FORMAS DE INCORPORARSE A LA FAMILIA ROMANA.ADOPCION Y ADROGACION.

ALVAREZ

Dra.

MIRTA

BEATRIZ

La adopcin es la institucin del derecho civil por la cual se crea

entre dos personas un vnculo similar al que deriva de la filiacin.En el derecho romano primitivo, el objeto de la adopcin era el de
perpetuar el culto familiar.- No as en el derecho moderno, en el
que el objetivo principal es el de dar hijos a quin no los tiene, o el
de dar padres a quin no los tiene.Comenzaremos por hacer una referencia a esta institucin en la
Roma primitiva, para luego extendernos en la consideracin de la
adopcin en el derecho justinianeo y sus similitudes con el
derecho positivo argentino regulado por la Ley 19.134 de 1971.En el primitivo derecho romano haba dos tipos de adopcin: 1)La
adrogacin, es decir la adopcin de una persona sui iuris; y
2) La adopcin propiamente dicha, de una persona alieni iuris.1) LA ADROGACION (ADROGATIO).Data de los orgenes de Roma.- Se celebraba ante los comicios
curiados en presencia del Pontfice.- Esta intervencin de la
autoridad religiosa, se haca necesaria pues, al pasar un jefe de
familia bajo la potestad de otro jefe, una familia con su respectivo
culto, se extingua.La adrogatio se formalizaba por medio de tres interrogaciones,
luego de un informe confeccionado
por los pontfices.- Las
preguntas se dirigan al adrogante, y al adrogado, y si ellos
manifestaban su conformidad, el pueblo, por ltimo, manifestaba
su aprobacin a travs de su voto, con lo que quedaba sancionada
la ley respectiva.Por realizarse ante los comicios curiados, esta celebracin slo
poda darse en Roma, y no podan ser adrogados los impberes ni
las mujeres, por no ser parte integrante de dichas asambleas
populares.Las formalidades antes enunciadas siguen en vigor en la poca
clsica, aunque ya los comicios curiados estaban constitudos por

treinta lictores, representantes de las respectivas curias; siempre

con la intervencin de los pontfices.Bajo el reinado de Antonino Po, se admiti la adrogacin de
impberes por medio de rescripto imperial, con la auctoritas de
sus tutores y con una especial atencin por tratarse de un incapaz
que podra evaluar inadecuadamente una decisin tan
trascendental para l y su familia.En estos casos, la adrogacin poda ser dejada sin efecto por
orden del magistrado a solicitud del adrogado, una vez llegado
ste a la pubertad.- Si el adrogado impber era emancipado sin
motivo, recuperaba su patrimonio y tena derecho a una cuarta
parte en la sucesin del adrogante (Quarta Antonina).Hacia mediados del siglo III D.C., estas formas fuero reemplazadas
por rescripto del prncipe, modalidad que se afirm durante el
reinado de Diocleciano.- A partir de ese momento, pudieron
adrogarse mujeres y el trmite poda llevarse a cabo tanto en
Roma como en las provincias.Efectos de la adrogacin:.El adrogado pasaba a depender de la potestad del adrogante y
entra en la nueva familia como agnado.- Asimismo, pierde la
agnacin con su familia de origen, manteniendo solamente la
cognacin.Juntamente con el adrogado pasan a depender del adrogante, los
descendientes que aqul tena bajo su potestad y la mujer in
manu.El adrogado participa del culto familiar del adrogante y cambia su
nombre, tomando el de la gens y el de la familia a la que ingresa.El patrimonio del adrogado pasa al adrogante, aunque Justiniano
decidi concederle slo el usufructo de esos bienes.2)LA ADOPCION (ADOPTIO):
Es menos antigua que la adrogacin.- Se formalizaba por un
procedimiento derivado de la Ley de las XII Tablas, por lo que su
origen data de alrededor del 450 A.C..- No se exiga la
intervencin de los comicios curiados ni de los pontfices, pues
como se adoptaban alieni iuris, no desapareca una familia, ni su
culto familiar.Poda adoptarse alieni iuris de uno u otro sexo, por lo que
podemos deducir que su objeto era, para el adoptante, el de

asegurarse un heredero ms que un continuador de su culto

familiar.La adopcin se operaba por la decisin del magistrado y constaba
de dos operaciones: la primera destinada a romper con la
autoridad del padre natural y la segunda, para incorporar al
adoptado a la potestad del padre adoptante.Para la primera operacin se utiliza el procedimiento establecido
en la Ley de las XII Tablas: la emancipatio.- El padre natural
emancipa tres veces a su hijo varn y con ello pierde la potestad
sobre l.- Para cortar la autoridad paterna sobre mujeres o
parientes ms lejanos slo era necesaria una emancipacin.Para la segunda operacin, poner al adoptado bajo la autoridad
del adoptante, ste cede por cuarta vez el hijo a su padre natural
y concurren ante el magistrado, desarrollndose un proceso
ficticio donde el padre adoptivo reclama la autoridad paterna
sobre el adoptado, el padre natural no se opone y el magistrado
sentencia a favor del adoptante.Efectos de la adopcin:
El adoptado sale de su familia civil y pierde sus derechos de
agnacin, manteniendo solamente la cognacin.- Ingresa en la
familia civil del adoptante y se modifica su nombre, como ocurra
en la adrogacin.El adoptado, al perder la agnacin en su familia de origen, pierde
tambin respecto a ella, los derechos sucesorios; si era
emancipado luego de la muerte de su padre natural, perda
tambin los derechos a la sucesin del adoptante.Para proteger al adoptado, Justiniano en el ao 530 D.C., realiza
una reforma, estableciendo dos tipos de adopciones: a) La
adopcin plena, si el adoptante era un ascendiente del adoptado,
que ocasionaba la sumisin deste a la patria potestad del
adoptante, con los mismos efectos que laantigua adopcin;
b) La adopcin minus plena, en caso de que el adoptante fuera un
extrao, en cuyo caso la potestad del padre natural continuaba,
por lo que el adoptado no cambiabade familia, sino que adquira
derechos a la herencia ab-intestato del adoptante.Reglas generales para adrogacin y adopcin:
I.- Para la adrogacin era necesario el consentimiento del
adrogado; en cambio, para la adopcin no se requera tal requisito

ya que, como el pater familia tena el poder de emancipar al hijo,

tambin poda hacerlo pasar a otra familia.Es factible que en pocas del derecho clsico, o tal vez durante el
gobierno de Justiniano se requiriera que el adoptado consintiera la
adopcin, o, por lo menos que no se opusiera.II.- El adoptante deba ser mayor que el adoptado.- Se estableci
que existiese una diferencia de edad de la plena pubertad, esto
es, dieciocho aos por lo menos, ya que la adopcin deba imitar a
la naturaleza.- Para el adrogante se exiga que tuviese 60 aos de
edad.III.- La adrogacin slo podan realizarla aquellos que no tuvieran
hijos propios.- No se impona esta condicin en los casos de
adopcin, porque el adoptado poda ingresar a la familia adoptiva
como hijo, o poda hacerlo tambin como nieto nacido de un hijo
difunto del adoptante o de un hijo an en vida, puesto que a la
muerte del hijo de familia, el adoptado caa bajo la autoridad del
adoptante.IV.- Las mujeres, como carecan de capacidad jurdica para tener
la patria potestad, no podan adoptar.- Sin embargo, bajo el
reinado de Diocleciano y Maximiano se permiti, por rescripto,
que una mujer que haba perdido a sus hijos, pudiera adoptar uno,
aunque el acto tena efectos solamente en cuanto confera al hijo
adoptado un derecho de sucesin en el patrimonio de la madre
adoptiva.- Esta constitucin que se dict para un caso en
particular, se convirti en regla general en tiempos de Justiniano,
aunque los alcances de este tipo de adopcin fueron siempre
limitados.V.- No se admita que el que haba administrado la tutela o
curatela de un menor de edad pudiera adrogarlo antes de que
ste cumpliera los 25 aos- la mayora de edad -, pues se tema
que lo hiciera para eludir la rendicin de cuentas de su gestin.VI.- Los esclavos no pueden ser adoptados, si bien una declaracin
de adopcin realizada por el amo, equivala a una manumisin.Los libertos no podan ser adoptados, salvo que lo hiciera el
patrono y mediando justa causa.- Una constitucin de Diocleciano
y Maximiano estableci que no era causa suficiente para el
patrono el alegar que no tena hijos propios.Un extrao no poda adrogar a un liberto, pues lesionara los
derechos del patrono.VII.-En cuanto a los hijos nacidos fuera de las justas nupcias, su
adrogacin se permiti en el derecho clsico sin limitaciones.4

Durante el gobierno de Justino se prohibi la adrogacin de los

hijos nacidos del concubinato y se suprimi la legitimacin de los
mismos por matrimonio posterior de sus padres.- Justiniano, por la
Novela 74, cap.3, mantuvo esta postura, ya que evit por esta va
que el hijo ilegtimo pudiera llegar a adquirir los mismos derechos
que los hijos legtimos.- Sin embargo, permiti al padre legitimar
al hijo por matrimonio subsiquiente o por rescripto, con lo que
logr atenuar los efectos de aquella prohibicin.-

PUNTOS DE COMPARACION DE LA ADOPCION EN LA

COMPILACION JUSTINIANEA Y EN LA LEGISLACION
ARGENTINA.1) Exigencia de una diferencia de edad entre adoptante y
adoptado de 18 aos de edad, comn a ambos derechos,
aunque con excepciones en la ley argentina (cuando se adopta
al hijo propio o al hijo adoptivo del cnyuge muerto.2) La existencia de un mnimo de edad en el adoptante (60 aos
en el Derecho Romano y 35 en la ley argentina, con
salvedades: cnyuges adoptantes con ms de 5 aos de
casados o sin llegar a ese plazo ante imposibilidad de
procrear).3) En el Derecho Argentino pueden ser adoptantes: los cnyuges,
los hombres o las mujeres, sean solteros, viudos, divorciados o
casados (stos ltimos, con consentimiento del otro cnyuge).En el Derecho Justinianeo, eran los hombres los que podan
adoptar sin restricciones, las mujeres podan hacerlo pero con
limitaciones.4) La adopcin en el Derecho Argentino es en relacin a menores
de edad de uno u otro sexo, no emancipados, con una
excepcin (cuando se adopta al hijo del otro cnyuge).- En
derecho justinianeo se daba con relacin a alieni iuris, personas
sujetas a potestad familiar, sin lmite de edad.5) La legislacin argentina prohibe al abuelo adoptar a su o sus
nietos.- El derecho justinianeo lo permite, ya que la adoptio
plena se concede cuando el adoptante es ascendiente del
adoptado.6) No es condicin necesaria para adoptar el no tener hijos propios
(en ambas legislaciones).5

7) En ambos ordenamientos se contempla el impedimento para el

tutor de adoptar a su pupilo, antes de concludas las
obligaciones emergentes de la tutela.8) La jurisprudencia argentina no permite adoptar con la intencin
de legitimar por esa va, hijos no legitimables por subsiguiente
matrimonio, disposicin que Justiniano haba establecido en la
Novela 74, Cap.3.9) En ambas legislaciones se distinguen dos tipos de adopciones:
a)plena: en la que se cortan los lazos con la familia de origen y
se establece entre adoptante y adoptado una relacin
equiparable a la que deriva de la filiacin legtima.- Slo
subsisten en el derecho argentino los impedimentos
matrimoniales, pues este derecho permite otorgar este tipo de
adopcin a extraos a la familia.- En el derecho justinianeo, la
adopcin plena estaba reservada a los ascendientes del
adoptado; y b) simple (minus plena en el derecho justinianeo),
donde no se cortan los lazos con la familia de origen , el
adoptado no establece relacin de parentesco con la familia del
adoptante y adquiere derechos hereditarios con respecto a su
padre adoptivo.- La diferencia es que en el derecho justinianeo
el padre de sangre mantiene la patria potestad sobre el hijo
dado en adopcin y en el derecho argentino, no (la patria
potestad la tiene el adoptante).-