Suprema.
Esta autorizacin debe pedirse directamente a la Corte Suprema, a la que
deber acompaarse copia debidamente legalizada de la sentencia que se pide
cumplir.

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Luego deber darse conocimiento de esta gestin a la persona en contra de la


cual se pide el cumplimiento mediante notificacin personal, a fin de que exponga lo
que estime conveniente en un trmino igual al de emplazamiento para contestar
demandas.
Con la contestacin de esta persona, o en su rebelda, y con previa audiencia
del fiscal judicial de la Corte Suprema, dicho tribunal deber resolver si ordena o no
el cumplimiento requerido.
Mandada cumplir en Chile una sentencia pronunciada por un tribunal
extranjero, el Art. 251 del C.P.C., prescribe que debe pedirse su ejecucin al tribunal
a quien habra correspondido conocer del negocio en primera o en nica instancia, si
el juicio se hubiera promovido en Chile.
Como puede observarse, se trata de una verdadera gestin previa o preparatoria
para iniciar el juicio ejecutivo y que, dado lo establecido por las normas legales
referidas, slo se aplica a los ttulos ejecutivos consistentes en sentencias definitivas
firmes dictadas por un tribunal extranjero.

8.- Notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor.


Como sabemos, los herederos del causante lo representan en todos sus derechos
y obligaciones trasmisibles.
De esta manera, si un acreedor dispone de un ttulo ejecutivo en contra de un
determinado deudor, y ste fallece sin alcanzar a solucionar la obligacin que consta
de ese ttulo, la obligacin de que era deudor se trasmite a sus herederos en la misma
calidad siempre que stos hayan aceptado la herencia.
Pero la ley, con el objeto de que dichos herederos no sean sorprendidos con el
cobro de una deuda que, a lo mejor, desconocan, previene que el acreedor, en forma
previa a la ejecucin, deber notificar o ponerles en su conocimiento dichos ttulos y
que no podr llevar adelante dicha ejecucin sino pasados ochos das desde la
notificacin judicial referida.
As lo dispone el Art. 1377 del Cdigo Civil que establece, sin decirlo, una
gestin preparatoria de la va ejecutiva.
El Art. 5 del C.P.C. dispone, que si durante el juicio fallece una de las partes
que obre por s misma, quedar suspenso por este hecho el procedimiento y se pondr
su estado en noticia de los herederos para que comparezcan a hacer uso de sus

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derechos en un trmino igual al de emplazamiento para contestar una demanda en


juicio ordinario.
La exigencia que se contempla en esta norma no importa una gestin
preparatoria de la va ejecutiva puesto que el juicio ya se haba iniciado y solo la
traemos a colacin para completar la situacin planteada.

EN SUMA:
-

Si el deudor fallece antes de iniciarse el juicio ejecutivo, el acreedor


deber notificar el ttulo ejecutivo de que disponga a los herederos de dicho
deudor para poder iniciar un juicio ejecutivo en contra de ellos.

Si el deudor fallece durante el transcurso de un juicio ejecutivo, hay


que distinguir:

Si obraba por s mismo, deber ponerse el estado del juicio en


conocimiento de sus herederos mediante notificacin judicial para que
comparezcan a hacer uso de sus derechos en un plazo igual al del
emplazamiento del juicio ordinario de mayor cuanta.

Si obraba por intermedio de un mandatario, el actor deber poner el


estado del juicio en conocimiento de los herederos del deudor y no podr
proseguir el juicio sino despus de ocho das contados desde la notificacin
efectuada.

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D.- DEMANDA EJECUTIVA.


1.- Demanda en el juicio ejecutivo.
El juicio ejecutivo, al igual que los juicios declarativos, debe comenzar con una
demanda, esta vez presentada por un acreedor, en la que se contiene la accin
ejecutiva que deduce en contra de su deudor; las gestiones preparatorias que dicho
acreedor haya realizado anteriormente no constituyen el juicio mismo, slo han
tenido por objeto completar un ttulo para darle el carcter de ejecutivo.
Ocurre en esta materia algo similar a lo que sucede en el juicio ordinario
preparado mediante medidas prejudiciales.
Recordemos que las medidas prejudiciales han podido tener por objeto preparar
la accin, prevalerse de medios de pruebas que puedan desaparecer, o asegurar el
resultado de la accin que se ejercer en un futuro inmediato; al paso que las
gestiones preparatorias de la va ejecutiva nicamente han podido tener por objeto dar
a un ttulo el carcter de ejecutivo.
Como demanda que es, la ejecutiva deber cumplir con requisitos de forma y de
fondo, segn veremos a continuacin.
Adems, como primera presentacin efectuada en un juicio, deber cumplir con
las exigencias de la ley N 18.120 en orden a conferir patrocinio y mandato, salvo que
dicha demanda se funde en gestiones preparatorias de la va ejecutiva realizadas con
anterioridad, caso en el cual no ser necesario dar satisfaccin a esta exigencia si ya
se cumpli con ella en la gestin preparatoria.
Finalmente, digamos que dicha demanda deber ser acompaada necesariamente de un ttulo ejecutivo que establezca clara y precisamente la obligacin que se
cobra y que constituir el fundamento preciso de la accin ejercida.
2.- Requisitos.
a) De carcter formal.
La demanda ejecutiva debe cumplir con los requisitos de todo escrito y adems,
como expresamos, con los indicados en el Art. 254 del C.P.C.
De esta manera comenzar con una suma que indique su contenido, contendr
la identificacin del tribunal ante quien se presenta, la individualizacin del
ejecutante y del ejecutado, la exposicin clara de los hechos y fundamentos de

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derecho en que se apoya y la enunciacin, precisa y clara, consignada en la


conclusin, de las peticiones que se someten a la decisin del tribunal.
Como sealamos, deber cumplir, adems, con las exigencias de la ley N
18.120, salvo la excepcin, ya referida.
Se presentar ante el tribunal competente fijado de acuerdo con las reglas de la
competencia absoluta y relativa y, adems, con las de distribucin de causas.
En el evento de que hayan existido gestiones preparatorias, el nico tribunal
competente ser el que haya conocido de ellas.
La demanda deber presentarse en la Secretara del tribunal con dos copias
simples. Una de ellas la utilizar el ejecutante para encomendar a un receptor judicial
la notificacin que deba efectuarse al deudor y la otra ser para su archivo personal.
b) De fondo.
En cuanto a los requisitos de fondo, como ya expresamos, la demanda deber
ser acompaada necesariamente de un ttulo ejecutivo en el que conste la existencia
de la obligacin cuyo pago se pretende.
En caso contrario, el tribunal no le dar curso.
Habitualmente, este ttulo ser un documento pblico o privado, pero no ser
necesario acompaarlo con citacin ni bajo apercibimiento alguno, dado que no se
trata de un medio probatorio. Como ttulo ejecutivo, en cambio, podr ser objeto de
impugnaciones de acuerdo con alguna de las excepciones del Art. 464 del C.P.C.
Conforme a lo que ya se ha expresado, el ejecutante no solicitar en la parte
petitoria de su demanda, que el tribunal d por acreditada la existencia de la
obligacin cuyo pago pretende, sino que, derechamente, le pedir que ordene su pago
forzado.
Como la ley exige que el ejecutado debe ser previamente requerido de pago
para que puedan embargrsele bienes suficientes para asegurar el pago de la
obligacin, el ejecutante deber solicitar en su demanda que se despache
mandamiento de ejecucin y embargo en contra del deudor para que un ministro de fe
lo requiera de pago y, en caso de no efectuarlo, para que trabe embargo en bienes
suficientes de su propiedad para cubrir el monto del capital, intereses y costas.
Como puede observarse, el ejecutante debe pedir el embargo de bienes del
ejecutado en la propia demanda para el caso que ste no pagare luego de ser
requerido, hallndose autorizado, adems, para indicar los bienes que pide sean
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embargados, cuya especificacin deber repetirse, en este caso, en el mandamiento de


ejecucin y embargo que deber librar el tribunal.
Asimismo, el ejecutante podr designar en su demanda al depositario
provisional de los bienes que se embarguen. El Art. 443 del C.P.C., en su N 3,
agrega que el acreedor podr designar como depositario al mismo deudor o pedir que
no se designe depositario.
Finalmente, el ejecutante podr solicitar el auxilio de la fuerza pblica para
efectuar el embargo, para el caso que el ejecutado se oponga a la traba.
EN SUMA, el ejecutante podr solicitar en la parte petitoria de su demanda:
-

que se requiera de pago al ejecutado;

si no paga en el acto del requerimiento, que se le embarguen bienes


suficientes para cubrir con su producido el capital, intereses y costas;

puede designar los bienes que han de ser embargados;

puede designar un depositario provisional, nombramiento que puede recaer


en la persona del mismo ejecutado; y

puede solicitar el auxilio de la fuerza pblica para el caso en que ste se


oponga al embargo.

3.- Resolucin del tribunal.


La resolucin que recae sobre la demanda ejecutiva no es una de mero trmite
que sirva para dar curso progresivo a los autos; el tribunal debe pronunciarse sobre la
procedencia de la demanda y para ello debe examinar el cumplimiento de los
requisitos formales y los de fondo, ya mencionados, y en especial, debe examinar el
ttulo ejecutivo acompaado.
Adems del cumplimiento de los requisitos formales referidos, debe verificar:
-

que la obligacin sea de una cuanta superior a diez unidades tributarias


mensuales. En caso que no exceda de esa cantidad, corresponder aplicar el
procedimiento ejecutivo de mnima cuanta;

que la obligacin demandada sea lquida;

que sea actualmente exigible; y

48

que el ttulo presentado no tenga ms de tres aos desde que la obligacin


se haya hecho exigible.

Si se cumplen todas estas exigencias, el tribunal ordenar despachar


mandamiento de ejecucin y embargo en contra del ejecutado en los trminos pedidos
por el actor. En la prctica, muchos tribunales, lacnicamente, se limitan a ordenar
Despchese.
Si no se cumplen una o ms de estas exigencias el tribunal no dar curso a la
demanda, indicando la razn de su negativa.
Si el tribunal ordena despachar mandamiento de ejecucin y embargo en contra
del ejecutado, dispondr que se le requiera de pago por un ministro de fe; y si no
pagare en el acto del requerimiento, ordenar que se le embarguen bienes suficientes
para cubrir el monto de la deuda, intereses y costas.
La resolucin que se pronuncia sobre la demanda ejecutiva es una sentencia
interlocutoria de la segunda clase y, por tanto, apelable. Si no da lugar a lo pedido por
el ejecutante, el que, como es obvio, ser el agraviado, la apelacin deber
concederse en ambos efectos; si da lugar a lo pedido por ste, el agraviado ser el
ejecutado, y en tal caso, la apelacin deber concederse en el solo efecto devolutivo
atendido lo dispuesto por el Art. 194 N 1.
Hay autores que sostienen que el ejecutado no puede apelar de esta resolucin y
que lo nico que puede hacer es oponerse a la ejecucin fundado en alguna de las
excepciones contempladas en el Art. 464 del C.P.C. Se fundan para ello, entre otras
razones, en el texto de los incisos primero y segundo del Art. 441 del C.P.C., que
seala: El tribunal examinar el ttulo y despachar o denegar la ejecucin, sin
audiencia ni notificacin del demandado an cuando ste se haya apersonado al
juicio.
Las gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazarn en manera
alguna el procedimiento ejecutivo, y slo podrn ser estimadas por el tribunal como
datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la accin.

Discrepamos de esta posicin.


Como dijimos, se trata de una resolucin interlocutoria y como tal es
esencialmente apelable a menos que la ley, en forma expresa, diga que no lo es, lo
que no ocurre en la especie.

49

Los incisos del Art. 441, indicados, en que se apoyan, se refieren por lo dems,
a otra cosa. Se trata de gestiones que pudiera realizar el ejecutado para embarazar
el curso del juicio, concretamente, para dificultar la dictacin del mandamiento de
ejecucin y embargo; por tal motivo, el legislador dispone que estas gestiones no
podrn embarazar o dificultar el curso del juicio y slo sern tomados en cuenta por
el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la
accin.
Cabe observar una situacin curiosa: dijimos que el tribunal debe ordenar
despachar el mandamiento de ejecucin y embargo si resulta procedente. Pero a
quin le da esta orden?
De ninguna manera al secretario del tribunal, que nicamente es un ministro de
fe; tampoco al receptor judicial que har materialmente el requerimiento de pago.
En verdad, a ninguna otra persona que a s mismo.
Tanto es as, que de inmediato proceder a dictar el mandamiento referido, que
por supuesto, no es otra cosa que una resolucin judicial, que como tal, tendr el
lugar y fecha de su expedicin y que deber llevar su firma y la del secretario del
tribunal como ministro de fe.
Por supuesto, ella deber pronunciarse sobre lo pedido en la demanda.

Debe sealarse que para los efectos de separar los dos cuadernos en que se
tramita un juicio ejecutivo, en la prctica -y aunque ello no est ordenado en la leyse escribe la resolucin que ordena despachar el mandamiento de ejecucin y
embargo en el cuaderno ejecutivo, en el que, obviamente se ha incorporado la
demanda y el ttulo acompaado, si es que este ltimo no se ha guardado en custodia.
La otra parte de la resolucin, constitutiva del mandamiento mismo, se escribe
como la primera foja del cuaderno de apremio.
El motivo de esta separacin radica en el hecho de que el receptor judicial, que
har el requerimiento y el embargo, los escribir en este segundo cuaderno,
sujetndose a lo ordenado en el mandamiento.
Por otra parte, debe observarse que el mandamiento de ejecucin y embargo, se
refiere especficamente a trmites o gestiones propios del cuaderno de apremio.

50

4.- Mandamiento de ejecucin y embargo.


a) Concepto.
El Art. 443 del C.P.C. indica todas las menciones que contiene o puede
contener el mandamiento de ejecucin y embargo.
Se trata de una disposicin sumamente importante porque se refiere al
requerimiento de pago y al embargo con que comienza, en la prctica, el
procedimiento de apremio. Pero adems, puede referirse a la especificacin de los
bienes que habrn de embargarse en caso de no pago, al nombramiento de depositario
provisional y a la fuerza pblica que, eventualmente, podr utilizarse en caso de
oposicin del deudor.
Como dijimos, esta resolucin encabeza el cuaderno de apremio como la
primera de sus fojas y es complementaria de la contenida en el cuaderno ejecutivo
que precisamente, ordena despachar este mandamiento.

b) Menciones obligatorias y facultativas del mandamiento indicadas en el


Art. 443 del C.P.C.
1. La orden de requerir de pago al deudor.
Esta orden la cumplir el receptor judicial a quien se haya encomendado la
diligencia por el acreedor. Como se comprender, dicha orden y su cumplimiento son
indispensables para la continuacin del procedimiento de apremio.
El Art. 434 seala textualmente: El mandamiento de ejecucin contendr:1.
La orden de requerir de pago al deudor. Este requerimiento deber hacrsele
personalmente, pero si no es habido, se proceder en conformidad al artculo 44,
expresndose en la copia a que dicho artculo se refiere, a ms del mandamiento, la
designacin del da, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el
requerimiento. No concurriendo a esta citacin el deudor, se har inmediatamente y
sin ms trmites el embargo.
La norma transcrita dispone que el requerimiento deber hacerse en persona al
ejecutado, pero en caso que no sea habido, deber procederse conforme al Art. 44 del
C.P.C., que se refiere a la notificacin sustitutiva de la personal. Sin embargo, como
en este caso no ser posible requerirlo en persona, dicho artculo le impone al
receptor la obligacin de dejarle una citacin para el lugar, da y hora que indique con
el objeto de practicar dicho requerimiento; es lo que comnmente se llama cdula

51

de espera. Si el notificado no concurre, que ser lo habitual, lo dar por requerido


en su rebelda y podr proceder al embargo de sus bienes.
Preciso es dejar constancia que, an cuando el legislador no lo menciona
expresamente, el receptor, en todo caso, deber notificar la demanda ejecutiva al
deudor, ya sea en forma personal o en la forma que dispone el Art. 44 del C.P.C. y
luego deber proceder al requerimiento en la forma que hemos visto.
En realidad se trata de una actuacin compleja que comprende la notificacin
de la demanda y la resolucin recada en ella, y el requerimiento de pago.
Si el deudor ha sido notificado en forma personal o por cdula para una gestin
preparatoria del juicio ejecutivo, se proceder a la notificacin y al requerimiento
dichos de acuerdo con lo establecido en los Arts. 48 50 del C.P.C., esto es, por
cdula o simplemente por el estado diario.
Los tribunales se resisten a disponer la notificacin por el estado diario en este
caso, para no producir la indefensin del ejecutado, y exigen al actor que la
notificacin de la demanda y el requerimiento se practiquen por cdula. Se fundan
para ello en lo dispuesto en el inciso final del Art. 48 del mismo Cdigo que los
autoriza para disponer la notificacin por cdula. En efecto, esta ltima norma indica:
El procedimiento que establece este artculo, podr emplearse, adems, en todos
los casos en que el tribunal expresamente lo ordene.
Compartimos plenamente esta manera de proceder.

2. La orden de embargar bienes.


En segundo lugar, dicho mandamiento deber contener la orden de embargar
bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y las
costas, si no paga en el acto del requerimiento.
Se trata de la otra mencin que obligatoriamente debe contener dicha
resolucin y que guarda consonancia con el carcter coercitivo del procedimiento.
Si el deudor, requerido de pago, solucionare la deuda en el acto del
requerimiento, el receptor judicial no podra embargarle bienes y debera depositar la
cantidad entregada por aqul en la cuenta corriente del tribunal, certificando este
hecho en el expediente y devolvindolo a la brevedad a su secretara.

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3. La designacin de los bienes sobre que debe recaer el embargo.


Si la ejecucin recayera sobre un cuerpo cierto, o si el acreedor en su demanda
ha sealado bienes que la ley permita embargar, el mandamiento contendr tambin
su designacin.
Como lo seala la misma norma, Si la ejecucin recae sobre cuerpo cierto, o
si el acreedor en su demanda ha sealado, para que se haga el embargo, bienes que
la ley permita embargar, el mandamiento contendr tambin la designacin de
ellos.
Es usual, en la prctica, que en el mandamiento simplemente se ordene
embargar bienes del deudor, en cantidad suficiente, para asegurar el pago del capital,
intereses y costas.

4. La designacin de un depositario provisional.


El mandamiento debe contener, adems, La designacin de un depositario
provisional que deber recaer en la persona que, bajo su responsabilidad, designe el
acreedor, o en persona de reconocida honorabilidad y solvencia, si el acreedor no la
indicado. El acreedor podr designar como depositario al mismo deudor o pedir que
no se designe depositario.
Como puede observarse, el ejecutante, aunque no es habitual, puede pedir que
no se designe depositario. En este caso, ser el propio ejecutado el que har las veces
depositario provisional, segn lo dispone el Art. 450, que prescribe, A falta de
depositario designado por el juez, har las veces de tal el propio deudor hasta tanto
se designe un depositario distinto.
La existencia de un depositario, sin embargo, resulta indispensable al momento
de efectuarse el embargo, ya que la mencionada norma estatuye que el embargo se
entender hecho por la entrega real o simblica de los bienes embargados al
depositario que se designe.
Por otra parte, debe tenerse presente que en caso de que se embarguen bienes
constitutivos del simple menaje de la casa habitacin del deudor, el inciso final del
Art. 444 previene que el embargo se entender hecho permaneciendo las especies
en poder del mismo deudor, con el carcter de depositario provisional.

53

La ley, en este caso, atendida la naturaleza y caractersticas de los bienes


embargados, dispone que permanezcan en poder del propio deudor a quien designa
depositario provisional de los mismos. Como resguardo a los derechos del acreedor
impone como obligacin al receptor la faccin previa de un inventario en que se
expresen en forma individual y detallada el estado y la tasacin aproximada de las
referidas especies

5. El auxilio de la fuerza pblica.


Finalmente, el mandamiento puede contener la orden de que se proceda con el
auxilio de la fuerza pblica para trabar el embargo, en caso que el ejecutante lo
haya pedido y Siempre que, en concepto del tribunal, haya fundado temor de que el
mandamiento sea desobedecido.
Los tribunales no suelen conceder la fuerza pblica en el mandamiento mismo,
ya que prefieren esperar que el ejecutado se oponga al embargo y que esta
circunstancia sea certificado en el expediente por el receptor judicial.

5.- Forma de efectuar la notificacin de la demanda y el requerimiento.


An cuando ya nos hemos referido a esta materia al tratar de la forma como
debe efectuarse el requerimiento de pago, haremos una recapitulacin de ellas para
una adecuada sntesis de las ideas.

- Personalmente.
Cuanto no haya existido una gestin preparatoria de la va ejecutiva, la
demanda ejecutiva debe ser notificada personalmente al ejecutado y junto con
notificarlo, el receptor judicial deber requerirlo de pago de acuerdo con lo expresado
anteriormente.
Sobre este respecto debe recordarse lo prescrito en el inciso primero del Art. 41
del C.P.C., relativo a los lugares hbiles para efectuar la notificacin personal, el que
seala: En los juicios ejecutivos, no podr efectuarse el requerimiento de pago en
pblico y, de haberse notificado la demanda en un lugar o recinto de libre acceso
pblico, se estar a lo establecido en el N 1 del artculo 443. En otras palabras
deber dejrsele cdula de espera.

54

Asimismo, y en cumplimiento a lo dispuesto en el inciso segundo del Art. 462,


cuando el requerimiento se efecte dentro de la Repblica, El ministro de fe har
saber al deudor, en el mismo acto, el trmino que la ley concede para deducir la
oposicin, y dejar testimonio de este aviso en la diligencia. La omisin del ministro
de fe le har responsable de los perjuicios que puedan resultar, pero no invalidar el
requerimiento.

- Por el Art. 44 del C.P.C.


Cuando el ejecutado no haya sido habido en dos das distintos en su habitacin,
o en el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, el Art. 44
previene que deber acreditarse que se encuentra en el lugar del juicio y cul es su
morada o lugar donde ejerce su industria, profesin o empleo, ...bastando para
comprobar estas circunstancias la debida certificacin del ministro de fe.
Establecidas estas circunstancias, el ejecutante deber pedir al tribunal que
ordene esta forma de notificacin y si as lo resuelve, el receptor deber entregar la
cdula a cualquier persona adulta que se encuentre en el lugar donde se va a practicar
la diligencia y si nadie hay all, se fijar en la puerta un aviso que d noticia de la
demanda, con especificacin exacta de las partes, materia de la causa, juez que
conoce de ella y de las resoluciones que se notifiquen.
Pero adems, en la misma cdula, el receptor dejar constancia del plazo que
tiene el deudor para oponerse a la ejecucin y deber designar, adems, da, hora y
lugar para practicar el requerimiento. No concurriendo a esta citacin el deudor, se
har inmediatamente y sin ms trmite el embargo.
Cumplida la diligencia de notificacin y requerimiento en la forma dicha, el
ministro de fe que la practic deber, adems, dar aviso de ella al notificado,
dirigindole con tal objeto una carta certificada, por correo en la forma dicha en el
Art. 46 del C.P.C.

- Por cdula.
Cuando exista una gestin preparatoria de la va ejecutiva, el Art. 443, N 1 del
C.P.C. previene que se proceder a la notificacin de la demanda y al requerimiento
respectivo, por cdula, e incluso, por el estado diario.
En la cdula, el receptor deber dejar constancia del plazo que tiene el deudor
para oponerse a la ejecucin, dando cumplimiento con ello al inciso segundo del Art.
462 del C.P.C.
55

Reproducimos aqu todo lo que dijimos acerca de la conveniencia de que el


tribunal ordene que esta diligencia se efecte por cdula y no por el estado diario.
Cabe observar que en este caso no existe obligacin de dejar al notificado una
cdula de espera como en la notificacin efectuada en la forma dispuesta en el Art. 44
del C.C.P.

- Por el estado diario.


Cuando el deudor haya sido notificado para el cumplimiento de una gestin
preparatoria de la va ejecutiva, el N 1 del citado Art. 443, como dijimos, prescribe
que la notificacin y el requerimiento pueden ser practicados nicamente por el
estado diario.
Algunos autores justifican esta forma de notificacin por el hecho de que el
deudor se encuentra obligado a designar un domicilio dentro de los dos das
subsiguientes a la notificacin, o en su primera gestin, si alguna hace antes de
vencido este plazo, dndole un carcter de verdadera sancin.
Discrepamos de esta posicin y la justificacin expresada no nos parece
suficiente.
Para nosotros es ms importante evitar el peligro de la indefensin que importa
notificar a una persona de una demanda y, adems, darla por requerida de pago,
simplemente por el estado diario que, probablemente, ni siquiera sabr que existe y,
sin embargo, dndola por notificada y requerida de pago en esta forma, un receptor
judicial se hallar autorizado para embargarle bienes de inmediato.

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E.- EL EMBARGO.
1.- Concepto y caractersticas.
Es una medida cautelar, consistente en la afectacin de un bien raz o
mueble del ejecutado, realizada por un receptor judicial, previa orden de
tribunal competente, el que es entregado en forma real o simblica al depositario
previamente designado, para responder del pago de una deuda ms sus intereses
y costas, cobrada ejecutivamente.
El embargo puede recaer sobre la especie o cuerpo cierto debido por el deudor
o sobre otras especies embargables de ste.
Estas especies, mientras permanecen embargadas, continan bajo el dominio
del ejecutado, si bien, no puede disponer de ellas.
Las cosas embargadas salen del comercio humano y hay objeto ilcito en su
enajenacin. Lo dice el N 3 del Art. 1464 del Cdigo Civil, Hay objeto ilcito en
la enajenacin: 3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el
juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
Asimismo, debido a la traba del embargo, el ejecutado pierde las facultades
de administracin de las especies embargadas, las cuales pasan a manos de un
depositario, an cuando ste sea el mismo deudor, ya que en tal caso las administrar
con la responsabilidad propia de un depositario, asumiendo, entre otras obligaciones,
la de cuidar de ellas. Responder de la culpa grave conforme a lo dispuesto en el Art.
2222 del Cdigo Civil y deber entregarlas para su realizacin cuando lo decrete el
tribunal.
La mantencin del dominio de las especies embargadas en poder del ejecutado
le permite sustituirlas por dinero, en cualquier momento -cuando no se trate de la
especie o cuerpo cierto debido- y asimismo, le permite solicitar el alzamiento del
embargo y la recuperacin material de dichas especies, tambin en cualquier
momento, siempre que efecte el pago antes de que stas sean realizadas.
El Art. 469 N 6 del Cdigo Penal sanciona al dueo de la cosa embargada o a
cualquiera otro que, teniendo noticia del embargo, hubiere destruido fraudelentamente los objetos sobre que ha recado el embargo.
Por su parte, el Art. 470 N 1 del mismo Cdigo, dispone que las penas del Art.
467 de igual cuerpo de leyes -estafa- se aplicarn a los que en perjuicio de otro, se
apropiaren o distrajeren, dinero, efectos o cualquier otra cosa mueble que hubieren

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recibido en depsito, comisin o administracin, o por cualquier otro ttulo que


produzca obligacin de entregarla o devolverla. Es lo que se conoce como delito de
depositario alzado.

2.- Bienes embargables.


La regla general en esta materia es que todos los bienes, races o muebles, son
embargables, ya que todos ellos se encuentran comprendidos dentro del derecho de
prenda general de que goza el acreedor con respecto a los bienes del deudor.
El derecho de prenda general se encuentra establecido en el Art. 2465 del
Cdigo Civil, que seala: Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean
presentes o futuros, exceptuados solamente los no embargables, designados en el Art.
1618.
El Art. 1618 del C.C. se encuentra comprendido dentro del prrafo 9 del libro
IV del ttulo XIV, denominado Del pago por cesin de bienes o por accin ejecutiva
del acreedor o acreedores, Arts. 1614 a 1624. La enumeracin de bienes
embargables que contiene es ms reducida que la que desarrolla el Art. 445 del
C.P.C.
Cabe agregar que algunas leyes especiales tambin se refieren a la
inembargabilidad de determinados bienes, por ejemplo, el Art.95 del D.F.L. N 29 del
Ministerio de Hacienda, publicado en el Diario Oficial del 16 de Marzo de 2005,
relativo a la inembargabilidad de las remuneraciones que perciban los empleados
pblicos.

3.- Bienes inembargables.


La inembargabilidad, claramente ha sido establecida por el legislador por
razones humanitarias.
Ella importa sustraer del derecho de prenda general de que gozan los
acreedores, determinados bienes del dominio del ejecutado con el objeto de no
privarlo a l y a su familia de sus medios ms indispensables de subsistencia, como la
casa habitacin en que vive con su familia siempre que no sea de un valor superior
cincuenta unidades tributarias mensuales; la ropa de abrigo; combustibles; muebles
de dormitorio; y comedor; utensilios de cocina de uso familiar, as como sus

58

elementos de trabajo para que pueda continuar produciendo y pueda proporcionar a


su familia lo indispensable para que sta subsista.
Asimismo, el legislador declar inembargables otros bienes como aquellos que
el deudor posee fiduciariamente, los bienes races donados o legados con la condicin
de no embargables y los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin
perjuicio del trnsito o de la higiene pblica; pero en este caso son embargables las
rentas lquidas que produzcan.

El citado Art. 445 seala que no son embargables:


1. Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilaciones,
retiros y montepo que paguen el Estado y las Municipalidades, a
menos que las deudas provengan de pensiones alimenticias decretadas
judicialmente, caso en que podr embargarse hasta el 50% de estas
prestaciones;
2. Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que
determinen las normas pertinentes del Cdigo del Trabajo;
3. Las pensiones alimenticias forzosas;
4. Las rentas peridicas que cobre el deudor de una fundacin o que deba a la
liberalidad de un tercero en la parte en que estas rentas sean absolutamente
necesarias para sustentar la vida del deudor y su familia;
5. Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la ley orgnica
del Banco Estado de Chile;
6. Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo
convenido, pague el asegurador;
7. Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la
ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no se aplicar respecto de lo que
se adeude a los artfices u obreros por sus salarios insolutos;
8. El bien raz que el deudor ocupe con su familia, siempre que no tenga
un avalo fiscal superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o
que se trate de una vivienda de emergencia.
Asimismo, sern inembargables los muebles de dormitorio y de cocina
de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su
cnyuge y los hijos que vivan a sus expensas.

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9. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de cincuenta


unidades tributarias mensuales, a eleccin del mismo deudor.
10. Las mquinas e instrumentos de que se sirva el deudor para la
enseanza de alguna ciencia o arte, hasta el mismo valor y sujetos a la
misma eleccin;
11. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado;
12. Los objetos indispensables para el ejercicio personal del arte u oficio de los
artistas, artesanos y obreros de fbrica; y los aperos y animales de labor y
material de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo hasta la
suma de cincuenta unidades tributarias mensuales a eleccin del deudor;
13. Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento y
combustibles que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de
lo necesario para el consumo de la familia durante un mes;
14. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente. El
fideicomiso es una las limitaciones del dominio y segn el Art. 733 del
Cdigo Civil, Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al
gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una
condicin.
La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso
15. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso o
habitacin;
16. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables;
17. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin
perjuicio del trnsito, o de la higiene pblica, como los ferrocarriles,
empresas de agua potable o desage, pero podr embargarse la renta
lquida que produzcan; y
18. Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar.

En todo caso, conviene puntualizar que, como se trata de un derecho


establecido en favor del ejecutado, es posible que ste pueda renunciarlo en
conformidad con el principio general establecido en el Art. 12 del Cdigo Civil.
Si el receptor judicial, por error, embargara uno de estos bienes, el ejecutado
podra solicitar que dicho bien se excluyera del embargo, promoviendo con ello
60

un incidente que debera ser resuelto por el tribunal. Es lo que se denomina exclusin
incidental del embargo.
Ahora, si el embargo recayera sobre un bien perteneciente a un tercero, ste
tendra que promover una tercera, a cuya tramitacin nos referiremos despus.

4.- Diligencia del embargo.


a) Forma de efectuarla.
Como hemos expresado, el embargo lo solicita el ejecutante, lo decreta el
tribunal para el caso que el ejecutado no pagare en el momento de ser requerido de
pago y, finalmente, lo efecta materialmente un receptor judicial.
En caso que el ejecutado se oponga a la traba del embargo, el receptor se
limitar a dejar constancia de esta oposicin y devolver el expediente al tribunal con
la certificacin respectiva.
El ejecutante, entonces, deber pedir el auxilio de la fuerza pblica para
efectuar esta diligencia y concedida, proceder a encomendarla de nuevo al receptor.
En cuanto a la manera de efectuarlo, el inciso primero del Art. 450 del C.P.C.
prescribe que El embargo se entender hecho por la entrega real o simblica de los
bienes al depositario, aunque ste deje la especie en poder del mismo deudor. A falta
de depositario designado por el juez, har las veces de tal el propio deudor hasta
tanto se designe un depositario distinto.
Esta norma viene a complementar la del Art.443 del C.P.C. con respecto al
depositario. Como vimos, dicha norma expresa que el acreedor puede solicitar en su
demanda, entre otras peticiones, que no se designe depositario. No obstante, como
el embargo consiste en la afectacin de un bien determinado y en su entrega real o
simblica a un depositario, segn el citado Art. 450, forzoso es que deba existir uno a
quien efectuarla. En este evento, el legislador dispone que har las veces de tal el
propio deudor hasta tanto se designe un depositario distinto.
La norma referida agrega que el ministro de fe que practique el embargo deber
levantar un acta de la diligencia, la que sealar el lugar, da y hora en que se practic
el embargo, contendr la expresin individual y detallada de los bienes embargados e
indicar si se procedi o no con el auxilio de la fuerza pblica.
Dicha norma, seala asimismo que, tratndose de bienes muebles, se deber
indicar en el acta, ...la especie, calidad y estado de conservacin y todo otro
antecedente o especificacin necesarios para su debida singularizacin, tales como
61

marca, nmero de fbrica y de serie, colores y dimensiones aproximadas, segn ello


sea posible. En el embargo de bienes inmuebles, estos se individualizarn por su
ubicacin.
Asimismo, deber dejarse constancia en el acta de toda alegacin que haga un
tercero invocando la calidad de dueo o poseedor del bien embargado.
El Art. 454 del C.P.C., prescribe que Cuando la cosa embargada se halle en
poder de un tercero que se oponga a la entrega alegando el derecho a gozarla a
otro ttulo que el de dueo, no se har alteracin en este goce hasta el momento de
la enajenacin, ejerciendo mientras tanto el depositario sobre la cosa los mismos
derechos que ejerca el deudor.
Lo cual se entiende sin perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de la
cosa embargada para seguir gozndola an despus de la enajenacin.
Esta norma se refiere, entre otras situaciones, a la persona que ocupa un
inmueble en calidad de arrendatario merced a un contrato celebrado con anterioridad
a la iniciacin del juicio y que lo autoriza legalmente para ocupar la cosa embargada.
El acta referida deber ser suscrita por el ministro de fe, por el depositario, y
por el acreedor y deudor que concurran al acto y que deseen firmar.
Sin que ello afecte la validez del embargo, el ministro de fe deber enviar carta
certificada al ejecutado comunicndole el hecho del embargo.
El acta referida y la constancia del aviso por carta certificada debern ser
agregadas al expediente.

b) Persona que debe designar los bienes que han de ser embargados.
Con respecto a la designacin de los bienes precisos que debern ser
embargados, recordemos que el Art. 443 seala Si la ejecucin recae sobre cuerpo
cierto, o si el acreedor en la demanda ha sealado, para que se haga el embargo,
bienes que la ley permita embargar, el mandamiento contendr tambin la
designacin de ellos.

62

En otras palabras, el embargo debe recaer:


-

sobre la especie o cuerpo cierto que se debe siempre que exista en poder
del deudor; o

en caso que la ejecucin no haya recado sobre la especie o cuerpo cierto


debido, en los bienes que el acreedor haya indicado en su demanda, los
que deber repetir el mandamiento.

Pero la ley le da al acreedor otra oportunidad para indicar los bienes que
debern embargarse. La establece el Art. 447 del C.P.C., que indica: Puede el
acreedor concurrir al embargo y designar, si el mandamiento no lo hace, los bienes
del deudor que hayan de embargarse, con tal que no excedan de los necesarios para
responder a la demanda, hacindose esta apreciacin por el ministro de fe
encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de
parte interesada.
El legislador se pone en el caso, de difcil ocurrencia, que el acreedor concurra
a la diligencia de embargo, al domicilio del deudor, y all indique los bienes que
deben ser embargados. Se trata de una facultad de la que, afortunadamente, los
acreedores no hacen uso y que nicamente podra ser fuente de graves problemas.
Si el acreedor no ha designado bienes para el embargo, el Art. 448 del C.P.C.
nos dice que ste se verificar en los que el deudor presente, si en concepto del
ministro de fe encargado de la diligencia, son suficientes o si, no sindolos, tampoco
hay otros conocidos.
Finalmente, si no designan bienes el acreedor ni el deudor, los escoger el
propio receptor, el que deber guardar el orden siguiente:
-

dinero,

otros bienes muebles,

bienes races; y

salarios y pensiones.

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c) Formas especiales de practicar el embargo.


c.1) Cuando el embargo recae sobre bienes races.
En este caso el receptor deber dirigirse al inmueble sealado en la demanda
para constatar su existencia fsica y direccin completa, as como sus principales
caractersticas, como si se trata de una casa de un piso o de dos, o si es un
departamento de un edificio, de lo que dejar testimonio en el acta que deber
levantar.
Enseguida deber dirigirse al Conservador de Bienes Races correspondiente a
la ubicacin del inmueble, donde proceder a requerir la inscripcin del embargo.
Primeramente, el requerimiento de la inscripcin se har en el Libro Repertorio
del Conservador respectivo, sealndose la fecha y la hora del requerimiento, luego,
se har la inscripcin del embargo en el libro respectivo del mismo Conservador.
La inscripcin del embargo de un bien raz, referida, es una medida de
publicidad necesaria para que ste afecte a terceros; sin ella no les ser oponible.

c.2) Cuando recae sobre una empresa o establecimiento mercantil o


industrial.
Cuando el embargo recaiga sobre una empresa o establecimiento de esta clase o
sobre una cosa o conjunto de cosas que sean complemento indispensable para su
explotacin, el juez, atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito, podr
ordenar que el embargo se haga efectivo:
-

en los bienes designados por el acreedor,

en otros bienes del deudor,

en la totalidad de la industria misma,

en la utilidad que ella produzca,

en parte de cualquiera de ellas.

Embargada la industria o las utilidades, el depositario que se nombre tendr las


facultades y deberes de un interventor judicial, y para ejercer las facultades que le
competan como depositario, proceder, en todo caso, con autorizacin del juez.

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c.3) Cuando recae sobre el simple menaje de la casa habitacin del deudor.
En este caso, el inciso segundo del Art. 444 del C.P.C., previene que el
embargo se entender hecho permaneciendo las especies en poder del mismo
deudor, con el carcter de depositario, previa faccin de un inventario, en que se
expresen en forma individual y detallada el estado y la tasacin aproximada de las
referidas especies que practicar el ministro de fe ejecutor.
Ya nos hemos referido a esta forma de practicar el embargo.

c.4) Cuando recae sobre dinero, alhajas, especies preciosas o efectos


pblicos.
El inciso final del Art. 452 dispone que cuando se trate de dinero o de la clase
de especies mencionada, el depsito deber hacerse en el Banco Estado, u otro
Banco, a la orden del juez de la causa, debiendo agregarse el certificado del depsito
a los autos.

c.5) Sntesis de la formalidades posteriores al embargo.


-

Debe levantarse un acta de la diligencia detallando la forma como fue


realizada y, en especial, la especificacin de los bienes embargados, segn
se ha dicho; la firmar el receptor que realiz la diligencia y el acreedor y
deudor, si concurren y lo desean. Esta acta se agregar al expediente.

En caso de que el embargo haya recado en bienes races, el acta referida


deber contener su ubicacin precisa y la especificacin de los datos de la
inscripcin respectiva en el Conservador de Bienes Races.

Verificado el embargo, el receptor deber devolver de inmediato los autos


a la secretara del tribunal, dejndose constancia de la fecha de la
devolucin.

d) Ampliacin del embargo.


Si los bienes embargados resultaren insuficientes para cubrir con su producido
el monto del capital, intereses y costas, el ejecutante podr solicitar su ampliacin.
Aunque el Cdigo de Procedimiento Civil no lo dice expresamente, nos parece que

65

esta peticin deber tramitarse por el tribunal como incidente, confiriendo traslado al
ejecutado.
Con o sin la respuesta de ste resolver el tribunal, concediendo o denegando la
solicitud.
La circunstancia de haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar
o la de haberse interpuesto una tercera sobre los bienes embargados ser un motivo
suficiente para acceder a lo pedido. A este respecto seala el Art.456 del C.P.C.:
Puede el acreedor pedir la ampliacin del embargo en cualquier estado del juicio,
siempre que haya justo motivo para temer que los bienes embargados no basten
para cubrir la deuda y las costas.
El haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar ser siempre
justo motivo para la ampliacin. Lo ser tambin la introduccin de cualquiera
tercera sobre los bienes embargados.
Pedida la ampliacin despus de la sentencia definitiva, no ser necesario el
pronunciamiento de nueva sentencia para comprender en la realizacin los bienes
agregados al embargo.

e) Reduccin del embargo.


Igualmente, el ejecutado podra solicitar la reduccin del embargo en caso en
que haya una manifiesta desproporcin entre el valor de las especies embargadas y el
monto de la deuda y sus costas.
No se trata de paralizar la movilidad del patrimonio del ejecutado en forma
innecesaria. De esta manera, si la obligacin demandada es de $200.000.- resultara
desproporcionado embargar un bien raz de propiedad del ejecutado que tuviera un
avalo de $30.000.000.- Lo mismo acaecera si el valor del conjunto de las especies
embargadas superara con creces el crdito demandado.
Nos parece que esta peticin debera ser igualmente tramitada como incidente y
el tribunal, luego de oda ambas partes, resolver lo que corresponda en derecho.

f) Sustitucin del embargo.


La especie embargada tambin puede ser sustituida, a peticin del ejecutado,
siempre que no se trate de la especie o cuerpo cierto debido. Esta sustitucin, sin
embargo, nicamente es posible cuando se reemplaza la especie embargada por
dinero, el que deber depositarse en la cuenta corriente del tribunal.
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La sustitucin, en todo caso, es un derecho para el ejecutado que ste puede


ejercer o no; no se encuentra sujeta a la autorizacin del tribunal.
Lo dice el Art. 457 del C.P.C., que dispone: Puede el deudor en cualquier
estado del juicio sustituir el embargo, consignando una cantidad suficiente para el
pago de la deuda y las costas, siempre que ste no recaiga en la especie o cuerpo
debido a que se refiere la ejecucin.

g) Alzamiento del embargo.


El alzamiento del embargo es procedente cuando se paga ntegramente el
capital, intereses y costas del juicio o cuando el ejecutado obtiene una sentencia
absolutoria a raz de su oposicin a la ejecucin, y sta queda ejecutoriada.
Como veremos, tambin se produce como resultado de la exclusin del
embargo, dispuesta por el tribunal, o como resultado de haberse acogido una tercera
de dominio o de posesin.
En estas situaciones, el embargo no puede subsistir, ya que pierde su razn de
ser como garanta del pago de la obligacin demandada ejecutivamente. Por ello debe
ser alzado.
No obstante, como se trata de una medida dispuesta en virtud de una resolucin
judicial, deber pedirse su alzamiento por el interesado, salvo en el caso de la
sentencia absolutoria, en que el mismo tribunal, deber disponerla en la sentencia.

h) Exclusin del embargo de especies inembargables.


Relacionado con el alzamiento del embargo se encuentra la peticin del
ejecutado, hecha al tribunal, en orden a que se excluyan del embargado trabado,
especies que, de acuerdo con la ley, son inembargables.
Esta peticin debe tramitarse como incidente y, si efectivamente alguna de las
especies embargadas por el receptor tienen este carcter, por cierto el tribunal deber
acoger tal peticin y ordenar excluirlas del embargo. Lo expresa el inciso segundo
del Art. 519 del C.P.C. que seala, Se tramitar como incidente la reclamacin del
ejecutado para que se excluya del embargo alguno de los bienes a que se refiere el
Art. 445.

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En verdad, este embargo no podra tener valor alguno por haberse realizado
contra una disposicin expresa de carcter prohibitivo.

i) Alzamiento por no tratarse de especies del deudor.


Si bien, el derecho de prenda general que tiene el ejecutante sobre el deudor,
recae sobre todos los bienes de ste, races o muebles, no puede hacerse efectivo en
contra de terceros, que son ajenos al litigio formado entre ejecutante y ejecutado.
Por tal motivo, si por error se embargaran bienes de propiedad de un tercero o
de los cuales ste se encontrara en posesin, y ello se demuestra debidamente en el
procedimiento que corresponda, deber alzarse el embargo sobre las especies a que se
refiri la respectiva peticin.
Esta materia la estudiaremos en detalle cuando tratemos de las terceras de
dominio y de posesin.

j) El reembargo.
El embargo, trabado legalmente, no implica que se conceda una preferencia o
privilegio al ejecutante sobre los bienes embargados en el sentido de que ya no
puedan ser objeto de otro embargo, dispuesto en otra ejecucin.
Es por ello que cuando se traba embargo sobre un bien, raz o mueble, que ya se
encontraba embargado en otra ejecucin, el segundo embargo no es nulo.
Por lo dems, la ley no prohbe el reembargo, es ms, lo acepta implcitamente
el inciso segundo del Art. 528 del C.P.C. cuando prohbe el nombramiento de
depositario en la segunda ejecucin.
Como ocurre con alguna frecuencia, un mismo deudor puede tener ms de una
obligacin pendiente que no ha satisfecho.
Si sus acreedores cuentan con ttulos ejecutivos para amparar sus crditos,
pueden iniciar en su contra acciones de este carcter una vez que stos se encuentren
vencidos. De esta manera, el deudor puede ser ejecutado civilmente por ms de un
acreedor.
Antiguamente, en doctrina, se discuti bastante acerca de la aceptacin o
rechazo del reembargo, pero actualmente, se trata de una discusin superada desde la
introduccin al citado Art. 528 del C.P.C. de un inciso que, como dijimos, lo acepta
implcitamente.

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Cabe sealar que, como lo prescribe el citado inciso, si existe depositario en la


primera ejecucin no valdr el nombramiento en la segunda, agregando que si el
segundo ejecutante conoce del primer embargo o no puede menos que saberlo, y en
este caso hace retirar los bienes embargados, ser sancionado con las penas asignadas
al delito de estafa.
Finalmente, debe tenerse presente que, como existe objeto ilcito en la
enajenacin de los bienes embargados por decreto judicial a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en ello, ser menester obtener previamente tal
autorizacin o consentimiento. La autorizacin debe pedirla, por oficio, el tribunal
que disponga primero la realizacin de la especie embargada, a peticin del
ejecutante, al otro tribunal.

F.- EL JUICIO EJECUTIVO CONTRADICTORIO.


1.- Introduccin.
El juicio ejecutivo contradictorio comienza con la oposicin del ejecutado, la
que ste debe formular en la oportunidad prevista por la ley.
Esta oposicin debe fundarse necesariamente en una o ms de las excepciones
contenidas en el Art. 464 del C.P.C.De esta manera, el juicio se hace contradictorio
en cuanto a la existencia, trminos y vigencia de la obligacin demandada y esta
controversia debe ser resuelta por el tribunal mediante una sentencia definitiva.
Cuando el deudor es requerido de pago, como dijimos, puede pagar en el acto la
obligacin demandada, sus intereses y costas, con lo que pone fin a la ejecucin.
Cabe sealar que dicho deudor, aunque solucionara la obligacin referida antes
del requerimiento, igualmente debera pagar las costas, atendido lo que dispone el
Art.446 del C.P.C.
Si el ejecutado no paga la obligacin cobrada ejecutivamente, el acreedor est
autorizado para llevar a cabo el embargo en bienes suficientes del dominio de aqul
para cautelar o asegurar el pago de lo debido.
Una vez trabado el embargo, y cautelada de esta manera la obligacin
demandada, debe paralizarse el procedimiento de realizacin de los bienes

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embargados, en caso que haya habido oposicin del ejecutado, hasta que sta se
resuelva.
Si el deudor no se opone a la ejecucin, el apremio debe continuar, omitindose
la sentencia. Al respecto, el Art. 472 dispone: Si no se oponen excepciones, se
omitir la sentencia y bastar el mandamiento de ejecucin para que el acreedor
pueda perseguir la realizacin de los bienes embargados y el pago, de conformidad
a las disposiciones del procedimiento de apremio.

2.- Plazo para deducir oposicin.


El plazo para oponerse a la ejecucin comienza a correr desde la fecha del
requerimiento de pago, tal como lo seala expresamente el Art. 462 del C.P.C.; no
desde la fecha en que se notifica la demanda y su resolucin, tomando en cuenta que
ambas diligencias pueden realizarse en fechas diferentes, lo que ocurre cuando debe
dejarse al ejecutado una cdula de espera, como luego veremos.

Al respecto se presentan las siguientes situaciones:


1.) EL Art. 459 del C.P.C. estatuye que si el deudor es requerido de pago en
el lugar del asiento del tribunal, tendr el trmino de cuatro das hbiles para
formular su oposicin. Este trmino se ampliar con otros cuatro das, si el
requerimiento se hace dentro del territorio jurisdiccional en que se haya promovido el
juicio, pero fuera de la comuna del asiento del tribunal.
As, si el juicio se sigue en uno de los juzgados civiles de Santiago, y el deudor
es requerido de pago en la misma comuna, tendr cuatro das para oponerse a la
ejecucin, pero si es requerido, por ejemplo, en la comuna de Las Condes, tendr
ocho das.

2.) El Art. 460 del mismo Cdigo, agrega que si el requerimiento se hace en
el territorio jurisdiccional de otro tribunal, por ejemplo, en la ciudad de Rancagua,
el tribunal en que se sustancia el juicio, por ejemplo uno de los juzgados civiles de
Santiago, deber remitir al juzgado civil competente de Rancagua un exhorto para
que se proceda al requerimiento del ejecutado en esa ciudad.

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En este caso, el ejecutado podr optar entre:


-

presentar su oposicin en el juzgado exhortante, esto es, en el juzgado


civil de Santiago que orden el exhorto, caso en el cual dispondr del plazo
de ocho das, ms lo que seale la tabla de emplazamiento para
contestar demandas.

presentar su oposicin en el juzgado exhortado, esto es, en el juzgado


civil de la ciudad de Rancagua que orden su cumplimiento, caso en el cual
el plazo ser cuatro u ocho das, dependiendo si el requerimiento se hizo
en la comuna asiento de ese tribunal o fuera de ella, pero dentro de los
lmites territoriales del referido tribunal.

3.) Finalmente, si el requerimiento se efecta fuera del territorio de la


Repblica, el trmino para deducir oposicin ser el que corresponda segn la tabla
de emplazamiento a que se refiere el Art. 259 del C.P.C. como aumento
extraordinario del plazo para contestar una demanda. O sea, ocho das, ms los que
fije dicha tabla.
Recordemos que el Receptor cuando practica el embargo dentro del territorio
de la Repblica, deber comunicar al ejecutado el plazo que tiene para oponerse a la
ejecucin, dejando testimonio de este aviso en el acta del requerimiento.

3.- Caractersticas de la oposicin.


El Art. 464 del C.P.C enumera, en forma taxativa, las excepciones que puede
oponer el ejecutado. En dicha enumeracin se contienen excepciones dilatorias y
perentorias. Todas debern formularse conjuntamente, en un mismo escrito y se
tramitarn, tambin, conjuntamente, salvo la de incompetencia.
El Art. 465 del C.P.C. previene que el ejecutado, al formular sus excepciones,
deber expresar con claridad y precisin los hechos y los medios de prueba de que
piensa valerse para acreditarlas.

Las obligaciones del ejecutado son, en sntesis, las siguientes:


-

formular su oposicin dentro del plazo fatal indicado por la ley;

debe fundarse necesariamente en una o ms de las excepciones del Art.


464, tanto dilatorias como perentorias;
71

debe oponerlas en un mismo escrito;

debe expresar, con claridad y precisin, los hechos en que las funda; y

debe indicar los medios de prueba que utilizar.

4.- Estudio particular de las excepciones del Art. 464 del C. P. C.


1. Incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda.
Se trata de la misma excepcin dilatoria de incompetencia del juicio ordinario
de mayor cuanta que ya vimos. Por tanto, puede ser absoluta o relativa.
Para determinar el tribunal competente deber recurrirse a las reglas sobre
competencia absoluta y relativa y a las de distribucin de causas contenidas en el
Cdigo Orgnico de Tribunales.
Debemos recordar que si el ejecutante ya observ estas reglas al presentar una
solicitud de gestin preparatoria de la va ejecutiva, deber concurrir a ese mismo
tribunal para presentar su demanda ejecutiva, ya que el tribunal competente para
conocer del juicio ejecutivo posterior es precisamente el que conoci de dicha
gestin.
Sin embargo, el legislador, conciente de que el ejecutado no pudo tener la
oportunidad debida para alegar la incompetencia del tribunal durante la realizacin de
las gestiones preparatorias referidas, lo autoriza para oponer la excepcin de
incompetencia una vez que ha sido requerido de pago. Lo dice el Art. 465: ...No
obstar para que se deduzca la excepcin de incompetencia, el hecho de haber
intervenido el demandado en las gestiones del demandante para preparar la accin
ejecutiva.
En otras palabras, no hay prrroga de competencia en este caso.

Es importante tener presente que esta excepcin, atendida su naturaleza, puede


ser resuelta de inmediato por el tribunal o puede ser dejada para la sentencia
definitiva. Lo seala el mismo Art. 465, en su inciso final: Deducida esta excepcin,
podr el tribunal pronunciarse sobre ella desde luego, o reservarla para la sentencia
definitiva.

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2. La falta de capacidad del demandante o de personera o de


representacin legal del que comparezca en su nombre.
Se trata, asimismo, de la excepcin dilatoria de falta de capacidad o de
personera que puede oponerse en el juicio ordinario de mayor cuanta.
Se comprende en ella:
-

La falta de capacidad del demandante, o sea, la incapacidad para


comparecer en juicio a su propio nombre, por lo que debi demandar por
intermedio de su representante legal. Por ejemplo, cuando el demandante
es un menor de diecisiete aos.

La falta de personera del que comparece a nombre del ejecutante. Por


ejemplo, cuando la persona que comparece a nombre de una sociedad
ejecutante, no tiene poder suficiente.

La falta de representacin legal del que, asimismo, comparece por el


ejecutante. Por ejemplo, la persona que acciona ejecutivamente dice ser
curador de otra, pero la curatela no le ha sido deferida legalmente.

Si la situacin que se ha descrito en los nmeros anteriores afectara al ejecutado


en lugar del ejecutante, creemos que su verdadero representante legal o convencional,
tendra que oponer la excepcin genrica del N 7 del Art. 464 del C.P.C., ya que esta
situacin no se encuentra comprendida en este nmero.

3. La litis pendencia ante tribunal competente.


Es la misma excepcin dilatoria del juicio ordinario de mayor cuanta, ya
estudiada.
En este caso, la litis pendencia se produce cuando el juicio que le da origen ha
sido promovido por el acreedor, no por el deudor, sea por va de demanda o de
reconvencin.
La condicin impuesta para la existencia de la litis pendencia en el juicio
ejecutivo, tiene por objeto evitar que el deudor se anticipe al acreedor y formule l un
juicio ejecutivo en contra del acreedor para producir esta situacin.

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4. Ineptitud del libelo.


Es tambin la misma excepcin dilatoria del juicio ordinario, ya vista. La
demanda ejecutiva puede resultar inepta por faltarle alguno de los requisitos
contenidos en el Art. 254 del C.P.C., aplicable a la demanda del juicio ejecutivo.
Pero qu ocurre si los requisitos omitidos en la demanda ejecutiva se
cumplieron debidamente en la gestin preparatoria?
An cuando hay jurisprudencia contradictoria, estamos convencidos que dicha
excepcin, en definitiva, debiera ser desechada, ya que la gestin preparatoria forma
parte del juicio ejecutivo y ningn perjuicio se causa al ejecutado por la omisin total
o parcial de los requisitos formales de la demanda, que por lo dems, ya conoce o
debe conocer.

5. El beneficio de excusin o la caducidad de la fianza.


Es la quinta excepcin dilatoria que puede oponer el ejecutado al ejecutante y
corresponde parcialmente a la excepcin dilatoria del mismo nombre del juicio
ordinario, ya vista.
Sabemos que el ejecutado, cuando es deudor subsidiario de una obligacin,
tiene el derecho para exigir al acreedor que se dirija primero en contra del deudor
principal.
Esta situacin se produce cuando una persona ha afianzado personalmente el
cumplimiento de una obligacin contrada por un tercero.
La excepcin se refiere, adems, a la caducidad de la fianza. Los casos de
extincin de la fianza estn contenidos en el Art. 2381 del Cdigo Civil.

6. La falsedad del ttulo.


Esta excepcin, al igual que las siguen, es perentoria.
Se funda en la circunstancia de que el ttulo ejecutivo acompaado por el actor
no es autntico ya que ha sido objeto de una falsificacin total o parcial.
Un ttulo no es autntico cuando no emana de las personas que en el documento
se sealan; ha existido, pues, suplantacin de personas.
La falsedad del ttulo no debe ser confundida con la nulidad del mismo. Un
ttulo nulo es aqul en que no se han observado las formalidades que la ley prescribe

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para su validez. La nulidad, como se sabe, es propia de los documentos pblicos


sujetos a formalidades.
La falsedad tampoco debe ser confundida con la nulidad de las obligaciones
contenidas en el ttulo, las que se rigen por las reglas que sobre esta materia se
contienen en el Cdigo Civil.

7. La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las


leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con
relacin al demandado.
Los fundamentos de esta excepcin son de variada naturaleza.
Por ejemplo: La obligacin demandada no es actualmente exigible por hallarse
sujeta a plazo o condicin pendientes; han transcurrido ms de tres aos desde que se
hizo exigible; la obligacin no es lquida; si se trata de sentencias definitivas o
interlocutorias, stas no se hallan firmes o ejecutoriadas; el instrumento privado,
constitutivo del ttulo ejecutivo, no ha sido reconocido o mandado tener por
reconocido.
Se trata de una de las excepciones ms utilizadas por los ejecutados para
oponerse a la ejecucin debido a que su fundamento es mltiple, aunque no sea
verdadero, y al hecho de que, habitualmente, requiere de prueba lo que implica abrir
un trmino de este carcter, dilatando la dictacin de la sentencia.

8. El exceso de avalo en los casos de los incisos 2 y 3 del Art. 438.


Esta excepcin se refiere al caso en que la ejecucin recaiga sobre la especie o
cuerpo cierto debido y sta no se encuentre en poder del deudor, o cuando lo debido
sea una cantidad determinado de un gnero igualmente determinado.
En ambos casos es necesario hacer una avaluacin de lo debido, la que
efectuar un perito designado por el juez, segn hemos visto.
La excepcin mencionada consiste en que el deudor puede impugnar el exceso
de avalo calculado por el perito.

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9. El pago total o parcial de la deuda.


Como se comprender cuando la deuda ha sido pagada, total o parcialmente, el
acreedor no podra iniciar un juicio ejecutivo pretendiendo su pago total y slo podra
accionar por el saldo insoluto.
Si no procediera de esta manera, el ejecutado podra oponerle esta excepcin.
An cuando resulta obvio, es conveniente precisar que el fundamento de esta
excepcin debe referirse a un pago efectuado antes de la presentacin de la
demanda ejecutiva. Los pagos que pudiera efectuar el ejecutado con posterioridad a
dicha iniciacin no constituyen el fundamento de esta excepcin y slo importan dar
cumplimiento a lo demandado.
Se trata de una de las excepciones ms utilizadas por los ejecutados, aunque no
resulte verdadera, mayormente porque requiere de prueba.

10. La remisin de la deuda.


Se trata de la condonacin de lo adeudado.
Por supuesto que el fundamento de esta excepcin lo constituye la condonacin
efectuada por el acreedor, igualmente antes de la presentacin de su demanda.

11. La concesin de esperas o prrroga del plazo.


Se refiere a la circunstancia de que el acreedor ha podido conceder un plazo al
ejecutado para que solucione la obligacin adeudada, el que se encuentra pendiente a
la fecha de la presentacin de la demanda.
Esta excepcin, junto a la de pago total o parcial y la relativa a la falta de
requisitos para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva, son, sin duda, las ms utilizadas
por los ejecutados que requieren de un plazo para solucionar la obligacin
demandada, debido a que estas excepciones requieren de prueba y, de consiguiente,
habitualmente es necesario abrir un trmino probatorio para estos efectos.

12. La novacin.
La novacin es un modo de extinguir las obligaciones consistente, segn el Art.
1628 del Cdigo Civil, en ...la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior,
la cual queda, por tanto, extinguida.

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13. La compensacin.
Es otro de los modos de extinguir las obligaciones.
De acuerdo con lo prescrito por el Art. 1655 del Cdigo Civil, Cuando dos
personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una compensacin que
extingue ambas deudas, hasta el monto de la menor valor.

14. La nulidad de la obligacin.


Es tambin un modo de extinguir las obligaciones.
Como sabemos, la nulidad es de dos clases: absoluta y relativa.
El Art. 1681del Cdigo Civil, estatuye que Es nulo todo acto o contrato a que
falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o
contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser
absoluta o relativa.

15. La prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el


Ttulo XIX del Libro IV del Cdigo Civil.
De acuerdo con lo dispuesto en el Art. 1670 del Cdigo Civil, la obligacin se
extingue, Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o
porque deja de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe.
Sin embargo, como lo anuncia el mismo Art. 1670, esta norma admite las
excepciones que se indican en los artculos siguientes. Por ejemplo, el Art. 1671
estatuye que siempre que la cosa perezca en poder del deudor, se presume que ha sido
por hecho o culpa suya. El Art. 1672 prescribe que Si el cuerpo cierto perece por
culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del deudor subsiste, pero vara de
objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor.
Estas reglas sern estudiadas con mayor detalle en Derecho Civil.

16. La transaccin.
Como sabemos, la transaccin es un contrato regido por las normas del Cdigo
Civil. El Art. 2446 de dicho Cdigo lo define como aquel contrato en que las partes
terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven uno eventual. Para que

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se produzca este acuerdo de voluntades normalmente las partes se hacen concesiones


recprocas.

17. La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva.


Se trata de dos excepciones diferentes:
-

La prescripcin de la deuda se refiere a la extincin, por prescripcin, de la


obligacin debida. Una vez extinguida la obligacin no puede cobrarse de
ninguna manera.

En cambio, la prescripcin de la accin para demandar ejecutivamente


dicha obligacin se produce, por regla general, a los tres aos de haber sido
exigible, pero la obligacin subsiste como ordinaria por otros dos y podra
demandarse su cumplimiento de acuerdo con las normas del procedimiento
sumario, como ya hemos visto.

18. La cosa juzgada.


Se produce entre el juicio que ha iniciado el ejecutante y otro juicio, ya
terminado por sentencia judicial ejecutoriada, cuando entre ambos existe la triple
identidad a que se refiere el Art. 177 del C.P.C.

5.- Observaciones acerca de las excepciones que anteceden.


1. Como hemos dicho, en el juicio ejecutivo por obligaciones de DAR, las
nicas excepciones que se pueden oponer a la ejecucin son las
contempladas en el Art. 464 del C.P.C., ya estudiadas. En el juicio
ejecutivo por obligaciones de HACER debe agregarse a ellas la de
imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida.
2. Si bien, la enumeracin del citado Art. 464 es taxativa, algunos de sus
nmeros, como ocurre con el 7, comprenden varias situaciones diferentes.
3. Las cinco primeras excepciones contempladas en la norma citada son de
carcter dilatorias y las restantes, perentorias, pero TODAS deben
oponerse conjuntamente, en un mismo escrito y se tramitan tambin
conjuntamente. La nica salvedad, con respecto a su tramitacin, la
constituye la excepcin de incompetencia del tribunal que puede ser
resuelta de inmediato o dejarse para definitiva.

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4. Si se oponen excepciones dilatorias y perentorias y el tribunal acoge alguna


de las primeras, no podra pronunciarse sobre las segundas, en atencin a
que el tribunal carecera de competencia, o no existira relacin procesal
vlida, o existira otro juicio pendiente que originara una situacin que
debera resolverse; o la accin debera dirigirse primero en contra del
deudor principal.
5. Como previene el inciso final del Art. 464, las excepciones mencionadas
pueden referirse a toda la deuda o slo a una parte de ella.
Cuando se acoge parcialmente una excepcin, el apremio debe continuar por el
saldo insoluto, pero las costas del juicio debern distribuirse proporcionalmente.

6.- Tramitacin de la oposicin.


a) Escrito de oposicin.
El escrito de oposicin que deber contener una o ms de las excepciones que
se formulan a la demanda, deber cumplir con todas las exigencias formales de la
primera presentacin que se hace a un tribunal y, desde luego, con la ley N 18.120
en orden a conferir patrocinio y poder a una persona habilitada.
Asimismo, y en cuanto al fondo, deber expresar con claridad y precisin
cules son las excepciones que se formulan y cules son los fundamentos de hecho y
de derecho en que se apoyan. Por mandato del Art. 465 del C.P.C., deber adems,
indicar los medios de prueba de que se valdr para comprobar sus excepciones.
En la conclusin, pedir que se lo se lo absuelva de la ejecucin intentada y que
se alce el embargo que pudiera haberse trabado sobre sus bienes, con costas.
De acuerdo con el Art. 466, el tribunal deber conferir traslado por cuatro
das al ejecutante de dichas excepciones para que exponga lo que juzgue oportuno.

b) Reserva de la accin ejecutiva y de las excepciones.


Se trata de una institucin propia del juicio ejecutivo, en cuya virtud, tanto el
ejecutante como el ejecutado, pueden solicitar reserva de sus derechos para hacer
valer y acreditar, respectivamente, su accin y sus excepciones en un juicio
ordinario.
Esta facultad, conferida por los Arts. 467, 473 y 478 del C.P.C.,
indudablemente tiene por objeto dar una nueva oportunidad a las partes para que
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invoquen sus pretensiones y para que puedan demostrarlas en un juicio de lato


conocimiento, con mayores instancias y plazos ms largos que el juicio ejecutivo.
Las estudiaremos en orden cronolgico, dejando para el final de este captulo el
estudio de la contenida en el Art. 478.

b.1) Reserva del ejecutado.


El Art. 473, citado, dispone: Si deduciendo el ejecutado oposicin legal,
expone en el mismo acto que no tiene medios de justificarla en el trmino de prueba,
y pide que se le reserve su derecho para el juicio ordinario y que no se haga pago al
acreedor sin que caucione previamente las resultas del juicio, el tribunal dictar
sentencia de pago o de remate y acceder a la reserva y caucin pedidas.
Se trata del caso en que el ejecutado, forzado a formular oposicin dentro del
plazo perentorio indicado por la ley, no dispone por el momento de pruebas para
acreditarlas y requiere de un plazo mayor para estos efectos. En este evento, la norma
legal, referida, lo faculta para que pueda reservar su derecho para hacerlo valer en un
juicio ordinario.
Como puede observarse, la citada norma instituye esta reserva como un derecho
del que puede o no hacer uso el ejecutado. Si opta por la reserva, deber solicitarla en
el escrito en que deduce oposicin, pidiendo, al mismo tiempo, que no se haga pago
al acreedor sin que caucione previamente el resultado del juicio.
En este caso, el tribunal deber citar a las partes para or sentencia, sin
necesidad de recibir la causa a prueba, lo que resultara innecesario dado que el
propio ejecutado ha dicho que carece de pruebas. En la misma sentencia, en que
obviamente ordenar proseguir la ejecucin, el tribunal deber acceder a la reserva
y a la caucin pedida, fijando su monto.
Debe sealarse que, en el evento referido, la sentencia dictada por el tribunal no
produce cosa juzgada respecto del juicio ordinario que deber iniciar el
ejecutado.
En el nuevo juicio que se entable, el ejecutado asumir el papel de demandante.
El Art.474 del C.P.C. ordena que el ejecutado presente su demanda ordinaria en
el trmino de quince das contados desde que se le notifique la sentencia definitiva.
Si no la presenta dentro de dicho plazo, el Art. 474 dispone que se proceder a
ejecutar la sentencia del juicio ejecutivo sin caucin y si sta se ha otorgado, ella
quedar sin efecto ipso facto.

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b.2) Reserva del ejecutante.


El Art. 467 del C.P.C., por su parte, estatuye que El ejecutante podr slo
dentro del plazo de cuatro das que concede el inciso 1 del articulo anterior,
desistirse de la demanda ejecutiva con reserva de su derecho para entablar accin
ordinaria sobre los mismos puntos que han sido materia de aquella.
Esta norma es la contrapartida de la anterior, ya que concede al ejecutante un
derecho similar al que se haba conferido al ejecutado.
El citado Art. 467 establece que el ejecutante podr pedir reserva de sus
derechos en el escrito en que conteste el traslado de las excepciones, que como
sabemos, es de cuatro das, y ella no requiere ser fundada.
Sin embargo, le impone la obligacin de desistirse de la demanda ejecutiva,
con lo cual termina el procedimiento, perdiendo, adems, el derecho de deducir una
nueva accin de este carcter. Consecuencia de lo anterior es que quedar sin valor,
ipso facto, el embargo que pudiera haberse trabado en bienes del deudor y adems
deber responder de los perjuicios que se hubieren causado con la demanda ejecutiva,
salvo lo que pudiera resolverse en el juicio ordinario que pudiere iniciar.
Como puede observarse, esta reserva de derechos del ejecutante, lo obliga a
desistirse de la demanda ejecutiva presentada, lo que resulta lgico, ya que de lo
contrario, si presentara una demanda en juicio ordinario, como ofrece, existiran dos
juicios pendientes sobre la misma materia: el ejecutivo y el ordinario.
Esta reserva, sin duda, ser motivada por las excepciones formuladas por el
ejecutado en su escrito de oposicin. A lo mejor, el ejecutante evaluando la situacin,
puede estimar que no se encuentra en condiciones de discutirlas y acreditarlas en el
breve trmino probatorio del juicio ejecutivo y preferir hacerlo en un juicio
ordinario.
Cabe sealar que el legislador no le seal plazo para iniciar el juicio ordinario,
como lo hizo con el ejecutado, tal vez porque consider que por aplicacin del
principio dispositivo, es al actor a quien le corresponde hacer valer o no las acciones
que le competan mientras no se hayan extinguido por prescripcin.

c) Declaracin sobre la admisibilidad de las excepciones.


Con la respuesta del ejecutante o sin ella, el tribunal deber examinar el escrito
de oposicin para resolver acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad de las
excepciones formuladas.

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El tribunal deber verificar:


-

si las excepciones fueron opuestas dentro de plazo;

si se encuentran contenidas en el Art. 464;

Si en su escrito de oposicin, el ejecutado expres con claridad y precisin


los hechos en que fund las excepciones opuestas;

Si, de la misma manera, expres los medios de prueba de que intentara


valerse para acreditarlas.

1. Las excepciones son inadmisibles.


Si del examen practicado, el tribunal llega a la conclusin de que la oposicin
debe ser desechada porque el ejecutado no dio debido cumplimiento a las exigencias
anteriormente expresadas, deber citar a las partes para or sentencia definitiva
como lo dispone el inciso final del Art. 466 del C.P.C. y en la sentencia que
pronuncie establecer dicha INADMISIBILIDAD.
Igualmente, y de acuerdo con la misma disposicin, deber citar a las partes
para or sentencia definitiva cuando, estimando admisibles las excepciones
formuladas, no aparezca necesario rendir prueba por no existir hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos.

En las dos hiptesis propuestas, el legislador exige que el tribunal dicte


sentencia definitiva y que en ella declare:
-

la inadmisibilidad de las excepciones; o

se pronuncie sobre el fondo de la oposicin sin necesidad de recibir la


causa a prueba cuando, en su concepto, ella no sea necesaria.

La segunda de las hiptesis no merece reparo alguno, puesto que si, en


definitiva, no existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, nada hay que
probar y, por tanto, lo que procede es fallar la causa.
En cambio, la primera hiptesis ha sido objeto de resistencia de parte de
algunos tribunales que, para ahorrarse la dictacin de una sentencia con todos los
requisitos formales que ello implica, dictan tan solo una sentencia interlocutoria
declarando la inadmisiblidad de las excepciones formuladas.

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Por supuesto, tal actitud contraviene derechamente la letra de la ley, sin


perjuicio de lo cual, estimamos que esta situacin ameritara una reforma legal para
que pudiera prescindirse de la sentencia definitiva, por lo menos cuando la oposicin
haya sido presentada fuera del plazo fatal indicado por la ley.

2. Las excepciones son admisibles.


Si por el contrario, del examen antedicho el tribunal llega a la conclusin de
que las excepciones son ADMISIBLES, deber pronunciarse acerca de si procede o
no recibir la causa a prueba, lo que deber efectuar en la misma resolucin.
Si ordena recibir la causa a prueba el tribunal deber indicar los puntos sobre
que deba recaer y la prueba se rendir del mismo modo que en el juicio
ordinario de mayor cuanta.
Como puede observarse, esta resolucin que, atendida su naturaleza y
objetivos, es una interlocutoria de la segunda clase, tiene un doble contenido:
-

debe pronunciarse acerca de la admisibilidad de las excepciones; y

debe pronunciarse acerca de la recepcin de la causa a prueba.

Esta resolucin debe notificarse por cdula, a ambas partes, conforme a lo


preceptuado por el Art. 48 del C.P.C., que como ya vimos, es una regla comn a todo
procedimiento.
En su contra proceden los recursos de reposicin y apelacin, los que deben
interponerse conjuntamente, en un mismo escrito, dentro de tercero da, pero el
recurso de apelacin en subsidio del de reposicin y para el caso en que sta no sea
acogida. La apelacin deber concederse en el solo efecto devolutivo.

d) Prueba.
El trmino probatorio ordinario, que en el juicio ejecutivo es de diez das,
comenzar a correr, conforme a las normas generales, desde la ltima notificacin por
cdula de la resolucin que recibi la causa a prueba o desde la notificacin de la
resolucin que se pronunci acerca de la ltima solicitud de reposicin.
Como sabemos, se trata de un trmino comn.

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La lista de testigos, por aplicacin de las reglas dadas para el juicio ordinario,
que en esta materia, como hemos dicho, son supletorias, deber ser presentada dentro
de los cinco primeros das del probatorio. En cambio, como quiera que el Art. 469 del
C.P.C. se refiere a los puntos de prueba y no a los hechos que deban probarse,
estimamos que en el juicio ejecutivo, no existe la obligacin de presentar minuta de
puntos de prueba como en el juicio ordinario.
El Art. 468 del C.P.C., prescribe que el trmino ordinario de prueba podr
ampliarse por otros diez das, pero slo a peticin del ejecutante. La prrroga
deber solicitarse antes de vencido el trmino legal y correr sin interrupcin a
continuacin de ste.
Finalmente, dicha norma dispone que Por acuerdo de ambas, podrn
concederse los trminos extraordinarios que ellas designen.
La lectura atenta del Art. 468 del C.P.C. permite apreciar la preferencia que
acuerda el legislador al ejecutante sobre el ejecutado en esta materia, puesto que tanto
la ampliacin del trmino ordinario de prueba como la existencia y duracin del
trmino extraordinario no son posibles sin la voluntad del ejecutante.

e) Trmites finales.
El Art. 469 dispone que, Vencido el trmino probatorio quedarn los autos en
la secretara por espacio de seis das a disposicin de las partes, antes de pronunciar
sentencia. Durante este plazo podrn hacerse por escrito las observaciones que el
examen de la prueba sugiera, y una vez vencido, hyanse o no presentado escritos, y
sin nuevo trmite, el tribunal citar a las partes para or sentencia.
El Art. 470 del C.P.C., previene que la sentencia definitiva deber pronunciarse
dentro del trmino de diez das contados desde que el juicio haya concluido.
La conclusin a que se refiere el legislador se produce por la dictacin de la
resolucin que cita a las partes para or sentencia, una vez que quede ejecutoriada, o
bien, por el cumplimiento de las medidas para mejor resolver que pudiere haber
decretado el tribunal.

7.- Sentencia definitiva.


La sentencia definitiva, que deber cumplir con los requisitos contenidos en el
Art. 170 del C.P.C., y con los del Auto Acordado de la Corte Suprema sobre la forma

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de las sentencias, de 30 de Septiembre de 1920, deber resolver, concretamente, si


acoge o no la oposicin del ejecutado.
Si la acoge, absolver al ejecutado de la ejecucin intentada en su contra y
ordenar alzar el embargo que pudiera haberse trabado sobre sus bienes.
Si la desecha, ordenar proseguir el apremio hasta hacer al ejecutante entero y
cumplido pago de lo adeudado.
Cabe agregar sobre este punto que, en conformidad con lo dispuesto en el Art.
170 del C.P.C., aplicable en la especie, la sentencia deber pronunciarse sobre todas
las excepciones formuladas pero podr omitirse la de aquellas que resulten
incompatibles con las aceptadas.
Asimismo, debe aadirse que, como es posible que una misma excepcin se
haya fundado en dos o ms captulos diferentes, como la del N 7 del Art. 464, la
resolucin que se dicte deber comprenderlos a todos ellos.
Como dijimos, el tribunal tambin deber dictar sentencia, ordenando la
prosecucin del apremio, cuando declare inadmisibles las excepciones formuladas,
o cuando estime innecesario recibir la causa a prueba.
Como tambin hemos visto, el tribunal, igualmente deber dictar sentencia en
la que ordene la prosecucin del apremio, cuando el ejecutado, deduciendo oposicin,
exprese en el mismo escrito que no tiene medios para comprobar las excepciones
opuestas, por lo que solicita la reserva de sus derechos para hacerlos valer en un
juicio declarativo, exigiendo caucin al ejecutante para asegurar el resultado del
juicio.
Debe sealarse que la sentencia del juicio ejecutivo no tiene un carcter
declarativo como el que hemos estudiado a propsito de la sentencia dictada en un
juicio ordinario. Como la obligacin, cuyo cumplimiento se pide compulsivamente ya
est establecida de antemano, puesto que consta de un ttulo al que la ley da mrito
suficiente para estos efectos, de lo que se trata en esta clase de juicios es de
reglamentar la manera de llevar a cabo este cumplimiento forzado.
Pero, como tambin expresamos, cuando el ejecutado se opone a la ejecucin,
el procedimiento se hace controvertido, por lo que el legislador debi contemplar un
juicio contradictorio, breve y concentrado, para resolver esta oposicin. Por este
motivo, la sentencia definitiva dictada en un juicio ejecutivo, debe referirse a la
aceptacin o rechazo de la oposicin formulada por el ejecutado, para lo cual deber
dar o no por comprobadas las excepciones formuladas luego de la ponderacin de la
prueba rendida por el ejecutado.

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Con respecto a las costas, el Art. 171 del C.P.C. da reglas especiales, que
deben aplicarse con preferencia a las reglas comunes, contenidas en el Art. 144 del
C.P.C, relativas a esta misma materia:
-

Si la sentencia manda seguir adelante la ejecucin, se impondrn las costas


al ejecutado;

Si por el contrario, absuelve al ejecutado, se condenar en costas al


ejecutante; y

Si se admiten slo en parte una o ms excepciones, se distribuirn


proporcionalmente las costas, pero podrn imponerse todas ellas al
ejecutado si en concepto del tribunal existe motivo fundado.

8.- Recursos procesales.


Notificada por cdula la sentencia definitiva a las partes, comienza a correr el
plazo para que ejerzan stas los recursos que les concede a ley.

Proceden:
- el recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda;
- el recurso de apelacin;
- el recurso de casacin, forma y fondo; y
- el recurso de revisin.

Por su importancia y por las reglas especiales dadas por el legislador, nos
referiremos nicamente a los recursos de apelacin y de casacin, teniendo presente
que en los dems recursos rigen ntegramente las reglas generales.

a) Apelacin.
En cuanto a la apelacin y conforme a lo dispuesto por el Art. 194 del C.P.C.,
la regla general en esta materia es que la apelacin que interponga el ejecutante debe
concederse en ambos efectos y la que deduzca el ejecutado, en el solo efecto
devolutivo, pudiendo por tanto, en este ltimo caso, llevarse a cabo el cumplimiento
de la sentencia aunque se encuentre pendiente el recurso.

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Sin embargo, con respecto a este cumplimiento -en el caso en que la apelacin
la hubiere interpuesto el ejecutado- el Cdigo de Procedimiento Civil hace una
distincin entre sentencias de pago y de remate, segn aparece de la lectura de los
Arts. 473, 481 y 509.
Las sentencias de pago son aquellas dictadas en una ejecucin recada sobre
dinero o sobre la especie o cuerpo cierto debido, en que el cumplimiento de dicho
fallo consiste en la entrega del dinero o de dicha especie al ejecutante.
Las sentencias de remate son aquellas en que la ejecucin recae sobre las
dems especies, races o muebles del deudor, en que se hace necesario, precisamente,
rematar o subastar dichas especies para hacer pago al acreedor.
Pues bien, el Art. 475, estableciendo una regla especial en esta materia,
prescribe que si se interpone recurso de APELACIN en contra de una sentencia de
pago, no podr procederse a la ejecucin de esta sentencia, pendiente el recurso,
sino en caso que el ejecutante caucione las resultas del mismo.
Con respecto a la APELACIN interpuesta por el ejecutado, en contra de una
sentencia de remate, si bien dicho recurso no suspende su ejecucin, por lo que ste
debe llevarse a cabo, el Art.509 del mismo Cdigo, estableciendo una regla similar a
la dada para las sentencias de pago, prescribe que los fondos que resulten de la
realizacin de los bienes embargados debern consignarse en la cuenta corriente del
tribunal. Dicha norma agrega que Si se ha interpuesto apelacin de la sentencia, no
podr procederse al pago al ejecutante, pendiente el recurso, sino en el caso de que
caucione las resultas del mismo.

b) Casacin.
La casacin, en trminos generales, es un recurso procesal que tiene por objeto
invalidar una sentencia definitiva o una interlocutoria.
Es de forma o de fondo.
Es de forma, cuando se ha incurrido en un vicio u omisin susceptibles de
invalidar esta clase de resoluciones segn la ley, producidos durante la tramitacin
del juicio o en la dictacin misma de las sentencias referidas.
Es de fondo, cuando en el pronunciamiento de las sentencias, se ha infringido la
ley y esta infraccin ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
De acuerdo con lo dispuesto en el Art. 773 del C.P.C., la interposicin de un
recurso de CASACIN, forma o fondo, no suspende la ejecucin de la sentencia
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impugnada, salvo cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la


sentencia que se dicte, si se acoge el recurso. Pero la parte vencida -en este caso, el
recurrente- puede exigir que no se lleve a efecto la sentencia mientras la parte
vencedora -el recurrido- no rinda fianza de resultas a satisfaccin del tribunal que
haya dictado la sentencia recurrida.
Sin embargo, debe sealarse que la misma disposicin priva del derecho a
exigir fianza de resultas, entre otros, al ejecutado cuando recurre de casacin en
contra de una sentencia definitiva pronunciada en un juicio ejecutivo. En otras
palabras, no puede impedir que dicha sentencia sea ejecutada.

9.- La cosa juzgada en el juicio ejecutivo.


a) Renovacin de la accin ejecutiva.
Como sabemos, conforme a lo establecido por el Art. 175 del C.P.C., una
sentencia definitiva o interlocutoria, cuando queda firme o ejecutoriada produce la
accin y la excepcin de cosa juzgada.
El inciso primero del Art. 478 del C.P.C., repite esta regla al disponer: La
sentencia recada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio ordinario,
tanto respecto del ejecutante como del ejecutado.
Con mayor razn la producir con respecto a otro juicio ejecutivo en que se
demande la misma obligacin fundada en el mismo ttulo.

Sin embargo, se produce en esta materia una situacin especial.


Como expresamos, el ejecutado debe oponer a la ejecucin las excepciones del
Art. 464, de que disponga, en un mismo escrito, tanto dilatorias como perentorias, las
que debern tramitarse, asimismo, en forma conjunta.
Supongamos que el tribunal acoge la excepcin dilatoria de incompetencia
absoluta o relativa, o bien, la de ineptitud del libelo y esta sentencia definitiva queda
firme o ejecutoriada.
En virtud del efecto de la cosa juzgada, el ejecutante no podra intentar
nuevamente la misma accin ejecutiva, de manera que no podra cobrar por este
medio la obligacin que haba demandado ejecutivamente por ms que el rechazo se
haya debido a la aceptacin de una excepcin dilatoria.

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Como se comprender, esta situacin resultara injusta.


Para remediarla, el Art. 477 del C.P.C. prescribe que La accin ejecutiva
rechazada por incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo o falta de
oportunidad en la ejecucin, podr renovarse con arreglo a los preceptos de este
ttulo.
En otras palabras, la sentencia definitiva que se dicte absolviendo al ejecutado
cuando ella se funde en algunas de estas excepciones, no produce cosa juzgada con
respecto a los juicios ejecutivos. Es posible, pues, renovar la accin ejecutiva.

b) Reserva de derechos.
Nos referimos anteriormente a la reserva de la accin ejecutiva por parte del
demandante y a la reserva de las excepciones por parte del ejecutado en las
oportunidades procesales que sealamos.
El Art. 478 del C.P.C. contempla otro caso de reserva de derechos
configurndolo como una excepcin a los efectos de la cosa juzgada que la sentencia
del juicio ejecutivo est llamada a producir en el juicio ordinario.
Prescribe: Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el
actor o el procesado (ejecutado) piden que se les reserven para el ordinario sus
acciones o excepciones, podr el tribunal declararlo as, existiendo motivos
calificados. Siempre se conceder la reserva respecto de las acciones y excepciones
que no se refieran a la existencia de la obligacin misma que ha sido objeto de la
ejecucin.
En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deber interponerse
dentro del plazo que seala el Art. 474, bajo pena de no ser admitida despus.
La reserva a que se refiere la norma transcrita- que bien pudiera estimarse
innecesaria atendida las reservas ya estudiadas- puede ser pedida por el ejecutante o
por el ejecutado, en cualquier estado del juicio; basta que lo sea antes de dictarse
la sentencia definitiva.
Si ellas se refieren a la existencia misma de la obligacin demandada, la reserva
deber ser pedida por motivos calificados y el tribunal resolver si estos motivos son
o no suficientes para estos efectos. En cambio, si la reserva no se refiere a la
existencia de esta obligacin, no es necesario fundarla y ella deber ser acogida por el
tribunal.

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Concedida la reserva, la demanda ordinaria deber presentarse dentro del plazo


de quince das bajo sancin de no ser admitida despus.
Cabe hacer notar que si el ejecutante ha solicitado reserva de sus derechos para
tener la oportunidad de iniciar de nuevo la misma accin, esta vez como ordinaria,
ella tendr lugar nicamente en el caso en que la sentencia que se dicte acoja la
oposicin del ejecutado y, por tanto, deseche la ejecucin. Si por el contrario,
dicha oposicin es desechada, la reserva formulada no tiene ningn sentido y no
podra ser concedida por el tribunal en su sentencia.
Como puede observarse, esta reserva difiere de la reglamentada en el Art.
467,ya estudiada, puesto que en aquella el ejecutante, junto con solicitar la reserva,
debe desistirse de la accin ejecutiva, lo que pone trmino al juicio, haciendo
innecesario el pronunciamiento de una sentencia.
En cuanto a la reserva del ejecutado, efectuada al amparo del citado Art. 478
del C.P.C., cabe sealar que se presenta una situacin similar a la anterior, puesto que
la reserva, en el fondo, se pide para el caso en que la sentencia que se dicte, deseche
la oposicin, ya que si la acoge, igualmente dicha reserva no tendra ningn sentido.

G.- REALIZACIN DE LOS BIENES EMBARGADOS.


1.- Introduccin.
Si el ejecutado no se ha opuesto a la ejecucin dentro del plazo legal y una vez
que haya transcurrido dicho trmino, el ejecutante podr continuar con el
procedimiento de apremio, solicitando el trmite que corresponda.
Lo dice el Art. 472 del C.P.C.: Si no se oponen excepciones, se omitir la
sentencia y bastar el mandamiento de ejecucin para que el acreedor pueda
perseguir la realizacin de los bienes embargados y el pago, de conformidad a las
disposiciones del procedimiento de apremio.
Si no se oponen excepciones por el ejecutado, deberemos considerar que se ha
frustrado la posibilidad de que el procedimiento ejecutivo se haga controvertido y
continuar tramitndose como se inici, esto es, como el cobro forzado de la
obligacin establecida en el ttulo que le sirvi de fundamento.

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Es obvio que no podr dictarse sentencia definitiva puesto que no hay ninguna
controversia que deba ser resuelta.
Si el ejecutado, en cambio, se opone a la ejecucin formulando algunas de las
excepciones contenidas en el Art. 464 del C.P.C., y stas son declaradas admisibles
por el tribunal, el juicio se hace controvertido y ser necesario que se pronuncie una
sentencia que resuelva la controversia promovida.
Sin embargo, si dicha controversia fuere resuelta a favor del ejecutante, esto es,
la sentencia definitiva, rechazando las excepciones formuladas, ordenara que se
prosiga con la ejecucin, nuevamente el juicio ejecutivo recuperara su sello
caracterstico, esto es, el cobro forzado de una obligacin pre establecida.
Pero esta sentencia definitiva puede ser apelada por el ejecutado.
Hemos dicho que el recurso de apelacin, cuando es interpuesto por el
ejecutado, debe concederse en el solo efecto devolutivo, lo que implica que la
ejecucin del fallo no se suspende.
No obstante, es necesario hacer una distincin segn se trate de una sentencia
de pago o de una de remate.

En caso que se trate de una sentencia de remate, la misma sentencia deber


ordenar la continuacin del procedimiento de apremio hasta hacer al acreedor ntegro
pago de lo adeudado, en capital, intereses y costas.
Lo seala el Art. 481 del C.P.C, Notificada que sea la sentencia de remate se
proceder a la venta de los bienes embargados, de conformidad a los artculos
siguientes.
Debe sealarse, empero, que la continuacin del procedimiento de apremio, que
comprende la realizacin de los bienes embargados y el pago al acreedor, requiere del
cumplimiento de una obligacin previa del ejecutante, en caso que la mencionada
sentencia haya sido apelada por el ejecutado, para que pueda girrsele cheque con los
fondos obtenidos por la realizacin de dichos bienes.
Lo exige as el Art. 509 del C.P.C.: Los fondos que resulten de la realizacin
de los bienes embargados se consignarn directamente por los compradores, o por
los arrendatarios en el caso del artculo anterior, a la orden del tribunal que
conozca de la ejecucin, en la forma dispuesta en el Art. 507 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.

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Si se ha interpuesto apelacin de la sentencia, no podr procederse al pago al


ejecutante, pendiente el recurso, sino en caso de que caucione las resultas del
mismo.
En caso que se trate de una sentencia de pago, y toda vez que su
cumplimiento no hace necesario realizar bien alguno, ya que se lleva a efecto
mediante la entrega al ejecutante de la especie o cuerpo debido o del dinero
embargado, el acreedor, se limitar a exigir estas entregas materiales una vez que la
sentencia definitiva se encuentre ejecutoriada.
An cuando dicha sentencia no se encuentre ejecutoriada, por hallarse
pendiente un recurso de apelacin deducido en su contra por el ejecutado, el
ejecutante podra solicitar de todas maneras esta entrega, dado que dicho recurso ha
debido concederse en el slo efecto devolutivo, lo que implica que dicha resolucin
puede cumplirse no obstante el recurso deducido.
Sin embargo, en este caso, el Art. 475 del C.P.C. le impone al ejecutante una
obligacin semejante a la impuesta en el caso de la sentencia de remate. Dicha norma
prescribe: Si se interpone apelacin de la sentencia de pago no podr procederse a
la ejecucin de esta sentencia, pendiente el recurso, sino en caso que el ejecutante
caucione las resultas del mismo.
De acuerdo con lo que se ha expresado, no obstante que el recurso de apelacin,
que pudiera deducir el ejecutado en contra de una sentencia condenatoria de pago o
de remate, no impide el cumplimiento de dicha sentencia, y por cuyo motivo se dice
que estas sentencias causan ejecutoria, en el ltimo momento, por decirlo as, el
procedimiento debe paralizarse, a menos que el ejecutante caucione las resultas del
recurso interpuesto.
No ser posible girar cheque al ejecutante con el dinero resultante de la
realizacin de los bienes embargados, en el caso de la sentencia de remate, ni
entregarle el dinero o la especie o cuerpo debido, en el caso de las sentencias de pago,
a menos que ste caucione las resultas del recurso interpuesto por el ejecutado.
La ley ha resguardado, de esta manera, los derechos del ejecutado para el caso
en que obtenga una sentencia favorable en segunda instancia y se revoque la de
primer grado, absolvindolo de la ejecucin.

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2.- Procedimiento para realizar los bienes embargados.


Como hemos dicho, una vez que se haya notificado la sentencia de remate,
sea sta o no objeto de apelacin por parte del ejecutado, se llevar a cabo la
realizacin de los bienes embargados.
Para este efecto, la ley distingue si se trata de bienes muebles o inmuebles, ya
que ambas clases de bienes se realizan en forma diferente.
La operacin de realizacin de los bienes muebles es ms sencilla que la de los
inmuebles; sin que sea necesario tasarlos previamente, se vendern al martillo por un
martillero designado por el tribunal.

a) Bienes muebles.
Sucintamente, el ejecutante deber solicitar el nombramiento de un martillero
y el retiro y la entrega material a ste de los bienes embargados con fuerza pblica, si
fuere necesario; sin necesidad de que tasen dichos bienes, el mismo martillero deber
designar da, hora y lugar para llevar a cabo la venta y se preocupar de que se hagan
publicaciones en un diario de la localidad acerca del remate. Vendido de esta manera
el bien embargado, el martillero deber rendir cuenta de esta gestin al tribunal,
consignado en su cuenta corriente el alcance lquido del remate, previa deduccin de
los gastos ocasionados. Finalmente, deber practicarse una liquidacin del crdito y
una tasacin de las costas causadas en el juicio para el posterior giro del dinero
resultante al acreedor.

b) Bienes races.
En cambio, como expresamos, la realizacin de los bienes races es un trmite
ms complejo, ya que requiere de una tasacin previa del inmueble que se subastar;
la fijacin de las bases para la subasta; el sealamiento de da y hora en que se llevar
a cabo en la sala de audiencia del tribunal; la publicacin de cuatro avisos en un
diario del lugar asiento del tribunal o de la capital de la provincia o de la Regin; el
otorgamiento de caucin para poder participar en la subasta; la subasta misma que
har el juez en la sala de su despacho y posterior adjudicacin al que ofrezca la
postura ms alta; un acta que contenga la operacin del remate; el pago del precio por
la persona que se lo adjudique, en la cuenta corriente del tribunal; el otorgamiento de
una escritura pblica, trmite necesario para la posterior inscripcin de la venta que
deber hacerse en el conservador de bienes races respectivo; la liquidacin del
crdito y tasacin de costas; y el pago al ejecutante. Todo ello sin considerar la
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citacin de los acreedores hipotecarios que pudieren existir o la autorizacin de otro


tribunal en caso que el inmueble haya sido tambin embargado en otra causa.

Veremos en detalle estos trmites y operaciones.

3.- Realizacin de los bienes muebles.


a) Regla general: en pblica subasta, sin previa tasacin.
Esta venta se realiza por un martillero pblico designado por el tribunal, el cual
ser elegido de una lista de martilleros autorizados.
Para estos efectos, el ejecutante solicitar al tribunal, en la oportunidad procesal
ya dicha, que ordene el retiro de los bienes embargados al deudor y que ellos sean
entregados al martillero designado.
Respecto del retiro debe tenerse presente la regla dada por el inciso segundo del
Art. 455 del C.P.C. que prescribe: El retiro de las especies embargadas no podr
decretarse sino hasta transcurridos que sean diez das desde la fecha de la traba de
embargo, a menos que el juez, por resolucin fundada, ordene otra cosa.
En caso que el ejecutado se oponga a la entrega puede procederse a sta
mediante el auxilio de la fuerza pblica, la que deber ser solicitada previamente al
tribunal.
El tribunal, una vez que la haya ordenado, dispondr que se oficie a la autoridad
policial respectiva.
Con los bienes muebles embargados en su poder, el martillero deber fijar da,
hora y lugar para la subasta, lo que comunicar al tribunal mediante un escrito.
Asimismo dar conocimiento del remate al pblico, en general, mediante avisos
publicados en un diario de la localidad para que los interesados concurran a la subasta
si lo desean. Tanto el diario como las menciones de los avisos, sern elegidos y
confeccionados por el propio martillero.
Conviene tener presente que los martilleros no son funcionarios auxiliares de la
administracin de justicia, ya que dependen del Ministerio de Economa. Prestan sus
servicios a los tribunales de justicia mediante el pago de una comisin por cada
operacin que realicen.

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Una vez que el martillero designado ha procedido a la venta en remate de las


especies embargadas, debe rendir cuenta de su actuacin al tribunal, mediante un
escrito, consignando el alcance lquido que haya obtenido. Esta cantidad deber
consignarla en la cuenta corriente del tribunal, previa deduccin de su comisin
respectiva y, habitualmente, del costo proporcional de la publicacin del remate
en los diarios, tomando en cuenta que dicha publicacin comprende normalmente
ms de un remate.
El tribunal tendr por acompaada dicha liquidacin a los autos, con citacin,
para que las partes tengan oportunidad de formular las objeciones que consideren
oportunas.
Si el valor consignado no alcanzare a cubrir el monto de la obligacin
demandada, el ejecutante tendr derecho a pedir una ampliacin del embargo,
repitindose la operacin de retiro, ahora de las nuevas especies embargadas, y su
entrega al martillo.

b) Bienes muebles sujetos a corrupcin o susceptibles de prximo


deterioro.
El Art.483 del C.P.C. dispone al efecto que Vender el depositario en la
forma ms conveniente, sin previa tasacin, pero con autorizacin judicial, los
bienes muebles sujetos a corrupcin, o susceptibles de prximo deterioro, o cuya
conservacin sea difcil o muy dispendiosa.
Se trata de una forma de realizacin urgente para evitar perjuicios adicionales
al ejecutado y al mismo ejecutante. Las circunstancias consideradas por la ley
justifican esta medida tomando en cuenta que el deterioro, la corrupcin o los gastos
de conservacin muy altos, hacen desmerecer el valor de la especie embargada o la
convierten en intil, sin beneficio para nadie. Por ejemplo, puede tratarse del
embargo de una partida de mariscos en conserva, cuya fecha de vencimiento se
encuentra prxima.

c) Efectos de comercio realizables en el acto.


Se trata de valores mobiliarios como las acciones, bonos y debentures.
El tribunal, a peticin el acreedor, debe designar a un corredor de la bolsa en la
forma establecida por el Art. 414 del C.P.C., esto es, llamando a las partes a un

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comparendo para que se pongan de acuerdo en la persona del corredor; si no lo


logran, lo designa el juez.
El corredor designado, igualmente, sin tasacin, proceder a vender estos
valores en la Bolsa y una vez efectuada esta operacin, deber consignar en la cuenta
corriente del tribunal el producido. Tendr derecho a descontar la comisin que le
corresponda por la operacin.
El Art. 484, que autoriza esta forma de realizacin, seala que Los efectos de
comercio, realizables en el acto, se vendern sin previa tasacin, por un corredor
nombrado en la forma que establece el Art. 414.

4.- Realizacin de bienes inmuebles.


La realizacin de estos bienes, requiere de tasacin previa y deben ser
subastados por el propio tribunal que conoce de la ejecucin, al mejor postor.
Lo dice el Art. 485 del C.P.C., que expresa: Los dems bienes no
comprendidos en los tres artculos anteriores, se tasarn y vendern en remate
pblico ante el tribunal que conoce de la ejecucin, o ante el tribunal dentro de
cuya jurisdiccin estn situados los bienes, cuando as se resuelva a solicitud de
parte y por motivos fundados.
Como puede observarse, cuando los bienes se hallaren situados dentro de la
jurisdiccin de otro tribunal puede disponerse que el remate se lleve a efecto por
aqul, pero slo si lo pide as el ejecutante y lo acuerda el tribunal de la causa.
La subasta puede encontrarse sujeta eventualmente a ciertos trmites
previos, los que veremos a continuacin.

a) Citacin de los acreedores hipotecarios.


Si el inmueble embargado se encuentra hipotecado para responder al pago de
otros crditos distintos del demandado ejecutivamente, ser necesario citar
previamente a dichos acreedores para que concurran al juicio, habida consideracin
del derecho de persecucin de que gozan, conforme a lo dispuesto en el Art. 2428 del
Cdigo Civil.
Para verificar la existencia de hipotecas deber solicitarse un certificado de
hipotecas y gravmenes del conservador de bienes races respectivo, trmite que le
corresponder al ejecutante. Dicho certificado deber acompaarse a los autos.

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Con respecto a esta materia y frente a la colisin de derechos que puede


producirse entre el ejecutante y los acreedores hipotecarios, es necesario tener
presente dos disposiciones legales que se refieren a ella: el Art. 2428 del Cdigo
Civil y el Art. 492 del Cdigo de Procedimiento Civil.
El primero dispone: La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la
finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya
adquirido.
Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que haya
adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez.
Mas para que esta excepcin surta efectos a favor del tercero deber hacerse
la subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores
que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales sern cubiertos
sobre el precio del remate en el orden que corresponda.
El juez entre tanto har consignar el dinero.

El segundo prescribe: Si por un acreedor de grado posterior se persigue una


finca hipotecada contra el deudor personal que la posea, el acreedor o los
acreedores de grado preferente, citados conforme al Art. 2428 del Cdigo Civil,
podrn, o exigir el pago de sus crditos sobre el precio del remate segn sus grados,
o conservar sus hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus crditos no
estn devengados.
No diciendo nada, en el trmino de emplazamiento, se entender que optan por
ser pagados sobre el precio de la subasta.
Si se ha abierto concurso a los bienes del poseedor de la finca perseguida, o se
le ha declarado en quiebra, se estar a lo prescrito en el Art. 2477 de dicho Cdigo.
Los procedimientos a que den lugar las disposiciones anteriores, se verificarn
en audiencias verbales con el interesado o los interesados que concurran.

De la lectura atenta de ambas disposiciones se desprende que en caso que el


bien raz embargado que se va subastar, se encuentre hipotecado, ser necesario en
forma previa que se pida al tribunal la citacin de los acreedores hipotecarios que
figuren en el certificado de hipotecas y gravmenes que deber haberse agregado
previamente a los autos.

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Se ha entendido por la doctrina que, ante la ausencia de la fijacin de un plazo


en la ley, la citacin corresponde, en este caso, a la notificacin personal de dichos
acreedores, y al transcurso del trmino de emplazamiento para contestar demandas en
el juicio ordinario de mayor cuanta.
Los acreedores hipotecarios debern ser citados al juicio en atencin al derecho
de persecucin de que gozan con motivo de las hipotecas que garantizan sus
respectivos crditos. Si no fueran citados, la subasta que se realizara en el juicio
ejecutivo, no sera nula, ya que la ley no la establece, pero an cuando sea ordenada
por un tribunal, no les empecera y conservaran sus respectivos derechos. De esta
suerte, el tercero que pudiera adjudicarse el inmueble hipotecado lo adquirira con la
o las hipotecas que lo gravan.
Para que cese el derecho de persecucin, como lo exige el Art. 2428 del Cdigo
Civil, transcrito, deber realizarse la subasta ordenada por el juez con citacin de
todos los acreedores hipotecarios.
Sin embargo, el Art.492 del C.P.C. vino a restringir esta norma de carcter
general, en el sentido de que NO basta que un acreedor hipotecario, o un acreedor
hipotecario de grado preferente al ejecutante, si ste tambin goza de preferencia -y
cuyo crdito se encuentre vigente- sea citado al juicio para que cese el derecho de
persecucin de que goza, ya que este artculo le confiere una opcin previa a este
acreedor hipotecario, consistente en:
- su derecho a exigir el pago de su crdito sobre el precio del remate, o
conservar su hipoteca sobre el inmueble subastado.
Cuando opta por la segunda alternativa mantiene igualmente el derecho de
persecucin consiguiente.
Si su crdito estuviera devengado necesariamente debera participar del precio
de la subasta, toda vez que en este caso no goza de la opcin referida.
Por otra parte, si nada expresara dentro del trmino de la citacin, igualmente
debera participar del precio de la subasta.
Es posible que el acreedor ejecutante proponga, como una de las bases de la
subasta, que el subastador se haga cargo -lo que se considerar como pago de parte
del precio del inmueble que se adjudica- de aquellos crditos hipotecarios, an no
devengados, en cuyo caso resultara innecesaria la citacin de aquellos acreedores.
En este caso, el adjudicatario se hace dueo de la propiedad subastada, pero
como se han mantenido las hipotecas que la gravan, deber pagar a los acreedores
hipotecarios sus respectivos crditos, una vez que stos se hagan exigibles.
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Sobre esta materia conviene sealar que el Art. 1610 del Cdigo Civil, que trata
del pago con subrogacin, seala que la subrogacin se efecta por el solo
ministerio de la ley, y an contra la voluntad del acreedor, especialmente a
beneficio, 2. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los
acreedores a quienes el inmueble est hipotecado.
En otras palabras, la persona que se adjudica un inmueble en una subasta
pblica, ordenada por el juez, queda subrogado, por el solo ministerio de la ley, en los
derechos que tenan los acreedores hipotecarios a quienes se vio precisado a pagar
sus crditos.
Lo anterior tiene importancia si el inmueble subastado es perseguido despus
por un acreedor hipotecario de grado posterior a aquellos a quienes el adjudicatario se
vio precisado a solucionar sus crditos, ya que frente a ste, dicho adjudicatario
gozar de la preferencia que aqullos tenan.

La doctrina y la jurisprudencia han aceptado que en caso que una persona sea a
la vez, ejecutante y primer acreedor hipotecario, podr adjudicarse la propiedad
rematada, desde luego, si ofrece el mejor precio, aunque existan otros acreedores
hipotecarios de grado posterior, oportunamente citados al juicio. Para este efecto
podr compensar su crdito hipotecario con la obligacin de pagar el precio de la
subasta, y slo deber solucionar la diferencia que resultare en su contra,
depositndola en la cuenta corriente del tribunal, la que se repartir entre los dems
acreedores de acuerdo con sus respectivas preferencias.
Como es obvio, en este caso se extinguen las hipotecas posteriores.

b) Autorizacin o consentimiento para realizar la subasta en caso que


exista reembargo.
En caso que el bien embargado que se va a subastar haya sido embargado en
otra ejecucin seguida en contra del mismo deudor, ser necesario solicitar
adems autorizacin al juez que dispuso tal embargo, u obtener el consentimiento del
ejecutante de esa otra ejecucin, ya que si as no se hace la venta que se realizara
adolecera de objeto ilcito, atendido lo dispuesto en el N 3 del Art. 1464 del Cdigo
Civil. Recordemos que la norma sealada previene que hay objeto ilcito en la
enajenacin: 3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez
lo autorice o el acreedor consienta en ello.

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Para obtener tal autorizacin, el acreedor de la primera ejecucin, esto es,


aquella en que se va a proceder a la subasta, deber pedir al juez de esa causa, que
enve un oficio al juez de la otra ejecucin para que autorice tal enajenacin.
Dicha autorizacin se conceder con previa citacin del segundo ejecutante.
Este segundo ejecutante, cuyo juicio probablemente est ms retrasado, podra
solicitar, a su vez, al tribunal que conoce de su causa, que dirija una comunicacin al
juez que ordenar la subasta para que retenga del producto del remate la cantidad que,
proporcionalmente, corresponda a su crdito.
Lo dice el inciso primero del Art.528 del C.P.C. Cuando la ejecucin del
segundo acreedor se deduzca ante diverso tribunal, podr pedir que se dirija oficio
al que est conociendo de la primera ejecucin para que retenga de los bienes
realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a dicho acreedor.
Cabe sealar, adems, que este segundo acreedor tiene dos derechos
alternativos: o procede de la manera que hemos sealado recin, o bien, interpone una
tercera de pago o de prelacin ante el juez de la primera ejecucin. La tercera de
prelacin podr interponerla si goza de un crdito preferente de acuerdo con las
reglas de prelacin de crditos que reglamenta el Cdigo Civil en sus artculos 2465 a
2491.

c) Tasacin.
Realizados los trmites que se han indicado en los prrafos anteriores, en caso
de ser necesarios, puede procederse, finalmente, a la realizacin de los bienes
embargados
El inciso primero del Art. 486 del C.P.C. dispone que la tasacin de estos
bienes ser la que figure en el rol de avalos que se encuentre vigente para el pago de
la contribucin de bienes races, a menos que el ejecutado pida que se haga una nueva
tasacin, lo que ste har habitualmente para resguardar sus derechos, dado que,
como es pblico y notorio, el valor comercial o real de los bienes inmuebles es
notoriamente superior a su avalo fiscal.
Para estos efectos, el ejecutante deber obtener un certificado de avalo vigente
del Servicio de Impuestos Internos, el que acompaar a un escrito que deber
presentar al tribunal, pidiendo que esa cantidad se tenga como tasacin del inmueble
que se subastar.
El tribunal, tendr por acompaado este documento con citacin del ejecutado.

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Si ste ltimo no objeta la tasacin propuesta dentro del plazo de la citacin, se


tendr dicho valor como tasacin del inmueble que deber subastarse.
Pero si la objeta y pide que se haga una nueva tasacin, lo que ocurrir
habitualmente por la razn dicha, sta se practicar por peritos designados en la
forma que dispone el Art. 414 del C.P.C., esto es, citando el tribunal a ambas partes a
una audiencia para proceder al nombramiento. As lo dispone el Art. 486 del mismo
Cdigo: La tasacin ser la que figure en el rol de avalos que est vigente para
los efectos de la contribucin de haberes, a menos que el ejecutado solicite que se
haga una nueva tasacin.
En este caso la tasacin se practicar por peritos nombrados en la forma que
dispone el Art. 414, hacindose el nombramiento en la audiencia del segundo da
hbil despus de notificada la sentencia sin necesidad de nueva notificacin.
Una vez que el perito designado termine su labor presentar un escrito al
tribunal dando cuenta de ella. Las partes tendrn el trmino de tres das para
impugnarla.
Si lo hacen, el tribunal dar traslado de cada impugnacin a la contraparte,
promovindose de esta manera un incidente que resolver el tribunal, sea aprobando
la tasacin, sea mandando que se rectifique por el mismo o por otro perito, sea
fijando por s mismo el justiprecio de los bienes. El Art. 487 del C.P.C., que
reglamenta esta situacin, agrega que las resoluciones que adopte el tribunal sobre
esta materia sern inapelables.

d) Fijacin de bases para la subasta.


Las bases son las condiciones en que se realizar la subasta.
Algunas de ellas se encuentran fijadas por la ley; otras pueden ser convenidas
por las partes.
As, el Art. 491 del C.P.C. dispone en su inciso primero que: El precio de los
bienes que se rematen debe pagarse de contado, salvo que las partes acuerden o que
el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa.
Por su parte, el inciso primero del Art. 494 del mismo Cdigo, previene que,
Todo postor, para tomar parte en el remate, deber rendir caucin suficiente,
calificada por el tribunal, sin ulterior recurso, para responder de que se llevar a
efecto la compra de los bienes rematados. La caucin ser equivalente al diez por
ciento de la valoracin de dichos bienes y subsistir hasta que se otorgue la

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escritura definitiva de compraventa, o se deposite a la orden del tribunal el precio o


parte de l que deba pagarse de contado.
El inciso segundo del Art. 491, citado, nos dice que Las dems condiciones
para la subasta se propondrn por el ejecutante, con citacin de la contraria. La
oposicin que se formule a estas bases ser resuelta de plano por el tribunal,
consultando la mayor facilidad y el mejor resultado de la enajenacin.

De acuerdo con estas normas, el ejecutante, una vez aprobada la tasacin del
inmueble, presentar un escrito al tribunal que contendr las condiciones en que se
realizar la subasta.
Entre esas condiciones se contendr: el valor fijado al inmueble; la forma de
pago del precio; el valor de la caucin para participar en el remate, que ser el
sealado por la ley; la ubicacin del inmueble y sus caractersticas principales; la
indicacin de hallarse o no hipotecado o sujeto a otros gravmenes; si el bien se
vende ad corpus con todo lo edificado y plantado o en relacin a su cabida, y todas
las dems que el ejecutante considere importantes.

e) Sealamiento de da y hora para la subasta.


Si la fijacin de bases no es objetada o si lo ha sido, el tribunal la ha resuelto, el
ejecutante deber pedir al tribunal fije da y hora para efectuar la subasta.
El sealamiento de esta audiencia, se encuentra condicionada por el plazo que
debe mediar legalmente entre la publicacin del primero de los avisos y la fecha en
que se realizar la subasta. Asimismo, por las dems labores propias del tribunal.

f) Publicacin de avisos para el remate.


Fijada la fecha para la subasta, debern efectuarse publicaciones en los diarios
para dar a conocer al pblico el remate dispuesto, lo que en definitiva interesa a
ambas partes, puesto que mientras ms postores concurran a la subasta es probable
que stos hagan subir el precio del inmueble subastado. De esta manera, el ejecutante
podr obtener el pago ntegro de su crdito, en capital, intereses y costas; y el
ejecutado, por su parte, posiblemente obtenga un remanente a su favor.
Tal vez, con el mismo propsito, el legislador permiti que estas publicaciones
pudieran efectuarse en das inhbiles, ya que es sabido, que en estos das cierto
pblico, entre otras noticias, lee precisamente esta clase de avisos.
102

Al efecto, el inciso primero del Art. 489 del C.P.C. prescribe que El remate,
con el sealamiento del da y hora que debe tener lugar, se anunciar por medio de
avisos publicados, a lo menos por cuatro veces, en un diario de la comuna en que
tenga su asiento el tribunal, o de la capital de la provincia o de la capital de la
regin, si en aqulla no lo hubiere. Los avisos podrn publicarse tambin en das
inhbiles. El primero de los avisos deber ser publicado con quince das de
anticipacin, como mnimo, sin descontar los inhbiles, a la fecha de la subasta.
El contenido de los avisos corresponder al secretario del tribunal, quien deber
preocuparse de que en ellos se indiquen los datos necesarios para identificar los
bienes que van a rematarse. Para estos efectos, el ejecutante deber solicitar a dicho
ministro de fe que redacte el aviso que se publicar, aportando un borrador para
facilitar su tarea.
La eleccin del diario en que se har la publicacin y el pago de los avisos le
corresponder al propio ejecutante y este desembolso constituir una de las costas
que debern reembolsrsele.
Una vez que se haya publicado el ltimo de los avisos, el ejecutante deber
llevar las hojas del diario en que ellas se hicieron para que el secretario certifique este
hecho en el expediente, como testimonio del cumplimiento de esta formalidad.
El citado Art. 489 seala que si los bienes que se subastarn estn en otra
comuna, el remate se anunciar tambin en ella o en la capital de la respectiva regin,
por el mismo tiempo y en la misma forma que ya vimos.

g) Rendicin de cauciones para participar en el remate.


Como dijimos, los interesados en adjudicarse el inmueble que se subastar,
debern rendir previamente una caucin ante el tribunal, como manifestacin
concreta de la seriedad de su participacin.
Esta caucin equivale al diez por ciento de la valoracin del inmueble y ser
calificada por el tribunal sin ulterior recurso. Subsistir hasta que se otorgue la
escritura definitiva de compraventa, o se deposite a la orden del tribunal el precio o
parte de l que deba pagarse de contado.
Habitualmente los tribunales aceptan un vale vista bancario extendido a la
orden del tribunal por el monto sealado.
El secretario del tribunal har una lista de los interesados en postular que hayan
cumplido con este requisito.

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El inciso segundo del Art. 494 del C.P.C. contiene una severa sancin para los
interesados que no consignen oportunamente el precio del bien adjudicado o no
suscriban la escritura definitiva de compraventa dentro del plazo legal, consistente en
la anulacin del remate y en la prdida de la caucin rendida.
Dicha norma prescribe: Si no se consigna el precio del remate en la
oportunidad fijada en las bases, las que el secretario har saber en el momento de la
licitacin, o el subastador no suscribe la escritura definitiva de compraventa, el
remate quedar sin efecto y se har efectiva la caucin. El valor de sta, deducido el
monto de los gastos del remate, se abonar en un cincuenta por ciento al crdito y el
cincuenta por ciento restante quedar a beneficio de la Junta de Servicios Judiciales.
Se concedern slo en el efecto devolutivo las apelaciones que interponga el
subastador de los bienes embargados.
La mencin a la Junta de Servicios Judiciales debe entenderse hecha
actualmente a la Corporacin Administrativa del Poder Judicial.

h) La subasta del inmueble embargado.


Una vez que se han cumplido todas las formalidades que hemos analizado y
llegado el da y hora fijados para la subasta, sta ser anunciada verbalmente a las
partes y a los interesados y se realizar en la sala de audiencias del tribunal.
El Art. 490 del C.P.C., dando al ejecutado una ltima oportunidad, dispone que
Antes de verificarse el remate, puede el deudor libertar sus bienes pagando la deuda
y las costas.
Si ello no ocurre, el juez dirigir la diligencia y junto a l deber hallarse el
secretario del tribunal premunido del libro de remates y de una lista de los interesados
que tengan derecho a hacer posturas.
De inmediato el juez indicar que se llevar a cabo el remate y probablemente
preguntar a los postores si conocen sus bases. Con la respuesta afirmativa, dar
comienzo a la subasta poniendo en venta el inmueble al mejor postor e indicando
el mnimo fijado para las posturas.
Como es obvio, el juez adjudicar el inmueble al interesado que ofrezca el
precio ms alto. Al adjudicrselo, el juez estar realizando con el adjudicante un
verdadero contrato de compraventa, en que l representa forzadamente la voluntad
del vendedor, en la especie, del ejecutado.

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El ejecutante tiene derecho a intervenir en la subasta, haciendo posturas y si se


lo adjudicare podr compensar el precio del inmueble subastado o la parte de l que
deba pagar, con la obligacin que l demand ejecutivamente, debiendo pagar el
remanente que resultare en su contra en la cuenta corriente del tribunal. Carece de
este derecho si se trata de un acreedor simple o valista y existen acreedores
hipotecarios de mejor derecho citados al juicio. En este caso deber pagar
ntegramente el precio de la adjudicacin.
Terminado el remate con la adjudicacin dicha, la audiencia se da por
terminada y los dems interesados podrn retirar las cauciones rendidas en la
secretara del tribunal.

i) Acta de remate.
De inmediato, el secretario proceder a redactar un acta, la que contendr las
especificaciones principales del remate efectuado, y formar parte integrante del
Libro de Actas de Remate del tribunal.
Esta acta deber ser suscrita por el juez, por el adjudicante y por el secretario.
Una copia autorizada de ella, deber ser agregada a los autos.
El Art. 496 del C.P.C. prescribe que al momento de redactarse el acta el
interesado que se adjudic el inmueble subastado podr indicar la persona para quien
la adquiri, pero mientras sta no se presente aceptando lo obrado subsistir su
responsabilidad como asimismo, la caucin prestada para intervenir en la subasta.
El inciso segundo del Art. 495 del C.P.C. agrega que el acta de remate referida
valdr como escritura pblica para los efectos del inciso segundo del Art. 1801 del
Cdigo Civil, que la exige como solemnidad para esta clase de contratos.
El citado Art. 1801 del C.C. dispone al efecto: La venta de los bienes races,
servidumbres y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante
la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.
Es necesario puntualizar que el acta de remate no reemplaza a la escritura
pblica sino que vale como tal mientras aquella no se otorgue. La razn de esta
exigencia, al parecer, dice relacin con la fijeza que debe darse a la adjudicacin de
un bien inmueble efectuado en subasta pblica.
El mencionado Art. 495 del C.P.C. agrega que el acta se extender sin
perjuicio de otorgarse dentro de tercero da la escritura definitiva con insercin de
los antecedentes necesarios y los dems requisitos legales.
105

A nuestro juicio, el legislador fue poco afortunado al redactar el contenido del


Art. 495 del C.P.C., transcrito.
En primer lugar, debe sealarse que la ley le dio a dicha acta -que se exige
como testimonio de las actuaciones que se realizan en un tribunal- el valor de una
escritura pblica mientras esta ltima no sea otorgada, lo que en realidad era
innecesario dado que dicho instrumento pblico, de todas maneras, debe otorgarse
dentro de un perentorio plazo de tres das.
En segundo trmino, impuso al comprador un plazo demasiado breve para
confeccionar dicha escritura, teniendo presente que deben insertarse en ella
numerosos antecedentes que obran en el proceso y que debe ser otorgada ante un
notario pblico.
En tercer lugar, y como si fuera poco, dio a este breve plazo, el carcter de
fatal, lo que significa que a la fecha de su vencimiento se produce la preclusin de los
derechos que debieron ser ejercidos dentro de l.
Todo lo anterior ha sido fuente de variados problemas y ha trado como
consecuencia la peticin de nulidad de numerosos remates, lo que ha obligado a los
tribunales a hacer esfuerzos de interpretacin de una norma que es clarsima, pero
errada, con el objeto de resguardar la seriedad de las subastas realizadas por el
ministerio de la justicia.
Por ejemplo, algunos autores y algunas decisiones de los tribunales sostienen,
contra el claro tenor de la norma referida, que el plazo de tres das que sta fija
perentoriamente, no es fatal, sealando que transcurrido este plazo nicamente
nacera el derecho para exigir al rematante que firmara la escritura pblica.
Obviamente, se impone en esta materia una modificacin del texto del Art.495,
citado, mediante una norma interpretativa.

j) Escritura pblica de venta del inmueble adjudicado.


El Art. 497 del C.P.C. previene que Para los efectos de la inscripcin, no
admitir el conservador sino la escritura definitiva de compraventa. Dicha escritura
ser subscrita por el rematante y por el juez, como representante legal del
vendedor, y se entender autorizado el primero para requerir y firmar por s solo la
inscripcin en el conservador, an sin mencin expresa de esta facultad.

106

Si bien, el otorgamiento del acta de remate es suficiente para dar por cumplida
la exigencia del Art. 1801 del Cdigo Civil, como dijimos recin, para los efectos de
la tradicin del dominio -que se opera mediante la inscripcin del ttulo a nombre del
comprador en el registro de propiedad del conservador de bienes races respectivo- es
necesario que se otorgue la escritura pblica, ya referida, ante el notario que elija el
ejecutante.
Esta escritura deber contener las menciones del acta de remate, pero adems,
los datos relativos a la individualizacin de las partes, en la especie, el juez como
representante legal del ejecutado y el rematante, como comprador. Adems, debern
incorporarse los antecedentes necesarios que motivaron la subasta, entre ellos: la
demanda ejecutiva, su notificacin; el requerimiento de pago del ejecutado; el
embargo de la propiedad que se subast; la orden del tribunal de efectuar el remate; la
tasacin; las bases para la subasta; la constancia de haberse publicado los avisos; la
adjudicacin; y el pago del precio.
La firmarn el juez, como representante legal del ejecutado, en su calidad de
vendedor; el rematante, como comprador, y el notario pblico ante quien se otorg.

k) Inscripcin de la escritura.
Una vez que la escritura pblica de compraventa haya sido suscrita por el
juez, el adjudicante y el notario pblico respectivo, debe inscribirse en el registro
de propiedad del conservador de bienes races que corresponda.
Para facilitar esta tarea, la ley dispone que el rematante se entender facultado
para requerir por s solo las inscripciones que procedan sin necesidad de mencin
expresa de esta facultad en la escritura, como se hace habitualmente.
Una vez inscrita, el dominio de la especie embargada, que se haba mantenido
en poder del ejecutado, se transfiere legalmente al tercero que se la adjudic en el
remate. De la manera antedicha oper la tradicin como uno de los modos de adquirir
el dominio.

107

l) Nulidad del remate.


En esta materia se acostumbra a distinguir entre nulidad de carcter sustantivo,
por vicios o defectos sustantivos y nulidad de carcter adjetivo, por vicios u
omisiones de carcter procesal.
La primera deber ser solicitada en un juicio ordinario y se someter a las
reglas propias de esta clase de juicios. Podr referirse, entre otras materias, a la
capacidad, a los vicios del consentimiento, y al objeto o causa ilcitas.
La segunda, que es la que nos interesa, dice relacin con los vicios u omisiones
de carcter procedimental que pudieran haberse producido en la tramitacin, entre
ellos, el hecho de haberse otorgado la escritura definitiva de venta despus del plazo
legal; en no haberse fijado la tasacin del inmueble en la forma que la ley dispone; en
no haberse realizado las publicaciones que previene la ley, y en haberse celebrado la
subasta en un plazo distinto al fijado. Esta peticin de nulidad del remate, como es
obvio, deber pedirse dentro del juicio ejecutivo y se tramitar en forma incidental.
Como se comprender, el ejecutado que ha perdido un inmueble en subasta
pblica, recurrir a toda clase de gestiones para recuperarlo y es por ello que las
solicitudes de nulidad del remate son habituales.

5.- Situacin que se produce cuando no se presentan postores.


El Art. 499 del C.P.C. previene que cuando no se presentan postores a la
subasta, el acreedor puede solicitar la adjudicacin del inmueble por los dos tercios
de la tasacin o pedir que se ponga nuevamente en remate la propiedad, reducindose
prudencialmente su avalo por el tribunal.
A este respecto el sealado artculo prescribe: Si no presentan postores en el
da sealado, podr el acreedor solicitar cualquiera de estas dos cosas, a su
eleccin:
1. Que se le adjudiquen por los dos tercios de la tasacin los bienes
embargados; y
2. Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado. La
reduccin no podr exceder de una tercera parte de este avalo.

108

En caso que, puestos a remate por segunda vez, tampoco se presentaren


postores, de acuerdo con el Art. 500 del C.P.C., podr pedir el acreedor cualquiera
de estas tres cosas, a su eleccin:
1.

Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios;

2.

Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal
designe; y

3.

Que se le entreguen en prenda pretoria.

El Art. 501 del mismo Cdigo estatuye que Cuando el acreedor pida,
conforme a lo dispuesto en el artculo anterior, que se le entreguen en prenda
pretoria, podr el deudor solicitar que se pongan por ltima vez a remate. En este
caso no habr mnimo para las posturas.
Cabe sealar que para la celebracin de los nuevos remates que se ordenaren, se
observarn las mismas formalidades que para el primero, pero el Art. 502 seala que
se reducirn a la mitad los plazos indicados en el Art. 489, que se refiere a la
publicacin de avisos en los diarios, a menos que hayan transcurrido ms de tres
meses desde el da designado para el anterior remate hasta aquel en que se solicite la
nueva subasta.

6.- Prenda pretoria.


La prenda pretoria consiste en la entrega al acreedor de los bienes embargados
que no pudieron ser subastados en remate pblico por falta de postores, para que ste
los administre y para que se pague de su crdito con las utilidades que stos
produzcan a medida que se obtengan dichas utilidades.
El acreedor no adquiere el dominio de estos bienes sino tan solo su
administracin para los efectos sealados.
Esta entrega deber disponerla el tribunal y se har bajo inventario solemne
conforme lo dispone el Art.503 del C.P.C.
La prenda pretoria es sinnima de la anticresis judicial como lo expresa el Art.
2445 del Cdigo Civil.
De acuerdo con lo dispuesto por el Art. 2435, La anticresis es un contrato por
el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con sus frutos.

109

El Art. 2438 del Cdigo Civil agrega que la anticresis no da al acreedor, por s
sola, ningn derecho real sobre la cosa entregada y el Art. 2444 del mismo Cdigo
prescribe que El deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis,
sino despus de la extincin total de la deuda; pero el acreedor podr restituirla en
cualquier tiempo y perseguir el pago de su crdito por los otros medios legales; sin
perjuicio de lo que se hubiere estipulado en contrario.
El Art. 504 del C.P.C. dispone, por su parte, que el acreedor, a quien se
entreguen bienes muebles o inmuebles en prenda pretoria, deber llevar cuenta
exacta, y en cuanto sea dable documentada, de los productos de dichos bienes. Las
utilidades lquidas que de ellos obtenga se aplicarn al pago del crdito, a medida
que se perciban.
Para calcular las utilidades se tomarn en cuenta, a ms de los otros gastos de
legtimo abono, el inters corriente de los capitales propios que el acreedor invierta
y la cantidad que el tribunal fije como remuneracin de los servicios que preste como
administrador. No tendr, sin embargo, derecho a esta remuneracin el acreedor
que no rinda cuenta fiel de su administracin, o que se haga responsable de dolo o
culpa grave.
Finalmente, sobre esta materia debe tenerse presente lo dispuesto por el Art.505
del C.P.C. que dispone, que salvo estipulacin en contrario, podr el deudor, en
cualquier tiempo, pedir la restitucin de los bienes dados en prenda pretoria pagando
la deuda y las costas, incluso todo lo que el acreedor hubiera tenido derecho a
percibir.
Podr tambin el acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda pretoria y
solicitar al tribunal la enajenacin de la especie prendada o el embargo de otros
bienes del deudor.
Como puede observarse, la prenda pretoria es una figura muy compleja, aparte
que sus beneficios son de dudosos resultados. Por este motivo es de rara ocurrencia.

7.- Liquidacin del crdito y tasacin de costas.


El Art. 509 del C.P.C. prescribe que los fondos que resultaren de la realizacin
de los bienes embargados o los que depositaren el ejecutado, en su caso, se
consignarn directamente por los compradores o por el ejecutado en la cuenta
corriente del tribunal.

110

Si se ha interpuesto apelacin de la sentencia de remate, como hemos dicho, no


podr procederse al pago al ejecutante, pendiente el recurso, sino en caso de que ste
caucione las resultas del recurso.
El Art. 510 del mismo Cdigo dispone que, Ejecutoriada la sentencia
definitiva y realizados los bienes embargados, se har la liquidacin del crdito y se
determinarn de conformidad al artculo 471, las costas que deben ser de cargo del
deudor, incluyndose las causadas despus de la sentencia.
El mismo artculo agrega que lo dispuesto en este artculo tendr tambin
aplicacin en caso que la sentencia hubiere sido apelada.
Habitualmente los jueces cometen al secretario la tarea de efectuar la
liquidacin del crdito y la tasacin de todas las costas procesales causadas en el
juicio, reservndose la tarea de fijar los honorarios de los abogados, como costas
personales.
Una vez que se hayan efectuado estas operaciones, el tribunal ordenar que se
pongan en conocimiento de las partes, mediante notificacin por el estado diario,
debiendo tenerse por aprobadas si no fueren objetadas dentro de tercero da.
De las impugnaciones que se efecten deber conferirse traslado a la
contraparte, formndose un incidente que deber resolver el tribunal.

H.- TERCERAS.
1.- Concepto de los terceros. Generalidades.
Se trata de personas que intervienen en un juicio ejecutivo pretendiendo
determinados derechos con respecto a los bienes embargados o al producto de su
realizacin y cuyo conocimiento y fallo le corresponde al tribunal de la causa.
Estos terceros no invisten jurdicamente la calidad de partes directas, si bien
pudiera considerarse que se trata de partes indirectas, ya que pueden ejercer
determinados derechos dentro del juicio ejecutivo.
En esta materia es posible hacer la distincin entre terceros absolutos, que son
aquellos que no tienen ninguna clase de inters en los juicios que se tramitan entre

111

personas extraas y a quienes, el fallo que se dicte en dicho juicio, no los afecta y
terceros que ven comprometido un derecho que les pertenece en un juicio tramitado
entre otras personas o a quienes afectar de alguna manera el fallo que se dicte en ese
litigio. Estos ltimos pueden denominarse terceros relativos o partes indirectas,
especialmente cuando la ley reglamenta su intervencin en dicha relacin procesal,
precisamente considerando ese inters.
Cuando estudiamos las reglas comunes a todo procedimiento, nos referimos a la
intervencin de terceros o extraos en un juicio seguido entre otras personas,
intervencin que resultaba motivada por su inters en dicho juicio o porque los
resultados de ste, en cierta forma, los afectaban.
El Art.23 del C.P.C. definiendo este inters a propsito de los terceros
coadyuvantes, seala que Se entender que hay un inters actual siempre que exista
comprometido un derecho y no una mera expectativa.
Expresamos que, no obstante que la relacin procesal se produca entre
demandante, demandado y el tribunal que conoca del asunto, por excepcin el
Cdigo de Procedimiento Civil permita la intervencin de estas personas en un juicio
ajeno, tomando en cuenta precisamente el inters que tenan en sus resultados o los
efectos que dicho juicio poda tener en su persona o bienes.
Podemos agregar a ello principios de economa procesal que aconsejan que las
controversias jurdicas que se susciten o puedan suscitarse entre dos o ms personas,
relativas a un mismo asunto, en principio, sean resueltas en un solo juicio.

De acuerdo con la clase de inters que anima a estos terceros, los Arts. 22,
23 y 24 del C.P.C. los clasifican en:
-

Terceros excluyentes, que son las personas que reclaman sobre la cosa
litigada derechos incompatibles con el de las partes;

Terceros coadyuvantes, que son aquellos que sin ser partes directas en el
juicio, tienen inters actual en sus resultados por lo que colaboran con el
demandante o con el demandado; y

Terceros independientes, que son aquellos que sostienen un inters que


difiere del de ambas partes.

112

El Cdigo de Procedimiento Civil, se encarga de reglamentar la intervencin de


estas personas en el juicio, en que no son partes directas, en los Arts.22, 23 y 24,
reglas que, por su ubicacin, son comunes a todo procedimiento.

2.- Concepto y clase de terceras en el juicio ejecutivo.


El Cdigo de Procedimiento Civil, atendiendo a la especial situacin de estas
personas frente a un juicio ejecutivo, en el que no son partes, pero en el cual tienen
un inters evidente, reglament su intervencin en forma diferente de la ya
mencionada.
Se apart, pues, de la reglamentacin general, y cre, por as decirlo, un
estatuto especial para los terceros que intervienen en un juicio ejecutivo.
Dicho Cdigo denomin esta intervencin con el nombre genrico de
TERCERAS haciendo una distincin en su Art. 518 entre las terceras de dominio,
de posesin, de prelacin y de pago.

Tercera de Dominio: es aquella en que el tercero precisamente sostiene


ser el dueo de una o ms de las especies embargadas, por lo que solicita
que se alce el embargo trabado sobre ellas.

Tercera de Posesin: es aquella en que el tercero sostiene que se hallaba


en posesin del bien embargado al momento de la traba, por lo que
legalmente debe presumrselo dueo y, en consecuencia, debe alzarse,
igualmente el embargo que lo afecta;

Tercera de Prelacin: es aquella en que el tercero hace valer en el juicio


ejecutivo un crdito preferente que tiene en contra del ejecutado, por lo que
pide ser pagado antes que el ejecutante; y

Tercera de Pago: es aquella en que el tercero invoca, asimismo, un


crdito en contra del ejecutado, pero esta vez, sin preferencia alguna,
solicitando que, reconocindosele su calidad de acreedor y a falta de otros
bienes del ejecutado, se le pague con el producido de los bienes
embargados en igualdad de condiciones que el ejecutante y a prorrata del
monto de sus respectivos crditos en caso que dicho producto no alcanzare
a solucionarlos ntegramente.

113

Todos estos terceros no pretenden intervenir en la controversia jurdica misma


suscitada entre ejecutante y ejecutado; es por ello que su participacin en el juicio
ejecutivo no afecta la tramitacin del cuaderno ejecutivo en que aquella se produce.
En consecuencia, dicho cuaderno no se paraliza; contina su tramitacin.
En cambio, la intervencin de estos terceros s puede afectar la tramitacin del
cuaderno de apremio en ciertos casos. Los Arts. 552 y 553 del C.P.C. se refieren a
ellos.
Los veremos luego.

3.- Caractersticas de estas terceras.


Se hace difcil encontrar caractersticas que sean comunes a las cuatro especies
de terceras que hemos sealado, debido a que su naturaleza y objetivos son
diferentes.
Sin embargo ello es posible si las agrupamos en dos categoras distintas,
atendiendo a su diferente naturaleza. Por una parte, las terceras de dominio y de
posesin y por la otra, las terceras de prelacin y de pago.
As lo haremos para facilitar su estudio.

a) Caractersticas comunes a las terceras de dominio y de posesin.


a.1) Derecho de prenda general.
En ambas, como hemos afirmado, estos terceros sostienen que el bien
embargado al ejecutado, no es del dominio de aqul sino que les pertenece a ellos,
por lo que el embargo que lo afecta debe ser alzado por el tribunal y dicha especie
debe serles devuelta en caso que sta les haya sido retirada.
Esta pretensin se basa en que, si bien el ejecutante, en su carcter de acreedor
del ejecutado, dispone de un derecho de prenda general sobre todos los bienes de
aqul, con la sola excepcin de los inembargables, este derecho no puede ejercerse
en bienes que no le pertenezcan.
Este principio, de orden general, como hemos dicho, se encuentra consagrado
en el Art. 2465 del Cdigo Civil, que seala: Toda obligacin personal da al
acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o
muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables, designados en el artculo 1618".

114

Por aplicacin de este principio es que precisamente el ejecutante tiene derecho


a pedir el embargo de bienes del deudor, dentro del juicio ejecutivo seguido en
contra de aqul, y adems, goza de la facultad de pedir su realizacin para pagarse
con lo que produzca su venta.

a.2) Estos terceros no requieren de un ttulo ejecutivo para intervenir en


un juicio ejecutivo.
A ellos les basta su calidad de dueos o poseedores del bien embargado, lo que
debern acreditar en el trmino probatorio que les otorga la ley.
El tercerista de dominio deber comprobar su calidad de dueo por los medios
que le otorga la ley; el de posesin, deber probar que se encontraba en posesin del
bien embargado al momento de las traba, ya que acreditando esta posesin, el inciso
segundo del Art. 700 del Cdigo Civil lo presume dueo a menos que otra persona
justifique serlo.

a.3) Oportunidad en que pueden ser interpuestas estas terceras.


Ambas clases de terceras pueden ser interpuestas desde que se practica el
embargo hasta al momento de la realizacin de los bienes embargados.
Antes de que se practique el embargo slo existe la posibilidad de que pudieran
embargarse bienes del dominio de un tercero o bienes que se encuentren en posesin
de otro, lo que podra ocurrir en las circunstancias que luego veremos.
Despus de realizados los bienes sobre que recaen ya no es posible ejercerlas
porque los bienes referidos han salido del dominio aparente del ejecutado para
radicarse en el patrimonio de la persona que se los adjudic en el remate pblico
ordenado por el juez.

a.4) La resolucin judicial que acoge estas terceras produce efectos


similares en ambas.
En efecto, si el tribunal acoge cualquiera de estas terceras, debe disponer el
alzamiento del embargo practicado sobre las especies reclamadas y su devolucin al
tercerista en caso que estas especies les hayan sido retiradas.

115

Debido a esta resolucin, el ejecutante tendr un motivo ms que suficiente


para solicitar la ampliacin del embargo sobre otras especies del dominio del
ejecutado, atendido lo dispuesto en el inciso segundo del Art. 456 del C.P.C.

b) Caractersticas comunes a las terceras de prelacin y de pago.


b.1) En ambas terceras, los terceristas son acreedores del ejecutado.
En las terceras de prelacin y en las de pago, el tercero dispone de un
crdito en contra del ejecutado; es su acreedor, al igual que el ejecutante. Si no
existiera el juicio ejecutivo en que pretenden intervenir como terceros, tanto el
tercerista de prelacin, como el de pago, deberan iniciar sendos juicios ejecutivos en
contra del mismo ejecutado.
Su pretensin consiste en ser pagados con el producto de los bienes ya
embargados en un juicio ejecutivo existente, aprovechando su tramitacin y,
esencialmente, el precio obtenido con la realizacin de los bienes embargados. En un
caso, con preferencia al crdito del ejecutante, y en el otro, en concurrencia con el
crdito de aqul, debido a que en este ltimo caso ambos son crditos simples o
valistas.
En rigor, en la tercera de prelacin, el tercerista ejerce dos acciones, una
dirigida en contra del ejecutado, ya que hace efectivo en su contra un crdito que
consta de un ttulo ejecutivo y la otra, la dirige en contra del ejecutante, toda vez que
pretende ser pagado con preferencia a ste.

b.2) En las terceras de prelacin y de pago, los acreedores deben contar


con un ttulo ejecutivo.
Como quiera que ambas clases de terceros pretenden, en definitiva, ser pagados
con el producto de la realizacin de los bienes embargados, con preferencia o en
concurrencia con el ejecutante, que dispone de un ttulo ejecutivo, resulta
indispensable que ellos funden su pretensin en otro ttulo ejecutivo. No podra
permitirse la intervencin de esta clase de terceros en un juicio ejecutivo, si
carecieran de un ttulo que los habilitara para demandar ejecutivamente al mismo
ejecutado. Ello significara otorgarles gratuitamente una situacin jurdica de la que
carecen.

116

b.3) Oportunidad en que pueden ser interpuestas estas terceras.


Los terceristas de prelacin y de pago pueden intervenir en el juicio ejecutivo
desde su iniciacin y hasta el momento en que los dineros resultantes de la
realizacin de los bienes embargados sean entregados al ejecutante; si quedare un
remanente, luego de ser pagado totalmente el crdito del ejecutante, podran hacer
efectivo sus respectivos crditos en ese saldo.

c) Concurrencia de terceristas que cuentan con crditos preferentes y


terceristas con crditos simples.
Si en un mismo juicio ejecutivo intervienen como terceros dos o ms
acreedores del ejecutado, unos pretendiendo pago preferente y otros, simplemente
pago en concurrencia con otros acreedores -entre ellos, el ejecutante- el tribunal, para
distribuir entre todos ellos los fondos obtenidos con la realizacin de los bienes
embargados, deber observar las reglas sobre prelacin de crditos contenidas en los
Arts. 2465 y siguientes del Cdigo Civil.

4.- Naturaleza jurdica de las Terceras en el Juicio Ejecutivo.


El Cdigo de Procedimiento Civil tiene una deuda pendiente con todos sus
usuarios. Estableci cuatro terceras en el juicio ejecutivo pero slo las reglament
someramente y no se refiri en absoluto a su naturaleza jurdica.
Determinar esta naturaleza tiene suma importancia para responder varias
interrogantes que dicho cuerpo legal dej subsistentes.
Entre ellas, la ms importante: Las terceras son juicios distintos del ejecutivo
o son meros incidentes de este ltimo? Cmo debemos considerarlas?
Derivada de la anterior: Cules son los requisitos que deben cumplir las
solicitudes en que se formulan?, De qu manera se notifican al ejecutante y al
ejecutado?; Qu ocurre con el patrocinio y el mandato conferidos por aquellos?, Se
extienden a la tercera?; Procede la reconvencin?; Qu pasa con las excepciones
dilatorias?; La resolucin que falla la tercera es sentencia definitiva o slo
interlocutoria?, Cules son sus requisitos?, Qu recursos procesales proceden en su
contra?
Cabe sealar que cada una de estas interrogantes ha originado distintas
posiciones en la doctrina y en la jurisprudencia, por lo que ellas han sido contestadas
de manera diferente.
117

El nico artculo que se refiere derechamente a estas interrogantes, es el 521


que prescribe: La tercera de dominio se seguir en ramo separado con el
ejecutante y el ejecutado, por los trmites del juicio ordinario, pero sin escrito de
rplica y dplica. Las terceras de posesin, de prelacin y de pago se tramitarn
como incidente.
Por cierto, indicar la forma como se tramitan no importa dilucidar la
interrogante fundamental acerca de si son juicios independientes del ejecutivo en que
inciden o si son meros incidentes de aqul.
Sobre esta interrogante existen dos posiciones extremas en la doctrina y en la
jurisprudencia. Mientras unos sostienen que las terceras son juicios distintos del
ejecutivo en que se presentan, con todas sus consecuencias jurdicas; otros afirman
que slo se trata de incidentes de este juicio por lo que as deben ser estimadas a la
hora de contestar todas las interrogantes que hemos planteado.
No vamos a reproducir las distintas opiniones vertidas por la doctrina y la
jurisprudencia; ello claramente excedera los objetivos de este trabajo. Slo
pretendemos dejar planteados los problemas que se han producido por los vacos que
se advierten en la reglamentacin de esta materia.
No obstante lo anterior, cindonos a la norma sobre tramitacin transcrita
recin y sin pronunciarnos acerca de la naturaleza jurdica de las terceras del juicio
ejecutivo, trataremos de contestar las distintas interrogantes que hemos formulado
considerando que el legislador ordena tramitar como juicio ordinario la tercera de
dominio y como incidentes las dems, a lo que agregaremos las reglas comunes a
todo procedimiento para suplir los vacos denunciados.

5.- Tramitacin.
a) Tribunal competente para conocerlas.
Esta primera interrogante est solucionada implcitamente por los diversos
artculos que reglamentan las terceras en el juicio ejecutivo ya que, en general,
suponen o parten de la base que la solicitud de tercera debe presentarse ante el
tribunal que conoce del juicio ejecutivo y, ms precisamente, en el juicio ejecutivo
mismo.
Basta leerlas atentamente.

118

b) Requisitos de la solicitud de tercera.


En esta materia es necesario hacer una distincin.
- El Art. 521 del C.P.C. prescribe que la tercera de dominio se seguir en ramo
separado, por los trmites del juicio ordinario, norma de la que se concluye que
deber comenzar por una demanda formal. Reafirma este criterio, el Art. 523 del
mismo Cdigo que seala: No se dar curso a la tercera de dominio si no contiene
las enunciaciones que indica el Art. 254. Adems, por tratarse de la primera
presentacin que hace un tercero en el juicio deber cumplir con las normas de la Ley
N 18.120, en orden a conferir patrocinio y poder a personas habilitadas.
Cuestin importante es la de que esta demanda se dirige en contra del
ejecutante y del ejecutado, lo que deja claramente de manifiesto el citado Art. 521. En
otras palabras, el tercero dirige su accin en contra de ambos ya que su pretensin
claramente los afecta a los dos.
Bajo este supuesto, con respecto al bien reclamado en el juicio ejecutivo,
existirn, de hecho, tres partes: el tercero, como parte indirecta, y el ejecutante y el
ejecutado, como partes directas, ya que los tres debern ser considerados para los
efectos de las notificaciones, traslados, citaciones y recursos procesales.

- En cuanto a las dems terceras: posesin, prelacin y pago, el mismo Art.521 del
C.P.C. prescribe que ellas se tramitarn como incidentes.
De acuerdo con este predicamento la solicitud respectiva deber presentarse al
tribunal por escrito, y por tratarse del primero que se presenta por un tercero en un
juicio en que no es parte, deber contener su individualizacin completa y el
interesado, adems, deber conferir patrocinio y poder en la misma presentacin, para
dar debido cumplimiento a la ley N 18.120.
La presentacin referida deber cumplir, adems, con los requisitos que para
todo escrito prescriben las normas comunes a todo procedimiento.
En cuanto a la individualizacin del ejecutante y del ejecutado, en contra de
quienes se interpone la tercera, dicho escrito deber tambin expresarlas, si bien, en
este punto le bastar referirse a la que consta en autos.
Al igual que en la tercera de dominio, en el procedimiento de apremio de las
otras tres terceras existirn, de hecho, tres partes, tercero, ejecutante y ejecutado, lo
que vale la pena tener en cuenta para las notificaciones, traslados y citaciones, as
como para los recursos que cada uno de ellos tenga derecho a deducir.

119

c) Notificacin de la solicitud de tercera.


Se trata de una de las interrogantes ms inquietantes y donde se echa de menos
claramente una solucin legislativa.
Si nos atenemos a la forma de tramitacin establecida para cada una de las
cuatro terceras, deberemos concluir que la de dominio debera notificarse al
ejecutante y al ejecutado personalmente o en una de las formas subsidiarias de la
primera notificacin que se efecta a las partes en una causa. En cambio, las dems
terceras, habida consideracin de su forma de tramitacin, nicamente deberan
notificarse por el estado diario.
Esta solucin, sin embargo, resulta extrema y no considera la realidad de los
hechos.
As, debe tenerse en consideracin que la intervencin de este tercero se
produce en un juicio en actual tramitacin, en el que el demandado ha sido
emplazado legalmente y en el que existe una relacin procesal que vincula a las
partes y al tribunal.
Cmo desentendernos de esta realidad concreta?
Por otra parte, los litigantes nada saben de este tercero y, si bien, en un
momento dado ste se presenta formulando por escrito sus peticiones al tribunal, es
necesario, por aplicacin del principio de la bilateralidad de la audiencia, que tales
pretensiones se pongan en conocimiento oportuno de dichos litigantes. Cmo se
notifica esta presentacin y la resolucin que recae sobre ella?
Esta interrogante no ha sido resuelta por el legislador en el prrafo de las
terceras ni tampoco aparece dilucidada en las reglas comunes a todo procedimiento.
Por nuestra parte, estimamos que ante el vaco legal referido, la solicitud de
tercera y la resolucin recada en ella, deberan notificarse al ejecutante y al
ejecutado, por cdula, atendido lo dispuesto en los Arts. 38 y 48 del C.P.C., sea que
lo ordene el tribunal de oficio, sea que lo ordene ante una peticin expresa del
tercerista, teniendo presente, por una parte, que el citado Art. 48 faculta al tribunal
para disponer esta forma de notificacin y, por otra, que se practicar a litigantes
dentro de un proceso que, como hemos dicho, se encuentra en plena actividad.
Si el tribunal no ordenara esta forma de notificacin, creemos que la solicitud
de tercera debera ser notificada en forma personal.

120

d) Cuadernos en que se tramitan las terceras.


El Art. 521 expresamente seala que la tercera de dominio se seguir en
ramo separado. Siendo as, la interrogante que pudiera plantearse en este punto est
contestada derechamente.
Pero, qu ocurre con las dems terceras?
Nada dijo el legislador.
Ante este vaco, y aplicando las reglas comunes a todo procedimiento,
deberemos concluir que, igualmente, deben tramitarse en cuaderno separado.
En efecto, el Art. 87 del C.P.C., ubicado dentro del ttulo relativo a los
Incidentes, prescribe que, Si el incidente es de aquellos sin cuya previa resolucin
no se puede seguir sustanciando la causa principal, se suspender el curso de sta, y
el incidente se tramitar en la misma pieza de autos.
En el caso contrario, no se suspender el curso de la causa principal, y el
incidente se sustanciar en ramo separado.
Por su parte el Art. 522 del C.P.C. seala que La interposicin de una tercera
no suspender en caso alguno el procedimiento ejecutivo. En cuanto al
procedimiento de apremio, ste slo se suspende en los casos excepcionales que
indican los Arts. 522 y 523, a los que nos referiremos en su oportunidad.
Siendo as, se obtiene la conclusin de que estas terceras deben tramitarse en
ramo separado, ya que en trminos generales, no suspenden el procedimiento.
De acuerdo con esta conclusin, en el juicio ejecutivo en que se haya
interpuesto alguna de las cuatro terceras mencionadas, existirn tres cuadernos:
ejecutivo, apremio y tercera.

6.- Tercera de Dominio.


a) Concepto y caractersticas.
Es la que interpone un tercero en un juicio ejecutivo en actual tramitacin
invocando la calidad de dueo del o de los bienes embargados; solicitando el
alzamiento de dicha medida, y la eventual restitucin de las especies embargadas
en caso que le hubieren sido retiradas.

121

El fundamento de esta tercera radica en la calidad de dueo que se atribuye el


tercero con respecto a las especies embargadas, calidad que, por supuesto, deber
acreditar en el juicio ejecutivo por los medios de prueba legales.
La situacin descrita pudo producirse debido a que los bienes de este tercero
pudieron hallarse confundidos con los bienes del ejecutado, por prstamo,
arrendamiento o a cualquier otro ttulo de mera tenencia, lo que pudo inducir a error
al receptor judicial. Tambin pudo producirse por el hecho, poco frecuente, que el
receptor judicial haya embargado bienes en un domicilio distinto del correspondiente
al ejecutado, error que, por supuesto, debe ser reparado.
La solicitud de tercera, en estos casos, deber cumplir con las exigencias
formales de una demanda, ya que el Art. 523 del C.P.C. prescribe que no se dar
curso a la tercera de dominio si no contiene las enunciaciones del Art. 254 del C.P.C.
Recordemos, adems, que deber cumplir con las exigencias de la ley N 18.120.
Ya dijimos que esta tercera deber seguirse en ramo separado con el ejecutante
y el ejecutado por los trmites del juicio ordinario, pero sin escritos de rplica ni
dplica.

b) Efectos de la interposicin de esta tercera en la tramitacin de los


cuadernos ejecutivo y de apremio.
Como afirmamos ms atrs, la presentacin de esta tercera no suspende en
caso alguno el procedimiento ejecutivo y ello es as, puesto que este tercero, al igual
que los dems, como luego veremos, no tiene inters alguno en la controversia
suscitada entre ejecutante y ejecutado. Lo nico que l le interesa es que se le
reconozca su calidad de dueo de una o ms de las especies embargadas y de
consiguiente, que se alce el embargo trabado sobre ellas y le sean devueltas las
especies en caso en que le hayan sido retiradas.
En cuanto al cuaderno de apremio, el Art. 523 del C.P.C. dispone que no se
suspender la tramitacin del apremio salvo que se apoye en instrumento pblico
otorgado con anterioridad a la fecha de la presentacin de la demanda ejecutiva.
De esta suerte, la regla general es que la tramitacin de este cuaderno no se
suspende tampoco por la interposicin de una tercera de dominio, a menos que ella
se apoye en instrumento pblico otorgado con anterioridad a la fecha de presentacin
de la demanda ejecutiva.
Obviamente, de este instrumento pblico debe aparecer claramente el dominio
de las especies que reclama y debe ser de fecha anterior a la presentacin de la
122

demanda, lo que es ms exigente que decir, anterior a la fecha de notificacin de la


demanda.
Estos resguardos del legislador tienden a evitar una posible colusin entre el
ejecutado y un tercero para traspasar al segundo, en forma aparente, el dominio de
algunas de las especies del ejecutado que pudieran ser embargadas en un eventual e
inminente juicio ejecutivo que supone se seguir en su contra.
Si el tercero no acompaare el citado instrumento a su solicitud o ste fuere de
fecha posterior a la presentacin de la demanda ejecutiva, el tribunal igualmente
debera darle curso a la tercera, pero en este evento no podra ordenar la suspensin
del procedimiento de apremio en caso que hubiera sido solicitado.
Como hemos dicho, el procedimiento debe continuar, incluso hasta la
realizacin de los bienes embargados y, entre ellos, los que han sido objeto de la
tercera. El inciso segundo del Art. 523 previene que en este caso se entender que
la subasta recaer sobre los derechos que el deudor tenga o pretenda tener sobre la
especie embargada. Siendo as, si el ejecutado resulta ser realmente el dueo de la
especie reclamada por el tercero, habr operado la transferencia del dominio y el que
se la adjudique se habr hecho dueo de ella. En caso contrario, o sea, si el tercerista
logra comprobar el dominio de esta especie, el que se la adjudique no se har dueo
de ella, ya que de acuerdo con lo dispuesto por el Art.682 del Cdigo Civil, nadie
puede transferir ms derechos que los que tiene. Al efecto, dicha norma previene: Si
el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre,
no se adquieren por medio de la tradicin oros derechos que los trasmisibles del
mismo tradente sobre la cosa entregada.
En esta segunda hiptesis, como el adquirente no se hace dueo de la especie
reclamada, el tercerista que ha logrado comprobar su dominio en la tercera podr
ejercer en su contra accin reinvindicatoria para obtener la restitucin de dicha
especie, lo que, por cierto, deber hacer en un juicio declarativo.
De acuerdo con lo expresado, an cuando la solicitud de tercera de dominio no
logre suspender el procedimiento, ser vital para la persona que desee adjudicarse los
bienes embargados en pblica subasta y tambin para el mismo ejecutante, la
decisin que adopte el tribunal en su sentencia acerca de la aceptacin o rechazo de la
tercera. Atendido lo anterior, lo ms probable es que el ejecutante espere la
resolucin de dicha tercera antes de seguir adelante con el procedimiento respecto de
dicha especie.

123

En todo caso, conviene tener presente:


b.1.) Que el inciso segundo del Art. 521 confiri al tercerista de dominio el
mismo derecho que el Art. 457 confiere al deudor principal, esto es, sustituir la
especie embargada, que reclama, por dinero, consignando en la cuenta corriente del
tribunal una cantidad suficiente para el pago de la deuda y las costas, siempre que no
se trate de la especie o cuerpo cierto sobre la que pudiere haber recado la ejecucin.

b.2) Que si bien la tercera de dominio puede suspender el apremio, ello ocurre
nicamente con respecto a la especie embargada que ha sido objeto de la
tercera; en cuanto a los dems bienes embargados, el procedimiento prosigue sin
interrupciones.

b.3) Que las resoluciones que adopte el tribunal con respecto a la suspensin o
a la continuacin del procedimiento de apremio son apelables y que la apelacin
deber concederse en el slo efecto devolutivo, de acuerdo con lo dispuesto en el
Art. 523 del C.P.C.

c) Tramitacin de la tercera de dominio.


Como expresamos, ella debe tramitarse conforme a las normas del juicio
ordinario, pero sin escritos de rplica ni dplica.
De la presentacin de la solicitud de tercera, si cumple las exigencias ya
dichas, deber conferirse traslado al ejecutante y al ejecutado, solicitud y resolucin
que debern serle notificadas, a lo menos, por cdula.
Terminada la etapa de discusin, aunque es dudoso, estimamos que el tribunal
debera llamar a las partes a conciliacin y proponerles bases de arreglo, para ceirse
a la tramitacin ordenada por la ley como juicio ordinario, por ms que ello resulte un
tanto forzado en esta clase de procedimiento.
Si no obtiene una conciliacin, el tribunal debera estudiar los antecedentes
para determinar si recibe o no la causa a prueba. Si opta por recibirla a prueba deber,
en la misma resolucin, fijar los hechos sobre que ella deber recaer y esta resolucin
deber ser notificada a las partes por cdula.
El trmino probatorio y la prueba que pudiera rendirse se regirn por las reglas
que sobre esta materia se contienen en el juicio ordinario de mayor cuanta.

124

d) Sentencia definitiva.
La sentencia definitiva que deba dictar el tribunal deber cumplir los requisitos
del Art. 170 del C.P.C., toda vez que la tramitacin de esta clase de terceras deber
ceirse a esta clase de procedimiento.
Si dicha sentencia acoge la tercera, por considerar el tribunal que el tercerista
logr comprobar el dominio pretendido, dispondr el alzamiento del embargo sobre
las especies reclamadas y su restitucin al tercerista en caso que le hayan sido
retiradas. Si dichas especies han sido rematadas por no haberse suspendido el
procedimiento de apremio, la sentencia dejar a salvo los derechos que correspondan
al tercerista en conformidad a la ley.
Si dicha sentencia desecha la tercera por estimar el tribunal que el tercerista no
logr comprobar el dominio pretendido, ordenar seguir adelante el procedimiento de
apremio respecto de los bienes reclamados.
En cuanto a la condena en costas se observarn las reglas generales, en
especial, lo dispuesto en el Art. 144 del C.P.C.
Esta sentencia deber notificarse por cdula al tercerista, al ejecutante y al
ejecutado y desde la fecha de sus respectivas notificaciones correr el plazo para que
deduzcan los recursos de apelacin y de casacin en la forma, de acuerdo con las
normas generales.

7.- Tercera de posesin.


a) Concepto.
Segn el Art. 700 del Cdigo Civil, La posesin es la tenencia de una cosa
determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal
tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de
l.
Del concepto proporcionado aparece que los elementos de la posesin son dos:
la tenencia de una cosa determinada y el comportamiento de dueo.
El primero consiste en que una persona mantiene una cosa determinada en su
patrimonio; y la segunda, se comporta frente a los dems, como seor o dueo de la
misma, ejecutando actos propios del dominio.
El inciso segundo de la norma transcrita precepta que El poseedor es
reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.

125

Se trata de una presuncin simplemente legal derivada del hecho de que si una
persona tiene en su poder una cosa determinada y se comporta como seor o dueo
de la misma frente a los dems, es porque habitualmente es el dueo de ella.
Como quiera que se trata de una presuncin simplemente legal, cualquier
persona puede disputarle el dominio de la cosa y comprobar que sta verdaderamente
le pertenece a l y no al poseedor.
Pero, entre tanto ello no ocurra, deberemos considerar al poseedor como dueo
de la especie que detenta.
De la posesin, instituida y reglamentada en el Cdigo Civil, deriva la
denominada tercera de posesin.
Dando un concepto de ella podemos decir que es la que interpone un tercero
en un juicio ejecutivo sosteniendo que se encontraba en posesin de una o ms
de las especies embargadas al momento de practicarse dicha diligencia, por lo
que debe presumrselo dueo de las mismas y, en consecuencia debe disponerse
el alzamiento del embargo y la restitucin de las especies referidas en caso que le
hayan sido retiradas.
Esta tercera, que primitivamente no la contemplaba el Cdigo de
Procedimiento Civil, fue introducida por la ley N 18.705 de 24 de Mayo de 1988.
Su creacin, sin embargo, fue obra de la jurisprudencia de los tribunales
quienes la aplicaron antes de su institucin legislativa, como una forma de remediar
la situacin de hecho que se produca en la prctica, debido a la dificultad que se les
presentaba a los terceristas para acreditar el dominio de las especies embargadas
cuando se trataba de bienes muebles, dado que habitualmente stos se adquieren en
virtud de un contrato privado de venta, escrito o simplemente verbal, y sin mayores
solemnidades, lo que sin duda facilita las transacciones, pero dificulta grandemente la
prueba. Deben recordarse a este respecto las reglas de los Arts. 1708, 1709 y 1710 del
Cdigo civil, sobre inadmisibilidad de la prueba de testigos respecto de los actos o
contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa de un valor superior a dos
unidades tributarias.
En cambio, como la posesin es una situacin de hecho, ella puede
comprobarse, en general, por todos los medios probatorios.
De esta manera, al tercerista de posesin le bastar comprobar la posesin sobre
los bienes embargados, por cualquier medio probatorio apto para este efecto, entre
ellos, declaraciones de testigos, y acreditada que sea, deber presumrselo dueo.

126

En esta ltima calidad resulta admisible su peticin de que se decrete el


alzamiento del embargo practicado sobre estas especies y su eventual restitucin.

b) Importancia del lugar donde se embargan los bienes reclamados por el


tercerista de posesin.
Los bienes sobre que recae la tercera de posesin pueden haberse encontrado
en el domicilio del ejecutado o del tercerista al momento de la traba.
La determinacin de este lugar tiene suma importancia.
Tanto es as que algunos autores estiman que la tercera de posesin slo resulta
procedente cuando estos bienes se embargan en el domicilio del tercerista; si el
embargo que los afecta se hubiera llevado a cabo en el domicilio del ejecutado, por
encontrarse dichas especies confundidas con las de este ltimo, sostienen que el
tercerista no podra interponer esta clase de tercera sino tan solo la de dominio.
Claramente, no participamos de esta opinin.
Primeramente, porque el legislador no hizo semejante distincin y segundo,
porque como sabemos, la posesin se puede ejercer a nombre propio o por otra
persona que la tenga en lugar y a nombre del dueo. As lo expresa nada menos que
el Art. 700 del Cdigo Civil, que es el que proporciona el concepto de la posesin.
Por otra parte, la opinin de la que discrepamos, implicara una injusta
discriminacin en contra del poseedor que no tiene materialmente la cosa en su poder
pero conserva el comportamiento de dueo a su respecto. Tal ocurre, por ejemplo,
con el que proporciona una cosa en comodato, o la da en arrendamiento o, en general,
a cualquier otro ttulo de mera tenencia.
Lo que s es cierto, es que al tercerista le ser ms difcil acreditar la posesin
cuando al momento del embargo, no tena materialmente la cosa en su poder, sino
que a travs de otra persona.

c) Efectos de la interposicin de la tercera de posesin en la tramitacin de


los cuadernos ejecutivo y de apremio.
Como ya expresamos, ninguna de las cuatro terceras suspende la tramitacin
del cuaderno ejecutivo, toda vez que la controversia jurdica que pudiera suscitarse
entre ejecutante y ejecutado es una cuestin extraa a estos terceristas.

127

La intervencin del tercerista de posesin es motivada nicamente por el hecho


de que una o ms especies de las que se encontraba en posesin fue objeto de una
medida de embargo dispuesta en un juicio ejecutivo en el que no es parte.
Como dijimos, el inciso segundo del Art. 700 del Cdigo Civil lo presume
dueo de dichas especies mientras otra persona no justifique serlo. De tal suerte que
el derecho de prenda general que tiene el ejecutante como acreedor del ejecutado no
puede ejercerse sino respecto de bienes de propiedad de ste, no de un tercero.
En cuanto al cuaderno de apremio, la tercera de posesin tampoco suspende su
tramitacin, en trminos generales. La suspender slo si se acompaan a ella
antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de la posesin que se
invoca.
Por ejemplo, en caso que el tercerista acompae a su solicitud una factura en la
que de alguna manera se especifique la especie pretendida, o bien, que acompae a la
misma antecedentes de los que aparezca claramente que el embargo fue trabado en su
domicilio, distinto del que tiene el ejecutado.
En caso que el tribunal, en vista de estos antecedentes, suspenda la tramitacin
del cuaderno de apremio, obviamente lo har slo con respecto a los bienes objetos
de la tercera; si existen otros bienes embargados, el procedimiento de apremio
deber continuar a su respecto hasta su realizacin.
Si el tribunal no suspendiera la tramitacin del cuaderno de apremio con
respecto a los bienes objeto de la tercera, por no haberse acompaado antecedentes
que constituyan a lo menos una presuncin grave de la posesin que se invoca, el
producto de la realizacin de ellos deber consignarse en la cuenta corriente del
tribunal en espera de la sentencia que deba dictarse en la tercera.
Conviene precisar que la facultad que el inciso segundo del Art.521 del C.P.C.
confiere al tercerista de dominio, tambin se la otorga al tercerista de posesin. Como
dijimos, esta facultad consiste en que el tercerista puede sustituir el embargo trabado
sobre la especie que reclama por dinero, a menos que la ejecucin haya recado sobre
la especie o cuerpo cierto adeudada por el ejecutado.

d) Tramitacin de la tercera de posesin.


De acuerdo con lo dispuesto por el Art. 521 del C.P.C., la tercera de posesin
se tramita como los incidentes.

128

En consecuencia, de la solicitud respectiva deber conferirse traslado al


ejecutante y al ejecutado para que la contesten dentro de tercero da.
Se abrir para estos efectos un cuaderno de tercera de posesin.
En cuanto a la notificacin de la solicitud y de su resolucin respectiva, como
hemos concluido, ella deber practicarse por cdula al ejecutante y al ejecutado. Al
tercerista se le notificar simplemente por el estado diario, atendido lo dispuesto en el
inciso segundo del Art. 40 del C.P.C.
Con la respuesta del ejecutante y del ejecutado, o sin ellas, en caso que no
contesten el traslado conferido, el tribunal deber examinar los autos para decidir si
recibe o no la tercera a prueba. En el primer caso, deber fijar los puntos de prueba
en la misma resolucin, la que deber notificarse por el estado diario al tercerista, al
ejecutante, y al ejecutado, atendido lo dispuesto por el Art. 323 por tratarse de una
tramitacin incidental de un asunto. Desde esa fecha comenzar a correr el trmino
incidental de prueba de ocho das, o desde la ltima notificacin por el estado diario
de la resolucin que recaiga sobre la ltima solicitud de reposicin, si se
interpusieren.
En lo dems, se aplicarn las reglas generales, primeramente de los incidentes
y, en subsidio, las reglas comunes a todo procedimiento.

e) Sentencia.
Afinada la tramitacin, deber dictarse sentencia.
Esta resolucin es una sentencia interlocutoria de la primera clase, puesto que
falla un incidente estableciendo derechos permanentes en favor de las partes.
Lo anterior significa que la resolucin referida deber cumplir con las
exigencias de toda resolucin y adems, con las indicadas en el Art.171 del C.P.C.
que estatuye En las sentencias interlocutorias y en los autos se expresarn, en
cuanto la naturaleza del negocio lo permita, a ms de la decisin del asunto
controvertido, las circunstancias mencionadas en los nmeros 4 y 5 del articulo
precedente.
Las circunstancias indicadas en los N 4 y 5 del Art. 170 son: 4.Las
consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia;
5.La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad,
con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo.

129

Se trata, pues, de una decisin motivada que, de acuerdo con los fundamentos
que exprese, concluir si el tercero logr o no acreditar la posesin invocada.
En caso que acoja la tercera, deber decretar el alzamiento del embargo
practicado en las especies que fueron objeto de ella, ordenando adems su restitucin
al tercerista en caso que estas especies le hubieren sido retiradas.
En caso que deseche la tercera, dispondr la continuacin del procedimiento de
apremio con respecto a estas especies.
En la condena en costas, se observarn las reglas proporcionadas por el Art.
144 del C.P.C., ya referidas.

8.- Tercera de prelacin.


a) Concepto y caractersticas.
Es la que interpone un tercero, en su calidad de acreedor del ejecutado, en
un juicio ejecutivo promovido por otro acreedor, pretendiendo ser pagado con
preferencia a ste con el producto de la realizacin de los bienes embargados.
El tercerista de prelacin, debe ser necesariamente acreedor del ejecutado.
Precisamente su crdito es lo que legitima su intervencin en un juicio en que otro
acreedor, en calidad de ejecutante, cobra forzadamente su crdito. De tal manera que
en virtud de esta actuacin, el ejecutado se ver forzado a cumplir dos obligaciones
distintas; una la del ejecutante, y la otra del tercerista, esta ltima, amparada con una
preferencia o un privilegio.
Como resulta obvio, el tercerista de prelacin, adems deber amparar su
crdito con un ttulo ejecutivo; si no lo tuviera no podra intervenir en un juicio de
este carcter, dado que en el juicio ejecutivo slo pueden actuar aquellos acreedores
que cuenten con uno de ellos.
Finalmente, este tercerista debe gozar de una preferencia legal para pretender
ser pagado con antelacin al ejecutante y, en caso que el ejecutante tambin fuera
acreedor privilegiado, el crdito del tercerista debera ser preferente a aqul.
En otras palabras, la pretensin del tercerista se opone a la del ejecutante puesto
que pide ser pagado con preferencia a l, de tal suerte que si nada quedare despus de
satisfecho su crdito nada recibira el ejecutante.
Como dijimos, el tercerista preferente, en verdad, hace valer dos acciones
distintas:

130

la primera, consistente en una accin ejecutiva, que deduce en contra del


ejecutado a fin de que ste le pague forzadamente el crdito que esgrime; y

la segunda, consistente en otra accin que dirige, esta vez, en contra del
ejecutante, con el fin de que se le reconozca su derecho a ser pagado con
preferencia a aqul con el producto de la realizacin de los bienes
embargados.

El Art. 2470 del Cdigo Civil, como expresamos, estatuye que slo son
causales de preferencia el privilegio y la hipoteca.
Agrega que estas causales de preferencia son inherentes a los crditos para cuya
seguridad se han establecido, y pasan con ellos a todas las personas que los adquieran
por cesin, subrogacin o de otra manera.
De la prelacin de crditos se ocupa el ttulo X L I del Cdigo Civil, Arts.2465
a 2491, los que establecen cinco clases de crditos, los cuatro primeros son
preferentes y el ltimo, simple o valista.

EN SUMA:
El tercerista de prelacin es:
- Acreedor del ejecutado,
- Su crdito consta de un ttulo ejecutivo; y
- Su crdito debe ser preferente al del ejecutante.

b) Efectos de la interposicin de esta tercera en los cuadernos ejecutivo y


de apremio.
De acuerdo con lo dispuesto en el Art. 522 del C.P.C. la interposicin de una
tercera de prelacin no suspende en caso alguno el cuaderno ejecutivo por las
razones que hemos dado anteriormente.
En cuanto al cuaderno de apremio esta intervencin tampoco lo afecta; por el
contrario, el tercerista de prelacin al igual que el de pago, puede intervenir en la
realizacin de los bienes embargados, con la facultad de coadyuvante, porque an
cuando la ley no lo diga con respecto a esta clase de tercerista no se divisa ninguna
razn para privarlo de una facultad que, en cambio, se confiere expresamente al

131

tercerista de pago que ni siquiera goza de preferencia legal para ser pagado de su
acreencia.

c) Tramitacin de la tercera de prelacin.


La tercera de prelacin se tramitar de igual manera que la de posesin, a la
que ya nos hemos referido.
Para evitar repeticiones innecesarias, diremos brevemente que se iniciar
mediante una solicitud que deber cumplir las exigencias de todo escrito; deber
contener la individualizacin del tercerista y al menos la mencin del ejecutante y del
ejecutado, debiendo cumplir adems, con las exigencias de la ley N 18.120 en lo
relativo al patrocinio y poder. Obviamente esta solicitud, luego de una breve relacin,
terminar solicitando el pago preferente al del ejecutante y har valer el ttulo
ejecutivo y el documento que justifique la preferencia invocada.
Si la solicitud cumple formalmente las exigencias mencionadas, el juez
conferir traslado de ella al ejecutante y al ejecutado, quienes debern ser notificados
por cdula y el tercerista por el estado diario.
Con o sin la respuesta del traslado conferido, el tribunal deber resolver si
recibe o no el incidente a prueba.
Si lo recibe a prueba, esta resolucin se notificar simplemente por el estado
diario a todas las partes, atendido lo dispuesto en el Art. 323 del C.P.C., ya citado.
Terminado el trmino de prueba incidental, el tribunal deber dictar sentencia.

d) Sentencia.
Como ya dijimos, la resolucin que falle cualquier tercera en el juicio
ejecutivo, que no sea la de dominio, es una sentencia interlocutoria de la primera
clase o grado.
Esta sentencia, al igual que la dictada en la tercera de posesin, deber cumplir
con las exigencias de toda resolucin judicial y adems con las indicadas en el Art.
171 que tuvimos oportunidad de transcribir a propsito de la sentencia que debe
dictarse en la tercera de posesin.
Si el tribunal acoge la solicitud del tercerista de prelacin, ste se pagar con
preferencia al ejecutante, con cargo al producto de la realizacin de los bienes

132

embargados. Si quedare un remanente se pagar con cargo a l el crdito del


ejecutante.
En todo caso, cabe hacer presente en esta parte la regla general del inciso
segundo del Art. 513 del C.P.C., que a nuestro juicio, debe aplicarse con preferencia
a cualquier otra: Las costas procedentes de la ejecucin gozarn de preferencia aun
sobre el crdito mismo.
De tal suerte, que primero se pagarn las costas procedentes de la ejecucin que
habr adelantado el ejecutante; luego el crdito del tercerista; y si quedare un
remanente, el crdito del ejecutante.

9.- Tercera de pago.


a) Concepto.
Es la que interpone un tercero ajeno a un juicio ejecutivo, que se sigue
entre otras personas, invocando su calidad de acreedor del ejecutado, y
pretendiendo pagarse, en concurrencia con el ejecutante, con el producto de los
bienes embargados a falta de otros bienes del ejecutado.
Para que esta solicitud pueda ser aceptada en el juicio ejecutivo es necesario, en
primer lugar, que el tercero sea acreedor del ejecutado. Esta calidad precisamente es
la que legitima su intervencin.
En segundo trmino, el crdito que invoca este tercero debe constar de un
ttulo ejecutivo actualmente exigible y que no tenga ms de tres aos contados desde
que la obligacin que se demanda se haya hecho exigible.
En tercer lugar, el ejecutado debe carecer de otros bienes que los que le han
sido embargados en el juicio ejecutivo que le sigue el ejecutante.
Si el ejecutado tuviera otros bienes no se justificara que este tercero
interviniera en el juicio ejecutivo promovido por el ejecutante pretendiendo ahorrar el
tiempo y las costas que implica demandar a una persona en juicio ejecutivo. Sera un
castigo inmerecido para el ejecutante y un premio indebido para el tercerista.
En este caso, el tercerista deber iniciar otro juicio ejecutivo en contra del
mismo ejecutado procediendo a pedir embargo sobre los dems bienes de ste.

133

Si el producto de los bienes embargados no alcanza para solucionar el crdito


del ejecutante y el del tercerista, dicho producto deber repartirse proporcionalmente
entre ambos de acuerdo con el monto de sus respectivos crditos.
Es lo que nos dice el Art. 527 del C.P.C.: Si no teniendo el deudor otros
bienes que los embargados, no alcanzan a cubrirse con ellos los crditos del
ejecutante y del tercerista, ni se justifica derecho preferente para el pago, se
distribuir el producto de los bienes entre ambos acreedores, proporcionalmente al
monto de los crditos ejecutivos que hagan valer.

EN SUMA:
El tercerista de pago:
-

Deber ser acreedor del ejecutado;

Su crdito deber constar de un ttulo ejecutivo; y

El ejecutado deber carecer de otros bienes que los que le han sido
embargados en la ejecucin que le sigue el ejecutante.

b) Efectos de esta tercera en los cuadernos ejecutivo y de apremio.


La interposicin de esta tercera, al igual que la de prelacin, no suspende la
tramitacin del cuaderno ejecutivo ni la del de apremio.
Como ya hemos dicho, ninguna de las terceras suspende la tramitacin del
cuaderno ejecutivo ya que en ste se ventila la controversia que pudiere suscitarse
entre ejecutante y ejecutado con respecto a la existencia y trminos de la obligacin
demandada, controversia que es extraa al inters de los terceros.
En cuanto al cuaderno de apremio, la actuacin de este tercero tampoco la
paraliza; por el contrario, como a l le interesa agilizar los trmites necesarios para la
realizacin de los bienes embargados, la ley lo faculta para intervenir en su
tramitacin. En efecto, el inciso segundo del Art.529 del C.P.C. prescribe: Podr
tambin el tercerista intervenir en la realizacin de los bienes con las facultades de
coadyuvante.

134

c) Tramitacin de la tercera de pago.


Como ya lo hemos afirmado, esta tercera se tramita como incidente dentro del
juicio ejecutivo, en contra del ejecutante y del ejecutado, debiendo sustanciarse en
ramo separado.
La solicitud, al igual que en la tercera de prelacin, deber contener la
individualizacin del tercero y la indicacin de que ella se dirige en contra del
ejecutante y del ejecutado. Adems deber cumplir formalmente las exigencias de
todo escrito y tambin, las de la ley N 18.120.
A la solicitud deber acompaarse el ttulo ejecutivo en que el tercerista funda
su pretensin y deber ofrecer acreditar, adems, que el ejecutado no dispone de otros
bienes que los que le han sido embargados en la ejecucin en que interviene.
Finalmente, el tercerista deber pedir, expresamente, que a falta de otros bienes
del ejecutado, se disponga que con el producto de la realizacin de los bienes
embargados en esta ejecucin se pague su crdito, total o parcialmente.
Para no incurrir en repeticiones innecesarias nos remitiremos en lo dems, a lo
expresado en el prrafo anterior relativo a la tramitacin de la tercera de prelacin.

d) Situacin que se produce cuando existen dos juicios ejecutivos seguidos


en contra del mismo deudor.
En caso que existan dos ejecuciones simultneas en contra de un mismo
deudor, ambas promovidas por acreedores que cuentan con ttulo ejecutivo, ninguna
de ellas interfiere en la tramitacin de la otra, salvo que en ambas ejecuciones se
hubiere embargado un mismo bien. Es lo que se denomina reembargo.
Si en la segunda ejecucin se embarga una especie que ya haba sido
embargada por otro acreedor ejecutivo, el segundo embargo es vlido, slo que el
nombramiento de depositario que se haga en esta segunda ejecucin no tendr valor
alguno.
No obstante, si en la primera ejecucin debe procederse a la realizacin del
bien que ha sido embargado en ambas ejecuciones, el juez de la segunda ejecucin
deber autorizar la enajenacin del primero, atendido lo dispuesto en el Art. 1464
N 3 del Cdigo Civil, para evitar que se produzca la nulidad de la enajenacin,
como ya lo hemos explicado.
En conocimiento de esta peticin, el segundo ejecutante podr pedir al juez de
la causa, en que l es parte, que dirija un oficio al juez de la otra ejecucin para que
135

retenga del producto del remate la cantidad necesaria para solucionar total o
parcialmente su propio crdito. Es lo que nos dice el inciso primero del Art. 528 del
C.P.C., Cuando la accin del segundo acreedor se deduzca ante diverso tribunal,
podr pedir se dirija oficio al que est conociendo de la primera ejecucin para que
retenga de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a
dicho acreedor.
Teniendo presente lo expresado, un acreedor del ejecutado que ha tomado
conocimiento que su deudor ya ha sido objeto de otra ejecucin puede intervenir en
ella como tercerista de pago, a falta de otros bienes embargables.
En cambio, si dicho deudor tiene otros bienes embargables, deber iniciar una
nueva ejecucin en su contra tendiente a obtener el pago forzado de su crdito
ejecutivo.

e) Sentencia.
Como ya expresamos, se trata de una sentencia interlocutoria de la primera
clase.
Deber cumplir con las exigencias de toda resolucin judicial y adems, con las
que se contienen en el Art. 171 del C.P.C.
En esta parte, igualmente, nos remitiremos al prrafo respectivo de la tercera
de prelacin.
En esta sentencia el tribunal deber resolver si el tercerista de pago tiene o no
derecho a concurrir con el ejecutante al pago de su crdito en forma proporcional a
sus respectivos crditos.
Para ello deber dar por establecido si el tercerista tiene o no un crdito
ejecutivo en contra del ejecutante, lquido, actualmente exigible y que no tenga ms
de tres aos desde que adquiri esta ltima calidad. Adems, deber dar por
establecido que el ejecutado no dispone de otros bienes que los embargados en esta
ejecucin.
Para el cumplimiento de esta sentencia deber tenerse presente lo dispuesto en
el Art. 513 del C.P.C., al que ya nos referimos y que, en suma, establece que
primeramente debern pagarse las costas derivadas de la ejecucin, incluso con
preferencia al crdito mismo.

136

10.- Derechos del comunero en la cosa embargada.


Dos o ms personas pueden ser dueas en comn de una o ms cosas
determinadas.
Si uno de los comuneros es deudor de un tercero, se trata por cierto de una
deuda de carcter personal de dicho comunero que no empece a los dems.
El derecho de prenda general que tienen los acreedores sobre los bienes del
deudor, races o muebles, a que ya nos hemos referido, no puede recaer sino sobre los
bienes de este comunero, no puede afectar los bienes de los dems comuneros.
Por tal motivo, y con respecto a la cosa de que son dueas en comn varias
personas, el embargo que pudiera decretarse en un juicio ejecutivo seguido en contra
de una de ellas, no podra afectar a las otras. De consiguiente, nicamente podra
embargarse la cuota que corresponda al comunero ejecutado; no podra
embargarse la totalidad del bien.
Si ello no ocurriera as, el comunero, que no ha sido demandado en el juicio
ejecutivo, para defender sus derechos, podra interponer precisamente una tercera
de dominio para que se excluyeran del embargo practicado los derechos que le
corresponden en el bien embargado.
En rigor, se trata de un tercero a quien se embarga un derecho, del que es
dueo, motivado por una deuda de otra persona.
Es por ello que el inciso primero del Art. 519 del C.P.C., prescribe que, Se
sustanciar en la forma establecida para las terceras de dominio la oposicin que se
funde en el derecho del comunero sobre la cosa embargada.
Por su parte, el Art. 524 del mismo Cdigo, complementado la norma anterior,
seala, En el caso del inciso 1 del artculo 519, podr el acreedor dirigir su accin
sobre la parte o cuota que en la comunidad corresponda al deudor para que se
enajene sin previa liquidacin, o exigir que con intervencin suya se liquide la
comunidad. En este segundo caso podrn los dems comuneros oponerse a la
liquidacin, si existe algn motivo legal que la impida, o si, de procederse a ella, ha
de resultar grave perjuicio.
Como puede observarse, el Art. 524, transcrito, confiere al acreedor de uno de
los comuneros, un derecho optativo consistente en dirigir su accin en contra del
comunero deudor y en embargarle la parte o cuota que le corresponda en los bienes
de la comunidad, sin que sea necesario que sta se liquide, o bien, en exigirle que,
con intervencin suya, se liquide la comunidad en el procedimiento que corresponda.

137

Agrega que, en este segundo caso, podrn los dems comuneros oponerse a la
liquidacin, si existe algn motivo legal que la impida o en caso que la liquidacin
les irrogue un grave perjuicio.

11.- Derechos que puede hacer valer el ejecutado fundado en una calidad diversa
de aquella en que se le ejecuta.
Hasta aqu hemos estudiado la situacin que se produce cuando se inicia una
accin ejecutiva en contra de una persona, fundada en su calidad de deudora
personal del ejecutante, obligacin que se apoya, adems, en un ttulo ejecutivo.
El Art. 520 del C.P.C. se refiere al caso en que el ejecutado inviste, en
realidad, una calidad jurdica diversa de aquella en que se le ejecuta, por lo que
la accin ejecutiva deducida en su contra no resulta procedente.
Por va ejemplar, dicha norma se refiere a cuatro situaciones diferentes.
De acuerdo con la calidad jurdica invocada, en rigor, el ejecutado no adeuda
la obligacin que se le cobra ejecutivamente y, por tal motivo, el inciso final del
citado Art. 520 del C.P.C., lo autoriza para oponerse a la ejecucin, deduciendo la
excepcin que corresponda, que no ser otra que la del N 7 del Art. 464 del C.P.C.,
esto es, La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes
para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al
demandado.
A nuestro juicio, esta es la manera que tiene el ejecutado para hacer valer estos
derechos, como se advierte de la sola lectura de los cuatro casos contemplados por el
Art. 520 del Cdigo Civil, sin esperar a que se embarguen bienes de su dominio
personal.

Veamos el primero de los ejemplos propuestos por el legislador:


El citado Art.529 precepta: Podrn tambin ventilarse conforme al
procedimiento de las terceras los derechos que haga valer el ejecutado invocando
una calidad diversa de aquella en que se le ejecuta. Tales seran, por ejemplo, los
casos siguientes:
1. El del heredero a quien se ejecute en este carcter para el pago de las
deudas hereditarias o testamentarias de otra persona cuya herencia no haya
aceptado.

138

Se trata del caso en que se demanda ejecutivamente a una persona por las
deudas que tena su causante no obstante que no ha aceptado su herencia.
Como sabemos, el Art. 1097 del Cdigo Civil, nos dice que Los asignatarios
a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el
testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del
testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones trasmisibles.
Los herederos, son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a
las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas
personas.
Sin embargo, no basta que fallezca el causante para que sus herederos lo
sucedan en todos sus derechos y obligaciones trasmisibles. Es necesario que stos la
acepten o repudien. El Art. 956 del Cdigo Civil llama delacin, al actual
llamamiento de la ley a aceptar o repudiar una herencia.
Por su parte, el Art. 1225 del mismo Cdigo nos dice que, en general, todo
asignatario puede aceptar o repudiar libremente, pero como esta situacin no puede
mantenerse en forma indefinida, el Art. 1232, prescribe que Todo asignatario ser
obligado,, en virtud de demanda de cualquier persona interesada en ello, a declarar
si acepta o repudia, y har esta declaracin dentro de los cuarenta das
subsiguientes al de la demanda.
La aceptacin de una herencia hace responsable a los herederos de las
deudas del causante.
De acuerdo con lo expresado, si la herencia no hubiere sido aceptada por la
persona que ha sido demandada ejecutivamente como heredero del deudor
fallecido, podr oponerse a la ejecucin, fundada en la excepcin del N 7 del
Art. 464 del C.P.C. ya que el ttulo ejecutivo esgrimido en su contra no tiene fuerza
ejecutiva a su respecto.
En verdad, se trata de un tercero por cuyo motivo precisamente el legislador
le confiri tambin el derecho para solicitar el alzamiento del embargo cuando ste
hubiere trabado en un bien de su dominio, en la forma que se establece para las
terceras de dominio.
Las dems situaciones contempladas en el citado Art. 520 del C.P.C. se
refieren, asimismo, a los herederos, como puede apreciarse de su simple examen:
2. Se demanda al ejecutado en forma personal y se pretende embargarle bienes
de su dominio por deudas de una persona a quien sucede por derecho de
representacin y cuya herencia ha repudiado expresamente.
139

En rigor se trata de un tercero.

3. Se demanda a un heredero y se le embargan bienes propios por acreedores


hereditarios o testamentarios que han hecho valer el beneficio de separacin de
patrimonios.
Para entender esta situacin es necesario reproducir dos normas legales:
El Art. 1378 del Cdigo Civil, que dispone: Los acreedores hereditarios y los
acreedores testamentarios podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto
con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn
derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias
o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero. ; y,
El Art.1383 del Cdigo Civil que previene: Los acreedores hereditarios o
testamentarios que hayan obtenido la separacin, o aprovechndose de ella en
conformidad al inciso primero del artculo precedente (cuando la separacin de
patrimonios la obtiene otro acreedor) no tendrn accin contra los bienes del
heredero, sino despus que se hayan agotado los bienes a que dicho beneficio les
dio un derecho preferente; ms aun entonces podrn oponerse a esta accin los
otros acreedores del heredero hasta que se les satisfaga en el total de sus crditos.

4. El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados


por deudas de la herencia, cuando est ejerciendo judicialmente algunos de los
derechos que conceden los artculos 1261 a 1263 inclusive del Cdigo Civil.
De acuerdo con el Art. 1247 del Cdigo Civil, El beneficio de inventario
consiste en no hacer a los herederos responsables de las obligaciones hereditarias y
testamentarias, sino hasta concurrencia del valor de los bienes que han heredado.
En otras palabras, cuando un heredero ha aceptado una herencia con beneficio
de inventario slo responde de las deudas hereditarias y testamentarias hasta
concurrencia del valor total de los bienes que ha heredado.
Los bienes heredados no se confunden con los bienes propios.
Los artculos 1261, 1262 y 1263 del Cdigo Civil, se refieren en general a los
derechos que tiene un heredero que ha aceptado una herencia con beneficio de
inventario frente a los acreedores hereditarios y testamentarios del causante.

140

I.- JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE HACER Y DE


NO HACER
Hasta aqu hemos estudiado el juicio ejecutivo en obligaciones de DAR.
Nos corresponde ahora estudiar el juicio ejecutivo en obligaciones de Hacer y
de No Hacer.
Primeramente, nos referiremos a las obligaciones de HACER.

I.1.-JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE HACER.


1.-Concepto
Este juicio ejecutivo se encuentra reglamentado por los Arts. 530 a 543 del
C.P.C. y, en subsidio de ellos, por las normas contenidas en el prrafo 1 del ttulo I
del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto sean aplicables, esto es, por los
Arts.434 a 478.
Lo dice el Art. 531,que prescribe, Las reglas del prrafo 1 del Ttulo anterior
(ttulo I ) tendrn cabida, en el procedimiento de que trata el presente Ttulo en
cuanto sean aplicables y no aparezcan modificadas por los artculos siguientes.
Lo que caracteriza fundamentalmente a este juicio ejecutivo es la naturaleza de
la obligacin que se demanda ejecutivamente: debe tratarse de una obligacin de
HACER, como, por ejemplo, construir una muralla; pintar una casa; hacer una
piscina; reparar un automvil; celebrar un determinado contrato; o suscribir un
documento.
En el derecho civil y en el derecho procesal civil, se ha suscitado el problema
de deslindar el campo de aplicacin de las obligaciones de dar frente a las
obligaciones de hacer. Ms bien, el de tipificar claramente cules son las obligaciones
de dar y cules son las de hacer.
Como se sabe, la obligacin de dar, en su sentido tradicional, es la que tiene por
objeto transferir el dominio o constituir un derecho real. Este tipo de obligacin se
contrae en los contratos que constituyen ttulos traslaticios de dominio, como por
ejemplo, la compraventa, en que la obligacin de dar del vendedor est constituida
por la tradicin de la cosa vendida, que en este caso se materializa mediante la
inscripcin del ttulo en el Registro de Propiedad del conservador de bienes races
respectivo a nombre del comprador y la obligacin de dar del comprador est
constituida por el pago del precio convenido. Pero, adems, la obligacin de dar
implica que la cosa vendida o el precio estipulado deben ser entregados
materialmente al comprador o al vendedor, respectivamente.
141

Por este motivo el Art. 1548 del Cdigo Civil, previene que la obligacin de dar
contiene la de entregar la cosa y si esta es una especie o cuerpo cierto, contiene
adems la de conservarlo hasta su entrega.
De acuerdo con lo expresado, la accin ejecutiva que se instaurara tanto para
exigir la tradicin de la cosa vendida como para obtener su entrega material,
emanadas de un contrato de compraventa celebrado por escritura pblica, deben
tramitarse de acuerdo con las reglas del juicio ejecutivo en las obligaciones de dar.
Respecto de la entrega material no existe duda alguna, ya que el Art.438 del
C.P.C., ubicado en el ttulo de las obligaciones de dar, dispone que la ejecucin puede
recaer sobre la especie o cuerpo cierto que se debe.
Sin embargo, la obligacin de entregar materialmente una cosa puede no ser el
efecto preciso de una obligacin de dar, sino que puede ser el efecto de una
obligacin contractual que nicamente implique una entrega material, como ocurre
con el contrato de arrendamiento o el de comodato. Por ejemplo, el arrendador tiene
la obligacin de entregar materialmente la cosa arrendada a su arrendatario, lo que no
implica una transferencia del dominio. Por su parte, el arrendatario tiene la obligacin
de restituir la cosa arrendada al trmino del contrato, lo que, por cierto, tampoco
conlleva una tradicin del dominio.
Se trata de entregas materiales que slo y generan un ttulo de mera tenencia.
El problema concreto que debe resolverse, y que ha divido a los autores y a la
jurisprudencia, consiste en determinar si el cumplimiento forzado de estas
obligaciones de entrega material, que slo generan un ttulo de mera tenencia, deben
tramitarse de acuerdo con las normas del juicio ejecutivo en obligaciones de DAR o
deben sustanciarse conforme a las normas del juicio ejecutivo de obligaciones de
HACER.
Atendida la naturaleza y objetivos de este trabajo creemos que no nos
corresponde reproducir o resumir los argumentos de unos y otros y efectuar un
estudio detallado de esta materia.
En todo caso, creemos que, en principio, cualquiera obligacin del Derecho
Privado que conste de un ttulo ejecutivo y cumpla con los dems requisitos legales
puede ser exigida compulsivamente.
Por otra parte, debe tenerse presente que en materia de procedimiento, no cabe
duda que la regla general la constituye el procedimiento ejecutivo en las obligaciones
de dar, de manera que constituyendo la obligacin de hacer, la excepcin a esta regla,
su aplicacin deber ser efectuada restrictivamente.

142

2.-Clasificacin de las obligaciones de hacer.


De acuerdo con lo dispuesto en los Arts. 532 y 533 del C.P.C., las obligaciones
de hacer, atendida su naturaleza, pueden clasificarse en:
- obligacin de suscribir un instrumento o constituir una obligacin; y
- ejecucin de una obra material.
Esta clasificacin tiene importancia para determinar las reglas de procedimiento
que debern ser aplicadas en cada caso, como luego veremos.
En las primeras, puede pedirse al juez, que a nombre del deudor suscriba un
instrumento o constituya una obligacin; en las segundas, se puede solicitar que se
autorice al acreedor para que haga ejecutar el hecho debido por un tercero, a expensas
del deudor, o para que se le impongan apremios a dicho deudor tendientes a obligarlo
a ejecutar el hecho debido.
3.-Procedencia de la accin ejecutiva cuando se trata de una obligacin de hacer.
Para determinar esta procedencia es necesario recurrir a las normas del Cdigo
Civil ubicadas en el ttulo XII del Libro IV, denominado, Efecto de las
Obligaciones.
El Art. 1553 del Cdigo Civil dispone que, Si la obligacin es de hacer y el
deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin
de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
1. Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2. Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a
expensas del deudor;
3. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del
contrato.
La indemnizacin de perjuicios por la mora y por la infraccin del contrato
convenido, no pueden demandarse ejecutivamente, dado que se requiere de una
sentencia previa que establezca la existencia y monto de los perjuicios referidos, lo
que se logra mediante una sentencia condenatoria pronunciada en un juicio
declarativo de lato conocimiento promovido precisamente con este objeto.
De esta suerte, nicamente podran exigirse ejecutivamente las obligaciones de
hacer contenidas en los N 1 y 2 de la norma transcrita.

143

4.-Requisitos de procedencia de la accin ejecutiva en obligaciones de hacer.


Estos requisitos son semejantes a los que ya estudiamos en las obligaciones de
dar.
El Art. 530 del C.P.C. prescribe que, Hay accin ejecutiva en las obligaciones
de hacer, cuando, siendo determinadas y actualmente exigibles, se hace valer para
acreditarlas un ttulo que traiga aparejada ejecucin de conformidad con el Art.
434.
De lo expresado aparece que los requisitos de procedencia de la accin
ejecutiva en las obligaciones de hacer son:
1. Que la obligacin cuyo cumplimiento se demanda conste de un ttulo
ejecutivo;
2. Que la obligacin sea actualmente exigible;
3. Que la obligacin sea determinada (en lugar de lquida.); y
4. Que el ttulo presentado no tenga ms de tres aos desde que la obligacin
de que da cuenta se hizo exigible.
Todos ellos, por supuesto, son copulativos.
En cuanto a los ttulos ejecutivos son los mismos que se indican en el Art. 434
del C.P.C. que ya estudiamos.
5.-Sntesis de la tramitacin del juicio ejecutivo en obligaciones de hacer.
Es similar a la que debe darse al juicio ejecutivo en obligaciones de dar, pero
con las reglas especiales que se contienen en el Ttulo II del C.P.C.
El juicio ejecutivo deber iniciarse con una demanda ejecutiva que deber
cumplir con las exigencias del Art. 254 del C.P.C. y con las especiales que se
estatuyen para esta clase de juicios, en su parte petitoria, relativas al mandamiento de
ejecucin.
Cuestin importante que debe precisarse es la relativa al mandamiento que se
pide al tribunal. En los juicios ejecutivos por obligaciones de hacer, si bien, debe
solicitarse el requerimiento del ejecutado para que realice la obra material que se
pide, no puede pedirse el embargo de bienes suficientes del deudor si ste no da
cumplimiento a lo requerido. El embargo es propio de las obligaciones de dar.
Por otra parte, el mandamiento de ejecucin, que al igual que en las
obligaciones de dar, marca el inicio del cuaderno de apremio, junto con ordenar el
requerimiento del ejecutado para que d comienzo a la ejecucin de la obra material o
para que suscriba un documento o constituya una obligacin requerimiento que har
un receptor judicial le otorgar un breve plazo al ejecutado para d comienzo a la

144

ejecucin del hecho, bajo el apercibimiento que luego veremos, en lugar de disponer
el embargo de especies de propiedad del ejecutado.
El ejecutado, luego que sea requerido para los efectos antedichos, podr
oponerse a la ejecucin, en virtud de algunas de las excepciones contempladas en el
Art. 464 del C.P.C. en lo que sean aplicables a este procedimiento.
El Art. 534 del C.P.C., refirindose a las obligaciones de ejecutar una obra
material, prescribe que a ms de estas excepciones, el ejecutado podr oponer la de
imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida.
El Art. 535 seala que Si no se oponen excepciones, se omitir la sentencia
de pago, y bastar el mandamiento ejecutivo para que el acreedor haga uso de su
derecho de conformidad a las disposiciones de los artculos siguientes.
Como puede observarse, se trata de una norma similar a la del Art. 472
estatuida para el juicio ejecutivo en las obligaciones de dar.
En el caso de haberse opuesto excepciones, el juicio ejecutivo deber terminar
por medio de una sentencia, que en caso de ser condenatoria, ser una sentencia de
pago, tal como la cataloga el Art.535, ya citado.
Una vez ejecutoriada podr cumplirse, pero igualmente podr exigirse este
cumplimiento mientras se hallare pendiente un recurso de apelacin que pudiera
haberse deducido en su contra, toda vez que esta clase resoluciones causan ejecutoria
en conformidad a la ley. En todo caso, recordemos que para que el ejecutante pueda
pedir el cumplimiento deber caucionar las resultas del recurso, de acuerdo con lo
dispuesto en el inciso segundo del Art.509 del C.P.C., aplicable en la especie.
6.-Juicio ejecutivo sobre suscripcin de un instrumento o constitucin de una
obligacin.
En la demanda ejecutiva el acreedor solicitar que el ejecutado suscriba el
documento que acompaa o constituya la obligacin que indica, pidindole al
tribunal que le seale un plazo al deudor para estos efectos, bajo apercibimiento de
que si as no hace, lo har dicho tribunal en su nombre.
El ejemplo ms tpico de esta clase de obligaciones lo constituyen las asumidas
por los contratantes de un contrato de promesas de venta.
El tribunal examinar el ttulo ejecutivo presentado y acceder o denegar la
peticin, atendiendo al cumplimiento dado a los requisitos de procedencia de la
accin ejecutiva en las obligaciones de hacer y a la forma determinada como debe
aparecer la obligacin demandada en el mencionado ttulo.
Si encuentra mrito para ello, ordenar despachar mandamiento de ejecucin y
en dicho mandamiento deber fijar un plazo al deudor para que suscriba el

145

documento requerido o para que constituya la obligacin demandada, bajo


apercibimiento de hacerlo el tribunal en su nombre.
El juicio deber continuar su tramitacin de acuerdo con las reglas generales
del juicio ejecutivo en obligaciones de dar y dicha tramitacin depender si el
ejecutado se opone o no a la ejecucin.
En caso de oponerse terminar con una sentencia que podr ser absolutoria o
condenatoria de pago.
En cuanto al apremio, se llevar a cabo una vez que el ejecutado, sin oponerse a
la ejecucin dentro del plazo conferido para ello, no d cumplimiento a lo pedido, o
bien, una vez que se dicte sentencia condenatoria de pago, en caso de oposicin.
Ya hemos visto que el apremio consistir fundamentalmente en que el tribunal
actuar en representacin del deudor en la suscripcin del documento o en la
constitucin de la obligacin demandada.
7.-Juicio ejecutivo sobre ejecucin de una obra material.
a) Sntesis del juicio ejecutivo contradictorio.
Al igual que el anterior, este juicio comienza con una demanda presentada por
el acreedor y, como es obvio, deber acompaarse a ella el ttulo ejecutivo del que
aparezca, en forma clara y determinada, la obligacin material requerida.
En la demanda, el ejecutante pedir que el deudor ejecute la obra convenida,
para cuyo efecto, solicitar que el tribunal lo requiera, fijndose un plazo prudente
para que d comienzo a la ejecucin de los trabajos, bajo apercibimiento de proceder
l mismo, pero a expensas del deudor, o de ser apremiado en conformidad a la ley.
El tribunal deber examinar atentamente la demanda y si sta cumple
formalmente con las exigencias legales; se cumplen adems, los requisitos de
procedencia de la accin ejecutiva, y finalmente, la ejecucin material de la obra
requerida aparece clara y determinadamente del ttulo ejecutivo acompaado,
acceder a dicha demanda ordenando despachar mandamiento de ejecucin en contra
del deudor, y disponiendo sea requerido para que d comienzo a la ejecucin material
de los trabajos en el plazo que le sealar, bajo el apercibimiento solicitado.
De igual manera que el caso anterior, el ejecutado podr oponerse o no a la
ejecucin. Si se opone, a ms de las excepciones sealadas en el Art. 464 del C.P.C.,
podr oponer, como hemos adelantado, la de imposibilidad absoluta actual de la obra
debida. Por ejemplo, la obra debera ejecutarse con materiales que ya no existen a la
fecha de la ejecucin; o se ha dictado una Ordenanza Municipal que prohbe este tipo
de obras; o el deudor ha quedado imposibilitado por alguna enfermedad para ejecutar
la obra convenida en caso que la obligacin fuera de carcter personal.
146

b) Procedimiento de apremio.
Una vez transcurrido el plazo fijado por el juez, si el deudor no se ha opuesto o
si oponindose, el tribunal ha desechado su oposicin por sentencia definitiva, el
ejecutante podr solicitar:
- que se lo autorice a l mismo para llevar a cabo la obra material requerida
por un tercero, pero a expensas del deudor.
- que se apremie a dicho deudor para que ejecute la obra convenida con
arrestos o multas.
El apremio es procedente cuando el acreedor no quiere o no puede hacerse
cargo de la obra. En estos casos podr compeler a su deudor a ejecutar la obra
solicitando que se decreten en su contra multas o arrestos.
El Art. 543 del C.P.C. previene que Cuando se pida apremio contra el deudor,
podr el tribunal imponerle arresto hasta por quince das o multa proporcional, y
repetir estas medidas para obtener el cumplimiento de esta obligacin.
Agrega dicha norma que, Cesar el apremio si el deudor paga las multas
impuestas y rinde adems caucin suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar la
indemnizacin completa de todo perjuicio al acreedor.
En cuanto a la primera opcin que tiene el acreedor consistente, como hemos
dicho, en pedir autorizacin al tribunal para llevar a cabo la obra por intermedio de
un tercero, pero con fondos que deber proporcionar el ejecutado, debe sealarse que
ella procede en los siguientes casos de acuerdo con lo dispuesto en el Art.536:
- cuando el demandado no oponga excepciones y transcurra el plazo otorgado
por el tribunal para que d comienzo a la ejecucin;
- cuando habindose opuesto a la ejecucin, sta ha sido desechada y el
ejecutado no comience la ejecucin de la obra en el plazo que le haya fijado
el tribunal;
- cuando, comenzada la ejecucin de la obra, el ejecutado la abandone sin
causa justificada.
En cualquiera de los casos anteriores y estimando el ejecutante que es posible la
ejecucin de la obra por intermedio de un tercero, deber solicitar al juez la
autorizacin correspondiente, acompaada de un presupuesto detallado de lo que
cueste la obra.
Esta peticin, junto con el presupuesto mencionado, debern ponerse en
conocimiento del ejecutado para que lo examine y haga valer sus derechos al
respecto. Si nada expone dentro de tercero da se considerar aprobado.

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Si deduce objeciones, se har el presupuesto por medio de peritos,


procedindose en la forma que establecen los Arts. 486 y 487 para determinar la
tasacin de los bienes inmuebles que debern venderse en pblica subasta ante el
juez.
Una vez determinado el valor del presupuesto de la manera dicha, el deudor
ser obligado a consignarlo dentro de tercero da a la orden del tribunal. Estos fondos
sern entregados al acreedor, a peticin suya, a medida que el trabajo lo requiera.
Si los fondos se agotaren antes de la conclusin de la obra, el acreedor podr
solicitar el aumento de ellos, justificando que ha habido error en el presupuesto, o que
han sobrevenido circunstancias imprevistas que han aumentado el costo de la obra.
Si el deudor no consignare el valor del presupuesto aprobado, el Art. 541
dispone que se proceder a embargarle y enajenar bienes suficientes para hacer la
consignacin, con arreglo a lo establecido en el Ttulo precedente, (juicio ejecutivo
en obligaciones de dar) pero sin admitir excepciones para oponerse a la ejecucin

I.2.-JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE NO HACER


1.- Concepto y generalidades.
Este juicio se aplica a la obligacin de no hacer una obra material cuando
sea susceptible de convertirse en la de destruir la obra hecha.
En otras palabras, debe tratarse de una obligacin que impone una abstencin
por parte del que se obliga y que ste quebranta. En tal evento, el acreedor podr
demandarlo ejecutivamente para que destruya lo hecho, si ello es posible.
Por ejemplo, se impone al deudor la obligacin de no levantar una muralla de
ms de dos metros de altura en el deslinde de su propiedad con la del acreedor; o de
no construir un pozo a cierta distancia de la propiedad del mismo; o de no abrir
ventanas o edificar en altura a una distancia determinada de la propiedad vecina.
A esta clase de obligaciones se refiere el Art. 1555 del Cdigo Civil que
dispone, Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el
objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrarse el contrato, ser el deudor
obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del
deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso
ser odo el deudor que se allane a prestarlo.
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El acreedor quedar de todos modos indemne.


EN SNTESIS:
Si se quebrantare por parte del deudor alguna de las abstenciones a que se
oblig contractualmente es previo determinar si es posible o no destruir la obra
hecha.
- Si dicha destruccin no es posible, el Art. 1555, citado, nos dice que la
obligacin se convierte en la de indemnizar todos los perjuicios ocasionados
con la construccin de la obra. Como es obvio, esta obligacin no puede
demandarse por la va ejecutiva.
- Ahora, si dicha destruccin es posible, es necesario hacer una nueva
distincin:
- Si la destruccin no es necesaria para el objeto que se tuvo en vista al
celebrar el contrato y dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por
otros medios, ser odo el deudor que se allanare a prestarlos;
- Si la destruccin es posible y, adems, necesaria para el objeto que se
tuvo en mira al celebrar el contrato, el deudor ser obligado a ella o
autorizado el acreedor para llevarla a cabo a expensas del deudor.
En este ltimo caso, se aplicarn las normas que estudiamos recin, en el juicio
ejecutivo relativo a las obligaciones de hacer.

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