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Lectura 2 - Derecho Administrativo
Lectura 2 - Derecho Administrativo
DERECHO ADMINISTRATIVO
Concepto: El Derecho Administrativo es el conjunto de principios y normas
jurdicas que regulan y rigen una de las funciones del Poder, la funcin
administrativa.
Es el rgimen jurdico de la administracin.
Para Agustn Gordillo: Es la rama del derecho pblico que estudia el ejercicio
de la funcin administrativa y la proteccin judicial contra sta.
FUNCIN ADMINISTRATIVA
Es el objeto del derecho administrativo.
Etimolgicamente el vocablo administrar significa servir a, as la
administracin se presenta como una accin encaminada hacia un fin, ese fin
es el bien comn.
El Derecho administrativo versa sobre el rgimen jurdico de la Administracin
Pblica que comprende:
Formas Jurdicas: modos de organizacin o continente jurdico de la funcin
administrativa, incluye Actos jurdicos y Hechos jurdicos
Actos jurdicos: definidos en el Artculo
944 del cdigo civil: Son
declaraciones de voluntad destinada a producir efectos jurdicos, es decir,
nacimiento, modificacin o extincin de derechos y obligaciones.
Los Hechos Jurdicos estn definidos en el Artculo 896 del Cdigo Civil: Es
todo acontecimiento susceptible de producir alguna adquisicin, modificacin o
extincin de derechos y obligaciones.
Las Formas Jurdicas son:
1) Acto Administrativo: Es toda declaracin unilateral efectuada en ejercicio
de la funcin administrativa, que produce efectos jurdicos individuales en
forma directa.
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OBJETO
El objeto del Derecho Administrativo es la funcin Administrativa, tanto en lo
sustantivo como adjetivo.
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A) FUNCIN GUBERNATIVA:
a) Criterio sustancial: Es la decisin poltica por excelencia, responde a
valoracin de conveniencia oportunidad y mrito, ejecuta directamente una
norma constitucional y tiene un efecto indirecto sobre los individuos.
b) Criterio orgnico: rganos legislativo y ejecutivo.
c) Criterio Formal: se manifiesta por Ley o decreto, tambin se exterioriza
por actos de poder: actos polticos, de gobierno, institucionales, vinculada a la
propia subsistencia del estado o a los mayores intereses polticos de la
comunidad, seguridad o defensa. Son internacionales, de seguridad interna y
de relacin entre poderes veto, etc.
Consiste en el trazado de una poltica global y en la adopcin de decisiones
para realizarla, responden a la orientacin ideolgica del gobierno.
La realiza el rgano legislativo y el rgano ejecutivo e indirectamente el judicial.
Se lleva a cabo por actos polticos que comprenden 1) actos institucionales y 2)
actos de gobierno.
1) ACTOS INSTITUCIONALES: Derivan directamente de una norma
constitucional, se vinculan a la propia subsistencia del Estado o a su
organizacin, no inciden directamente en el ciudadano, son unilaterales en su
estructura y su alcance, no son revisables judicialmente Ej.: declaracin de
guerra, de estado de sitio, intervencin federal, tratados de paz nombramiento
o remocin de funcionarios.
2) ACTOS DE GOBIERNO: Si bien trasuntan directivas de carcter superior,
tiene su rbita dentro del funcionamiento normal del Estado, son revisables
judicialmente, tienen las siguientes caractersticas: Ejecuta directamente una
norma constitucional, son actos jurdicos que producen efectos respecto de
terceros, tienen el mismo rgimen jurdico que los administrativos, son actos
unilaterales de alcance individual, por ejemplo: indulto, expulsin de extranjeros
etctera.
Respecto a los Actos polticos se han esgrimido dos teoras relativas a la
judiciabilidad o no judiciabilidad de estos actos, de cuya respuesta depende
que estn sujetos o no al control jurisdiccional.
Segn sea el criterio adoptado se sostendr la competencia del Poder Judicial
para someter a su consideracin cuestiones jurdicas derivadas de los actos
gubernativos.
La teora de la No judiciabilidad de las cuestiones polticas, sostiene que los
jueces no pueden pronunciarse sobre decisiones de esta naturaleza, basados
en que son hechos y actos ejecutados por competencias que la Constitucin
ha puesto en cabeza de los poderes polticos y por tanto exentos de control
judicial posterior (Dromi, Marienhoff).
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las dems personas jurdicas pblicas, los entes pblicos no estatales y los
particulares que puedan ejercerla por delegacin y autorizacin.
En tanto Agustn Gordillo define al Derecho Administrativo como aquella rama
del derecho pblico que estudia el ejercicio de la funcin administrativa y la
proteccin judicial existente contra ella.
CARACTERSTICAS
a)
b)
c)
d)
(algunos por ley y otros por decreto) los Entes Reguladores de los servicios
pblicos, quienes realizan funcin administrativa y las resoluciones que dictan
son actos administrativos que pueden ser controlados por el rgano judicial
mediante la accin contencioso administrativa.
Tambin realizan funcin administrativa las personas jurdicas pblicas no
estatales, como los distintos Colegios Profesionales, cuando otorgan o
cancelan la matrcula o cuando aplican sanciones a sus afiliados y esas
resoluciones son tambin actos administrativos que pueden ser impugnados
judicialmente por el afectado por la va contencioso administrativa.
Estimo de inters destacar que en la Provincia de Crdoba los tribunales con
competencia en lo contencioso administrativo han conocido y resuelto
numerosas causas en las que se discutan la legitimidad de las sanciones
impuestos por los Colegios Profesionales. Cito como ejemplo: Zevern
Escribano, A. c/ Tribunal de Disciplina de Abogados, Maghini, Nicols Nelson
c/ Tribunal de Disciplina de Abogados, entre otros.
Estos antecedentes son importantes porque el Tribunal control no slo la
sancin, sino tambin el procedimiento previo para el dictado del acto
administrativo.
La funcin administrativa tambin la pueden realizar las personas jurdicas
privadas, por ejemplo, los concesionarios o licenciatarios de un servicio.
En Crdoba, el Captulo 4 de la Ley 8835 crea el Ente Regulador de los
Servicios Pblicos (ERSEP) y regula sus funciones. El Art. 33 dice: Las
resoluciones del ERSEP causan estado y entindese que agotan la va
administrativa, sin necesidad de recurso alguno, pudiendo ser materia de
accin contencioso administrativa en los plazos y con los procedimientos
fijados en la Ley N 7182 o en el cuerpo legal de la materia que la sustituya.
En Crdoba, las Cmaras Contencioso administrativas se han declarado
competentes para conocer y resolver las causas en las que los profesionales
(abogados, mdicos, etc.) impugnaron las resoluciones sancionatorias
emanadas de los distintos Colegios Profesionales. Esas resoluciones han sido
consideradas actos administrativos y, por lo tanto, el Tribunal analiz los
elementos esenciales de dicho acto. Ver por ejemplo las sentencias Nro 48/00
y Nro. 123/00 del Tribunal Superior de Justicia, entre otras.
Tienen carcter pblico cuando realizan funcin administrativa y las
resoluciones que adoptan son tambin actos administrativos, que pueden ser
controlados por el rgano judicial por la va contencioso administrativa.
En sntesis: es un tema que comenz a analizarse en el siglo XIX y contina en
la actualidad debido a su importancia y trascendencia, pues no slo es til para
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ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
DEFINICN: Es el conjunto de reglas jurdicas que determinan la competencia
de los entes y rganos que ejercen funcin administrativa, sus relaciones
jerrquicas, su situacin jurdica, cmo se debe controlar la accin y cmo
deben coordinarse en el inters de la unidad del Estado
PRINCIPIOS JURDICOS
1) COMPETENCIA: Consiste en la atribucin de facultades en cabeza de un
rgano determinado. De base legal es la que determina el poder de accin de
cada rgano.
2) JERARQUA: Conjunto de rganos armnicamente subordinados y
coordinados; implica una relacin de supremaca y subordinacin entre
rganos de la misma persona jurdica.
LNEA: conjunto de rganos en sentido vertical.
GRADO: posicin o situacin que cada uno de esos rganos ocupa en la lnea
En la actividad jurisdiccional y legislativa no hay jerarqua
El Poder Jerrquico o de mando implica:
a. Dirigir la actividad del rgano inferior con normas y ordenes
b. Controlar el cumplimiento de la orden
c. Avocarse a actos que corresponden al inferior
d. Delegar facultades
e. Resolver conflictos interorgnicos
f. Designar a los funcionarios inferiores
DEBER DE OBEDIENCIA: Nace de la relacin jerrquica y el vnculo de
subordinacin. Tres posturas (rdenes ilegtimas):
a. Obediencia Absoluta. La voluntad del agente desaparece, el inferior es
instrumento, en todos los casos el inferior debe cumplir la orden.
b. Derecho de examen: el inferior tiene Control formal sobre la legalidad
externa y competencia del superior y control material sobre el contenido de
la orden, en cuanto a su legalidad. sta es la Postura mayoritaria.
c. Teora de la reiteracin: el inferior debe observar y si se reitera la orden
debe obedecer
3) CENTRALIZACIN, DESCENTRALIZACIN Y DESCONCENTRACIN
CENTRALIZACIN: En este supuesto de organizacin todas las cuestiones
son resueltas por los rganos centrales de la administracin. Actividad
realizada de forma directa.
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inmediata del Bien Comn, potestad para determinar con libertad el supuesto
de hecho o antecedente normativo y/o para elegir, tambin libremente, tanto la
posibilidad de actuar, o no, como de fijar, en su caso, el contenido de su
accionar (consecuente) todo dentro de los lmites impuestos por los principios
generales del derecho (COMADIRA, Julio Rodolfo, Derecho Administrativo:
acto administrativo, procedimiento administrativo, otros estudios, 2da. Edic.,
Buenos Aires, Lexis Nexis Abeledo Perrot, julio 2003, p. 507). Citado en el
trabajo que transcribimos:
Si actualmente forma parte del orden jurdico, el control judicial debe revisar si
efectivamente ha sido correctamente ejercida "dentro" de ese universo jurdico.
Esto no implica revisar su esencia (seleccin de una alternativa entre otras
igualmente vlidas) sino slo su contorno externo e insercin en el sistema
ordinamental. El control de los jueces termina al comprobar con el fondo de la
cuestin que se ha elegido una solucin correcta entre otras de igual condicin
dentro del mundo jurdico. Por ello en lugar de hablar de tcnicas de control de
la discrecionalidad se debera hablar de tcnicas de control de su "ejercicio"
(SESIN, Domingo, Administracin Pblica. Actividad reglada, discrecional y
tcnica. Nuevos mecanismos de control judicial, Depalma, Bs.As. 1994, p.
287).
Como dice Cassagne ...la discrecionalidad administrativa no configura un
mbito libre del control judicial ni tampoco puede desvincularse del
ordenamiento como figura desprovista de juridicidad... (CASSAGNE, Juan
Carlos, Fragmentos de Derecho Administrativo, entre la justicia, la economa y
la poltica, 1ra. Edic., Buenos Aires, Hammurabi, 2003, ps. 107-108).
EL JUEZ QUE CONTROLA LA DISCRECIONALIDAD NO REPRODUCE EN
FORMA EXACTA LA DECISIN ADMINISTRATIVA
Ha menester recordar que en base a la divisin de poderes, cuando el juez
controla el ejercicio de la discrecionalidad no reproduce en forma exacta el
proceso lgico desarrollado por la Administracin. El control judicial recae
sobre una decisin administrativa ya dictada. Consecuentemente, si existi un
margen discrecional de libre apreciacin a cargo de la Administracin ("ncleo
interno" de lo discrecional), no incumbe al juez revalorar y ponderar una
eleccin ya realizada por la Administracin, pues ello implicara "administrar",
"sustituir" al rgano administrativo competente y "vulnerar" la divisin de
poderes.
No es lo mismo decidir que controlar lo previamente decido por otro. Si no
existe en el ordenamiento jurdico parmetro alguno para la emisin de un acto
administrativo, no es posible controlarlo jurdicamente, pues no hay control sin
parmetro, sin normas de conducta, dice Bacigalupo: Ratificando doctrina
alemana nos recuerda que la tutela judicial no implica que contina el
procedimiento administrativo mediante un simple cambio de roles, ratificando o
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P. J. PBLICAS
P. J. PRIVADAS
En cuanto a su
Creacin.
Origen en la constitucin o en
la N.J. ley o decreto.
En cuanto a su patrimonio
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No pueden subsistir de
asignaciones del Estado.
En cuanto al modo de
actuacin
En cuanto a la jurisdiccin.
En cuanto al control.
En cuanto a la designacin
de empleados y directivos.
En cuanto a la
responsabilidad.
Administrativa, normas de
derecho pblico y Civil es
igual
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b) Orden interno: Potestad del Estado sobre las personas y bienes existentes
en el territorio.
Autonoma: de grado provincias y municipios.
Autarqua: atribucin de administrarse segn la norma impuesta Ej. Universidad
Nacional de Crdoba, Banco Central de la Repblica Argentina.
Autarcia: autosuficiencia econmica.
2) Elementos Esenciales: se requiere concurrencia de:
a) Personalidad jurdica pblica estatal
b) Patrimonio
c) Fin pblico
d) Creacin estatal ley o decreto
e) Se administra a s misma
f) Sometida a control administrativo amplio, excepto creado por el congreso
3) Entidades con autarqua territorial e institucional:
Territorial: descentralizacin por regin, para Ismael Farrando se podra incluir
en este concepto a los Municipios, pero segn la reforma constitucional qued
establecida la total autonoma municipal. Ver Artculo 123.
Institucional: descentralizacin por servicios fin que satisface el ente.
4) Rgimen Jurdico: Son organismos de derecho pblico, (competencia,
voluntad forma), puede actuar en la rbita del derecho privado.
5) Creacin ley o decreto, son facultades concurrentes del Poder Ejecutivo o
Legislativo.
6) Composicin del rgano directivo: puede ser colegiada o individual.
7) Modificacin de status jurdico y extincin: no puede disponerlo la
entidad, se decide por normas impuestas por una autoridad superior, en su
caso los bienes de la entidad disuelta pasan al Estado.
8) Control- Intervencin administrativa: estn sujetas al control
administrativo sobre legitimidad y legalidad y el control de oportunidad, mrito o
conveniencia sera excepcional.
El control administrativo impide reformular el acto slo puede anularlo y a
peticin de parte por el recurso de alzada. La intervencin debe ser fundada y
por causas graves, conflicto institucional, graves irregularidades, etc.
9) Responsabilidad Estatal: la entidad puede ser demandada directamente
10) Jurisdiccin: La justicia federal si el ente es nacional, contra provincia la
Corte suprema.
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EMPRESAS PBLICAS
La empresa es pblica si de una u otra manera participa el Estado, porque es
nico dueo, socio mayoritario o porque ejerza la administracin.
En el siguiente cuadro se comparan distintos modelos de personas jurdicas:
DIFERENTES MODELOS DE PERSONAS JURDICAS PBLICAS
ENTE
ENTIDAD
AUTRQUICA
RGIMEN
JURDICO
Derecho pblico
Personalidad Pblica
nica.
EMPRESA
PBLICA
SOC. DE
ECONOMA
MIXTA
EMPRESA
DEL ESTADO
SOC. DEL
ESTADO
La empresa es
pblica si
participa el
Estado, ya sea
como titular
nico o
mayoritario del
paquete
accionario o
porque ejerce la
administracin.
Concurren el
Estado y
particulares
para la
explotacin de
actividades
Industriales o
comerciales u
otra actividad
de inters
general
APORTE
ESTATAL:
estmulo
distintos tipos.
Especie de
empresa
pblica
entidades
estatales
descentralizadas, que
realizan
actividades
industriales,
comerciales o
de otra ndole,
rgimen
Jurdico Mixto
segn la
naturaleza de
sus actos.
Con exclusin
de toda
participacin de
capital privado
constituye el
Estado
Nacional,
Provincial o
Municipal y
organizaciones
Estatales
(constitucin
derecho
Pblico y
funcionamiento ley
sociedades
comerciales)
Decreto.
15349/46
modificatorias
Pueden ser de
derecho pblico
o privado
Derecho
comercial y
administrativo
Ley 13653
Derecho
privado sus
actividades
especficas.
Derecho
pblico por su
relacin con la
administracin
o el servicio
Pblico
Emiten actos y
contratos
administrativos
ley de Obras
Pblicas y
Constitucin y
extincin por
derecho
Pblico y
desarrollo y
funcionamiento
por ley 19550
Ley 20705 se
excluye la ley
de contabilidad
Y de Obra
Pblica.
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Contabilidad.
CREACIN
Ley o Decreto
Fac. concurrentes
Creadas por el
Poder
Legislativo o
ejecutivo con
autorizacin
legal
Estatuto
trmino de
duracin.
Ley o decreto
Nacional
Provincial o
decreto
municipal
COMPOSICION
Colegiado o individual.
rgano de
Segn ley o
direccin,
decreto.
presidente,
sndico y 1/3
del directorio
son de la
administracin
Pblica el
presidente
tiene derecho a
veto directorio
o Asambleas.
Solo personas
pblicas
estatales se
excluye al
capital privado
Pueden ser
unipersonales.
MODIFICACIN
EXT.
Por
vencimiento del
trmino de
creacin se
disuelven
segn estatuto
No pueden ser
declaradas en
quiebra.
Por voluntad
del Estado, ley
o decreto se
pueden
transformar en
sociedades del
Estado
Disolucin por
parte del
Estado y
distribucin de
bienes.
Prohibida
transformacin
en sociedad
annima con
participacin
Estatal
mayoritaria sus
ttulos son
negociables
entre entidades
estatales.
CONTROL
Administrativo
Legitimidad, (legalidad
objetiva) y
oportunidad(slo si la
ley lo dispone)
Peticin de parte por
recurso del alzada
Intervenidas.
Control del
Estado interno
y control
administrativo,
recurso de
alzada. El
control de
gestin a cargo
de la AGN.
Procede el
recurso de
alzada. Y
control judicial
posterior
C. interno
sndico con
poder de veto
Externo AGN.
Tiene
certificados
nominativos no
acciones
Recurso de
alzada procede
la intervencin
administrativa
Sindicatura
colegiada.
Ley o decreto
por
transformacin
en otro tipo
societario
sociedad del
Estado.
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RESPONSABILIDAD
Es directamente
responsable por sus
actos y
subsidiariamente el
Estado.
Indirecta del
Estado segn
su aporte
Excluidas de
quiebra
responsabilidad
del Estado
indirecta y
subsidiaria.
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Artculo 34. Son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros, cada una
de sus provincias o municipios, los establecimientos, corporaciones o
asociaciones existentes en pases extranjeros y que existieren en ellos con
iguales condiciones que los del artculo anterior.
Artculo 35. Las personas jurdicas pueden, para los fines de su institucin,
adquirir los derechos que este cdigo establece y ejercer los actos que les
sean prohibidos, por el ministerio de los representantes que sus leyes o
estatutos les hubiesen constituido.
Artculo 36. Se reputan actos de las personas jurdicas los de sus
representantes legales, siempre que no excedan los lmites de su ministerio. En
lo que excedieren, slo producirn efecto respecto de los mandatarios.
Artculo 37. Si los poderes de los mandatarios no hubiesen sido expresamente
designados en los respectivos estatutos o en los instrumentos que los
autoricen, la valides de los actos ser regida por las reglas del mandato.
Artculo 38. Ser derecho implcito de las asociaciones con carcter de
personas jurdicas, admitir nuevos miembros en lugar de los que hubieren
fallecido, o dejado de serlo, con tal que no excedan el nmero determinado en
sus estatutos.
Artculo 39. Las corporaciones, asociaciones, etctera, sern consideradas
como personas enteramente distintas de sus miembros. Los bienes que
pertenezcan a la asociacin, no pertenecen a ninguno de sus miembros; y
ninguno de sus miembros, ni todos ellos, estn obligados a satisfacer las
deudas de la corporacin, si expresamente no se hubiesen obligado como
fiadores, o mancomunado con ella.
Artculo 40. Los derechos respectivos de los miembros de una asociacin con
el carcter de persona jurdica, son reglados por el contrato, por el objeto de la
asociacin, o por las disposiciones de sus estatutos.
Artculo 41. Respecto de los terceros, los establecimientos o corporaciones
con el carcter de personas jurdicas, gozan en general de los mismos
derechos que los simples particulares para adquirir bienes, tomar y conservar
la posesin de ellos, constituir servidumbres reales, recibir usufructos de las
propiedades ajenas, herencias o legados por testamentos, donaciones por
actos entre vivos, crear obligaciones e intentar en la medida de su capacidad
de derecho, acciones civiles o criminales.
Artculo 42. Las personas jurdicas pueden ser demandadas por acciones
civiles, y puede hacerse ejecucin en sus bienes.
Artculo 43. Las personas jurdicas responden por los daos que causen
quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus funciones.
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Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas,
en las condiciones establecidas en el ttulo: De las obligaciones que nacen de
los hechos ilcitos que no son delitos.
Artculo 44. Las personas jurdicas nacionales o extranjeras, tienen su
domicilio en el lugar en que se hallaren, o donde funcionen sus direcciones o
administraciones principales, no siendo el caso de competencia especial.
CAPTULO I
Del principio de la existencia de las personas jurdicas
Artculo 45. Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones,
establecimientos, etc., con el carcter de personas jurdicas, desde el da en
que fuesen autorizadas por la ley o por el Gobierno, con aprobacin de sus
estatutos, y confirmacin de los prelados en la parte religiosa.
Las decisiones administrativas en esta materia podrn ser revocadas
judicialmente por va sumaria, en caso de ilegitimidad o arbitrariedad.
En el supuesto de fundaciones cuyos estatutos no prevean el procedimiento
para su reforma, podr el Poder Ejecutivo disponer su modificacin para hacer
posible el cumplimiento del fin de la entidad. En este caso los rganos de
gobierno de la fundacin podrn interponer los recursos mencionados en el
prrafo anterior.
Artculo 46. Las asociaciones que no tienen existencia ideal como personas
jurdicas, sern consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas,
segn el fin del instituto. Son sujetos de derecho, siempre que la constitucin y
designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos
privados de autenticidad por escribano pblico. De lo contrario, todos los
miembros fundadores de la asociacin y sus administradores asuman
responsabilidad solidaria por los actos de sta. Supletoriamente regirn a las
asociaciones a que este artculo se refiere la norma de la sociedad civil
(TEXTO ORDENADO POR LA LEY 17.711)
Artculo 47. En los casos en que la autorizacin legal de los establecimientos
fuese posterior a su fundacin, quedar legitimada su existencia como persona
jurdica, con efecto retroactivo al tiempo en que se verific la fundacin.
CAPITULO II
Del fin de la existencia de las personas jurdicas
Artculo 48. Termina la existencia de las personas jurdicas que necesitan
autorizacin expresa estatal para funcionar:
1 Por su disolucin en virtud de la decisin de sus miembros, aprobada por la
autoridad competente.
2 Por disolucin en virtud de la ley, no obstante la voluntad de sus miembros,
o por haberse abusado o incurrido en transgresiones de las condiciones o
clusulas de la respectiva autorizacin, o porque sea imposible el cumplimiento
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BIBLIOGRAFA
DROMI, Roberto, DERECHO ADMINISTRATIVO Ediciones Ciudad Argentina.
Buenos Aires 1997 : Captulo III, Funciones del Poder y funcin Administrativa
Captulo IV: Derecho Administrativo: Concepto, Formas Jurdicas y Relaciones
Jurdicas, Caracteres, Objeto. Relaciones cientficas: con el derecho comercial
y constitucional.
Captulo XII Organizacin Administrativa
FERRANDO Ismael y Otros MANUAL DE DERECHO ADMINSTRATIVO
Editorial Desalma, Buenos Aires 2000 : Captulo III derecho Administrativo:
Principios, Fuentes y Relaciones
Captulo IV, desde I. Principios Jurdicos,
hasta XV De los rganos
administrativos en particular.
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