PUBLICACION VICTIMOLOGA

Delitos Sexuales Tensiones entre las Garantas del Imputado y Derechos

Fundamentales de las VctimasProf. Dra. Aida Tarditti
1. Los lazos entre los DDHH y las Vctimas.
Actualmente se impone una revisin del bloque de los
derechos humanos conformado por las cartas constitucionales, las convenciones
constitucionalizadas y otros documentos supranacionales, que integre tambin a
los derechos fundamentales de las Vctimas de Delitos y Abusos de Poder.
Esta integracin y la consiguiente revisin de los lazos
entre los derechos humanos y los derechos de las vctimas, se distingue de las
falsas distinciones y opciones planteadas por las llamadas campaas de la ley y
el orden ya que la promocin y proteccin de estos derechos forma parte de un
proceso ms abarcativo de la promocin general de los derechos humanos 1.
En este sentido, se ha sealado que dentro de la
normativa supranacional de derechos humanos y su interpretacin por los
organismos de aplicacin, el derecho a la tutela judicial efectiva (CADH, 25) se
extiende tambin al logro, por parte de la vctima del delito, del enjuiciamiento y
castigo del autor de un ilcito 2. Y, como se trata de una integracin de la vctima,
se recomienda desde los documentos internacionales que se refieren a los
Principios Bsicos de Justicia para las Vctimas que se adecuen los
procedimientos judiciales a fin que sus opiniones y preocupaciones puedan
tambin ser atendidas en el proceso penal 3.

Presidente del Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba. Profesora de la Universidad

Nacional de Crdoba.
1
Se ha sealado que el campo de los Derechos Humanos tiene poca (funcin) de investigacin acadmica y
cientfica examinando temas de victimizacin, pero acadmicamente se han reconocido los lazos entre los
derechos de las vctimas y los Derechos Humanos que permiten detectar las falsas distinciones y opciones
que los movimientos de ley y orden sustentan para las vctimas ya que se constata que promover derechos
de las vctimas depende de la promocin general de los derechos humanos ( Kosovsky, Ester Victimologa y
Delitos Sexuales: la Ley y la Prctica, p. 238, 239, I Congreso Internacional-IV Curso de Actualizacin
Vctimas de Delitos contra la Integridad Sexual, Publicacin del Consejo Provincial de la Mujer, Crdoba,
2007).
2
Cafferata Nores-Tarditti, Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba Comentado, T. 1, p. 88, Ed.
Mediterrnea, Crdoba, 2003.
3
La Declaracin de Principios de Justicia Bsicos para las Vctimas del Delito y Abuso de Poder ( ONU,
1985), refiere en tal sentido que Se facilitar la adecuacin de los procedimientos judiciales y
administrativos a las necesidades de las vctimas, b) permitiendo que las opiniones y preocupaciones de las
vctimas sean presentadas y examinadas en etapas apropiadas de las actuaciones siempre que estn en juego
sus intereses, sin perjuicio del acusado y de acuerdo con el sistema nacional de justicia penal pertinente,

Los nios, las mujeres, los ancianos y las personas con

discapacidad cuentan con una particular proteccin en la Constitucin de la
Nacin a partir de la reforma de 1994 respecto del pleno goce de los derechos
humanos inclusive a travs de leyes y medidas de accin positiva (CN, 75, 23).
Desde luego que esa proteccin incluye a este colectivo de poblacin ms
vulnerable cuando es vctima de delitos.
La victimizacin sexual
configura una afectacin
significativa de los derechos humanos al punto de merecer una consideracin
particularizada en las Convenciones, Tratados y Documentos Internacionales.
As, la Convencin del Nio estatuye que los Estados que
la suscriban adoptarn las medidas integrales (legislativas, administrativas,
sociales, educativas) para proteger al nio contra toda forma de malos tratos o
explotacin incluido el abuso sexual an cuando est bajo custodia de padres,
representantes legales o persona que lo tenga a su cargo ( 19, 1). Especialmente
se remarca que los Estados deben comprometerse a proteger al nio contra
todas las formas de explotacin y abusos sexuales, adoptando las medidas
nacionales, bilaterales o multilaterales para impedir su inclusin en cualquier
actividad sexual ilegal, la prostitucin u otras prcticas sexuales ilegales y la
explotacin a travs de la pornografa (34). Nios y mujeres son vctimas
especialmente protegidas en los tratados y documentos internacionales que se
relacionan con la lucha en contra de la Trata de Personas para la Explotacin
Sexual, que es considerada una formal actual de esclavitud que afecta
gravemente los derechos humanos 4.
Esta particularizada proteccin normativa tiene base en que en
los delitos sexuales se refleja estadsticamente una marcada victimizacin segn
gnero y edad en perjuicio de mujeres, nias y nios. Respecto de los abusos
sexuales en perjuicio de nios hasta quince aos, en Crdoba segn el Programa
de Asistencia para la Deteccin y Prevencin de Abuso Sexual en Nios y
Adolescentes del Hospital de Nios entre 2002-2007 el 74% de vctimas eran
nias y adolescentes y un 26% de nios y adolescentes, oscilando entre 25-35%
las vctimas por debajo de los siete (7) aos 5. En Argentina las vctimas mujeres
menores de diecisis (16) aos representan entre el 40 y 60% de las vctimas de
los delitos sexuales 6. En Mxico las nias representan el 90% de las vctimas de
(Vctimas, Derechos y Justicia, Coleccin de Derechos Humanos y Justicia, N 3, Oficina de Derechos
Humanos y Justicia, Poder Judicial de Crdoba, pgs. 8 y 88 a 90).
4

Giberti, Eva, La Trata de personas, una Esclavitud Actual, con base en el Protocolo del Convenio para la
Represin de la Trata de Personas y Explotacin de la Prostitucin Ajena, ratificado por Argentina en 1960, y
en el Protocolo Adicional para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas especialmente mujeres y
Nios (Protocolo de Palermo) de la Convencin contra la Delincuencia Transnacional de ONU, 2000, I
Congreso Internacional-IV Curso de Actualizacin Vctimas de Delitos contra la Integridad Sexual, pub.
Cit., p. 101 y 102).
5
Miras Miartus, Mirta Beatriz, Abordaje Diagnstico del Abuso Sexual en Nios, I Congreso
Internacional-IV Curso de Actualizacin Vctimas de Delitos contra la Integridad Sexual, pub. Cit., p. 148,
149).
6
Diaz de Landa, Marta, La Violencia Sexual como categora cultural. Reproche y Relativismo Sociales, en
base a los datos de la Direccin de Poltica Criminal, I Congreso Internacional-IV Curso de Actualizacin
Vctimas de Delitos contra la Integridad Sexual, pub. Cit., p.191.

delitos sexuales con una franja etaria que muestra que cada cuatro vctimas una
tiene menos de doce (12) aos 7. Esta victimizacin hacia el gnero y edad
tambin se refleja en informes globales, mostrando que son las nias y mujeres
quienes son ms frecuentemente seleccionadas para los delitos sexuales en el
mbito familiar, en los conflictos armados, en campamentos de refugiados y en
tiempos de paz bajo custodia policial 8. En cuanto a la trata, segn Naciones
Unidas la explotacin sexual victimiza entre 600.000 y 800.000 personas por aos,
de las cuales son mujeres el 80% y 50% menores de edad 9. En Amrica Latina y
el Caribe, la explotacin sexual capt 100.000 vctimas durante 2006 segn el
informe de la OIT, con un porcentaje de mayor incidencia en mujeres y nias 10.
Si bien la victimizacin sexual cuando el agresor pertenece al
mbito intrafamiliar en sentido amplio- es una modalidad de la violencia familiar 11
este enfoque se centrar en aqulla. Pero debe destacarse que tambin en el
mbito de la violencia domstica no sexual- se aprecia una significativa
victimizacin del gnero. Segn una investigacin realizada en el Centro Ricardo
C. Nuez del Poder Judicial 12, en relacin a ms de 1.139 denuncias de violencia
familiar para las medidas de proteccin previstas en la legislacin provincialentre 2006 y 2007, en el caso de las vctimas el 78% son mujeres, a su vez dentro
del total de vctimas el 20% son nios de hasta 12 aos.
2. Los derechos fundamentales de las Vctimas y algunos impactos en el
proceso penal

Al promediar el Siglo XX en muchas sociedades se consideraba a

la Vctima como la persona olvidada en la administracin de justicia, ya que la
atencin se haba dispensado a asegurar un proceso legal al autor pero ese grado
de atencin no ha sido prestado a la vctima 13. Asimismo, se ha considerado que
7

Rodrguez Manzanera, Luis, La eleccin de la Vctima Sexual, I Congreso Internacional-IV Curso de

Actualizacin Vctimas de Delitos contra la Integridad Sexual, pub. Cit., p. 45.
8
Diaz de Landa, Marta, La Violencia Sexual como categora cultural. Reproche y Relativismo Sociales, en
base al Informe Mundial Sobre la Violencia y la Salud, OMS, 2002, I Congreso Internacional-IV Curso de
Actualizacin Vctimas de Delitos contra la Integridad Sexual, pub. Cit., p.190, 191.
9
Giberti, Eva, La Trata de personas, una Esclavitud Actual, I Congreso Internacional-IV Curso de
Actualizacin Vctimas de Delitos contra la Integridad Sexual, pub. Cit., p. 102.
10
Medina de Rizzo, Susana, La Patria Malherida. Reflexiones en torno a la Trata de Personas y Abuso de
Menores, I Congreso Internacional-IV Curso de Actualizacin Vctimas de Delitos contra la Integridad
Sexual, pub. Cit., p. 93, 94.
11
El art. 3 de la ley provincial n 9283, incluye dentro de la violencia familiar toda accin, omisin o abuso
dirigido a dominar, someter, controlar o agredir la integridad fsica, psquica, moral, psicoemocional, sexual
y/o la libertad de una persona en el mbito del grupo familiar, aunque esa actitud no configure delito.
12
Mgter.Cra. Laura Croccia, Violencia Familiar, que puede consultarse en www.justiciacordoba.gov.ar,
entre las investigaciones aplicadas realizadas en el Centro de Perfeccionamiento Ricardo C. Nez, Poder
Judicial de Crdoba - Argentina
13
Manual de Justicia sobre el Uso y Aplicacin de la Declaracin de Principios Bsicos de Justicia para
Vctimas de Delitos y Abuso de Poder, ONU, 1996, Trad. publicada en Vctimas, Derecho y Justicia, 2 ed.,
Oficina de Derechos Humanos y Justicia, Coleccin de Derechos Humanos y Justicia N3, Crdoba, p. 18.

la victimizacin secundaria 14 institucionalizada ms clara se produce dentro de la

Justicia Penal por dificultades en el balance de los derechos de las vctimas y los
derechos de los imputados y tambin porque los organismos estatales que son
responsables de llevar adelante el proceso penal lo hacen sin considerar la
perspectiva de la vctima15.
Se tratar aqu de enfocar algunas situaciones que se presentan
en el proceso penal y que deben ser afrontadas a travs de un adecuado balance
no siempre logrado y motivo de polmicas- entre las garantas del imputado y los
derechos fundamentales de las vctimas.
a) Inicio de Oficio.
La tradicin legislativa condicionaba la persecucin penal a la
instancia (denuncia en sentido amplio como manifestacin no ritual de la voluntad
que se inicie el proceso penal) de los representantes legales del nio.
Este condicionamiento ha experimentado un cambio. Como lo
seala la Oficina de Derechos Humanos y Justicia del Poder Judicial de Crdoba
16
, numerosos delitos sexuales no se denuncian por la vulnerabilidad de las
vctimas -caso de nios vctimas- por vergenza, humillacin, por amenazas del
autor del delito, por razones culturales y sociales, y la no denuncia del delito
implica la impunidad de los autores y la posibilidad de nuevos hechos de violencia,
con alto riesgo de muertes.
El influjo de la Convencin del Nio y su status constitucionalprodujo las modificaciones al Cdigo Penal en el mbito de los delitos sexuales
que ampli la persecucin penal de oficio en los casos en que cuando se tratase
de un menor es decir una pauta ms amplia que el nio pues conforme a la
Convencin lo es hasta los 18 aos (art. 1)-, cuando existieran intereses
gravemente contrapuestos con sus representantes legales y fuese conveniente en
su inters, ponderacin que se deja en cabeza del Fiscal.
Una de las cuestiones ms delicadas es separar lo que es
verdaderamente el inters superior del nio del inters de los adultos. En materia
de delitos sexuales la incidencia de que el autor pertenezca al mbito de las
personas conocidas por el nio es estadsticamente alta, incluyendo parientes
que no son los mencionados por el Cdigo Penal para los casos de persecucin
de oficio (por ej. tos, hermanos, primos, otras personas que integran las llamadas
familias ensambladas) y parejas ocasionales 17. Si se trata de un nio que est
14

Es la que ocurre no como un resultado directo de la accin delictiva sino a travs de la respuesta de las
instituciones y los individuos hacia la vctima, Manual de Justicia para Vctimas, documento y traduccin en
publicacin citada, p. 35.
15
Manual de Justicia para Vctimas, documento y traduccin en publicacin citada, p. 36.
16
Se citar la informacin institucional proporcionada por la Oficina de Derechos Humanos y Justicia
publicada en www.justiciacordoba.gov.ar
17
Miras Miartus, Mirta Beatriz, Abordaje Diagnstico del Abuso Sexual en Nios, I Congreso
Internacional-IV Curso de Actualizacin Vctimas de Delitos contra la Integridad Sexual, pub. Cit., p.149,
seala que dentro del 98% de victimarios conocidos por el nio, se corresponden con una persona conocida
no familiar en el 26%, padre biolgico 139%, familiar en el 26% de los casos, concubino o pareja ocasional
en el 10% de los casos, desconocido en el 15% y victimarios mltiples en el 10% de los casos....

siendo asistido a travs de un tratamiento victimolgico asistencial,

los
profesionales intentarn que sea la propia familia que formule la denuncia por el
valor que ella representa para el tratamiento del nio y, en caso contrario, la har
el profesional o equipo asistencial. Se trata de una obligacin impuesta por la Ley
de Violencia Familiar n 9283 que ha generado debates por la tensin con el
secreto profesional, pero que se explica por el rango de particularizada y
prevalente proteccin del nio, ya que la no/denuncia puede implicar la
continuidad del abuso o indicar que el familiar ms que resguardarlo eligiendo no
denunciar en realidad se siente ms unido al autor 18.
Precisamente para no caer en uno de los reproches que se
hacen hacia la Justicia Penal, consistentes en que los responsables de llevar
adelante los procedimientos penales no consideran la perspectiva de la vctima, el
Fiscal no puede decidir solitariamente lo que sea ms conveniente para el inters
superior del nio, ms ante una tendencia normativa y victimolgica tendiente a
que estos delitos sean retirados de la llamada cifra negra de criminalidad. En este
sentido, desde la victimologa se puede proporcionar instrumental para poder
tomar una decisin adecuada que disminuya la distorsin que puede generar el
inters de los adultos, tal como la consideracin de la declaracin de impacto del
delito sobre la vctima por el programa de asistencia 19. Tambin debera contar
con la opinin de un defensor del nio vctima. En 2005 el Consejo de la Mujer le
solicit al Poder Judicial de Crdoba un rostro personalizado dentro de la Defensa
Oficial para las mujeres y los nios Vctimas, como tambin para asesoramiento y
orientacin tanto para la Unidad Judicial como para la Casa de Tratamiento, que
lleva adelante un Programa Asistencial para Nios Vctimas de Delitos Sexuales.
Desde ese ao coincidiendo con esta iniciativa, el Poder Judicial cuenta con el
Asesor de Vctimas tanto para la mujer como para el nio vctima en el Centro
Judicial con ms densidad poblacional. Pero aunque no hubiera en otras
jurisdicciones un asesor especializado en vctimas, quien ejerce la representacin
promiscua puede cumplir con ese rol.

b) Relato del Nio

La recepcin del relato del nio ha tenido significativas
modificaciones en las prcticas e incluso a nivel normativo en tiempo reciente,
cambios que sin desconocer que el derecho de defensa incluye tambin controlar
la prueba de cargo, condiciona a favor del nio la modalidad de recepcin y de
intervencin de la defensa del imputado.
A nivel de los documentos internacionales, se han
recomendado como prcticas acordes con los derechos fundamentales de las
vctimas, en especial a los nios, que en la medida que sea posible el relato sea
18

Yocco, Mirta, Objetivos, Procesos y Dificultades en el Diagnstico y Tratamiento Victimolgico de Nios

de Abuso Sexual, I Congreso Internacional-IV Curso de Actualizacin Vctimas de Delitos contra la
Integridad Sexual, pub. Cit., p.333, 334.
19
Esta es una de las recomendaciones del Manual de Justicia para Vctimas, documento y publicacin cit., p.
165.

recibido a travs de un circuito cerrado de filmacin y se posibilite el uso de este

modo de exposicin, que los jueces o fiscales instruyan a los defensores para que
no utilicen tcnicas de interrogatorio intimidantes, que no se permita el
interrogatorio directo por el imputado20, que se hagan esfuerzos para asegurar la
continuidad de los mismos profesionales que estn en contactos con ellos durante
el proceso, que se limiten sus entrevistas y que se evite el contacto innecesario
con el imputado y su equipo de defensa, como tambin que se utilicen medios de
ayuda para facilitar sus declaraciones 21.
Como seala la Oficina de Derechos Humanos y Justicia del
Poder Judicial de Crdoba 22, romper el silencio representa para la vctima una
nueva conmocin y stress, por ello, se requiere de una cuidadosa atencin y
respeto a su situacin ya que debe relatarle las circunstancias del delito a
personas extraas en las diferentes etapas del proceso penal.
En Crdoba, en el ao 2000 en el Equipo de Psicologa
Forense del Fuero Penal comenz a utilizar la Cmara Gessell -en recuerdo del
Psiclogo y Pediatra americano Arnold Luciens Gessell-, para atenuar la
victimizacin secundaria en las pericias de los nios vctimas que se comenzaron
a realizar en un mbito especialmente preparado ya que posibilita que se
administren estas tcnicas, que pueden ser seguidas por los peritos de control
pero sin que el nio se sienta observado. Como un efecto multiplicador, los
Fiscales y Jueces comienzan espontneamente a utilizar este espacio para recibir
las declaraciones de los nios vctimas, por lo cual en 2002 se aprueba y
recomienda esta modalidad como una prctica judicial acorde al Manual de
Justicia sobre Vctimas, mediante la intermediacin de un psiclogo entrenado.
Esta prctica fue consolidada a travs de una reforma legislativa 23, de modo que
en la actualidad la recepcin del relato la realiza un psiclogo y a travs de su
intervencin Fiscales, Jueces y defensores realizan las preguntas, o en caso de no
poder contarse circunstancialmente con este profesional el relato se recibe
conforme a un protocolo de actuacin que ha sido elaborado por un equipo
tcnico. Conforme a este Protocolo cuando la vctima fuere de gnero femenino o
de gnero masculino hasta los doce (12) aos la declaracin ser recibida por
una persona de gnero femenino; quien recibe el relato no debe manifestarse
apurado o intranquilo respetando los tiempos y silencios de la vctima, evitando
si los abogados de las partes se encuentran presentes discusiones jurdicas
delante del nio, las preguntas deben comenzar desde lo ms general y menos
ansigeno hasta abordar lo puntual y concreto.
Los propios Equipos Tcnicos del Poder Judicial de Crdoba
comenzaron a reflexionar si podan mejorar la metodologa de trabajo para evitar
superponer sus actuaciones sobre el mismo nio. As surgi en 2001 el Programa
de Abordaje Integrado del Nio Vctima de Maltrato Fsico y/o Psquico, o de
20

Manual de Justicia para Vctimas, documento y traduccin en publicacin citada, p. 164, 169.
Justicia para los Nios Vctimas y Testigos de Delitos, Oficina Internacional de los Derechos del Nio,
Canad, 2003, trad. publicada en Infancia y Adolescencia. Derechos y Justicia, Oficina de Derechos Humanos
y Justicia, Coleccin de Derechos Humanos y Justicia N 5, Poder Judicial de Crdoba, p.173, 174.
22
Se citar la informacin institucional proporcionada por la Oficina de Derechos Humanos y Justicia
publicada en www.justiciacordoba.gov.ar
23
Conforme al art. 221 bis CPP de Crdoba.
21

delitos contra su Persona, su Libertad o su Integridad Sexual (PAN), que trata de

evitar la victimizacin secundaria del nio a travs de acciones multidisciplinarias
concertadas destinadas a evaluarlo evitando la exposicin a estudios sucesivos
por diferentes equipos-.
Desde el punto de vista de la asistencia victimolgica se
considera que como el silencio y el temor acompaan a la vctima durante largos
perodos de su vida, cuando ella puede hablar es la posibilidad de pasar a ser
una sobreviviente de un hecho en el que pudo perder su vida 24. No todos los
nios se encuentran en condiciones de realizar un relato por limitaciones etarias
que inciden en el lenguaje verbal, por elementos confusionales introducidos por el
abusador que presenta a los hechos como parte de un juego, o restricciones
comunicacionales instaladas en el seno familiar, que decantan en porcentajes que
no son insignificantes en los que el nio niega o no puede hacer un relato del
abuso a pesar que se llega a esta posibilidad por otras vas diagnsticas- 25.
Estas dificultades que impiden o condicionan el relato verbal
para el profesional que asiste al nio pueden tambin trasladarse al mbito judicial
en el momento de recibir la declaracin al nio an a travs de un experto y en un
mbito adecuado. En tal contexto, se plantearn tensiones con la defensa del
imputado en la medida que se insista en la recepcin o reiteracin de las
citaciones con tal fin, a pesar de una limitacin de estas caractersticas. Esta
tensin debe ser saldada en beneficio del nio y no del imputado, toda vez que la
prevencin de mayores daos sustentada objetivamente con base en los informes
de los profesionales tratantes dota de razonable base a la negativa de proveer a
esta prueba. Ello no merma las garantas del imputado arbitrariamente pero s
limita de algn modo la amplitud de facultades en la proposicin de pruebas.
A su vez, quizs tampoco es posible recurrir al profesional
tratante del nio para obtener a travs de su intervencin el relato verbal. Desde el
mbito victimolgico se observa que existe un dilema entre las necesidades
legales y las necesidades clnicas o asistenciales del nio. En tal sentido el apuro
desde lo legal se contrapone con la necesidad del nio de confiar en el otro que
no se desarrolla rpido, por lo que el terapeuta no puede investigar aunque se
encuentre en una buena posicin de descubrir la verdad 26.

c) Valoracin del relato de nios y de vctimas de explotacin sexual.

En los procesos en los que pueda contar con el relato del nio
vctima de abuso sexual o de las vctimas de la trata para la explotacin sexual, su
24

Marchiori, Hilda, I Congreso Internacional-IV Curso de Actualizacin Vctimas de Delitos contra la

Integridad Sexual, pub. cit., p. 22.
25
Miras Miartus, Mirta Beatriz, Abordaje Diagnstico del Abuso Sexual en Nios, I Congreso
Internacional-IV Curso de Actualizacin Vctimas de Delitos contra la Integridad Sexual, pub. Cit., p. 154,
seala que por las dificultades mencionadas en el texto- en los casos diagnosticados de abuso un 53% de
nios hasta 15 aos efectan un relato, 12% niegan el abuso y en un 35% de casos no hay relato.
26
Freedman, Michael, Dilemas en la Identificacin y el Tratamiento del Abuso Sexual en Menores, I
Congreso Internacional-IV Curso de Actualizacin Vctimas de Delitos contra la Integridad Sexual, pub.
cit., p. 224.

valoracin actualmente no puede encontrarse slo librada a la discrecionalidad del

Juez o Fiscal interviniente, en la medida que no pueden ser aplicadas a estas
declaraciones o las diferencias entre ellas, las mismas reglas que se aplican para
ponderar el crdito o demrito convictivo de la prueba testimonial.
En relacin al testimonio del nio vctima, en uno de los
documentos internacionales se seala que debe presumirse vlido y creble hasta
que se demuestre lo contrario, siempre y cuando su edad y madurez permitan que
proporcione testimonio comprensible, con o sin el uso de ayudas de comunicacin
u otro tipo de asistencia 27. Esta presuncin relativa de credibilidad, por s misma,
no confronta con la presuncin de inocencia del imputado de raigambre
constitucional a diferencia de la regla del documento que condensa una buena
prctica establecida sobre un consenso 28- toda que frente al solo relato sin otra
prueba que lo respalde prevalecer el principio in dubio a favor del imputado, pero
traduce una posicin respetuosa de la vctima que la integra dentro del proceso
penal como un sujeto tambin dotado de proteccin.
En la actualidad el relato del nio es objeto de prueba tcnica
referida a su credibilidad (posibilidades de fabulacin, confabulacin, componentes
senso-descriptivos del relato, emociones que lo acompaan, etc.). Cuando la
opinin tcnica conduce a confirmar la presuncin de credibilidad en base a la
aplicacin de test y otras herramientas propias de un experto el Juez, sin base en
otras pruebas, no puede sustituir la apreciacin tcnica por su propia valoracin en
tanto la confiabilidad es materia de una disciplina cientfica ajena para la cual
debi convocar al experto 29.
Tampoco es posible aplicar al testimonio del nio vctima de
abuso ms an en la esfera intra-familiar, en el caso de variaciones del relato que
desde la experticia tienen una explicacin tcnica (ambivalencia, transferencia de
culpabilizacin, mecanismos de resistencia que aparecen ante la reiteracin del
relato a travs de frases no me acuerdo) el rasero de valoracin de la
experiencia y psicologa comn o de la lgica para confrontar las diferencias entre
las versiones que se emplea para la valoracin de testimonios de un adulto. As no
es vlida la sentencia que adopta como mtodo de valoracin la comparacin de
los relatos de una nia de muy corta edad sobre abusos del padre entre los cuatro
y seis aos, enumerando las diferencias en las expresiones (tocar en lugar de
meter los dedos o meter todo el dedo, agregar nuevos contenidos como la
expresin antes omitida aguanttelas), para concluir desde la perspectiva lgica
en la falta de crdito porque no haba una perfecta simetra 30. Si desde la
experticia de los profesionales intervinientes se daban explicaciones acerca de las
variaciones tales como que la nia a lo largo de los sucesivos relatos mostraba un
mecanismo de sobre adaptacin frente a los hechos que se investigan ante la
aparicin de indicadores del trauma ( sentimientos culpgenos y elementos de
sensibilidad persecutoria) que se consideraban reactivos a situaciones impropias
27

Justicia para los Nios Vctimas y Testigos de Delitos, Oficina Internacional de los Derechos del Nio,
Canad, 2003, trad. en publ. citada, numeral B, 2, d), p. 169.
28
Art. 1, Justicia para los Nios Vctimas y Testigos de Delitos, Oficina Internacional de los Derechos del
Nio, Canad, 2003, trad. en publ. citada, p. 163.
29
TSJ, Cba. Risso Patrn, s. n 49, 1-6-2006.
30
TSJ Cba, Battiston, s. n 193, 21-12-2006.

o inadecuadas padecidas y que afectaban el discurso ya que desarrollaba

resistencias para la evitacin de un contenido altamente traumtico para su
psiquismo ante el temor a que, en caso de expresar tales hechos, se reitere la
prdida de una figura con alto contenido como es la de su padre, estas
explicaciones son las que deben atenderse y no la inexperta ponderacin del Juez
que si ha recurrido a los peritos es porque este campo no integra el contenido de
sus saberes para la ponderacin de estas pruebas.
En cuanto a la trata de personas penalizada en nuestro pas para
adaptarla al Protocolo de Palermo- cabe recordar que las caractersticas centrales
de esta forma de criminalidad organizada consiste en el traslado o desplazamiento
de personas, la privacin de libertad por engao o intimidacin y el objetivo de
involucrarlas en una situacin de explotacin (sexual) 31. En este tipo de
criminalidad la vctima presenta singularidades que deben ser contempladas como
reglas de experiencia en la valoracin de sus testimonios en relacin a la
voluntariedad de la explotacin sexual 32, mxime cuando precisamente por los
medios de los que se valen quienes trafican es improbable contar con la
cooperacin de las vctimas en los procesos penales 33.
En un proceso penal tramitado en el Poder Judicial de
Crdoba, muchas mujeres (adultas) brindaron testimonios en los que aludan a
que haban prestado libremente su consentimiento para el comercio sexual. Esos
testimonios fueron demeritados convictivamente por las caractersticas de la
explotacin regenteada por un polica con vnculos para eludir allanamientos:
reclutacin de mujeres extranjeras residentes ilegales o de otra provincia,
indocumentadas, sin otro lugar de residencia ms que el prostbulo en donde
deban hasta comer lo que le daban, bajo un rgimen de trabajo extremo en
cuanto a horarios, prohibicin de abandonar la actividad, multas draconianas y
amenazas de despido lo que implicaba la indigencia y desamparo. Se aplic
entonces correctamente la regla de experiencia que en semejante contexto de
presin y vulnerabilidad permite inferir la falta de libertad que pueden tener las
vctimas de estos delitos an cuando formal y verbalmente manifiesten su
consentimiento con la actividad que ejercen 34.

31

Giberti, Eva, La Trata de Personas, una Esclavitud Actual, I Congreso Internacional-IV Curso de
Actualizacin Vctimas de Delitos contra la Integridad Sexual, pub. cit., p. 101, 102, nota 1.
32
Se seala que este delito involucra situaciones en las que el consentimiento proporcionado por la vctima
carece de relevancia, en atencin al condicionamiento de que es objeto su voluntad, por lo cual el
desconocimiento de esta situacin impide la adecuada comprensin del fenmeno (Giberti, Eva, La Trata
de Personas, una Esclavitud Actual, I Congreso Internacional-IV Curso de Actualizacin Vctimas de
Delitos contra la Integridad Sexual, pub. cit., p. 102).
33
Se sostiene que una de las caractersticas fundamentales de la vctima de esta criminalidad es que no se
presentar ante las autoridades en calidad de denunciante o testigo del hecho, por el modus operandi de las
organizaciones que la explotan (Giberti, Eva, La Trata de Personas, una Esclavitud Actual, I Congreso
Internacional-IV Curso de Actualizacin Vctimas de Delitos contra la Integridad Sexual, pub. cit., p. 102).
34
TSJ Cba., Jalil, s. n 290, 26-10-2007. Se pondera en este fallo que esta regla de experiencia se encuentra
en consonancia con el art. 3 del Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la trata de personas, que
plantea que directamente no se tenga por vlido el consentimiento dado por la vctima a toda forma de
explotacin de la trata de personas, cuando haya sido dado en contextos entre los que, entre otras cosas, se
incluye situaciones de particular vulnerabilidad (www.oimconosur.org).

En la explotacin sexual de vctimas menores cercanas a

los 18 aos, aunque no concurran todos los componentes que caracterizan la
trata de personas, tambin deben ponderarse sus testimonios en relacin al
desconocimiento del imputado de la edad o la declaracin de ste alegando error
conforme a una particularizada regla de experiencia para este clase de
criminalidad. En tal sentido, por aplicacin de esta regla consistente en que quien
se dedica a esta clase de negocio sexual conoce cuando se trata de menores de
edad que tienen una mayor cotizacin en ese mercado y que su penalizacin es
severa y, por ello, toma mayores recaudos para asegurarse que las personas que
ejercen la prostitucin en el local tengan ms de dieciocho aos, o bien en caso
contrario, se asegura que no exhiban documentos que demuestren su minoridad
ante un eventual procedimiento de identificacin, se consider legtimo el demrito
convictivo de los testimonios de vctimas que aducan haber engaado al
imputado regente del prostbulo porque precisamente en el procedimiento las
nicas indocumentadas eran ellas 35.

d) Medidas de Proteccin a favor de las Vctimas

La victimizacin sexual de vctimas vulnerables (nios, mujeres,

discapacitados, ancianos) conlleva a la adopcin de medidas de proteccin en su
favor que implican restricciones al imputado.
Cuando el nio vctima y el imputado pertenecen al mismo grupo
familiar en el lato sentido en que se emplea esta expresin actualmente 36 o, sin
estos lazos, el imputado se encuentra directamente en contacto con el nio (en la
escuela, actividad deportiva, religiosa, etc.), el sistema de Justicia Penal debe
adoptar 37 o proponer a otro organismo si lo hubiere ms conveniente para el
nio, las medidas adecuadas para su proteccin.
Desde el abordaje victimolgico-asistencial se enfatiza que es
prioritaria la proteccin del nio incluso ante la sospecha de abuso sexual pues en
el balanceo entre esta proteccin y las restricciones de contacto u otras
modalidades al presunto autor, el dao por la desproteccin al nio es ms grave
38
.
35

TSJ Cba. Barrale, s. n 92, 25-8-2005; Vazquez, s. n 312, 5-12-2007; Pal, s. n 33, 12-3-2008.
Conforme a la ley n 9283 de Violencia Familiar de la Provincia de Crdoba se entiende que grupo familiar
es el surgido del matrimonio, de uniones de hecho o de relaciones afectivas, sean convivientes o no, persista
o haya cesado el vnculo, comprendiendo ascendientes, descendientes y colaterales (art. 4).
37
Se encuentra circulando un borrador del texto de la Convencin de Naciones Unidas sobre Justicia y
Apoyo a las Vctimas del Delito y Abuso de Poder, que en el numeral 8, A, e), contempla que en relacin a
las medidas de proteccin de vctimas para prevenir que se repita la victimacin ( que podr incluir
informacin sobre vigilancia policial, reubicacin, comunicacin de emergencia y medidas similares) se
puedan obtener rdenes de proteccin a travs del sistema de justicia penal..
38
Se seala que no tiene sentido el tratamiento victimolgico si antes no se protege al nio respecto a que el
abuso contine, pues es preferible actuar ante la duda que omitir la proteccin ya que si el nio cont
algo o dio alguna seal y no es credo, callar para siempre, facilitando la accin del abusador,
considerndose que el dao ms graves de todos sera la continuidad del maltrato en un ambiente de
impunidad ( Yocco, Mirta, Objetivos, Procesos y Dificultades en el Diagnstico y Tratamiento
36

Desde la perspectiva normativa, si bien el imputado cuenta con

las garantas judiciales que custodian su estado de inocencia durante la
sustanciacin del proceso penal, debe computarse que el nio tambin cuenta con
una especial tutela de rango constitucional que incluye que se adopten las
medidas necesarias para su proteccin incluso cuando se encuentre bajo la
custodia de sus padres (Conv. del nio, 19, 1). Y desde la perspectiva de las
buenas prcticas relacionadas con la Convencin del Nio, se incluye tambin el
derecho del nio a las medidas preventivas ante el riesgo de repeticin de la
victimizacin o ante la victimizacin adicional que incluye las situaciones de abuso
dentro del hogar o en las instituciones 39.
Actualmente esas medidas de proteccin que importan
restricciones al imputado pueden adoptarse en el marco de las medidas de
coercin sustitutivas de la privacin de libertad (CPP de Crdoba, 268) en la
40
medida que el contacto con el nio implique el riesgo de afectar la investigacin .
Pero han recibido una especfica ampliacin a travs de las medidas de proteccin
regladas en la legislacin de violencia familiar -que incluye el abuso sexual- , que
en casos de urgencia puede disponer el Fiscal y que incluyen la exclusin del
agresor de la residencia comn, el reintegro al domicilio o residencia de la vctima
que hubiere salido del mismo con motivo de los hechos denunciados y por
razones de seguridad personal, su alojamiento temporario en hoteles, residencia
de familiares o allegados que voluntariamente acepten, prohibir, restringir o limitar
la presencia del agresor en el domicilio o residencia, lugares de trabajo, estudio u
otros que frecuente tambin la vctima, que se comunique, relacione, entreviste o
desarrolle cualquier conducta similar, en relacin con la vctima, dems personas
41
afectadas, testigos o denunciantes del hecho .
En cuanto a las vctimas de trata con fines de explotacin
sexual, en especial nios y adolescentes, quizs como consecuencia de la escasa
visibilidad social de estas vctimas y la trama de complicidades propia de la
criminalidad organizada, las medidas de proteccin son escasas. A nivel
internacional se ha considerado en 2005 que Argentina no cumple con
estndares mnimos para la eliminacin de la trata; realiza, no obstante,

Victimolgico de Nios de Abuso Sexual, I Congreso Internacional-IV Curso de Actualizacin Vctimas de

Delitos contra la Integridad Sexual, pub. Cit., p.333, 335).
39
Numeral 10, a) y b), Justicia para los Nios Vctimas y Testigos de Delitos, Oficina Internacional de los
Derechos del Nio, Canad, 2003, trad. en publ. citada, p. 176.
40
En tal sentido se interpreta que la prohibicin de concurrir a determinadas reuniones o lugares (lo que
implica la de comunicarse o frecuentar con ciertas personas) puede sustentarse para evitar obstculos a la
investigacin que puede ocasionar la presencia del imputado en ciertos lugares o incluso, incidentes con sus
acusadores (Cafferata Nores-Tarditti, Cdigo Procesal Penal de Crdoba Comentado, T. 1, Ed. Mediterrnea,
Crdoba, 2003, p. 647).
41
El art. 21 de la ley provincial de violencia familiar contempla las medidas condensadas en el texto y otras
ms que pueden ser adoptadas por el Juez con competencia en esta materia a travs de un trmite sencillo y
sin contradictorio previo. Hemos hecho referencia slo a aqullas compatibles con resoluciones de urgencia
que puede adoptar el Fiscal tal como habilita el art. 10-, ya que no parece apropiado que ste hasta la
remisin al Juez fije el rgimen de visitas, alimentos u otras medidas especficas de esta materia que si bien
tienen un trmite clere no revisten la impostergabilidad que implica evitar el riesgo de la continuidad de la
victimizacin en la esfera sexual por la permanencia del contacto del presunto agresor con el nio.

importantes esfuerzos para combatirla 42. Existen sin embargo algunos programas
especficos pero que se han zonificado en ciertas reas geogrficas. Puede
mencionarse el Programa de prevencin y eliminacin de la explotacin sexual de
nias/os y adolescentes en la regin de la triple frontera de
Argentina/Brasil/Paraguay, financiado por el Departamento del Trabajo del
Gobierno de los Estados Unidos de Amrica en el marco del Programa
Internacional para la Erradicacin del Trabajo Infantil (IPEC) que desarrolla la
Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), que se llev a cabo entre
Septiembre de 2001 y Agosto de 2005, entre cuyas recomendaciones se
encuentra la incorporacin de recomendaciones para una legislacin apropiada
para la proteccin de nios/as y adolescentes sexualmente explotados. Tambin
puede incluirse entre los programas zonificados para vctimas la Brigada de Nios
en la Ciudad de Buenos Aires 43.

e) Derecho a recurrir al fallo favorable al imputado.

La vctima tiene derecho a la tutela judicial efectiva ( CADH, 24) y
esta comprende tambin el recurso en contra de las sentencias que concluyen con
el sobreseimiento o la absolucin del imputado, ya que sera una verdadera
denegacin de justicia permitirle participar en el proceso penal pero no legitimarla
para impugnar estas decisiones definitivas en un sentido adverso a su peticin.
Como se seala en los documentos internacionales est implcito en el acceso a
la justicia la provisin de medios para obtener una revisin de una decisin
tomada44 .
Los ncleos problemticos se cien a la recurribilidad de otras
decisiones dentro del proceso, como lo son las relativas al archivo de la denuncia,
las decisiones sobre la coercin personal, la sentencia condenatoria por la pena
impuesta y las libertades anticipadas luego de la condena.
En cuanto al archivo, aunque sea polmico, no resulta compatible con
el derecho a la tutela judicial efectiva que se le niegue al querellante el derecho a
oponerse y que el Juez resuelva esta discrepancia 45, mxime en los casos en que
esta resolucin adquiere un valor definitivo, es decir cancela la posibilidad de
reiterar la denuncia porque el imputado invocar con razn la aplicacin del
principio rebus sic stantibus o el principio non bis in idem.
No es irrazonable que este derecho a la tutela efectiva no alcance a
la legitimidad para cuestionar las decisiones sobre la libertad del imputado sea por
42

Lista de Observacin del TIER 2 del Departamento de Estado de EEUU, citado por Giberti, Eva, La Trata
de Personas, una Esclavitud Actual, I Congreso Internacional-IV Curso de Actualizacin Vctimas de
Delitos contra la Integridad Sexual, pub. cit., p. 103.
43
Giberti, Eva, La Trata de Personas, una Esclavitud Actual, I Congreso Internacional-IV Curso de
Actualizacin Vctimas de Delitos contra la Integridad Sexual, pub. cit., p. 109, 110.
44
Manual de Justicia para Vctimas, documento y publicacin cit., p. 103.
45

Cafferata Nores- Tarditti, Cdigo Procesal Penal de Crdoba Comentado, T. 2, Ed. Mediterrnea, Crdoba,
2003, p. 66, 67.

cese de la medida de coercin, por cumplimiento parcial de la pena u otros modos

de flexibilizacin del encierro de la pena privativa de libertad. Sin embargo, en
estas decisiones existe un derecho a que sea informada y pueda incluso dar su
opinin, lo cual permitir adoptar medidas de proteccin a su favor que resulten
adecuadas. Ello as porque el acceso a la justicia de la vctima incluye la
oportunidad de ser informada de la marcha del proceso y en especial conocer
acerca de la libertad del imputado, ya que tienen un inters legtimo en que los
autores no representen un peligro a la vctima por lo cual deberan contar con la
oportunidad de tomar por s mismas precauciones o que se adopten medidas
especiales de proteccin 46.
Tambin parece razonable que el derecho de la vctima a la revisin
del fallo no incluya cuando el acusador pblico no recurra- a la sentencia
condenatoria pretendiendo una pena mayor. En el balanceo en tales casos debe
darse preferencia a la garanta del imputado a que no existan chances de
desmejorar su situacin cuando el Ministerio Pblico se ha satisfecho con la
condena que como tal implica tambin que la vctima en lo sustancial ha sido
tambin satisfecha suficientemente 47. Dejamos a salvo por el principio de
interdiccin de la arbitrariedad, los casos de notable arbitrariedad o absurdo, tales
como penas por debajo del mnimo legal, falta de imposicin de una pena conjunta
u otras hiptesis que tengan este grado de rotunda equivalencia.

3. Algunos desafos que plantean los delitos sexuales en la ejecucin de la

pena
Todas las personas condenadas a penas privativas temporales de
la libertad deben ser insertadas dentro de un sistema legal de ejecucin que
iluminan dos principios centrales: la progresividad y la individualizacin. La
progresividad implica tambin para los condenados a delitos sexuales acceder a
etapas de flexibilizacin del encierro siempre que conforme a la respuesta
personal del tratamiento individualizador estas alternativas ms beneficiosas sean
posibles 48.
En general, la prctica muestra que los internos condenados por
este tipo de delitos no presenta conflictiva en el acatamiento a las normas
46

Manual de Justicia para Vctimas, documento y publicacin cit., p. 171. Como se especifica en el borrador
del texto de la Convencin de Naciones Unidas sobre Justicia y Apoyo a las Vctimas del Delito y Abuso de
Poder, los estados que lo suscriban debern adoptar las medidas necesarias para permitir que las opiniones y
preocupaciones de las vctimas sean presentadas y consideradas en las diferentes etapas de los procedimientos
donde sus intereses personales estn afectados, sin prejuzgar a los acusados y en concordancia con el sistema
nacional de justicia penal.
47
TSJ Cba., Almada, s. n 184, 10-8-2007.
48
Se ha sealado que El principio de progresividad proporciona una gua hermenutica que repulsa que
puedan estatuirse exclusiones definitivas por la tipologa (abuso sexual en contra de nios) y caractersticas de
la personalidad (paidofilia), pero el principio de individualizacin tiene que computar esas singularidades para
permitir el abordaje particularizado cuando se procura ingresar a una etapa basada preponderantemente en la
autodisciplina que encuentra dificultades en el afuera precisamente por la conformacin de la personalidad del
interno respecto del riesgo para otros y del familiar que debe proporcionar la tuicin externa (TSJ Cba.,
Costa, s. n 75, 14-4-2008).

convivenciales con los pares o con el personal penitenciario pero tambin que,
por lmites muchas veces proporcionados por la propia estructura de la
personalidad o por el escaso abordaje teraputico de la conflictiva sexual, esta
problemtica tiene posibilidades de proyectarse negativamente en el medio libre.
Estos lmites traducen desafos que deben ser encarados desde el contralor
judicial de la ejecucin de las penas y desde los organismos tcnicos del
establecimiento carcelario para permitir en lo posible el abordaje teraputico
individualizado como parte inicial del tratamiento y el diseo de un programa de
asistencia post-penitenciaria que neutralice riesgos victimolgicos cuando por los
lmites de la personalidad su abordaje teraputico tenga escasas chances.
Estos riesgos no se neutralizan si se permite que el interno reciba
visitas de la vctima durante la ejecucin en los casos de abuso sexual dentro del
mbito intrafamiliar en sentido amplio. En el Poder Judicial de Crdoba, la Oficina
de Derechos Humanos y Justicia ha recomendado especiales programas para la
deteccin de nios-vctimas que eran llevados por los adultos a las visitas
familiares, pues ha relevado casos en que estos encuentros se realizaban.
Los riesgos tampoco se neutralizan si el autor pretende fijar como
domicilio en las libertades anticipadas o en las salidas transitorias, el mismo o
prximo lugar donde convive la vctima.
Tampoco parece adecuado hacia la vctima que tramiten estas
etapas sin que ella tenga una oportunidad de ser informada, asistida legalmente si
correspondiera acerca de estas alternativas cuando la pueden afectar por la
proximidad con el autor y escuchado su punto de vista. Por ello es que algunas
jurisdicciones han regulado especficamente su intervencin que proporciona
tambin la oportunidad para que solicite medidas de proteccin 49. Cuando se trata
de casos de abuso sexual dentro de la esfera familiar existe incluso una obligacin
especfica de informar a la vctima (art. 28, ley n 9283). Es que an desbordando
este mbito de aplicacin, se trata de una buena prctica acorde con los derechos
fundamentales de la vctima sin que su intervencin implique restarle al autor la
resolucin que corresponda 50 .

4. Alternativas complementarias de las penas privativas de libertad

En la actualidad los delitos contra la integridad sexual en su
totalidad cuando se trata de menores- se encuentran especficamente reprimidos
con penas privativas de la libertad. Sin embargo esta especie de pena no agota el
elenco de las consecuencias punitivas, ya que entre las penas complementarias o
49

Manual de Justicia para Vctimas, trad. y publ. cit., p. 174.

En el borrador del texto de la Convencin de Naciones Unidas sobre Justicia y Apoyo a las Vctimas del
Delito y Abuso de Poder, se contempla dentro del acceso a la Justicia de la vctimas como numeral 5, 2, b)
que los Estados Miembros asegurarn que los procedimientos judiciales,administrativos e informales sean
sensibles a las necesidades de las vctimas permitiendo que las opiniones y preocupaciones de las vctimas
sean presentadas y consideradas en las diferentes etapas de los procedimientos donde sus intereses personales
estn afectados, sin prejuzgar a los acusados y en concordancia con el sistema nacional de justicia penal.
50

facultativas se encuentra la inhabilitacin especial de seis meses a diez aos

prevista para los casos en que el autor haya abusado en el ejercicio de su empleo
o cargo pblico, en el ejercicio de la patria potestad, adopcin, tutela o curatela, o
en el desempeo de alguna profesin o actividad que dependa de una
autorizacin, licencia o habilitacin del poder pblico (CP, 20 bis). Precisamente
se trata de una pena complementaria que requiere de una ponderacin del Juez,
en el marco de la individualizacin de la pena, de una especfica necesidad de
prevencin cuando el condenado recupere la libertad por cumplimiento total o
parcial de la pena privativa de libertad o en caso que ella sea suspendida en su
ejecucin (condena condicional) 51. Asimismo se entiende doctrinariamente que la
frmula legal se vincula al aprovechamiento indebido del autor de los medios, del
mbito o de otras facilidades que le proporciona el rol funcional, parental o de
resguardo y profesional para cometer el delito 52.
A pesar de la previsin legal no se advierte en la prctica que
se recurra a esta pena complementaria a pesar que ella presenta varias ventajas a
favor de las vctimas. En los casos de abuso sexual de nios y jvenes en el
mbito intrafamiliar o los cometidos por personas que desempean un empleo
pblico (cuidadores en instituciones que hogarizan nios, educadores) o una
profesin o actividad autorizada por el estado (esos mismos roles del mbito
privado que requieren habilitacin o autorizacin estatal), la inhabilitacin especial
complementaria proporciona una especfica medida de proteccin que se extiende
ms all de la pena privativa de libertad. Tiene asimismo, por las posibilidades de
extincin anticipada a travs de la rehabilitacin (CP, 20 ter), las ventajas de la
inclusin de algunas soluciones propias de la Justicia Restaurativa tales como la
reparacin a la vctima y la neutralizacin del riesgo por el buen comportamiento u
otras modalidades (vgr. pronstico positivo desde el punto de vista teraputico).
Inclusive ya desde una mirada de revisin, se trata de una
disposicin cuyo mbito de aplicacin podra ampliarse porque no contempla
algunas situaciones equiparables (vgr. guardadores del nio o adulto
discapacitado) o modificarse para no perjudicar a la vctima (inhabilitacin de los
derechos pero no de todas las obligaciones que emergen de los roles de
resguardo como la alimentaria).
La criminalidad sexual serial, la reincidencia o reiteracin en
delitos sexuales aunque no alcance el autor las caractersticas del comportamiento
criminal que caracteriza a la serialidad, la victimizacin sexual de nios y otras
vctimas de alta vulnerabilidad, el aumento de la explotacin sexual de nios y
jvenes en los pases emergentes, la conformacin de la personalidad del autor en
cuanto a la proclividad para reiterar estas ofensas, todo dentro de un contexto que
muestra un aumento de rango notable de los delitos sexuales, a pesar que
tambin tienen una cifra negra significativa, tiene potencial para generar
respuestas legislativas que incentiven salidas hacia la elevacin del monto de las
penas privativas de libertad, sumen otras consecuencias asegurativas graves y
51

Esto es as por cuanto la inhabilitacin no se computa durante el tiempo en que el inhabilitado haya estado
prfugo, internado o privado de su libertad, CP, 20 ter, ltimo prrafo.
52
En tal sentido, De la Ra, Jorge, Cdigo Penal Argentino, Parte General, 2 ed., Depalma, 1997, p. 292 n
106, n 109.

tambin privativas de libertad 53 o incluso mtodos de inocuizacin qumicos o

quirrgicos ante el escepticismo teraputico de modificaciones conductuales.
No es posible seriamente aqu tomar partido por respuestas
reduccionistas que nieguen cualquier modificacin tendiente a la bsqueda de
respuestas punitivas ms adecuadas a ciertos fenmenos como los sealados no
a todos los delitos sexuales-, ni tampoco sumarse a mtodos que impliquen
cancelar para estos autores el piso de derechos humanos que implican
considerarlo persona. Ms an cuando, como se ha sealado, no se est
recurriendo a la pena complementaria de la inhabilitacin especial y las ventajas
que se han considerado de justicia restaurativa, ni se estn explorando sus
potencialidades de ampliacin para evitar otras consecuencias punitivas privativas
de la libertad en establecimientos cerrados. O cuando todava es posible revisar
selectivamente pero tambin transdisciplinariamente la regulacin de la medida de
seguridad prevista por el Cdigo Penal (art. 52) 54 para un diseo ajustado a los
principios de culpabilidad, proporcionalidad y mnima suficiencia, no slo en
cuanto a su procedencia (multireincidencia tal como est regulada no especfica y
para casos bagatelarios en su aplicacin prctica), modalidad de cumplimiento
(privacin de libertad sin alternativas) y rigidez en cuanto a la duracin.

5. Algunos de los desafos que plantean los registros

La victimizacin mltiple en los casos que permiten encuadrar el
comportamiento criminal en la tipologa de la serialidad en especial delitos
violentos y entre ellos los sexuales-, por los desafos que se presentan para la
individualizacin del autor ha conducido que en diversos pases se generen
sistemas de informacin que pueden ser utilizados por los organismos de
investigacin criminal para la deteccin temprana porque incluyen datos que
permiten trazar perfiles o hacer visibles ciertos puntos de unin para el
esclarecimiento de casos no resueltos 55.
El fenmeno de la criminalidad serial tambin se ha detectado
en Crdoba. A modo ejemplificativo puede resaltarse que en algunos de los casos
los hechos se produjeron durante un considerable perodo de tiempo y fueron
sufridos por muchas vctimas vulnerables. En el caso conocido como el del
violador serial de ancianas habran sido sometidas sexualmente veinte mujeres
53

Tal como el proyecto en Francia del Presidente Sarkozy de la llamada retencin de seguridad destinada a
los condenados por delitos sexuales a ms de quince aos de pena privativa de libertad que ha generado
debate por la pretensin de la aplicacin inmediata, objetada en ese aspecto por el Consejo Constitucional,
segn public La Nacin , 24 de febrero de 2008, p. 7.
54
Regularidad constitucional rechazada por la CSJ en el precedente Bramajo, porque en su aplicacin qued
circunscripta a casos en los que desbordaba ampliamente el lmite de la proporcionalidad con el injusto y la
culpabilidad.
55
Seguiremos la exposicin del Lic. Javier Francisco Chilo Aportes de las Ciencias del Comportamiento y
la Criminologa al campo de la Criminalstica, elaborado para la capacitacin interna y externa que realiza la
Polica Judicial.

entre 1999 y 2004 56. El llamado violador serial de Nueva Crdoba, actu desde
1991 hasta 2004 y atac a cuarenta vctimas (nias y jvenes mujeres) 57.
La complejidad de estas investigaciones por los desafos que
presenta la individualizacin del autor conducir tambin en nosotros a generar
sistemas de registros de datos que puedan proporcionar informacin til, mxime
cuando la falta de esclarecimiento conduce al riesgo de continuidad de la
victimizacin y an al agravamiento de la violencia 58.
Entre estos noveles registros no necesariamente
limitados a la criminalidad serial- se encuentra el Registro Provincial de Huellas
Genticas Digitalizadas creado por la ley provincial n 9217. Este registro incluir
entre otras- las huellas genticas de presuntos autores no identificados en un
proceso penal, las de vctimas que lo consientan y las de personas imputadas,
procesadas o condenadas en un proceso penal o contravencional (art. 6 incs. a),
b) y d).
Desde la ptica de las garantas de los imputados y de los
derechos fundamentales de las vctimas, ptimo resultara que en general todos
los sistemas de informacin de datos que pueden conformar pruebas o tener valor
til para poder obtenerlas fuesen administrados por el Poder Judicial por
encontrarse estrechamente vinculados la investigacin de delitos, es decir con la
competencia en sentido lato- que la Constitucin atribuye a la Justicia. La ley n
9217 sin embargo coloca al Registro en la rbita del Poder Ejecutivo (art. 1),
aunque desde luego protege fuertemente los datos (art. 4) y condiciona el acceso
a los fines y objeto reglados, entre ellos Facilitar el esclarecimiento de los hechos
sometidos a investigacin judicial, particularmente en lo relativo a la
individualizacin de las personas responsables y sobre la base de la identificacin
de un perfil gentico del componente de ADN no codificante(art. 3, a).
En cuanto al Registro de Reincidencias y todos los entes
oficiales que lleven registros penales, con el objetivo de evitar la estigmatizacin y
discriminacin de las personas condenadas, en una de las primeras leyes de la
restauracin de la democracia en nuestro pas se restringi el acceso al interesado
y a los jueces que fundamente lo requieran como prueba en un proceso judicial
(CP, art. 51). Sin pretensin alguna de colocar en entredicho esos fines, esta
disposicin debera ser revisada respecto de las restricciones al acceso desde el
ngulo de la proteccin de las vctimas especialmente vulnerables (nios o
personas con discapacidades), dado que entre sus derechos fundamentales se
encuentra la prevencin a ser expuestas ellas mismas u otros al contacto directo

56

Chilo, ob. cit., p. 16.

Resolucin del Archivo dispuesto por el Fiscal de Instruccin con motivo del suicidio del autor.
58
As seala Chilo que los casos ocurridos en Crdoba han demostrado claramente la necesidad de impulsar
adecuados sistemas de informacin criminal y mtodos de anlisis del comportamiento criminal, que permitan
auxiliar a los organismos judiciales y de investigacin criminal, en tanto que las deficiencias existentes en las
mismas para un eficaz tratamiento del fenmeno, han sido determinantes para la agudizacin de las conductas
desplegadas ...y con ello el agravamiento de las consecuencias individuales y sociales provocadas por los
mismos (ob. cit. p. 19).
57

con personas que han sido condenadas 59 por abusos sexuales cometidos en
roles (padres, tutores, guardadores) o en puestos de trabajo especialmente
sensibles (educadores, cuidadores, entrenadores de deportes, sacerdotes). Este
punto de real tensin debera ser abordado dentro de un marco que balancee -con
las dificultades que conlleva- no slo las garantas del imputado sino tambin los
derechos fundamentales de las vctimas. Desde luego que no abogamos por un
acceso indiscriminado a estos registros, sino por la posibilidad de una ampliacin
hacia personas o instituciones que acrediten un inters legtimo como por ejemplo
los registros de adoptantes, las escuelas, guarderas, rdenes religiosas,
instituciones gubernamentales y no gubernamentales en donde se encuentren
nios hogarizados.

59

Como seala el Manual de Justicia para Vctimas: Las vctimas tienen un inters legtimo en intentar
asegurarse no slo que aqullos que han cometidos delitos contra ellos sean llevados a la justicia, sino
tambin que los autores no representen un peligro a la vctima u otros tras su liberacin, trad. y publ. cit., p.
171.