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Industrias Creativas y Propiedad Intelectual
Industrias Creativas y Propiedad Intelectual
DICREA 2011
AUTORIDADES
Ministro de Educacin y Cultura
Ricardo Ehrlich
Mara Simon
Pablo lvarez
Hugo Achugar
Alejandro Gortzar
Diego Traverso
EDICIN
Edicin
Rene Ferraro
Diseo editorial
Daniel Villar
Editorial
Zona Editorial
ISBN: 978-9974-8310-5-6
DISTRIBUCIN GRATUITA
NDICE
PRLOGO.................................................................................................................................................................. 11
INTRODUCCIN....................................................................................................................................................... 13
PARTE PRIMERA
Propiedad intelectual y proteccin de las ideas.
El derecho de autor.
I - Proteccin de ideas............................................................................................................................................23
II - Propiedad Intelectual. Consideraciones generales..................................................................................26
III - Derecho de autor..............................................................................................................................................30
A. Qu es? Las leyes que lo regulan en el Uruguay............................................................................30
B. Qu es lo que se encuentra protegido por derechos de autor y derechos conexos?..........32
C. Cmo registro una obra?.......................................................................................................................35
D. Otras formalidades. La inclusin del smbolo ...............................................................................38
E. Formas estndar para identificacin de obras..................................................................................39
F. Cunto tiempo dura el derecho de autor?.........................................................................................39
G. Quin es autor ?.......................................................................................................................................40
G.1. El autor.............................................................................................................................................. 41
G.2. Obras conjuntas o creadas por varias personas..................................................................42
G.3. El Estado como autor....................................................................................................................44
H. Qu derechos tiene el autor?...............................................................................................................44
H.1. Derechos morales..........................................................................................................................45
H.2. Derechos de explotacin............................................................................................................. 47
I. Quin es el titular de los derechos en la obra por encargo
y en relacin de dependencia?....................................................................................................................50
J. Dominio Pblico...........................................................................................................................................50
K. Usos lcitos. Limitaciones y excepciones. Fair use........................................................................... 51
L. Implementacin de la proteccin de los Derechos de Autor.........................................................54
M. Derecho de Autor Internacional.............................................................................................................57
IV - Particularidades de algunas obras
IV.1. La obra audiovisual................................................................................................................................58
IV.2. La obra musical......................................................................................................................................69
IV.3. La obra fotogrfica................................................................................................................................72
7
NDICE
PARTE SEGUNDA
Internet y la circulacin de obras
I. Generalidades......................................................................................................................................................83
II. Los fundamentos de proteccin al Derecho de Autor y derechos conexos.................................83
II.1. Derecho de autor versus derecho de acceso a la cultura y libertad de expresin...............84
II.2. Acceso libre versus acceso restringido............................................................................................85
III. Respuesta de las legislaciones en proteccin a los titulares de derechos de autor
III.1. La legislacin alcanza a las nuevas conductas de explotacin de obras
y producciones en Internet...........................................................................................................................86
III.2. Respuesta de las legislaciones a la proteccin tecnolgica......................................................86
III.3. Cierre de pginas Web e interrupcin del servicio de acceso a Internet. Caso de
intercambio de archivos en redes peer to peer......................................................................................87
III.4. Jurisprudencia en caso de intercambios de archivos en redes peer to peer.......................89
IV. Herramientas para gestin de los Derechos de Autor en la Era Digital
IV.1. Software libre y Creative Commons...................................................................................................90
IV2. Acerca de Creative Barcode.................................................................................................................93
PARTE TERCERA
Contratacin
I. Conceptos generales y algunas particularidades
I.1 Contratos tecnolgicos y Propiedad Intelectual............................................................................. 101
I.2 Normas nacionales de contratacin en Propiedad Intelectual.................................................. 102
I.3 Merchandising......................................................................................................................................... 105
I.4 Patrocinio o Sponsoring........................................................................................................................ 106
II. Particularidades en algunos contratos
II.1. Sector Audiovisual
II.1.1 Modalidades de contratos de produccin........................................................................... 107
II.1.2 Checklist para la produccin.................................................................................................. 108
II.1.3 Checklist para la post produccin......................................................................................... 108
II.1.4 Algunas clusulas especiales de los contratos de produccin
II.1.4.1. Modalidades de contratos de produccin
II.1.4.1.A Contrato con autores........................................................................................ 109
II.1.4.1.B Casos Particulares: guionista, director y compositor.............................. 109
8
NDICE
ANEXOS Y BIBLIOGRAFA
ANEXO 1
Requisitos para la inscripcin en la Biblioteca Nacional, Seccin Derechos de Autor............. 129
ANEXO 2
Registro de marcas de productos o servicios...................................................................................... 131
ANEXO 3
Registro editorial. ISSN e ISBN................................................................................................................. 132
ANEXO 4
Qu hacer cuando en Internet hay copias infractoras de obra de nuestra titularidad?......... 133
ANEXO 5
Recomendaciones para analizar la procedencia del derecho de cita en una obra................... 135
Bibliografa Uruguaya sobre Propiedad Intelectual
Seleccin......................................................................................................................................................... 137
Prlogo
PRLOGO
12
Introduccin
INTRODUCCIN
INTRODUCCIN
INTRODUCCIN
INTRODUCCIN
INTRODUCCIN
18
PARTE PRIMERA
PARTE PRIMERA
I - Proteccin de ideas
En cuanto a elaboraciones intelectuales y proteccin jurdica, encontramos muy diversas creaciones. Algunas de ellas pueden ser objeto de
monopolio por su creador. Se trata de las creaciones de la propiedad
intelectual, protegidas por el sector de leyes con el mismo nombre.
Adems de ser creaciones humanas, deben cumplir con los requisitos
que cada ley establece para definirlas.
Algunos ejemplos seran las marcas, las patentes de invencin, las obras
literarias, las canciones o el software. Otras, merecen diversas formas
de proteccin aunque no se encuentren protegidas por la Propiedad
Intelectual, sea porque no merecen tal proteccin no cumplen con
los requisitos correspondientes que plantea la ley o porque su creador
decidi no protegerlas, es decir que no hizo los trmites administrativos
de inscripcin en el registro para el caso de registro obligatorio, por
ejemplo, si se trata de una marca o una solucin tecnolgica protegible.
Ejemplo: alguien inventa una frmula de pegamento, pero prefiere
guardarla en secreto y no protegerla como patente.
En cualquiera de estos casos podemos estar hablando de bienes
econmicamente valiosos. Es decir, bienes inmateriales que tienen un
valor patrimonial en el mercado, por los cuales una persona interesada
pagara un precio para poder disponer de ellos. Cuando representan
una ventaja competitiva, tienen valor empresarial, no importa el
rgimen legal al cual se encuentren sometidos. Por ello, en todo caso,
de manera general se habla de activos intangibles.
De esta forma, si se trata de un bien protegido por la propiedad intelectual, que cumple con los requisitos legales y se hicieron los trmites
correspondientes que pudieran ser en algunos casos necesarios, el
derecho de exclusiva impedir que otro lo utilice, tendr una duracin determinada en el tiempo, que vara segn el tipo de creacin que
sea. Si se trata de la proteccin de un secreto, cumpla o no los requisitos
de proteccin de la Propiedad Intelectual, la ley alcanzar a dicho secreto protegindolo ante aquel a quien se ha revelado, de que se lo roben
o de que alguien espe y acceda a l sin autorizacin. Pero si un tercero
23
www.creativebarcode.com
Non Disclosure Agreements, en su trmino anglosajn.
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Asimismo, podr disponer que el registro se documente por medios cibernticos que garanticen la plena preservacin de toda la informacin.
En cuanto al registro de obras, objeto de nuestro estudio en este momento, dispone el artculo 4 del decreto que pueden solicitar la inscripcin de una obra, adjuntando al formulario de registro de la obra la
documentacin que acredite fehacientemente la calidad que invoquen.
Los traductores, adaptadores y compiladores podrn solicitar la inscripcin de sus traducciones, adaptaciones o compilaciones, demostrando
fehacientemente que han sido debidamente autorizados por su autor.
Aclarando la situacin de los autores de obras derivadas, establece la
disposicin que quienes traduzcan, adapten, modifiquen o parodien
obras que pertenezcan al dominio pblico tendrn derecho a registrar
a su nombre la traduccin, adaptacin, modificacin o parodia y
gozarn de la mitad del producido de los derechos de autor, pero
no podrn impedir la publicacin de otras versiones de la obra en el
mismo idioma o en cualquier otro.
La solicitud de inscripcin de obras ser confeccionada por el
interesado en los formularios que proveer a tal efecto el Registro de
Derechos de Autor, y deber contener los siguientes datos:
a. de la obra
b. nombre y apellido, estado civil, cdula de identidad o documento similar si es extranjero, domicilio, y dems datos del solicitante,
mencionando a qu ttulo solicita la inscripcin
c. nombre y apellido, estado civil, cdula de identidad, domicilio y
dems datos conocidos del autor, si no coincide con el solicitante
d. seudnimo del autor, si lo hubiere.
El formulario deber ir acompaado de documentos representativos de
las obras que difieren segn su naturaleza, en la siguiente forma:
a. si se trata de obras literarias o musicales: dos ejemplares impresos o
manuscritos o soporte apto para su registro.
b. si se trata de obras plsticas: dos fotografas.
c. si se trata de obras audiovisuales: dos ejemplares de soporte apto
para su registro o, en su defecto, dos ejemplares del guin cinematogrfico, acompaado de dos ejemplares de soporte que contenga la
36
Ver Anexo
39
G. Quin es el autor ?
rizacin, acten en obras ya existentes refundindolas, adaptndolas, modificndolas, etctera, sobre la nueva obra resultante
e. el Estado.
La citada disposicin se ocupa tambin del intrprete, tema que
analizaremos ms adelante.
G1. El autor
En materia de derechos exclusivos reconocidos por la legislacin uruguaya al autor de las obras, corresponde recordar la necesaria integracin con las normas de origen internacional que debe realizar el
intrprete. Es decir, la ley uruguaya de 1937 recoge y reglamenta derechos fundamentales para cuya completa interpretacin debe analizarse paralelamente a las disposiciones de Convenios internacionales,
particularmente el Convenio de Berna. El sistema uruguayo, pues,
distingue entre derechos morales y derechos de explotacin. Los derechos morales derivan de la personalidad del autor. Se caracterizan por
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ser imprescriptibles, innegociables, inembargables, carecen de contenido patrimonial. Se trata de los derechos de divulgacin, paternidad,
integridad, modificacin, retracto.
Los derechos patrimoniales o de explotacin posibilitan que el autor
tenga un retorno econmico en relacin con la obra que ha creado.
Se trata de derechos limitados en el tiempo, que pueden ser objeto
de negociacin, embargables como todo bien econmico. Se trata
de los derechos de reproduccin, representacin, transformacin,
comunicacin pblica, distribucin, droit de suite para las creaciones
plsticas, adaptacin, traduccin. Cualquier otra forma de explotacin
que surgiere que con el tiempo se encontrar incluida entre los derechos
patrimoniales del autor porque es un elenco de nmero abierto.
En los aos pasados ms recientes el surgimiento de Internet y
la utilizacin dada a las obras protegidas en la Red, llev a debatir
y en algn sentido o desde algunos sectores de opinin incluso a
cuestionar el rol de los derechos de autor como cuerpo normativo en
Internet. Con los aos se viene demostrando que esta nueva revolucin
tecnolgica determina replanteos en la forma de ejercicio de los
derechos del autor, pero se mantienen los enunciados y caractersticas
de las distintas facultades. Cambia el eje de la explotacin de la
reproduccin que como veremos es tpica del soporte material a
la puesta a disposicin propia de la accesibilidad, por ejemplo. No
obstante, no cambian las consideraciones respecto de la titularidad
del autor.
a) Derecho de divulgacin
El derecho de divulgacin se puede considerar recogido en el artculo
11 de la ley 9.739, que establece que la facultad de publicar una obra
indita, la de reproducir una ya publicada o la de entregar la obra contratada
constituyen un derecho moral no susceptible de enajenacin forzada.
Por tal, no podr nunca circular una obra contra la voluntad del autor.
45
b) Derecho de paternidad
Primer numeral del artculo 12 de la ley de 1937. Segn esta norma,
sean cuales fueren los trminos del contrato de cesin o enajenacin de
derechos, el autor tendr sobre su obra una serie de facultades entre las
que se encuentra la de exigir la mencin de su nombre o seudnimo y
la del ttulo de la obra en todas las publicaciones, ejecuciones, representaciones, emisiones, etctera, que de ella se hicieren. El artculo 30
determina que en caso de obra annima o con seudnimo, el editor o
empresario ser el titular de los derechos de autor, mientras este no
descubra su incgnito y haga valer su calidad.
c) Derecho de integridad
En la ley de 1937, el artculo 12 numeral 2, establece que el autor tiene
de manera perpetua aun cuando haya transferido sus derechos de
explotacin, el derecho de vigilar las publicaciones, representaciones,
ejecuciones, reproducciones o traducciones de la misma y oponerse a
que parte alguna sea suprimida, supuesta, alterada, etctera. Agrega el
artculo 16 que despus de la muerte del autor, el derecho de defender
la integridad de la obra pasar a sus herederos y subsidiariamente al
Estado. Asimismo, ninguna adicin o correccin podr hacerse a la
obra, aun con el consentimiento de los causahabientes del autor, sin
sealar especialmente los pasajes agregados o modificados.
d) Derecho de modificacin de la obra
El numeral 3 del artculo 12 de la ley de derechos de autor consagra
facultades de modificacin, reglamentadas en funcin de los intereses
involucrados en la publicacin. Concede al autor el derecho de corregir o
modificar la obra enajenada siempre que no altere su carcter o finalidad
y no perjudique el derecho de terceros adquirentes de buena fe.
e) Derecho de retracto
Reglamentado por el artculo 13 de la ley 9.739. Establece que cuando
concurran graves razones morales, el autor tendr la facultad de reti46
J. Dominio Pblico
j. Las transmisiones de sonidos o figuras por estaciones radiodifusoras del Estado, o por cualquier otro procedimiento, cuando esas
estaciones no tengan ninguna finalidad comercial y estn destinadas
exclusivamente a fines culturales.
k. La ejecucin, por bandas u orquestas del Estado, de pequeos
trozos musicales o de partes de obras en msica, en programas pblicos, siempre que se lleve a cabo sin fin de lucro.
En el artculo 45, que enuncia una serie de actos que se consideran ilcitos
en el derecho uruguayo, destacamos que se ha ajustado una excepcin
en la reforma del ao 2003. Nos referimos a la disposicin que alude
a la ilicitud de la representacin, ejecucin o reproduccin de obras en
cualquier forma y por cualquier medio, en teatros o lugares pblicos,
sin la autorizacin del autor o sus causahabientes. El agregado actual
precisa que a los efectos de la ley de derechos de autor se entiende que es
efectuada en sitio pblico toda aquella realizada fuera del mbito domstico.
Adems acota la excepcin a este acto ilcito de la siguiente forma:
sin embargo no se considerarn ilcitas las representaciones o ejecuciones
efectuadas en reuniones estrictamente familiares que se realicen fuera del
mbito domstico cuando se cumplan los siguientes requisitos:
a. que la reunin sea sin fin de lucro
b. que no se utilice servicio de discoteca, audio o similares ni participen
artistas en vivo
c. que solo se utilicen aparatos de msica domsticos (no profesionales).
Las entidades de gestin colectiva podrn verificar si se cumplen los requisitos
mencionados.
Otro acto que no se considerar ilcito sern las representaciones que se lleven
a cabo en instituciones docentes, pblicas o privadas, y en lugares destinados
a la celebracin de cultos religiosos, siempre y cuando no medie un fin de lucro.
El artculo 29 del decreto reglamentario de la ley 17.616 establece
que a los efectos de la ley se entiende por nimo o fin de lucro todo precio,
ingreso, ganancia o beneficio econmico obtenido a partir de la utilizacin o
explotacin de una obra, interpretacin, fonograma o emisin.
Nuevamente recordemos que para la interpretacin de esta disposicin, ha de tenerse en cuenta la normativa internacional, que ha sido
53
Derechos de remuneracin de artistas e intrpretes de la obra audiovisual; por ejemplo, actores y directores
La ley en estudio en su artculo 36 reconoce un derecho de remuneracin a favor de los artistas e intrpretes que se debe considerar proporcional por utilizaciones secundarias de sus respectivas interpretaciones.
En efecto, el artculo 36 sobre derechos intelectuales a los intrpretes,
establece que los mismos tendrn derechos de remuneracin por su interpretacin difundida o retransmitida mediante telefona, televisin, o
bien grabada o impresa sobre disco, pelcula, cinta, hilo o cualquier otra
sustancia o cuerpo apto para la reproduccin sonora o visual. El intrprete de una obra literaria o musical tiene derecho de exigir una retribucin
por su interpretacin difundida o retransmitida mediante la radiotelefona o
la televisin, o cualquier otra sustancia o cuerpo apto para la reproduccin sonora o visual. No llegndose a un acuerdo, el monto de la retribucin quedar
establecido en juicio sumario por autoridad judicial competente.
Derechos de imagen de los actores
Sin perjuicio de los derechos de remuneracin precedentemente
referidos, los artistas que son actores adems tienen la facultad de
autorizar o prohibir la puesta en el comercio de su retrato (artculo 21
de la ley 9.739, 72 y 332 de la Constitucin).
Derechos morales de los autores y del productor de la obra audiovisual
La ley 17.616 establece que el Productor queda investido del derecho de
modificar o alterar la obra audiovisual, as como autorizado a decidir
acerca de su divulgacin. Como principio general el derecho moral le
corresponde nica y exclusivamente a los autores derecho moral que
comprende la facultad de modificar o alterar las obras de su creacin
en aras de mantener su prestigio y reputacin. Sin embargo, la
legislacin uruguaya permite que el productor pueda ejercer en nombre
propio los derechos morales de modificacin as como el de divulgacin
de la obra. A su vez y sin perjuicio del derecho de los autores, en nuestro
pas el productor puede, salvo estipulacin en contrario, defender los
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actor y que las semejanzas que pudiesen existir eran propios de la idntica
temtica tratada en ambos. La jurisprudencia tanto en primera y segunda
instancia concluy que falt originalidad en el programa de televisin
del referido individuo pues si bien ambos programas coincidan en algunos
puntos, tales semejanzas no alcanzaban para configurar una copia ya que
existan diferencias en la puesta en escena, en los segmentos, en los gags, en
la duracin de los bloques, en algunas imgenes (fotografa) que formaban
parte de la presentacin, entre otras cosas (msica, ttulo). Y en sntesis que
lo sustancial del material editado difiere, descartando cualquier posibilidad
de plagio. Asimismo el referido autor cita otros casos que denegaron
la proteccin al programa de televisin pro derechos de autor. A
Saber: De Zanet Angel c. Proartel S.A., Rosental Pedro c. Romay
Alejandro. Garca y Garca Ovidio c. Televisora Federal S.A. Telef,
Hola Susana, Gvirtz, Diego s/infr. Ley 11.723. El mencionado autor
critica la negativa de tutela cuando no tienen en cuenta principios del
Derecho de Autor de importante incidencia, tales como el principio
de la originalidad mnima o suficiente, que implica que hay programas
que tendrn mayores elementos de originalidad que otros cuantos
mayores sean los elementos originales, mayor ser la proteccin, pero
para el Derecho de Autor, bastar que exista un mnimo de originalidad
para que la obra en cuestin sea merecedora de tutela legal.
Elementos del plagio en los formatos de televisin
La doctrina internacional ha sealado que el plagio en los programas
de televisin requiere de un anlisis comparativo. A saber dicha
doctrina sugiere:
a. Analizar si el formato es original. Si no existe originalidad no hay
obra protegida y por lo tanto no podr haber plagio. El mencionado
autor cita el caso de Supervivientes, en el que la jurisprudencia entendi
que exista una combinacin de elementos originales, como para beneficiarse de la proteccin por los derechos de autor aunque los elementos
por separado no superaran dicha prueba de originalidad.
b. Excluir del juicio comparativo la coincidencia en la idea general
del programa o la temtica que en s misma no puede ser protegida
por el derecho de autor. Las ideas no son protegibles por derechos de
autor, tal como se establece expresamente en nuestra legislacin y a
68
2. Obra Musical
cuando existan ciertos fines: cualquiera puede publicar con fines didcticos
o cientficos, comentarios, crticas o notas referentes a las obras intelectuales,
incluyendo hasta ocho compases en las musicales y en todos los casos solo las
partes del texto indispensables a ese efecto. En un caso de jurisprudencia
ha afirmado que la limitacin del artculo 10 de la ley 11.723 solo se
permite con un fin didctico o cientfico, de comentario o critica musical, y
aun as, siempre que esta inclusin no sea parte principal de la nueva obra
porque en este caso deber pagase el derecho de autor en razn de que aquella
inclusin constituye el fundamento primordial de su rendimiento econmico,
en los autos Moreno, Norberto Venancio c/ Iglesias, Julio s/ Daos
y Perjuicios, del 21 de marzo de 1994 dictado por la Sala G de la
Cmara Civil de la Capital Federal.
En pases como Francia, Colombia (Ley 23 de 1982) o Suiza, la extensin
esta limitada por el uso razonable, es decir, que no se constituya en una
reproduccin simulada de la obra.
3. La Obra Fotogrfica
Introduccin
Derechos patrimoniales
En Uruguay el fotgrafo tiene derecho exclusivo de explotacin sobre
sus fotografas incluyendo la facultad exclusiva de enajenar, reproducir,
distribuir, publicar, traducir, adaptar, transformar, comunicar o poner a
disposicin del pblico las mismas, en cualquier forma o procedimiento
(art. 2 de la ley 9.739 en su modificacin dada por la ley 17.616).
Derechos morales
La ley nacional tambin le reconoce al fotgrafo todos los derechos
morales, de divulgacin, paternidad e integridad (artculos 11 a 13 de
la ley 9.739).
En relacin a la obra fotogrfica periodstica, cabe indicar que una reciente normativa (ley 17.805), modificativa de la ley 9.739, ha reglamentado la facultad de autorizar o prohibir la explotacin de dicha fotografa distinguiendo entre fotgrafos contratados bajo relacin laboral, en
cuyo caso presume cedidos los derechos de explotacin patrimonial de
la fotografa a la empresa para la que la realiz, requiriendo el consentimiento escrito del fotgrafo, para el caso en que dicha fotografa pretenda ser utilizada por la empresa contratante para medios distintos y fines
para los cuales fue contratado dicho fotgrafo. Para el caso que la obra
haya sido contratada a un fotgrafo no dependiente, la ley establece que
dicho contratante tendr derecho a utilizarla por una sola vez, es decir
cualquiera sea el medio o el fin para el cual dicha fotografa hubiere sido
contratada. Todo lo antes expuesto se entiende salvo pacto en contrario.
Finalmente se aclara que la presuncin de cesin precedentemente referida, obviamente no alcanza la de derechos morales, que adems seran
irrenunciables en virtud de lo dispuesto por el art. 8 de la ley 9.739.
Sanciones
Nuestra ley 9.739 expresa en su artculo 44 que son, entre otros, casos especiales de reproduccin ilcita:2) La copia o reproduccin de un retrato, estatua
o fotografa, que represente a una persona, cuando haya sido hecha de encargo
y no est autorizada por ella la copia o reproduccin. En el art. 46 refiere a la
reproduccin ilcita de obras sin la autorizacin escrita de sus respecti76
Conclusin
PARTE SEGUNDA
PARTE SEGUNDA
I. Generalidades
CREATIVE BARCODE
dem
85
que supuestamente vulneran la propiedad intelectual; al que hospeda el contenido y al proveedor de acceso; al que est conectado a un
servidor que hospeda los contenidos. Quien public los contenidos
tiene 48 horas para voluntariamente retirar el contenido en cuestin. Esto se hace por medio de una peticin en la que no intercede
ningn organismo jurdico. En caso de no retirarse, se establece un
procedimiento sumario: ante la a Comisin de Propiedad Intelectual
que tiene un plazo de tres das para dictar resolucin. Tal resolucin
se presenta nuevamente a un juez quien la autoriza o no, en un plazo
de 24 horas.
III.4. Jurisprudencia en caso de intercambio de archivos en redes peer to peer
www.creativecommons.org
Funcionamiento
El Trust Charter
www.creativebarcode.com/trustcharter
PARTE TERCERA
Contratacin
PARTE TERCERA
I.3. Merchandising
El contrato de merchandising consiste en la utilizacin de un bien intangible, sea marca o imagen de una persona famosa, para la promocin o publicidad de productos o servicios. Se trata de una modalidad
de explotacin de los bienes intangibles. Se utiliza comnmente esta
expresin inglesa, sin perjuicio del trmino mercadeo que constituye
su traduccin al espaol. El objeto del contrato de merchandising est
constituido, en definitiva, por la fama de un signo o una persona,
sea real aunque muchas veces se trata del personaje o personalidad
creada para su profesin o ficticia. Como caractersticas comunes
se pueden destacar:
a. es un contrato bilateral, con elementos personales esenciales (intuito personae) por ambas partes contratantes
b. hay una transmisin parcial de derechos, a travs de una licencia
c. los productos o servicios promocionados son de naturaleza colateral o diversa. No consiste en el uso primario y original del derecho
transmitido
d. manifesta una asociacin entre el derecho licenciado y el producto o servicio promocionado
e. el objeto del contrato se encuentra constituido por derechos protegidos por la propiedad intelectual de naturaleza patrimonial y gran
valor econmico.
Los mecanismos de merchandising ms utilizados son el brand-merchandising y el character-merchandising. Mediante el brand-merchandising el objeto de difusin es una marca. Se destaca en el caso, que
la utilizacin no es propiamente aplicacin de marca, dado que se
realiza, en principio, un uso ornamental. No obstante, se entiende
que tambin en ese caso se da un uso publicitario, aunque no resulte
aplicado el signo sobre productos o en relacin con servicios de los
comprendidos en el registro marcario. La difusin que se realiza tiene
un significado que, a nuestro entender, cumple funciones marcarias.
Mediante el character-merchandising el objeto del contrato es un personaje, una persona y su personalidad. La imagen de un artista o un
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deportista se negocia de esta manera, determinando un aprovechamiento de la afinidad o admiracin que tiene en el pblico para su
relacin con un producto o servicio. Actualmente, no solamente se
habla de explotacin de la imagen sino tambin de la identidad distintiva, que viene dada tambin por la propia voz o particularidades
del estilo de gesticular o comportarse. Todo ello pasa a analizarse
y valorar no solamente por medio de la ejecucin de una finalidad
o funcin ornamental, clsica, sino tambin a travs de una funcin
distintiva, ms intensa que la ornamental, que se pretende desarrollar.
No existe una normativa especfica en el Uruguay al respecto, como se
encuentra en el derecho comparado.
I.4. Patrocinio o Sponsoring
106
personas reales, o si tiene referencias a productos pertenecientes a empresas o usos de materiales protegidos por propiedad intelectual, como
por ejemplo, materiales sujetos a derechos de autor, ejecuciones, marcas.
Si se trata de un documental, es necesario analizar la sinopsis y considerar
especialmente la filmacin de objetos protegidos por derechos de autor,
actuaciones, marcas, personas que no hayan consentido la filmacin
o menores. Se deben obtener acuerdos escritos entre el productor
y los creadores, autores, director, autor del argumento, guionista,
compositor musical, autor de los dibujos en caso de diseos animados,
artistas y actores, y cualquier otra persona que tenga derechos de autor
o derechos de otro tipo sobre material incluido en la obra. Adems
es necesario obtener acuerdos escritos para la filmacin de locaciones.
Es muy importante tener en cuenta entre otros ms all del
arrendamiento del lugar y las condiciones de entrega y devolucin,
los derechos que debe garantizar el que arrienda la locacin, respecto a
la filmacin y explotacin de la filmacin de obras de arte y diseo que
puedan aparecer en la escenografa de la obra audiovisual. Son casos
comunes de reclamo. Se recomienda tambin obtener acuerdos escritos
de exoneracin de derecho a la privacidad, as como para el derecho de
uso de la imagen y signos distintivos de la personalidad, de personas
reconocibles y reales. Estos acuerdos deben proporcionar el derecho del
productor, de editar, modificar, agregar, borrar el material, cambiar la
secuencia de los eventos o de las preguntas hechas y las contestaciones
dadas as como la capacidad de ficcionar personas y eventos.
En relacin a las obligaciones se deben determinar los siguientes aspectos. Qu aportar cada parte: en dinero, en personal tcnico, equipamiento, locaciones, derechos de derechos de propiedad intelectual o
industrial (por ejemplo, para el caso de obras pre-existentes) servicios,
etctera. Valuar dichos aportes que forman parte del presupuesto.
Puede tratarse de la obligacin de conseguir subsidios, prstamos, entre otros. Se debe prever qu pasa si existe un excedente de los gastos
presupuestados y qu si se gasta menos del presupuesto; quin es el
responsable de conseguir la financiacin; qu divisas sern utilizadas
para gastos e ingresos; cmo se cubren los riesgos de fluctuacin de
divisas. Se puede determinar condiciones para el cumplimiento de
las obligaciones de las partes, por ejemplo, que participe otro coproductor, que se obtenga un financiamiento de un fondo especial, entre
otros casos. En relacin a los derechos se puede pactar un rgimen de
copropiedad, o de x proporciones o cuotas.
Se debe definir claramente sobre qu derechos existe dicha copropiedad o rgimen de cuotas; los derechos patrimoniales que le corresponden a cada parte sobre la obra audiovisual y sobre el material bruto de
produccin. Si se comparten o se dividen. Por ejemplo, los derechos
de: reproduccin, distribucin, comunicacin pblica, transformacin, doblaje o subtitulado, merchandising, explotacin de productos
derivados: edicin literaria multimedia soundtrack, etctera, y modalidades de explotacin (medio, territorio, tiempo). Asimismo se sugiere
prever quin conservar el negativo y el material bruto de produccin.
Se debe determinar quin tiene el derecho de comercializar la obra en
los territorios en los que las partes son copropietarios de los derechos
de explotacin.
- Convenios de coproduccin.
Puede existir referencia a convenio de coproduccin internacional,
que integrar en tal caso las condiciones del acuerdo.
- Contabilidad y auditoras.
Se debe determinar quin lleva la contabilidad y las obligaciones de
las partes en dicha consideracin. Se puede pactar la posibilidad de
111
de los grandes estudios. De este modo, posee la totalidad de los derechos para todas las modalidades y todos los territorios.
2. El productor contrata con varios distribuidores
3. El productor contrata un Agente de Ventas que contrata en
nombre del productor, para el licenciamiento o venta de derechos
de distribucin, territorio por territorio a distintos distribuidores, y
cobra una comisin por los ingresos que obtiene el productor.
Existen distintas modalidades de contratos de distribucin segn lo
que el distribuidor abone al productor, es decir si es una suma fija; un
mnimo garantizado como adelanto a cuenta de los royalties a cobrar
o un porcentaje de los ingresos que reciba con la comercializacin de
la obra audiovisual.
II.1.6.2. La era digital y las nuevas tecnologas
115
Nocin
El contrato editorial tiene por fin seleccionar obras para divulgarlas.
Busca vincular a artistas que tienen presencia escnica con compositores
musicales que tienen dotes creativos pero sin presencia escnica o sin la
presencia escnica del artista o intrprete. Las editoriales o publishers
pueden contratar a un compositor para divulgar obras individuales o un
conjunto de obras y ofrecen su repertorio de canciones a las discogrficas
con el fin de que estas las contraten para los repertorios de sus artistas,
abonando dicho precio al autor de la cancin y reteniendo un porcentaje
por su gestin. Existen editoriales vinculadas a las discogrficas,
editoriales independientes y editoriales internacionales.
Objeto
El objeto de la edicin es la cesin de derechos de autor por parte del
autor de la cancin al editor sobre una o varias canciones a cambio de la
participacin del autor en los ingresos de su explotacin. La amplitud
de los derechos (por ejemplo los consagrados por el artculo 2 de la ley
9.739); las modalidades de explotacin (tiempo, lugar geogrfico) y/o las
posibles restricciones de utilizacin con determinadas finalidades, por
ejemplo, la exclusin de la utilizacin de dicha cancin con determinados
fines por ejemplo publicitarios o la restriccin de la utilizacin de la
obra para publicidad de determinados productos, sern la que pacten las
partes de acuerdo a su capacidad de negociacin, siendo lo comn que
las editoriales planteen al comienzo contratos de adhesin.
Remuneracin
Los royalties pueden tomar como referencia los usos en el sector as como
lo establecido por la Entidad de Gestin Colectiva correspondiente,
en sus estatutos (por ejemplo AGADU). En este sentido, dichas
116
Entidades pueden fijar cifras mnimas como por ejemplo, que el autor
debe cobrar no menos de un 50% de los ingresos devengados por las
explotaciones de la obra musical. Es comn que se pacten en estos
contratos, adelantos a pagar por el editor a cuenta de los porcentajes a
cobrar por este por la explotacin de la obra musical. Los adelantos se
pueden pre-pactar para los distintos perodos del contrato. Por ejemplo
un adelanto para el plazo inicial y otros adelantos en oportunidad de
sus prrrogas, que pueden ir incrementndose pues la propia prrroga
implica la valorizacin del repertorio del autor.
Plazo de la Cesin
Nuestra ley no regula un plazo mximo para la cesin referida, de
modo que rige en este caso la autonoma de la voluntad de las partes y
dicho plazo podra durar incluso un lapso equivalente al de proteccin
que la legislacin le reconozca al autor sobre su obra. Sin embargo
es fundamental que el editor cumpla durante dicho lapso con sus
obligaciones de divulgar al mximo la obra del autor, de un modo
continuo y conforme a los usos del sector, so pena de un gran perjuicio
para el autor. De este modo, el incumplimiento a esta obligacin es
una causa de terminacin anticipada del contrato.
Territorio, sub-licencia y exclusividad
El territorio de la cesin puede limitarse por regin o por pas o puede
otorgarse para todo el mundo. Se puede admitir la sub-edicin de modo
que el editor que adquiera derechos sobre todo el mundo haga subcontratos con editoriales locales. Se puede pactar o no la exclusividad.
Pero en caso de otorgarse, deber ser ms exigente el examen de
cumplimiento de la obligacin asumida por el editor conforme a los
usos del lugar donde dicha exclusividad ha sido concedida.
Finalizacin del contrato
Por vencimiento del plazo o por falta de cumplimiento del editor de
sus obligaciones. Por ejemplo si no paga al autor el precio convenido
117
Nocin
El contrato discogrfico tiene como objetivo contratar a un artista o a
un grupo para la grabacin de un disco a explotarse comercialmente.
Dicho contrato se celebra entre el productor fonogrfico y el grupo
musical o el artista, el intrprete o el ejecutante.
Objeto
Los Artistas, intrpretes, ejecutantes se comprometen, a cambio del
pago de un precio, a la grabacin de sus registros sonoros y el productor
a producir un lbum fonogrfico y a explotarlo comercialmente.
Obligaciones de las partes
Se debe estipular la obligacin de grabacin por el artista de un lbum
fonogrfico para su posterior explotacin comercial por la empresa
discogrfica; la autorizacin del artista para fijar sus interpretaciones
y posterior explotacin; el nmero mnimo y mximo de canciones
que deber contener normalmente en torno a los 10 temas y la
duracin aproximada el lbum.
118
Requisito previo
Para grabar y reproducir composiciones musicales en un fonograma
es necesario obtener licencias de reproduccin mecnica de la entidad
de gestin colectiva que corresponda, por ejemplo AGADU, por las
obras que administra y que se pretendan reproducir en el lbum. Las
entidades de gestin cuentan a dichos efectos con tarifas generales
que incluyen porcentajes y cifras o cnones mnimos a cobrar.
Eleccin de temas a grabar y produccin artstica
Segn el caso, puede ser seleccionado solo por la discogrfica o en
acuerdo con el grupo o artista.
Gastos
Debe incluirse que los gastos sern asumidos por el productor
fonogrfico, tanto de fabricacin del producto as como el pago de la
licencia de derechos de reproduccin mecnica o fonomecnicas en
AGADU, as como los que se generen por otros conceptos como por
ejemplo, imprenta, cajas y diseo grfico.
Cesin de derechos
Los artistas ceden al productor fonogrfico derechos sobre sus interpretaciones para la fijacin, reproduccin, distribucin y comunicacin pblica. Asimismo, suele referirse en dicho contrato que el productor es titular de las fijaciones as como de los soportes materiales
que las reproduzcan, tales como matrices, discos, cintas y cualquier
soporte apto para su reproduccin.
El productor, sin perjuicio de los derechos reconocidos a su autor,
podr destinar a la reproduccin del sonido y/o de la imagen en discos, cintas, videocasetes, alambres, CD, DVD, ringtones, trae tones,
wallpapers, mp3 y/o cualquier otro sistema o soporte material o digital
existente o a inventarse en el futuro. Asimismo, es comn hacer refe119
rencia a la facultad del productor de compilar las obras con obras del
mismo artista u otro artista sin derecho de oposicin.
Los contratos pueden incluir la cesin de los derechos de sincronizacin para publicidades o sincronizacin cinematogrfica y utilizaciones secundarias; la exhibicin, la radiodifusin y la ejecucin pblica.
El contrato discogrfico incluye como objeto la adquisicin de los derechos del artista en su carcter de tal y no como autor en el caso que
fuere adems autor de las obras a incluirse en el lbum.
Exclusividad
Se puede pactar por un plazo y por un territorio exclusividad en la
produccin y tambin en la representacin de dicho artista o grupo
para espectculos en vivo.
Plazo contractual
Se puede pactar por tiempo, por una cantidad de aos o cuando se
culmine un nmero determinado de lbumes.
Regrabacin
La productora que pretenda que el artista o el grupo no grabe durante
un plazo las mismas obras con otra productora, deber incluirlo
expresamente.
Contraprestacin
Normalmente la contraprestacin consiste en participacin del artista
o del grupo en la comercializacin de los lbumes. El royalty comn
puede oscilar entre un 8 a un 14% de las unidades vendidas. Es
fundamental definir cul es la base de clculo y la forma de calcularlo.
Se pueden establecer escalas.
120
Nocin
Es el contrato en el que la Productora Discogrfica licencia al
adquirente derechos de reproduccin, fabricacin y distribucin del
lbum con los fonogramas.
Obligaciones de las partes
El adquirente asume la obligacin de realizar la distribucin y venta
de los ejemplares del fonograma en el territorio, plazo y cantidad de
ejemplares y por ejemplo, el tiraje inicial de un nmero determinado.
Se puede pactar una edicin adicional con las cantidades que
establezcan de comn acuerdo; realizar el lanzamiento del fonograma
a la prensa.
Se deben definir cuales son las condiciones de comercializacin. Se
establece la obligacin de suministro por parte de la discogrfica
al adquirente de las cintas necesarias para la reproduccin de los
fonogramas licenciados.
Garanta de titularidad
La productora debe garantizar quin es el titular de los derechos de
propiedad intelectual sobre los fonogramas (que se detallan en un
Anexo) y quines se definen como integrantes del lbum que licencia.
121
Plazo
Se estipula un plazo para el ejercicio de los referidos derechos y si existe
derecho/obligacin de compra del saldo o stock una vez vencido el plazo
contractual por parte del licenciante y a qu precio. En algunos casos
se extiende el plazo del contrato a los nicos efectos de agotar el stock.
Gastos
Se establece normalmente que el adquirente asume la obligacin de
pagar impuestos que graven los actos referidos de explotacin y de
pagar los derechos que correspondieran abonar a AGADU.
Precio
Se estipula como contraprestacin por los derechos licenciados, un
porcentaje por cada unidad vendida ms impuestos. Se pueden pactar
adelantos a cuenta de los ingresos que se generarn con la explotacin.
Se debe estipular la forma de pago.
Contabilidad, Informacin y Auditora
Se estipula la obligacin del licenciante de llevar contabilidad, proveer
informacin al sello, otorgndole facultades de inspeccin y de auditora.
III.3.2. e-publishing
http://www.caslon.com.au/publishingguide.htm
http://www.writerswrite.com/epublishing/
http://www.epublishing.com/
http://www.e-publishing.com/index.htm
En relacin a la edicin digital a travs de sitios de terceros, aunque el
control puede ser complejo, a continuacin se enumeran algunos sitios
posibles para dicha explotacin:
http://www.bubok.com
http://www.lulu.com
http://www.librosenred.com
Acerca de la des-intermediacin de Internet y el nuevo rol que deben
asumir los editores sugerimos los siguientes vnculos:
http://www.davidsoler.es/sobre-la-desintermediacion-en-Internet/
http://www.enhanced-editions.com/
125
Anexos
y bibliografa
ANEXO 1
ANEXOS | Anexo 1
130
ANEXO 2
El registro de la marca es obligatorio para reivindicar derechos exclusivos en el producto y servicio y en la clase que se pretende y debe
hacerse en el pas en dnde se pretende reivindicar dichos derechos
exclusivos y en la respectiva clase. A continuacin se incluye el enlace
con clasificacin de NIZA que incorpora las distintas clases en las que
se puede registrar dicho signo distintivo:
http://www.wipo.int/classifications/nivilo/nice/index.htm?lang=ES
Antecedentes
ANEXOS | Anexo 2 / 3
ANEXO 3
ANEXO 4
ANEXOS | Anexo 4
134
ANEXO 5
En lo general la cita debe pasar los siguientes tres pasos que establecen
los tratados internacionales:
1. Deben tratarse de un caso especial, y como tal, se interpretar
restrictivamente.
2. No debe atentar contra la explotacin normal de la obra.
3. No debe causar un perjuicio injustificado a los intereses legtimos
del autor.
A dichos efectos se sugiere analizar el efecto en el mercado potencial, a
los efectos de que quede claro que la cita no atenta contra la explotacin
normal de la obra citada. Analizar el propsito y carcter del uso de la
obra que pretende citar otra obra, si tiene naturaleza comercial o tiene
propsitos educativos sin fines de lucro. Se excluye la existencia de cita
cuando la obra se pretende citar en una obra publicitaria. La cantidad
y porcin sustancial de la obra utilizada en relacin al total de la obra.
Se deber verificar si se tom la proporcin necesaria. Es decir si la
obra citada no puede ser de especial relevancia sino accidental. Tiene
que existir una necesaria relacin de conexin entre una obra y otra
para que pueda considerarse cita. Debe quedar clara la necesidad de la
utilizacin, por ejemplo, en nuestro pas la cita se admite con propsito
de comentarios crticas o polmicas. Debe respetarse la integridad de
la obra citada. Debe citarse la fuente del material y a sus autores. En
caso de tratarse de una obra audiovisual, no se debe utilizar la obra
citada en la publicidad de la obra audiovisual.
135
137
ANOTACIONES
ANOTACIONES
NOTAS PERSONALES
NOTAS PERSONALES