Tomo I.

Parte General
Las
Formas
de
Solucin
DERECHO
PROCESAL ORGNICO del Conflicto, el
Derecho Procesal, La Jurisdiccin y la
Competencia
Toms Jimnez Barahona
Magdalena Pineda Tabach
Francisco Salmona Maureira
Marzo de 2004
DERECHO PROCESAL ORGNICO
Parte General
Capitulo I
El Conflicto y sus Formas de Solucin
1. Introduccin
El hombre es un ser social, puesto que debe
relacionarse con los dems para los efectos de
poder lograr su plena realizacin material y
espiritual. Para ello el hombre vive en
sociedad.
La sociedad supone un orden, y el orden
ciertas limitaciones. Para vivir en comunidad,
el hombre ha debido auto limitarse en forma
ms o menos acentuada, por medio de un
conjunto de normas que regulan su conducta
externa e incluso interna.
As, ha habido normas de convivencia, de
etiqueta, de moral, de religin y de derecho.
En las sociedades primitivas, todas las normas
estn confundidas, acentundose las morales
en forma especial.
Las normas jurdicas se van imponiendo poco
a poco y se diferencia de las otras desde dos
puntos de vista: i) al ser impuestas por el
Estado tiene fuerza coercitiva; ii) las otras,
slo imponen moralmente deberes, mientras
que las normas jurdicas imponen deberes
pero
tambin
otorgan
pretensiones
(derechos); iii) las normas jurdicas son
bilaterales,
en
cuanto
las
otras
son
universales.
Conflictos de Intereses
Atendiendo al carcter social del ser humano,
puede surgir un conflicto de intereses, el que
se produce cuando una persona tiene una
necesidad y no puede satisfacerla plenamente.
Los conflictos de intereses pueden clasificarse
en dos categoras:
1
a) Conflicto interno de intereses: se
produce cuando el propio sujeto debe
ponderar alternativas tendientes a satisfacer
algunas de sus ilimitadas necesidades, los
cuales son resueltos por el propio sujeto
mediante el sacrificio del inters menor en
beneficio del inters mayor.
2
b) Conflicto externo de intereses: se
sustenta en la presencia de intereses
discrepantes de dos o ms personas que se
manifiestan mediante una accin u omisin
que produce un cambio en el mundo externo.

Estos conflictos de intereses pueden ser

subdivididos a su vez en: i) conflictos externos
de relevancia jurdica: en los cuales por una
accin u omisin de un sujeto se produce un
quebrantamiento del ordenamiento jurdico;
conflictos externos de intereses sin relevancia
jurdica: aquellos en que no existe una
violacin del derecho.
El conflicto de relevancia jurdica requiere ser
compuesto para la mantencin de la paz
social, a aqul se le ha denominado litigio. Por
la doctrina ha conceptualizado el litigio como:
conflicto intersubjetivo de intereses,
jurdicamente trascendente, reglado por
el derecho objetivo, y caracterizado por la
existencia de una pretensin resistida
(Francisco Hoyos).
2. Formas de solucin del conflicto
Para recuperar la paz social que ha sido
alterada en virtud de un conflicto, han surgido
durante la historia de las instituciones
procesales, y coexisten en el tiempo presente
tres medios posibles de solucin de conflictos:
1
a) Autotutela.
2
b) Autocomposicin.
3
c) Heterocomposicin.
2.1. La autotutela o autodefensa
Concepto
Es la ms primitiva, puesto que el asunto se
pretende solucionar sin recurrir a nadie,
directamente, e incluso mediante el uso de la
fuerza por los propios interesados.
Se la ha definido como: la reaccin directa
y personal de quin se hace justicia con
manos propias (Eduardo Couture).
Caractersticas
Lo que caracteriza a la autotutela no es la
preexistencia de un ataque, que no existe en
varias de sus formas, ni la inexistencia de un
determinado procedimiento, que a veces se
observa, sino la concurrencia de dos
elementos:
1
a) La ausencia de un tercero
imparcial distinto de los sujetos en conflicto.
2
b) La imposicin de la decisin por
una de las partes a otra.
Evolucin
La natural evolucin social y jurdica va
excluyendo la fuerza a medida que se
progresa, identificando con la evolucin, un
rechazo a la autotutela.
En alguna etapa muy primitiva se llega a la
propia regulacin de la fuerza como forma
sancionadora,
un
ejemplo
es
el
establecimiento de la ley del talin. Esa forma
la podemos llamar autodefensa, en virtud de
la cual el titular de la situacin o derecho,
asume la defensa de ella.

A medida que avanza el derecho, una ltima

etapa, que podramos llamar moderna, es el
Estado quin se apropia de la facultad
sancionadora, prohibiendo la justicia de propia
mano.
En nuestro ordenamiento se prohbe la
autotutela, y ms an, se la sanciona criminal
y civilmente. En efecto la CPR establece que
todo conflicto debe ser resuelto a travs de un
tribunal competente, lo que se deduce de los
arts. 1, 19 n 1, 2, 3 y 73, en igual sentido el
art. 1 COT 1 NCPP. La ley por su parte, tanto
en el CP como en el CC, prohben la fuerza, ya
sea tipificndolo como delito, ya sea afectando
la validez del acto.
Clasificacin
La autotutela o autodefensa, en atencin al
reconocimiento que el legislador hace de ella
se la divide en:
1
a) Lcita o autorizada, ej: legtima
defensa.
2
b) Tolerada, ej: guerra defensiva.
3
c) Prohibida, ej: exclusin de la
usurpacin.
2.2. La autocomposicin
Concepto
Se la ha definido como: la forma mediante
la cual, bien ambas partes mediante el
acuerdo mutuo, bien una de ellas,
deciden
poner
trmino
al
litigio
planteado (Gimeno Sendra).
Caractersticas
La autocomposicin se caracteriza por:
1
a) Ser una forma de solucin de
conflictos, ya sea que se hayan llevado o no al
proceso para su solucin.
2
b) Es una forma en que las partes
en forma directa, sea con la asistencia o no de
terceros, determinan las condiciones en que se
debe solucionar el conflicto.
3
c) Slo puede autocomponerse por
quienes tienen las facultades suficientes para
llegar a un acuerdo, por o que deben reunirse
las reglas generales de capacidad del CC, y el
mandatario judicial debe tener las facultades
del art. 7 inc.2 CPC.
4
d) Es una forma pacfica de solucin
de los conflictos que emana de una decisin
voluntaria de las partes, por lo que la
concurrencia de la fuerza fsica o moral la
invalida.
La negociacin directa de las partes constituye
la primera alternativa de solucin del conflicto.
Ella requiere la existencia de un conflicto
previo, a cuya solucin se arriba por la accin
voluntaria de las partes.
Es indiferente a la existencia de un proceso,
en cuanto puede existir sin ste, durante ste

o despus de ste, en la etapa de

cumplimiento de la sentencia.
En el nuevo proceso penal, siendo el juicio oral
el principal sistema de solucin de los
conflictos, para la eficiencia del sistema se han
establecido medidas alternativas para poner
trmino o suspender los procesos penales
durante su transcurso, estos medios son: i) la
suspensin condicional del procedimiento; ii)
los acuerdos reparatorios; iii) el ejercicio del
principio de oportunidad; iv) y la posibilidad de
la aplicacin de un procedimiento abreviado.
Clasificacin
Desde el punto de vista de su relacin con el
proceso, la autocomposicin se clasifica en:
1
a) Extraprocesal o prepocesal:
tendr uno u otro carcter segn se discuta su
validez en el proceso.
2
b) Intraprocesal: se produce durante
el proceso declarativo, ya sea a instancias de
las partes, o del rgano jurisdiccional. Ella
requiere resolucin judicial que no tiene
carcter de decisin jurisdiccional del conflicto.
3
c) Pos-procesal: se verifica desde la
sentencia firme durante la ejecucin de sta,
ya sea en la ejecucin singular como en la
colectiva.
Desde el punto de vista de concurrencia de las
partes para generar la composicin, es
menester tener presente que siendo dos las
partes en conflicto y no tres, como es el caso
de los procesos debe intervenir un rgano
jurisdiccional imponiendo una sentencia a las
partes, la conducta por la cual se puede llegar
a la composicin puede ser:
a) Unilateral: proviene de una de las partes.
b) Bilateral: proviene de ambas partes.
Formas de Autocomposicin Unilaterales
A. La renuncia
Es posible que el actor y el que hubiere
deducido
reconvencin
renuncie
a
su
pretensin antes de hacerla valer en el
proceso, de conformidad a lo previsto en el
art. 12 CC.
En materia penal
Dicho precepto debe concordarse con los arts.
28 CPP y 56 NCPP, los cuales establecen que la
accin penal pblica no se extingue por la
enuncia de la persona ofendida. De acuerdo
con ello, es posible renunciar a la accin penal
pblica por la parte ofendida, pero ello
importa que slo la parte ofendida y sus
sucesores no podrn hacer valer la accin, no
afectando dicha renuncia a cualquier otra
persona capaz de ejercerla segn los arts. 15
CPP y 111 y 173 NCPP.

En el antiguo proceso penal, al aplicarse el

principio de legalidad, los oficiales del
Ministerio Pblico tienen la obligacin de
ejercer la accin penal pblica respecto de
todo delito que deba perseguirse de oficio en
conformidad al art. 25 CPP.
En el nuevo proceso penal, el art. 170 NCPP
contempla el principio de oportunidad, por el
cual se permite a los oficiales del Ministerio
Pblico no iniciar la accin penal o abandonar
la ya iniciada cuando se trate de un hecho que
no comprometa gravemente el inters pblico.
Sin embargo, en el antiguo como en el nuevo
proceso penal, tratndose de la accin penal
privada
y
de
la
civil,
se
establece
expresamente su extincin por medio de la
renuncia de la parte ofendida, art. 28 CPP y 56
inc.2 NCPP.
Finalmente se contempla como una forma de
extinguir la responsabilidad penal el perdn de
la parte ofendida, art. 93 n 5 CP en relacin
con los arts. 408 n 5 CPP y 250 letra d) NCPP.
B. El desistimiento
Una vez hecha valer la pretensin en el
proceso por parte del actor, lo que cabe es el
desistimiento, al cual se lo ha definido como:
la renuncia que efecta el demandante
de la pretensin hecha valer en su
demanda o del demandado de la
pretensin
hecha
valer
en
su
reconvencin durante el proceso.
Consiste en un acto unilateral del actor, el cual
no requiere aceptacin del demandado, salvo
su derecho a oponerse a que sea aceptado,
arts. 140 y 150 CPC. Sin embargo, es
menester que el tribunal de a la solicitud de
desistimiento la tramitacin de un incidente y
dicte una sentencia interlocutoria aceptndolo
para que de fin que al proceso, perdiendo la
parte que se hubiere desistido la pretensin
que haya hecho valer.
En materia penal
En el antiguo como en el nuevo proceso penal,
el querellante puede desistirse de la accin
penal pblica, pero sta no produce la
extincin de la accin penal, sino que slo
deja la parte querellante de ser parte activa en
el proceso, arts. 30 inc.2 CPP y 118 NCPP.
Asimismo, el oficial del Ministerio pblico en el
antiguo proceso penal, no puede desistirse de
la accin penal, art. 36 CPP. Mientras que en el
nuevo proceso penal puede acogerse al
principio de oportunidad, art. 170 NCPP.
Tratndose de la accin penal privada, tanto
en el nuevo como en el antiguo proceso penal,
el desistimiento del querellante es el nico
capaz de extinguir la pretensin penal,
terminando el proceso por sobreseimiento
definitivo, art. 32 CPP y 401 NCPP.

En el art. 575 CPP se contempla el

desistimiento tcito respecto del querellante
en los delitos de injurias y calumnias que no
acude al comparendo de conciliacin. En el
art. 402 NCPP se sigue el mismo principio para
la inasistencia a la audiencia, pero para todos
los delitos de accin privada.
C. El Allanamiento
Se lo ha definido como: una manifestacin
de voluntad por parte del demandado por
el cual reconoce y se somete a la
satisfaccin de la pretensin hecha valer
en su contra por el actor.
El allanamiento en nuestro proceso civil slo
puede eliminar la etapa probatoria en
conformidad al art. 313 CPC, debiendo el juez
dictar sentencia para los casos en que la
pretensin se haya hecho valer y de la cual el
demandado se ha allanado.
Segn la jurisprudencia, en los casos en que
exista un inters de orden pblico, como en
los casos de nulidad de matrimonio, se ha
restado eficacia al allanamiento, debiendo las
partes acreditar los hechos del proceso para
que puede ser acogida la pretensin.
En materia penal
En el antiguo proceso penal no cabe el
allanamiento, puesto que la contestacin de la
acusacin es un trmite esencial conforme a
los previsto en el art. 448 inc.3 CPP. En el
nuevo proceso penal no puede concebirse un
allanamiento en el juicio oral, lo que cabra
sera aplicar el procedimiento abreviado, la
suspensin condicional del procedimiento o los
acuerdos reparatorios.
Formas Autocompositivas Bilaterales
Se
caracterizan
por
ser
mtodos
no
adversariales, por lo que:
1
a) Las partes actan juntas y
cooperativamente, ya sea solas o asistidas por
un tercero.
2
b) Mantienen el control de las
conversaciones.
3
c) Acuerdan la propia decisin, que
resuelve el conflicto, sin importar la solucin
jurdica o los precedentes.
A. La Transaccin
Concepto
Se la ha definido como: es un mtodo
autocompositivo de carcter bilateral y
no asistido, destinado a precaver un
litigio eventual o poner trmino a un
litigio pendiente, hacindose las partes
concesiones recprocas.
Se encuentra regulada en los arts. 2446 y
siguientes CC. En materia penal, el querellante
de consuno por el querellado puede poner
trmino al juicio mediante un contrato de
transaccin, art. 30 inc.3 CPP. En el nuevo

proceso tambin es posible, segn el art. 403

NCPP.
Caractersticas
La transaccin se caracteriza por:
1
a) Es un mtodo autocompositivo,
que busca solucionar el conflicto antes de que
sea llevado a un proceso o poner trmino al
litigio del que versa el proceso.
2
b) Es un mtodo autocompositivo
directo, no necesita de la asistencia de un
tercero.
3
c) Es un contrato o acto jurdico
bilateral, por lo que requiere el acuerdo de las
partes del proceso.
4
d) Es un contrato procesal, puesto
que est destinado a producir efectos respecto
del proceso.
5
e) Es un contrato que pone trmino
a un litigio eventual o precave un litigio
pendiente, exigiendo que as partes se hagan
concesiones recprocas.
6
f) Es un contrato extrajudicial.
7
g) Es un contrato regulado por la
ley.
8
h) El mandatario judicial requiere
facultades especiales para transigir conforme
al art. 7 inc.2 CPC.
9
i) Es un contrato consensual.
10
j) Produce el efecto de cosa juzgada
de ltima instancia de conformidad a lo
previsto en el art. 2469 CC.
11
k) Es una excepcin perentoria, que
debe hacerse valer al tiempo de la
contestacin de la demanda en el juicio
ordinario. Adems constituye una excepcin
mixta, por lo que puede hacerse valer como
excepcin dilatoria segn el art. 304 CPC y
una excepcin anmala, que puede hacerse
valer en cualquier estado del juicio, hasta
antes de la citacin a or sentencia de primera
instancia y la vista de la causa en segunda.
B. La Mediacin
Es un medio autocompositivo de carcter
extrajudicial, bilateral y asistido, destinado a
precaver un litigio eventual o a poner trmino
a un litigio pendiente.
Se la ha defino como: procedimiento no
adversarial en el cual un tercero imparcial
ayuda a las partes a negociar para llegar
a un acuerdo mutuamente aceptable.
Caractersticas
Se caracteriza por ser:
1
a) Es un mtodo autocompositivo,
por el cual mediante la asistencia de un
tercero, se puede llegar voluntariamente a una
solucin.
2
b) Es un mtodo autocompositivo de
negociacin asistida, puesto que se contempla
la asistencia de un tercero llamado mediador.

3
c) El mediador no cumple una
funcin decisoria respecto del conflicto, sino
que es un colaborador de las partes para que
arriben a un acuerdo.
4
d) El proceso de mediacin es
confidencial, tanto para las partes como para
el mediador y los terceros.
5
e) El proceso de mediacin puede
ser establecido con carcter voluntario,
obligatorio u optativo.
6
f) Se caracteriza por ser de una
formalidad relativa y flexible.
7
g) Es creativo, el mediador y las
partes no se encuentran limitados en explorar
las diversas soluciones a travs de las cuales
se puede componer el conflicto.
8
h) El proceso de mediacin puede
permitir que las partes lleguen a un acuerdo
recproco acerca de la forma de resolver el
conflicto.
9
i) En nuestro derecho lo normal ser
que el acuerdo se materialice mediante la
suscripcin de un contrato de transaccin.
C. El Avenimiento
Es un medio autocompositivo de carcter
extrajudicial, bilateral y no asistido, destinado
a poner trmino a un litigio pendiente.
Se lo ha definido como: el acuerdo que
logran directamente las partes en virtud
del cual le ponen trmino a su conflicto
pendiente
de
resolucin
judicial,
expresndolo as al tribunal que est
conociendo la causa (Colombo Campbell).
Caractersticas
Se caracteriza por:
1
a) Es un mtodo autocompositivo,
por el cual se pretende poner trmino a un
litigio pendiente, es decir, a un litigio sobre el
cual existe un proceso.
2
b) Es un medio autocompositivo
directo.
3
c) Es un contrato o acto jurdico
unilateral.
1
d) Es un contrato procesal.
2
e) Es un contrato judicial, puesto
que generalmente las partes lo acuerdan fuera
del proceso, pero deben dar cuenta de ste al
tribunal para que produzca el efecto de poner
trmino al litigio.
3
f) Es un contrato no regulado
sistemticamente en la ley.
4
g) El mandatario judicial requiere
facultades especiales para avenir.
5
h) El avenimiento pasado ante
tribunal competente pone trmino al proceso y
proceso y produce el efecto de cosa juzgada.
D. La Conciliacin

Es un medio autocompositivo de carcter

judicial, bilateral y asistido, destinado a poner
trmino a un litigio pendiente.
Se lo ha definido como: el acto jurdico
procesal bilateral en virtud del cual las
partes, a iniciativa del juez que conoce
del proceso, logran durante su desarrollo
ponerle fin por mutuo acuerdo (Colombo
Campbell).
Caractersticas
Se caracteriza por:
1
a) Es un mtodo autocompositivo,
por el cual se pretende poner trmino a un
litigio pendiente. No es un mtodo puro, ya
que requiere de la existencia del proceso y en
su memento, de la asistencia personal del
juez.
2
b) Es un mtodo autocompositivo
asistido, por el juez que conoce de la causa.
3
c) Es un contrato jurdico bilateral.
4
d) Es un contrato procesal. Dentro
de ste existe una limitacin, ya que las
partes slo pueden componer acerca de sobre
las
pretensiones
y
contrapretenciones
debatidas, sin poder hacer concesiones ajenas
a las sustentadas en el proceso.
5
e) Es un contrato judicial, puesto
que lo celebran dentro del proceso y en
presencia del tribunal, dejndose constancia
en un acta acerca del acuerdo, que deben
suscribir el juez, las partes que lo deseen y el
secretario del tribunal, art. 267 CPC.
6
f) Es un contrato regulado por la ley,
establecindose
adems
el
llamado
a
conciliacin como uno de los trmites
esenciales
en
primera
instancia,
en
conformidad al art. 795 n 2, cuya omisin
faculta para deducir un recurso de casacin de
forma.
7
g) El acta de conciliacin se estima
como sentencia ejecutoriada para todos los
efectos legales, art. 267 CPC, y en
consecuencia produce cosa juzgada y es ttulo
ejecutivo perfecto.
E.
La
Suspensin
condicional
del
procedimiento
Es medio autocompositivo de carcter judicial,
bilateral y no asistido, celebrado entre el fiscal
y el imputado dentro del nuevo sistema
procesal penal, que requiere ser homologado
por el juez de garanta, y se celebra con el fin
de suspender el procedimiento y conducir al
trmino del litigio penal pendiente respecto de
un delito de accin penal pblica, en caso de
cumplirse los requisitos establecidos en la
resolucin que concede el beneficio.
Caractersticas
Se caracteriza por:

1
a) Es un mtodo autocompositivo,
puesto que para ser decretada la suspensin,
por el juez de garanta, se requiere que exista
acuerdo entre el fiscal y el imputado.
2
b) Es un medio autocompositivo
homologado, ya que es el tribunal quien
teniendo presente el acuerdo, fija las
condiciones bajo las cuales debe verificarse.
3
c) Es un contrato o acto jurdico
bilateral.
4
d) Es un contrato procesal.
5
e) Es un contrato judicial.
6
f) Es un contrato regulado por la ley.
F. Los Acuerdos reparatorios
Es un medio autocompositivo de carcter
judicial, bilateral y no asistido, celebrado entre
el imputado y la vctima en el nuevo sistema
procesal penal, que requiere ser homologado
por el juez de garanta, y se celebra con el fin
de convenir la reparacin de las consecuencias
causadas por el delito y poner trmino al litigio
penal pendiente respecto de un delito que
afectare bienes jurdicos disponibles de
carcter patrimonial consistieren en lesiones
menos
graves
o
constituyeren
delitos
culposos.
Caractersticas
Se caracteriza por ser:
1
a) Es un mtodo autocompositivo.
2
b) Es un mtodo autocompositivo
homologado, ya que es el tribunal de garanta
quin debe aprobarlo para poner trmino al
proceso penal.
3
c) Es un contrato o acto jurdico
bilateral.
4
d) Es un contrato procesal, que
produce efectos sobre el proceso, el que no es
otro que ponerle trmino mediante un
sobreseimiento definitivo, al generarse la
extincin de la responsabilidad penal, art. 242
NCPP.
5
e) Es un contrato judicial, puesto
que el juez de garanta debe aprobar el
acuerdo.
6
f) Es un contrato regulado por la ley.
2.3. El Proceso
Heterocompocisin
Ella es aqul mtodo de solucin de
conflicto en el cual las partes acuden a un
tercero, ya sea una persona individual o
colegiada, quin se compromete o est
obliga en razn de su oficio, luego de la
tramitacin de un proceso, a emitir una
decisin para la solucin del conflicto,
cuyo cumplimiento debern acatar las
partes.
Ideas generales acerca del proceso

La razn por la cual el tercero acta sobre las

partes para la solucin del conflicto es que
est investido del ejercicio de la funcin
jurisdiccional, que le reconoce el art. 73 de la
CPR.
La jurisdiccin es el poder deber que
tienen los tribunales para conocer y
resolver, por medio del proceso y con
efecto de cosa juzgada, los conflictos de
intereses de relevancia jurdica que se
promuevan en el orden temporal, dentro
del territorio de la Repblica y en cuya
solucin les corresponda intervenir.
Para que se ponga en movimiento el ejercicio
de la funcin jurisdiccional, es menester que
se ejerza por la parte activa una accin, la
cual ha sido conceptualizada como: el
derecho subjetivo pblico, de carcter
constitucional, consistente en excitar o
poner en funcionamiento la actividad
jurisdiccional del Estado (Alacl Zamora).
El actor que ejerce la accin para los efectos
de obtener la satisfaccin de un pretensin, a
lo cual se opone la persona en contra de la
cual ella se hace valer. La pretensin ha sido
conceptualizada como: una declaracin de
voluntad por la cual se solicita la
actuacin de un rgano jurisdiccional
frente a una persona determinada y
distinta del autor de la declaracin
(Jaime Guasp).
Las ideas de accin y reaccin son bsicas en
el proceso y para que el sujeto activo est en
condiciones de defenderse debe ponrsele en
conocimiento de la pretensin del demandado
a travs de una notificacin vlida, cumpliendo
con ello con el principio de del debido proceso
legal, que en derecho procesal debe ser
entendido como el principio por el cual nadie
puede ser condenado sin saber legalmente
que existe un proceso respecto de l y tener la
posibilidad cierta de intervenir en dicho
proceso.
La oposicin a la satisfaccin de la pretensin
por la otra parte es lo que genera el litigio o
conflicto. No siendo posible la solucin del
conflicto por la autocomposicin, es menester
que el titular de la pretensin accione para
que se ejerza la funcin jurisdiccional, siendo
la forma en como se resolver el conflicto, la
decisin de autoridad, que se manifiesta como
una sentencia al final de un proceso.
Se debe entender por proceso: secuencia o
serie de actos que se desenvuelven
progresivamente, con el objeto de
resolver, mediante un juicio de autoridad,
el conflicto sometido a su decisin.
La sentencia que se debe dictar en el proceso
resulta eficaz, por provenir de un tercero
independiente en ejercicio de la facultad
jurisdiccional y porque dicha decisin se torna

inmutable e inimpugnable una vez pasada en

autoridad de cosa juzgada.
Para que sirve el proceso
El proceso tiene una doble funcin, privada y
pblica.
1
a) Funcin privada del proceso: es el
nico medio en materia penal, y el medio
residual a falta de acuerdo en materia civil,
para los efectos de lograr la satisfaccin de los
intereses jurdicamente trascendentes por las
partes de un conflicto.
2
b) Funcin pblica del proceso:
asegurar la efectividad del derecho mediante
la obra incesante de la jurisdiccin.
Captulo II
Las Reglas de Descarte para Determinar
el Tribunal a Quin Corresponde Conocer
de un Asunto y el Procedimiento de
Acuerdo al Cual Debe Ser Tramitado y
Resuelto
1. Introduccin
El derecho procesal, cuando se genera un
conflicto y se requiere para su resolucin el
uso de la jurisdiccin a travs del debido
proceso, debe responder a dos interrogantes:
i) dnde acudo y ii) cmo acudo.
2.
Dnde
acudo
para
obtener
la
resolucin del conflicto
A. Tribunales que establece la ley
Producido que sea un conflicto sin que haya
operado la autotutela o la autocompocisin,
debe acudirse a los tribunales que establece la
ley.
El art. 5 COT seala los tribunales que
establece la ley: A los tribunales mencionados
en este artculo corresponder el conocimiento
de todos los asuntos judiciales que se
promuevan dentro del territorio de la
Repblica, cualquiera que sea su naturaleza o
la calidad de las personas que en ellos
intervengan, sin perjuicio de las excepciones
que establezcan la Constitucin y las leyes.
Integran el Poder Judicial, como tribunales
ordinarios de justicia, la Corte Suprema, las
Cortes de Apelaciones, los Presidentes y
Ministros de Corte, los tribunales de juicio oral
en lo penal, los juzgados de letras y los
juzgados de garanta.
Forman parte del Poder Judicial, como
tribunales especiales, los Juzgados de Letras
de Menores, los Juzgados de Letras del Trabajo
y los Tribunales Militares en tiempo de paz, los
cuales se regirn en su organizacin y
atribuciones por las disposiciones orgnicas
constitucionales contenidas en la Ley No.
16.618, en el Cdigo del Trabajo, y en el
Cdigo de Justicia Militar y sus leyes
complementarias, respectivamente, rigiendo
para ellos las disposiciones de este Cdigo slo

cuando los cuerpos legales citados se remitan

en forma expresa a l.
Los dems tribunales especiales se regirn por
las leyes que los establecen y reglamentan,
sin perjuicio de quedar sujetos a las
disposiciones generales de este Cdigo.
Los jueces rbitros se regirn por el Ttulo IX
de este Cdigo.
Segn este artculo debe distinguirse entre las
siguientes categoras de tribunales:
1
a) Tribunales ordinarios: tienen
una
estructura
jerrquica
de
carcter
piramidal, en cuya cspide se encuentra la
Corte Suprema, y en su base los jueces de
letras, los jueces de garanta y los tribunales
orales en lo penal. Segn el art. 5 COT son:
i.- La Corte Suprema: es el mximo tribunal
de la Repblica y posee la superintendencia
correctiva direccional y econmica sobre todos
los dems tribunales, en conformidad al art.
79 CPR. Ejerce su competencia sobre todo el
territorio de la Repblica y tiene su de en la
capital de la misma, e conformidad al art. 54
COT.
ii.- Las Cortes de Apelaciones: existen 17
cortes de apelaciones, art. 54 COT, las que
tienen como superior jerrquico a la Corte
Suprema y son ellas superiores jerrquicos de
los jueces de letras, los tribunales orales y de
los jueces de garanta de su respectiva
jurisdiccin. Tienen el carcter de tribunales
letrados
y
colegiados
y
ejercen
su
competencia generalmente respecto de una
Regin, art. 55 COT.
iii.- Tribunales Unipersonales de Excepcin:
son tribunales letrados establecidos por la ley
para conocer de determinadas materias, son:
i) El Presidente de la Corte Suprema, art. 53
COT; ii) Un Ministro de Corte Suprema, art. 52
COT; iii) El Presidente de la Corte de
Apelaciones de Santiago, art. 51 COT; y un
Ministro de Corte de Apelaciones respectiva,
art. 50 COT.
iv.- Jueces Letrados: tienen como superior
jerrquico la Corte de Apelaciones respectiva y
ejercen su competencia para el conocimiento
de la generalidad de las materias en primera y
nica instancia, y tienen su asiento en una
comuna y ejercen su competencia sobre una
comuna o agrupacin de comunas, arts. 27 a
40 COT.
v.- Juzgados de Garanta: tribunales letrados
conformados por uno o ms jueces, que tienen
como superior jerrquico la Corte de
Apelaciones
respectiva,
ejercen
su
competencia para la generalidad de los
asuntos penales en el nuevo sistema procesal
penal, consistentes en la aseguracin de los
derechos del imputado y dems intervenciones
en el nuevo proceso penal y dentro del

procedimiento simplificado y abreviado, tiene

su competencia dentro de una comuna o
agrupacin de comunas, arts. 14 a 16 COT.
vi.- Tribunales Orales en lo Penal: son
tribunales colegiados y letrados, cuyo superior
es la Corte de Apelaciones respectiva, ejercen
su competencia para la resolucin de los
juicios orales en el nuevo proceso penal en
nica instancia, tienen su asiento en una
comuna y ejercen su competencia sobre una
comuna o agrupacin de comunas, arts. 27 a
40 COT.
1
b) Tribunales especiales: pueden
o no formar parte del poder judicial.
Tribunales especiales que forman parte
del poder judicial
Ellos son:
i.- Juzgados de letras de menores.
ii.- Juzgados de letras del trabajo.
iii.- Juzgados Militares en tiempo de paz.
Estos tribunales forman parte del poder
judicial y se rigen en su organizacin y
atribuciones
por
sus
leyes
orgnicas
constitucionales respectivas, rigiendo las
normas del COT slo en cuanto dichas normas
orgnico
constitucionales
se
remitan
expresamente a ellas, art. 5 inc.3 COT.
Tribunales especiales que no forman
parte del poder judicial
Ellos son:
i.- Los juzgados de polica local.
ii.- Los juzgados militares en tiempo de
guerra.
iii.- La Contralora General de la Repblica en
el juicio de cuentas.
iv.- La comisin resolutiva de la ley de defensa
de la libre competencia.
v.- El Director del SII.
vi.- El Director del servicio nacional de
aduanas.
vii.- Los alcaldes que deben conocer de los
recursos de ilegalidad municipal.
viii.- El Tribunal de Marcas.
1
c) Tribunales Arbitrales: los
cuales son jueces nombrados por las partes o
por la autoridad judicial en subsidio, para la
resolucin de un asunto litigioso, art. 222 COT.
B. Normas para determinar el tribunal
ante el cual puedo accionar o acudir para
requerir la solucin del conflicto
Para ello deben aplicarse las reglas de
descarte. Ellas son las siguientes.
1
a) Arbitraje: en primer lugar debe
determinarse si el legislador ha establecido
que el conflicto es de aquellos en los cuales no
es procedente su solucin por medio de
arbitraje, puesto que en tal caso, debo pasar
de inmediato a la aplicacin de otras reglas de
descarte para determinar si el asunto debe ser

resuelto por un tribunal especial u ordinario.

Ello se trata de materias de arbitraje
prohibido.
A continuacin debe observarse si se trata de
una materia de arbitraje obligatorio y en
tal caso deber procederse a su resolucin por
medio de un rbitro.
Finalmente debe eximirse si las partes han
celebrado
un
compromiso
o
clusula
compromisoria, tratndose de una materia
de arbitraje facultativo, puesto que en tal
caso las partes han sustrado del conocimiento
de los tribunales ordinarios el asunto.
b) Tribunal especial: en segundo lugar debe
examinarse si el legislador ha establecido un
tribunal especial para los efectos que ste sea
el encargado de solucionar el conflicto.
c) Tribunal ordinario: en el caso de que no
sean competentes un rbitro o un tribunal
especial, debe recurrirse ante un tribunal
ordinario que establezca la ley.
3. Jerarqua del tribual ordinario que
debe conocer del asunto
Establecido que el conocimiento del asunto es
de competencia de un tribunal ordinario, se
debe en primer trmino determinar la
jerarqua del tribunal que debe conocerlo. Para
ello se han establecido las reglas de la
competencia absoluta, normas que revisten
el carcter de orden pblico y que por tanto,
son indisponibles para las partes.
Los elementos que el legislador ha tomado en
cuenta para determinar la competencia
absoluta son:
a) La Cuanta
En materia civil la cuanta se determina por el
valor de la cosa disputada.
En materia penal, por la pena que el delito
lleva consigo.
b) La Materia
No es ms que la naturaleza del asunto
disputado, arts. 130 y 131 COT.
c) El Fuero
Es la calidad de las partes que intervienen en
el conflicto para los efectos de elevar la
jerarqua del tribunal que debe conocer del
asunto. El fuero se clasifica en:
Fuero mayor: de acuerdo con el cual el asunto
debe ser conocido por un Ministro de Corte de
Apelaciones, art. 50 n 2 COT, el que no recibe
aplicacin en el nuevo sistema penal.
Fuero menor: de acuerdo con el cual el asunto
debe ser conocido por un juez de letras, art.
45 n 2 letra g.
d) El Tiempo
Finalmente, tratndose de los asuntos
penales, ser menester determinar el factor
tiempo, es decir, la fecha de comisin del
delito. Ello por que debe hacerse presente que
los tribunales orales en lo penal y los jueces

de garanta slo poseen competencia, y los

fiscales slo pueden investigar los delitos que
se hubieren cometido con posterioridad a la
entrada en vigencia del nuevo sistema
procesal penal en la respectiva Regin.
3. B. El tribunal ordinario que dentro de
una determinada jerarqua debe conocer
del asunto
Establecida la jerarqua del tribunal ordinario
que debe conocer del asunto mediante la
aplicacin de las reglas de la competencia
absoluta, debe determinarse cual tribunal
dentro de sa jerarqua debe conocer del
asunto. Ello se hace mediante las reglas de la
competencia relativa.
Las reglas de la competencia relativa tienen
como elemento el territorio, ste, a juicio de
Mario Mosquera, no se traduce en un concepto
meramente geogrfico, sino que comprende
cualquier aspecto que la ley tome en
consideracin para la determinacin precisa
del tribunal que tendr competencia para
conocer de un asunto.
Para determinar la competencia relativa es
menester distinguir entre los asuntos penales
y civiles, y en estos, los asuntos civiles
contenciosos y no contenciosos.
a. Asuntos civiles contenciosos
Las reglas de la competencia relativa en los
asuntos contenciosos civiles, en primera o
nica instancia, y entre tribunales ordinarios
de igual jerarqua, se caracterizan por ser de
orden
privado,
y
en
consecuencia,
renunciables para las partes.
El medio que el legislador contempla para que
se puedan modificar dichas reglas es la
prrroga de la competencia. Ella se ha definido
como: acuerdo tcito o expreso de las
partes en virtud del cual, en la primera
instancia de los asuntos contenciosos
civiles que se tramitan ante tribunales
ordinarios, otorgan competencia a un
tribunal
ordinario
que
no
es
el
naturalmente competente para conocer
de l en razn del elemento territorio.
La prrroga de la competencia puede ser
expresa o tcita.
Expresa: es la convencin en virtud de la cual
las partes acuerdan prorrogar la competencia,
sea que se contenga en el contrato mismo o
en un acto posterior, designando con toda
precisin al juez a quien se someten.
Tcita: es aquella contemplada por parte del
legislador con motivo de conductas que las
partes han realizado en el proceso. Para
establecer su existencia debe distinguirse
entre demandante y demandado.
i.-La Prrroga tcita del demandante: se
entiende
que
el
demandante
prorroga
tcitamente la competencia por el hecho de

ocurrir ante el juez interponiendo su demanda,

art. 187 n 1 COT. Demanda en este caso
debe entenderse en un sentido amplio, as
incluye una medida prejudicial, una medida
preparatoria de la va ejecutiva o la
notificacin de un tercero poseedor en una
accin de desposeimiento.
ii.-La prrroga tcita del demandado: se
entiende
que
el
demandado
prorroga
tcitamente la competencia por hacer, despus
de apersonado en el juicio, cualquier otra
gestin que no sea la de reclamar la
incompetencia del juez, art. 187 n 2 COT.
Deducida la prrroga de la competencia, no
podrn las partes alegar la incompetencia del
tribunal que ha pasado a tener la competencia
prorrogada.
Normas de descarte que deben aplicarse
para determinar en un asunto civil
contencioso,
cual
tribunal
de
una
determinada jerarqua, en razn del
territorio, ser competente para conocer
del asunto
Ellas son las siguientes:
1 Se debe determinar si existe o no prrroga
de la competencia. Si se ha pactado, a ella
debemos atenernos.
2 A falta de prrroga de competencia es
necesario comprobar si existen o no
disposiciones
especiales
que
hagan
competente a un tribunal. El COT en sus arts.
139 y siguientes establece reglas especiales.
3 A falta de reglas especiales debe estudiarse
la naturaleza de la accin deducida, que de
acuerdo al CC, puede clasificarse como
inmuebles, muebles o mixtas, para los efectos
de determinar la competencia segn los arts.
135, 137 y 138 COT.
4 Finalmente a falta de todas aquellas reglas,
se entiende que ser competente el tribunal
del domicilio del demandado, segn el art. 134
COT.
b. Asuntos no contenciosos civiles
Las reglas de la competencia en estos asuntos
se caracterizan por ser de orden pblico, por
tanto no procediendo la prrroga de la
competencia, ya que ella se contempla slo
para los asuntos contenciosos civiles, art. 182
COT.
Las reglas de descarte son las siguientes:
1 Determinar si el legislador ha establecido
una norma especial, las cuales se encuentran
contempladas en los arts. 148 a 155 COT.
2 Ante la falta de una regla especial, se debe
aplicar la regla supletoria que concede
competencia al tribunal de la comuna o
agrupacin de comunas en que tenga su
domicilio el solicitante o interesado, art. 134
COT.
c. Asuntos penales

Las reglas de la competencia relativa en

asuntos penales se caracterizan por ser de
orden pblico, por lo que no es admisible la
prrroga de la competencia, ya que ella se
contempla slo para los asuntos contenciosos
civiles, art. 182 y es expresamente prohibida
por el art. 9 CPP.
Para determinar la competencia relativa en
asuntos penales se deben hacer las siguientes
distinciones:
Delitos cometidos en el extranjero
Es una excepcin al principio de la
territorialidad de la ley, aquellos casos
contemplados en el art. 6 COT.
En relacin al ellos, el art. 167 COT dispone
que: De los delitos a que se refiere el artculo
sexto conocern los tribunales de Santiago.
Para estos efectos y como regla de distribucin
de causas, por Auto Acordado de la Corte de
Apelaciones de Santiago, se determin que
debe conocer de estos asuntos el juez de
letras criminal que est de turno en el mes
que se inicie el procedimiento.
Existe en todo caso una regla especial para los
delitos contemplados en la Ley de Seguridad
del Estado que se cometan en el extranjero,
ya que segn el art. 27 letra l de la ley 12.927
debe conocerlo un ministro de la Corte de
Apelaciones de Santiago segn el turno.
En el nuevo proceso penal los delitos contra la
seguridad del Estado perpetrados fuera del
territorio de la Repblica, su investigacin ser
dirigida por el fiscal adjunto de la Regin
Metropolitana, que sea designado por el fiscal
regional de dicha regin.
Delitos cometidos dentro del territorio
nacional
Es menester aplicar las siguientes reglas:
1 Comisin de un slo delito
El art. 157 COT dispone que: ser competente
para conocer el tribunal en cuyo territorio
jurisdiccional se hubiere cometido el hecho
que da motivo a la iniciacin del proceso. El
delito se entender cometido en el lugar
donde se de inicio a su ejecucin. En el nuevo
proceso penal, el juzgado de garanta del lugar
de comisin del hecho investigado conocer de
las cuestiones a que diere lugar el
procedimiento previo al juicio oral.
2 Comisin de varios delitos
En ellos hay que distinguir si se trata de:
1
a) Delitos independientes de
igual gravedad: si se cometieren varios
delitos de igual gravedad en un solo territorio
jurisdiccional, ser competente para conocer
de todos ellos el tribunal de ese territorio
jurisdiccional. Si se cometen en distintos
territorios, se aplica el art. 158 COT: ser
juzgado por el juez de aquel en que cometi el
ltimo delito.

2
b) Delitos independientes de
distinta gravedad: se aplica el art. 159 COT:
si el reo hubiere cometido en varias comunas
delitos de distinta gravedad, ser competente
para conocer de ellos el juez de aquellas
comunas en que se cometi el ltimo crimen o
en su defecto el ltimo simple delito.
3
c) Delitos conexos: el art. 164
COT seala que tribunales son competentes
para conocer de ellos en un solo proceso: 1 el
de la comuna en que se hubiere cometido el
de mayor gravedad; 2 si todos los delitos
fueren de igual gravedad, el de la comuna en
que se cometi el ltimo delito; 3 si no se
supiere cuando se cometi el ltimo delito, el
de la comuna en que se cometi uno de ellos y
que primero hubiere comenzado a instruir el
proceso; 4 si varios jueces hubieren
comenzado a instruirlo a un mismo tiempo
aqul que fuere designado por la respectiva
corte de apelaciones, o por la Corte Suprema
si los jueces fueren dependientes de varias
cortes de apelaciones.
En el nuevo proceso penal
No se hace ninguna distincin entre delitos de
acuerdo a su gravedad, ni se contempla la
existencia de delitos conexos.
Para ello se deben seguir las reglas del nuevo
art. 159 COT: Si en ejercicio de las facultades
que la ley procesal penal confiere al Ministerio
Pblico, ste decidiere investigar en forma
conjunta hechos constitutivos de delito en los
cuales, de acuerdo al artculo 157 de este
Cdigo, correspondiere intervenir a ms de un
juez de garanta, continuar conociendo de las
gestiones relativas a dichos procedimientos el
juez de garanta del lugar de comisin del
primero de los hechos investigados.
En el evento previsto en el inciso anterior, el
Ministerio Pblico comunicar su decisin en
cada uno de los procedimientos que se
seguirn en forma conjunta, para lo cual
solicitar la citacin a una audiencia judicial de
todos los intervinientes en ellos. El o los
jueces de garanta inhibidos harn llegar
copias de los registros que obraren en su
poder
al
juez
de
garanta
al
que
correspondiere continuar conociendo de las
gestiones a que diere lugar el procedimiento.
Sin perjuicio de lo previsto en los incisos
precedentes, si el Ministerio Pblico decidiere
posteriormente separar las investigaciones
que
llevare
conjuntamente,
continuarn
conociendo de las gestiones correspondientes
los jueces de garanta competentes de
conformidad al artculo 157. En dicho evento
se proceder del modo sealado en los incisos
segundo y tercero de este artculo. En el caso
de este sistema ser necesario aplicar las
normas de distribucin de causas cuando se

determine que es competente un juzgado de

garantas integrado por ms de un juez.
3. C. Reglas de distribucin de las causas
y el turno
Ellas son: aquellas que nos permiten
determinar
cual
tribunal
luego
de
aplicadas las reglas de competencia
absoluta y relativa, va a conocer del
asunto, cuando existan en el lugar dos o
ms tribunales competentes.
a. Reglas de distribucin de causas en los
asuntos civiles contenciosos
Ellas son:
1 Si los jueces de letras son de lugares que
no son asiento de Corte de Apelaciones se
aplica la regla del turno de acuerdo a los
incisos 1, 2 y 4 del art. 175 COT.
2 Si los jueces de letras son de lugares que
son asiento de Cortes de Apelaciones se aplica
la regla de distribucin de causas de acuerdo
al art. 176 COT.
b. Reglas de distribucin de causas en los
asuntos civiles no contenciosos
Respecto a estos asuntos siempre debe
aplicarse la regla del turno, art. 179 COT.
En el territorio jurisdiccional de la Corte de
Apelaciones de Santiago, de acuerdo al Auto
Acordado de 1991, todas las demandas de
asuntos no contenciosos, debern ser ingresas
por los interesados a la oficina de distribucin
de causas.
c. Reglas de distribucin de causas de los
asuntos penales
Para ello se debe distinguir:
i. Si los jueces de letras son de lugares de
asiento de Corte de Apelaciones
Se debe distinguir como comienza el
procedimiento:
1
a) Si comienza por querella: opera
la distribucin, art. 180 inc.1 COT.
2
b) Si comienza por denuncia: se
aplica la regla del turno.
3
c) Si comienza de oficio del tribunal
o por autorequerimiento: si el tribunal est de
turno corresponder a ste su conocimiento.
Empero, si el tribunal no esta de turno debe
practicar, o hacer practicar las primeras
diligencias del sumario, que ordena efectuar el
art. 60 CPP.
4
d) Si comienza por requerimiento
del Ministerio Pblico: debe aplicarse la regla
general que establece el art. 175 COT.
ii. Si los jueces de letras no son de
asiento de Corte de Apelaciones
Se debe aplicar la regla del turno.
En el nuevo proceso penal, la distribucin
de causas entre los jueces de juzgados de
garanta se realizar de acuerdo a un
procedimiento objetivo y general, que deber

ser anualmente aprobado por el comit de

jueces del juzgado a propuesta del presidente,
o slo por este ltimo segn corresponda.
3. Cmo acudo ante los tribunales para
obtener la solucin del conflicto
Existen diversas reglas de descarte para
determinar el procedimiento aplicable para la
solucin de un conflicto, puesto que este vara
de acuerdo a la naturaleza del asunto.
a. Reglas de descarte para determinar el
procedimiento aplicable en un asunto civil
contencioso
Se deben aplicar las siguientes reglas de
descarte:
1 Determinar si el legislador ha establecido
un procedimiento especial para la solucin del
conflicto.
2 A falta de existencia de un procedimiento
especial, debemos determinar su cabe dar
aplicacin general del procedimiento sumario
de acuerdo con la naturaleza de la accin
deducida.
3 A falta de procedimiento especial y no
cabiendo darle aplicacin al procedimiento
sumario, deber aplicarse el juicio sumario de
mayor cuanta para la solucin del conflicto, ya
que es un procedimiento supletorio de
aplicacin general segn el art. 3 CPC.
b.
Reglas
para
determinar
el
procedimiento aplicable en un asunto civil
no contencioso
Se deben aplicar las siguientes reglas:
1 Determinar si el legislador ha establecido
un procedimiento especial para la tramitacin
del asunto no contencioso.
2 A falta de la existencia de un procedimiento
especial, deber aplicarse el procedimiento de
general aplicacin que se contempla en el tit. I
del libro IV CPC.
c. Reglas de descarte para determinar el
procedimiento aplicable en un asunto
criminal en el antiguo sistema procesal
penal
Se deben aplicar las siguientes reglas:
1 Determinar si el legislador ha establecido
un procedimiento especial para la solucin del
conflicto.
2 A falta de procedimiento especial, deber
aplicarse el procedimiento penal de acuerdo
con la naturaleza de la accin penal deducida.
En este sentido los procedimientos pueden
ser:
- Crmenes o simples delitos de accin penal
privada: se les aplica el procedimiento de
accin penal privada contemplado en el tit. II
del libro III CPP.
- Crmenes o simples delitos de accin penal
pblica: se les aplica el procedimiento de
juicio ordinario sobre crimen o simple delito de

accin penal pblica, contemplado en el libro

II CPP.
- Crmenes o simples delitos de accin penal
mixta: se rige el procedimiento por las normas
de accin penal pblica.
d. Reglas de descarte para determinar el
procedimiento aplicable en un asunto
criminal en el nuevo sistema procesal
penal
Se deben aplicar las siguientes reglas:
1 Determinar si el legislador ha establecido
un procedimiento especial para la solucin del
conflicto.
2 A falta de procedimiento especial, deber
aplicarse el procedimiento penal de acuerdo
con la naturaleza de la accin penal deducida.
En este sentido los procedimientos pueden
ser:
1
- Faltas: de las faltas conocen los
juzgados de garanta a travs de los siguientes
procedimientos: i) el procedimiento monitorio;
ii) procedimiento simplificado.
2
- Crmenes y simples delitos de
accin penal privada: se les aplica el
procedimiento de accin penal privada,
contemplado en el tit. II del libro IV del NCPP.
3
- Crmenes o simples delitos de
accin penal pblica: se les aplica los
procedimientos: i) procedimiento abreviado,
art. 406 NCPP; ii) procedimiento simplificado,
art. 388 NCPP; iii) juicio oral, arts. 281 y
siguientes NCPP.
4
- Crmenes o simples delitos de
accin
penal
pblica
previa
instancia
particular: se rige por las normas de la accin
penal pblica.
Captulo III
El Derecho Procesal
1. Concepto de Derecho Procesal
Respecto del Derecho Procesal pueden darse
diversas definiciones, pudiendo distinguir las
que ponen nfasis en el concepto de accin,
jurisdiccin y proceso como aquellas que
tienen un carcter meramente descriptivas.
Se pueden citar la siguiente:
Es las rama del derecho que estudia la
organizacin y atribuciones de los
tribunales y las reglas a que estn
sometidos en su tramitacin los asuntos
que se han entrega a su conocimiento.
(Fernando Alessandri)
2. Contenido del Derecho Procesal
El Derecho Procesal se ha solido clasificar para
efectos de su estudio en derecho procesal
orgnico y derecho procesal funcional.
Derecho Procesal Orgnico
En l se aborda el estudio de las normas
referentes a la funcin jurisdiccional y a la
competencia, la organizacin y atribuciones de

los tribunales y los auxiliares de la

administracin de justicia.
Las principales normas de derecho procesal
orgnico son:
1
a) La Constitucin Poltica de la
Repblica, particularmente en su captulo VI
referente al Poder Judicial y VI A referente al
Ministerio Pblico y sus disposiciones 36 y 37
transitorias.
2
b) El Cdigo Orgnico de Tribunales,
que por imperio del art. 74 y 5T de la CPR es
la ley orgnica constitucional del Poder
Judicial, y como tal requiere de un qurum
especial de reforma, control obligatorio
preventivo
de
constitucionalidad,
es
indelegable su regulacin y en su modificacin
debe ser oda la Corte Suprema.
Sin embargo, debemos entender que el
carcter
de
una
ley
como
orgnica
constitucional
depende
no
del
cuerpo
normativo en que est contenido, sino a la
materia a que se refiere. Es por ello que slo
revisten el carcter de leyes orgnico
constitucionales de carcter procesal, segn el
art. 74 CPR, las que se refieren a:
i.-La que determina la organizacin y
atribuciones de los tribunales que fueren
necesarios para la pronta y cumplida
administracin de justicia.
ii.-La que determina las calidades que
respectivamente deben tener los jueces y el
nmero de aos que deben haber ejercido la
profesin de abogado las personas que fueren
nombrados como Ministros de Corte o jueces
letrados.
Adicionalmente, el art. 80 B CPR establece que
deben tener el carcter de ley orgnica
constitucional las materias referentes a:
i.- La organizacin y atribuciones del Ministerio
Pblico.
ii.- Las calidades y requisitos que deben
cumplir los fiscales para su nombramiento.
iii.- Las causales de remocin de los fiscales
adjuntos en lo no contemplado por la CPR.
iv.- El grado de independencia autonoma y
responsabilidad que tendrn los fiscales en la
direccin de la investigacin y en el ejercicio
de la accin penal pblica, en los casos que
tengan a su cargo.
Por otro lado, hay materias procesales que
deben necesariamente ser reguladas por una
ley comn, tales son:
i.- Las que son objeto de codificacin, ()
procesal, art. 60 n3 CPR.
ii.- Las que sealen la ciudad en que debe
funcionar la Corte Suprema, art. 60 n 17
CPR.
Derecho Procesal Funcional
En l se aborda el estudio de los diversos
procedimientos establecidos en materia civil y
penal, y de los recursos contemplados dentro

de ellos, a fin de resolver, las controversias

sometidas a la decisin jurisdiccional mediante
la dictacin de una sentencia, con la eficacia
de autoridad de cosa juzgada.
Las principales normas de derecho procesales
funcional se encuentran contenidas en:
a) La Constitucin Poltica de la
Repblica, especialmente en sus arts. 19 n 3,
19 n 7, 20, 21, 48 n 2, 49 n 1, 38 inc.2, 79
inc.2 y 80.
b) El Cdigo de Procedimiento Civil.
1
c) El Cdigo de Procedimiento Penal.
2
d) El Cdigo Procesal Penal.
3. Evolucin del Derecho Procesal
De acuerdo a lo sealado por Niceto Alacal,
se pueden apreciar cuatro perodos con
respecto al Derecho Procesal. Ellos son los
siguientes.
La tendencia o perodo judicialista
Se denomina judicialista por ser el juicio el
concepto que ms destaca en los trabajos que
lo integran.
La tendencia o perodo de los prcticos
Se caracteriza porque observa la disciplina
como arte ms que como ciencia.
El derecho procesal se aprecia como una
manera
de
actuar
ante
el
rgano
jurisdiccional,
quedando
totalmente
subordinado al derecho sustantivo en la
solucin del conflicto, y por ello comienza a
llamrsele derecho adjetivo.
La
tendencia
o
perodo
de
los
procedimentalistas
Nace como consecuencia de la codificacin
francesa. Se caracteriza por ser un estudio
exegtico de la norma, agotando las
exposiciones a temas de la organizacin
judicial, la competencia y el procedimiento.
La tendencia o perodo del procesalismo
cientfico
Se caracteriza por ser una concepcin
publicista del proceso, de inspiracin alemana,
en donde se busca una visin sistemtica del
derecho procesal y una visin unitaria y
autnoma de sus normas y del proceso.
La
tendencia
o
perodo
de
la
internacionalizacin del derecho
A partir del XX, y como consecuencia de la
globalizacin y de los tratados internacionales,
obliga a reconocer la existencia de los
tribunales internacionales como elementos de
solucin de conflictos concurrentes a los
internos.
4. Caractersticas del Derecho Procesal
Segn Mario Mosquera, sus principales
caractersticas son las siguientes:
1
a) Pertenece al Derecho Pblico: por
cuanto regula el ejercicio de una funcin
pblica, de una funcin del Estado.

2
b) En cuanto a las normas que lo
rigen, por regla general son normas de orden
pblico: ellas son irrenunciables, es decir, los
afectados no pueden disponer de los derechos
y obligaciones que en ellos se establecen. Para
determinar si las leyes de Derecho Procesal
son de orden pblico o de orden privado, ellas
se clasifican en:
i.- Las leyes de organizacin: son de orden
pblico.
ii.- Las leyes de competencia absoluta: son de
orden pblico.
iii.- Las leyes de competencia relativa: en los
asuntos contenciosos civiles son de orden
privado, por cuanto ellas pueden renunciarse a
travs de la prrroga de la competencia
regulada en los arts. 181 y siguientes del COT.
Sin embargo esta renunciabilidad no es
absoluta ya que ella no opera en los asuntos
no contenciosos civiles y en materia penal.
iv.- Las leyes de procedimiento: si la ley de
procedimiento se est aplicando en juicio ella
tiene el carcter de irrenunciable, ya que no
puede admitirse la renuncia anticipada de las
leyes de procedimiento, ya que conducira a
un proceso convencional. Una vez que la ley
comienza a actuar en el procedimiento, la
mayor parte de las normas son renunciables
expresa o tcitamente. Ej: podra renunciarse
tcitamente el derecho a entablar un recurso
de apelacin, por el slo transcurso del
trmino para hacerlo.
c) No se trata de un derecho adjetivo o
formal: no es un derecho objetivo por
oposicin al derecho sustantivo, sino que se
trata de un derecho autnomo independiente,
que contiene normas fundamentales como la
jurisdiccin competencia, la accin, etc.
d) Su objetivo: es traducir en una voluntad
concreta, la voluntad abstracta de la ley,
consiguiendo as el mantenimiento de la paz
social, comprobando el derecho de la parte,
asegurndolo y ejecutndolo.
e) El Derecho Procesal constituye una unidad:
ya que en l existen principios y normas
bsicas comunes. Especialmente el problema
en torno a la unidad del Derecho Procesal se
centro a establecer que era posible la unidad
entre el Derecho procesal Civil y el Penal. En
ello existe una doctrina separatista, la cual
sostiene que las instituciones de ambos
procesos son inconciliables entre s; mientras
que la doctrina unitaria sostiene que existe
unidad conceptual entre ambos procesos, que
deben ser considerados como integrantes de
un Derecho Procesal.
5. Relaciones con otras ramas
derecho
Con el Derecho Constitucional

del

La CPR crea el Poder Judicial como poder del

Estado, estableciendo los principios bsicos de
su organizacin y garantas constitucionales,
que son a la vez, garantas procesales.
Con el Derecho Civil y Comercial
Es el instrumento para el ejercicio de los
derechos y el cumplimiento de las obligaciones
civiles y comerciales. Hay tambin actos
civiles que influyen en el proceso, como el
pago, la prescripcin y la transaccin. Adems
existen normas civiles aplicables al Derecho
Procesal, como el mandato, la capacidad, etc.
Con el Derecho Internacional, Pblico y
Privado
Tiene especial importancia en cuanto a la
posibilidad que una ley procesal extranjera rija
en Chile o que una norma procesal chilena rija
en el extranjero.
Con el Derecho Administrativo
Se relacionan en cuanto a los funcionarios
judiciales
se
les
aplica
el
estatuto
administrativo.
Adems,
la
autoridad
administrativa
tiene
a
su
cargo
el
cumplimiento de las sentencias en materia
criminal, y tambin el Derecho Administrativo
ha tomado del Procesal muchas de sus
estructuras para aplicarlas a investigaciones y
sanciones administrativas.
Con el Derecho Tributario
El Cdigo Tributario establece normas relativas
a reclamaciones de impuestos y otras
materias, el cual su puede decir que forman
parte del derecho procesal, constituyendo una
de sus fuentes.
6. Fuentes del Derecho Procesal
Clasificacin
Ellas pueden clasificarse en fuentes directas e
indirectas.
Son
fuentes
directas,
aquellas
que
contienen el mandato general abstracto y
coactivo de la norma jurdica procesal.
La nica fuente directa es la ley, entendindola
en un sentido amplio como CPR, y dems
leyes.
Son fuentes indirectas, aquellos actos o
hechos
de
carcter
jurdico
que
constituyen fuente del Derecho Procesal
solo en la medida que determinan el
contenido, la evolucin, la interpretacin,
la aplicacin o la integracin de la norma
jurdica procesal.
6.1. La Doctrina
Su importancia reside en que ella crea los
principios
generales
y
configuran
las
instituciones bsicas del Derecho Procesal.
Constituye un auxiliar de la interpretacin de
la norma procesal y para su reforma.
6.2. La Jurisprudencia
Si bien la importancia de la jurisprudencia en
nuestro pas es relativa, atendiendo a lo
dispuesto en el art. 3 CC, su trascendencia es

enorme en cuanto a los fallos de los

tribunales, especialmente los de la Corte
Suprema, que van formando un criterio
interpretativo de la ley, que es en definitiva el
que se impone. Especial importancia reviste la
reforma de la ley 19.374 al recurso de
casacin de fondo, para los efectos de
demostrar que el ideal de la jurisprudencia es
lograr una unidad de criterio jurisprudencial en
la interpretacin de la ley, al permitirse que
cualquiera de las partes de dicho recurso
solicite a la Corte Suprema conocer del mismo
en Pleno, fundndose en el hecho de que la
Corte Suprema en fallos diversos, ha
sostenido distintas interpretaciones sobre la
materia del recurso, art. 780 CPC.
6.3. Los Autos Acordados
Concepto
Ellos
son:
resoluciones
emitidas
especialmente
por
los
tribunales
superiores de justicia que tienden a
reglamentar, en uso de sus facultades
econmicas, ciertos asuntos que no se
encuentran
suficientemente
determinados por la ley, o en materias
cuya regulacin es trascendente y
necesaria
para
un
mejor
servicio
judicial.
Fundamento
Jurdico
de
los
Autos
Acordados
El fundamento jurdico de los Autos Acordados
es la organizacin jerrquica de los tribunales
ordinarios. Dicha organizacin establece como
superior jerrquico de todos los tribunales a la
Corte Suprema, la cual est investida de la
superintendencia correctiva, direccional y
econmica sobre todos los tribunales de la
Repblica.
Dentro de los principios formativos del
procedimiento est el de la economa
procedimental, que consiste en obtener el
mximo resultado con el menor desgaste
posible, es por ello que las facultades
econmicas, que se realizan por medio de los
autos acordados tienden a regular y mejorar el
ejercicio jurisdiccional en todos sus aspectos.
Naturaleza y caractersticas de los autos
acordados
Es un tipo de norma jurdica emanada
principalmente de la Corte Suprema, de
carcter general y destinada a lograr un mejor
ejercicio de las funciones de los tribunales de
justicia.
Es una norma jurdica, es producto de una
especie de potestad reglamentaria que poseen
los tribunales superiores de justicia. Ellos por
tanto son actos administrativos, emanados de
una potestad administrativa de los tribunales,
la cual se justifica atendiendo a su
independencia.

Su limitacin que deviene por ser actos

administrativos es la propia ley.
Sus caractersticas son:
1
a) Se trata de normas jurdicas.
2
b) Son normas destinadas a sealar
un tipo de comportamiento.
3
c) Su cumplimiento es generalmente
obligatorio en todos los casos en que el auto
acordado se refiere.
4
d) Su contenido es normalmente de
aplicacin general, o sea, est dirigido a todos
o a toda una categora de funcionarios del
propio poder judicial o a personas extraas a
l.
5
e) Emanan de los
tribunales
superiores de justicia, a quienes la ley ha
otorgado las facultades necesarias para actuar
como superior jerrquico. En este caso son la
Corte Suprema sobre todo el territorio de la
repblica y las Cortes de Apelaciones en su
respectivo territorio jurisdiccional.
Clasificacin de los autos acordados
La clasificacin ms importante atiende a la
forma en que la Corte ha procedido a
dictarlos. As, ellos pueden ser:
a) Dictados en virtud de un mandato
contenido en la CPR o la ley: ello es el caso del
auto acordado sobre la forma de las
sentencias definitivas, sobre procedimiento de
recurso de proteccin y sobre materias que
deben ser conocidas por la Corte Suprema en
su
funcionamiento
ordinario
como
extraordinario.
b) Dictados por la Corte Suprema en virtud de
sus facultades discrecionales: los cuales
pueden ser:
i.- Meramente internos: que afectan slo a los
funcionarios del Poder Judicial.
ii.- Externos: son aquellos que no afectan slo
a funcionarios del Poder Judicial, sino que a
terceros
ajenos,
dndoles
normas
de
procedimiento,
reglamentando
relaciones
entre ellos y el Poder Judicial. Ej: sobre
tramitacin del recurso de amparo.
En cuanto a su amplitud o extensin estos
pueden clasificarse en:
0
a) Emanados de la Corte Suprema.
1
b) Emanados de las Cortes de
Apelaciones.
Publicidad de los autos acordados
Normalmente se adoptan los medios ms
idneos segn la naturaleza del auto
acordado, para que este sea conocido por
todos. La principal medida es su publicacin
en el diario oficial. As por lo dems lo ordena
en forma expresa el art. 96 COT, que aparte
de sealar que deben dictarse en pleno, todos
los autos acordados de carcter y aplicacin
general que dicte la Corte Suprema debern
ser publicados en el Diario Oficial.

6.4. La Ley Procesal

6.4.1. Disposiciones positivas chilenas
1.-La
Constitucin
Poltica
de
la
Repblica
Normas Constitucionales de Derecho
Procesal Orgnico
A. Forma de solucin de conflictos
El art. 73 CPR establece el proceso
jurisdiccional como el medio para la solucin
de los conflictos, al sealarnos que la facultad
de conocer las causas civiles y criminales, de
resolver y de hacer ejecutar lo juzgado,
pertenece exclusivamente a los tribunales
establecidos en la ley.
El art. 19 n 3 inc.5 CPR establece que toda
sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin
debe fundamentarse en un proceso previo
legalmente
tramitado.
Corresponder
al
legislador establecer siempre las garantas de
un racional y justo procedimiento. Los
conflictos contenciosos administrativos por su
parte, se refiere el art. 38 inc.2 al establecer
la responsabilidad del Estado por un por un
rgano en el ejercicio de sus funciones.
La autotutela est reida con nuestro
ordenamiento constitucional y legal. La
igualdad ante la ley y la justicia excluye el
empleo de la autotutela como medio de
solucin, es ms la prohbe y sanciona civil y
criminalmente.
B. La jurisdiccin
En primer lugar la jurisdiccin aparece
expresamente consagrada en la CPR en el art.
19 n 3 inc.5, al sealar (...) todo rgano que
ejerza jurisdiccin ().
En segundo lugar, es menester tener presente
que el ejercicio de la funcin jurisdiccional se
radica en los tribunales que establece la ley,
en consecuencia, es la funcin que caracteriza
al rgano y no el rgano a la funcin.
Al efecto, establece el art. 19 n3 inc.4 CPR
que nadie puede ser juzgado por comisiones
especiales, sino por el tribunal que seale la
ley y establecido con anterioridad por sta.
Dicho principio aparece reiterado en el art. 73
inc.1 CPR, ya que la funcin jurisdiccional
pertenece exclusivamente a los tribunales
establecidos en la ley.
Finalmente en cuanto a los momentos de la
jurisdiccin, el art. 73 CPR se refiere a
conocer, juzgar y resolver.
En los inc. 3 y 4 se establece la facultad de
imperio de los tribunales para hacer cumplir
sus resoluciones.
C. Los tribunales
La jurisdiccin es una atribucin de los
tribunales establecidos en la ley.
El Captulo VI se refiere a los tribunales que
conforman el Poder Judicial, dentro de los
cuales se encuentran los tribunales ordinarios
y especiales que integran dicho poder.

Sin embargo, del propio texto de la CPR es

posible encontrar otros tribunales distintos a
los ordinarios y especiales que integran el
poder judicial.
D. Los jueces
La CPR contiene las siguientes reglas acerca
de los jueces:
1
a) Nombramiento: a ello se refiere el
art. 75. Mientras que los arts. 81, 84 y 85 se
refieren a los nombramientos de los Ministros
del Tribunal Constitucional, del Tribunal
Calificador de Elecciones y de los Tribunales
Regionales Electorales.
2
b) Responsabilidad de los jueces: a
ello se refiere el art. 76. El art. 79 otorga a la
Corte la superintendencia correctiva, de lo cual
arranca la responsabilidad disciplinaria. Los
arts. 48 letra c y 49 n 1 regula la
responsabilidad poltica de los Ministros de los
tribunales superiores de justicia por la causal
de notable abandono de deberes.
3
c) Inamovilidad: el art. 77 consagra
la inamovilidad de los jueces, los cuales se
mantienen en su cargo mientras dure su buen
comportamiento, cesando en sus funciones
slo cuando cumplan 75 aos, por renuncia,
incapacidad legal sobreviviente o por causa
legalmente sentenciada.
4
d) Fuero: a ello se refiere el art. 78.
5
e) Prohibiciones: de ser candidato a
Diputado o Senador, art. 54 n 4, de ser
designado juez, art. 54 inc.2, de ser
designado Fiscal nacional y Regional, art. 80 E
y 37T.
6
f) Traslados: a ello se refiere el art.
77 inc,f.
E. El Ministerio Pblico
El Captulo VIA se refiere a ste organismo del
Estado.
F. La Competencia
La CPR contiene una serie de preceptos en los
cuales se refiere a la competencia, que no es
ms que una esfera o medida dentro de la
cual se ejerce la funcin jurisdiccional por
parte de un tribunal, pudiendo citar las
siguientes:
1
a) Tribunal preestablecido en la ley:
el art. 19 n 3 inc.4 seala que nadie pude ser
juzgado por comisiones especiales.
2
b) Distribucin de la jurisdiccin: el
art. 74 establece que una LOC determinar la
organizacin y atribuciones de los tribunales
(). La determinacin de sus atribuciones no
es otra cosa que la determinacin de su
competencia.
3
c) Inexcusabilidad: el art. 73 inc.2
establece que un tribunal no puede abstenerse
de actuarse se le ha requerido su intervencin
en forma legal y en negocios de su
competencia.

4
d) Actos de rganos del Estado: los
tribunales como rganos del Estado deben
actuar dentro de su competencia y en la forma
que prescriba su LOC. La sancin es la nulidad
procesal de las actuaciones, que pueden
hacerse valer por medio de un incidente de
nulidad procesal y el recurso de casacin.
5
e) El detenido por delito flagrante
debe ser puesto a disposicin del juez
competente, art. 19 n 7.
6
f) El recurso de amparo debe ser
conocido por la magistratura que seale la ley,
art. 21, entre otros preceptos.
G. Contiendas de competencia
El Senado es el rgano encargado de resolver
las contiendas de competencia entre las
autoridades administrativas y polticas y los
tribunales superiores de justicia, art. 43 n 3.
La Corte Suprema es el encargado de
resolverlas
entre
las
autoridades
administrativas y polticas y los tribunales
inferiores.
Normas Constitucionales de Derecho
Procesal Funcional
A. La accin
La CPR no ha contemplado expresamente la
accin en ella, no obstante puede encontrarse
en:
1
a) En el derecho de peticin, art. 19
n14, puesto que la accin puede ser
concebida, especialmente en el concepto de
Couture, como una emanacin del derecho de
peticin.
2
b) En la igual proteccin de la ley en
el ejercicio de los derechos, art. 19 n3. Lo
cual es posible por medio de la accin.
3
c) En el art. 82 que contempla
accin pblica para requerir al Tribunal
Constitucional sobre ciertas materias.
B. El proceso
Se puede encontrar en el art. 19 n3 y 73
CPR.
C. El procedmiento
El art. 19 n3 inc.5 seala: corresponder al
legislador establecer siempre las garantas de
un
procedimiento
y
una
investigacin
racionales y justos.
D. Garanta de la defensa jurdica
Se contempla en el art. 19 n 3 inc. 2 y 3.
E. Garantas dentro del proceso penal
Se establecen varias garantas dentro del
proceso penal, algunas de las cuales son las
siguientes:
1
a) No se puede presumir de derecho
la responsabilidad penal, art. 19 n 3 inc.6.
2
b) El principio de legalidad penal,
art. 19 n 3 inc. 7 y 8.
3
c) La privacin o restriccin de la
libertad solo puede efectuarse en los casos y

formas establecidos en la ley, art. 19 n 7

letra c.
F. Cosa juzgada
La excepcin de cosa juzgada se contempla en
el art. 73 en cuanto se prohbe al Presidente
de la Repblica y al Congreso Nacional hacer
revivir procesos fenecidos.
La accin de cosa juzgada est contemplada
en el inc.1 del art. 73 al sealar la etapa
jurisdiccional de hacer ejecutar lo juzgado.
H. Acciones especiales contempladas en la
CPR
En ella se contemplan acciones especiales
como es la proteccin general o el amparo,
entre otras.
2. El Cdigo Orgnico de Tribunales
3. El Cdigo de Procedimiento Civil
4. El Cdigo de Procedimiento Penal
5. El Cdigo Procesal Penal
6.4.2. Concepto de ley procesal
Ella es: la ley reguladora de los modos y
condiciones de la actuacin de la ley en el
proceso, as como de la relacin jurdica
procesal. (Hugo Alsina)
La naturaleza de la ley procesal no debe
deducirse del lugar en dnde esta est
colocada, sino que de su finalidad que no es
otra que la tutela de los derechos de acuerdo
con los lmites de extensin del Derecho
Procesal.
6.4.3. La ley procesal en el tiempo
Una ley se aplica a los hechos ya consumados
durante el tiempo que ha estado en vigor. Pero
no todos los hechos son instantneos, sino
que
hay
actos
sucesivos
cuyo
desenvolvimiento demora un largo tiempo. Es
en este caso en donde debe determinarse la
aplicacin de las leyes nuevas o antigua que
rigen la materia. Podemos afirmar que en
nuestro derecho la regla general es la
irretroactividad de la ley, art. 19 n 3 CPR, 9
CC y 18 CP. Sin embargo hay situaciones que
plantean problemas, es por ello que debe
analizarse la cuestin desde un doble punto de
vista: i) el estado en que se encuentra un
juicio al dictarse una ley y; ii) la naturaleza
jurdica de las leyes procesales.
El estado en que se encuentra un juicio al
dictarse una ley
El juicio puede encontrarse en tres estados al
dictarse una nueva ley:
1
a)
El
proceso
se
encuentra
terminado al tiempo de dictarse la nueva ley:
los procesos terminados son inamovibles y no
pueden ser afectados por la nueva ley, lo que
emana del art. 73 CPR y 9 CC.
2
b) El proceso no se encuentra
iniciado al dictarse la nueva ley: la nueva ley
procesal rige in actum, es decir la nueva ley
tiene efectos inmediatos y todo es regulado
por ella.

3
c) El proceso se encuentra en
tramitacin y pendiente de resolucin al
dictarse la nueva ley: como principio
fundamental todo lo que se realiz durante la
vigencia de la antigua ley se mantiene firme.
Los actos con posterioridad a su dictacin se
ajustarn a ella, salvo que sean incompatibles
absolutamente con lo que estableca la antigua
o con los efectos de los actos realizados bajo
ella.
Sin embargo, normalmente el legislador
soluciona estos problemas por medio de
disposiciones transitorias.
En el nuevo sistema procesal penal se
establece que las leyes procesales penales
sern aplicables a los procedimientos ya
iniciados, salvo cuando, a juicio del tribunal, la
ley anterior contuviere disposiciones ms
favorables al imputado, art. 11 NCPP.
Sin embargo, en este caso hay que tener
presente lo sealado por la Comisin de
Constitucin,
Legislacin,
Justicia
y
Reglamento del Senado: por la 36T CPR la
reforma procesal penal slo se aplica a los
hechos nuevos acaecidos con posterioridad a
su entrada en vigencia.
La naturaleza jurdica de las leyes
procesales
En estas hay que distinguir:
1
a) Las leyes de organizacin: por ser
de orden pblico rigen in actum.
2
b) Leyes de competencia absoluta:
por ser de orden pblico rigen in actum.
3
c) Leyes de competencia relativa:
son de orden privado en materia contenciosa
civil, por tanto, es necesario respetar el
acuerdo previo celebrado por las partes de ser
juzgados
por
un
tribunal
distinto
al
naturalmente competente. Pero en el caso de
que no exista acuerdo, rigen in actum.
4
d) Leyes de procedimiento: las
actuaciones realizadas bajo la antigua ley
deben respetarse, rigindose las posteriores
por la nueva ley.
Legislacin positiva chilena acerca de la
aplicacin de la ley procesal en el tiempo
La ley de efectos retroactivos de las leyes
contiene en sus arts. 22, 23, y 24 las
disposiciones que regulan el conflicto temporal
de las leyes.
El art. 22 establece el efecto inmediato de las
leyes de procedimiento. Tambin el art. 24
ratifica lo anterior al decir: las leyes
concernientes a la substanciacin y ritualidad
de los juicios prevalecen sobre las anteriores
desde el momento en que deban empezar a
regir.
Los arts. 23 y 24 se refieren a situaciones
especiales como:

a) Plazos: Si los plazos han comenzado a

correr a la fecha de vigencia de la nueva, se
rigen por la antigua. Si los trminos no han
comenzado su curso a la poca de la nueva
ley, rige sta, art. 24.
b) Recursos: no se refiere expresamente a
ellos,
pero
puede
entendrselos
como
actuaciones, art. 24: las actuaciones y
diligencias que ya estuvieren iniciados se
regirn por la ley vigente al tiempo de su
iniciacin.
c) Actuaciones y diligencias en general: las
que se encontraban iniciadas se rigen por la
ley antigua segn el art. 24.
d) Prueba: est regido por el art. 23. Se debe
distinguir si el medio de prueba es solo y
nicamente eso, un medio probatorio, o es el
fundamento mismo de la pretensin. Es el
fundamento mismo, cuando por ejemplo, el
medio de prueba constituya as mismo,
solemnidad del acto o contrato como la
escritura pblica en la compra de bienes
races. En tal caso rige la ley antigua, la
vigente al tiempo del contrato.
6.4.4. La ley procesal en el espacio
Una ley es territorial cuando se aplica dentro
de los lmites geogrficos de un territorio, a
todos los que habitan en l. Sin embargo, por
las mltiples relaciones entre los Estados el
principio de territorialidad de la ley debe
atenuarse.
La ley procesal es eminentemente territorial,
pero por las mismas razones que la ley
general admite la aplicacin de otras leyes
procesales dentro del territorio de un Estado.
Son principios doctrinarios que rigen en
materia de territorialidad de la ley procesal:
1
a) La ley procesal slo se aplica
dentro del territorio que la expide.
2
b) La competencia, las formas de
procedimiento, la carga de la prueba, los
deberes y derechos de las partes, se rigen por
la ley del lugar del proceso.
3
c) Los medios de prueba de las
obligaciones se rigen por la ley del lugar en
que el acto se realiz, siempre que no sea
procesal.
4
d) La validez de los actos procesales
realizados en el extranjero, se determina por
la ley del lugar en que se verificaron, pero si
deben producir efectos en un tribunal
nacional, se rige por la ley nacional.
5
e)
Las
naciones
como
los
extranjeros estn potencialmente sometidos a
la jurisdiccin de los tribunales del Estado
donde vivan.
6
f) Sin nulos los pactos que
pretenden someter a las partes a un tribunal
extranjero.

7
g)
Los
tribunales
nacionales
mediante el exequatur reconocen eficacia a las
resoluciones extranjeras para ser aplicadas en
el territorio nacional.
8
h) En ciertos casos la aplicacin de
la ley es extraterritorial, principalmente para
la defensa de la soberana.
Estos principios estn
legislacin chilena.

reconocidos

en

la

6.4.5. Interpretacin de la ley procesal

Interpretar es fijar el verdadero sentido y
alcance de la ley.
Respecto a la interpretacin de la ley procesal
hay que tener presente las normas de
interpretacin de los arts. 19 y siguientes del
CC.
Sin perjuicio de que no puede hablarse de
normas especiales de interpretacin de la ley
procesal, las normas de ste derecho estn
influidas por caractersticas peculiares que
informan el debido proceso que deben tenerse
en cuanta al momento de interpretar la ley
procesal.
Algunos elementos generales que deben
considerarse son los siguientes:
1
a) Las normas de Derecho Procesal
son
normas
de
convivencia
y deben
interpretarse lo ms libremente posible de
manera que no sean un obstculo que frustre
el derecho material.
2
b) Como reguladoras de una
actividad del Estado son ms susceptibles a
los cambios polticos, por lo que el elemento
histrico es importante.
3
c) Como el Derecho Procesal es una
unidad, la interpretacin debe hacerse siempre
respetando este principio unitario.
4
d) La analoga debe utilizarse de la
forma ms amplia.
7. Los Tratados Internacionales
Los tratados internacionales segn el art. 5 de
la CPR deben encontrarse ratificados por Chile
y vigentes. Es ms, aquellos que versen sobre
derechos humanos tienen jerarqua material
constitucional por el inc. 2 de dicho artculo.
8. La Costumbre
El art. 2 CC seala que: la costumbre no
constituye derecho sino en los casos que la ley
se remite a ella. Es decir, slo acepta como
fuente de derecho la costumbre segn ley.
En Derecho Procesal chileno puede afirmarse
que en el COT, CPC, CPP y NCPP no hay norma
alguna que se remita a la costumbre, por lo
que no constituye derecho, sin perjuicio de la
incidencia que tenga ella en la prueba y en la
sentencia definitiva.
En el ejercicio de la funcin jurisdiccional
pueden identificarse ciertos usos y prcticas

ya sea del tribunal, ya sea de los

intervinientes en el proceso.
Los usos son costumbre desprovistos de su
elemento subjetivo, y nacen por una
necesidad prctica que la ley procesal no
satisface. Un ejemplo de usos de los tribunales
es la recomposicin de expediente civil.
Las prcticas consisten en la forma en como
se realizan los actos procesales por el juez y
por las partes. Un ejemplo de prcticas es la
forma de redaccin de los escritos.
9. Los Acuerdos de las Partes
Las partes por regla general no se encuentran
facultadas para modificar el proceso. Sin
embargo se les ha dado la posibilidad para que
fuera del proceso convengan acuerdos que
puedan producir efectos en l, como una
clusula compromisoria.
Tambin se prev la posibilidad de que las
partes dentro del proceso convengan acuerdos
para producir efectos en l, como los
convenios judiciales para alzar la quiebra.
Captulo IV
La Jurisdiccin
1. Aspectos Generales
Segn Calamandrei, el Derecho Procesal se
basa en el estudio de tres conceptos
fundamentales:
La jurisdiccin: que es la actividad que se
realiza por el juez, como un tercero imparcial,
para los efectos de dirimir a travs del
proceso, el conflicto que las partes han
sometido a su decisin.
La accin: que es el derecho que se reconoce
a los sujetos para los efectos de poner en
movimiento la actividad jurisdiccional en orden
a que se resuelva a travs del proceso el
conflicto que se ha sometido a su decisin.
El proceso: que es el medio que el sujeto
activo tiene para obtener la declaracin
jurisdiccional acerca de la pretensin que ha
hecho valer mediante el ejercicio de la accin;
donde el sujeto pasivo tiene el derecho a
defenderse; y el tribunal la obligacin de
dictar sentencia conforme a los alegado y
probado.
2. Etimologa
Proviene del latn iurisdictio nis, que significa
accin de decir o de indicar el derecho.
La acepcin etimolgica no ha sido aceptada
por la doctrina para conceptualizar el concepto
de jurisdiccin por las siguientes razones:
1
a) Se tratara de un concepto de
gran multivocidad: no slo sera el juez quien
dice el derecho sino que tambin otros
rganos en el Estado de Derecho Democrtico.
2
b) No se comprende la equidad:
porque si bien es cierto que en la gran
mayora de los Estados existe la Jurisdiccin
de Derecho, no es menos cierto que a falta de
norma que resuelva el conflicto debe el juez

aplicar la equidad, art. 73 CPR, 10 inc.2 COT,

170 n 5 CPC.
3
c) Se restringe la jurisdiccin a las
sentencias declarativas: deja de lado las
sentencias constitutivas, las cuales tiene por
objeto crear, modificar o extinguir un estado o
situacin jurdica y que tienen efectos para
futuro.
3. Diversas acepciones de la voz
jurisdiccin
1
a) Como mbito territorial: debe ser
descartada, ya que se aparta claramente de lo
que constituye la jurisdiccin.
b) Como competencia: diversos
preceptos legales confunden la jurisdiccin con
la competencia, en circunstancias que se trata
de conceptos distintos, si bien existe respecto
de ellos una relacin de totalidad a parte.
1
c) Como poder: para referirse al
conjunto
de atribuciones del cual se
encuentran dotados los diferentes rganos del
poder pblico. Pero, tratndose de los rganos
jurisdiccionales la sola nocin de poder no
permite delimitar el concepto de jurisdiccin.
En efecto, la jurisdiccin no slo implica poder,
sino que tambin deber que requiere ser
ejercido por el rgano para resolver los
conflictos que le promuevan las partes.
2
d) Como funcin: la jurisdiccin es
una funcin que debe ser ejercida para
resolver los conflictos de relevancia jurdica
que se promuevan en el orden promuevan en
el orden temporal.
El ejercicio de la funcin jurisdiccional se halla
radicada segn el art. 73 CPR en los tribunales
establecidos en la ley. Sin embrago, debemos
advertir que no es posible identificar las
nociones de funcin jurisdiccional y funcin
judicial, puesto que el Poder Judicial ejerce
otras funciones que no revisten el carcter
jurisdiccional, como es el caso de los asuntos
no contenciosos y el ejercicio de las facultades
conservadoras, disciplinarias y econmicas.
Por otro lado, el legislador puede encomendar
asuntos jurisdiccionales a rganos que no
forman parte del Poder Judicial como es el
caso del Senado, la Contralora General de la
Repblica o el Director del SII.
4. La jurisdiccin como facultad de
administrar justicia
La funcin jurisdiccional concebida como la
facultad de administrar justicia, obedece a un
resabio histrico.
Durante mucho tiempo se concibi la funcin
jurisdiccional
como
una
parte
de
la
administracin del Estado y por tanto, regida
por
el
Derecho
Administrativo.
Por
consiguiente la facultad judicial se ejerca a

travs de una funcin administrativa, la

administrar justicia.
Respecto de esta concepcin todava existen
resabios en nuestro COT, utilizndose la
expresin administracin de justicia como
sinnimo de Poder Judicial.
5.
Definiciones
doctrinarias
de
jurisdiccin
Definiciones doctrinarias extranjeras
a. Teora organicista. Son jurisdiccionales
todos los actos emanados del poder
judicial
La primera teora acerca de la jurisdiccin es
de carcter organicista. De acuerdo con esta
teora, seran jurisdiccionales todos los
actos emanados del poder judicial (Carr
de Malberg)
Esta se encuentra actualmente superada y no
puede ser aceptada en atencin a las
siguientes razones:
1
a) No todos los actos que emanan
del Poder Judicial son jurisdiccionales, lo que
se desprende de la sola lectura de los arts. 1,
2 y 3 COT.
1
b) La simplicidad de esta teora hace
imposible
distinguir
entre
actos
jurisdiccionales de los administrativos y
legislativos.
b. Concepto de Chiovenda
La jurisdiccin es: la funcin del Estado
que consiste en la actuacin de la ley
mediante la sustitucin de la actividad de
los rganos a la actividad ajena, ya sea
afirmando la existencia de una voluntad
de ley, ya ponindola posteriormente en
prctica.
Son elementos de su definicin:
a) La jurisdiccin es una funcin pblica.
b) El objeto de la jurisdiccin es la actuacin
de la voluntad de la ley al caso concreto.
c) La jurisdiccin se concibe como la
sustitucin de la voluntad de las partes en
conflicto por la actividad pblica del juez.
d) La sustitucin de la actividad pblica del
juez a la voluntad de las partes se hace en dos
planos: i) sustitucin intelectiva: se realiza
dentro del proceso al momento de juzgar,
decisin que va a sustituir la voluntad de las
partes para la solucin del conflicto, la que
regir no slo para ellas sino que para los
dems miembros de la comunidad, en cuanto
a cual es la voluntad concreta de la ley
respecto del litigio; ii) sustitucin material: el
juez realiza materialmente la actividad que ha
debido ejercer la parte vencida para dar
cumplimiento del fallo, o las apercibe con
multas o arrestos para que la parte vencida de
cumplimiento al fallo.
c. Enrico Redenti

La jurisdiccin es: la funcin judicial que

tiene por objeto la aplicacin de
sanciones.
d. Francisco Carnelutti
La
jurisdiccin
es:
la
actividad
desarrollada para obtener
la justa
composicin de la litis.
Son elementos de su definicin:
a) La jurisdiccin es una funcin pblica.
b) Requiere ser ejercida en el proceso.
c) Importa una garanta de la norma jurdica.
d) Es la funcin del Estado destinada a
garantizar la observancia prctica del derecho.
e. Jaime Guasp
La jurisdiccin es: la funcin especfica
estatal por la cual el Poder pblico
satisface pretensiones.
Son elementos de su definicin:
a) Es una funcin especfica estatal.
b) Es una funcin que tiende a la satisfaccin
de pretensiones.
f. Eduardo Couture
La jurisdiccin es: la funcin pblica,
realizada por los rganos competentes
del Estado, con las formas requeridas en
la ley, en virtud de la cual, por acto de
juicio, se determina el derecho de las
partes, con el objeto de dirimir sus
conflictos o controversias de relevancia
jurdica,
mediante
decisiones
con
autoridad
de
cosa
juzgada,
eventualmente factibles de ejecucin.
Son elementos de su definicin:
a) La jurisdiccin es una funcin: n porque no
slo importa un conjunto de facultades, sino
que tambin de deberes.
b) Es una funcin pblica realizada por los
rganos competentes.
c) Se cumple mediante el adecuado proceso.
d) Asegura la vigencia del proceso.
e) Su cometido inmediato es decidir conflictos
y controversias de relevancia jurdica.
f) La decisin del conflicto se logra mediante
una sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada.
g) La sentencia que se dicte es eventualmente
factible de ejecucin, por parte del triunfador.
Definiciones doctrinarias nacionales
La jurisdiccin es: poder deber del Estado,
radicado exclusivamente en los tribunales
establecidos en la ley, para que stos
dentro de sus atribuciones y como
rganos imparciales, por medio de un
debido proceso, iniciado generalmente a
requerimiento de parte y a desarrollarse
segn las normas de un racional y justo
procedimiento, resuelvan con eficacia de
cosa juzgada y eventual posibilidad de
ejecucin, los conflictos de intereses de
relevancia jurdica que se promuevan en

el orden temporal y dentro del territorio

de la Repblica (Maturana).
De la definicin pueden extraerse los
siguientes elementos:
a) La jurisdiccin es un poder deber del
Estado.
El art. 73 CPR prev expresamente que
corresponde el ejercicio de la funcin
jurisdiccional exclusivamente a los tribunales
establecidos en la ley.
Sin embargo, la jurisdiccin tambin importa
un deber para los rganos del Estado. As lo
seal el art. 73 CPR: () Reclamada su
intervencin en forma legal y en negocios de
su competencia, no podrn excusarse de
ejercer su autoridad, ni an por falta de ley
que resuelva la contienda o asuntos sometidos
a su decisin. En el mismo sentido el art. 10
inc.2 COT.
El incumplimiento del deber de jurisdiccin
puede
acarrear
diversas
especies
de
responsabilidad como lo son:
i.- El art. 76 CPR establece que los jueces son
personalmente responsables de los delitos de
denegacin de justicia, disposicin que no es
aplicable a los miembros de la Corte Suprema
por el art. 324 COT. Asimismo el CP tipifica
como delito las conductas que importen una
negativa o retardo en la administracin de
justicia y en brindar el auxilio y proteccin que
legalmente se les pida, arts. 224 y 225 CP.
ii.- La CPR adems prev la responsabilidad
poltica por notable abandono de deberes en el
art. 48 n 2 letra c.
iii.- Finalmente se incurre en responsabilidad
disciplinaria a que se refiere el art. 76 CPR.
b) El ejercicio de la funcin jurisdiccional
se
radica
exclusivamente
en
los
tribunales establecidos en la ley
El art. 19 n 3 CPR establece que: nadie
puede ser juzgado por comisiones especiales
sino por el tribunal que seale la ley y que se
hallare establecido con anterioridad por sta.
El art. 2 NCPP complementa este principio al
sealar nadie puede ser juzgado por
comisiones especiales sino por el tribunal que
seale la ley y que se hallare establecido por
sta con anterioridad a la perpetracin del
hecho.
Asimismo el art. 73 CPR establece que la
facultad de conocer las causas civiles y
criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar
lo juzgado pertenece exclusivamente a los
tribunales establecidos en la ley.
De lo expuesto es claro que los rganos
encargados de ejercer la funcin jurisdiccional
son los tribunales establecidos en la ley,
formen o no parte del Poder Judicial a que se
refiere el art. 5 COT.
El carcter privativo del ejercicio de la
jurisdiccin aparece ratificado por el art. 73

10

CPR al sealar que: () Ni el Presidente de

la Repblica ni el Congreso pueden, en caso
alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse
causas pendientes, revisar los fundamentos o
contenidos de las resoluciones judiciales o
hacer revivir procesos fenecidos. Por su parte
el art. 80 A CPR seala que el Ministerio
Pblico en caso alguno podr ejercer funciones
jurisdiccionales.
c) Los tribunales deben ejercer su funcin
jurisdiccional actuando dentro de su
competencia
Un tribunal por el hecho de ser tal tiene
jurisdiccin,
pero
no
necesariamente
competencia para conocer de un asunto. La
competencia es la esfera, grado o medida que
posee cada tribunal para el ejercicio de la
funcin jurisdiccional.
Tratndose de la funcin jurisdiccional, la
obligacin de su ejercicio slo se prev
respecto de los rganos que poseen
competencia.
Por su parte el art. 74 CPR seala que una ley
orgnica
constitucional
determinar
la
organizacin y atribuciones de los tribunales
que fueren necesarios para una pronta y
cumplida administracin de justicia en todo el
territorio de la Repblica.
Concordante con ello, los arts. 108 y
siguientes del COT establecen las reglas de
competencia de los tribunales.
d) Los jueces, que son los que actan en
representacin del rgano jurisdiccional
para la sancin del conflicto deben ser
imparciales
El ejercicio de la funcin jurisdiccional se
delega en un juez, quien adems de ser
independiente debe ser imparcial, es decir,
debe ser una persona distinta de las partes en
el conflicto y no debe poseer ninguna
vinculacin con las partes que le motive un
designio a favor o en contra de las partes.
En el caso de que concurra una causal que le
reste imparcialidad a un juez para la solucin
de un conflicto, se dice que ste no posee
competencia de carcter subjetiva. Al efecto,
el art. 195 COT seala que: Los jueces
pueden perder su competencia para conocer
de determinados negocios por implicancia o
recusacin declaradas, en caso necesario, en
virtud de causas legales.
e) La jurisdiccin debe ser ejercida
dentro de un debido proceso legal
El art. 19 n 3 CPR seala que: toda
sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin
debe fundarse en un proceso previo
legalmente tramitado. Luego, la resolucin es
nula si no existe una tramitacin anterior a
ella, en que el afectado haya sido odo en sus
defensas y sus pruebas.

f) El ejercicio de la jurisdiccin y el inicio

del proceso suponen generalmente el
requerimiento de parte
El ejercicio de la jurisdiccin en el mbito civil
es eventual, puesto que slo ser necesario
que se ponga en movimiento la actividad
jurisdiccional cuando las partes no hubieren
arribado
a una
solucin
por
la va
autocompositiva.
En el proceso civil rige el principio dispositivo,
Nemo iudex sinne actore, es decir que el
proceso debe comenzar a instancia de parte.
Ello se justifica en atencin a que los derechos
privados pertenecen a las partes y por ello su
proteccin queda entregado a la peticin de
sus titulares.
Este principio aparece reconocido en el art. 10
inc.1 COT: Los tribunales no podrn ejercer
su ministerio sino a peticin de parte, salvo los
casos en que la ley los faculte para proceder
de oficio.
El medio que tiene la parte para los efectos de
poner en movimiento el ejercicio de la funcin
jurisdiccional es la accin.
En materia penal, el antiguo procedimiento
penal, rega el procedimiento inquisitivo, ya
que tratndose de los delitos de accin penal
pblica es posible que la funcin jurisdiccional
se ponga en movimiento de oficio, art. 105 y
81 n 4 CPP.
En el nuevo procedimiento penal, se basa en
el sistema acusatorio, por lo que el juez slo
puede actuar a requerimiento de parte por
regla general, y no puede de oficio dar
comienzo a una investigacin que no le
corresponde realizar, arts. 3, 77, 172 NCPP; ni
proceder a formalizar una investigacin, art.
229 NCPP; o formular acusacin, arts. 248
letra b y 258 NCPP.
g) La sentencia que se dicte en un
proceso requiere que ste se haya
desarrollado segn las normas de un
racional y justo procedimiento
As lo dispone el art. 19 n 3 inc.5 CPR.
Una de las principales manifestaciones del
racional y justo procedimiento dice relacin
con la fundamentacin que debe tener la
sentencia que resuelve el conflicto, art. 170
CPC, 500 CPP y 342 NCPP.
h) La jurisdiccin tiene por objeto
resolver los conflictos de relevancia
jurdica, con eficacia de cosa juzgada y
eventual posibilidad de ejecucin
El conflicto externo de relevancia jurdica que
debe ser compuesto para la mantencin de la
paz social se denomina litigio. Este se
caracteriza por la existencia de una pretensin
de uno de los interesados y la resistencia de
otro a satisfacerla.
La misin que tiene la jurisdiccin respecto de
estos litigios es su resolucin, lo que se

obtiene a travs de una sentencia definitiva

que es pasada en autoridad de cosa juzgada.
Esta sentencia son susceptibles de una
eventual posibilidad de ejecucin a travs de
la accin de cosa juzgada. La ejecucin de la
sentencia es eventual porque:
1
a) No todas las resoluciones
judiciales son susceptibles de ejecucin,
existiendo algunas que satisfacen su misin
por el slo hecho de su dictacin como ocurre
con las sentencias declarativas de mera
certeza, as como las sentencias constitutivas.
2
b) Las sentencias de condena que
son las que requieren de ejecucin no siempre
requieren de un procedimiento compulsivo
posterior para ser satisfechas, sea porque en
algunos casos el deudor voluntariamente les
da cumplimiento, o porque no es posible pedir
su cumplimiento por la va de apremio, como
son las sentencias condenatorias contra el
fisco, las cuales se cumplen por decreto.
3
i) La jurisdiccin tiene por
objeto
resolver
los
conflictos
de
relevancia jurdica, que se promueven en
el orden temporal
La expresin temporal, que utilizara el
primitivo art. 5 COT, quiere decir que se ejerce
solamente sobre lo no secular o espiritual, que
puedan
corresponder
a
los
tribunales
eclesisticos.
j) La jurisdiccin tiene por objeto resolver
los conflictos de relevancia jurdica, que
se promuevan dentro del territorio de la
Repblica
La jurisdiccin al ser una funcin pblica, que
emana de la soberana y que se delega para
su ejercicio en los tribunales establecidos en la
ley, debe reconocer como lmite para su
ejercicio el territorio de la Repblica.
Al efecto, as lo seala el art. 5 COT, () a los
tribunales mencionados en este artculo
corresponder el conocimiento de todos los
asuntos judiciales () dentro del territorio de
la Repblica.
Este principio de territorialidad aparece
ratificado por el art. 1 CPP: Los tribunales de
la Repblica ejercen jurisdiccin sobre los
chilenos para el efecto de juzgar los delitos
que se cometan en su territorio ().
Por su parte el art. 5 CP establece: La ley
penal chilena es obligatoria para todos los
habitantes de la Repblica, incluso los
extranjeros ().
Adems debe tenerse presente el principio
general del art. 1462 CC: Hay objeto ilcito en
todo lo que contraviene el orden pblico
chileno. As la promesa de someterse en Chile
a una jurisdiccin no reconocida por las leyes
chilenas, es nula por vicio de objeto ilcito.
Sin embargo existen excepciones en las que
los tribunales son competentes para conocer

de asuntos promovidos fuera de la Repblica,

o no lo son para conocer de los acaecidos
dentro de ella. Ellos son:
1
a) Los casos de crmenes y simples
delitos cometidos fuera del territorio de la
Repblica a que se refiere el art. 6 COT.
2
b) Como asuntos que se hayan
promovido en Chile respecto de los cuales
nuestros tribunales no ejercen la funcin
jurisdiccional son los casos de inmunidades de
jurisdiccin, que estn reguladas en los
tratados internacionales.
3
c) Tambin es posible de acuerdo a
nuestra legislacin, someterse vlidamente a
la jurisdiccin y competencia de los tribunales
o de un rbitro en Chile. Al efecto as lo
prescribe como posible el art. 318 del Cdigo
de Derecho Internacional Privado.
7. Caractersticas de la jurisdiccin
1
a) La jurisdiccin tiene un origen
constitucional
La jurisdiccin tiene un origen constitucional,
encontrndose contemplada expresamente en
el art. 73 CPR = 1 COT.
Respecto de esta materia conviene tener
presente que en el nuevo sistema procesal
penal se consagr el principio de separacin
de la funcin de investigacin y juzgamiento,
las cuales corresponden al fiscal y al juez oral
en lo penal respectivamente.
b) La jurisdiccin es una funcin pblica
c) La jurisdiccin es un concepto unitario
La jurisdiccin es una y es la misma cualquiera
sea el tribunal que la ejercite y el proceso que
se valga para ello. Pero tiene adems carcter
totalizador en el sentido que cuando el rgano
correspondiente la ejercita, lo hace como un
todo sin posibilidad de parcelacin.
Es una sola y como tal no admite
clasificaciones. Por el slo hecho de dividirse,
sta se restringe y se especifica en el concepto
de competencia.
d) El ejercicio de la jurisdiccin es
eventual
Como seala Calamandrei, la jurisdiccin es
de ejercicio eventual, ya que es la regla
general de que ella sea cumplida por sus
destinatarios.
Tratndose del proceso penal, el ejercicio de la
funcin jurisdiccional es de carcter necesaria
e indispensable para solucionar el conflicto
penal, imponiendo la pena por la comisin del
delito.
1
e) El ejercicio de la funcin
jurisdiccional
corresponde
exclusivamente
a
los
tribunales
establecidos por la ley
2
f) La jurisdiccin es indelegable

11

El juez no puede delegar o conceder la funcin

jurisdiccional a otro rgano. Una vez que el
tribunal est instalado no puede dejar de
ejercer su ministerio si no es por causa legal.
Si ha delegado, los actos cometidos por el
delegado son nulos. En tal sentido el art. 35
NCPP dispone: La delegacin de funciones en
empleados
subalternos
para
realizar
actuaciones en que las leyes requieran la
intervencin del juez, producir la nulidad de
las mismas. Asimismo, el juez delegante est
sometido
a
la
responsabilidad
correspondiente, ya sea poltica, art. 48 n 2
letra c CPR; ya sea ministerial, art. 76 CPR,
324 y siguientes COT; ya sea penal por el
delito de abandono de destino, art. 254 CP.
Lo que s el juez puede hacer es delegar
parcialmente su competencia a travs de
exhortos a otro juez, art. 7 COT, 71 y
siguientes CPC y 20 NCPP.
g) La jurisdiccin es improrrogable
Lo que est permitido por el legislador es la
prrroga de la competencia respecto de los
asuntos contenciosos civiles, en la primera
instancia y ante tribunales de un mismo
territorio.
h)
La
parte
de
jurisdiccin
que
corresponde
a
cada
juez
es
su
competencia
i) La jurisdiccin debe ser ejercida a
travs del debido proceso, el que debe
tramitarse a travs de normas de un
racional y justo procedimiento
j) La jurisdiccin se ejerce para resolver
asuntos del orden temporal
k) La jurisdiccin como funcin pblica
que emana de la soberana se debe
ejercer dentro del territorio de la
Repblica
l) La jurisdiccin resuelve conflictos a
travs de sentencias que tienen la
eficacia de cosa juzgada, y de eventual
posibilidad de ejecucin
7. Los momentos jurisdiccionales
Ellos dicen relacin con las diversas fases o
etapas que se contemplan para el desarrollo
de dicha funcin, los que en definitiva
corresponden a las etapas que se deben
contemplar dentro de un debido proceso, al
ser ste el nico medio a travs del cual la
jurisdiccin puede vlidamente ejercerse.
Los
momentos
jurisdiccionales
son:
el
conocimiento, el juzgamiento y la ejecucin de
lo juzgado, los cuales se encuentran
contemplados en los arts. 73 CPR y 1 COT.
La fase de conocimiento
Comprende conocer las pretensiones de parte
del actor y de las alegaciones, excepciones y
defensas que frente a ellas puede hacer valer
el demandado, y la realizacin de la actividad

probatoria para acreditar los hechos en los

cuales ellas se sustentan.
En el procedimiento civil esta etapa est
conformada por la demanda y la contestacin
de la demanda. En el proceso penal, esta
etapa se encuentra representada por la
acusacin que debe efectuar el fiscal y la
acusacin particular del querellante si lo
hubiere y la contestacin por parte del
acusado. En segundo lugar, la fase de
conocimiento se proyecta esencialmente a
saber los hechos por medio de las pruebas que
suministren las partes o por la propia iniciativa
del juez.
La fase de juzgamiento
Es la ms relevante y caracteriza la misin del
juez. Implica reflexin, estudio y anlisis del
material de hecho y de derecho necesario para
adoptar una decisin, anlisis que se
manifiesta o exterioriza en el acto o
declaracin de voluntad que es la sentencia.
En nuestro derecho la labor de raciocinio y
anlisis ya de la situacin fctica, ya de la
situacin
jurdica,
se
realiza
en
las
consideraciones de hecho y de derecho de la
sentencia definitiva, art. 170 n 4 CPC, 500 n
4 y 5 CPP y 342 letras c y d NCPP y 83 COT. Es
tambin el antecedente directo e inmediato de
la resolucin, es la razn del mandato.
La fase de ejecucin
En ella la reflexin cede el paso al obrar. Su
existencia est subordinada al contenido de la
sentencia en cuanto funciona si sta es de
condena y normalmente requiere coercin, del
auxilio de la fuerza pblica. Si la resolucin
ordena pagar una suma de dinero, se
embargan bienes del deudor que se subastan
para entregar al acreedor el producido del
remate, etc.
Como el rgano jurisdiccional carece de fuerza
propia, ha de recurrir al rgano administrativo
correspondiente para que le suministre la
suya. De ah las disposiciones constitucionales,
art. 73 inc. 3 y 4 y legales, art. 11 COT que
habilitan a los tribunales ordinarios para
impartir rdenes directas a la fuerza pblica
para hacer ejecutar sus resoluciones, sin que
la autoridad requerida pueda diferir el
mandato judicial, ni calificar su fundamento,
oportunidad, justicia y legalidad.
Como es obvio esta fase jurisdiccional deja de
existir si el obligado por el fallo se allana a
cumplirlo voluntariamente o se produce alguna
forma de composicin, no del conflicto, ya que
se encuentra resuelto, sino en el modo de
facilitar la ejecucin.
8. Los lmites de la jurisdiccin
Concepto
Se entiende por lmites de la jurisdiccin: los
diversos
factores
que
delimitan
el
ejercicio de la funcin jurisdiccional.

Clases de lmites
1
a) En atencin al tiempo: en
general el ejercicio de la jurisdiccin es
perpetua. La excepcin lo constituyen los
rbitros y los tribunales unipersonales de
excepcin.
Debe tenerse tambin presente que en la
actualidad rige respecto de las personas
designadas
para
ejercer
la
funcin
jurisdiccional un lmite de edad de 75 aos,
art. 77 y 8T CPR.
1
b) En atencin al espacio: es
posible distinguir: i) un lmite externo que est
dado por la jurisdiccin de otros Estados; ii)
uno interno que est dado por las normas de
competencia respecto de cada tribunal.
2
c) En atencin a la materia: slo
debe ejercerse la jurisdiccin respecto de la
resolucin de asuntos de trascendencia
jurdica del orden temporal.
3
d) En atencin a la persona: slo
puede ser ejercida por el tribunal establecido
por la ley, no pudiendo el juez delegarla, ni las
partes modificarla de manera alguna.
4
e)
En
relacin
con
las
atribuciones de otros poderes del Estado:
puede verse desde dos puntos de vista: i) los
tribunales no pueden avocarse el ejercicio de
las funciones de otros poderes del Estado, art.
4 COT; ii) los otros poderes del Estado no
pueden avocarse el ejercicio de las funciones
encomendadas a los tribunales, art. 73 y 80 A
CPR.
5
f) En relacin con el respeto a
otros Estados: los tribunales no pueden
ejercer jurisdiccin respecto de Estados
extranjeros,
mandatarios,
diplomticos,
organismos internacionales, y en general
respecto de toda persona que goza de
inmunidad de jurisdiccin.
9. Inmunidad de jurisdiccin
Concepto
La inmunidad de jurisdiccin: se refiere a
los casos en que no es posible que se
ejerza por nuestros tribunales el ejercicio
de la funcin jurisdiccional respecto de
determinadas personas.
Los Estados extranjeros
Los Estados extranjeros no pueden ser
juzgados como sujetos de derecho por
nuestros tribunales de acuerdo con las normas
consuetudinarias de derecho internacional y al
principio de la igualdad soberna de los
diversos Estados consagrada en la Carta de las
Naciones Unidas, art. 2.1.
Este principio se encuentra consagrado en
nuestro derecho en los arts. 333 y 334 del
Cdigo de Derecho Internacional Privado.
Respecto de la inmunidad que gozan los
Estados se reconoce a de jurisdiccin y de

ejecucin, ambas regidas por el Derecho

Internacional.
Los jefes de Estado extranjeros
Ellos gozan de inmunidad de jurisdiccin de
conformidad a los arts. 333 y 334 CDIP.
Los agentes diplomticos
Ellos gozan de inmunidad de jurisdiccin de
conformidad a lo previsto en el art. 31 de la
Convencin de Viena sobre Relaciones
Diplomticas, pudiendo renunciarse a ella
segn lo previsto en el art. 32 de ella.
Los cnsules
Ellos gozan de inmunidad de jurisdiccin de
acuerdo a lo previsto en el art. 43 de la
Convencin de Viena sobre Relaciones
Consulares, pudiendo renunciarse a ella segn
lo dispuesto en el art. 45 de ella.
Misiones especiales y organizaciones
internacionales
Los arts. 31 y 41 de la Convencin sobre
Misiones Consulares regula la inmunidad de
jurisdiccin.
10. Los conflictos de jurisdiccin
Ellos pueden ser de dos tipos.
Conflictos de jurisdiccin internacional
Nos encontramos frente a un conflicto de
jurisdiccin internacional cuando se discute de
los lmites de los poderes que puede tener un
tribunal chileno frente aun tribunal extranjero
o viceversa, para los efectos de conocer y
resolver sobre un determinado conflicto.
Para su solucin debern aplicarse las normas
de los tratados internacionales y del Cdigo de
Derecho Internacional Privado.
Conflictos de jurisdiccin nacionales
Nos encontramos frente a uno de estos
conflictos
cuando
entre
los
tribunales
ordinarios o especiales se atribuyen una
funcin que se sostiene pertenecer a otro
poder del Estado.
Los rganos encargados de resolver estos
conflictos son:
1
a) El Senado: si el conflicto se
refiere
a
las
autoridades
polticas
o
administrativas y los tribunales superiores de
justicia, art. 49 n 3 CPR.
2
b) La Corte Suprema: si el conflicto
se refiere a las autoridades polticas o
administrativas y los tribunales inferiores de
justicia, art. 191 inc. 4 COT.
En cambio, nos encontramos frente a un
conflicto de competencia, en caso de lo que
se debe resolver es cual de dos o ms
tribunales ordinarios o especiales deben
intervenir para la resolucin de un conflicto.
11. Los equivalentes jurisdiccionales
Concepto
Se entiende por equivalente jurisdiccional:
todo acto que son haber emanado de la
jurisdiccin
de
nuestros
tribunales

12

equivale a los efectos que produce una

sentencia para los efectos de la solucin
del conflicto.
Son equivalentes jurisdiccionales
1
a)
La
transaccin:
es
un
equivalente jurisdiccional por cuanto de
acuerdo al art. 2460 CC produce el efecto de
cosa juzgada de ltima instancia, y por ello
puede oponerse por va de excepcin para que
se dicte un fallo por un tribunal en oposicin a
lo establecido en ella. En relacin a la accin
de cosa juzgada, slo producir sus efectos si

es celebrada por escritura pblica, puesto que

no aparece mencionada como uno de los
ttulos ejecutivos del art. 434 CPC.
2
b) La conciliacin: el acta de
conciliacin
se
estima
como
sentencia
ejecutoriada para todos los efectos legales,
art. 267 CPC. En consecuencia produce efecto
de cosa juzgada y es ttulo ejecutivo perfecto,
art. 434 CPC.
3
c) El avenimiento: el acta de
avenimiento pasada ante tribunal competente
produce el trmino del proceso y efecto de

cosa juzgada. Adems es contemplada como

ttulo ejecutivo, art. 434 CPC.
4
d) La sentencia extranjera: la
sentencia extranjera no tiene eficacia en Chile
mientras no se halla otorgado respecto de ella
un exequatur por parte de la Corte Suprema,
segn los arts. 242 y siguientes CPC. En
materia penal ello se rige por las reglas
establecidas en el art. 3 CPP y 13 NCPP.
5
e) La sentencia eclesistica: no
es un equivalente jurisdiccional en Chile.

Funcin Legislativa
Se ejerce mediante una ley
Normas generales
Efectos generales
Emana normalmente del P. legislativo
Se dicta luego de una serie de actos
Derogable
Relacin de jerarqua
Crean la norma jurdica
Normas abstractas

12.
La
jurisdiccin,
legislacin
y
administracin
Para los efectos de diferenciar estas tres
funciones se acude a los diversos caracteres
que presentan respecto de cada funcin,
siendo la distincin ms fcil la que se realiza
entre la funcin legislativa y la jurisdiccional.

Funcin Jurisdiccional
Se ejerce a travs de la sentencia
Normas particulares
Efectos especficos, art. 3 CC
Emana normalmente de los tribunales
Se dicta en un solo acto
Inmutable, art. 9 inc. 2 CC y 175 CPC
No tiene relacin jerrquica
Aplican la norma jurdica
Caso concreto

Funcin administrativa
El acto administrativo debe emanar de un procedimiento, art. 60 n 18 CPR

Funcin jurisdiccional
El acto jurisdiccional debe emanar del debido proceso, art. 19 n 3 CPR

Reclamable ante el rgano jurisdiccional

Control administrativo. CGR, art. 88 CPR. Control jurisdiccional a travs de los recursos de
amparo, proteccin y contencioso administrativo
Mutable (decaimiento, derogacin de la ley a que sirven ejecucin, inexistencia circunstancias
que lo hacen procedente)
La administracin hace cumplir sus actos

No es susceptible de revisin ni calificacin por la administracin

Control opera dentro del poder judicial a travs de los recursos

Legalidad rgida en sentido orgnico y funcional

Legalidad no es tan estricta en el sentido funcional

No requieren para su validez la motivacin, a menos que la ley lo requiera

Administracin est interesada y es parcial
Finalidad es satisfacer necesidades pblicas

La sentencia requiere ser fundada, art. 170 CPC, 500 CPP y 342 NCPP
Decisin desinteresada e imparcial en la emisin del acto
Finalidad es la resolucin de conflictos

13. Lo contencioso administrativo

Concepto
El Estado puede actuar como un sujeto
patrimonial como cualquier ciudadano para la
satisfaccin de necesidades pblicas, y en tal
caso asume la denominacin de Fisco (teora
del travesti que sigue Maturana ya ha sido
abandonada
por
la
moderna
doctrina
administrativa, nota del resumidor).
Tambin el Estado puede actuar realizando
actos de imperio, en los cuales realiza su
gestin en un plano de autoridad frente a los
particulares.
En consecuencia se seala que asuntos
contencioso administrativos son: aquellos
conflictos que se generan entre un
particular y la administracin, en cuando
ella acta realizando actos de poder y no
meramente
de
carcter
patrimonial
regido por las normas de carcter
general.

De acuerdo con ello, al conflicto del particular

y la administracin, debe aplicrsele para su
resolucin las normas de derecho pblico.
Mecanismos de solucin para los asuntos
contencioso administrativos
En doctrina se han establecido los siguientes
tres mecanismos:
1
a) Primer sistema: los rganos
encargados de solucionar el conflicto son
aquellos de la propia administracin.
2
b) Segundo sistema: deben ser
resueltos por los tribunales ordinarios en
virtud del principio de plenitud o unidad de
jurisdiccin.
3
c) Tercer sistema: se debe crear un
rgano independiente de la administracin y
del
poder
judicial
para
resolverlos,
denominndose
tribunales
contencioso
administrativos.
Breve resea histrica de lo contencioso
administrativo en Chile

Inmutable, efecto de cosa juzgada

Los rganos jurisdiccionales recurren por regla general a las autoridades administrativas

En la CPR de 1925 se contemplaba la creacin

de tribunales contencioso administrativos. Sin
embargo, ellos no fueron creados por el
legislador, y los tribunales ordinarios se
declararon incompetentes para conocer de los
conflictos entre la administracin y los
particulares.
La CPR 1980 mantuvo a los tribunales
contencioso administrativos en sus arts. 38 y
79. Sin embargo se produjo un cambio de
doctrina de los tribunales, por los cuales estos
se declararon competentes para conocer de la
materia, en virtud de los arts. 73 CPR y 1 y 5
COT.
Con la reforma a la CPR de 1989 (ley 18.825)
se elimina del texto constitucional la referencia
a dichos tribunales.
14. Los actos judiciales no contenciosos
Reglamentacin

El art. 2 COT nos seala que: Tambin

corresponde a los tribunales intervenir en
todos aquellos actos son contenciosos en que
una ley expresa requiera su intervencin.
De conformidad al art. 45 n 2 letra c COT le
corresponde a los jueces de letras en primera
instancia conocer de dichos asuntos.
El libro IV del CPC arts. 817 y siguientes se
encarga
de
establecer
sus
respectivos
procedimientos.
Acepciones y naturaleza jurdica
No cabe utilizar la expresin jurisdiccin
voluntaria, porque en los asuntos no
contenciosos no se ejerce la jurisdiccin por
no existir conflicto entre partes y porque no
existe
verdaderamente
una
actividad
voluntaria, no de parte de los interesados ni
del tribunal.
Tampoco cabe la expresin jurisdiccin no
contenciosa, porque no cabe hablar de

13

ejercicio de la funcin jurisdiccional donde no

existe conflicto.
De all que se ha sealado que los actos
judiciales no contenciosos no importan ms
que el ejercicio de una funcin administrativa.
Concepto legal
El Art. 817 CPC los define como: Son actos
judiciales no contenciosos aquellos que
segn la ley requieren la intervencin del
juez y en que no se promueve contienda
alguna entre partes.
De acuerdo con la definicin legal, dos son
elementos que deben concurrir para que
estemos en presencia de un acto judicial no
contencioso:
1
a) Que la ley requiera la
intervencin del juez: estos actos no son de
la esencia que debe desempear un tribunal
por mandato constitucional como es la
jurisdiccin. De all que los tribunales solo
pueden conocer de los mismos si existe una
ley que expresamente les haya entregado su
conocimiento.
2
b)
Que
no
se
promueva
contienda
alguna
entre
partes:
el
legislador ha incurrido en una impropiedad al
hablar de contienda, ya que este es el
enfrentamiento fsico de dos partes en el
proceso, al haber comparecido ambas a l a
plantear peticiones que se contraponen. Pero
estos actos son unilaterales, con la sola
participacin del interesado, por lo que no es
posible que exista la contienda. Debi haber
dicho que no se promueva conflicto alguno
entre partes.
Concepto doctrinario
Son aquellos que: consisten en aquella
actividad del estado, radicada en los
tribunales
en
virtud
de
expresa
disposicin de la ley, siempre que no
surja conflicto por oposicin de legtimo
contradictor, para que stos emitan un
dictamen a peticin de un interesado para
cumplir
con
los
diversos
fines
perseguidos por su establecimiento.
Mario Mosquera.
Clasificacin
Atendiendo al objeto que se persigue a travs
de su establecimiento:
a) Actos judiciales no contenciosos destinados
a proteger a un incapaz y/o a completar su
voluntad, por ej. designacin de tutores y
curadores.
b) Destinados a declarar solemnemente
ciertos hechos o actos, por ej. declaracin de
goce de censos.
c) Destinados a autentificar ciertos actos o
situaciones jurdicas, por ej. inventario
solemne y tasacin.

d) Destinados a cumplir una finalidad

probatoria, por ej. informacin de perpetua
memoria.
e) Destinados a evitar fraudes, por ej. la
insinuacin de donacin.
Caractersticas
Ellas son:
1
a) En ellos no se promueve conflicto
algunos entre partes.
2
b) Si a la solicitud presentada se
hace oposicin por legtimo contradictor, se
har contencioso el negocio y se sujetar a los
trmites del juicio que corresponda, art. 823
CPC.
1
c) No se considera el fuero personal
de los interesados para establecer la
competencia del tribunal, art. 133 inc.2 COT y
827 CPC.
2
d) Su conocimiento corresponde a
los jueces letrados en primera instancia, art.
45 letra c COT.
3
e) El juez competente para conocer
de ellos en razn del elemento territorio es el
que cumple con la regla especial, y a falta de
ella la general del domicilio del interesado, art.
134 COT. En estas materias no es procedente
la prrroga de competencia, art. 182 COT.
4
f) En cuanto a su tramitacin debe
aplicarse el procedimiento especial, y a falta
de este el general, conforme con el cual el
asunto puede ser resuelto de plano, si la ley
no ordena actuar con conocimiento de causa,
art. 818 CPC o con conocimiento de causa en
los casos en que la ley lo requiera, art. 818
CPC. En estos casos los antecedentes son
proporcionados
al
tribunal
mediante
informaciones sumarias.
5
g) Se aplica el procedimiento
inquisitivo, art. 820 CPC: decretarn de oficio
las diligencias informativas que estimen
convenientes.
6
h) El tribunal aprecia el mrito de
las justificaciones y de las pruebas que se
produzcan
prudencialmente,
estos
es,
conforme a un sistema de apreciacin
prudencial y no legal de la prueba, art. 819
CPC.
7
i) La sentencia definitiva debe reunir
las especificaciones del art. 826 CPC y
proceden los recursos de apelacin y casacin
por las reglas generales, art. 822 CPC.
8
j) Las sentencias definitivas no
producen
cosa
juzgada,
sino
que
el
desasimiento del tribunal para que modifique
su resolucin. Debiendo distinguirse: i) las
resoluciones positivas: pueden revocarse o
modificarse por el tribunal que la dict si
varan las circunstancias y estando pendiente
su ejecucin; ii) las resoluciones negativas:
pueden revocarse o modificarse si varan las

circunstancias sin hacer distincin

acerca de su ejecucin, art. 821 CPC.

alguna

15. Las atribuciones o facultades conexas

Concepto
Ellas son: atribuciones vinculadas con el
ejercicio de la funcin jurisdiccional que
se radican en los tribunales, por mandato
de la CPR o la ley.
El art. 3 COT se refiere a ellas: Los tribunales
tienen, adems, las facultades conservadoras,
disciplinarias y econmicas que a cada uno de
ellos se asignan en los respectivos ttulos de
este Cdigo.
a. Las facultades conservadoras
Concepto
Son aquellas conferidas a los tribunales
para velar por el respeto de la
Constitucin en el ejercicio de la funcin
legislativa y por la proteccin y amparo
de las garantas y derechos que se
contemplan en la Constitucin.
Diversas
manifestaciones
de
las
facultades conservadoras
a. El respeto de la Constitucin y las leyes
1
a)
Inaplicabilidad
por
inconstitucionalidad, art. 80 CPR: el cual es un
control constitucional represivo, que slo tiene
un carcter relativo.
2
b) Resolver las contiendas de
competencia que se susciten ente las
autoridades polticas o administrativas y los
tribunales inferiores de justicia, segn el art.
49 n 3 CPR y 191 COT.
b.
Proteccin
de
garantas
constitucionales
1
a) Conocimiento del recurso de
proteccin, art. 20 CPR.
2
b) Amparo ante el juez de garanta,
art. 95 NCPP.
3
c) Reclamacin por desconocimiento
de la nacionalidad, art. 12 CPR.
4
d) Acceso a los tribunales, derecho
constitucional a la accin, art. 19 n 3 inc. 1 y
2 CPR.
5
e) Privilegio de pobreza, art. 129
CPC, 593, 596 y 600 COT, 64 y 200 CPP y ley
19.718 de Defensora Penal Pblica.
6
f) Abogados y procuradores de
turno, art. 598 inc.1 COT.
c. Otras manifestaciones
1
a) Desafuero, art. 611 a 622 CPP y
416 a 423 NCPP.
2
b) Visitas a los lugares de detencin,
semanales, art. 567 CPP y semestrales, art.
578, a 580 COT.
b. Las facultades discilpinarias

Concepto
Son aquellas conferidas a los tribunales
para velar por la mantencin y el
resguardo
del
correcto
y
normal
funcionamiento
de
la
actividad
jurisdiccional, pudiendo al efecto reprimir
las faltas o abusos en que incurrieren los
diversos
funcionarios
como
los
particulares que intervinieren o asistieren
a los tribunales.
El principio que rige en esta materia consiste
en que las mximas facultades disciplinarias
se ejercen a mayor jerarqua del tribunal, as
la corte Suprema le corresponde el ejercicio de
las facultades disciplinarias sealadas en los
arts. 77 inc.3 y 79 CPR y 540 COT.
Los arts. 530 y siguientes se encargan de
regular la jurisdiccin disciplinaria de los
tribunales.
Diversas
manifestaciones
de
las
facultades disciplinarias
a. Aplicacin de facultades de oficio
Ellas estn descritas para los diversos
tribunales en los correspondientes cdigos
procesales.
b. Aplicacin de medidas disciplinarias a
peticin de parte
1
a) La queja disciplinaria, art. 544m
547 y 551 COT.
2
b) El recurso de queja, arts. 545,
548 y 549 COT.
c. Sanciones a los abogados, arts. 546
COT y 287 NCPP.
d. Medios indirectos
1
a) Visitas, las cuales pueden ser
ordinarias,
art.
555
a
558
COT
o
extraordinarias, art. 559 COT.
2
b) Relator debe dar cuenta de las
faltas o abusos que notare antes de comenzar
la relacin ante los tribunales colegiados, art.
373 inc. 1 COT.
c. Facultades econmicas
Concepto
Son aquellas conferidas a los tribunales
para velar por el mejor ejercicio de la
funcin jurisdiccional y para dictar las
normas e instrucciones destinadas a
permitir cumplir con la obligacin de
otorgar
una
pronta
y
cumplida
administracin de justicia en toso el
territorio de la Repblica, arts. 74 y 79
COT.
Diversas manifestaciones de la facultad
econmica
a) Discurso del Presidente de la Corte
Suprema, art. 102 n 4 COT.
b) Intervencin en el nombramiento, art. 282
y siguientes COT.
c) Escalafn, art. 264 y siguientes COT.

14

d) Confeccin de listas, art. 278 COT.

e) Instalacin de jueces, art. 300 COT.
f) Traslados y permutas, art. 310 COT.
g) Autos acordados internos y externos.
Captulo V
La Competencia
Ttulo I. Concepto y clasificacin de la
competencia
1. Concepto
El art. 108 COT define la competencia como:
La competencia es la facultad que tiene
cada juez o tribunal para conocer de los
negocios que la ley ha colocado dentro de
la esfera de sus atribuciones.

La jurisdiccin es la facultad de conocer,

juzgar y resolver las causas civiles y
criminales, mientras que la competencia es la
esfera fijada por el legislador para que la
jurisdiccin se ejerza.
La definicin de competencia del legislador
adolece de un defecto formal al sealarnos
que la competencia es la facultad de conocer
los negocios, puesto que ella no es ms que la
esfera, grado o medida fijada por el legislador
para el ejercicio de la jurisdiccin.
Por ello es que se define como competencia:
la esfera, grado o medida establecida
por el legislador para que cada tribunal
ejerza jurisdiccin.
2. Clasificacin

Competencia absoluta
Sus elementos son la cuanta, la materia y el fuero
Determina la jerarqua del tribunal dentro de la estructura piramidal
Son reglas de orden pblico e irrenunciables
Sus reglas no pueden ser modificadas por la voluntad de las partes a travs de la prrroga de la
competencia
La incompetencia absoluta puede y debe ser declarada de oficio o a peticin de parte
No existe plazo para alegar la nulidad procesal por incompetencia absoluta, art. 83 CPC
b. En cuanto a la intervencin de la
voluntad
de
las
partes
en
la
determinacin de la competencia
Desde este punto de vista puede ser
clasificada
en
competencia
natural
y
competencia prorrogada.
La competencia natural es: aquella que se
asigna por la ley a un determinado
tribunal para el conocimiento del asunto.
Es aquella que se genera por la aplicacin lisa
y llana de las reglas de la competencia.
La competencia prorrogada es: aquella que
las
partes
expresa
o
tcitamente
confieren a un tribunal, que no es el
naturalmente
competente
para
el
conocimiento de un asunto, a travs de la
prrroga de la competencia.
c. En cuanto al origen de la competencia
Desde este punto de vista se clasifica en
competencia propia y competencia delegada.
La competencia propia es: aquella que
naturalmente o por voluntad de las partes
en
virtud
de
la
prrroga
de
la
competencia corresponde a un tribunal
para el conocimiento de un asunto por la
aplicacin de las reglas de la competencia
absoluta o relativa.
Segn el art. 7 COT: Los tribunales slo
podrn ejercer su potestad en los negocios y
dentro del territorio que la ley les hubiere
respectivamente asignado.
Lo cual no impide que en los negocios de que
conocen puedan dictar providencias que hayan
de llevarse a efecto en otro territorio.

Es decir del principio de territorialidad del

tribunal con competencia propia existe
excepcionalmente la posibilidad de que el
tribunal con dicha competencia realice
actuaciones fuera de su territorio. As lo son:
1
a)
El
tribunal
que
posee
competencia propia puede realizar la prueba
de inspeccin personal del tribunal en su
territorio jurisdiccional, art. 403 CPC.
2
b) Los jueces del crimen de las
provincias de Santiago y Chacabuco pueden
practicar sus actuaciones en cualquiera de las
comunas de la Regin metropolitana.
La competencia delegada es: aquella que
posee un tribunal que no conoce del
asunto, para la realizacin de diligencias
especficas, por habrsela delegado para
ese slo efecto el tribunal que posee la
competencia propia.
El tribunal que delega su competencia propia
en otro tribunal, que requiere ser de un
distinto territorio jurisdiccional, lo hace slo
para diligencias especficas, art. 71 inc.3 CPC:
El tribunal a quien se dirija la comunicacin
ordenar su cumplimiento en la forma que ella
indique, y no podr decretar otras gestiones
que las necesarias a fin de darle curso y
habilitar al juez de la causa para que resuelva
lo conveniente.
Finalmente constituye una obligacin para el
delegado practicar o dar la orden de practicar
en
su
territorio
las
actuaciones
correspondientes, art. 71 CPC inc.1: Todo
tribunal es obligado a practicar o a dar orden

a. En cuanto a la determinacin del

tribunal competente
Desde este punto de vista la competencia es
absoluta o relativa.
La competencia absoluta es: aquella que
persigue determinar la jerarqua del
tribunal,
dentro
de
la
estructura
jerrquica piramidal de ellos, que es
competente para conocer de un asunto
especfico.
Los elementos de la competencia absoluta
son: la cuanta, la materia y el fuero o la
persona.
En la actualidad podramos agregar el factor
tiempo en materia penal, ello por la entrada
en vigencia gradual del sistema procesal

penal, que deriva en la aplicacin de uno u

otro sistema segn su vigencia.
Sin embargo, el factor tiempo no tiene
injerencia alguna frente a los delitos de
competencia de tribunales militares, ya que la
reforma procesal penal no es aplicable respeto
de ellos, art. 80 A CPR.
La competencia relativa es: aquella que
determina cual tribunal dentro de una
jerarqua es competente para conocer de
un asunto especfico.
El nico elemento establecido por el legislador
para determinar la competencia relativa es el
territorio.
Entre ellas se pueden apreciar las siguientes
diferencias:

Competencia relativa
Su elemento es el territorio
Determina cual tribunal dentro de la jerarqua es competente para conocer del asunto especfico
En primera instancia, en asuntos contenciosos civiles, y entre tribunales ordinarios de igual
jerarqua es de orden privado y renunciable
Procede la prrroga de la competencia
La incompetencia relativa slo puede ser declarada por el tribunal a peticin de parte
Existe plazo para alegarla
para que se practiquen en su territorio, las
actuaciones que en l deban ejecutarse y que
otro tribunal le encomiende.
El medio a travs del cual se realiza la
delegacin es el exhorto, que son: las
comunicaciones que el tribunal que
conoce de una causa dirige a otro
tribunal, nacional o extranjero, para que
practique
u
ordene
practicar
determinadas
actuaciones
judiciales
dentro de su territorio jurisdiccional. El
art. 71 CPC as como el 20 NCPP se refieren a
la materia.
d. En cuanto a la extensin de la
competencia que poseen los tribunales
para el conocimiento de los procesos
Desde este punto de vista, se puede clasificar
en comn o especial.
La competencias comn es: aquella que
permite
a
un
tribunal
conocer
indistintamente de toda clase de asuntos,
sean
civiles,
contenciosos
o
no
contenciosos o penales.
En nuestro pas, la regla general es que la
competencia sea comn.
La Cortes de Apelaciones y Suprema siempre
tienen competencia comn.
La competencia especial es: aquella que
faculta a un tribunal ordinario para el
conocimiento de determinadas causas
civiles o criminales.
De manera excepcional, la estructura de
tribunales ordinarios vigente anterior a la

reforma procesal penal, el legislador estableci

competencia especial para determinados
jueces del letras, como por ej. los jueces
civiles de Santiago.
e. En cuanto al nmero de tribunales
potencialmente
competentes
para
conocer de un asunto
Desde este punto de vista, se puede clasificar
en privativa o exclusiva y competencia
acumulativa.
La competencia privativa es: aquella en que
de acuerdo a la ley existe un solo tribunal
competente para conocer del asunto, con
exclusin de todo otro tribunal.
La competencia acumulativa es: aquella en
que de acuerdo a las reglas de
competencia que establece la ley, existen
dos o ms tribunales potencialmente
competentes para conocer del asunto,
pero previendo cualquiera de ellos en el
conocimiento
del
asunto
cesa
la
competencia de los dems para conocer
el asunto por el slo ministerio de la ley.
Ejemplos de esta competencia son: i) para el
conocimiento de una accin inmueble, son
competentes el tribunal donde se contrajo la
obligacin o el lugar donde se encontrare la
especie reclamada, art. 135 COT; ii) en el
antiguo proceso penal, para el conocimiento
de la accin civil de indemnizacin de
perjuicios, son potencialmente competentes el
juez del respectivo proceso penal o el juez civil
competente, art. 5 CPP y 171, 172 COT.

15

f. De acuerdo a la instancia en que el

tribunal posee competencia para conocer
de un asunto
La instancia es cada uno de los grados de
conocimiento y fallo que corresponde a
un tribunal para la resolucin del asunto,
pudiendo avocarse al conocimiento tanto
de las cuestiones de hecho y de derecho
que configuran el conflicto.
El concepto de instancia est indisolublemente
vinculado al de apelacin, que es el que da
origen a la segunda instancia. De acuerdo a
ello puede clasificarse la competencia en:
1
a) De nica instancia: cuando no
procede el recurso de apelacin en contra de
la sentencia que se debe dictar para su
resolucin. En nuestro pas la competencia de
nica instancia es de carcter excepcional,
puesto que siempre es procedente el recurso
de apelacin en contra de la sentencia
definitiva, salvo texto expreso. En el nuevo
sistema procesal penal, se altera esta regla
general, y se contempla el conocimiento en
nica instancia de el juicio oral por el tribunal
oral en lo penal, art. 364 NCPP; y del
procedimiento simplificado por el juez de
garanta, art. 399 NCPP.
2
b) De primera instancia: para el
conocimiento de un asunto cuando es
procedente la interposicin del recurso de
apelacin en contra de la sentencia que se
debe dictar para su resolucin.
3
c) De segunda instancia: para el
conocimiento de un asunto cuando se
encuentra conociendo el recurso de apelacin
interpuesto en contra de una resolucin
pronunciada por el tribunal de primera
instancia.
g. En cuanto a la materia civil respecto de
la cual se extiende la competencia
Desde este punto de vista puede clasificarse
en:
competencia
civil
contenciosa
y
competencia civil no contenciosa, segn se
promueva o no conflicto entre partes.
h. En cuanto al destinatario de las reglas
de competencia
Desde este punto de vista puede clasificarse
en: objetiva y subjetiva.
La competencia objetiva es: aquella que
determina el rgano jurisdiccional que
debe conocer el asunto en virtud de las
reglas de la competencia absoluta y
relativa.
La competencia subjetiva o funcional es:
aquella que determina la posibilidad de
actuar de la persona misma del juez para
la resolucin de un asunto, por no ser
este parte del proceso a resolver
(impartialidad) o carecer de la absoluta

independencia
para
resolver
(imparcialidad).
El medio que el legislador ha establecido para
velar por la competencia subjetiva son las
implicancias y recusaciones.
Ttulo II. Las reglas generales de la
competencia
1. Concepto y caractersticas
Concepto
Las reglas generales de la competencia son:
los principios bsicos que establece el
legislador respecto de la competencia y
que deben aplicarse sin importar la
naturaleza del asunto y la clase o
jerarqua del tribunal que deb conocer de
l.
Caractersticas
1
a) Son generales en el sentido de
que reciben aplicacin respecto de todos los
asuntos que conocen los tribunales ordinarios.
2
b) Son complementarias, en cuanto
no integran las normas de competencia
absoluta o relativa, pero sirven para
determinar las facultades de un tribunal una
vez que aquellas han recibido aplicacin.
3
c) Son consecuenciales, en cuanto
reciben aplicacin una vez que se encuentre
determinado el tribunal competente.
4
d) Su infraccin no tiene establecida
una
sancin
nica,
sino
que
debe
determinarse para cada regla general.
2. Enunciacin
Son las contenidas en los arts. 109 a 114 COT
y son:
1
a) La regla de la radicacin o fijeza,
art. 109.
2
b) La regla del grado o jerarqua,
art. 110.
3
c) La regla de la extensin, art. 111.
4
d) La regla de la inexcusabilidad,
art. 112.
5
e) La regla de la ejecucin, art. 113
y 114.
3. La regla de la radicacin o fijeza
Concepto
La seala el art. 109 COT: Radicado con
arreglo a la ley el conocimiento de un negocio
ante tribunal competente, no se alterar esta
competencia por causa sobreviviente.
Por tanto, ella consiste en fijar en forma
irrevocable la competencia de un tribual que
ha de conocer un asunto, cualquiera sean los
hechos que acontezcan con posterioridad
modificando los elementos que se tuvieron en
cuenta para determinar la competencia
absoluta y relativa.
Ella es la consagracin del principio de la
seguridad jurdica en materia de competencia.

Elementos que deben concurrir para que

se produzca la radicacin de un asunto a
ante un tribunal
1
a) La actividad del tribunal: el
tribunal debe haber intervenido en el proceso,
ya sea de oficio o a peticin de parte.
2
b) La competencia del tribunal
interviniente: el tribunal que interviene debe
ser competente segn las reglas de la
competencia absoluta y relativa.
3
c) La intervencin del tribunal debe
ser hecha con arreglo a derecho.
Momento en el cual se entiende radicado
un asunto ante el tribunal Competente
a) En materia civil: la radicacin de la
demanda se produce desde la notificacin
vlida de la demanda, a partir de la cual se
entiende constituida la relacin jurdica
procesal y el estado de litis pendencia.
b) En materia penal: en el antiguo
procedimiento penal se discute si esta se
produce por:
0
a. A partir de la resolucin
instryase sumario: esta tesis considera que
si la radicacin presupone la competencia, y
siendo en materia criminal los cuatro
elementos de orden pblico, lo propio sera
que el mismo tribunal al faltar uno declarare
su incompetencia para conocer el asunto. Esta
tesis encuentra apoyo en los arts. 102 y 105
CPP, de acuerdo con los cuales el tribunal debe
desde el inicio del procedimiento penal un
examen de competencia.
1
b. A partir de la resolucin del auto
de procedimiento: para esta tesis, al legislador
no le importa mayormente determinar la
competencia antes del nacimiento del sujeto
pasivo con el auto del procedimiento,
estableciendo una competencia preventiva en
relacin con la prctica de diligencias en el
territorio de comisin del ilcito. Es slo a
partir del auto de procedimiento donde existe
una certeza relativa acerca del delito y la
participacin, elementos indispensables para
poder determinar las reglas segn la
competencia absoluta y relativa.
4
c) En el nuevo sistema procesal
penal: la radicacin slo puede producirse a
partir de la formalizacin de la investigacin a
que se refiere el art. 229 NCPP. La
investigacin preliminar en el nuevo proceso
penal
es
una
actuacin
de
carcter
administrativo y no jurisdiccional, por lo que
mal cabra requerir la competencia, que es
slo propia de la actividad jurisdiccional.
Excepciones a la regla de la radicacin
Ellas
consisten
en
que
no
obstante
encontrarse fijado el tribunal correspondiente,
por el hecho posterior al proceso debe pasar a
otro tribunal para su conocimiento y fallo.

Es menester destacar que para que exista

realmente una excepcin a la regla de la
radicacin, el cambio que debe producirse con
posterioridad debe decir relacin con el
tribunal y con la persona del juez, por lo que
no existe una excepcin por las reglas de la
subrogacin.
Tradicionalmente se ha sealado que son una
excepcin a la regla de la subrogacin:
a) El compromiso: por el que las partes
entregan la decisin del asunto a un juez
rbitro.
b) La acumulacin de autos:
a. En materia civil: es un incidente especial
que
tiene
por
finalidad
evitar
el
pronunciamiento
de
sentencias
contradictorias, manteniendo la continencia o
unidad de causa.
b. En materia criminal: tiene un doble aspecto,
el primero dice relacin a que todo lo
pendiente ante otro tribunal se acumula ente
el que establece la ley; y el segundo est
contemplado en el art. 160 COT: El culpable
de diversos delitos ser juzgado por todos
ellos en un solo proceso, para lo cual se
acumularn las causas iniciadas o por iniciarse
en su contra; y las personas que en ella
figuran como reos quedarn sometidas a la
jurisdiccin del tribunal a quin corresponda
conocer en los procesos acumulados (hoy
derogado por la reforma procesal penal). En el
nuevo proceso penal, es procedente que se
acumulen las investigaciones formalizadas
ante diversos jueces de garanta ante uno solo
de ellos y pasen a configurar una sola
investigacin conforme a lo previsto en el art.
159 COT.
c. En materia comercial: el art. 70 inc.1 Ley de
Quiebra, dispone la acumulacin material de
todos los juicios del fallido que puedan afectar
sus bienes.
c) Las visitas: se dice que las visitas
extraordinarias reguladas en el art. 559 y
siguientes del COT, por el cual el Ministro
Visitador se constituye en el tribunal de
primera instancia es una excepcin a la regla
de la radicacin. Ello no es efectivo ya que no
existe una sustitucin de un tribunal por otro,
sino solamente de un juez por otro.
4. La regla del grado o jerarqua
Concepto
Esta regla se encuentra en el art. 110 COT:
Una vez fijada con arreglo a la ley la
competencia de un juez inferior para conocer
en primera instancia de un determinado
asunto, queda igualmente fijada la del tribunal
superior que debe conocer del mismo asunto
en segunda instancia.

16

Esta regla general de la competencia se

vincula a dos conceptos fundamentales en el
Derecho Procesal: la instancia y el recurso de
apelacin.
Esta regla tiene por objeto determinar el
tribunal de alzada que va a conocer en la
segunda instancia.
Ella es de orden pblico e irrenunciable, por lo
que no procede la prrroga de la competencia
en la segunda instancia.
Elementos para que opere la regla del
grado o jerarqua
1
a) Que el asunto se encuentre
legalmente radicado ante un juez de primera
instancia.
2
b) Que sea procedente el recurso de
apelacin en contra de la resolucin
pronunciada por el tribunal de primera
instancia.
En el nuevo sistema procesal penal, la regla
del grado o jerarqua slo recibe aplicacin
respecto de los jueces de garanta en las
resoluciones que son apelables, art. 370 NCPP,
y no recibe aplicacin respecto de las
resoluciones de tribunal oral en lo penal, ya
que ellas no son apelables, art. 364 NCPP y
respecto del trmite de la consulta por haber
sido este suprimido.
5. La regla de la extensin
Concepto
Se encuentra formulada en el art. 111 COT:
El tribunal que es competente para conocer
de un asunto lo es igualmente para conocer de
todas las incidencias que en l se promuevan.
Lo es tambin para conocer de las cuestiones
que se susciten por va de reconvencin o de
compensacin, aunque el conocimiento de
estas cuestiones, atendida su cuanta, hubiere
de corresponder a un juez inferior si se
entablaran por separado.
Mario Mosquera la ha definido como:
Consiste en que el tribunal que es
competente para conocer del asunto
principal que se promueve ante l, es
tambin competente para conocer de
todo aquello que se vincula al asunto
principal y que lo conduce a la decisin
del conflicto.
La regla de la extensin en materia civil
La regla de la extensin en materia civil se
aplica a:
1
a) El asunto principal: que en
materia civil comprende las pretensiones que
el demandante formula en el proceso a travs
de su demanda y las alegaciones, defensas y
excepciones que el demandado formula
respecto de la pretensin hecha valer en su
contra, en su contestacin.

2
b) Los incidentes: pudiendo ser ellos
ordinarios, sujetos a la tramitacin general de
los arts. 82 a 91 CPC o especiales, sujetos a
tramitacin especial.
3
c) La reconvencin: es la demanda
formulada por el demandado en su escrito de
contestacin y que se inserta en el primitivo
procedimiento iniciado por el demandante. Por
regla general slo recibe aplicacin en el juicio
ordinario de mayor cuanta, salvo que por
texto
expreso
se
aplique
a
otros
procedimientos como son: i) el juicio de
arrendamiento; ii) el juicio ordinario de menor
cuanta; iii) el juicio ordinario laboral.
4
d) La compensacin: desde la
perspectiva del derecho civil, es un modo de
extinguir las obligaciones recprocas existentes
entre dos personas, hasta la concurrencia del
menor valor, regulada en los arts. 1655 y
siguientes CC. Desde el punto de vista
procesal, es una excepcin perentoria, es
decir, un medio de defensa que hace valer el
demandado y que ataca y enerva el fondo de
la accin deducida de forma definitiva, art.
303 n 6 CPC.
5
e) La ejecucin de la sentencia: de
acuerdo a lo previsto por los arts. 113 y 114
COT, la ejecucin de las resoluciones puede
corresponder a los tribunales que las hubieran
pronunciado en primera o nica instancia, sea
con competencia exclusiva si se aplica el
procedimiento incidental o como uno de los
tribunales con competencia acumulativa o
preventiva si se aplica el procedimiento
ejecutivo.
Regla de la extensin en materia penal
El juez del crimen en virtud de dicha regla
puede conocer:
1
a) Del asunto principal: es decir, de
la accin penal destinada a la averiguacin de
todo hecho punible y a obtener la sancin del
delito que resulte probado, art. 10 inc.1 CPP.
En la etapa de sumario, deber investigar los
hechos que constituyen la infraccin, lo que en
el nuevo proceso penal corresponder al
Ministerio Pblico. En el plenario, el asunto
principal se configurar por la acusacin de
oficio, por la adhesin a la acusacin o la
acusacin particular del querellante y por la
contestacin del acusado. En el nuevo proceso
penal, la discusin, prueba y fallo se realizan
ante el tribunal oral en lo penal.
2
b) De los incidentes: el juez del
crimen conoce de los incidentes que se
promuevan durante el juicio. Asimismo
acontece con el juez de garanta en el proceso
de investigacin y con el tribunal oral en las
incidencias que se promuevan durante su
tramitacin.

3
c) La accin civil:
1
a. La accin civil restitutoria:
corresponde conocer al juez del crimen
exclusivamente la accin civil restitutoria de la
especie que ha sido objeto material del delito.
En cuanto a la que persigue su valor son
competentes al no haber regla especial, los
jueces del crimen y civil. En el nuevo proceso
penal, slo podr ser conocida por el juez del
crimen si ella se intenta por la vctima contra
el imputado, art. 59 inc.2 NCPP.
2
b. La accin civil indemnizatoria: es
de competencia acumulativa, ya que puede
conocer de ello el juez civil como el criminal
que conoce del delito, art. 6 inc.2 CPP y 167
CPC. En el nuevo proceso penal, slo existe
esta
competencia
acumulativa
si
la
indemnizacin es ejercida por la vctima en
contra del imputado, art. 59 inc.2 NCPP. Si la
accin civil es intentada por personas distintas
a la vctima o contra personas distintas al
imputado, slo podr ser conocida por el
tribunal civil, art. 59 inc.3 NCPP y 171 inc.3
COT.
3
c. La accin civil reparatoria: la que
sigue las mismas reglas.
4
d) Las cuestiones prejudiciales
civiles: la regla general es que corresponde al
juez del crimen (o al juez de garanta en el
nuevo procedimiento penal) conocer de todas
las cuestiones prejudiciales civiles que se
hagan valer. Sin embargo existen ciertas
excepciones que slo van a poder ser
conocidas por el juez civil, ellas son, arts. 173
inc.2y 3, 174 COT:
1
a. Las cuestiones sobre validez de
matrimonio.
2
b. Las cuestiones sobre cuentas
fiscales.
3
c. Las cuestiones sobre el estado
civil
cuya
resolucin
deba
servir
de
antecedente necesario para el fallo de la
accin penal persecutoria de los delitos de
usurpacin, ocultacin o suspensin del estado
civil, art. 173 inc.3 COT.
4
d. Los delitos que versen sobre el
dominio u otro derecho real constituido sobre
inmuebles, art. 174 COT: Si contra la accin
penal se pusieren excepciones de carcter civil
concernientes al dominio o a otro derecho real
sobre inmuebles, podr suspenderse el juicio
criminal,
cuando
dichas
excepciones
aparecieren
revestidas
de
fundamento
plausible y de su aceptacin, por la sentencia
que
sobre
ellas
recaiga,
hubiere
de
desaparecer el delito. El conocimiento de esas
excepciones corresponde al tribunal en lo
civil. Cuando se promueve una cuestin
prejudicial civil, el proceso penal se suspende.,
por medio de un sobreseimiento temporal, art.
409 n 4 CPP, 252 letra c NCPP. Le legislacin

aplicable a las cuestiones prejudiciales civiles

lo determina el art. 173 inc.4 COT: En todo
caso, la prueba y decisin de las cuestiones
civiles que es llamado a juzgar el tribunal que
conoce de los juicios criminales, se sujetarn a
las disposiciones del derecho civil.
6.
Regla
de
la
prevencin
o
inexcusabilidad
Concepto
Ella est contenida en el art. 112 COT:
Siempre que segn la ley fueren competentes
para conocer de un mismo asunto dos o ms
tribunales, ninguno de ellos podr excusarse
del conocimiento bajo el pretexto de haber
otros tribunales que puedan conocer del
mismo asunto; pero el que haya prevenido en
el conocimiento excluye a los dems, los
cuales
cesan
desde
entonces
de
ser
competentes.
Elementos que deben concurrir para la
aplicacin de la regla
1
a) Que de acuerdo con las reglas de
competencia existieren dos o ms tribunales
potencialmente competentes para conocer de
un asunto, situacin que se materializa en los
casos que existe competencia acumulativa.
2
b) Que el demandante presente su
demanda en uno de ellos.
3
c) Que uno de los tribunales
prevenga en el conocimiento del asunto,
instante a partir del cual cesa la competencia
de los otros tribunales que hubieren sido
potencialmente competentes.
7. Regla de la ejecucin
Concepto
Ella est contemplada en el art. 113 inc.1
COT: La ejecucin de las resoluciones
corresponde a los tribunales que las hubieren
pronunciado en primera o en nica instancia.
Excepciones que posee dicho principio
general
1
a) En el nuevo sistema penal, la
ejecucin de las sentencias penales y de las
medidas de seguridad previstas en la ley
procesal penal ser de competencia del
juzgado de garanta que hubiere intervenido
en el respectivo procedimiento penal, art. 113
inc.2 COT.
Sin embargo, las sentencias que hayan sido
pronunciadas por los tribunales de garanta en
el
procedimiento
abreviado,
no
nos
encontramos frente a una excepcin. Art. 466
NCPP.
1
b) En el nuevo proceso penal, la
ejecucin de la parte civil de la sentencia
definitiva dictada en el proceso penal, no debe
ser ejecutada ante los tribunales penales, sino
que ante el juzgado de letras civil que fuere
competente, art. 172 COT.

17

Segn el NCPP, art. 472: en el cumplimiento

de la decisin civil de la sentencia, regirn las
disposiciones
sobre
ejecucin
de
las
resoluciones judiciales que establece el CPC.
Ello implica que el nico procedimiento
aplicable para la ejecucin de esta sentencia
es el juicio ejecutivo, ya que no cabe aplicar el
procedimiento incidental, porque slo es
procedente cuando se solicita ante el tribunal
que conoci del asunto en nica o primera
instancia, art. 233 CPC.
c) Los tribunales que conozcan de la revisin
de las sentencias firmes o de los recursos de
apelacin, de casacin o de nulidad contra
sentencias definitivas penales, ejecutarn los
fallos que dicten para su sustanciacin. Podrn
tambin decretar el pago de las costas
adeudadas a los funcionarios que hubieren
intervenido en su tramitacin, reservando el
de las dems costas para que sea decretado
por el tribunal de primera instancia, art. 113
inc.2 COT.
Si bien esta regla es aplicable en lo relativo al
cumplimiento de los autos y decretos no lo es
respecto de otras resoluciones, ya que las
sentencias definitivas o interlocutorias, se
puede solicitar su cumplimiento conforme al
procedimiento incidental ante el tribunal que
la pronunci en primera o nica instancia, y si
se requiere iniciar un nuevo juicio, deber
aplicarse el juicio ejecutivo, cuya competencia
es acumulativa. Es la situacin que contempla
el art. 114 COT: Siempre que la ejecucin de
una sentencia definitiva hiciere necesaria la
iniciacin de un nuevo juicio, podr ste
deducirse ante el tribunal que menciona el
inciso primero del artculo precedente o ante
el que sea competente en conformidad a los
principios generales establecidos por la ley, a
eleccin de la parte que hubiere obtenido en el
pleito.
Ttulo III. Reglas especiales de la
competencia
Las reglas especiales de la competencia se
dividen en las de la competencia absoluta y
relativa.
A. Reglas de la competencia absoluta
1. Concepto
Ellas son: aquellas que determinan la
jerarqua del tribunal que es competente
para conocer de un asunto determinado.
2. Caractersticas
1
a) Son de orden pblico.
2
b) Son irrenunciables.
3
c) No procede la prrroga de
competencia.
4
d) Puede y debe ser declara de oficio
la incompetencia por el tribunal.

1
e) No existe plazo para que las
partes aleguen la nulidad del procedimiento
por incompetencia absoluta del tribunal.
3. Elementos de la competencia absoluta
Son elementos de la competencia absoluta la
cuanta, la materia, el fuero o la persona, y
por la entrada en vigencia gradual de la ley
procesal penal, el factor tiempo para aquellas
materias.
4. La cuanta
Generalidades
Como elemento de la competencia absoluta ha
perdido importancia para con la supresin de
los juzgados de menor cuanta, en el campo
civil como en el penal por la ley 18.776 de
1989.
Sin embargo, la cuanta no ha perdido
importancia para determinar el procedimiento
aplicable, para la determinacin de la
procedencia de ciertos recursos.
Concepto
El art. 115 COT seala lo que entiende por
cuanta: En los asuntos civiles la cuanta se
determina por el valor de la cosa disputada.
En los penales se determina por la pena que el
delito lleva consigo
Reglas generales para determinar la
cuanta en los asuntos penales
Segn el art. 132 COT para determinar la
gravedad o levedad de un delito se estar a lo
dispuesto en el Cdigo Penal
En el CP los delitos en cuanto a su gravedad
se clasifican en:
1
a) Las faltas: que por regla general
conocen los jueces de polica local siempre que
sean letrados. Salvo en Santiago, donde los
jueces del crimen deben conocer de las faltas
del art. 494 n 5 7 12 16 20 21; 495 n 3 15
21 22; etc.
2
b) Los simples delitos: que por regla
general conoce el juez del crimen.
3
c) Los crmenes: que conoce el juez
del crimen o un tribunal unipersonal de
excepcin.
Reglas para determinar la cuanta en el
nuevo proceso penal
En el nuevo proceso penal, la cuanta
determina el tribunal competente y el
procedimiento aplicable.
1
a) Las faltas: conocen los juzgados
de garanta a travs de los siguientes
procedimientos:
2
a.
Procedimiento
monitorio:
aplicable a las faltas que debieren sancionarse
slo con penal de multa, art. 392 NCPP.
3
b. Procedimiento simplificado: es
aplicable a todas las faltas con excepcin de
los que debiere aplicarse la pena de multas,
art. 388 NCPP, y tambin de las que debiera

1
aplicarse la pena de multa y que el
imputado hubiere reclamado de ella en plazo
legal, art. 392 inc.f NCPP.
2
b) Los crmenes y simples
delitos: hay que distinguir:
a. De accin penal privada: les es aplicable el
procedimiento de accin penal privada.
b. De accin penal pblica: el tribunal
competente y el procedimiento aplicable son:
i) el procedimiento abreviado, del que conoce
el juez de garanta, art. 406 NCPP; ii) el
procedimiento simplificado, del que conoce el
juez de garanta, art. 388 NCPP; iii) el
procedimiento oral penal, el cual constituye el
procedimiento ordinario en el sistema procesal
y que una vez terminada la investigacin,
conoce el tribunal oral en lo penal.
c. De accin penal pblica previa instancia
particular: se rige por las reglas de la accin
penal pblica.
Reglas para determinar la cuanta en los
asuntos civiles
Ella ha perdido importancia y slo influir en si
el tribunal conocer en nica o en primera
instancia, la procedencia de recursos y la
naturaleza del proceso aplicable.
La competencia en funcin de la cuanta est
entregada nicamente a los tribunales
letrados, los cuales deben conocer en nica
instancia si la cuanta es inferior a 10 UTM, o
en primera instancia si es mayor, art. 45 n 1
y 2 COT.
Las reglas para determinar la cuanta son las
siguientes:
a. Determinacin de la cuanta en asuntos
no susceptibles de apreciacin pecuniaria
Los arts. 130 y 131 COT sealan, por va
ejemplar que asuntos no son susceptibles de
apreciacin pecuniaria, reputndolos de mayor
cuanta:
Art. 130 COT: Para el efecto de determinar la
competencia se reputarn de mayor cuanta
los negocios que versen sobre materias que no
estn sujetas a una determinada apreciacin
pecuniaria. Tales son, por ejemplo.
1. Las cuestiones relativas al estado civil de
las personas.
2. Las relativas a la separacin de bienes
entre marido y mujer, o a la crianza y cuidado
de los hijos.
3. Las que versen sobre validez o nulidad de
disposiciones testamentarias, sobre peticin
de herencia, o sobre apertura y protocolizacin
de un testamento y dems relacionadas con la
apertura de la sucesin, y
4. Las relativas al nombramiento de tutores y
curadores, a la administracin de estos
funcionarios, a su responsabilidad, a sus
excusas y a su remocin.

Art. 131 COT: Se reputarn tambin, en todo

caso, como materias de mayor cuanta, para el
efecto de determinar la competencia del juez,
las que en seguida se indican:
1. El derecho al goce de los rditos de un
capital acensuado, y
2. Todas las cuestiones relativas a quiebras y
a convenios entre el deudor y los acreedores.
Puede decirse que por regla general se trata
de materias de Derecho de Familia, y en
cuestiones que las sumas de dinero no pueden
cuantificarse con facilidad.
b. Determinacin de la cuanta en asuntos
susceptibles de apreciacin pecuniaria
A esto se refieren las normas del COT arts.
116 y siguientes. Para ello se debe distinguir
si:
Si
el
demandante
acompaa
con
documentos su pretensin: art. 116 inc.1
COT:
Si
el
demandante
acompaare
documentos que sirvan de apoyo a su accin y
en ellos apareciere determinado el valor de la
cosa disputada, se estar para determinar la
competencia a lo que conste de dichos
documentos.
Si el demandante no acompaa con
documentos su pretensin, se debe distinguir
si se trata de una accin personal o real:
1
a) Accin personal: art. 117 COT:
Si
el
demandante
no
acompaare
documentos o si de ellos no apareciere
esclarecido el valor de la cosa, y la accin
entablada fuere personal, se determinar la
cuanta de la materia por la apreciacin que el
demandante hiciere en su demanda verbal o
escrita.
2
b) Accin real: si es real entran a
jugar una serie de reglas:
i.-Si la apreciacin de las partes se hiciere de
comn acuerdo, o se presumiera de derecho:
art. 118 COT: Si la accin entablada fuere
real y el valor de la cosa no apareciere
determinado del modo que se indica en el
artculo 116, se estar a la apreciacin que las
partes hicieren de comn acuerdo.
Por el simple hecho de haber comparecido
ante el juez para cualquiera diligencia o
trmite del juicio todas las partes juntas o
cada una de ellas separadamente, sin que
ninguna
haya
entablado
reclamo
por
incompetencia nacida del valor de la cosa
disputada, se presume de derecho el acuerdo
de que habla el inciso anterior y se establece
la
competencia
del
juez
para
seguir
conociendo del litigio que ante l se hubiere
entablado.
ii.-Si no hay acuerdo entre las partes: el juez
debe determinar la cuanta mediante la
apreciacin pericial. Art. 119 COT: Si el valor
de la cosa demandada por accin real no fuere

18

determinado del modo que se indica en el

artculo anterior, el juez ante quien se hubiere
entablado la demanda nombrar un perito
para que avale la cosa y se reputar por
verdadero valor de ella, para el efecto de
determinar la cuanta del juicio, el que dicho
perito le fijare. Art. 120 COT: Cualquiera de
las partes puede, en los casos en que el valor
de la cosa disputada no aparezca esclarecido
por los medios indicados en
este Cdigo, hacer las gestiones convenientes
para que dicho valor sea fijado antes de que
se pronuncie la sentencia. Puede tambin el
tribunal dictar de oficio las medidas y rdenes
convenientes para el mismo efecto.
Momento en que se determina la cunata
De los sealado en el art. 116 y siguientes del
COT la cuanta debe tomarse, por regla
general, en consideracin al tiempo de
presentarse la demanda.
Una vez que la cuanta queda determinada ella
no puede alterarse por causa sobreviviente.
De ah los arts. 128 COT: Si el valor de la
cosa disputada se aumentare o disminuyere
durante la instancia, no sufrir alteracin
alguna la determinacin que antes se hubiere
hecho con arreglo a la ley, y 129 COT:
Tampoco sufrir la determinacin alteracin
alguna en razn de lo que se deba por
intereses o frutos devengados despus de la
fecha de la demanda, ni de lo que se deba por
costas o daos causados durante el juicio.
Si la tramitacin del juicio admite la
reconvencin, la fijacin de la cuanta no
puede realizarse slo con la demanda, para lo
cual deben sumarse las cantidades indicadas
en ambos escritos. Mas, esta consideracin no
es importante para la competencia, sino que
para los recursos y procedimiento aplicable.
Reglas especiales para la determinacin
de la cuanta
Entre los arts. 121 a 127 COT se establecen
reglas especiales para su determinacin.
1
a) Pluralidad de acciones, art. 121
COT: Si en una misma demanda se
entablaren a la vez varias acciones, en los
casos en que puede esto hacerse conforme a
lo prevenido en el Cdigo de Procedimiento, se
determinar la cuanta del juicio por el monto
a que ascendieren todas las acciones
entabladas.
2
b) Pluralidad de demandados, art.
122 COT: Si fueren muchos los demandados
en un mismo juicio, el valor total de la cosa o
cantidad debida determinar la cuanta de la
materia, aun cuando por no ser solidaria la
obligacin no pueda cada uno de los
demandados ser compelido al pago total de la
cosa o cantidad, sino tan slo al de la parte
que le correspondiere.

3
c) Caso de reconvencin, art. 124
COT: Si el demandado al contestar la
demanda entablare reconvencin contra el
demandante, la cuanta de la materia se
determinar por el monto a que ascendieren la
accin principal y la reconvencin reunidas;
pero para estimar la competencia se
considerar
el
monto
de
los
valores
reclamados
por
va
de
reconvencin
separadamente de los que son materia de la
demanda. No podr deducirse reconvencin
sino cuando el tribunal tenga competencia
para conocer de ella, estimada como
demanda, o cuando sea admisible la prrroga
de jurisdiccin. Podr tambin deducirse aun
cuando por su cuanta la reconvencin debiera
ventilarse ante un juez inferior.
4
d) Terminacin de arrendamiento:
segn lo dispuesto en el art. 125 COT se debe
distinguir entre: i) en los juicios de desahucio
o de restitucin de la cosa arrendada, el valor
de lo disputado se determinar por el monto
de la renta o del salario convenido para cada
perodo de pago; ii) en los juicios de
reconvencin, por el monto de las rentas
insolutas.
5
e) Saldos insolutos, art. 126 COT:
Si lo que se demanda fuere el resto insoluto
de una cantidad mayor que hubiere sido antes
pagada
en
parte,
se
atender,
para
determinar la cuanta de la materia,
nicamente al valor del resto insoluto.
6
f) Pensiones futuras, art. 127 COT:
Si se trata del derecho a pensiones futuras
que no abracen un tiempo determinado, se
fijar la cuanta de la materia por la suma a
que ascendieren dichas pensiones en un ao.
Si tienen tiempo determinado, se atender al
monto de todas ellas. Pero si se tratare del
cobro de una cantidad procedente de
pensiones peridicas ya devengadas, la
determinacin se har por el monto a que
todas ellas ascendieren.
Otros fines de la cuanta
Ya no es de importancia para determinar la
competencia, pero para otras materias sigue
totalmente vigente:
a) Importa para los efectos de establecer la
aplicacin de un procedimiento determinado,
el juicio ordinario de mayor (500 UTM), menor
(10-500 UTM) o mnima cuanta (menos de 10
UTM).
b) Importa en los negocios civiles y
comerciales para los efectos de determinar si
el tribunal que conoce lo har en nica o
primera instancia, art. 45 COT.
La cuanta en asuntos pactados en
moneda nacional
Art. 116 inc.2 COT: Para determinar la
cuanta de las obligaciones en moneda

extranjera, podr acompaar el actor, al

tiempo de presentar la demanda, un
certificado expedido por un banco, que
exprese en moneda nacional la equivalencia
de la moneda extranjera demandada. Dicho
certificado no podr ser anterior en ms de 15
das a la fecha de la presentacin de la
demanda.
Sin embargo, el art. 20 de Ley de Operaciones
de Crdito de Dinero establece que basta un
certificado otorgado por la plaza, referido al
da de presentacin de la demanda o a
cualquiera de los diez das precedentes, para
los efectos de lo dispuesto por los arts. 116 y
120 COT.
5. La materia
Ella es: la naturaleza del asunto
controvertido.
Si bien ha perdido importancia, en la
legislacin chilena ella juega doblemente.
Por una parte, es utilizada para el
establecimiento de los tribunales especiales.
En segundo lugar, la materia juega a travs de
lo que se denomina elemento de la
competencia absoluta (fuero real) para la
determinacin de la jerarqua de un tribunal.
En este carcter, arrastra los asuntos de una
cuanta inferior a otra superior.
La materia como factor de competencia
En la actualidad los jueces de letras se
estructuran en forma jerrquica, adecundose
a la administracin interna del pas. Por ello
puede distinguirse entre: jueces de letras de
comuna o agrupacin de comunas, de capital
de provincia y de asiento de Corte de
Apelaciones. En esta estructura, la materia
sumado a el factor persona o fuero, juega a
travs de la sustraccin del procedimiento de
un tribunal inferior a otro mayor.
Ello se puede encontrar en las siguientes
disposiciones:
1
a) Art. 48 COT, Los juicios de
Hacienda: conocern de ellos los jueces de
letras de comunas de asiento de corte de
Apelaciones, en primera instancia. No obstante
lo anterior, el Fisco como demandante puede
elegir entre ocurrir a aquellos tribunales o el
del domicilio del demandado.
2
b) Art. 45 n 2 letra c COT, Asuntos
judiciales no contenciosos: se entrega el
conocimientos de estos asuntos al juez de
letras en primera instancia, salvo en lo que
respecta a la designacin de los curadores ad
litem, donde es competente el tribunal que
conoce del pleito.
3
c) Art. 50 n 1 COT: entrega al
conocimiento de un Ministro de Corte de
Apelaciones los asuntos que se sigan contra la
seguridad del Estado.

4
d) Art. 52 n 2: entrega al
conocimiento de un Ministro de Corte de
Apelaciones los delitos de jurisdiccin de los
tribunales chilenos cuando puedan afectar las
relaciones internacionales de la Repblica con
otro Estado. Entre otros.
6. El fuero o persona
Concepto
Se puede afirmar que el fuero es: aquel
elemento de la competencia absoluta que
modifica la determinacin previa de la
jerarqua de un tribunal en razn de la
cuanta y materia para conocer de un
asunto por existir la intervencin de una
persona constituida en dignidad.
Este factor mantiene toda su vigencia como
elemento alterador de la competencia de un
tribunal.
El fuero no es un beneficio para la persona
que lo goza, sino que es una garanta para la
persona que no cuenta con l, al pensar el
legislador que un tribunal superior es ms
independiente en sus decisiones. As se
mantiene una relativa igualdad ante la ley.
Clasificacin del fuero
Puede clasificarse en fuero mayor o menor.
Fuero mayor: por ste, se eleva el
conocimiento de un asunto que, en un
principio, estaba entregado a un juez de letras
al de un tribunal unipersonal de excepcin.
A este fuero se refiere el art. 50 n 2 COT: 2.
que entrega al conocimiento de un Ministro de
Corte de Apelaciones los asuntos de las
causas civiles en que sean parte o tengan
inters el Presidente de la Repblica, los ex
Presidentes de la Repblica, los Ministros de
Estado, Senadores, Diputados, miembros de
los Tribunales Superiores de Justicia, Contralor
General de la Repblica, Comandantes en Jefe
de las Fuerzas Armadas, General Director de
Carabineros de Chile, Director General de la
Polica de Investigaciones de Chile, los
Intendentes y Gobernadores, los Agentes
Diplomticos chilenos, los Embajadores y los
Ministros Diplomticos acreditados con el
Gobierno de la Repblica o en trnsito por su
territorio, los Arzobispos, los Obispos, los
Vicarios Generales, los Provisores y los
Vicarios Capitulares.
La circunstancia de ser accionistas de
sociedades annimas las personas designadas
en este nmero, no se considerar como una
causa suficiente para que un ministro de la
Corte de Apelaciones conozca en primera
instancia de los juicios en que aqullas tengan
parte, debiendo stos sujetarse en su
conocimiento a las reglas generales.
En el nuevo sistema procesal penal no se
contempla la existencia del fuero mayor
respecto de las causas penales, debiendo su

19

investigacin ser efectuada por el Ministerio

Pblico, y actuando el juez de garanta y el
tribunal oral en lo penal segn las reglas
generales.
Fuero menor: por ste, determinadas
personas, por el hecho de desempear una
funcin pblica, hacen radicar el conocimiento
de un asunto en los jueces de letras, pero slo
respecto de las causas civiles o de comercio.
Seala al efecto el art. 45 n 2 letra g COT:
que los jueces de letras conocern en primera
instancia de: De las causas civiles y de
comercio cuya cuanta sea inferior a las
sealadas en las letras a) y b) del No. 1 de
este artculo, en que sean parte o tengan
inters los Comandantes en Jefe del Ejrcito,
de la Armada y de la Fuerza Area, el General
Director de Carabineros, los Ministros de la
Corte Suprema o de alguna Corte de
Apelaciones, los Fiscales de estos tribunales,
los
jueces
letrados,
los
prrocos
y
viceprrocos, los cnsules generales, cnsules
o vicecnsules de las naciones extranjeras
reconocidas por el Presidente de la Repblica,
las corporaciones y fundaciones de derecho
pblico o de los establecimientos pblicos de
beneficencia.
El fuero de los jueces
En esta materia, sobre todo a partir de la CPR
de 1980, es preciso tomar en consideracin de
lo que es comnmente denominado fuero
orgnico, el que est complementado con una
garanta que no dice relacin directa con la
competencia. Nos referimos a la inviolabilidad.
De acuerdo al art. 78 CPR: Los magistrados
de los tribunales superiores de justicia, los
fiscales judiciales y los jueces letrados que
integran el Poder Judicial, no podrn ser
aprehendidos
sin
orden
del
tribunal
competente, salvo el caso de crimen o simple
delito flagrante y slo para ponerlos
inmediatamente a disposicin del tribunal que
debe conocer del asunto en conformidad a la
ley.
Se debe entender por fuero de los jueces la
alteracin establecida por la ley de jerarqua
de los tribunales que van a conocer de los
asuntos civiles o penales en el que sea parte o
tenga inters un juez, ministro o fiscal del
Poder Judicial.
A esta especial modalidad de fuero se refieren
los siguientes preceptos orgnicos:
a. Art. 45 n 2 letra g COT.
b. Art. 46 COT: Los jueces de letras de
comunas asiento de Corte conocern en
primera instancia de las causas criminales en
que sea parte o tengan inters un juez de
letras de la comuna o agrupacin de comunas
de la jurisdiccin de esa misma Corte de
Apelaciones. En el nuevo sistema penal no se
contempla la existencia de esta norma,

debiendo su investigacin ser realizada por el

Ministerio Pblico.
c. Art. 50 n 3 COT: otorga competencia en
primera instancia a los Ministros de Corte de
Apelaciones para que conozcan de las causas
por delitos comunes en que sean parte o
tengan inters los miembros de la Corte
Suprema, los de las Cortes de Apelaciones, los
fiscales de estos tribunales y los jueces
letrados de las comunas asiento de Corte de
Apelaciones. En el nuevo sistema penal no se
contempla la existencia de esta norma,
debiendo su investigacin ser realizada por el
Ministerio Pblico.
c. Art. 51 n 2 COT: radica en el Presidente de
la Corte de Apelaciones de Santiago el
conocimiento de las acusaciones o demandas
civiles que se entablen contra uno o ms de
los miembros de la Corte Suprema o contra su
fiscal para hacer efectiva su responsabilidad
por actos cometidos en el desempeo de sus
funciones. En el nuevo sistema penal no se
contempla la existencia de esta norma,
debiendo su investigacin ser realizada por el
Ministerio Pblico.
d. Art. 53 n 2 COT: radica en el Presidente de
la Corte Suprema el conocimiento en primera
instancia de los asuntos indicados en la letra
d) precedente, en que participen los Ministros
de las Cortes de Apelaciones o los fiscales de
estos tribunales colegiados. En el nuevo
sistema penal no se contempla la existencia
de esta norma, debiendo su investigacin ser
realizada por el Ministerio Pblico.
Materias en que no opera el fuero
Art. 133 COT seala dichas materias, las que
son:
1
a) los juicios de minas.
2
b) los juicios posesorios.
1
c) los juicios sobre distribucin de
aguas.
2
d) las particiones.
3
e) en los que se tramiten breve y
sumariamente.
4
f) el que tengan los acreedores en el
juicio de quiebra ni el de los interesados en los
asuntos no contenciosos.
5
g) Los procedimientos seguidos por
faltas o contravenciones.
6
h) y en los dems que determinen
las leyes.
B. Las reglas de la competencia relativa
Concepto
Ellas son: las que persiguen establecer,
dentro de la jerarqua ya determinada por
las reglas de la competencia absoluta, el
tribunal
especfico
dentro
de
esa
jerarqua que va a conocer del asunto.
Dichas reglas tienen el carcter de reglas de
orden privado, y por tanto renunciables para

las partes por medio de la prrroga de la

competencia.
Ellas se vinculan directamente con el elemento
territorio. Este a juicio de Mario Mosquera, no
se traduce en un concepto meramente
geogrfico sino que comprende cualquier
aspecto que la ley tome e consideracin para
la determinacin precisa del tribunal que
tendr competencia para conocer de un
asunto.
Adecuacin a la regionalizacin
Segn los DL 573 y 575 se modific
sustancialmente la distribucin administrativa
y poltica del pas, para pasar a dividirse el
territorio en comunas, provincias y regiones.
Nuestros cdigos son embargo utilizaban la
antigua denominacin de departamentos,
delegaciones y distritos, lo que vino a cambiar
con la ley 18.776, estableciendo como unidad
bsica para la organizacin de los tribunales la
comuna.
I.Reglas de la competencia relativa en los
asuntos contenciosos civiles
Para poder determinar con precisin cual es el
tribunal competente para conocer de un
asunto se deben tener en cuanta las
siguientes reglas de descarte:
1
a) Determinar si existe o no
prrroga de competencia, si existe, se debe
estar a ella.
2
b) A falta de ella, se debe estar a las
disposiciones especiales establecidas en el
COT.
3
c) A falta de ellas, se debe estudiar
la naturaleza de la accin deducida, de
acuerdo a las prescripciones del CC, que las
clasifica en muebles o inmuebles.
4
d) Finalmente a falta de todas las
anteriores, y como norma residual se debe
aplicar el art. 134 COT: En general, es juez
competente para conocer de una demanda
civil o para intervenir en un acto no
contencioso el del domicilio del demandado
o interesado, sin perjuicio de las reglas
establecidas en los artculos siguientes y de
las dems excepciones legales.
La prrroga de la competencia
a. Concepto
El art. 181 COT seala que: Un tribunal que
no es naturalmente competente para conocer
de un determinado asunto, puede llegar a
serlo si para ello las partes, expresa o
tcitamente, convienen en prorrogarle la
competencia para este negocio.
De conformidad a ello se puede dar el
concepto de prrroga de competencia: es el
acuerdo expreso o tcito de las partes en
virtud del cual, en la primera instancia de
los asuntos contenciosos, que se tramitan
ante los tribunales ordinarios, otorgan

competencia a un tribunal que no es el

natural para conocer de l, en razn del
elemento territorio.
b. Clasificacin
En cuanto al sujeto que efecta la prrroga,
puede ser:
a) Legal: es aquella que se verifica por el
propio legislador modificando el tribunal que
va a conocer de un asunto de acuerdo a las
reglas generales que la ley ha preestablecido.
Se han sealado como prrroga legal, por
ejemplo, el art. 161 COT, que a propsito de
las faltas, establece que si un mismo reo
tuviera procesos pendientes por faltas y por
crmenes o simples delitos, el juez de letras
ser el slo competente para conocer de todos
ellos. Este precepto se encuentra derogado en
el nuevo sistema procesal penal. Tambin se
sealan los arts. 124 y 168 inc.2 COT. En ellos
sin embargo, no estamos frente a una
prrroga de la competencia, sino que slo una
regla especial del legislador, ya que en ella es
esencial la manifestacin de volunta de las
partes.
b) Convencional: es aquella que las partes
realizan en forma expresa o tcita, otorgando
competencia a un tribunal que naturalmente
no la tiene.
En cuanto al elemento sobre el cual recae la
prrroga, puede ser:
a) De persona a persona: cuando el
avecindado en un distrito judicial se somete a
un juez de un distrito diferente, o del fuero
especial o comn. La prrroga de persona a
persona en virtud del elemento territorio opera
en nuestro derecho, mientras que la
relacionada con la renuncia del fuero no, por
ser norma de orden pblico.
b) De cantidad a cantidad: cuando se
somete a un juez que no puede juzgar sino
hasta cierta cuanta, una cuestin de cuanta
superior. Ella no tiene aplicacin en nuestro
derecho por ser norma de orden pblico.
c) De tiempo a tiempo o de causa a causa:
cuando las partes convienen en que el juez
cuya jurisdiccin esta limitada a cierto tiempo
o acierto negocio, conozca ms all del plazo,
o en distinto negocio. La prrroga de tiempo a
tiempo procede en las causas de arbitraje, la
cual ha sido considerada por los tribunales
como un nuevo compromiso.
d) De lugar a lugar: cuando el juez de jun
territorio conoce en otro, con conocimiento de
los litigantes y del juez de distrito respectivo.
No puede tener aplicacin en Chile por
aplicacin de la regla de la territorialidad del
art. 7 COT.
d. Requisitos para la procedencia de la
prrroga de la competencia

20

a) Naturaleza del asunto: de acuerdo con el

art. 182 COT: la prrroga de competencia slo
procede respecto de los negocios contenciosos
civiles.
b) Elemento de la competencia que puede ser
modificado: slo puede serlo el territorio.
c) Tribunales en los cuales procede: de
acuerdo con el art. 182 COT: slo procede
entre tribunales ordinarios de igual jerarqua.
d) Instancia en la cual procede: de acuerdo
con el art. 182 COT: slo procede en primera
instancia.
f. Capacidad de las partes para prorrogar
la competencia
Es un acto jurdico bilateral cuando se realiza
en forma expresa, y debe realizarse por
personas con capacidad de ejercicio segn las
normas del CC.
Al respecto, el art. 184 COT seala: Pueden
prorrogar competencia todas las personas que
segn la ley son hbiles para estar en juicio
por s mismas, y por las que no lo son pueden
prorrogarla sus representantes legales.
g. Forma expresa de prorrogar la
competencia
Segn el art. 186 COT: Se prorroga la
competencia expresamente cuando en el
contrato mismo o en un acto posterior han
convenido en ello las partes, designando con
toda precisin el juez a quien se someten.
En base a ello se puede definir como:
convencin en virtud de la cual las
`partes
acuerdan
prorrogar
la
competencia, sea que se contenga en el
contrato mismo o en un acto posterior,
designando con toda precisin el juez a
quien se someten.
Por ello se puede verificar:
a) En el mismo contrato: por una de sus
clusulas, sujetndose a cualquier conflicto
que de origen su aplicacin.
b) En un acto posterior: el que deber
contemplar la materia respecto de la cual se
efecta y el tribunal para ante el cual se
prorroga la competencia.
h. Forma de prorrogar tcitamente la
competencia
1
a)
La
prrroga
tcita
del
demandante: se entiende que el demandante
prorroga tcitamente la competencia por el
hecho de ocurrir ante el juez interponiendo su
demanda, art. 187 COT. Por demanda debe
entenderse en su sentido ms amplio como
adems
una
medida
prejudicial,
una
preparatoria de la va ejecutiva o la
notificacin del tercer poseedor en una accin
de desposeimiento.
2
b)
La
prrroga
tcita
del
demandado: se entiende que el demandado
prorroga tcitamente la competencia por

hacer, despus de apersona en el juicio,

cualquiera gestin que no sea la de reclamar
la incompetencia del juez, art. 187 COT. Se
desprende ello que la primera gestin que
debe efectuar el demandado en el juicio es la
de reclamar la incompetencia del juez, si no lo
hace, prorroga la competencia. Ello tiene una
excepcin en el juicio ejecutivo, por el cual: no
obstar para que deduzca la excepcin de
incompetencia, el hecho de haber intervenido
el
1
demandado en las gestiones del
demandante para preparar la accin ejecutiva,
art. 465 CPC.
i.
Efectos
de
la
prrroga
de
la
competencia
a) Un tribunal que no era competente para
conocer de un asunto en virtud del elemento
territorio pasa a ser competente para conocer
de
l.
Producida
la
prrroga de
la
competencia, las partes no podrn alegar la
incompetencia del tribunal.
b) Los efectos de la prrroga son relativos,
slo afecta a las partes que han concurrido a
otorgarla. Art. 185 COT: La prrroga de
competencia slo surte efectos entre las
personas que han concurrido a otorgarla, mas
no respecto de otras personas como los
fiadores o codeudores.
Reglas especiales de la competencia
relativa
En el caso de no existir prrroga de
competencia, se deben examinar las reglas
especiales que establece el COT en sus arts.
139 a 148.
a.
Varias
obligaciones
que
deben
cumplirse en distintos lugares: art. 139
COT: Si una misma demanda comprendiere
obligaciones que deban cumplirse en diversos
territorios jurisdiccionales, ser competente
para conocer del juicio el juez del lugar en que
se reclame el cumplimiento de cualquiera de
ellas.
b. Demandado con dos o ms domicilios:
art. 140 COT: Si el demandado tuviere su
domicilio en dos o ms lugares, podr el
demandante entablar su accin ante el juez de
cualquiera de ellos.
c. Personas jurdicas: art. 142 COT:
Cuando el demandado fuere una persona
jurdica se reputar por domicilio, para el
objeto de fijar la competencia del juez, el
lugar donde
tenga su asiento la respectiva corporacin o
fundacin.
Y si la persona jurdica demandada tuviere
establecimientos, comisiones u oficinas que la
representen en diversos lugares como sucede
con las sociedades comerciales, deber ser
demandada ante el juez del lugar donde exista

el establecimiento, comisin u oficina que

celebr el contrato o que intervino en el hecho
que da origen al juicio.
d. Acciones posesorias: art. 143 COT: Es
competente para conocer de los interdictos
posesorios el juez de letras del territorio
jurisdiccional en que estuvieren situados los
bienes a que se refieren. Si ellos, por su
situacin, pertenecieren a varios territorios
jurisdiccionales, ser competente el juez de
cualquiera de stos.
e. Juicios de aguas: art. 144 COT: Ser juez
competente para conocer de los juicios de
distribucin de aguas el de la comuna o
agrupacin de comunas en que se encuentra
el predio del demandado. Si el predio
estuviere ubicado en comunas o agrupaciones
de comunas cuyo territorio correspondiere a
distintos juzgados, ser competente el de
cualquiera de ellas.
f. Avera comn: art. 145 COT: La
justificacin, regulacin y repartimiento de la
avera comn se harn ante el tribunal que
designa el Cdigo de Comercio. Por su parte,
el Ccom establece que si el arreglo de la
avera se hace fuera del territorio de la
Repblica, se aplican las leyes, usos y
costumbres del lugar donde se verifica el
arreglo. Si se hace en el territorio nacional,
debe efectuarse por un perito liquidador,
designado, a falta de acuerdo, por el juez del
puerto donde termina la descarga, art. 1092
Ccom.
g. Juicio de alimentos: son competentes
para conocer de la demanda de alimentos el
juez de letras en lo civil del domicilio del
alimentante o del alimentario a eleccin de
este ltimo, art. 1 ley de abandono de familia
y pago de pensiones alimenticias y 147 COT.
En el caso que para conocer de la demanda de
alimentos sea competente el juez de menores,
por que los alimentos se deben a menores, se
mantiene
el
principio
de
competencia
acumulativa, con conocimiento del juez de
menores.
h. Juicios hereditarios: art. 148 inc. 1 COT:
Ser juez competente para conocer del juicio
de
peticin
de
herencia,
del
de
desheredamiento y del de validez o nulidad de
disposiciones testamentarias, el del lugar
donde se hubiere abierto la sucesin del
difunto con arreglo a lo dispuesto por el
artculo 955 del Cdigo Civil. Es decir, el del
ltimo domicilio del causante.
i. Asuntos concursales: art. 154 COT: Ser
juez competente en materia de quiebras,
cesiones de bienes y convenios entre deudor y
acreedores el del lugar en que el fallido o
deudor tuviere su domicilio.
Reglas vinculadas a la naturaleza de la
accin deducida

Cuando la accin es inmueble estamos frente

al caso de una competencia acumulativa: art.
135 COT: Si la accin entablada fuere
inmueble, ser competente para conocer del
juicio el juez del lugar que las partes hayan
estipulado en la respectiva convencin. A falta
de estipulacin ser competente, a eleccin
del demandante.
1. El juez del lugar donde se contrajo la
obligacin; o
2. El del lugar donde se encontrare la especie
reclamada.
Si el inmueble o inmuebles que son objeto de
la accin estuvieren situados en distintos
territorios jurisdiccionales, ser competente
cualquiera de los jueces en cuya comuna o
agrupacin de comunas estuvieren situados.
Si la accin es mixta se aplica el art. 137
COT: Si una misma accin tuviere por objeto
reclamar cosas muebles e inmuebles, ser
juez competente el del lugar en que
estuvieren situados los inmuebles. Esta regla
es aplicable a los casos en que se entablen
conjuntamente dos o ms acciones, con tal
que una de ellas por lo menos sea inmueble.
Si la accin es mueble se aplica el art. 138
COT: Si la accin entablada fuere de las que
se reputan muebles con arreglo a lo prevenido
en los artculos 580 y 581 del Cdigo Civil,
ser competente el juez del lugar que las
partes hayan estipulado en la respectiva
convencin. A falta de estipulacin de las
partes, lo ser el del domicilio
del
demandado.
Regla supletoria
A falta de todas las otras reglas de
competencia que se han enunciado, ser
competente para conocer del asunto aquel en
que tenga su domicilio el demandado, art. 134
COT.
II.
Reglas
para
determinar
la
competencia relativa en los asuntos
civiles no contenciosos
Se deben aplicar las siguientes reglas de
descarte:
1
a) Determinar si el legislador ha
establecido una regla especial en atencin con
el elemento territorio, en cuyo caso debe
estarse a ella.
2
b) A falta de ella, se debe aplicar la
regla supletoria del art. 134 COT, el domicilio
del solicitante.
Reglas especiales
Estn establecidas en los arts. 148 a 155 COT,
siendo aplicables las siguientes:
a. Asuntos contenciosos en materia
sucesoria: art. 148 inc.2 COT: El mismo juez
(el juez de la comuna del ltimo domicilio del
causante) ser tambin competente para
conocer de todas las diligencias judiciales

21

relativas a la apertura de la sucesin,

formacin de inventarios, tasacin y particin
de los bienes que el difunto hubiere dejado. Y
el art. 149 COT: Cuando una sucesin se abra
en el extranjero y comprenda bienes situados
dentro del territorio chileno, la posesin
efectiva de la herencia deber pedirse en el
lugar en que tuvo el causante su ltimo
domicilio en Chile, o en el domicilio del que la
pida si aqul no lo hubiere tenido.
b. Nombramiento de tutores y curadores:
art. 150 COT: Ser juez competente para
conocer del nombramiento de tutor o curador
y de todas las diligencias que, segn la ley,
deben preceder a la administracin de estos
cargos, el del lugar donde tuviere su domicilio
el pupilo, aunque el tutor o curador nombrado
tenga el suyo en lugar diferente. El mismo
juez ser competente para conocer de todas
las incidencias relativas a la administracin de
la tutela o curadura, de las incapacidades o
excusas de los guardadores y de su remocin.
Y el art. 152 COT: Para nombrar curador a los
bienes de un ausente o a una herencia
yacente, ser competente el juez del lugar en
que el ausente o el difunto hubiere tenido su
ltimo domicilio. Para nombrar curador a los
derechos eventuales del que est por nacer,
ser competente el juez del lugar en que la
madre tuviere su domicilio.
c. Muerte presunta: art. 151 COT: En los
casos
de
presuncin
de
muerte
por
desaparecimiento, el juez del lugar en que el
desaparecido hubiere tenido su ltimo
domicilio ser competente para declarar la
presuncin de muerte y para conferir la
posesin provisoria o definitiva de los bienes
del desaparecido a las personas que
justifiquen tener derecho a ellos.
d. Autorizacin de gravar y enajenar: art.
153 COT: Para aprobar o autorizar la
enajenacin, hipotecacin o arrendamiento de
inmuebles, es competente el juez del lugar
donde stos estuvieren situados.
e. Censo: art. 155 COT: Ser tribunal
competente para conocer de la peticin para
entrar en el goce de un censo de transmisin
forzosa el del territorio jurisdiccional en donde
se hubiere inscrito el censo. Si el censo se
hubiere redimido, el del territorio jurisdiccional
donde se hubiere inscrito la redencin. Si el
censo no estuviere inscrito ni se hubiere
redimido, el del territorio jurisdiccional donde
se hubiere declarado el derecho del ltimo
censualista.
III. Las reglas de la competencia relativa
en los asuntos penales
En materia criminal el factor territorio
presenta dos particularidades, por una parte
es de orden pblico y por tanto no
renunciable, art. 9 CPP y por otro lado, est

determinado por el lugar fsico en que el delito

se cometi o dio inicio a su ejecucin. As por
lo dems lo seala el art. 157 inc.1 COT: Ser
competente para conocer de un delito el
tribunal en cuyo territorio se hubiere cometido
el hecho que da motivo al proceso.
Para determinar la competencia relativa en
asuntos penales se deben hacer las siguientes
distinciones:
Delitos cometidos en el extranjero
Es una excepcin al principio de la
territorialidad de la ley, aquellos casos
contemplados en el art. 6 COT.
En relacin al ellos, el art. 167 COT dispone
que: De los delitos a que se refiere el artculo
sexto conocern los tribunales de Santiago.
Para estos efectos y como regla de distribucin
de causas, por Auto Acordado de la Corte de
Apelaciones de Santiago, se determin que
debe conocer de estos asuntos el juez de
letras criminal que est de turno en el mes
que se inicie el procedimiento.
Existe en todo caso una regla especial para los
delitos contemplados en la Ley de Seguridad
del Estado que se cometan en el extranjero,
ya que segn el art. 27 letra l de la ley 12.927
debe conocerlo un ministro de la Corte de
Apelaciones de Santiago segn el turno.
En el nuevo proceso penal los delitos contra la
seguridad del Estado perpetrados fuera del
territorio de la Repblica, su investigacin ser
dirigida por el fiscal adjunto de la Regin
Metropolitana, que sea designado por el fiscal
regional de dicha regin.
Delitos cometidos dentro del territorio
nacional
Es menester aplicar las siguientes reglas:
1 Comisin de un slo delito
El art. 157 COT dispone que: ser competente
para conocer el tribunal en cuyo territorio
jurisdiccional se hubiere cometido el hecho
que da motivo a la iniciacin del proceso. El
delito se entender cometido en el lugar
donde se de inicio a su ejecucin. En el nuevo
sistema procesal penal se dan las siguientes
reglas en el nuevo art. 157 COT: Ser
competente para conocer de un delito el
tribunal en cuyo territorio se hubiere cometido
el hecho que da motivo al juicio.
El juzgado de garanta del lugar de comisin
del hecho investigado conocer de las
gestiones a que diere lugar el procedimiento
previo al juicio oral.
El delito se considerar cometido en el lugar
donde se hubiere dado comienzo a su
ejecucin.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso
segundo, cuando las gestiones debieren
efectuarse fuera del territorio jurisdiccional del
juzgado de garanta y se tratare de diligencias
urgentes, la autorizacin judicial previa podr

ser concedida por el juez de garanta del lugar

donde deban realizarse. Asimismo, si se
suscitare conflicto de competencia entre
jueces de varios juzgados de garanta, cada
uno de ellos estar facultado para otorgar las
autorizaciones o realizar las actuaciones
urgentes, mientras no se dirimiere la
competencia.
La competencia a que se refiere este artculo,
as como la de las Cortes de Apelaciones, no
se alterar por razn de haber sido
comprometidos por el hecho intereses
fiscales.
2 Comisin de varios delitos
En ellos hay que distinguir si se trata de:
1
d) Delitos independientes de
igual gravedad: si se cometieren varios
delitos de igual gravedad en un solo territorio
jurisdiccional, ser competente para conocer
de todos ellos el tribunal de ese territorio
jurisdiccional. Si se cometen en distintos
territorios, se aplica el art. 158 COT: ser
juzgado por el juez de aquel en que cometi el
ltimo delito.
2
e) Delitos independientes de
distinta gravedad: se aplica el art. 159 COT:
si el reo hubiere cometido en varias comunas
delitos de distinta gravedad, ser competente
para conocer de ellos el juez de aquellas
comunas en que se cometi el ltimo crimen o
en su defecto el ltimo simple delito.
3
f) Delitos conexos: el art. 165 COT
consideraba como delitos conexos: 1 Los
cometidos simultneamente por dos o ms
personas reunidas; 2 Los cometidos por dos
o ms personas en distintos lugares o
tiempos, si hubiere procedido concierto entre
ellas; 3 Los cometidos como medio para
preparar otro delito, o para facilitar su
ejecucin y; 4 Los cometidos para procurar la
inmunidad de otros delitos. El art. 164 COT
seala que tribunales son competentes para
conocer de ellos en un solo proceso: 1 el de
la comuna en que se hubiere cometido el de
mayor gravedad; 2 si todos los delitos fueren
de igual gravedad, el de la comuna en que se
cometi el ltimo delito; 3 si no se supiere
cuando se cometi el ltimo delito, el de la
comuna en que se cometi uno de ellos y que
primero hubiere comenzado a instruir el
proceso; 4 si varios jueces hubieren
comenzado a instruirlo a un mismo tiempo
aqul que fuere designado por la respectiva
corte de apelaciones, o por la Corte Suprema
si los jueces fueren dependientes de varias
cortes de apelaciones.
En el nuevo proceso penal
No se hace ninguna distincin entre delitos de
acuerdo a su gravedad, ni se contempla la
existencia de delitos conexos. Para ello se
deben seguir las reglas del nuevo art. 159

COT: Si en ejercicio de las facultades que la

ley procesal penal confiere al Ministerio
Pblico, ste decidiere investigar en forma
conjunta hechos constitutivos de delito en los
cuales, de acuerdo al artculo 157 de este
Cdigo, correspondiere intervenir a ms de un
juez de garanta, continuar conociendo de las
gestiones relativas a dichos procedimientos el
juez de garanta del lugar de comisin del
primero de los hechos investigados.
En el evento previsto en el inciso anterior, el
Ministerio Pblico comunicar su decisin en
cada uno de los procedimientos que se
seguirn en forma conjunta, para lo cual
solicitar la citacin a una audiencia judicial de
todos los intervinientes en ellos. El o los
jueces de garanta inhibidos harn llegar
copias de los registros que obraren en su
poder
al
juez
de
garanta
al
que
correspondiere continuar conociendo de las
gestiones a que diere lugar el procedimiento.
Sin perjuicio de lo previsto en los incisos
precedentes, si el Ministerio Pblico decidiere
posteriormente separar las investigaciones que
llevare
conjuntamente,
continuarn
conociendo de las gestiones correspondientes
los jueces de garanta competentes de
conformidad al artculo 157. En dicho evento
se proceder del modo sealado en los incisos
segundo y tercero de este artculo.
En el caso de este sistema ser necesario
aplicar las normas de distribucin de causas
cuando se determine que es competente un
juzgado de garantas integrado por ms de un
juez.
La acumulacin de autos en materia penal
Nos
podemos
encontrar
frente
a
la
circunstancia de que una misma persona haya
cometido o sea inculpado por dos o ms
delitos. Esta circunstancia genera la segunda
excepcin a que un delito debe ser investigado
en un sumario, art. 77 CPP: Cada crimen o
simple delito de que conozca un tribunal ser
materia de un sumario. Sin embargo, se
comprendern en un solo sumario:
1. Los delitos conexos; y
2. Los diversos crmenes, simples delitos y
faltas que se imputaren a un solo procesado,
ya sea al iniciarse la causa o durante el
progreso de sta.
Esta institucin es llamada la acumulacin
de autos penales.
Seala el art. 160 inc.1 COT: El culpable de
diversos delitos ser juzgado por todos ellos
en un solo proceso, para lo cual se acumularn
las causas iniciadas o por iniciarse en su
contra; y las personas que en ella figuren
como
reos
quedarn
sometidas
a la
jurisdiccin del tribunal a quien corresponda
conocer en los procesos acumulados.

22

Una segunda disposicin a la acumulacin de

autos y que se vincula con una prrroga legal
de la competencia seala que: Si un mismo
reo tuviera procesos pendientes por faltas y
por crmenes o simples delitos, el juez de
letras ser el solo competente para conocer de
todos ellos, art. 161 COT.
Empero, existen otras circunstancias que no
obstante encontrarse presentes los requisitos
para mantener los autos acumulados, debe
declararse la desacumulacin. Ello segn el
art. 160 inc.2 COT sucede fundamentalmente
asuntos acumulados se encuentran en u
estado ms avanzado que los dems, cuando
existen tramitaciones especiales o cunado se
trate
de
procedimientos
con
trminos
especiales.
Es competente para conocer de los asuntos
acumulados el tribunal que de acuerdo a las
reglas de los delitos conexos e inconexos deba
conocer de la materia. En el nuevo sistema
procesal penal, sin embargo, estas reglas se
encuentran derogadas, aplicndose el art. 159
COT antes sealado.
Reglas
de
la
competencia
relativa
vinculadas a la participacin penal y la
eventual incidencia que ella puede tener
en el fuero
El COT aplicando la regla de la extensin,
seala que en materia de competencia la
calidad de autor de un hecho, trae como
consecuencia que los cmplices y encubridores
tambin sean juzgados por ese mismo
tribunal. Art. 168 inc.1 COT: El tribunal
competente para juzgara al autor de un delito
lo es tambin para juzgar a los cmplices y
encubridores del mismo. Esta norma se
encuentra derogada en el nuevo proceso
penal.
Sin embargo, esta competencia se ve alterada
cuando se encuentran personas aforadas, ya
que los que gocen de fuero debern ser
juzgadas
por
el
tribunal
de
fuero
correspondiente, art. 168 inc.2 COT.
Posteriormente el legislador se ocupa de los
delitos en que intervienen militares y civiles,
art. 169 COT: si en delitos conexos () si
hubiere entre ellos individuos sometidos a
tribunales militares y otros que no lo estn, el
tribunal competente para juzgar a los que
gocen de fuero juzgar tambin a todos los
dems. En el nuevo sistema procesal penal
esta norma se deroga, al no contemplar la
existencia de delitos conexos.
El art. 170 COT por su parte seala: cuando se
hubiere cometido por un mismo agente delitos
de jurisdiccin militar y comn, que no sean
conexos, el tribunal militar ser competente
para conocer de los primeros y los ordinarios
de los segundos (). En el nuevo sistema
procesal esta norma se deroga, por cuando

ella es innecesaria, ya que en el nuevo

sistema ella es la regla general, los delitos
militares quedan bajo la competencia de los
juzgados militares.
Excepcin al principio de la territorialidad
A ello se refiere el art. 170 bis COT: El juez
que conozca de un proceso por delitos
cometidos en diversas comunas, o de delitos
cuyos actos de ejecucin se realizaron en
varias comunas, podr practicar directamente
las actuaciones judiciales en cualquiera de
ellas. En este caso deber designar un
secretario ad-hoc que autorice sus diligencias.
En el nuevo sistema procesal penal esta
norma se deroga, teniendo por aplicacin lo
dispuesto en el art. 157 COT.
Ttulo IV. La incompetencia del tribunal.
Sancin. Forma de hacerla valer. Paralelo
entre jurisdiccin y competencia
1. La incompetencia del tribunal y su
sancin
La CPR ha encargado expresamente a los
tribunales, rganos pblicos la funcin
jurisdiccional, para lo cual debern ejercerla
dentro del marco de sus atribuciones, art. 73 y
6, 7 CPR.
Si un tribunal acta fuera de la competencia
que le ha entregado la ley, adolece de nulidad
segn el art. 7 inc.3 CPR.
En nuestro derecho procesal no se contemplan
causales especficas para declarar la nulidad
procesal, sino que ella debe ser declarada en
todos los casos en que se infrinjan las normas
que se han establecido para la actuacin de un
rgano pblico, ya sea en relacin a la
competencia o al procedimiento.
La nulidad procesal puede obedecer a leyes de
orden pblico, en cuyo caso ella debe ser
declarada de oficio por el tribunal o a peticin
de parte, como es el caso de las normas de la
competencia absoluta. En las reglas de la
competencia relativa por otro lado, en los
asuntos contenciosos civiles, ellas son de
orden privado, por lo que dicha nulidad no
puede ser declarada de oficio por el tribunal y
es susceptible de sanearse por la renuncia de
las partes.
2.
Formas
de
hacer
valer
la
incompetencia del tribunal
Las formas que el legislador ha contemplado
para hacer valer la nulidad procesal son las
siguientes:
De oficio por el tribunal
Los arts. 84 inc. final del CPC y 72 del CPP
establecen que el tribunal puede corregir de
oficio los errores en la tramitacin del proceso.
El art. 163 NCPP contempla la facultad para
declarar la nulidad con un carcter ms
limitado, pero dentro de la cual debe
entenderse comprendida la declaracin de
nulidad por incompetencia del tribunal.

El art. 83 CPC, aplicable al proceso penal por

el art. 68 CPP, establece que la nulidad
procesal puede ser declarada de oficio por el
tribunal.
Adems el art. 102 inc.2 CPP establece que el
tribunal ante el cual se entabla la querella si
se cree incompetente, lo declarar as; y el
querellante podr ocurrir ante el tribunal a
quin corresponda el conocimiento del negocio
(). En el nuevo sistema procesal penal se
regula esta situacin el en art. 117 NCPP:
Querella rechazada. Cuando no se diere curso
a una querella en que se persiguiere un delito
de accin pblica o previa instancia particular,
por aplicacin de alguna de las causales
previstas en las letras a) y b) del artculo 114,
el juez la pondr en conocimiento del
ministerio pblico para ser tenida como
denuncia, siempre que no le constare que la
investigacin del hecho hubiere sido iniciada
de otro modo.
Finalmente, se contempla la capacidad de que
el tribunal, que esta conociendo por va de
casacin, apelacin, consulta o una incidencia
pueda proceder a casar la sentencia de oficio,
si aparece de manifiesto que de los
antecedentes aparece una causal del recurso
de casacin en la forma, art. 776 CPC y 535
CPP.
Tratndose de la incompetencia relativa, no es
posible que el tribunal declare de oficio su
incompetencia, ya que el legislador contempla
la disponibilidad de las partes por la va de la
prrroga tcita de la competencia.
Por va incidental
Ello se puede verificar a travs de:
1
a)
La
declinatoria
de
competencia: el art.101 CPC seala que:
Podrn las partes promover cuestiones de
competencia por inhibitoria o por declinatoria.
Las que hayan optado por uno de estos
medios, no podrn despus abandonarlo para
recurrir al otro. Tampoco podrn emplearse los
dos
simultnea
ni
sucesivamente.
La
declinatoria de competencia es: aquella
incidencia que se propone ante el 81
1
tribunal
que
se
cree
incompetente para conocer de un negocio
que le est sometido, indicndole cual es
el que se estima competente y pidindole
que se abstenga de dicho conocimiento.
Su tramitacin se sujeta a la de los incidentes,
art. 111 CPC.
En el juicio ordinario civil, la forma de hacer
valer la declinatoria de la competencia es a
travs de la excepcin dilatoria del art. 303 n
1 CPC: la incompetencia del tribunal ante el
cual se ha presentado la demanda.
Si no se hace valer por esa va, ello puede
hacerse con posterioridad en la forma de un

incidente de nulidad procesal de acuerdo al

art. 305 inc.2 CPC.
En el procedimiento penal, se puede hacer
valer como una excepcin de previo y especial
pronunciamiento, tramitndose en cuaderno
separado, sin suspender la investigacin, art.
405 y 445 CPP. En el nuevo proceso penal, se
contempla que se hagan valer para ser
resueltas en la audiencia de preparacin del
juicio oral por el juez de garanta.
Adems se puede hacer valer en el plenario
por el acusado en lo principal del escrito de
contestacin de la acusacin, la que se efecta
en forma subsidiaria, tramitndose como
incidente de previo y especial pronunciamiento
en el cuaderno principal y suspendindose su
curso hasta su resolucin, art. 434 y 439 CPP.
En el nuevo procedimiento penal no es posible
hacer valer la excepcin de incompetencia en
el juicio oral, art. 256 NCPP.
b) La inhibitoria de competencia: es:
aquel
incidente
especial
que
se
promueve ante el tribunal que se cree
competente y que no est conociendo del
asunto pidindole que se dirija al
tribunal, que es incompetente pero que
est conociendo del negocio, para que se
inhiba y remita los autos, art. 102 CPC.
Requerido el tribunal que est conociendo del
asunto, deber or a la parte que ante el litiga,
para dar lugar o negar la inhibitoria. Si se
niega se dar lugar a una contienda de
competencia positiva, si la acepta remitir los
autos al tribunal competente.
c) El incidente de nulidad procesal: el vicio
de incompetencia se puede hacer valer segn
lo prescrito por los arts. 83 y 85 CPC. Para
promover un incidente de nulidad no existe
plazo, art. 38 CPC, pero debern concurrir los
siguientes requisitos: i) que exista un juicio
pendiente; ii) que el proceso se tramite ante
un tribunal absolutamente incompetente; iii)
el juicio se encuentre pendiente.
d) Como incidente de nulidad procesal en
segunda instancia: el inc.final art. 305 CPC:
Las excepciones de incompetencia y litis
pendencia pueden oponerse en segunda
instancia en forma de incidentes.
El recurso de casacin en la forma
Una de las causales que permite la
interposicin del recurso es la incompetencia
del tribunal, art. 768 n 1 CPC y 541 n 6 CPP.
Para los efectos de interponer el recurso de
casacin de forma, es necesario que el recurso
se hubiera preparado.
El de fondo nunca puede interponerse por
vicio de incompetencia del tribunal, puesto
que las normas de competencia revisten la
calidad de ordenatoria litis.
Adems constituyen medios indirectos para
reclamar la incompetencia de un tribunal, el

23

recurso de apelacin y de queja. En nuevo

proceso penal, la incompetencia del tribunal

que pronuncia la sentencia es casual para

deducir el recurso del nulidad en su contra,

art. 274 letra a NCPP.

3. Paralelo entre jurisdiccin y competencia

Jurisdiccin
Poder deber del Estado para la resolucin de los litigios, art. 73 CPR y 1 COT
No admite clasificaciones
No es prorrogable
No es delegable
Un juez puede tener jurisdiccin y carecer de competencia
Su falta genera inexistencia procesal
Puede ser alegada como excepcin perentoria (segn la jurisprudencia)
Su falta no se sanea con la ejecutoriedad de la sentencia, producindose una cosa juzgada
aparente
Su falta no se puede impugnar por la casacin de forma
De aceptarse la tesis que puede alegarse su falta como perentoria, procedera el recurso de
casacin de fondo
La sentencia dictada sin jurisdiccin da lugar a la excepcin del n 7 del art. 464 CPC
Ttulo V. Las reglas de distribucin de
causas
1. Naturaleza e importancia
Pude resultar que de la aplicacin de las reglas
de la competencia absoluta y relativa, resulte
que es competente ms de un juez de letras
por existir ms de uno en una comuna o
agrupacin de comunas. El tribunal que en
definitiva va a conocer son determinadas por
las reglas de la distribucin de causas y el
turno.
Ellas se han definido como: aquellas que
nos permiten determinar el tribunal que
luego de aplicadas las reglas de la
compendia absoluta y relativa va a
conocer del asunto, cuando existan en el
lugar dos o ms tribunales competentes.
Segn la mayora de la doctrina y
jurisprudencia,
no
son
reglas
de
la
competencia relativa, sino que slo son
medidas de orden establecidas en virtud de las
facultades econmicas destinadas a producir
una adecuada distribucin del trabajo. En el
sistema chileno ellas estn determinadas en
los arts. 175 y siguientes del COT, los decretos
del Presidente de la Repblica que fijan los
territorios para cada tribunal y los autos
acordados.
2. Reglas de distribucin de causas en los
asuntos civiles
Ellas son:
a. En los asuntos civiles contenciosos
1 Si los jueces de letras son de lugares
que no son asiento de Corte de
Apelaciones se aplica la regla del turno de
acuerdo a los incisos 1, 2 y 4 del art. 175
COT: En las comunas o agrupaciones de
comunas en donde hubiere ms de un juez de
letras, se dividir el ejercicio de la jurisdiccin,

establecindose un turno entre todos los

jueces, salvo que la ley hubiere cometido a
uno de ellos el conocimiento de determinadas
especies de causas.
El turno se ejercer por semanas. Comenzar
a desempearlo el juez ms antiguo, y
seguirn desempendolo todos los dems por
el orden de su antigedad.
Lo dispuesto en este artculo no se aplicar a
los juzgados de garanta ni a los tribunales de
juicio oral en lo penal, que se regirn por las
normas especiales que los regulan.
2 Si los jueces de letras son de lugares
que son asiento de Cortes de Apelaciones
se aplica la regla de distribucin de
causas de acuerdo al art. 176 COT: En los
lugares de asiento de Corte en que hubiere
ms de un juez de letras en lo civil, deber
presentarse a la secretara de la Corte toda
demanda o gestin judicial que se iniciare y
que deba conocer alguno de dichos jueces, a
fin de que se designe el juez a quien
corresponda su conocimiento.
Esta designacin se har por el presidente del
tribunal, previa cuenta dada por el secretario,
asignando a cada causa un nmero de orden,
segn su naturaleza, y dejando constancia de
ella en un libro llevado al efecto que no podr
ser examinado sin orden del tribunal.
En la provincia de Santiago, por auto acordado
de la Corte de Apelaciones, se exige que las
demandas y dems presentaciones que vayan
a distribucin tengan incorporada una minuta
con los datos que se consignan, permitindose
con ello una distribucin por medios
computacionales entre los distintos jueces de
letras civiles.
Existen sin embargo, excepciones a la
distribucin de causas, ellas son:

Competencia
Grado, esfera o medida para el ejercicio de la jurisdiccin, art. 108 COT
Admite mltiples clasificaciones
Es prorrogable respecto del elemento territorio, en los asuntos contenciosos civiles en primera
instancia y ante tribunales ordinarios
Es delegable, a travs de los exhortos
Un juez no puede tener competencia sin jurisdiccin
Su falta general nulidad procesal
Por va de declinatoria se alega como excepcin dilatoria
Su falta se sanea con la ejecutoriedad de la sentencia, producindose cosa juzgada formal y real
Su falta puede impugnarse por ese recurso
Nunca procede el recurso de casacin de fondo
No da lugar su falta a la excepcin mencionada
a) La situacin a que se refiere el art. 178
COT: No obstante lo dispuesto en el artculo
176, sern de la competencia del juez que
hubiere sido designado anteriormente, las
demandas en juicios que se hayan iniciado por
medidas
prejudiciales,
por
medidas
preparatorias de la va ejecutiva o mediante la
notificacin previa ordenada por el artculo
758 del Cdigo de Procedimiento Civil; todas
las gestiones que se susciten con motivo de un
juicio ya iniciado y aquellas a que d lugar el
cumplimiento de una sentencia, fuera del caso
previsto en la parte final del artculo 114.
b) La situacin a que se refiere el art. 179
COT: No estn sujetos a lo dispuesto en el
artculo 176 el ejercicio de las facultades que
corresponden
a
los
jueces
para
el
conocimiento de los asuntos que tienen por
objeto dar cumplimiento a resoluciones o
decretos de otros juzgados o tribunales, ni los
asuntos de jurisdiccin voluntaria.
La jurisdiccin en estos casos ser ejercida por
el juez letrado de turno, a menos que se trate
de negocios derivados del conocimiento que
otro juzgado tuviere de un determinado
asunto, en cuyo caso la jurisdiccin podr
tambin ser ejercida por este.
Asimismo, en el territorio jurisdiccional de la
Corte de Apelaciones de Santiago el turno
para el conocimiento de los asuntos de que
trata el presente artculo y dems que leyes
especiales
dispongan
ser
ejercido
simultneamente por cinco jueces letrados en
la forma establecida en el inciso segundo del
artculo 175.
b. Reglas de distribucin de causas en los
asuntos civiles no contenciosos
Respecto a estos asuntos siempre debe
aplicarse la regla del turno, art. 179 COT.

En el territorio jurisdiccional de la Corte de

Apelaciones de Santiago, de acuerdo con el
precepto citado, existen 5 juzgados de turno,
por lo que se podra ocurrir ante cualquiera de
ellos. Sin embargo, de acuerdo al Auto
Acordado de 1991, todas las demandas de
asuntos no contenciosos, debern ser ingresas
por los interesados a la oficina de distribucin
de
causas.
En
consecuencia,
contina
aplicndose la regla del turno entre estos 5
juzgados, pero respecto de ellos opera la regla
de distribucin de causas.
c. Tramitacin de los exhortos
Los exhortos nacionales se rigen por la regla
del turno.
3. Reglas de distribucin de causas de los
asuntos penales
Para ello se debe distinguir:
i. Si los jueces de letras son de lugares de
asiento de Corte de Apelaciones
Se debe distinguir como comienza el
procedimiento:
1
a) Si comienza por querella: opera
la distribucin, art. 180 inc.1 COT.
2
b) Si comienza por denuncia: se
aplica la regla del turno.
3
c) Si comienza de oficio del tribunal
o por autorequerimiento: si el tribunal est de
turno corresponder a ste su conocimiento.
Empero, si el tribunal no esta de turno debe
practicar, o hacer practicar las primeras
diligencias del sumario, que ordena efectuar el
art. 60 CPP.
4
d) Si comienza por requerimiento
del Ministerio Pblico: debe aplicarse la regla
general que establece el art. 175 COT.
ii. Si los jueces de letras no son de
asiento de Corte de Apelaciones

24

Se debe aplicar la regla del turno. En materia

criminal, el turno comenzar a las 24 horas del
domingo de cada semana, art. 175 inc.3 COT.
iii. Reglas especiales de distribucin de
causas
Existen reglas especiales de distribucin, entre
ellas encontramos las siguientes:
a) Tratndose de los delitos cometidos en el
extranjero y cuyo conocimiento corresponde a
los juzgados nacionales segn el art. 6 COT, es
competente el juez del crimen de Santiago
que se encuentre de turno, segn el auto
acordado de la Corte de Santiago de 1935.
b) Tratndose de las comunas o agrupaciones
de comunas de Santiago y Chacabuco, el
Presidente de la Repblica, fija un territorio
determinado dentro del que cada juez de

letras puede ejercer su ministerio, art. 43

inc.1 COT. Es decir, no reciben aplicacin las
reglas de la distribucin o del turno, sino que
la distribucin geogrfica del DS.
c) Tratndose de los exhortos nacionales, se
debe aplicar lo sealado en el auto acordado
de la Corte de Santiago de 1975.
d) Los exhortos extranjeros son tramitados
por el primer juzgado del crimen de Santiago;
si son en materia civil, por el primer juzgado
de letras civil, y si es en materia de menores,
por el segundo juzgado de menores de
Santiago, auto acordado de 1982.
En el nuevo proceso penal, la distribucin
de causas entre los jueces de juzgados de
garanta y tribunales orales, se realizar de
acuerdo a un procedimiento objetivo y

Inhibitoria de competencia
Es un incidente especial
Se promueve ante el tribunal que se cree competente, pero que no est conociendo de un asunto
Se genera un incidente que no es de previo y especial pronunciamiento, sin perjuicio de que se
anule todo lo obrado
Puede dar lugar a una contienda de competencia positiva
3. Las contiendas de competencia
Entre tribunales ordinarios
1
a) Si los tribunales en conflicto tiene
un superior comn: la contienda es resuelta
por el tribunal superior comn, art. 190 inc.1
COT.
2
b) Si los tribunales en conflicto son
de distinta jerarqua: la contienda es resuelta
por el superior de aqul que tenga jerarqua
ms alta, art. 190 inc.2 COT.
3
c) Si los tribunales en conflicto
dependieren de diversos superiores, iguales en
jerarqua: la contienda es resuelta por el
superior del tribunal que hubiere prevenido en
el asunto, art. 190 inc.3 COT.
4
d) Los jueces rbitros tendrn como
superior para estos efectos la respectiva Corte
de Apelaciones.
Entre tribunales especiales, o entre stos
y los tribunales ordinarios
1
a) Dependientes ambos de la misma
Corte de Apelaciones: es resuelta por ella.
2
b) Dependientes ambos de distintas
Cortes de Apelaciones: es resuelta por la corte
que sea superior jerrquico de aqul que haya
prevenido en el asunto.
3
c) Si no pueden aplicarse las reglas
precedentes, resolver la Corre Suprema.
Entre
las
autoridades
polticas
o
administrativas y los tribunales de
justicia
Resuelve la Corte Suprema o el Senado, segn
lo ya visto.

Todas las contiendas de competencia sern

falladas en nica instancia, art. 192 COT.
Ttulo
VII.
Las
implicancias
y
recusaciones
1. Introduccin
Si el juez que ejerce la jurisdiccin no es
imparcial, no se dara uno de los supuestos
para que estemos frente a un debido proceso.
Para resguardar la imparcialidad se ha
establecido el sistema de implicancias y
recusaciones, las que conducen a una
incompetencia accidental o subjetiva conforme
al art. 194 COT.
2. Reglamentacin
Ella se encuentra en los arts. 194 y siguientes
y 483 y siguientes COT. Arts. 113 y siguientes
CPC.
3. Concepto
Ellas son: inhabilidades por las causales
previstas en la ley, que inhabilitan a un
juez
o
funcionario
naturalmente
competente para conocer de un asunto,
por considerarse que existe u inters
presente
que
le
hace
perder
la
imparcialidad requerida en la funcin que
desempea.
4. Causales
Implicancias
Art. 195 COT: Son causas de implicancia:
1. Ser el juez parte en el pleito o tener en l
inters personal, salvo lo dispuesto en el
nmero 18 del artculo siguiente;
2. Ser
el juez
consorte
o
pariente
consanguneo legtimo en cualquiera de los
grados de la lnea recta y en la colateral hasta

general, que deber ser anualmente aprobado

por el comit de jueces del juzgado a
propuesta del presidente, o slo por este
ltimo segn corresponda, art. 15, 17 y 23
letra a COT.
Ttulo VI. Las contiendas y cuestiones de
competencia
1. Generalidades
Son cuestiones de competencia: cuando una
de las partes en el proceso reclama
mediante la promocin de un incidente la
incompetencia del tribunal para conocer
del asunto.
Son contiendas de competencia: cuando se
suscita un conflicto entre dos o ms
tribunales, en el cual uno de ellos

sostiene
poseer
competencia
para
conocer de un determinado asunto con
exclusin de los otros que estn
conociendo de l (contienda positiva); o
en el cual ninguno de tribunales que se
encuentran en conocimiento de los
antecedentes estima poseer competencia
para conocer de un asunto (contienda
negativa).
2. Las cuestiones de competencia
La posibilidad de alegar la incompetencia de
un tribunal a travs de la promocin de un
incidente especial se puede verificar a travs
de dos vas: la declinatoria de competencia y
la inhibitoria de competencia, ya tratadas. Se
puede establecer el siguiente paralelo entre
ellas:

Declinatoria de competencia
Es un incidente especial
Se promueve ante el tribunal que est conociendo de un asunto, pero que se estima incompetente
para conocer de l.
Es un incidente de previo y especial pronunciamiento, art. 112 inc.1 CPC
No da origen a una contienda de competencia
el segundo grado inclusive, o ser padre o hijo
natural o adoptivo de alguna de las partes o
de sus representantes legales.
3. Ser el juez tutor o curador de alguna de las
partes, o ser albacea de alguna sucesin, o
sndico de alguna quiebra, o administrador de
algn
establecimiento, o representante de alguna
persona jurdica que figure como parte en el
juicio.
4. Ser el juez ascendiente o descendiente
legtimo, padre o hijo natural o adoptivo del
abogado de alguna de las partes.
5. Haber sido el juez abogado o apoderado de
alguna de las partes en la causa actualmente
sometida a su conocimiento.
6. Tener el juez, su consorte, ascendientes o
descendientes legtimos padres o hijos
naturales o adoptivos, causa pendiente en que
deba fallar como juez alguna de las partes.
7. Tener el juez, su consorte, ascendientes o
descendientes legtimos, padres o hijos
naturales o adoptivos, causa pendiente en que
se ventile la misma cuestin que el juez debe
fallar.
8. Haber el juez manifestado su dictamen
sobre la cuestin pendiente con conocimiento
de
los
antecedentes
necesarios
para
pronunciar sentencia, y
9. Ser el juez, su consorte, o alguno de sus
ascendientes
o
descendientes
legtimos,
padres o hijos naturales o adoptivos,
herederos instituido en
testamento por alguna de las partes.

Lo dicho en este artculo es sin perjuicio de lo

dispuesto en el artculo 1324 y en los incisos
tercero y cuarto del artculo 1325 del Cdigo
Civil
Respecto
de
los
jueces
con
competencia criminal, son causas de
implicancia, adems, las siguientes:
1 Haber intervenido con anterioridad en el
procedimiento como fiscal o defensor;
2 Haber formulado acusacin como fiscal, o
haber
asumido
la
defensa,
en
otro
procedimiento seguido contra el mismo
imputado, y
3 Haber actuado el miembro del tribunal de
juicio oral en lo penal como juez de garanta
en el mismo procedimiento.
Recusaciones
Art. 196 COT: Son causas de recusacin:
1. Ser el juez pariente consanguneo
simplemente ilegtimo en toda la lnea recta y
en la colateral hasta el cuarto grado inclusive,
o consanguneo legtimo en la lnea colateral
desde el tercero hasta el cuarto grado
inclusive, o afn hasta el segundo grado
tambin inclusive, de alguna de las partes o
de sus representantes legales.
2. Ser el juez ascendiente o descendiente
ilegtimo, hermano o cuado legtimo o natural
del abogado de alguna de las partes.
3. Tener el juez superior alguno de los
parentescos
designados
en
el
inciso
precedente o en el nmero 4. del artculo
195, con el juez inferior que hubiere
pronunciado la sentencia que se trata de
confirmar o revocar.

25

4. Ser alguna de las partes sirviente,

paniaguado o dependiente asalariado del juez,
o viceversa.
5. Ser el juez deudor o acreedor de alguna de
las partes o de su abogado; o serlo su
consorte o alguno de sus ascendientes,
descendientes o parientes colaterales dentro
del segundo grado.
Sin embargo, no tendr aplicacin la causal
del presente nmero si una de las partes fuere
alguna de las instituciones de previsin
fiscalizadas por la Superintendencia de
Seguridad Social, la Asociacin Nacional de
Ahorro y Prstamo, o uno de los Servicios de
Vivienda y Urbanizacin, a menos
que estas instituciones u organismos ejerciten
actualmente cualquier accin judicial contra el
juez o contra alguna otra de las personas
sealadas o viceversa.
6. Tener alguno de los ascendientes o
descendientes simplemente ilegtimos del juez
o los parientes colaterales del mismo dentro

del segundo grado, causa pendiente que deba

fallar como juez alguna de las partes.
7. Tener alguno de los ascendientes o
descendientes simplemente ilegtimos del juez
o los parientes colaterales del mismo dentro
del segundo grado, causa pendiente en que se
ventile la misma cuestin que el juez deba
fallar.
8. Tener pendientes alguna de las partes
pleito civil o criminal con el juez, con su
consorte, o con alguno de sus ascendientes,
descendientes o parientes colaterales dentro
del segundo grado.
Cuando el pleito haya sido promovido por
alguna de las partes, deber haberlo sido
antes de la instancia en que se intenta la
recusacin.
9. Haber el juez declarado como testigo en la
cuestin
actualmente
sometida
a
su
conocimiento.
10. Haber el juez manifestado de cualquier
modo su dictamen sobre la cuestin

pendiente, siempre que lo hubiere hecho con

conocimiento de ella.
. 11. Ser alguno de los ascendientes o
descendientes ilegtimos del juez o alguno de
sus parientes colaterales dentro del segundo
grado, instituido heredero en testamento por
alguna de las partes.
12. Ser alguna de las partes heredero
instituido en testamento por el juez.
13. Ser el juez socio colectivo, comanditario o
de hecho de alguna de las partes, serlo su
consorte o alguno de los ascendientes o
descendientes del mismo juez, o alguno de
sus parientes colaterales dentro del segundo
grado.
14. Haber el juez recibido de alguna de las
partes un beneficio de importancia, que haga
presumir empeada su gratitud.
15. Tener el juez con alguna de las partes
amistad que se manifieste por actos de
estrecha familiaridad.
16. Tener el juez con alguna de las partes
enemistad, odio o resentimiento que haga

presumir que no se halla revestido de la

debida imparcialidad.
17. Haber el juez recibido, despus de
comenzado el pleito, dadivas o servicios de
alguna de las partes, cualquiera que sea su
valor o importancia, y
18. Ser parte o tener inters en el pleito una
sociedad annima de que el juez sea
accionista.
No obstante lo dispuesto en el inciso
precedente,
no
constituir
causal
de
recusacin la circunstancia de que una de las
partes fuere una sociedad annima abierta.
Lo prevenido en el inciso anterior no regir
cuando concurra la causal sealada en el No. 8
de este artculo. Tampoco regir cuando el
juez, por s solo o en conjunto con alguna de
las personas indicadas en el numerando
octavo, fuere dueo de ms del diez por ciento
del capital social. En estos dos casos existir
causal de recusacin.

5. Paralelo
Implicancias
Fuentes
Extensin
Obligacin jueces
Gravedad
Modo de operar

Recusaciones
Art. 195 COT
A todos los jueces, funcionarios judiciales y peritos
Art. 199 COT
Mayor
Declaracin de oficio o a volunta de parte, art. 200 COT

Disponibilidad
Purga
Renuncia tcita

Orden pblico
No existe
No existe

Art. 196 COT

Idem
Art. 199 COT
Menor
Peticin de parte, sin perjuicio que el tribunal la declare de
oficio, art. 200 COT
Orden privado
Se purga, art. 114 CPC
Procede si no se alega dentro de 5 da hbil, art. 125 CPC

Infraccin
Consignacin
Efectos de la

Delito de prevaricacin, art. 224 CP

Art. 118 CPC
Art. 119 y 120 CPC

No hay delito
Art. 118 CPC
Idem

interposicin
Competencia
Causal de casacin en la forma

Ante el propio afectado, art. 203 COT

Basta su ocurrencia

Superior jerrquico, art. 204 COT

Debe haber sido alegada, art. 768 n 2 CPC y 541 n 7 CPP

Naturaleza jurdica
Va amistosa
Apelacin

Incidente especial
No existe
Inapelable, salvo
rechazndola

Efectos

Integracin y subrogacin

Idem
Procede, art. 124 CPC
Inapelable, salvo que acepte la recusacin amistosa, o declare
de oficio la inhabilitacin por alguna causal de recusacin, art.
205 COT
Idem

que

la

pronuncie

un

tribunal

unipersonal

26

6.
Recusacin
de
los
abogados
integrantes
No requiere expresin de causa, art. 198 COT.
Antes del inicio de la audiencia.
7. Abandono implicancia y recusacin
sea resuelto, el tribunal lo declarar de oficio
abandonado con citacin del recusante.
8. Renovacin
De acuerdo al art. 128 CPC: Cuando sean
varios los demandantes o los demandados, la
implicancia o recusacin deducida por alguno
de ellos, no podr renovarse por los otros, a
menos de fundarse en alguna causa personal
del recusante.

DISPOSICIONES
COMUNES
PROCEDIMIENTO
Libro I del CPC
Artculos 1 y 252.
Toms Jimnez Barahona
Magdalena Pineda Tabach
Francisco Salmona Maureira

TODO

Marzo de 2004
CAPTULO I
LAS
NORMAS
COMUNES
A
TODO
PROCEDIMIENTO
I.- Contenido.
Estn reguladas en el libro I del CPC, entre los
arts. 1 y 252.
II.- Importancia.
Estas normas son de gran importancia
prctica, por cuanto:
1) Tienen aplicacin general dentro de los
procedimientos y asuntos que reglamenta el
CPC en sus libros II, III Y IV, salvo norma
expresa en contrario (Ejemplo: los requisitos
de la sentencia de un rbitro arbitrador no se
rigen por el 170 CPC sino que por el 640).
2)
Tienen
aplicacin
general
en
los
procedimientos
civiles
especiales
reglamentados en leyes especiales, salvo
norma expresa en contrario.
3) Tienen aplicacin por remisin en los
procedimientos penales, establecidos por el
CPP, salvo que se opongan a las normas que
ste establece (art. 43 CPP) y en todo
procedimiento penal contemplado en ley
especial que se remita al procedimiento por
crimen o simple delito de accin penal pblica
y que no tengan establecida una norma
especial
en
contrario.
En
el
nuevo
procedimiento penal se mantiene la aplicacin
por remisin (art. 52 NCPP).
CAPTULO II
LA ACCIN, LA PRETENSIN, LA DEFENSA
Y LA CONTRAPRETENSIN
I.- Introduccin.

Un litigio es un conflicto intersubjetivo de

intereses
jurdicamente
trascendente,
caracterizado por la existencia de una
pretensin resistida. El proceso est destinado
a resolver el litigio. Mediante el ejercicio de la
accin se origina el proceso, al poner en
movimiento la jurisdiccin. La accin va
dirigida al Estado (Tribunales) y no al
adversario; es la pretensin la que se dirige a
ste.
En consecuencia, la accin procesal es el
mecanismo que la Constitucin y la ley pone a
disposicin de las partes para traspasar el
conflicto al proceso; y la pretensin es el
derecho de las partes para solicitar al tribunal
una decisin jurisdiccional favorable a sus
intereses en la solucin final del proceso. Es
usual
que
accin
y
pretensin
sean
confundidas. Ello se ha debido a que su
titularidad corresponde a una misma persona
y a que generalmente las dos van contenidas
en un mismo acto: en la demanda o querella.
II.- Acepciones.
En el derecho comercial se utiliza accin
para referirse a las cuotas en las que se divide
el capital de las sociedades annimas. En el
derecho penal, se usa para referirse a la
conducta constitutiva de un tipo penal. En el
orden procesal, tiene tres acepciones:
1
a) Como sinnimo de derecho, como
cuando se dice el actor carece de accin
para
2
b) Como similar a pretensin,
hablndose de accin fundada o infundada,
accin real o personal, etctera.
1
c) En el sentido de potencia o
posibilidad
de
provocar
la
actividad
jurisdiccional, que es el sentido procesal
autntico de la palabra.
III.- Evolucin histrica del concepto de
accin.
Han existido diversas teoras, las que se han
clasificado en cuanto a identidad o diversidad
entre la concepcin de la accin en relacin
con el derecho material en monistas y
dualistas.
1.- Teora monista o clsica respecto de la
accin.
Esta teora plantea la identidad entre accin y
derecho material, definiendo a la accin como
el derecho sustancial deducido en juicio. En
consecuencia, de acuerdo con esta teora, no
habra accin sin derecho, lo cual resulta
inadmisible por cuanto no explica diversas
situaciones que se presentan, como son las
obligaciones naturales o las demandas
rechazadas en sentencia definitiva (accin sin
derecho).
Esta
teora
aparece
hoy
universalmente desechada.
2.- Teoras dualistas o modernas respecto
de la accin.

Sostienen la diferencia entre la accin y el

derecho material. La teora dualista ha
sustentado tres variables: teoras concretas,
abstractas y abstractas atenuadas.
2.1.
Teoras
concretas
de
la
accin:
Sustentadas por Chiovenda, Calamandrei y
Redenti, conciben la accin como un derecho a
obtener
una
sentencia
de
contenido
determinado, de carcter favorable para el
titular, el cual tiene derecho a tal contenido,
precisamente por la titularidad de la accin de
la cual disfruta.
2.2. Teoras abstractas de la accin:
Sustentada por autores como Carnelutti, y
Couture, conciben la accin no como poder de
reclamar un fallo de contenido ms o menos
concreto, sino un fallo sin ms, ya se
subordine o no este derecho a requisitos
distintos como el de buena fe del accionante.
2.3. Teoras abstractas atenuadas de la
accin: Sus partidarios (Guasp y Betti, entre
otros) establecen que el derecho de accionar
no exige ser titular de un derecho, sino slo
afirmar la existencia de un hecho o de
determinados requisitos. Desde este punto de
vista, Guasp define la accin como el poder
concebido por el Estado de acudir a los
Tribunales
de
Justicia
para
formular
pretensiones.
De todas las teoras, Juan Colombo Campbell
saca las siguientes conclusiones:
1
1) La accin es un derecho distinto e
independiente de la pretensin.
2
2) El sujeto pasivo de la accin: el
juez; de la pretensin: demandado o
querellado.
3
3) El juez se pronuncia sobre la
accin al mismo momento en que se le
plantea, y sobre la pretensin en la sentencia
definitiva. Por ello, el derecho de accin se
agota con su ejercicio, en tanto que la
pretensin se mantiene hasta la sentencia.
En sntesis: la accin procesal es el ltimo de
los tres requisitos necesarios para la formacin
del proceso, a recordar:
1.- Un conflicto de intereses de relevancia
jurdica.
2.- Un rgano jurisdiccional competente.
3.- El ejercicio de la accin.
IV.- Caractersticas de la accin procesal.
1
1) Es un derecho procesal. La accin
es el derecho para activar la jurisdiccin, que
se materializa mediante actos procesales,
generalmente demanda y querella.
2
2) Es un medio indirecto de
proteccin jurdica. Es indirecto porque supone
la intervencin de un tercero, que es el juez.
1
3) Tiene como destinatario el
tribunal. Puesto que el nico fin de la accin
es abrir el proceso.

2
4) Es un derecho autnomo de la
pretensin. La accin persigue abrir el
proceso, en tanto que la pretensin persigue
de la otra parte el cumplimiento de una
obligacin o que sufra una sancin.
3
5) Se extingue con su ejercicio, sea
que el actor obtenga o no la apertura del
proceso. Si se quiere reintentar, ello implica el
ejercicio de una nueva accin.
4
6) Tiene dos objetivos: Abrir el
proceso (objetivo directo) y permitir al Estado
conocer las infracciones al derecho para
terminarlas y evitarlas a futuro (objetivo
indirecto).
5
7) Se liga al concepto de parte. El
actor es el sujeto que ejerce la accin. Si no
hay parte, no hay accin. Cuando el juez abre
el proceso en el procedimiento penal antiguo,
no es que ejerza la accin, pues en ese caso la
apertura se produce en virtud de su
jurisdiccin.
6
8)
Su
ejercicio
implica
el
pronunciamiento inmediato del tribunal, en el
sentido de abrir o no el proceso.
V.- Regulacin de la accin en Chile.
A) Constitucin Poltica:
Si bien no existe disposicin constitucional que
contemple el derecho de accin expresamente,
s se encuentra amparado implcitamente en
los arts. 19 N3 y N14 y 73. La primera
disposicin consagra la garanta de igual
proteccin de la ley en el ejercicio de los
derechos, la cual evidentemente incluye el
derecho de accin procesal. Como toda
sentencia debe fundarse en un proceso previo
legalmente tramitado y teniendo presente que
la
tramitacin
necesariamente
debe
comprender la fase de conocimiento, es
evidente que para que sta exista es necesario
que una accin active la jurisdiccin del
tribunal.
Adems, la Carta Magna contempla muchas
acciones especficas, como la de reclamacin
de nacionalidad, de indemnizacin por error
judicial, de reclamacin de legalidad del acto
expropiatorio, de proteccin, de amparo, etc.
B) mbito meramente legal:
La disposicin bsica es la contenida en el art.
254 del CPC, que establece los requisitos de la
demanda civil en juicio ordinario, normas que,
como sabemos, son de aplicacin supletoria
para muchos otros procedimientos (art. 3
CPC). En materia penal, la situacin vara un
poco, puesto que tratndose de delitos de
accin pblica la accin puede deducirse por
varios medios. En el procedimiento antiguo
son
la
querella,
la
denuncia
hecha
directamente al tribunal y el requerimiento de
la fiscala judicial. En el nuevo proceso penal
slo se conservan como formas de ejercer la

27

accin penal pblica la querella y el

requerimiento del Ministerio Pblico.
VI.- Clasificacin de la accin.
a) De acuerdo a la pretensin: acciones civiles
y penales.
b) De acuerdo al objeto que se persigue a
travs de la pretensin civil: acciones
muebles, inmuebles y mixtas.
c) De acuerdo con el contenido de la
pretensin: acciones civiles petitorias, cuando
el bien protegido es el dominio de un bien u
otro derecho real; y posesorias, cuando lo que
se pretende es la proteccin de la posesin
respecto de inmuebles.
VII.- Concepto de la pretensin. Sus
requisitos y efectos.
A. Concepto de Pretensin. Es una
declaracin de voluntad por la que se solicita
una actuacin de un rgano jurisdiccional
frente a persona determinada y distinta del
autor de la declaracin.
B. Estructura. La pretensin procesal
requiere de elementos subjetivos que son: a)
el rgano jurisdiccional; b) el actor y c) el
demandado, y de un elemento objetivo, cual
es el bien litigioso que se pretende, que puede
ser una cosa o una conducta.
C. Caractersticas de la pretensin
procesal.
1) Se materializa, al igual que la accin, a
travs de un acto procesal
2) Es un derecho exclusivo del sujeto activo.
Muy excepcionalmente puede ser el sujeto
pasivo quien acciona. Son los casos de
demanda de jactancia (art. 269 a 272) y la
accin forzada del art. 21 del CPC. No ocurre
lo mismo con la reconvencin, pues si bien el
que pretende es el sujeto pasivo, lo que
ocurre es que se abre un nuevo proceso, que
slo por economa se tramita con el inicial.
3) Se dirige contra el sujeto pasivo del
proceso: demandado o querellado.
4) La pretensin se falla en sentencia
definitiva, al final de la instancia.
5) Mira al inters particular del pretendiente,
lo cual lo distingue con la accin, que tiene un
inters social comprometido.
D. Regulacin de la pretensin procesal
en Chile. La CPR la trata en el art. 19 N3,
entendiendo que la igual proteccin de la ley
en el ejercicio de los derechos se refiere
tambin al derecho a solicitar una sentencia
favorable. Asimismo, se encuentra tratada en
la
accin
de
inaplicabilidad
por
inconstitucionalidad, en el amparo y en la
proteccin. En los procedimientos civiles, el
art. bsico es el 254 CPC que consagra tanto
los requisitos de la accin como los de la
pretensin, siendo su nmero 5 el que se
refiere ms a sta, al exigir que la demanda
contenga la enunciacin precisa y clara de

las peticiones que se someten al fallo del

tribunal. Finalmente, en materia penal los
requisitos de la pretensin estn en la querella
y en el requerimiento del Ministerio Pblico.
E. Paralelo entre accin y pretensin.
E1) Semejanzas. Se asemejan en que,
generalmente, ambas corresponden al sujeto
activo del proceso, en que ambas se plantean
ante un tribunal y por medio de un acto
procesal y en su objetivo, pues ambas tienen
por objeto lograr la solucin de un conflicto.
E2) Diferencias. Se diferencian en cuanto a:
1
- Sujeto destinatario: la accin se
dirige hacia en tribunal; la pretensin contra el
adversario.
2
- Objetivo: la accin tiene como
objetivo primordial la apertura del proceso; la
pretensin se dirige a obtener una sentencia
favorable.
3
- Oportunidad en que se resuelven:
si se acoge o no la accin, es resuelto tan
pronto
como
se
es
presentada;
el
pronunciamiento respecto de la pretensin se
da slo con la sentencia.
4
- Efecto de su rechazo: la accin
rechazada puede volver a interponerse; si se
rechaza la pretensin, la condena o la
absolucin se mantendr a firme en virtud de
la cosa juzgada.
VIII.- La defensa del demandado.
1) Concepto. Es el poder jurdico del
demandado de oponerse a la pretensin que el
actor ha formulado frente a l y ante el rgano
jurisdiccional.
2) Formas de defensa. Ante una demanda,
el sujeto activo puede accionar o inaccionar.
Sus posibles actitudes son:
1.- Rebelda o contumacia. El demandado
asume una actitud pasiva, mantenindose
inactivo, sin hacer nada. La rebelda no
importa una aceptacin; por el contrario,
implica una contestacin ficta de la demanda
en
la
que
se
tienen
por
negados
genricamente los fundamentos de su
pretensin. Ello importa que el actor ser
quien deber probar los hechos en que funda
su pretensin. Adems, en primera instancia y
para aquellos casos en que no se trate de
plazos fatales para que el demandado realice
sus actuaciones, deber acusrsele las
rebeldas respecto de cada trmite.
2.- Reaccin. Si el demandado comparece en
el proceso, puede asumir las siguientes
actitudes:
2.1. Allanamiento. Es una aceptacin
expresa del demandado a la pretensin hecha
valer por el sujeto activo. Para que un
mandatario judicial se allane, requiere de la
facultad especial del inciso 2 del art. 7 del
CPC.

2.2. Oposicin a la pretensin. Puede

revestir las siguientes formas:
A.- La defensa negativa. Consiste en una
mera negativa y no lleva consigo ninguna
afirmacin de un hecho nuevo. La carga de la
prueba recaer en el demandante, puesto que
con estas el demandado no introduce hechos
nuevos que tengan por objeto destruir la
pretensin. Por ltimo, estas defensas no
deben ser analizadas en lo dispositivo del
fallo; slo en la parte considerativa.
B.- Las excepciones. Son las peticiones del
demandado que tienen eficacia extintiva,
impeditiva o invalidativa del efecto jurdico
afirmado como fundamento de la pretensin.
Se clasifican en:
b.1.- Excepciones dilatorias. Son las que se
refieren a la correccin del procedimiento sin
afectar el fondo de la accin (pretensin)
deducida. Tienen un carcter taxativo (art.
303 CPC), pero genrico, por cuanto en el
nmero 6 se pueden comprender todos los
vicios del procedimiento cuya correccin sea
posible solicitar. Estas excepciones deben
hacerse valer en un mismo escrito, antes de la
contestacin de la demanda y dentro del
trmino del emplazamiento. Suspenden la
tramitacin del procedimiento y deben ser
resueltas una vez concluida la tramitacin del
incidente que generan.
b.2.- Excepciones perentorias. Tienen por
objeto destruir el fundamento de la pretensin
e importan la introduccin de un hecho de
carcter impeditivo, modificativo o extintivo de
la pretensin del actor. Normalmente se
confunden con los modos de extinguir las
obligaciones. Estas excepciones no suspenden
la tramitacin del proceso y deben hacerse
valer en el escrito de contestacin de la
demanda (art. 309 CPC). Una contestacin de
demanda con excepciones perentorias implica
que la carga de la prueba va a recaer en el
demandado, ya no en el demandante. Deben
ser resueltas en la parte dispositiva del fallo,
debiendo contener las consideraciones de
hecho y de derecho en las que se basa (art.
170 CPC).
b.3.- Excepciones mixtas. Son aquellas que
no obstante tener el carcter de perentorias,
pueden ser ejercidas como dilatorias antes de
la contestacin de la demanda. Son las de
cosa juzgada y de transaccin. Formuladas
stas, el tribunal puede fallarlas luego de
concluida la tramitacin del incidente que
generen, o estimarlas que son de lato
conocimiento, en cuyo caso mandar contestar
la demanda y se reservar el fallo de esas
excepciones para la sentencia definitiva (art.
304 CPC).
b.4.- Excepciones anmalas. Son aquellas
perentorias que pueden ser deducidas con

posterioridad a la contestacin de la demanda,

durante todo el juicio, hasta la citacin para
or sentencia en primera instancia y hasta la
vista de la causa en segunda (art. 309). Son
las de prescripcin, cosa juzgada, transaccin
y pago efectivo de la deuda, siempre que se
funde en un antecedente escrito. Si son
deducidas en primera instancia, despus de
recibida la causa a prueba, se tramitan como
incidentes y se reservar la resolucin para
definitiva. Si se deducen en segunda, se sigue
igual procedimiento pero el tribunal se
pronunciar respecto de ellas en nica
instancia.
3.- La reconvencin. El demandado puede
no slo adoptar una actitud defensiva, sino
que una actitud agresiva, haciendo valer una
pretensin en contra del demandante, quien
pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella. La
reconvencin es la demanda del demandado
mediante la cual se introduce una nueva
pretensin. Se acepta por el principio de
economa procesal.
La oportunidad de deducirla es el escrito de
contestacin de la demanda (En lo principal:
Contesta la demanda. Primer otros: Deduce
demanda reconvencional). La reconvencin se
substancia y falla conjuntamente con la
demanda principal, debe ser notificada al
demandante igual que la demanda y ste
puede asumir las mismas actitudes del
demandado respecto a la demanda principal.
Requisitos de la reconvencin:
a.- Que el tribunal tenga competencia para
conocer de la reconvencin estimada como
demanda (art. 315 CPC y 111 y 124 COT)
b.- Que la contrapretensin se encuentre
sometida al mismo procedimiento de la
demanda.
CAPTULO III
EL PROCESO
1.- Nociones generales.
a) Concepto. El proceso es la serie de actos
que se desenvuelven progresivamente, con el
objeto de resolver, mediante un juicio de la
autoridad, el conflicto sometido a su decisin.
b) Terminologa. La voz proceso es utilizada
con diversos alcances tanto en la ley, como en
doctrina y jurisprudencia. Es as como
podemos hablar de proceso como litigio, juicio,
procedimiento, expediente, causa, auto, pleito
y litis.
c) Paralelo entre procedimiento y proceso. El
proceso es un conjunto de actos unidos hacia
un fin comn, que el procedimiento (un
conjunto de ritualidades) organiza para el
mejor cumplimiento de tal fin.
II.- El Debido Proceso Legal.
a.- Finalidad e importancia.
La finalidad del debido proceso legal procesal
lo constituye la garanta de un juicio limpio

28

para las partes en cualquier proceso y en

especial para las partes en un proceso penal,
ya que la funcin jurisdiccional aplicada de
acuerdo a sus caractersticas minimiza el
riesgo
de
resoluciones
injustas.
La
extraordinaria trascendencia que tiene el
debido proceso para la adecuada proteccin de
los derechos de la persona humana, gener la
incorporacin de este concepto como uno de
los fundamentales a nivel internacional. En los
principales
tratados
internacionales
se
contempla el debido proceso como una de sus
principales garantas. Tales son: Declaracin
Universal de los Derechos Humanos, Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos,
Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre y la Convencin
Americana de Derechos Humanos.
b.- El debido proceso en nuestra CPR.
El art. 19 N3 establece que toda sentencia
de un rgano que ejerza jurisdiccin debe
fundarse en un proceso previo legalmente
tramitado.
Corresponder
al
legislador
establecer siempre las garantas de un
procedimiento y una investigacin racionales y
justos. El precepto se aplica a toda autoridad
que ejerza jurisdiccin. La voz sentencia no
slo se refiere a las judiciales, sino a cualquier
resolucin que afecte derechos.
En consecuencia, para que una resolucin sea
vlida se requiere de:
1
1) Que exista un proceso previo,
legalmente tramitado
2
2) Que se desarrolle a travs de un
procedimiento
racional
y
justo,
correspondiendo
al
legislador
su
establecimiento
c.Garantas
mnimas
de
un
procedimiento racional y justo.
a) Derecho a que el procedimiento se
desarrolle ante juez independiente e imparcial.
El juez debe ser independiente de los rganos
ejecutivos y legislativos del Estado (art. 73
CPR) e imparcial, es decir que no se encuentre
en una especial relacin con alguna de las
partes o con la materia del conflicto (art. 194
COT)
b) Derecho a un juez natural preconstituido
por la ley. Es menester que el tribunal se
encuentre predeterminado por la ley. Nadie
puede ser juzgado por comisiones especiales,
sino por un tribunal que le seale la ley y que
se halle establecido con anterioridad por sta
(art. 19 N 3 inciso 4 CPR). Ojo: este es el
nico inciso del numeral 3 del art. 19 que se
encuentra amparado por el recurso de
proteccin. La garanta tambin se encuentra
prescrita en el art. 2 del Cdigo Procesal
Penal.
c) Derecho de accin y defensa. Pues no basta
con que la ley establezca derechos si ello no

va acompaado de las medidas de proteccin

adecuadas para asegurar que tales derechos
se respeten
d) Derecho a un defensor. Toda persona tiene
derecho a una defensa jurdica en la forma
que la ley seale y nadie puede impedir o
restringir la debida intervencin de un letrado
si hubiere sido requerido. Por mandato de la
CPR, la ley debe arbitrar los medios para
otorgar asesoramiento a quienes no puedan
procurrselos (art. 19 N3 incisos segundo y
tercero)
e) Derecho a una pronta resolucin del
conflicto. Un proceso rpido es esencial para la
existencia de un debido proceso. El art. 74
CPR establece que una LOC determinar la
organizacin y atribuciones de los Tribunales
necesarios para la pronta y cumplida
administracin de justicia. En consecuencia, si
se estableciera un procedimiento con plazos o
trmites innecesarios que dilaten la resolucin,
el procedimiento no sera racional y, por tanto,
sera inconstitucional.
f) Derecho a que se contemple la existencia
de un contradictorio. Se manifiesta como la
garanta del da ante el tribunal del derecho
anglosajn (his day in Court). Esto consiste
en que el demandado tenga una razonable
posibilidad de hacerse escuchar, comparecer y
exponer sus derechos. Para que se verifique la
existencia del contradictorio respecto del
demandado, es menester que se le notifique
de la accin en su contra y que tenga un plazo
razonable para hacer efectiva su defensa.
g) Derecho a que se permita a las partes
rendir
pruebas
para
acreditar
sus
fundamentos, que asegure la posibilidad de
valerse
de
los
medios
generalmente
reconocidos por el ordenamiento, derecho que
no es absoluto ya que no puede permitir rendir
pruebas obtenidas ilcitamente (Ej: art. 484
CPP inc. 3 y art. 276 inc. 3 NCPP).
h) Derecho a la igualdad de tratamiento de las
partes. Significa que ambas partes puedan
tener anlogas posibilidades de expresin y
prueba. El problema es la desigualdad
econmica entre las partes, pues el costo de la
justicia es, por s, un instrumento de
desigualdad. Esto se ha tratado de remediar a
travs de la eliminacin de las cargas
econmicas para ejercer derechos procesales
antes de la sentencia, y a travs del privilegio
de pobreza.
i) Derecho a sentencia que resuelva el
conflicto. Como la finalidad del proceso es la
solucin del conflicto, resulta imprescindible la
existencia de una sentencia. Adems, sta
debe ser fundada.
j) Derecho a recurso para impugnar
sentencias que no emanen de un debido
proceso. Debe contemplarse el recurso de

casacin que permita impugnar sentencias

dictadas sin un debido proceso.
Finalmente, cabe hacer presente que un
debido proceso penal implica el cumplimiento
de una serie de otros principios especficos
que, en atencin a la naturaleza de la
pretensin deducida, se han establecido en las
CPR y en tratados internacionales.
III.- Clasificacin del proceso.
I.- Civiles.
1
a) De conocimiento:
i. Meramente declarativos. Su fin es la
declaracin de un derecho, reconocer una
situacin jurdica preexistente, sin que se
imponga al demandado ninguna condena ni se
le solicite la modificacin de una situacin
determinada. Ejemplo: La declaracin de
inaplicabilidad
de
una
ley
por
inconstitucionalidad.
ii. Constitutivos: Procuran sentencias que,
adems de declarar un derecho, produzca un
nuevo estado jurdico, creando, modificando o
extinguiendo un estado jurdico. Estas
sentencias, al igual que las meramente
declarativas no son susceptibles de ejecucin
ni la necesitan puesto que lo perseguido por el
actor se satisface con la sola sentencia. Ej:
sentencia que declara el divorcio perpetuo.
iii. De condena: Mediante stas, adems de
declararse un derecho, se impone al
demandado el cumplimiento de una prestacin
de dar, hacer o no hacer. La sentencia de
condena es siempre preparatoria, pues no
permite por s sola la satisfaccin de la
pretensin.
b) De ejecucin: Tienen por objeto satisfacer
lo establecido en la sentencia de condena o en
la fuente de la obligacin que ha sido
infringida. Su objetivo es que a travs de la
accin
de
cosa
juzgada
se
cumpla
ntegramente
la sentencia
condenatoria.
Adems
se
aplica
directamente
el
procedimiento ejecutivo cuando la parte tiene
un derecho que consta en un ttulo ejecutivo.
Estos procedimientos se dividen de acuerdo a
la obligacin de que se trate: de dar, de hacer
y de no hacer.
II.- Penales.
1
a) Antiguo Proceso Penal:
1
a. Delitos de accin penal privada.
Se tramitan conforme al libro III del CPP.
2
b. Delitos de accin penal pblica y
delitos de accin penal mixta. Se tramitan
conforme al procedimiento ordinario de accin
penal pblica contemplado en el libro II del
CPP, salvo existencia de un procedimiento
especial.
3
c. Las faltas se tramitan conforme al
procedimiento especial del libro III, sin
perjuicio de los casos de competencia de los
Juzgados de Polica Local, en cuyo caso se

tramitan conforme al procedimiento especial

que se contempla para los asuntos conocidos
por stos.
2
b) Nuevo Proceso Penal:
1
a. Faltas: Las conocen los juzgados
de garanta, mediante:
2
i. Procedimiento monitorio (Art. 392
NCPP)
3
ii. Procedimiento simplificado (Art.
388 y 392 inc. final NCPP)
4
b. Crmenes y simples delitos:
5
i. De accin penal privada (art 55 y
400 NCPP)
6
ii. De accin penal pblica:
7
1. Procedimiento abreviado (Art.
406 NCPP)
8
2. Procedimiento simplificado (Art.
388 NCPP)
9
3. Juicio oral (Art. 281 y sgtes.
NCPP)
10
iii. De accin penal pblica previa
instancia particular (Art. 55 NCPP).
IV.- Naturaleza Jurdica del Proceso.
Determinar la naturaleza jurdica del proceso
tiene importancia porque con ello se precisa la
legislacin que debe aplicarse. Se han
sostenido las siguientes teoras:
1
1. Teora del Contrato: Supone la
existencia de un contrato entre demandante y
demandado, en el cual se determina el
conflicto, lo que limita el poder del juez para
su resolucin. Naci en el derecho romano (la
litis contestatio), pero en la actualidad ha
perdido toda vigencia, ya que no explica el
proceso en s, sino que alude a la institucin
que lo origina. Adems, no explica los
procesos desarrollados en rebelda de una de
las partes, puesto que en esos casos no hay
una convencin para la generacin del
proceso. Posteriormente, ya en la poca de la
revolucin francesa, aparece una segunda
vertiente, que considera al proceso como un
cuasicontrato, en donde existe un hecho
voluntario y lcito tanto del demandante, que
acude a tribunales, como del demandado, que
voluntariamente concurre a defenderse. Sin
embargo, esta doctrina tampoco explica el
proceso en s, sino que slo su origen.
2
2. Teora de la Relacin Jurdica:
Por relacin jurdica se entiende toda
vinculacin intersubjetiva regulada por la ley.
Actor, demandado y juez se vinculan entre s,
mediante los actos procesales. Esta relacin
jurdica crea derechos y obligaciones
1
recprocos entre los interesados en
el litigio y los funcionarios encargados de
resolverlo, como la obligacin del juez de
proveer y sentenciar, la de las partes a
comparecer
y
acatar
las
resoluciones,
etctera.

29

En cuanto a la forma y los sujetos entre los

cuales se generara la vinculacin, se han
formulado diversas teoras: Kohler excluye al
juez y postula slo una relacin bilateral entre
partes; en tanto Hellwig y Wach incluyen al
juez en la relacin, el primero estableciendo
una relacin indirecta entre partes (que slo
se vinculan por intermedio del juez) y el
segundo concibiendo una relacin triangular,
en la cual todos se relacionan directamente.
3. Teora de la Situacin Jurdica:
Posteriormente, Goldschmidt establece que no
es posible hablar de relacin jurdica, por
cuanto la solucin del conflicto es tan slo una
mera expectativa de las partes en orden a
obtener sentencia favorable, por lo que sita
al proceso en un escalafn inferior, cual es el
de simple situacin jurdica. La situacin
jurdica se define por un complejo de meras
posibilidades de obrar, expectativas y cargas.
El proceso no sera una relacin jurdica por
cuanto el juez no est obligado para con las
partes (slo tiene deberes como funcionario
pblico) y porque entre litigantes no existe
ninguna obligacin.
4. Teora de la Entidad Jurdica Compleja:
Postulada por Carnelutti, establece que el
proceso es una entidad jurdica de carcter
unitario y complejo, cuya caracterstica central
es la pluralidad y estrecha coordinacin de sus
elementos.
5. Teora de la Institucin Jurdica: El
autor Jaime Guasp concibe al proceso como
una institucin jurdica permanente, de
carcter objetivo, a la cual las partes acuden
cuando existe entre ellas un conflicto que debe
ser solucionado (explica la utilidad del proceso
pero no su naturaleza jurdica).
V.- Los elementos del proceso.
Los elementos se dividen en dos clases:
1
1) Elementos subjetivos: Las partes
y el juez.
2
2) Elemento objetivo: El conflicto
sometido a decisin del tribunal.
Ahora veremos los elementos subjetivos y
dentro de stos a las partes.
VI.- Las Partes:
1. Concepto. Existen varias doctrinas
respecto al concepto de parte. Sin embargo,
procesalmente puede definirse como todo
aquel que pide o frente al cual se pide en
juicio la actuacin de la ley en un caso
concreto. Importa determinar el concepto de
parte pues es slo a stas a quienes afecta la
sentencia que se dicte.
2. Clasificacin de las partes.
1
a)
Directas
u
originarias:
Demandante y demandado.
2
b) Indirectas o derivadas: Terceros.
3. Capacidad para ser parte.

Para comparecer vlidamente en juicio se

requiere tener capacidad para ello. El CPC no
da normas especficas sobre la materia. Por lo
tanto, debemos recurrir al Cdigo Civil o
Cdigo Penal, segn sea la naturaleza de la
accin. De acuerdo con stos, sabemos que la
capacidad es la regla general y que, por lo
tanto, para ser capaz de comparecer en juicio
se requiere ser persona y no estar sujeto a
ninguna especial incapacidad.
Hay que distinguir entre:
1.- Capacidad para ser parte (o de goce): es
inherente a toda persona por el slo hecho de
ser tal. Por lo tanto, basta ser sujeto fsico y
vivo
(o
una
sucesin
hereditaria),
incluyndose las personas jurdicas.
2.- Capacidad Procesal (o de ejercicio) para
actuar en el proceso, es la facultad para
comparecer en juicio, para realizar actos
procesales con efectos jurdicos en nombre
propio o por cuenta de otros.
3.- Ius Postulandi: Es la capacidad para que la
actuacin judicial sea correcta y se traduce en
la necesidad de cumplir con dos requisitos
procesales, a saber: patrocinio y poder (se
vern mas adelante).
4.
Las
partes
en
el
Cdigo
de
Procedimiento Civil. (art. 18 y siguientes)
A.- Pluralidad de Partes o Litis Consorcio:
La regla general es que haya un demandante y
un demandado. Sin embargo, hay casos en
que existe una relacin procesal mltiple, sea
activa, pasiva o mltiple. Esta situacin puede
producirse al inicio del proceso (litis consorcio
originario), o con posterioridad a ello (litis
consorcio sobreviniente). En el primer caso se
caracteriza por ser facultativo para quienes lo
constituyen,
y
por
estar
consagrado
expresamente en el art. 18 CPC, conforme al
cual se produce esta situacin en los
siguientes casos:
1
a) Cuando varias personas deducen
una misma accin (contra del mismo sujeto
pasivo)
2
b) Cuando varias personas deducen
acciones, sean estas iguales o diferentes, pero
emanadas todas de un mismo hecho.
3
c) Cuando la ley autoriza para
proceder por muchos o contra muchos, como
en el caso de las obligaciones solidarias.
Para evitar que esta pluralidad de partes se
constituya en un elemento disociador del
proceso, el legislador establece que habiendo
litis consorcio, y siendo iguales las acciones o
las defensas, debe designarse un procurador
comn, todo lo cual se regir de conformidad
a las siguientes reglas:
a) Debe ser nombrado de comn acuerdo
entre las partes en el plazo que fije el tribunal,
o en su defecto por el Juez, pero con la
obligacin de designar a un Procurador del

Nmero o a uno de los abogados de las partes

(art. 12 CPC)
b) El nombramiento puede ser revocado por
unanimidad o a peticin fundada de una de las
partes, pero en todo caso la revocacin no
surte efecto sino hasta que se designa un
reemplazante (art. 14 CPC)
c) El procurador designado debe seguir las
instrucciones de las partes y si estas no estn
conformes con su cometido, tienen el derecho
de hacer alegaciones separadas y a presentar
sus propias pruebas, todo en los mismos
plazos y condiciones que el procurador comn,
todo lo cual obviamente slo ir en su propio
beneficio o perjuicio. No obstante ello, lo
obrado por el procurador comn les sigue
empeciendo (art. 16 CPC)
d) No ser necesario designar un procurador
cuando (art. 20 CPC):
0
a. Sean distintas las acciones de los
demandantes.
1
b. Sean distintas las defensas de los
demandados.
2
c. Habindose iniciado el juicio con
iguales acciones o excepciones, surgen
incompatibilidades de intereses entre quienes
litigan conjuntamente.
B.- Intervencin Forzada de Parte:
Un carcter bsico del ejercicio de las acciones
es su voluntariedad. Sin embargo, nuestro
Cdigo contempla casos de intervencin
forzada en los que las partes se ven en la
necesidad de comparecer en el proceso, so
pena de soportar las graves consecuencias de
su inasistencia. Son cinco casos:
1
a) Artculo 21 CPC: Cuando una
accin
corresponde
a
otras
personas
determinadas pero distintas del sujeto activo,
el o los demandados quedan facultados para
pedir que se ponga la demanda en
conocimiento de ellos a fin de adoptar, dentro
del trmino de emplazamiento, alguna de las
siguientes actitudes:
i. Adherir a la demanda: Se forma un litis
consorcio activo y debe designarse procurador
comn.
ii. No adherir: Caducan los derechos del
potencial demandante para entablar la misma
accin
con
posterioridad,
pudiendo
el
demandado hacer valer la excepcin de cosa
juzgada.
iii. No hacer nada: Si se deja transcurrir el
plazo de emplazamiento, si bien no se
transformar en parte, le afectar todo lo
obrado en el proceso, pero tendr el derecho
de comparecer posteriormente en el juicio,
respetando todo lo obrado.
b) Jactancia: Se define como la accin y
efecto de atribuirse por persona capaz de ser
demandada, derechos propios sobre bienes de
otro o asegurar ser su acreedor (Couture). Es

la situacin que se produce cuando una

persona dice tener derechos de los que no
est gozando, para ser obligado por el
afectado
a
interponer
la
demanda
correspondiente. Conforme al art. 270 CPC, se
puede deducir jactancia en alguno de los
siguientes casos:
i. Cuando la manifestacin del jactancioso
conste por escrito.
ii. Cuando la manifestacin del jactancioso se
haya hecho de viva voz, a lo menos delante de
dos personas hbiles para declarar en juicio.
iii. Cuando una persona haya sido parte en
proceso criminal del cual pueden emanar
acciones civiles contra el acusado, para el
ejercicio de dichas acciones.
La accin de jactancia, para que se declare la
obligacin del jactancioso de demandar
prescribe en 6 meses desde los hechos en que
se funda, y se tramita de conformidad al
procedimiento sumario (art. 272 CPC). Si se
da lugar a la demanda, el jactancioso tiene 10
das para demandar, ampliable a 30 por
motivo fundado, so pena de declararse que no
ser odo posteriormente sobre tal derecho
(incidente del procedimiento de jactancia).
c) Citacin de Eviccin: Situacin que se da
propiamente en los contratos bilaterales y
especialmente en la compraventa, cuando el
comprador que se ve expuesto a sufrir
eviccin (prdida de la cosa comprada por
efecto de acciones judiciales interpuestas por
terceros), cita al vendedor, antes de contestar
la demanda, para que ste comparezca en su
defensa como es su obligacin (arts. 1843 y
1844 CC y art. 584 CPC) Pueden darse
mltiples situaciones:
i. Si el comprador no cita, libera al vendedor
de su responsabilidad.
ii. Si lo cita y el vendedor concurre, el proceso
se sigue en contra de ste, pero conservando
el comprador el derecho de intervenir.
iii. Si el vendedor citado no comparece, se
hace responsable de la eviccin, salvo que el
juicio lo pierda el comprador por negligencia
procesal.
d)
Citacin
de
los
Acreedores
Hipotecarios en el Juicio Ejecutivo: Si una
persona adquiere en remate judicial una
propiedad hipotecada, la adquiere con dicho
1
gravamen, salvo que los acreedores
hipotecarios hayan sido citados al juicio. La
citacin los obliga a optar por mantener la
hipoteca o acceder a pagarse con el producto
del remate.
2
e) Verificacin de Crditos en el
Procedimiento de Quiebra: Declarado en
quiebra un deudor, sus acreedores slo
tendrn derecho a concurrir al reparto de
dividendos si han comparecido al tribunal a

30

verificar su crdito (sino, la ley presume

condonacin).
C.- Dos instituciones vinculadas al
concepto de parte:
1
a) Substitucin Procesal: Es
aquella institucin que faculta a una persona
para comparecer en juicio a nombre propio,
haciendo
valer
derechos
de
terceros,
adquiriendo el carcter de parte para todos los
efectos legales. No constituye un caso de
representacin ni de agencia oficiosa, pues
quien comparece lo hace a nombre propio.
Ejemplos:
i.- Artculo 878 C. de Comercio: Se faculta a
quien desee demandar al capitn de un navo,
para deducir la accin ya sea en contra de
ste o del naviero.
ii.- Artculo 2466 CC: Accin Subrogatoria.
iii.- Artculo 2468 CC: Accin Pauliana o
Revocatoria.
iv.- Artculo 1845 CC: Citacin de Eviccin.
b) Sucesin Procesal: A diferencia de la
substitucin, el cambio de sujeto en este caso
puede verificarse durante el procedimiento y
no slo antes de l. Son tres casos:
i. Fallecimiento de quien litiga personalmente:
(art. 5 CPC) Se suspende el procedimiento
para efectos de notificar a los herederos, y
slo se reanuda tras haber transcurrido el
trmino de emplazamiento, hayan stos
concurrido o no.
ii. Cesin de Derechos Litigiosos: Producida la
cesin, comparecer al proceso el cesionario
exhibiendo el ttulo y adoptando el papel
procesal del cedente.
iii. Subrogacin: Opera cuando una persona
paga por otra, producindose una traslacin
de derechos (puede ser legal o convencional).
D.- Los Terceros:
Son aquellas personas que no estn
directamente vinculadas al conflicto promovido
ante el rgano jurisdiccional, pero que actan
al interior del procedimiento tendiente a
resolver ese conflicto. Se clasifican en:
3.1 Diferencias con el Mandato Civil:

1.- Terceros indiferentes: Aquellos a quienes

no afecta de modo alguno el proceso, ni la
sentencia dictada. No son terceros, segn la
definicin dada.
2.- Terceros intervinientes: Son los testigos,
peritos, martilleros y dems personas que
intervienen en el proceso sin tener inters
directo en su resultado.
3.- Terceros interesados: aquellos que, sin ser
partes directas en un proceso, ven afectados
sus derechos a causa de ese proceso, por lo
que se les autoriza a participar. Son los
siguientes:
a) Coadyuvantes: (o por va adhesiva) Hacen
valer pretensiones concordantes con alguna de
las partes, debiendo en consecuencia actuar
con procurador comn.
b) Independientes: (o por va principal) Su
inters es independientes de las pretensiones
de las partes por lo que acta separadamente.
c) Excluyentes: (o por va de oposicin)
Tienen pretensiones incompatibles con las de
las partes.
Los requisitos para interponer una tercera son
los siguientes: (art. 23 CPC)
1
a) Ser tercero (no ser parte)
2
b) Existencia de un proceso en
actual tramitacin.
3
c) Tener inters actual en el proceso
(patrimonial y sobre la base de derechos
adquiridos y no de meras expectativas)
Las resoluciones judiciales dictadas en los
procesos en los cuales intervienen terceros,
producen respecto de ellos iguales efectos que
respecto de las partes principales (art. 24
CPC).
CAPTULO IV
LA COMPARECENCIA EN JUICIO
1. Generalidades
Hemos dicho que para que una persona tenga
capacidad para comparecer en juicio, debe
reunir la capacidad de goce, de ejercicio y el
Ius Postulandi, condicin esta ltima que

se entrega exclusivamente a determinadas

personas.
El concepto de comparecencia en juicio se
puede entender en 2 sentidos:
1) Sentido amplio: el acto de presentarse ante
un juez voluntaria o coercitivamente.
2) Sentido estricto es el acto de presentarse
ante los tribunales, ejercitando una accin o
defendindose, o requiriendo la intervencin
en un acto no contencioso.
La capacidad para parecer en juicio o ius
postulandi, se traduce en el estudio de dos
instituciones procesales fundamentales, cuales
son el Patrocinio y el Mandato Judicial.
Mientras
que
el
primero
se
refiere
fundamentalmente a la fijacin de estrategias
procesales
(tcnico
del
derecho),
el
mandatario mira a la representacin (tcnico
del procedimiento).
2. El Patrocinio: Se define como un contrato
solemne por el cual las partes o interesados
en un asunto, encomiendan a un abogado la
defensa de sus pretensiones ante los
Tribunales de Justicia.
2.1. Requisitos para ser Patrocinante: Ser
abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin, es decir, tener el ttulo de abogado
y haber pagado la patente profesional (art. 3
D.L. 3.637).
2.2. Forma de constituirlo: La formalidad
exigida es que en la primera presentacin que
el interesado efecte ante el tribunal, el
abogado ponga su firma, indicando adems su
nombre, apellidos y domicilio. Lo normal en la
prctica es destinar un otros del escrito a este
efecto. En el nuevo proceso penal, tratndose
de Defensores Pblicos, ste se entiende
constituido por el slo ministerio de la ley (art.
54 Ley de Defensora Penal Pblica).
2.3 Sanciones al Incumplimiento: La
sancin es gravsima: el escrito se tiene por
no presentado para todos los efectos legales
(art. 1 inciso 2 Ley 18.120).

MANDATO CIVIL
Consensual
Se extingue con la muerte de ambas partes
Todos pueden ser mandatarios (incluso incapaces)
La representacin es un elemento de la naturaleza
La delegacin no obliga al mandante si no ratifica.
3.2 Requisitos para ser Mandatario: Es
preciso ser una de las personas incluidas en el
art. 2 de la Ley N18.120, esto es:
i. Abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin.
ii. Procurador del Nmero.
iii. Postulantes designados por la Corporacin
de Asistencia Judicial, independientemente del
tiempo que lleven como egresados.

iv. Estudiantes actualmente inscritos en 3, 4

o 5 ao de Derecho en alguna Universidad
autorizada.
v. Egresados de las Facultades de Derecho que
hubieren cursado 5 ao y hasta 3 aos
despus de haber rendido los exmenes
correspondientes.
1
3.3 Forma de Constituir el
Mandato (art. 6 Ley 18.120):

1
2.4 Duracin: Todo
salvo renuncia o revocacin.

el proceso,

2.5
Facultades
del
Patrocinante:
Esencialmente el patrocinio se limita a la
fijacin de las estrategias de defensa. No
obstante, y a pesar de que ello es propio del
mandatario judicial, se le faculta para asumir
la representacin en cualquier estado del juicio
(facultades ordinarias del mandato: art. 1
inciso 3, Ley N18.120)
2.6 Trmino del Patrocinio:
a) Cumplimiento o desempeo del encargo:
Forma normal de terminacin.
b) Revocacin: Acto por el cual el patrocinado
pone fin al patrocinio vigente. Normalmente va
aparejado de la designacin de un nuevo
abogado patrocinante, quien tiene dos
obligaciones: comunicar la revocacin a su
colega y encargarse que ste reciba sus
honorarios profesionales (Cdigo de tica).
c) Renuncia: Debe notificarse al patrocinado
junto con el estado del proceso. No obstante,
el abogado que renuncia mantiene su
responsabilidad hasta por el trmino de
emplazamiento, salvo que previo a ello se
haya designado un nuevo patrocinante (art. 1
inc. 4 Ley 18.120).
d) Muerte o Incapacidad del Abogado: En este
caso el patrocinado debe constituir un nuevo
patrocinio antes de efectuar su siguiente
presentacin. Cabe sealar que la muerte del
patrocinado no extingue el patrocinio, pues el
abogado deber seguir prestando sus servicios
a la sucesin.
3. El Mandato Judicial: Es un contrato
solemne en virtud del cual una persona otorga
a otra facultades suficientes para que la
represente ante los Tribunales de Justicia.

MANDATO JUDICIAL
Solemne
No se extingue con la muerte del mandante
Slo aqullos del art. 2 Ley N18.120
La representacin es de la esencia
La delegacin siempre obliga al mandante.

0
a) Por escritura pblica.
1
b) Acta extendida ante un Juez de
Letras o Juez rbitro suscrita por todos los
otorgantes.
1
c) Declaracin escrita del mandante
y autorizada por el Secretario del Tribunal: Es
la forma normal de constitucin (Secretario:
autorizo o autorizo poder, fecha, firma).

2
d) Artculo 29 de la Ley sobre Letra
de Cambio y Pagar: Endoso en Comisin de
Cobranza: Tiene la particularidad de que por el
slo efecto del endoso se entienden conferidas
todas las facultades especiales que en otros
casos requieren otorgarse expresamente.
2
3.4
Excepciones
a
la
comparecencia en juicio representado:

31

1
a) Caso general (art. 2 inc. 3 Ley
18.120) se puede solicitar autorizacin al
tribunal para comparecer y defenderse
personalmente.
2
b) Casos especiales: No se requiere
tener mandato judicial ni patrocinio:
3
a. En departamentos (comunas) con
menos de 4 abogados en ejercicio.
4
b. Manifestaciones Mineras.
5
c. Asuntos que conozcan Alcaldes o
Jueces de Polica Local salvo regulacin de
perjuicios de cuanta superior a 2 UTM.; los
Juzgados
de
Menores
o
los
rbitros
Arbitradores.
6
d. Asuntos que conozca la Direccin
General del S.I.I. y la Contralora.
7
e. Juicios polticos de que conozca la
Cmara de Diputados o el Senado.
8
f. Juicios cuya cuanta no exceda de
U.T.M., cualquiera sea su naturaleza.
9
g. Causas Electorales.
10
h. Recursos de Amparo y Proteccin.
11
i. Denuncias Criminales.
12
j. Solicitudes aisladas en que se
piden copias, desarchivos, etc.
13
k. Presentaciones efectuadas por las
denominadas partes intervinientes.
3.5 Sanciones al Incumplimiento: La
sancin es menos drstica que la del
patrocinio, ya que otorga al interesado un
plazo de 3 das para corregir el vicio de que
adolece la presentacin y constituir legalmente
el mandato. Si se hace, el escrito mantiene
como fecha la de su presentacin.
3.10 Paralelo entre Patrocinio y Mandato:

1
3.6 Facultades del Mandatario:
Las facultades puedes ser:
1.- Esenciales u Ordinarias: Existen sin
necesidad de mencin expresa y no pueden
ser objeto de limitaciones por las partes.
Autorizan al mandatario para tomar parte del
mismo modo que podra hacerlo el que da el
mandato, en todos los trmites e incidentes
del juicio y en todas las cuestiones que por va
de reconvencin se promuevan al mandatario
tomar parte en todos los actos e incidentes del
proceso, y en todas las cuestiones que se
promuevan por va de reconvencin, hasta el
cumplimiento completo del fallo definitivo.
Como consecuencia, las notificaciones se
deben hacer al mandatario judicial, siendo
nulas las que se notifiquen al mandante.
2.- De la Naturaleza: Son bsicamente dos: la
posibilidad de delegar el mandato, y la
facultad para interponer la accin civil o ser
notificado de ella en un plenario criminal (art.
432 CPP).
3.- Accidentales o Especiales: Slo se
entienden incorporadas al mandato si se
mencionan expresamente. Estn en el art. 7
inc. 2.
Las facultades especiales son:
1
- Desistirse en 1 instancia de la
accin deducida, porque produce cosa
juzgada.
2
- Aceptar la demanda contraria
(allanamiento) ya que es un acto de
disposicin.
3
- Absolver Posiciones.

4
Renunciar
expresa
y
anticipadamente a los recursos o a los
trminos legales.
5
- Transigir, ya que es un acto de
disposicin.
6
- Comprometer (designar rbitro
para que resuelva conflicto).
7
- Otorgar a los rbitros facultades de
arbitradores.
8
- Aprobar convenios (se refiere a la
quiebra, art. 178 LQ).
9
- Percibir: operacin mediante la
cual los productos, frutos o rentas de una cosa
son objeto de apropiacin o cobro por parte de
la persona calificada para gozar de ellos
(Capitant).
Durante aos se discuti si deban enunciarse
una a una o si bastaba una referencia general.
Hoy est resuelto el tema en favor de la
segunda posicin.
3.7 Efectos del Mandato: Constituido el
mandato, desaparece del proceso la persona
fsica del mandante, por lo que todas las
actuaciones del proceso, as como, sus
notificaciones
deben
practicarse
al
mandatario.
Hay
excepciones
en
el
avenimiento laboral, la conciliacin civil y la
absolucin de posiciones cuando se solicite
comparecencia personal de la parte, etctera.
3.8 Trmino del Mandato:
i. Cumplimiento o desempeo del encargo:
Forma normal de terminacin.
ii. Terminacin anticipada: Cuando el proceso
no llegue ni llegar a tener sentencia

PATROCINIO
Naturaleza Jurdica: Contrato Solemne
Objetivo: Fijar la estrategia de defensa
Arts. 1 y 2 de la Ley N18.120
Quines: Slo abogados habilitados
C: Nombre, domicilio, firma del abogado
Oportunidad: En la primera presentacin
Sancin: Por no presentado el escrito
Responsabilidad: Civil y criminal
Ejercicio ilegal: Constituye delito
4.
Situaciones
Especiales
de
Representacin:
a) Agencia Oficiosa: Es la situacin que se
produce cuando una persona comparece ante
un tribunal, asumiendo la representacin de
otra sin patrocinio ni mandato constituido en
su favor, pero ofreciendo la ratificacin
posterior de todo lo obrado por parte de quien
ha debido ser el mandante. Requisitos:
i. El agente oficioso debe ser habilitado para
comparecer en juicio o en caso contrario debe
actuar representado por alguien que lo sea.
ii. Invocar causales calificadas que han
impedido al representado comparecer.

iii. Ofrecer una garanta de que lo obrado ser

ratificado
El tribunal califica las circunstancias y puede o
no aceptarla. Si el tribunal la acepta se debe
constituir la garanta, que normalmente es una
fianza (fianza de rato). Si lo obrado no es
ratificado posteriormente, se produce la
nulidad de todo lo obrado (efecto procesal), y
el fiador deber responder de los perjuicios
causados (efecto civil).
b) Procurador Comn: Ya analizado a
propsito de la pluralidad de partes.
c) Representaciones Especiales: Se trata
de dilucidar quin representa a determinadas

definitiva, el mandante puede solicitar que se

lo libere del encargo (ej: desistimiento de la
demanda).
iii. Revocacin: Acto unilateral del mandante
por el cual se pone fin al mandato vigente.
Puede ser expresa o tcita (designacin de un
nuevo mandatario sin hacer mencin al
anterior). Debe constar en el proceso para ser
oponible a la contraparte.
iv. Renuncia del mandatario: Debe notificarse
al mandante e informarle el estado del
proceso. No obstante ello, el mandatario que
renuncia mantiene su responsabilidad hasta
por el trmino de emplazamiento, salvo que
previo a ello se designe un nuevo apoderado.
v. Muerte o incapacidad del mandatario: En
este caso el patrocinado debe constituir un
nuevo patrocinio antes de efectuar su
siguiente presentacin.
3.9 Responsabilidad del Mandatario: El
mandatario tiene una responsabilidad especial
y expresa (art. 28) en relacin con las costas
procesales (definidas por el art. 139 CPC) a
que sea condenado su mandante, sin perjuicio
de poder repetir contra ste con posterioridad
(es un caso de solidaridad). Adems el
mandatario tiene responsabilidad disciplinaria,
en trminos tales que puede se objeto de
sanciones por actos abusivos de su parte.

MANDATO JUDICIAL
Contrato Solemne
La representacin en juicio
Arts. 1 y 2 de la Ley N18.120
Abogados y otros del art. 2 Ley 18.120.
Alguna de las formas del art. 6 CPC
En la primera presentacin
Misma sancin pero despus de 3 das.
Civil, criminal y por costas procesales
Constituye delito (art.3 Ley 18.120)

personas
jurdicas.
Para
ello
debemos
distinguir:
1
i. Personas Jurdicas de Derecho
Pblico: No existen reglas especiales. Hay que
analizar la ley que las crea y reglamenta.
Ejemplos:
1
- Fisco: Presidente del Consejo de
Defensa del Estado.
2
- Municipalidades: Alcalde.
2
ii. Corporaciones y Fundaciones de
Derecho Privado: Las representa su presidente
(art. 8 CPC).
3
iii. Sociedades: Las representa el
gerente o administrador. Salvo mencin

expresa, la representacin slo comprende

facultades ordinarias del mandato. Hay 3
casos especiales en cuanto a la representacin
de las sociedades:
1
Sociedades
Annimas:
El
representante debe ser el gerente (art. 49 Ley
18.046)
2
Sociedad
Legal
Minera:
La
representa el socio designado por la junta o si
no hubiere junta, el socio con mayores
derechos, o en caso de empate aqul cuyo
apellido empiece con la letra ms cercana a la
A. (art. 193 CM)

32

- Sociedades de Personas: Sin no

tiene un administrador designado, basta con
notificar a uno cualquiera de los socios.
1
d) Representacin de Personas
Ausentes: (art. 11, 285, 844, 845 y 846 CPC,
y 367 COT). Hay que distinguir tres
situaciones:
1) Si se teme una eventual ausencia del
demandado
y
quiere
el
demandante
emplazarla para un juicio posterior, puede
pedirse como medida prejudicial, que se
constituya un apoderado que lo represente y
responda por las costas y multas del juicio,
bajo apercibimiento de designarse un curador
de bienes (art. 285 CPC).
2) Si el ausente ha partido del pas sin dejar
mandato constituido. Hay que distinguir (art.
844 y ss. CPC):
1
- Si se conoce su paradero: se le
notifica por exhorto.
2
- No se conoce su paradero: se
designa curador de ausentes (art. 473 CC)
3) Si el ausente dej mandatario con
facultades generales, es posible notificarlo
vlidamente. Si slo tiene facultades para un
negocio en particular, slo se lo puede
emplazar
vlidamente
para
ese
caso.
Finalmente, si no puede contestar nuevas
demandas y no conoce el paradero del
mandante, se designa un curador de ausentes.
(art. 11 CPC)
5. Cesacin de la Representacin Legal:
Ver art. 9 CPC. Slo se refiere a la
representacin legal.
CAPTULO V
EL EMPLAZAMIENTO
1.- Concepto. Es la notificacin que se le
hace a la parte para que dentro de un
determinado plazo haga valer sus derechos.
2.- Elementos. El primero de ellos es la
notificacin legal de la demanda. El segundo
elemento es el plazo para reaccionar, el cual
vara segn la clase y caractersticas del
procedimiento.
1
1) En la primera instancia:
1
a. Notificacin vlida de la demanda
y de la resolucin que recaiga en ella:
Normalmente
debe
hacerse
en
forma
personal, puesto que es lo usual que sea la
primera gestin judicial.
2
b. Transcurso del plazo que la ley
otorga al demandado para hacer valer sus
derechos frente a la demanda deducida en su
contra: El plazo vara de acuerdo al
procedimiento de que se trate.
2
2) En la segunda instancia:
1
a.
Notificacin
vlida
de
la
resolucin que concede el recuso de apelacin:
Se notifica por el estado diario.
2
b. Transcurso del plazo que la ley
establece para comparecer ante el tribunal de

segunda instancia: Comienza a correr desde el

hecho material consistente en el certificado del
secretario del tribunal de alzada de haber
ingresado los antecedentes correspondientes
al recurso de apelacin. El
0
plazo vara de acuerdo a la ubicacin
relativa de los tribunales de primera y
segunda instancia.
3.- Efectos de la notificacin vlida de la
demanda.
3.1. Efectos Procesales.
a) El proceso pasa a tener existencia legal,
crendose un vnculo entre partes y juez.
b) Radica la Competencia: Slo respecto del
demandante, pues el demandado an puede
alegar la incompetencia del tribunal.
c)
Precluye
el
derecho
de
retirar
materialmente la demanda. Slo puede
desistirse de la demanda, lo que produce cosa
juzgada.
d) Las partes deben realizar actuaciones para
que el proceso avance. El demandante debe
actuar
so
pena
del
abandono
del
procedimiento,
el
demandado
debe
defenderse.
e) El tribunal debe dictar las providencias para
dar curso al proceso, so pena de queja
disciplinaria (art. 545 COT)
f) Se genera el estado de litis pendencia (art.
303 CPC)
3.2. Efectos Civiles:
1
a) Constituye en mora al deudor
(art. 1551 N3 CC)
2
b) Transforma en litigiosos los
derechos para efectos de su cesin (1911 CC)
3
c) Interrumpe la prescripcin (arts.
2503, 2518 y 2523 CC)
4
d)
Transforma
la
prescripcin
extintiva de corto tiempo en largo tiempo (art.
2523 CC).
CAPTULO VI
LA
PARALIZACIN,
SUSPENSIN
Y
EXTINCIN DEL PROCEDIMIENTO
A.- La paralizacin del procedimiento. Si
las partes nada hacen, el procedimiento
permanecer paralizado,
en virtud
del
principio dispositivo que rige las gestiones
civiles. Tal inactividad, si se prolonga por ms
de 6 meses, puede dar lugar al abandono del
procedimiento, a peticin de parte, situacin
que produce la prdida de lo obrado mas no la
pretensin hecha vale en l.
En el proceso por crimen o simple delito de
accin penal pblica no recibe aplicacin el
abandono pero en el de accin privada s, pero
es ms grave ya que el plazo es de slo 30
das, puede decretarse de oficio y no slo se
pierde lo obrado, sino que adems la
pretensin hecha valer en l.
B.- La suspensin del procedimiento. En
los procesos civiles las partes pueden, de

comn acuerdo, suspender el procedimiento

por una sola vez en cada instancia, por un
plazo mximo de 90 das (Art. 64 inc 2), sin
perjuicio del derecho de hacerlo valer,
adems, ante la Corte Suprema en caso que,
ante ese tribunal, estuvieren pendientes
recursos de casacin o de queja en contra de
sentencia definitiva.
El efecto que genera es que los plazos que
estuvieren corriendo se suspendern al
presentarse el escrito, los que continuarn
corriendo vencido el plazo de suspensin
acordado.
El procedimiento tambin se suspende, en
primera instancia, cuando se concede un
recurso de apelacin en ambos efectos (art.
191 CPC).
En el procedimiento penal, hay suspensin con
el sobreseimiento temporal, hasta que se
presenten mejores datos de investigacin o
cede el impedimento legal que haya detenido
la prosecucin del juicio.
Finalmente, tambin hay suspensin con la
muerte de la parte que obra por s misma (art.
5 CPC).
C.- La extincin del procedimiento. Lo
normal es que un proceso termine con la
sentencia definitiva. Sin embargo, hay casos
en
que
termina
antes:
transaccin,
avenimiento, conciliacin total, desistimiento
de la demanda, el abandono del procedimiento
y el abandono de la accin penal privada. En
los procesos penales de accin pblica,
mediante el sobreseimiento definitivo (que
equivale a sentencia definitiva).
En el nuevo proceso penal, adems mediante
la aplicacin del principio de oportunidad y la
celebracin de un acuerdo reparatorio.
CAPTULO VII
LOS PRESUPUESTOS PROCESALES
1. Concepto y clasificacin. Son los
antecedentes que deben concurrir para que el
juicio tenga una existencia jurdica y validez
formal. Se dividen en:
1
1) De existencia: Para que un juicio
tenga existencia jurdica se requiere de un
juez que ejerza jurisdiccin, de partes y de un
conflicto o litigio.
2
2) De validez: Para que un juicio que
tenga validez jurdica se requiere de un juez
competente, capacidad de las partes y
formalidades legales.
El tribunal est facultado para adoptar
diversas medidas de oficio para prevenir o
anular un proceso por falta de un presupuesto
de validez: arts. 256, 83, 84 i final, 775 CPC.
Las partes tambin pueden alegar la nulidad
procesal, interponiendo excepciones dilatorias,
un incidente de nulidad procesal, deduciendo
casacin en la forma, etc.

2.
Presupuesto
de
eficacia
de
la
pretensin. La legitimacin procesal es
indispensable para que pueda dictarse una
sentencia eficaz. Adems de la inexistencia y
la nulidad del proceso, se contempla en la
doctrina la sancin de ineficacia de la
inoponibilidad del proceso, que se puede
definir como la sancin que priva de efectos a
un acto contra terceras personas que no han
concurrido a su celebracin. Ser tratada ms
adelante.
CAPTULO VIII
LOS ACTOS JURDICOS PROCESALES
1. Concepto y elementos. Son una especie
de acto jurdico cuyos efectos se producen en
el proceso. Como no existe una regulacin
orgnica y especfica de la teora de los actos
jurdicos procesales (AJP) en el CPC,
corresponde aplicar las normas del CC.
Se puede definir el AJP como aquellos que
tienen importancia jurdica respecto de la
relacin procesal, esto es, los actos que tienen
por consecuencia inmediata la
constitucin,
la
conservacin,
el
desenvolvimiento,
la modificacin
o
la
definicin de una relacin procesal. Sus
elementos son:
1
a) Una o ms voluntades destinadas
a producir efectos en el proceso.
2
b) Voluntad debe manifestarse,
expresa o tcitamente.
3
c) La intencin de producir efectos
en el proceso.
2. Caractersticas. Los AJP son:
1
1) Actos esencialmente solemnes.
(Ej: 254, 303, 170 CPC).
2
2) Mayoritariamente unilaterales.
3
3) Suponen un proceso y, a la vez,
lo crean.
4
4) Actos autnomos, aunque no en
trminos absolutos.
3. Clasificaciones. Los AJP admiten las
siguientes clasificaciones:
1
a) Desde el punto de vista de la
voluntad: unilaterales y bilaterales.
2
b) Desde el punto de vista del sujeto
que origina el acto: del tribunal, de las partes,
de terceros.
3
c) Desde el punto de vista de las
partes:
0
a. Actos de impulso procesal: se
realizan para dar curso al procedimiento.
1
b. Actos de postulacin: Pretenden
no slo dar curso, sino que tambin formular
cuestiones de fondo.
2
c. Actos probatorios: Realizados
para acreditar los hechos.
3
d. Actos de impugnacin: Pretenden
atacar resoluciones.
4
d) Desde el punto de vista de los
terceros: actos probatorios (declaracin de

33

testigos e informe de peritos), de certificacin

(actos de receptor o del secretario) y de
opinin (informes en derecho).
4. Requisitos de existencia y validez de
los actos jurdicos procesales. Son la
voluntad, la capacidad procesal, el objeto, la
causa y las solemnidades.
4.1.- La voluntad y sus vicios. La voluntad
es la facultad que nos permite hacer o no
hacer lo que deseamos. Como en todo AJ,
debe
manifestarse,
sea
expresa,
sea
tcitamente (Ej: 394, 197, 55 CPC). Veamos
los vicios de la voluntad:
1
a)
Error:
Existen
muchas
manifestaciones del error en el CPC. A modo
de ejemplo vemos la posibilidad de revocar
una confesin (art. 402 inc. 2 CPC y 483 CPP),
el error de derecho como causal de casacin
en el fondo (art. 767 CPC y 546 CPP). En la
CPR se contempla la indemnizacin por error
judicial (art. 19, N7, letra i).
2
b) La fuerza: Cuesta encontrar
norma al respecto en los Cdigos. Existen
alusiones en los art. 483 y 481 CPP y en el
810 CPC, como causal de revisin de la
sentencia cuando se obtuvo con violencia.
3
c) El dolo: Hay un caso en que el
dolo no es vicio de la voluntad sino fuente de
responsabilidad, a propsito de las medidas
precautorias (280 inc. 2 CPC). Adems se
encuentra en el recurso de revisin.
4.2.- La capacidad procesal. Desde el punto
de vista del tribunal, la capacidad se refiere a
su competencia. Con respecto a las partes,
toda persona tiene capacidad, salvo las
excepciones legales. Las incapacidades ms
importantes estn en materia penal en los art.
16 CPP, 17 CPP y 39 CPP. Adems en el art. 10
n 2 y 3 del CP.
4.3.- El objeto. Al igual que en lo civil debe
ser real, determinado o determinable y lcito.
En cuanto al objeto ilcito, nos encontramos
frente a varios casos, por ejemplo, la prrroga
de la competencia en materia penal y en
asuntos civiles no contenciosos, las materias
de arbitraje prohibido, etc.
4.4.- La causa. Motivo que induce al acto o
contrato. En los AJP hay siempre una causa.
Por ejemplo, en la apelacin es el agravio, en
el mandato es tener buenos representantes,
etc. La causa debe ser lcita.
4.5.- Las solemnidades. Si bien es cierto
que lo lgico sera que existiera un impulso
antiformalista (pues las formalidades seran un
obstculo para la justicia) lo cierto es que la
experiencia nos ha hecho considerar dichas
formas como indispensables para la funcin
jurisdiccional. Es as como los AJP son
eminentemente formalistas.
5. La ineficacia de los Actos Jurdicos
Procesales. El AJP es ineficaz cuando no

genera sus efectos propios y ocurre cuando no

se ajusta a todos los requisitos legales.
Veamos las sanciones de ineficacia de los AJP
que contempla el derecho procesal.
5.1.- La inexistencia. Se produce cuando no
se cumplen los requisitos de existencia de los
AJP. Los casos de inexistencia son la falta de
jurisdiccin (inexistencia de tribunal), la falta
de parte y la falta de proceso.
5.2.- La nulidad. Se produce cuando se
incumplen requisitos de validez. La nulidad
procesal se caracteriza por lo siguiente:
a) Es autnoma en su naturaleza, en sus
consecuencia y en su configuracin jurdica,
pues se rige por normas especiales, siendo la
jurisprudencia la que ha asentado una teora
de la nulidad procesal.
b) No es clasificable, no es ni absoluta ni
relativa.
c) Requiere de alguna causal, ya sea genrica
(art. 84 y 768 n 9 CPC) o especfica (768 n1
a 8 y 79 y 80 CPC).
d) Requiere ser declarada judicialmente.
e) Genera la ineficacia del acto viciado
(nulidad propia) y, en casos, la de sus actos
posteriores (nulidad extensiva o derivada),
como lo es la falta de emplazamiento.
f) Se sanea de las siguientes maneras.
- Mediante la resolucin que la deniega.
- Por la preclusin de la facultad para hacerla
valer. Debe promoverse dentro del plazo de 5
das desde que se tuvo conocimiento del vicio.
- Cuando la parte ha originado el vicio o
concurrido a su materializacin (art. 83 inc.
2).
- Mediante la convalidacin expresa o tcita
del acto nulo (art. 83 inc. 2).
g) Slo procede cuando el vicio que la genera
causa perjuicio: no hay nulidad sin perjuicio,
principio ste que se recoge en los art. 83, art.
768 inc. penltimo CPC, a propsito de la
casacin en la forma, y en el art. 767 como
requisito de casacin en el fondo.
h) Puede hacerse valer por distintos medios.
- Medios directos: nulidad de oficio (art. 84),
casacin de oficio (776 y 785), incidente de
nulidad, excepciones dilatorias, recursos de
casacin y de revisin.
Medios
indirectos:
sin
perseguir
directamente la nulidad, pretenden su
declaracin. Ejemplos: recursos de reposicin,
de apelacin, de queja, etc.
5.3.- La inoponibilidad. Se produce cuando
un AJP que tiene existencia y es vlido, no
produce efectos respecto de terceros. La regla
general es que el AJP (y por lo tanto la
sentencia) sea oponible slo a las partes del
proceso.
5.4.- La preclusin. En los procesos en que
rige el orden consecutivo legal es posible
concebir la preclusin (extincin) de la

facultad para impetrar la nulidad procesal si no

se respeta el orden y las oportunidades
establecidas para tal efecto por el legislador.
Ejemplos de preclusin: art. 83 inciso 2, 85 y
86 del CPC)
CAPTULO IX
LA FORMACIN DEL PROCESO
1.
Concepto
de
expediente
y
su
formacin.
Analizaremos el proceso como expediente,
como conjunto de escritos, documentos y
actuaciones de toda especie que se presentan
o verifican en el procedimiento (art. 29). En la
formacin del expediente se deben respetar
ciertas reglas:
1
a) Las piezas se agregan en orden
de presentacin.
2
b) El secretario debe enumerarlas
3
c) No se pueden retirar piezas sin
decreto del tribunal (art. 29 inciso 2)
En el nuevo proceso penal, no obstante la
oralidad de las actuaciones, debe llevarse
registro de ellas (art. 30 NCPP). El registro de
las actuaciones realizadas por o ante el juez
de garanta (excepto la preparacin del juicio
oral) slo debe contener un resumen de la
actuacin. El juicio oral (y la audiencia de
preparacin de juicio oral ante juez de
garanta) debe ser registrado en forma
ntegra. (art. 40 y 41 NCPP).
2. Los escritos.
Se pueden definir como acto solemne que
contiene las solicitudes que presentan las
partes al tribunal y que debe reunir los
requisitos contenidos en la ley.
Requisitos que deben cumplir:
1
a) Papel a utilizar: Hoy pueden
presentarse en papel simple. Antiguamente
fue papel sellado y luego papel proceso.
2
b) Contenido: Debe encabezarse por
una suma., un resumen del contenido. Las
demandas
nuevas
debe
contener
una
presuma,
indicando
la
materia,
el
procedimiento y el nombre completo y nmero
de RUT de las partes y de sus apoderados.
Luego de la suma, debe designarse el tribunal
(S.J.L., Iltma. Corte de Apelaciones, Excma.
Corte Suprema, etc.), las partes, N de rol y
luego el desarrollo del escrito. Finalmente el
escrito termina con una peticin (art. 51)
3
c) Forma de presentacin: Tantas
copias como partes haya que notificar (salvo
en aquellos escritos que contengan solicitudes
de mera tramitacin como copias, desarchivos
y otros). Si no se entregan copias o si stas
resultan disconformes sustancialmente con la
original, no le corre plazo a la parte contraria,
debe
imponerse
una
multa
y
debe
apercibrsele para que las acompae dentro de
tercero da so pena de tenerlo por no
presentado (art. 31).

4
d) Lugar de presentacin: Al tribunal
por intermedio del secretario (art. 30).
5
e) Formalidad de recepcin: Se
estampa en cada fojas la fecha y su forma o
un sello autorizado por la Corte que designe la
oficina y la fecha. Adems el secretario est
obligado a recepcionar los documentos que se
le entreguen (art. 32). En la prctica
1
el funcionario del mesn del tribunal
estampa en cada hoja, un timbre con la fecha
y el nmero del tribunal. Una vez presentado,
el Secretario debe proceder a despacharlo al
Juez,
pudiendo
incluso
proveerlo
el
directamente, cuando se trate de diligencias
de mero trmite.
3. La consulta del expediente. Por regla
general los expedientes son pblicos. Una de
las funciones de los secretarios es dar
conocimiento a cualquiera persona de los
procesos que tengan en sus oficinas, salvo
excepciones que se refieren al sumario
criminal, procesos de adopcin, y otros cuya
publicidad se considera perjudicial a los
intereses ya sea de las partes o del proceso.
4. La custodia del expediente. El proceso
se mantiene en la oficina del secretario bajo
su custodia y responsabilidad (art. 36). En la
prctica se contempla la custodia especial de
ciertos expedientes para impedir su extravo y
de ciertos documentos. Los expedientes slo
pueden ser retirados del tribunal por personas
(fundamentalmente los receptores) y en los
casos establecidos por la ley (art. 36). En el
nuevo proceso
penal (donde no
hay
secretarios, la custodia corresponde al jefe de
la unidad administrativa que tenga a su cargo
la administracin de causas (art. 389 G COT).
5. Remisin de Expedientes: Cuando un
tribunal solicita a otro la remisin de un
expediente, lo normal es que dicha medida se
cumpla remitiendo copias a costa del
solicitante. No obstante en casos urgentes, o
si no es posible sacar copias o si el
expedientes tiene mas de 250 fojas, se
remitir el original (art. 37 inciso final).
6.
Extravo
y
Reconstitucin
de
Expedientes: Si se pierde un expediente, una
vez certificado ello por el secretario del
tribunal, debe reconstituirse. Se solicitar que
se tenga por reconstituido en virtud de las
copias simples de los escritos que se
acompaen, en lo posible que estn
timbradas.
El
tribunal
lo
tendr
por
reconstituido, con citacin. Si hay oposicin, el
tribunal resolver el incidente. En el nuevo
proceso penal, el tema lo resuelve el art. 43
NCPP.
CAPTULO X
LOS PLAZOS
1. Reglamentacin. Arts. 48 a 50 CC, 64 a
68 CPC, 44 y 45 CPP y 14 a 18 NCPP.

34

2. Concepto. Es el espacio de tiempo fijado

por la ley, el juez o las partes para el ejercicio
de una facultad o la realizacin de un acto
jurdico procesal dentro del proceso.
3. Cmputo de los plazos. Todos los plazos
(sean de das, meses o aos) son completos y
corrern hasta la medianoche del ltimo da
del plazo. El primero y el ltimo da de un
plazo de meses o aos deben tener el mismo
nmero en el respectivo mes, o el
inmediatamente anterior si no existe tal
nmero en el mes del vencimiento.
Si un plazo de meses o aos principia en algn
da que no existe en el mes del vencimiento
por que el primero tiene ms das que el
segundo, el plazo expira el ltimo da del
referido mes.
Cuando se dice que un acto debe ejecutarse
en o dentro de cierto plazo, se entender que
vale si se ejecuta antes de la medianoche en
que se termina el ltimo da del plazo (arts. 48
y 49 CC).
En el nuevo proceso penal se contempla que
los plazos de horas comienzan a correr
inmediatamente despus de ocurrido el hecho
que fijare su iniciacin, sin interrupcin (art.
15 NCPP).
4. Clasificaciones de los plazos.
4.1. Segn quin los establece: Legales,
judiciales o convencionales. Los legales son la
regla general y normalmente son fatales e
improrrogables. Por el contrario, los judiciales
son no fatales.
4.2. Segn su extensin: De horas, das,
meses y aos. Los de das son la regla
general. Los establecidos en el CPC se
suspenden durante los das feriados (art. 66).
Los de horas y aos son muy excepcionales
(Arts. 308 y 319 CPP; y 233, 442 y 811 CPC).
4.3. Segn si extinguen una facultad:
Fatales, cuando la posibilidad de ejercer un
derecho o ejecutar un acto al vencimiento del
plazo se extingue de pleno derecho; o no
fatales en el caso contrario, esto es, que se
requiera una resolucin del tribunal que
declare extinguida la facultad. Hoy, luego de la
modificacin de 20.12.1989, todos los plazos
del CPC son fatales, salvo los establecidos
para actuaciones propias del tribunal (art. 64).
Una contra excepcin est en el art. 159, las
medidas para mejor resolver. En el nuevo
proceso penal todos los plazos del Cdigo son
fatales (art. 16 NCPP).
La importancia de esta clasificacin es que
para los plazos no fatales, mientras no sea
declarada la rebelda, la parte respectiva no ve
extinguida su facultad procesal.
Finalmente, existe un plazo en nuestro
derecho que no cabe en esta clasificacin, y es
el plazo para contestar la acusacin en
materia criminal (art. 448 CPP).

4.4. Segn la posibilidad de extender su

vigencia:
Prorrogables,
que
pueden
extenderse ms all de su vencimiento (plazos
legales); e improrrogables, que s pueden
(plazos judiciales, cumpliendo los requisitos de
los arts. 67 y 68 CPC: es decir, solicitndose la
prrroga antes del vencimiento y alegando
justa causa). En el proceso penal (antiguo y
nuevo),
la
regla
general
es
la
improrrogabilidad (art. 45 CPP y 16 NCPP),
habiendo excepciones (art. 45 inc 2 CPP y 17
NCPP).
4.5. Segn desde cuando empiezan a
correr: Individuales: empiezan a correr
separadamente para cada parte el da que la
notifican (regla general); o comunes: corren
conjuntamente para todas las partes a partir
de la ltima notificacin. Ej: plazo para
contestar la demanda (260 CPC), para
comparendo en juicio sumario (683 CPC), etc.
4.6. Segn si se suspenden en feriados:
Continuos, que corren sin interrumpirse los
feriados; y discontinuos, que se suspenden en
su cmputo durante los feriados. Los primeros
son la regla general en nuestro derecho, pero
los segundos son regla general en los plazos
de das establecidos en el CPC (art. 66 CPC).
CAPTULO XI
ACTUACIONES JUDICIALES.
1. Reglamentacin. Ttulo VII, libro I CPC.
Arts. 59 a 77.
2. Concepto. Son actos jurdicos procesales,
ms o menos solemnes, realizados por o a
travs del tribunal, por las partes, los terceros
o auxiliares de la administracin de justicia,
de los cuales se deja testimonio en el
expediente y deben ser autorizados por un
ministro de fe.
3. Requisitos. Debe concurrir para la validez
de una actuacin judicial:
a) Deben realizarse ante o por orden del
tribunal de la causa. Significa que o las
realiza directamente el tribunal o se llevan a
efecto previa orden de ste.
b) Deben realizarse en das y horas
hbiles (art. 59 CPC). Son das hbiles todos
los no feriados; son horas hbiles entre las
08:00 y las 20:00 horas. No obstante pueden
habilitarse horas o das inhbiles, siempre y
cuando exista causa urgente (art. 60 CPC). En
materia penal no existen das ni horas
inhbiles (art. 44 CPP), con la sola excepcin
del allanamiento, que slo puede verificarse
entre las 07:00 y las 21:00 horas.
c) Debe dejarse constancia escrita en el
expediente: Indicndose lugar y fecha de su
realizacin, las formalidades con las que se
procedi y las dems indicaciones que
establezca la ley o el tribunal. Luego debe
firmarse
el
acta
por
todos
quienes
intervinieron en ella (art. 61 CPC).

d) Deben practicarse por funcionario

competente: La regla general es que las
actuaciones judiciales las practique el tribunal
que conoce de la causa (art. 70 CPC). Por
excepcin las ejecutan otros funcionarios,
tales como secretarios u otros ministros de fe,
o inclusive otros tribunales en caso de exhorto
(art. 71).
e) Deben ser autorizadas por un ministro
de fe o funcionario competente (art. 61
CPC). Normalmente sern el secretario del
tribunal o un receptor, segn la naturaleza de
la actuacin.
4. Requisitos Especiales. Adems de los
requisitos generales de validez enunciados,
determinadas actuaciones requieren cumplir
con otros requisitos especficos:
a)
Juramento:
Algunas
actuaciones
requieren, para su realizacin, que se preste
juramento, sea acerca de decir la verdad o
desempear un cargo con fidelidad. La frmula
est consagrada legalmente en el art. 62 CPC,
y corresponde tomarlo para pruebas de
testigos (363 CPC), absolucin de posiciones
(390 CPC), designacin de rbitros o peritos
(417 CPC).
b) Intervencin de Intrprete: Se utiliza
cuando es necesario
traducir
ya sea
declaraciones orales de las partes o de
testigos, o bien, documentos en otro idioma.
Las normas que lo regulan son el art. 63 CPC
y el art. 1 letra d) del Decreto #738 del
Ministerio de RR.EE. de fecha 19.01.1967.
5. Formas de ordenar una actuacin
judicial. Existen cuatro formas o actitudes del
tribunal frente a la solicitud de las partes en
orden a practicar una u otra actuacin. Su
importancia radica en: 1) Determinar la
tramitacin que se ha de dar a la solicitud; y,
2) Precisar el instante a partir del cual puede
practicarse la actuacin solicitada;
a) Con Audiencia: Frente a la solicitud de
parte, el tribunal, previo a decretar o rechazar
la actuacin, debe dar un plazo de 3 das a la
contraparte del solicitante para que se
pronuncie (traslado). En consecuencia,
podr decretarse la actuacin, slo cuando se
evacue el traslado o expire el plazo de 3 das
sin que exista oposicin. En la prctica,
ordenar la realizacin de una actuacin con
audiencia, importa que la solicitud se
transforma inmediatamente en una demanda
incidental, y por lo tanto se sujetar a las
normas contenidas en los arts. 82 y sig. CPC.
Como la resolucin que resuelve un incidente
es susceptible de ser apelada, pero slo en el
efecto
devolutivo,
la
actuacin
podr
practicarse desde que se notifique vlidamente
la resolucin que la ordena.
b) Con Citacin: (art. 69 inc.1 CPC) A
diferencia del caso anterior, el tribunal se

pronuncia directamente a favor del solicitante,

pero la actuacin no puede llevarse a efecto
sino una vez transcurridos de tres das desde
la notificacin de dicha resolucin, plazo en el
cual
la
contraparte
podr
oponerse,
suspendindose la diligencia hasta que se
resuelva el incidente (como se pide, con
citacin). En este caso, es la oposicin la que
da origen al incidente, por lo que del escrito
en que se contienen debe darse traslado a la
contraria.
c) Con conocimiento: La solicitud se provee
directamente accediendo a ella (como se
pide o como se pide, con conocimiento), y
la medida puede llevarse a cabo una vez
notificada dicha resolucin (art. 69 inc.2 CPC)
d) De Plano: Implica que el tribunal decreta
la actuacin de inmediato, sin mayores
formalidades ni espera de trminos o
notificaciones. Esto es excepcional, puesto que
se contrapone a la norma expresa contenida
en el art. 38 CPC, por lo que la facultad para
el
tribunal
debe
estar
expresamente
consagrada.
CAPTULO XII
NOTIFICACIONES.
I. GENERALIDADES.
A) Reglamentacin. Se rigen por las normas
contenidas entre los arts. 38 y siguientes del
CPC. Adems por las normas de los arts. 24 a
33 del NCPP.
Estas normas son de orden pblico e
irrenunciables, salvo en los juicios arbitrales,
donde las partes pueden acordar libremente
otras formas de notificacin (art. 629 CPC); y
en el nuevo proceso penal, en el cual se
pueden proponer otras reglas (art. 31 NPCC).
Por ejemplo, en la prctica est sucediendo
que se notifique va e-mail.
B) Concepto. Es la actuacin judicial que
tiene por objeto poner en conocimiento de las
partes una resolucin judicial (Fernando
Alessandri).
C) Importancia.
a) Permiten materializar el principio de la
bilateralidad de la audiencia.
b) Permiten que las resoluciones produzcan
efectos (Art. 38 CPC), aunque esta regla
general admite excepciones:
- Las medidas precautorias, que pueden
decretarse sin previa notificacin (art. 302
CPC).
- Resolucin que declara desierta la apelacin
y aquellas que se dicten en segunda instancia
respecto del apelado rebelde (arts 201 y 202
CPC)
- La resolucin que ordena o deniega el
despacho del mandamiento de ejecucin y
embargo (art. 441 CPC)
- La resolucin que ordena la suspensin de
obra nueva (art. 566 CPC)

35

c) La notificacin de una sentencia definitiva o

interlocutoria produce el desasimiento del
tribunal, en virtud del cual el tribunal que la
dict se ve impedido de alterarla o modificarla
con posterioridad (art. 182 CPC)
Las
notificaciones
son
actos
jurdicos
procesales de carcter unilateral, es decir que
no requieren del consentimiento del notificado
para ser vlidas (art. 39 CPC). Tampoco se
requiere declaracin alguna del notificado,
salvo: 1) Que la resolucin as lo ordene; o, 2)
Cuando la resolucin, por su naturaleza,
requiere tal declaracin.
D) Clasificacin:
a) Segn su forma: Personal, Personal
Subsidiaria, Por cdula, Por avisos, Por el
Estado Diario, Tcita, Ficta y Especiales.
b) Segn su
objetivo o finalidad
inmediata:
i. Notificacin Citacin: Es el llamamiento a
una parte o a un tercero para que comparezca
al tribunal bajo apercibimiento de incurrir en
sanciones.
ii. Notificacin Emplazamiento: Es el llamado a
las partes para que, dentro de un determinado
plazo, hagan valer sus derechos.
iii. Notificacin Requerimiento: Apercibimiento
a una de las partes para que ejecute una
prestacin determinada.
iv. Notificacin Propiamente Tal: Es la puesta
en conocimiento de las partes o de terceros
una determinada resolucin judicial, con el fin
de que produzca sus efectos legales. Es la
regla general.
II.NOTIFICACIN
PERSONAL
PROPIAMENTE TAL.
1. Concepto: Consiste en entregar a quien se
debe notificar, en forma personal, copia
ntegra de la resolucin y de la solicitud en
que haya recado, cuando sta fuere escrita
(art. 40 CPC). En el nuevo proceso penal (art.
25 NCPP) adems, puede contener otros
antecedentes.
2. Requisitos de validez.
2.1.Requisitos
Comunes
a
toda
Actuacin Judicial:
1) Efectuarse en das hbiles: Actualmente,
son hbiles para notificar personalmente todos
los das, si se efecta en lugares de libre
acceso al pblico, en la morada o donde
pernocta o donde ejerce ordinariamente su
industria, profesin o empleo, o en cualquier
recinto privado en que ste se encuentre y al
cual se permita el acceso del ministro de fe. Si
se notifica en da inhbil, el plazo comenzar a
correr desde las cero horas del da hbil
siguiente (art. 41).
2) Efectuarse en horas hbiles: Ac hay que
distinguir segn el lugar en que se notifica:
1
- Lugares y recintos de libre acceso
pblico: A cualquier hora, procurando causar

la menor molestia al notificado. En el juicio

ejecutivo no puede requerirse de pago en
pblico (art. 443 CPC)
2
- Morada, donde pernocta, donde
trabaja o cualquier otro recinto privado al cual
se permita acceso al ministro de fe: Slo entre
las 06:00 y las 22:00 horas, sin perjuicio de
que el tribunal pueda habilitar otras horas.
3
- Oficio del secretario, despacho del
tribunal u oficina del ministro de fe: Slo entre
las 08:00 y las 20:00 horas.
3) Debe dejarse constancia escrita en el
expediente: (art. 43 y 61 CPC)
4) Autorizada y firmada por un ministro de fe.
2.2.- Requisitos Propios de la notificacin
personal:
1
i. Debe efectuarse en lugar hbil:
Son hbiles para estos efectos (art. 41 CPC)
0
- Lugares y recintos de libre acceso
pblico.
1
- Las morada del notificado (donde
vive) o el lugar donde pernocta.
2
- El lugar donde ordinariamente
ejerce su industria, profesin u empleo.
3
- Cualquier otro recinto privado en
que se encuentre el notificado y al cual se
permita el acceso del ministro de fe.
4
- El oficio del secretario, la casa que
sirve de despacho del tribunal y la oficina o
despacho del ministro de fe.
5
- Cualquier otro lugar habilitado si el
notificado no tiene habitacin conocida (art.
42 CPC)
2
ii.
Efectuada
por
funcionario
competente: Son competentes para notificar el
secretario del tribunal (art. 380 COT), pero
slo para notificaciones personales al interior
de su oficio, el receptor (art. 390 COT), en
cualquier lugar salvo en el oficio del secretario,
y excepcionalmente un notario u oficial del
registro civil en aquellos lugares en que no
hay receptores.
3
iii. En la forma que establece la ley:
Debe entregarse personalmente copia ntegra
de la resolucin y de la solicitud en que recae
si es escrita.
3. Resoluciones que deben notificarse
personalmente: Puede utilizarse en cualquier
caso, por ser la ms completa que establece la
ley. No obstante ello, existen casos en que es
obligacin utilizarla:
a) En toda gestin judicial, la primera
notificacin a las partes o a quienes afecten
los resultados del juicio. Slo respecto del
sujeto pasivo. No necesariamente es la
demanda, pues en determinados casos el
procedimiento puede iniciarse de otra forma
(art. 40 inc.2 CPC).
b) Cuando la ley lo ordena para la validez de
un acto, como por ejemplo:

i. Cesin de crditos nominativos (1902 CC).

ii. Notificacin de ttulos ejecutivos a
herederos (1377 CC), etc.
c) La resolucin que d lugar al cumplimiento
de una sentencia en contra de un tercero en el
procedimiento incidental.
d) Determinadas resoluciones en que existe
opcin para notificar personalmente o por
cdula (ejs: sentencias definitivas de primera
instancia, primera resolucin luego de 6 meses
de inactividad, la que ordene la comparecencia
personal de las partes, etc.)
e) Cuando el tribunal lo ordene expresamente
(art. 47)
III.NOTIFICACIN
PERSONAL
SUBSIDIARIA.
1. Concepto. Se aplica cuando al intentar la
notificacin personal propiamente tal, el
notificado no es habido. Siempre se efecta
fuera del recinto del tribunal y slo puede
practicarla el receptor o eventualmente un
Notario o ORC si no hay receptor.
2. Etapas que contempla.
a) Bsquedas: Debe haberse buscado al
notificado en dos das distintos, en su
habitacin o en su lugar de trabajo.
b) Certificacin de bsquedas: El receptor
debe estampar en el expediente un certificado
de bsquedas, que indique que la persona se
encuentra en el lugar del juicio y que sabe
cul es su morada o lugar de trabajo.
c) Solicitud de notificacin: Devuelto el
expediente, el interesado debe solicitar que se
ordene la notificacin
d) Resolucin que la ordena: Si se
encuentran debidamente acreditados los
supuestos legales, el tribunal ordena esta
forma de notificacin.
e) Notificacin: Se cumple entregando las
copias a que se refiere el art. 40 CPC, a
cualquier persona adulta que se encuentre en
la morada o lugar de trabajo del notificado. Si
es un edificio se le puede entregar al portero o
encargado. Si no hay nadie o ningn adulto,
se cumple la diligencia fijando un aviso en la
puerta que d noticia de la demanda u otra
solicitud, con indicacin de las partes, materia,
Juez y resoluciones que se notifican. En este
caso, en la prctica, se tiran los documentos
por debajo de la puerta.
f) Aviso: El receptor debe enviar carta
certificada al notificado dentro de los 2 das
siguientes a la notificacin. Si se omite este
aviso, no se invalida la notificacin, pero el
receptor ser responsable tanto civil como
disciplinariamente (art. 46 CPC) Esto implica
que el legislador privilegia la seguridad jurdica
por sobre la bilateralidad de la audiencia.
g) Acta y Devolucin de Expediente:
Practicada la diligencia, el receptor debe
levantar un acta con las menciones del art. 45

y devolver el expediente dentro de 2 das

hbiles.
IV.- NOTIFICACIN POR CDULA.
1. Concepto. Consiste en la entrega que hace
el ministro de fe en el domicilio del notificado,
de copia ntegra de la resolucin y de los datos
necesarios para su acertada inteligencia.
2. Requisitos. Sus requisitos son los
siguientes:
a) Comunes a toda actuacin judicial: en
da y hora hbil, por funcionario competente,
dejndose constancia en el expediente y
autorizada por el ministro de fe.
b) Propios de la notificacin por cdula:
i. Debe efectuarse en lugar hbil: Slo el
domicilio del notificado, que es aquel que ste
ha declarado en su primera presentacin en el
expediente. Si dicho domicilio no se design o
se encuentra fuera de los lmites urbanos del
lugar en que funciona el tribunal, las
resoluciones que deban notificarse de esta
forma, lo sern tan slo por el Estado Diario
(art. 53 CPC). Esta sancin no sera aplica al
litigante rebelde, pues este no ha podido
cumplir con la exigencia de designar domicilio.
Ojo: Si se design mandatario judicial, se
debe notificar a ste.
ii. Practicarse por funcionario competente:
Slo el receptor.
iii. En la forma que establece la ley: Entregar
en el domicilio del notificado, copia ntegra de
la resolucin y de los datos para su acertada
inteligencia (partes, N de rol, tribunal y
materia).
3. Resoluciones que deben notificarse por
cdula:
1) Sentencias definitivas de primera o nica
instancia (art. 48).
2) Resoluciones que ordenan la comparecencia
personal de las partes (art. 48).
3) Resolucin que recibe la causa a prueba
(art 48). (En incidentes: por el estado)
4) La primera resolucin luego de 6 meses sin
haberse dictado ninguna (art. 52).
5) Las notificaciones que se practiquen a
terceros (art. 56)
6) Cuando el tribunal lo ordene expresamente
o en los casos que la ley lo establezca.
V.- NOTIFICACIN POR EL ESTADO
DIARIO.
1. Concepto. Es aquella consistente en la
inclusin de la noticia de haberse dictado una
resolucin en un determinado proceso, dentro
de un Estado que debe contener las
menciones que establece la ley, el que debe
formarse y fijarse diariamente en la secretara
del tribunal. Es la regla general en materia de
notificaciones y es una completa ficcin legal,
puesto que se entiende practicada la
notificacin por incluirse en una lista la noticia

36

de haberse dictado una resolucin en un

determinado proceso.
2. Resoluciones que deben notificarse por
el estado. Sin perjuicio de ser sta la regla
general en materia de notificaciones, hay
casos en que se establece expresamente esta
notificacin, por ejemplo, la notificacin que
recae sobre la primera presentacin respecto
del actor o la resolucin que recibe la causa a
prueba en los incidentes. (art. 40 y 323,
respectivamente).
3.
Sujeto
que
debe
practicarla.
Corresponde practicarla al Secretario del
tribunal y, excepcionalmente al oficial primero.
4. Forma del estado. El estado debe cumplir
con todos los requisitos indicados en el art. 50
CPC: Se confecciona diariamente, se encabeza
con la fecha del da en que se forma, se deben
mencionar las causa ordenadas por N de rol,
expresado en cifras y letras, junto al rol se
deben indicar los nombres de las partes.
Luego, se indica la cantidad de resoluciones
dictadas en cada una de ellas y finalmente,
debe llevar el sello o firma del secretario.
5. Tiempo y forma de mantenerse. Se
debe mantener por a lo menos 3 das en un
lugar accesible al pblico, cubiertos de vidrio u
otra forma que impida alterarlos. Se
encuadernan por orden de fecha y se archivan
mensualmente.
VI.- NOTIFICACIN POR AVISOS.
1.
Concepto.
Es
aquella
notificacin
substitutiva de la personal o de la por cdula,
que se utiliza respecto de personas cuya
individualidad o residencia es difcil de
determinar o que por su nmero dificulten
considerablemente la prctica de la diligencia.
2. Requisitos de procedencia: (art. 54 CPC)
1
i. Que la resolucin deba notificarse
personalmente o por cdula.
2
ii. Que a quien deba notificarse se
encuentre en Chile (requisito jurisprudencial)
3
iii. Que se den alguna de las
circunstancias que habilitan para solicitar al
tribunal esta forma de notificacin:
0
- Personas cuya individualidad o
residencia es difcil de determinar.
1
- Personas que por su nmero
dificulten considerablemente la prctica de la
diligencia.
4
iv. Que el tribunal aprecie los
antecedentes con conocimiento de causa y con
audiencia
del
ministerio
pblico.
El
conocimiento de causa normalmente se
logra luego de remitir oficios a diversas
entidades solicitando informacin que
1
permita facilitar la gestin, tales
como Registro Civil, Polica Internacional,
Correos de Chile, etc.
3. Forma de Realizarse: Se concreta a
travs de a lo menos 3 publicaciones en un

diario del lugar en que se sigue el juicio, de un

extracto preparado por el secretario del
tribunal,
del
mismo
contenido
que
corresponde a la notificacin personal o por
cdula. Si se trata de la primera notificacin,
es necesario publicar adems en el Diario
Oficial del da 1 o 15 del mes. La notificacin
se entiende perfeccionada con la ltima
publicacin que se efecte, y a partir de esa
fecha comienzan a correr los plazos.
VII. NOTIFICACIN TCITA.
1. Concepto. Se verifica en caso de existir
notificaciones defectuosas o inclusive en caso
de no existir ninguna notificacin respecto de
una determinada resolucin judicial, cuando la
persona a quien debiera haberse notificado,
efecta en el proceso cualquier gestin,
distinta de alegar la nulidad de la notificacin,
que supone que ha tomado conocimiento de
ella. Se fundamenta en los principios de
economa procesal y de la proteccin, y puede
suplir a cualquier clase de notificacin.
2. Requisitos.
a) La existencia de una resolucin que no se
haya notificado o que se haya notificado
defectuosamente.
b) La parte a quien afecta esa falta o esa
nulidad haya realizado en el juicio cualquier
gestin que suponga el conocimiento de la
resolucin y que no haya reclamado la nulidad
o falta de notificacin en forma previa
VIII. NOTIFICACIN FICTA O PRESUNTA
LEGAL. Cuando se ha efectuado una
notificacin nula, y el afectado comparece en
el procedimiento a alegar tal nulidad, la ley
establece que una vez fallado el incidente y
declarada la nulidad, la resolucin judicial se
entender notificada desde que se notifique
vlidamente la sentencia que declara la
nulidad de la notificacin. En caso que la
nulidad sea declarada por un tribunal de
segunda instancia, conociendo de un Recurso
de Apelacin interpuesto en contra la
resolucin del tribunal de primera instancia
que rechaz el incidente, la notificacin se
entender practicada desde que se notifique el
cmplase de la resolucin del tribunal de
alzada que dio lugar a la notificacin. Esta
notificacin opera por el slo ministerio de la
ley y se fundamenta en el principio de
economa procesal, toda vez que antes de la
introduccin de esta norma (art. 55 inc.2) si
se anulaba una notificacin, deba efectuarse
nuevamente toda la diligencia. En materia
penal
tambin
existe
esta
clase
de
notificacin, pero presenta dos diferencias
respecto
de
las
caractersticas
antes
analizadas:
a) La notificacin se entiende practicada slo
tres das despus de notificada por el estado la
resolucin que declara la nulidad.

b) No opera respecto del procesado privado de

libertad ni respecto del Ministerio Pblico, los
cuales debern nuevamente ser notificados
personalmente.
IX. NOTIFICACIONES ESPECIALES.
a) Muerte Presunta: Previo a la declaracin
judicial de la muerte presunta, se deben
practicar 3 publicaciones cada dos meses en el
Diario Oficial.
b) Cambio de Nombre: Debe publicarse un
extracto en el Diario Oficial del da 1 o 15 del
mes.
c) Carta Certificada: Es propia de los
Juzgados de Letras de Menores, y de los
Juzgados de Polica Local. Es un aviso que se
enva por correo y que puede contener ya sea
el aviso de que se ha dictado una resolucin
(carta certificada simple o aviso, que
equivalente al estado diario) o puede contener
adems copia ntegra de la resolucin (carta
certificada transcrita, que equivale a la
notificacin por cdula). Tiene adems la
particularidad de que la notificacin se
perfecciona slo transcurridos cierto nmero
de das desde que es despachada, nmero que
vara segn el tribunal de que se trate.
d) Cdula de Espera: Es una citacin al
ejecutado a la oficina del receptor para que
concurra a ella a que se le practique el
requerimiento de pago (art. 443 N1 CPC)
e)
Procedimiento
Arbitral:
Las
notificaciones sern personales, por cdula o
de la manera que de comn acuerdo
establezcan las partes (art. 629 CPC)
X. NUEVO PROCESO PENAL. El NCPP
contempla que las partes pueden proponer por
s otras formas de notificacin, que el tribunal
podr aceptar si, en su opinin, resultaren
suficientemente eficaces y no causaren
indefensin (art. 31 NCPP).
CAPTULO XIII
RESOLUCIONES JUDICIALES.
1. Concepto: Es el acto jurdico procesal que
emana de los agentes de la jurisdiccin, y
mediante el cual dan curso al procedimiento,
resuelven los incidentes que se promueven
durante el curso de l o deciden la causa o
asunto sometido a su conocimiento.
2. Clasificacin:
a) Segn la nacionalidad del tribunal que
las dicta: Nacionales y extranjeras.
b) Segn la naturaleza del negocio en que
se dictan: Contenciosas y no contenciosas.
c) Segn la naturaleza del asunto en que
se dictan: Civiles y penales.
d) Segn la instancia en que son
pronunciadas: De primera, segunda o nica
instancia.
e) Segn su relacin con la cosa juzgada:
i. Firmes o ejecutoriadas: Aquellas que
producen plenamente el efecto de cosa

juzgada, conforme a lo indicado en el art. 174

CPC:
a) Si no procede recurso alguno, desde que se
notifica a las partes.
b) Si proceden recursos y stos se han
deducido oportunamente, desde que se
notifique el cmplase una vez que los
recursos deducidos se hubieren fallado.
c) Si proceden recursos y estos no se
interponen, desde el certificado del secretario
del tribunal, en el cual se acredite que
transcurrieron todos los plazos para interponer
recursos sin que ellos se hayan hecho valer.
ii. Que causan ejecutoria: Son aquellas que
pueden cumplirse a pesar de existir recursos
pendientes deducidos en su contra (art. 231
CPC). Producen este efecto las sentencias de
primera instancia, apeladas en el slo efecto
devolutivo, y las de segunda instancia,
estando pendiente un recurso de casacin en
su contra.
En el nuevo proceso penal, la regla general es
que las sentencias causen ejecutoria dado que
la interposicin de un recurso no suspende la
ejecucin de la decisin, salvo que se
impugnare una sentencia condenatoria o que
la ley dispusiere expresamente lo contrario
(art. 355 NCPP).
iii. Sentencia de trmino: Si bien no cabe en
esta clasificacin, el art. 98 CPC las define
expresamente como aquellas que ponen fin a
la ltima instancia del juicio. Es decir, son las
sentencias definitivas de nica instancia y de
segunda instancia.
f) Segn su contenido:
i. De condena: Imponen el cumplimiento de
una prestacin, sea de dar, hacer o no hacer.
ii. Constitutivas: Crean, modifican o extinguen
una situacin jurdica.
iii. Declarativas: Deciden sobre la existencia o
inexistencia de una situacin jurdica.
iv. Cautelares: Declaran, por va sumaria, una
medida de seguridad.
g) Segn su naturaleza jurdica: (art. 158
CPC)
i. Definitivas: Son aquellas que ponen fin a la
instancia, resolviendo la cuestin o asunto que
ha sido objeto del juicio. Son requisitos
copulativos (la sentencia de casacin no
cumple el primero, y la que declara el
abandono no cumple el segundo por lo que no
pertenecen a esta clase).
ii. Interlocutorias: Son aquellas que fallan un
incidente del juicio, estableciendo derechos
permanentes en favor de las partes (de primer
grado) o bien, aquellas que resuelven sobre
algn trmite que debe servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria (segundo grado). Tambin se
clasifican entre aquellas que ponen trmino al
juicio o hacen imposible su continuacin (ej:

37

abandono del procedimiento) y aquellas que

no producen este efecto.
iii. Autos: Resuelve un incidente del juicio sin
ninguno de los efectos propios de una
sentencia
interlocutoria,
es
decir,
sin
establecer derechos permanentes a favor de
las partes.
iv. Decretos, providencias o provedos: No
resuelven nada, sino que tan slo tienen por
objeto dar curso progresivo a los autos.
La importancia de este criterio de clasificacin,
que por lo dems es el nico establecido
expresamente en la ley, deriva de los
siguientes elementos:
1
a) Vara la forma de notificacin
(art. 48 y 50 CPC)
2
b) En los tribunales colegiados vara
el nmero de miembros (art. 168 CPC)
3
c) Tienen distintas formalidades y
requisitos (arts. 169 a 171 CPC)
4
d) Slo definitivas e interlocutorias
producen cosa juzgada (art. 175 CPC)
5
e)
Varan
los
medios
de
impugnacin.
Finalmente,
cabe
sealar
que
existen
determinadas resoluciones judiciales que no
concuerdan con ninguna de las categoras
precedentemente sealadas, tales como el
Sobreseimiento Definitivo en materia penal, la
sentencia que falla un Recurso de Casacin, la
que acoge provisionalmente la demanda en el
Juicio Sumario, etc.
3. Forma de las Resoluciones Judiciales:
3.1 Requisitos comunes a toda resolucin
(arts. 61 y 169 CPC):
1
a) Requisitos comunes a toda
actuacin judicial.
2
b) Fecha y lugar en que se expide
expresado en letras.
3
c) Firma del juez o jueces que la
dicten.
4
d) Autorizacin del Secretario.
5
e) Si se trata de la primera
resolucin judicial, debe indicar el nmero de
rol (art. 51 CPC) y la cuanta.
3.2
Requisitos
de
cada
clase
de
resolucin:
1
a) Decretos: No tiene mayores
formalidades, por lo que basta que cumplan
con los requisitos comunes, y que indiquen el
trmite que el tribunal ordena.
2
b)
Autos
y
sentencias
interlocutorias: Requisitos comunes.
0
i.
Deben
pronunciarse
sobre
condena en costas (autos e interlocutorias de
1er grado)
1
ii.
Deben
resolver
el
asunto
sometido a su decisin.
2
iii. Pueden eventualmente,
en
cuanto la naturaleza del negocio lo permita,

contener fundamentos de hecho y de derecho

pero no es indispensable (art. 171 CPC)
3
c) Sentencias definitivas de
primera o nica instancia: Se contienen en
el art. 170 CPC y en el Auto Acordado sobre la
forma de las sentencias:
a) Parte Expositiva: Tiene por objeto dejar de
manifiesto si el tribunal comprendi realmente
la naturaleza del problema sometido a su
conocimiento y decisin. Contiene:
- Identificacin de las partes (nombre,
domicilio y profesin u oficio)
- Enumeracin de todas las acciones y
excepciones opuestas.
- Indicar si se recibi la causa a prueba y si se
cit a or sentencia.
b) Parte Considerativa: Su objeto es
manifestar los fundamentos de la sentencia,
con el objeto de evitar arbitrariedades.
- Considerandos de hecho y de derecho en que
se funda el fallo.
- Identificacin de todos los hechos que han
sido fehacientemente acreditados, a juicios del
tribunal.
- Enunciacin de las leyes y principios de
equidad con arreglo a los cuales se pronuncia
el fallo.
c) Parte Resolutiva: Debe contener la decisin
del asunto controvertido, pronuncindose
sobre todas y cada una de las acciones y
excepciones, indicando si se aceptan o
rechazan, salvo dos excepciones:
- Acciones o excepciones incompatibles con
otras ya aceptadas.
- Casos en que el Juez debe proceder de
oficio.
No puede extenderse a puntos no sometidos
expresamente a la decisin del tribunal, bajo
sancin de ser casada por ultrapetita.
Eventualmente, las sentencias definitivas
contienen una especie de injerto de sentencia
interlocutoria de segundo grado, toda vez que
deben pronunciarse sobre las costas y sobre la
legalidad y comprobacin de las tachas de
testigos, cuando stas han sido dejadas para
definitiva.
d) Sentencias confirmatorias de segunda
instancia:
i. Si la de primera instancia cumple con todos
los requisitos: basta con cumplir con los
requisitos comunes a toda resolucin, ms la
indicacin se confirma.
ii. Si la de primera instancia no cumple con
todos los requisitos: El art. 170 inc. 2 CPC
establece que deber cumplir con todos los
requisitos de una sentencia definitiva de
primera instancia. En la prctica, basta con
subsanar el defecto. El nico defecto no
subsanable es la falta de pronunciamiento
respecto de una excepcin opuesta en tiempo
y forma. En este caso, el tribunal de alzada

deber o casarla de oficio, u ordenar al

tribunal a quo que complete la sentencia,
suspendiendo entre tanto el fallo del recurso
(art. 776 CPC) Excepcionalmente no rige esta
norma, cuando las excepciones no han sido
falladas por ser incompatibles con otras
aceptadas, o cuando se trate de una sentencia
dictada en juicio sumario, casos en los cuales
el tribunal ad quem puede fallarlas.
e) Sentencias modificatorias de segunda
instancia:
Siempre deber indicarse la opinin del o los
ministros disidentes (tribunal colegiado), y el
nombre del ministro que redact el fallo.
Adems es preciso hacer nuevamente la
misma distincin:
1
i. Si la de primera instancia cumple
con todos los requisitos: Se cambian las
partes considerativa y resolutiva en lo
pertinente.
2
ii. Si la de primera instancia no
cumple con todos los requisitos: Debern
adems subsanarse los defectos de la de
primera instancia.
4. Sancin a la falta de un requisito de
forma: Se distingue de acuerdo a la
resolucin:
i. Autos o decretos: Recurso de reposicin
(excepcionalmente apelacin).
ii. Sentencias interlocutorias: Recurso de
apelacin (excepcionalmente reposicin).
iii. Sentencias definitivas: Recursos de
apelacin y Casacin en la forma de
conformidad a la causal del art. 768 N5 CPC.
5. El desasimiento del tribunal (art. 182
CPC): Es aquel efecto que producen las
sentencias definitivas e interlocutorias, en
virtud del cual una vez que han sido
notificadas a alguna de las partes, no podrn
ser modificadas o alteradas de ninguna
manera por el tribunal que las pronunci. La
excepcin se encuentra en el propio art. 182
CPC y es el denominado Recurso de
Aclaracin, Rectificacin o Enmienda.
6. Impugnacin de las Resoluciones
Judiciales: Por regla general, la impugnacin
de las resoluciones judiciales se verifica a
travs de la interposicin de recursos, que son
aquellos actos jurdicos procesales de parte,
realizados con la intencin de impugnar una
determinada
resolucin
judicial.
La
impugnacin
puede
perseguir
diferentes
objetivos:
1
a) Enmienda: Modificacin total o
parcial de la resolucin.
1
i. Recurso de Reposicin: Contra
autos y decretos y excepcionalmente contra
sentencias interlocutorias.
2
ii. Recurso de Apelacin: Contra
sentencias definitivas e interlocutorias de
primera instancia y excepcionalmente contra

autos y decretos que ordenen trmites no

establecidos en la ley o que alteren la
substanciacin regular del juicio (en subsidio
del recurso de reposicin)
2
b) Nulidad:
1
i. Recurso de Casacin en la Forma:
(art. 766 CPC)
2
ii. Recurso de Casacin en el Fondo:
(art. 767 CPC)
3
iii. Recurso de Revisin: (art. 810
CPC)
1
c) Otros Segn la Naturaleza del
Recurso:
0
i. Recurso de Amparo: Garanta
constitucional de la libertad personal y
seguridad individual.
1
ii. Recurso de Proteccin: Resguardo
de los derechos y garantas constitucionales
afectados por actos u omisiones, arbitrarios o
ilegales que priven perturben o amenacen el
libre ejercicio de tales derechos.
2
iii. Recurso de Inaplicabilidad: Velar
por el principio de supremaca constitucional.
3
iv. Recurso de Queja: Reparar faltas
o abusos graves cometidos en la dictacin de
una resolucin judicial.

DISPOSICIONES
COMUNES
PROCEDIMIENTO
Libro I del CPC
Artculos 1 y 252.
Toms Jimnez Barahona
Magdalena Pineda Tabach
Francisco Salmona Maureira

TODO

Marzo de 2004
CAPTULO I
LAS
NORMAS
COMUNES
A
TODO
PROCEDIMIENTO
I.- Contenido.
Estn reguladas en el libro I del CPC, entre los
arts. 1 y 252.
II.- Importancia.
Estas normas son de gran importancia
prctica, por cuanto:
1) Tienen aplicacin general dentro de los
procedimientos y asuntos que reglamenta el
CPC en sus libros II, III Y IV, salvo norma
expresa en contrario (Ejemplo: los requisitos
de la sentencia de un rbitro arbitrador no se
rigen por el 170 CPC sino que por el 640).
2)
Tienen
aplicacin
general
en
los
procedimientos
civiles
especiales
reglamentados en leyes especiales, salvo
norma expresa en contrario.
3) Tienen aplicacin por remisin en los
procedimientos penales, establecidos por el
CPP, salvo que se opongan a las normas que
ste establece (art. 43 CPP) y en todo

38

procedimiento penal contemplado en ley

especial que se remita al procedimiento por
crimen o simple delito de accin penal pblica
y que no tengan establecida una norma
especial
en
contrario.
En
el
nuevo
procedimiento penal se mantiene la aplicacin
por remisin (art. 52 NCPP).
CAPTULO II
LA ACCIN, LA PRETENSIN, LA DEFENSA
Y LA CONTRAPRETENSIN
I.- Introduccin.
Un litigio es un conflicto intersubjetivo de
intereses
jurdicamente
trascendente,
caracterizado por la existencia de una
pretensin resistida. El proceso est destinado
a resolver el litigio. Mediante el ejercicio de la
accin se origina el proceso, al poner en
movimiento la jurisdiccin. La accin va
dirigida al Estado (Tribunales) y no al
adversario; es la pretensin la que se dirige a
ste.
En consecuencia, la accin procesal es el
mecanismo que la Constitucin y la ley pone a
disposicin de las partes para traspasar el
conflicto al proceso; y la pretensin es el
derecho de las partes para solicitar al tribunal
una decisin jurisdiccional favorable a sus
intereses en la solucin final del proceso. Es
usual
que
accin
y
pretensin
sean
confundidas. Ello se ha debido a que su
titularidad corresponde a una misma persona
y a que generalmente las dos van contenidas
en un mismo acto: en la demanda o querella.
II.- Acepciones.
En el derecho comercial se utiliza accin
para referirse a las cuotas en las que se divide
el capital de las sociedades annimas. En el
derecho penal, se usa para referirse a la
conducta constitutiva de un tipo penal. En el
orden procesal, tiene tres acepciones:
3
a) Como sinnimo de derecho, como
cuando se dice el actor carece de accin
para
4
b) Como similar a pretensin,
hablndose de accin fundada o infundada,
accin real o personal, etctera.
2
c) En el sentido de potencia o
posibilidad
de
provocar
la
actividad
jurisdiccional, que es el sentido procesal
autntico de la palabra.
III.- Evolucin histrica del concepto de
accin.
Han existido diversas teoras, las que se han
clasificado en cuanto a identidad o diversidad
entre la concepcin de la accin en relacin
con el derecho material en monistas y
dualistas.
1.- Teora monista o clsica respecto de la
accin.
Esta teora plantea la identidad entre accin y
derecho material, definiendo a la accin como

el derecho sustancial deducido en juicio. En

consecuencia, de acuerdo con esta teora, no
habra accin sin derecho, lo cual resulta
inadmisible por cuanto no explica diversas
situaciones que se presentan, como son las
obligaciones naturales o las demandas
rechazadas en sentencia definitiva (accin sin
derecho).
Esta
teora
aparece
hoy
universalmente desechada.
2.- Teoras dualistas o modernas respecto
de la accin.
Sostienen la diferencia entre la accin y el
derecho material. La teora dualista ha
sustentado tres variables: teoras concretas,
abstractas y abstractas atenuadas.
2.1.
Teoras
concretas
de
la
accin:
Sustentadas por Chiovenda, Calamandrei y
Redenti, conciben la accin como un derecho a
obtener
una
sentencia
de
contenido
determinado, de carcter favorable para el
titular, el cual tiene derecho a tal contenido,
precisamente por la titularidad de la accin de
la cual disfruta.
2.2. Teoras abstractas de la accin:
Sustentada por autores como Carnelutti, y
Couture, conciben la accin no como poder de
reclamar un fallo de contenido ms o menos
concreto, sino un fallo sin ms, ya se
subordine o no este derecho a requisitos
distintos como el de buena fe del accionante.
2.3. Teoras abstractas atenuadas de la
accin: Sus partidarios (Guasp y Betti, entre
otros) establecen que el derecho de accionar
no exige ser titular de un derecho, sino slo
afirmar la existencia de un hecho o de
determinados requisitos. Desde este punto de
vista, Guasp define la accin como el poder
concebido por el Estado de acudir a los
Tribunales
de
Justicia
para
formular
pretensiones.
De todas las teoras, Juan Colombo Campbell
saca las siguientes conclusiones:
4
1) La accin es un derecho distinto e
independiente de la pretensin.
5
2) El sujeto pasivo de la accin: el
juez; de la pretensin: demandado o
querellado.
6
3) El juez se pronuncia sobre la
accin al mismo momento en que se le
plantea, y sobre la pretensin en la sentencia
definitiva. Por ello, el derecho de accin se
agota con su ejercicio, en tanto que la
pretensin se mantiene hasta la sentencia.
En sntesis: la accin procesal es el ltimo de
los tres requisitos necesarios para la formacin
del proceso, a recordar:
1.- Un conflicto de intereses de relevancia
jurdica.
2.- Un rgano jurisdiccional competente.
3.- El ejercicio de la accin.
IV.- Caractersticas de la accin procesal.

3
1) Es un derecho procesal. La accin
es el derecho para activar la jurisdiccin, que
se materializa mediante actos procesales,
generalmente demanda y querella.
4
2) Es un medio indirecto de
proteccin jurdica. Es indirecto porque supone
la intervencin de un tercero, que es el juez.
7
3) Tiene como destinatario el
tribunal. Puesto que el nico fin de la accin
es abrir el proceso.
8
4) Es un derecho autnomo de la
pretensin. La accin persigue abrir el
proceso, en tanto que la pretensin persigue
de la otra parte el cumplimiento de una
obligacin o que sufra una sancin.
9
5) Se extingue con su ejercicio, sea
que el actor obtenga o no la apertura del
proceso. Si se quiere reintentar, ello implica el
ejercicio de una nueva accin.
10
6) Tiene dos objetivos: Abrir el
proceso (objetivo directo) y permitir al Estado
conocer las infracciones al derecho para
terminarlas y evitarlas a futuro (objetivo
indirecto).
11
7) Se liga al concepto de parte. El
actor es el sujeto que ejerce la accin. Si no
hay parte, no hay accin. Cuando el juez abre
el proceso en el procedimiento penal antiguo,
no es que ejerza la accin, pues en ese caso la
apertura se produce en virtud de su
jurisdiccin.
12
8)
Su
ejercicio
implica
el
pronunciamiento inmediato del tribunal, en el
sentido de abrir o no el proceso.
V.- Regulacin de la accin en Chile.
A) Constitucin Poltica:
Si bien no existe disposicin constitucional que
contemple
el
derecho
de
accin
expresamente, s se encuentra amparado
implcitamente en los arts. 19 N3 y N14 y
73. La primera disposicin consagra la
garanta de igual proteccin de la ley en el
ejercicio
de
los
derechos,
la
cual
evidentemente incluye el derecho de accin
procesal. Como toda sentencia debe fundarse
en un proceso previo legalmente tramitado y
teniendo
presente
que
la
tramitacin
necesariamente debe comprender la fase de
conocimiento, es evidente que para que sta
exista es necesario que una accin active la
jurisdiccin del tribunal.
Adems, la Carta Magna contempla muchas
acciones especficas, como la de reclamacin
de nacionalidad, de indemnizacin por error
judicial, de reclamacin de legalidad del acto
expropiatorio, de proteccin, de amparo, etc.
B) mbito meramente legal:
La disposicin bsica es la contenida en el art.
254 del CPC, que establece los requisitos de la
demanda civil en juicio ordinario, normas que,
como sabemos, son de aplicacin supletoria

para muchos otros procedimientos (art. 3

CPC). En materia penal, la situacin vara un
poco, puesto que tratndose de delitos de
accin pblica la accin puede deducirse por
varios medios. En el procedimiento antiguo
son
la
querella,
la
denuncia
hecha
directamente al tribunal y el requerimiento de
la fiscala judicial. En el nuevo proceso penal
slo se conservan como formas de ejercer la
accin penal pblica la querella y el
requerimiento del Ministerio Pblico.
VI.- Clasificacin de la accin.
a) De acuerdo a la pretensin: acciones civiles
y penales.
b) De acuerdo al objeto que se persigue a
travs de la pretensin civil: acciones
muebles, inmuebles y mixtas.
c) De acuerdo con el contenido de la
pretensin: acciones civiles petitorias, cuando
el bien protegido es el dominio de un bien u
otro derecho real; y posesorias, cuando lo que
se pretende es la proteccin de la posesin
respecto de inmuebles.
VII.- Concepto de la pretensin. Sus
requisitos y efectos.
A. Concepto de Pretensin. Es una
declaracin de voluntad por la que se solicita
una actuacin de un rgano jurisdiccional
frente a persona determinada y distinta del
autor de la declaracin.
B. Estructura. La pretensin procesal
requiere de elementos subjetivos que son: a)
el rgano jurisdiccional; b) el actor y c) el
demandado, y de un elemento objetivo, cual
es el bien litigioso que se pretende, que puede
ser una cosa o una conducta.
C. Caractersticas de la pretensin
procesal.
1) Se materializa, al igual que la accin, a
travs de un acto procesal
2) Es un derecho exclusivo del sujeto activo.
Muy excepcionalmente puede ser el sujeto
pasivo quien acciona. Son los casos de
demanda de jactancia (art. 269 a 272) y la
accin forzada del art. 21 del CPC. No ocurre
lo mismo con la reconvencin, pues si bien el
que pretende es el sujeto pasivo, lo que ocurre
es que se abre un nuevo proceso, que slo por
economa se tramita con el inicial.
3) Se dirige contra el sujeto pasivo del
proceso: demandado o querellado.
4) La pretensin se falla en sentencia
definitiva, al final de la instancia.
5) Mira al inters particular del pretendiente,
lo cual lo distingue con la accin, que tiene un
inters social comprometido.
D. Regulacin de la pretensin procesal
en Chile. La CPR la trata en el art. 19 N3,
entendiendo que la igual proteccin de la ley
en el ejercicio de los derechos se refiere
tambin al derecho a solicitar una sentencia

39

favorable. Asimismo, se encuentra tratada en

la
accin
de
inaplicabilidad
por
inconstitucionalidad, en el amparo y en la
proteccin. En los procedimientos civiles, el
art. bsico es el 254 CPC que consagra tanto
los requisitos de la accin como los de la
pretensin, siendo su nmero 5 el que se
refiere ms a sta, al exigir que la demanda
contenga la enunciacin precisa y clara de
las peticiones que se someten al fallo del
tribunal. Finalmente, en materia penal los
requisitos de la pretensin estn en la querella
y en el requerimiento del Ministerio Pblico.
E. Paralelo entre accin y pretensin.
E1) Semejanzas. Se asemejan en que,
generalmente, ambas corresponden al sujeto
activo del proceso, en que ambas se plantean
ante un tribunal y por medio de un acto
procesal y en su objetivo, pues ambas tienen
por objeto lograr la solucin de un conflicto.
E2) Diferencias. Se diferencian en cuanto a:
5
- Sujeto destinatario: la accin se
dirige hacia en tribunal; la pretensin contra el
adversario.
6
- Objetivo: la accin tiene como
objetivo primordial la apertura del proceso; la
pretensin se dirige a obtener una sentencia
favorable.
7
- Oportunidad en que se resuelven:
si se acoge o no la accin, es resuelto tan
pronto
como
se
es
presentada;
el
pronunciamiento respecto de la pretensin se
da slo con la sentencia.
8
- Efecto de su rechazo: la accin
rechazada puede volver a interponerse; si se
rechaza la pretensin, la condena o la
absolucin se mantendr a firme en virtud de
la cosa juzgada.
VIII.- La defensa del demandado.
1) Concepto. Es el poder jurdico del
demandado de oponerse a la pretensin que el
actor ha formulado frente a l y ante el rgano
jurisdiccional.
2) Formas de defensa. Ante una demanda,
el sujeto activo puede accionar o inaccionar.
Sus posibles actitudes son:
1.- Rebelda o contumacia. El demandado
asume una actitud pasiva, mantenindose
inactivo, sin hacer nada. La rebelda no
importa una aceptacin; por el contrario,
implica una contestacin ficta de la demanda
en
la
que
se
tienen
por
negados
genricamente los fundamentos de su
pretensin. Ello importa que el actor ser
quien deber probar los hechos en que funda
su pretensin. Adems, en primera instancia y
para aquellos casos en que no se trate de
plazos fatales para que el demandado realice
sus actuaciones, deber acusrsele las
rebeldas respecto de cada trmite.

2.- Reaccin. Si el demandado comparece en

el proceso, puede asumir las siguientes
actitudes:
2.1. Allanamiento. Es una aceptacin
expresa del demandado a la pretensin hecha
valer por el sujeto activo. Para que un
mandatario judicial se allane, requiere de la
facultad especial del inciso 2 del art. 7 del
CPC.
2.2. Oposicin a la pretensin. Puede
revestir las siguientes formas:
A.- La defensa negativa. Consiste en una
mera negativa y no lleva consigo ninguna
afirmacin de un hecho nuevo. La carga de la
prueba recaer en el demandante, puesto que
con estas el demandado no introduce hechos
nuevos que tengan por objeto destruir la
pretensin. Por ltimo, estas defensas no
deben ser analizadas en lo dispositivo del
fallo; slo en la parte considerativa.
B.- Las excepciones. Son las peticiones del
demandado que tienen eficacia extintiva,
impeditiva o invalidativa del efecto jurdico
afirmado como fundamento de la pretensin.
Se clasifican en:
b.1.- Excepciones dilatorias. Son las que se
refieren a la correccin del procedimiento sin
afectar el fondo de la accin (pretensin)
deducida. Tienen un carcter taxativo (art.
303 CPC), pero genrico, por cuanto en el
nmero 6 se pueden comprender todos los
vicios del procedimiento cuya correccin sea
posible solicitar. Estas excepciones deben
hacerse valer en un mismo escrito, antes de la
contestacin de la demanda y dentro del
trmino del emplazamiento. Suspenden la
tramitacin del procedimiento y deben ser
resueltas una vez concluida la tramitacin del
incidente que generan.
b.2.- Excepciones perentorias. Tienen por
objeto destruir el fundamento de la pretensin
e importan la introduccin de un hecho de
carcter impeditivo, modificativo o extintivo de
la pretensin del actor. Normalmente se
confunden con los modos de extinguir las
obligaciones. Estas excepciones no suspenden
la tramitacin del proceso y deben hacerse
valer en el escrito de contestacin de la
demanda (art. 309 CPC). Una contestacin de
demanda con excepciones perentorias implica
que la carga de la prueba va a recaer en el
demandado, ya no en el demandante. Deben
ser resueltas en la parte dispositiva del fallo,
debiendo contener las consideraciones de
hecho y de derecho en las que se basa (art.
170 CPC).
b.3.- Excepciones mixtas. Son aquellas que
no obstante tener el carcter de perentorias,
pueden ser ejercidas como dilatorias antes de
la contestacin de la demanda. Son las de
cosa juzgada y de transaccin. Formuladas

stas, el tribunal puede fallarlas luego de

concluida la tramitacin del incidente que
generen, o estimarlas que son de lato
conocimiento, en cuyo caso mandar contestar
la demanda y se reservar el fallo de esas
excepciones para la sentencia definitiva (art.
304 CPC).
b.4.- Excepciones anmalas. Son aquellas
perentorias que pueden ser deducidas con
posterioridad a la contestacin de la demanda,
durante todo el juicio, hasta la citacin para
or sentencia en primera instancia y hasta la
vista de la causa en segunda (art. 309). Son
las de prescripcin, cosa juzgada, transaccin
y pago efectivo de la deuda, siempre que se
funde en un antecedente escrito. Si son
deducidas en primera instancia, despus de
recibida la causa a prueba, se tramitan como
incidentes y se reservar la resolucin para
definitiva. Si se deducen en segunda, se sigue
igual procedimiento pero el tribunal se
pronunciar respecto de ellas en nica
instancia.
3.- La reconvencin. El demandado puede
no slo adoptar una actitud defensiva, sino
que una actitud agresiva, haciendo valer una
pretensin en contra del demandante, quien
pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella. La
reconvencin es la demanda del demandado
mediante la cual se introduce una nueva
pretensin. Se acepta por el principio de
economa procesal.
La oportunidad de deducirla es el escrito de
contestacin de la demanda (En lo principal:
Contesta la demanda. Primer otros: Deduce
demanda reconvencional). La reconvencin se
substancia y falla conjuntamente con la
demanda principal, debe ser notificada al
demandante igual que la demanda y ste
puede asumir las mismas actitudes del
demandado respecto a la demanda principal.
Requisitos de la reconvencin:
a.- Que el tribunal tenga competencia para
conocer de la reconvencin estimada como
demanda (art. 315 CPC y 111 y 124 COT)
b.- Que la contrapretensin se encuentre
sometida al mismo procedimiento de la
demanda.
CAPTULO III
EL PROCESO
1.- Nociones generales.
a) Concepto. El proceso es la serie de actos
que se desenvuelven progresivamente, con el
objeto de resolver, mediante un juicio de la
autoridad, el conflicto sometido a su decisin.
b) Terminologa. La voz proceso es utilizada
con diversos alcances tanto en la ley, como en
doctrina y jurisprudencia. Es as como
podemos hablar de proceso como litigio, juicio,
procedimiento, expediente, causa, auto, pleito
y litis.

c) Paralelo entre procedimiento y proceso. El

proceso es un conjunto de actos unidos hacia
un fin comn, que el procedimiento (un
conjunto de ritualidades) organiza para el
mejor cumplimiento de tal fin.
II.- El Debido Proceso Legal.
a.- Finalidad e importancia.
La finalidad del debido proceso legal procesal
lo constituye la garanta de un juicio limpio
para las partes en cualquier proceso y en
especial para las partes en un proceso penal,
ya que la funcin jurisdiccional aplicada de
acuerdo a sus caractersticas minimiza el
riesgo
de
resoluciones
injustas.
La
extraordinaria trascendencia que tiene el
debido proceso para la adecuada proteccin de
los derechos de la persona humana, gener la
incorporacin de este concepto como uno de
los fundamentales a nivel internacional. En los
principales
tratados
internacionales
se
contempla el debido proceso como una de sus
principales garantas. Tales son: Declaracin
Universal de los Derechos Humanos, Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos,
Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre y la Convencin
Americana de Derechos Humanos.
b.- El debido proceso en nuestra CPR.
El art. 19 N3 establece que toda sentencia
de un rgano que ejerza jurisdiccin debe
fundarse en un proceso previo legalmente
tramitado.
Corresponder
al
legislador
establecer siempre las garantas de un
procedimiento y una investigacin racionales y
justos. El precepto se aplica a toda autoridad
que ejerza jurisdiccin. La voz sentencia no
slo se refiere a las judiciales, sino a cualquier
resolucin que afecte derechos.
En consecuencia, para que una resolucin sea
vlida se requiere de:
3
1) Que exista un proceso previo,
legalmente tramitado
4
2) Que se desarrolle a travs de un
procedimiento
racional
y
justo,
correspondiendo
al
legislador
su
establecimiento
c.Garantas
mnimas
de
un
procedimiento racional y justo.
a) Derecho a que el procedimiento se
desarrolle ante juez independiente e imparcial.
El juez debe ser independiente de los rganos
ejecutivos y legislativos del Estado (art. 73
CPR) e imparcial, es decir que no se encuentre
en una especial relacin con alguna de las
partes o con la materia del conflicto (art. 194
COT)
b) Derecho a un juez natural preconstituido
por la ley. Es menester que el tribunal se
encuentre predeterminado por la ley. Nadie
puede ser juzgado por comisiones especiales,
sino por un tribunal que le seale la ley y que

40

se halle establecido con anterioridad por sta

(art. 19 N 3 inciso 4 CPR). Ojo: este es el
nico inciso del numeral 3 del art. 19 que se
encuentra amparado por el recurso de
proteccin. La garanta tambin se encuentra
prescrita en el art. 2 del Cdigo Procesal
Penal.
c) Derecho de accin y defensa. Pues no basta
con que la ley establezca derechos si ello no
va acompaado de las medidas de proteccin
adecuadas para asegurar que tales derechos
se respeten
d) Derecho a un defensor. Toda persona tiene
derecho a una defensa jurdica en la forma
que la ley seale y nadie puede impedir o
restringir la debida intervencin de un letrado
si hubiere sido requerido. Por mandato de la
CPR, la ley debe arbitrar los medios para
otorgar asesoramiento a quienes no puedan
procurrselos (art. 19 N3 incisos segundo y
tercero)
e) Derecho a una pronta resolucin del
conflicto. Un proceso rpido es esencial para la
existencia de un debido proceso. El art. 74
CPR establece que una LOC determinar la
organizacin y atribuciones de los Tribunales
necesarios para la pronta y cumplida
administracin de justicia. En consecuencia, si
se estableciera un procedimiento con plazos o
trmites innecesarios que dilaten la resolucin,
el procedimiento no sera racional y, por tanto,
sera inconstitucional.
f) Derecho a que se contemple la existencia
de un contradictorio. Se manifiesta como la
garanta del da ante el tribunal del derecho
anglosajn (his day in Court). Esto consiste
en que el demandado tenga una razonable
posibilidad de hacerse escuchar, comparecer y
exponer sus derechos. Para que se verifique la
existencia del contradictorio respecto del
demandado, es menester que se le notifique
de la accin en su contra y que tenga un plazo
razonable para hacer efectiva su defensa.
g) Derecho a que se permita a las partes
rendir
pruebas
para
acreditar
sus
fundamentos, que asegure la posibilidad de
valerse
de
los
medios
generalmente
reconocidos por el ordenamiento, derecho que
no es absoluto ya que no puede permitir rendir
pruebas obtenidas ilcitamente (Ej: art. 484
CPP inc. 3 y art. 276 inc. 3 NCPP).
h) Derecho a la igualdad de tratamiento de las
partes. Significa que ambas partes puedan
tener anlogas posibilidades de expresin y
prueba. El problema es la desigualdad
econmica entre las partes, pues el costo de la
justicia es, por s, un instrumento de
desigualdad. Esto se ha tratado de remediar a
travs de la eliminacin de las cargas
econmicas para ejercer derechos procesales

antes de la sentencia, y a travs del privilegio

de pobreza.
i) Derecho a sentencia que resuelva el
conflicto. Como la finalidad del proceso es la
solucin del conflicto, resulta imprescindible la
existencia de una sentencia. Adems, sta
debe ser fundada.
j) Derecho a recurso para impugnar
sentencias que no emanen de un debido
proceso. Debe contemplarse el recurso de
casacin que permita impugnar sentencias
dictadas sin un debido proceso.
Finalmente, cabe hacer presente que un
debido proceso penal implica el cumplimiento
de una serie de otros principios especficos
que, en atencin a la naturaleza de la
pretensin deducida, se han establecido en las
CPR y en tratados internacionales.
III.- Clasificacin del proceso.
I.- Civiles.
2
a) De conocimiento:
i. Meramente declarativos. Su fin es la
declaracin de un derecho, reconocer una
situacin jurdica preexistente, sin que se
imponga al demandado ninguna condena ni se
le solicite la modificacin de una situacin
determinada. Ejemplo: La declaracin de
inaplicabilidad
de
una
ley
por
inconstitucionalidad.
ii. Constitutivos: Procuran sentencias que,
adems de declarar un derecho, produzca un
nuevo estado jurdico, creando, modificando o
extinguiendo un estado jurdico. Estas
sentencias, al igual que las meramente
declarativas no son susceptibles de ejecucin
ni la necesitan puesto que lo perseguido por el
actor se satisface con la sola sentencia. Ej:
sentencia que declara el divorcio perpetuo.
iii. De condena: Mediante stas, adems de
declararse un derecho, se impone al
demandado el cumplimiento de una prestacin
de dar, hacer o no hacer. La sentencia de
condena es siempre preparatoria, pues no
permite por s sola la satisfaccin de la
pretensin.
b) De ejecucin: Tienen por objeto satisfacer
lo establecido en la sentencia de condena o en
la fuente de la obligacin que ha sido
infringida. Su objetivo es que a travs de la
accin
de
cosa
juzgada
se
cumpla
ntegramente
la sentencia condenatoria.
Adems
se
aplica
directamente
el
procedimiento ejecutivo cuando la parte tiene
un derecho que consta en un ttulo ejecutivo.
Estos procedimientos se dividen de acuerdo a
la obligacin de que se trate: de dar, de hacer
y de no hacer.
II.- Penales.
3
a) Antiguo Proceso Penal:
1
a. Delitos de accin penal privada.
Se tramitan conforme al libro III del CPP.

2
b. Delitos de accin penal pblica y
delitos de accin penal mixta. Se tramitan
conforme al procedimiento ordinario de accin
penal pblica contemplado en el libro II del
CPP, salvo existencia de un procedimiento
especial.
3
c. Las faltas se tramitan conforme al
procedimiento especial del libro III, sin
perjuicio de los casos de competencia de los
Juzgados de Polica Local, en cuyo caso se
tramitan conforme al procedimiento especial
que se contempla para los asuntos conocidos
por stos.
4
b) Nuevo Proceso Penal:
1
a. Faltas: Las conocen los juzgados
de garanta, mediante:
2
i. Procedimiento monitorio (Art. 392
NCPP)
3
ii. Procedimiento simplificado (Art.
388 y 392 inc. final NCPP)
4
b. Crmenes y simples delitos:
5
i. De accin penal privada (art 55 y
400 NCPP)
6
ii. De accin penal pblica:
7
1. Procedimiento abreviado (Art.
406 NCPP)
8
2. Procedimiento simplificado (Art.
388 NCPP)
9
3. Juicio oral (Art. 281 y sgtes.
NCPP)
10
iii. De accin penal pblica previa
instancia particular (Art. 55 NCPP).
IV.- Naturaleza Jurdica del Proceso.
Determinar la naturaleza jurdica del proceso
tiene importancia porque con ello se precisa la
legislacin que debe aplicarse. Se han
sostenido las siguientes teoras:
3
1. Teora del Contrato: Supone la
existencia de un contrato entre demandante y
demandado, en el cual se determina el
conflicto, lo que limita el poder del juez para
su resolucin. Naci en el derecho romano (la
litis contestatio), pero en la actualidad ha
perdido toda vigencia, ya que no explica el
proceso en s, sino que alude a la institucin
que lo origina. Adems, no explica los
procesos desarrollados en rebelda de una de
las partes, puesto que en esos casos no hay
una convencin para la generacin del
proceso. Posteriormente, ya en la poca de la
revolucin francesa, aparece una segunda
vertiente, que considera al proceso como un
cuasicontrato, en donde existe un hecho
voluntario y lcito tanto del demandante, que
acude a tribunales, como del demandado, que
voluntariamente concurre a defenderse. Sin
embargo, esta doctrina tampoco explica el
proceso en s, sino que slo su origen.
4
2. Teora de la Relacin Jurdica:
Por relacin jurdica se entiende toda
vinculacin intersubjetiva regulada por la ley.

Actor, demandado y juez se vinculan entre s,

mediante los actos procesales. Esta relacin
jurdica crea derechos y obligaciones
2
recprocos entre los interesados en
el litigio y los funcionarios encargados de
resolverlo, como la obligacin del juez de
proveer y sentenciar, la de las partes a
comparecer
y
acatar
las
resoluciones,
etctera.
En cuanto a la forma y los sujetos entre los
cuales se generara la vinculacin, se han
formulado diversas teoras: Kohler excluye al
juez y postula slo una relacin bilateral entre
partes; en tanto Hellwig y Wach incluyen al
juez en la relacin, el primero estableciendo
una relacin indirecta entre partes (que slo
se vinculan por intermedio del juez) y el
segundo concibiendo una relacin triangular,
en la cual todos se relacionan directamente.
3. Teora de la Situacin Jurdica:
Posteriormente, Goldschmidt establece que no
es posible hablar de relacin jurdica, por
cuanto la solucin del conflicto es tan slo una
mera expectativa de las partes en orden a
obtener sentencia favorable, por lo que sita
al proceso en un escalafn inferior, cual es el
de simple situacin jurdica. La situacin
jurdica se define por un complejo de meras
posibilidades de obrar, expectativas y cargas.
El proceso no sera una relacin jurdica por
cuanto el juez no est obligado para con las
partes (slo tiene deberes como funcionario
pblico) y porque entre litigantes no existe
ninguna obligacin.
4. Teora de la Entidad Jurdica Compleja:
Postulada por Carnelutti, establece que el
proceso es una entidad jurdica de carcter
unitario y complejo, cuya caracterstica central
es la pluralidad y estrecha coordinacin de sus
elementos.
5. Teora de la Institucin Jurdica: El
autor Jaime Guasp concibe al proceso como
una institucin jurdica permanente, de
carcter objetivo, a la cual las partes acuden
cuando existe entre ellas un conflicto que debe
ser solucionado (explica la utilidad del proceso
pero no su naturaleza jurdica).
V.- Los elementos del proceso.
Los elementos se dividen en dos clases:
3
1) Elementos subjetivos: Las partes
y el juez.
4
2) Elemento objetivo: El conflicto
sometido a decisin del tribunal.
Ahora veremos los elementos subjetivos y
dentro de stos a las partes.
VI.- Las Partes:
1. Concepto. Existen varias doctrinas
respecto al concepto de parte. Sin embargo,
procesalmente puede definirse como todo
aquel que pide o frente al cual se pide en
juicio la actuacin de la ley en un caso

41

concreto. Importa determinar el concepto de

parte pues es slo a stas a quienes afecta la
sentencia que se dicte.
2. Clasificacin de las partes.
3
a)
Directas
u
originarias:
Demandante y demandado.
4
b) Indirectas o derivadas: Terceros.
3. Capacidad para ser parte.
Para comparecer vlidamente en juicio se
requiere tener capacidad para ello. El CPC no
da normas especficas sobre la materia. Por lo
tanto, debemos recurrir al Cdigo Civil o
Cdigo Penal, segn sea la naturaleza de la
accin. De acuerdo con stos, sabemos que la
capacidad es la regla general y que, por lo
tanto, para ser capaz de comparecer en juicio
se requiere ser persona y no estar sujeto a
ninguna especial incapacidad.
Hay que distinguir entre:
1.- Capacidad para ser parte (o de goce): es
inherente a toda persona por el slo hecho de
ser tal. Por lo tanto, basta ser sujeto fsico y
vivo
(o
una
sucesin
hereditaria),
incluyndose las personas jurdicas.
2.- Capacidad Procesal (o de ejercicio) para
actuar en el proceso, es la facultad para
comparecer en juicio, para realizar actos
procesales con efectos jurdicos en nombre
propio o por cuenta de otros.
3.- Ius Postulandi: Es la capacidad para que la
actuacin judicial sea correcta y se traduce en
la necesidad de cumplir con dos requisitos
procesales, a saber: patrocinio y poder (se
vern mas adelante).
4.
Las
partes
en
el
Cdigo
de
Procedimiento Civil. (art. 18 y siguientes)
A.- Pluralidad de Partes o Litis Consorcio:
La regla general es que haya un demandante y
un demandado. Sin embargo, hay casos en
que existe una relacin procesal mltiple, sea
activa, pasiva o mltiple. Esta situacin puede
producirse al inicio del proceso (litis consorcio
originario), o con posterioridad a ello (litis
consorcio sobreviniente). En el primer caso se
caracteriza por ser facultativo para quienes lo
constituyen,
y
por
estar
consagrado
expresamente en el art. 18 CPC, conforme al
cual se produce esta situacin en los
siguientes casos:
4
a) Cuando varias personas deducen
una misma accin (contra del mismo sujeto
pasivo)
5
b) Cuando varias personas deducen
acciones, sean estas iguales o diferentes, pero
emanadas todas de un mismo hecho.
6
c) Cuando la ley autoriza para
proceder por muchos o contra muchos, como
en el caso de las obligaciones solidarias.
Para evitar que esta pluralidad de partes se
constituya en un elemento disociador del
proceso, el legislador establece que habiendo

litis consorcio, y siendo iguales las acciones o

las defensas, debe designarse un procurador
comn, todo lo cual se regir de conformidad
a las siguientes reglas:
a) Debe ser nombrado de comn acuerdo
entre las partes en el plazo que fije el tribunal,
o en su defecto por el Juez, pero con la
obligacin de designar a un Procurador del
Nmero o a uno de los abogados de las partes
(art. 12 CPC)
b) El nombramiento puede ser revocado por
unanimidad o a peticin fundada de una de las
partes, pero en todo caso la revocacin no
surte efecto sino hasta que se designa un
reemplazante (art. 14 CPC)
c) El procurador designado debe seguir las
instrucciones de las partes y si estas no estn
conformes con su cometido, tienen el derecho
de hacer alegaciones separadas y a presentar
sus propias pruebas, todo en los mismos
plazos y condiciones que el procurador comn,
todo lo cual obviamente slo ir en su propio
beneficio o perjuicio. No obstante ello, lo
obrado por el procurador comn les sigue
empeciendo (art. 16 CPC)
d) No ser necesario designar un procurador
cuando (art. 20 CPC):
0
a. Sean distintas las acciones de los
demandantes.
1
b. Sean distintas las defensas de los
demandados.
2
c. Habindose iniciado el juicio con
iguales acciones o excepciones, surgen
incompatibilidades de intereses entre quienes
litigan conjuntamente.
B.- Intervencin Forzada de Parte:
Un carcter bsico del ejercicio de las acciones
es su voluntariedad. Sin embargo, nuestro
Cdigo contempla casos de intervencin
forzada en los que las partes se ven en la
necesidad de comparecer en el proceso, so
pena de soportar las graves consecuencias de
su inasistencia. Son cinco casos:
2
a) Artculo 21 CPC: Cuando una
accin
corresponde
a
otras
personas
determinadas pero distintas del sujeto activo,
el o los demandados quedan facultados para
pedir que se ponga la demanda en
conocimiento de ellos a fin de adoptar, dentro
del trmino de emplazamiento, alguna de las
siguientes actitudes:
i. Adherir a la demanda: Se forma un litis
consorcio activo y debe designarse procurador
comn.
ii. No adherir: Caducan los derechos del
potencial demandante para entablar la misma
accin
con
posterioridad,
pudiendo
el
demandado hacer valer la excepcin de cosa
juzgada.
iii. No hacer nada: Si se deja transcurrir el
plazo de emplazamiento, si bien no se

transformar en parte, le afectar todo lo

obrado en el proceso, pero tendr el derecho
de comparecer posteriormente en el juicio,
respetando todo lo obrado.
b) Jactancia: Se define como la accin y
efecto de atribuirse por persona capaz de ser
demandada, derechos propios sobre bienes de
otro o asegurar ser su acreedor (Couture). Es
la situacin que se produce cuando una
persona dice tener derechos de los que no
est gozando, para ser obligado por el
afectado
a
interponer
la
demanda
correspondiente. Conforme al art. 270 CPC, se
puede deducir jactancia en alguno de los
siguientes casos:
i. Cuando la manifestacin del jactancioso
conste por escrito.
ii. Cuando la manifestacin del jactancioso se
haya hecho de viva voz, a lo menos delante de
dos personas hbiles para declarar en juicio.
iii. Cuando una persona haya sido parte en
proceso criminal del cual pueden emanar
acciones civiles contra el acusado, para el
ejercicio de dichas acciones.
La accin de jactancia, para que se declare la
obligacin del jactancioso de demandar
prescribe en 6 meses desde los hechos en que
se funda, y se tramita de conformidad al
procedimiento sumario (art. 272 CPC). Si se
da lugar a la demanda, el jactancioso tiene 10
das para demandar, ampliable a 30 por
motivo fundado, so pena de declararse que no
ser odo posteriormente sobre tal derecho
(incidente del procedimiento de jactancia).
c) Citacin de Eviccin: Situacin que se da
propiamente en los contratos bilaterales y
especialmente en la compraventa, cuando el
comprador que se ve expuesto a sufrir
eviccin (prdida de la cosa comprada por
efecto de acciones judiciales interpuestas por
terceros), cita al vendedor, antes de contestar
la demanda, para que ste comparezca en su
defensa como es su obligacin (arts. 1843 y
1844 CC y art. 584 CPC) Pueden darse
mltiples situaciones:
i. Si el comprador no cita, libera al vendedor
de su responsabilidad.
ii. Si lo cita y el vendedor concurre, el proceso
se sigue en contra de ste, pero conservando
el comprador el derecho de intervenir.
iii. Si el vendedor citado no comparece, se
hace responsable de la eviccin, salvo que el
juicio lo pierda el comprador por negligencia
procesal.
d)
Citacin
de
los
Acreedores
Hipotecarios en el Juicio Ejecutivo: Si una
persona adquiere en remate judicial una
propiedad hipotecada, la adquiere con dicho
3
gravamen, salvo que los acreedores
hipotecarios hayan sido citados al juicio. La
citacin los obliga a optar por mantener la

hipoteca o acceder a pagarse con el producto

del remate.
4
e) Verificacin de Crditos en el
Procedimiento de Quiebra: Declarado en
quiebra un deudor, sus acreedores slo
tendrn derecho a concurrir al reparto de
dividendos si han comparecido al tribunal a
verificar su crdito (sino, la ley presume
condonacin).
C.- Dos instituciones vinculadas al
concepto de parte:
2
a) Substitucin Procesal: Es
aquella institucin que faculta a una persona
para comparecer en juicio a nombre propio,
haciendo
valer
derechos
de
terceros,
adquiriendo el carcter de parte para todos los
efectos legales. No constituye un caso de
representacin ni de agencia oficiosa, pues
quien comparece lo hace a nombre propio.
Ejemplos:
i.- Artculo 878 C. de Comercio: Se faculta a
quien desee demandar al capitn de un navo,
para deducir la accin ya sea en contra de ste
o del naviero.
ii.- Artculo 2466 CC: Accin Subrogatoria.
iii.- Artculo 2468 CC: Accin Pauliana o
Revocatoria.
iv.- Artculo 1845 CC: Citacin de Eviccin.
b) Sucesin Procesal: A diferencia de la
substitucin, el cambio de sujeto en este caso
puede verificarse durante el procedimiento y
no slo antes de l. Son tres casos:
i. Fallecimiento de quien litiga personalmente:
(art. 5 CPC) Se suspende el procedimiento
para efectos de notificar a los herederos, y
slo se reanuda tras haber transcurrido el
trmino de emplazamiento, hayan stos
concurrido o no.
ii. Cesin de Derechos Litigiosos: Producida la
cesin, comparecer al proceso el cesionario
exhibiendo el ttulo y adoptando el papel
procesal del cedente.
iii. Subrogacin: Opera cuando una persona
paga por otra, producindose una traslacin
de derechos (puede ser legal o convencional).
D.- Los Terceros:
Son aquellas personas que no estn
directamente vinculadas al conflicto promovido
ante el rgano jurisdiccional, pero que actan
al interior del procedimiento tendiente a
resolver ese conflicto. Se clasifican en:
1.- Terceros indiferentes: Aquellos a quienes
no afecta de modo alguno el proceso, ni la
sentencia dictada. No son terceros, segn la
definicin dada.
2.- Terceros intervinientes: Son los testigos,
peritos, martilleros y dems personas que
intervienen en el proceso sin tener inters
directo en su resultado.
3.- Terceros interesados: aquellos que, sin ser
partes directas en un proceso, ven afectados

42

sus derechos a causa de ese proceso, por lo

que se les autoriza a participar. Son los
siguientes:
a) Coadyuvantes: (o por va adhesiva) Hacen
valer pretensiones concordantes con alguna de
las partes, debiendo en consecuencia actuar
con procurador comn.
b) Independientes: (o por va principal) Su
inters es independientes de las pretensiones
de las partes por lo que acta separadamente.
c) Excluyentes: (o por va de oposicin)
Tienen pretensiones incompatibles con las de
las partes.
Los requisitos para interponer una tercera son
los siguientes: (art. 23 CPC)
4
a) Ser tercero (no ser parte)
5
b) Existencia de un proceso en
actual tramitacin.
6
c) Tener inters actual en el proceso
(patrimonial y sobre la base de derechos
adquiridos y no de meras expectativas)
Las resoluciones judiciales dictadas en los
procesos en los cuales intervienen terceros,
producen respecto de ellos iguales efectos que
respecto de las partes principales (art. 24
CPC).
CAPTULO IV
LA COMPARECENCIA EN JUICIO
1. Generalidades
Hemos dicho que para que una persona tenga
capacidad para comparecer en juicio, debe
3.1 Diferencias con el Mandato Civil:

reunir la capacidad de goce, de ejercicio y el

Ius Postulandi, condicin esta ltima que
se entrega exclusivamente a determinadas
personas.
El concepto de comparecencia en juicio se
puede entender en 2 sentidos:
1) Sentido amplio: el acto de presentarse ante
un juez voluntaria o coercitivamente.
2) Sentido estricto es el acto de presentarse
ante los tribunales, ejercitando una accin o
defendindose, o requiriendo la intervencin
en un acto no contencioso.
La capacidad para parecer en juicio o ius
postulandi, se traduce en el estudio de dos
instituciones procesales fundamentales, cuales
son el Patrocinio y el Mandato Judicial.
Mientras
que
el
primero
se
refiere
fundamentalmente a la fijacin de estrategias
procesales
(tcnico
del
derecho),
el
mandatario mira a la representacin (tcnico
del procedimiento).
2. El Patrocinio: Se define como un contrato
solemne por el cual las partes o interesados
en un asunto, encomiendan a un abogado la
defensa de sus pretensiones ante los
Tribunales de Justicia.
2.1. Requisitos para ser Patrocinante: Ser
abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin, es decir, tener el ttulo de abogado
y haber pagado la patente profesional (art. 3
D.L. 3.637).

2.2. Forma de constituirlo: La formalidad

exigida es que en la primera presentacin que
el interesado efecte ante el tribunal, el
abogado ponga su firma, indicando adems su
nombre, apellidos y domicilio. Lo normal en la
prctica es destinar un otros del escrito a este
efecto. En el nuevo proceso penal, tratndose
de Defensores Pblicos, ste se entiende
constituido por el slo ministerio de la ley (art.
54 Ley de Defensora Penal Pblica).
2.3 Sanciones al Incumplimiento: La
sancin es gravsima: el escrito se tiene por
no presentado para todos los efectos legales
(art. 1 inciso 2 Ley 18.120).
2
2.4 Duracin: Todo el proceso,
salvo renuncia o revocacin.
2.5
Facultades
del
Patrocinante:
Esencialmente el patrocinio se limita a la
fijacin de las estrategias de defensa. No
obstante, y a pesar de que ello es propio del
mandatario judicial, se le faculta para asumir
la representacin en cualquier estado del juicio
(facultades ordinarias del mandato: art. 1
inciso 3, Ley N18.120)
2.6 Trmino del Patrocinio:
a) Cumplimiento o desempeo del encargo:
Forma normal de terminacin.
b) Revocacin: Acto por el cual el patrocinado
pone fin al patrocinio vigente. Normalmente va
aparejado de la designacin de un nuevo

MANDATO CIVIL
Consensual
Se extingue con la muerte de ambas partes
Todos pueden ser mandatarios (incluso incapaces)
La representacin es un elemento de la naturaleza
La delegacin no obliga al mandante si no ratifica.
3.2 Requisitos para ser Mandatario: Es
preciso ser una de las personas incluidas en el
art. 2 de la Ley N18.120, esto es:
i. Abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin.
ii. Procurador del Nmero.
iii. Postulantes designados por la Corporacin
de Asistencia Judicial, independientemente del
tiempo que lleven como egresados.
iv. Estudiantes actualmente inscritos en 3, 4
o 5 ao de Derecho en alguna Universidad
autorizada.
v. Egresados de las Facultades de Derecho que
hubieren cursado 5 ao y hasta 3 aos
despus de haber rendido los exmenes
correspondientes.
2
3.3 Forma de Constituir el
Mandato (art. 6 Ley 18.120):
0
a) Por escritura pblica.
1
b) Acta extendida ante un Juez de
Letras o Juez rbitro suscrita por todos los
otorgantes.

14
c) Declaracin escrita del mandante
y autorizada por el Secretario del Tribunal: Es
la forma normal de constitucin (Secretario:
autorizo o autorizo poder, fecha, firma).
15
d) Artculo 29 de la Ley sobre Letra
de Cambio y Pagar: Endoso en Comisin de
Cobranza: Tiene la particularidad de que por el
slo efecto del endoso se entienden conferidas
todas las facultades especiales que en otros
casos requieren otorgarse expresamente.
3
3.4
Excepciones
a
la
comparecencia en juicio representado:
1
a) Caso general (art. 2 inc. 3 Ley
18.120) se puede solicitar autorizacin al
tribunal para comparecer y defenderse
personalmente.
2
b) Casos especiales: No se requiere
tener mandato judicial ni patrocinio:
3
a. En departamentos (comunas) con
menos de 4 abogados en ejercicio.
4
b. Manifestaciones Mineras.

abogado patrocinante, quien tiene dos

obligaciones: comunicar la revocacin a su
colega y encargarse que ste reciba sus
honorarios profesionales (Cdigo de tica).
c) Renuncia: Debe notificarse al patrocinado
junto con el estado del proceso. No obstante,
el abogado que renuncia mantiene su
responsabilidad hasta por el trmino de
emplazamiento, salvo que previo a ello se
haya designado un nuevo patrocinante (art. 1
inc. 4 Ley 18.120).
d) Muerte o Incapacidad del Abogado: En este
caso el patrocinado debe constituir un nuevo
patrocinio antes de efectuar su siguiente
presentacin. Cabe sealar que la muerte del
patrocinado no extingue el patrocinio, pues el
abogado deber seguir prestando sus servicios
a la sucesin.
3. El Mandato Judicial: Es un contrato
solemne en virtud del cual una persona otorga
a otra facultades suficientes para que la
represente ante los Tribunales de Justicia.

MANDATO JUDICIAL
Solemne
No se extingue con la muerte del mandante
Slo aqullos del art. 2 Ley N18.120
La representacin es de la esencia
La delegacin siempre obliga al mandante.

5
c. Asuntos que conozcan Alcaldes o
Jueces de Polica Local salvo regulacin de
perjuicios de cuanta superior a 2 UTM.; los
Juzgados
de
Menores
o
los
rbitros
Arbitradores.
6
d. Asuntos que conozca la Direccin
General del S.I.I. y la Contralora.
7
e. Juicios polticos de que conozca la
Cmara de Diputados o el Senado.
8
f. Juicios cuya cuanta no exceda de
U.T.M., cualquiera sea su naturaleza.
9
g. Causas Electorales.
10
h. Recursos de Amparo y Proteccin.
11
i. Denuncias Criminales.
12
j. Solicitudes aisladas en que se
piden copias, desarchivos, etc.
13
k. Presentaciones efectuadas por las
denominadas partes intervinientes.
3.5 Sanciones al Incumplimiento: La
sancin es menos drstica que la del
patrocinio, ya que otorga al interesado un
plazo de 3 das para corregir el vicio de que

adolece la presentacin y constituir legalmente

el mandato. Si se hace, el escrito mantiene
como fecha la de su presentacin.
2
3.6 Facultades del Mandatario:
Las facultades puedes ser:
1.- Esenciales u Ordinarias: Existen sin
necesidad de mencin expresa y no pueden
ser objeto de limitaciones por las partes.
Autorizan al mandatario para tomar parte del
mismo modo que podra hacerlo el que da el
mandato, en todos los trmites e incidentes
del juicio y en todas las cuestiones que por va
de reconvencin se promuevan al mandatario
tomar parte en todos los actos e incidentes del
proceso, y en todas las cuestiones que se
promuevan por va de reconvencin, hasta el
cumplimiento completo del fallo definitivo.
Como consecuencia, las notificaciones se
deben hacer al mandatario judicial, siendo
nulas las que se notifiquen al mandante.
2.- De la Naturaleza: Son bsicamente dos: la
posibilidad de delegar el mandato, y la

43

facultad para interponer la accin civil o ser

notificado de ella en un plenario criminal (art.
432 CPP).
3.- Accidentales o Especiales: Slo se
entienden incorporadas al mandato si se
mencionan expresamente. Estn en el art. 7
inc. 2.
Las facultades especiales son:
10
- Desistirse en 1 instancia de la
accin deducida, porque produce
cosa
juzgada.
11
- Aceptar la demanda contraria
(allanamiento) ya que es un acto de
disposicin.
12
- Absolver Posiciones.
13
Renunciar
expresa
y
anticipadamente a los recursos o a los
trminos legales.
14
- Transigir, ya que es un acto de
disposicin.
3.10 Paralelo entre Patrocinio y Mandato:

15
- Comprometer (designar rbitro
para que resuelva conflicto).
16
- Otorgar a los rbitros facultades de
arbitradores.
17
- Aprobar convenios (se refiere a la
quiebra, art. 178 LQ).
18
- Percibir: operacin mediante la
cual los productos, frutos o rentas de una cosa
son objeto de apropiacin o cobro por parte de
la persona calificada para gozar de ellos
(Capitant).
Durante aos se discuti si deban enunciarse
una a una o si bastaba una referencia general.
Hoy est resuelto el tema en favor de la
segunda posicin.
3.7 Efectos del Mandato: Constituido el
mandato, desaparece del proceso la persona
fsica del mandante, por lo que todas las
actuaciones del proceso, as como, sus
notificaciones
deben
practicarse
al

mandatario.
Hay
excepciones
en
el
avenimiento laboral, la conciliacin civil y la
absolucin de posiciones cuando se solicite
comparecencia personal de la parte, etctera.
3.8 Trmino del Mandato:
i. Cumplimiento o desempeo del encargo:
Forma normal de terminacin.
ii. Terminacin anticipada: Cuando el proceso
no llegue ni llegar a tener sentencia
definitiva, el mandante puede solicitar que se
lo libere del encargo (ej: desistimiento de la
demanda).
iii. Revocacin: Acto unilateral del mandante
por el cual se pone fin al mandato vigente.
Puede ser expresa o tcita (designacin de un
nuevo mandatario sin hacer mencin al
anterior). Debe constar en el proceso para ser
oponible a la contraparte.
iv. Renuncia del mandatario: Debe notificarse
al mandante e informarle el estado del

PATROCINIO
Naturaleza Jurdica: Contrato Solemne
Objetivo: Fijar la estrategia de defensa
Arts. 1 y 2 de la Ley N18.120
Quines: Slo abogados habilitados
C: Nombre, domicilio, firma del abogado
Oportunidad: En la primera presentacin
Sancin: Por no presentado el escrito
Responsabilidad: Civil y criminal
Ejercicio ilegal: Constituye delito
4.
Situaciones
Especiales
de
Representacin:
a) Agencia Oficiosa: Es la situacin que se
produce cuando una persona comparece ante
un tribunal, asumiendo la representacin de
otra sin patrocinio ni mandato constituido en
su favor, pero ofreciendo la ratificacin
posterior de todo lo obrado por parte de quien
ha debido ser el mandante. Requisitos:
i. El agente oficioso debe ser habilitado para
comparecer en juicio o en caso contrario debe
actuar representado por alguien que lo sea.
ii. Invocar causales calificadas que han
impedido al representado comparecer.
iii. Ofrecer una garanta de que lo obrado ser
ratificado
El tribunal califica las circunstancias y puede o
no aceptarla. Si el tribunal la acepta se debe
constituir la garanta, que normalmente es una
fianza (fianza de rato). Si lo obrado no es
ratificado posteriormente, se produce la
nulidad de todo lo obrado (efecto procesal), y
el fiador deber responder de los perjuicios
causados (efecto civil).
b) Procurador Comn: Ya analizado a
propsito de la pluralidad de partes.
c) Representaciones Especiales: Se trata
de dilucidar quin representa a determinadas

personas
jurdicas.
Para
ello
debemos
distinguir:
4
i. Personas Jurdicas de Derecho
Pblico: No existen reglas especiales. Hay que
analizar la ley que las crea y reglamenta.
Ejemplos:
1
- Fisco: Presidente del Consejo de
Defensa del Estado.
2
- Municipalidades: Alcalde.
5
ii. Corporaciones y Fundaciones de
Derecho Privado: Las representa su presidente
(art. 8 CPC).
6
iii. Sociedades: Las representa el
gerente o administrador. Salvo mencin
expresa, la representacin slo comprende
facultades ordinarias del mandato. Hay 3
casos especiales en cuanto a la representacin
de las sociedades:
1
Sociedades
Annimas:
El
representante debe ser el gerente (art. 49 Ley
18.046)
2
Sociedad
Legal
Minera:
La
representa el socio designado por la junta o si
no hubiere junta, el socio con mayores
derechos, o en caso de empate aqul cuyo
apellido empiece con la letra ms cercana a la
A. (art. 193 CM)

proceso. No obstante ello, el mandatario que

renuncia mantiene su responsabilidad hasta
por el trmino de emplazamiento, salvo que
previo a ello se designe un nuevo apoderado.
v. Muerte o incapacidad del mandatario: En
este caso el patrocinado debe constituir un
nuevo patrocinio antes de efectuar su
siguiente presentacin.
3.9 Responsabilidad del Mandatario: El
mandatario tiene una responsabilidad especial
y expresa (art. 28) en relacin con las costas
procesales (definidas por el art. 139 CPC) a
que sea condenado su mandante, sin perjuicio
de poder repetir contra ste con posterioridad
(es un caso de solidaridad). Adems el
mandatario tiene responsabilidad disciplinaria,
en trminos tales que puede se objeto de
sanciones por actos abusivos de su parte.

MANDATO JUDICIAL
Contrato Solemne
La representacin en juicio
Arts. 1 y 2 de la Ley N18.120
Abogados y otros del art. 2 Ley 18.120.
Alguna de las formas del art. 6 CPC
En la primera presentacin
Misma sancin pero despus de 3 das.
Civil, criminal y por costas procesales
Constituye delito (art.3 Ley 18.120)

- Sociedades de Personas: Sin no

tiene un administrador designado, basta con
notificar a uno cualquiera de los socios.
2
d) Representacin de Personas
Ausentes: (art. 11, 285, 844, 845 y 846 CPC,
y 367 COT). Hay que distinguir tres
situaciones:
1) Si se teme una eventual ausencia del
demandado
y
quiere
el
demandante
emplazarla para un juicio posterior, puede
pedirse como medida prejudicial, que se
constituya un apoderado que lo represente y
responda por las costas y multas del juicio,
bajo apercibimiento de designarse un curador
de bienes (art. 285 CPC).
2) Si el ausente ha partido del pas sin dejar
mandato constituido. Hay que distinguir (art.
844 y ss. CPC):
3
- Si se conoce su paradero: se le
notifica por exhorto.
4
- No se conoce su paradero: se
designa curador de ausentes (art. 473 CC)
3) Si el ausente dej mandatario con
facultades generales, es posible notificarlo
vlidamente. Si slo tiene facultades para un
negocio en particular, slo se lo puede
emplazar
vlidamente
para
ese
caso.
Finalmente, si no puede contestar nuevas

demandas y no conoce el paradero del

mandante, se designa un curador de ausentes.
(art. 11 CPC)
5. Cesacin de la Representacin Legal:
Ver art. 9 CPC. Slo se refiere a la
representacin legal.
CAPTULO V
EL EMPLAZAMIENTO
1.- Concepto. Es la notificacin que se le
hace a la parte para que dentro de un
determinado plazo haga valer sus derechos.
2.- Elementos. El primero de ellos es la
notificacin legal de la demanda. El segundo
elemento es el plazo para reaccionar, el cual
vara segn la clase y caractersticas del
procedimiento.
3
1) En la primera instancia:
1
a. Notificacin vlida de la demanda
y de la resolucin que recaiga en ella:
Normalmente debe hacerse en forma personal,
puesto que es lo usual que sea la primera
gestin judicial.
2
b. Transcurso del plazo que la ley
otorga al demandado para hacer valer sus
derechos frente a la demanda deducida en su
contra: El plazo vara de acuerdo al
procedimiento de que se trate.
4
2) En la segunda instancia:

44

1
a.
Notificacin
vlida
de
la
resolucin que concede el recuso de apelacin:
Se notifica por el estado diario.
2
b. Transcurso del plazo que la ley
establece para comparecer ante el tribunal de
segunda instancia: Comienza a correr desde el
hecho material consistente en el certificado del
secretario del tribunal de alzada de haber
ingresado los antecedentes correspondientes
al recurso de apelacin. El
1
plazo vara de acuerdo a la ubicacin
relativa de los tribunales de primera y
segunda instancia.
3.- Efectos de la notificacin vlida de la
demanda.
3.1. Efectos Procesales.
a) El proceso pasa a tener existencia legal,
crendose un vnculo entre partes y juez.
b) Radica la Competencia: Slo respecto del
demandante, pues el demandado an puede
alegar la incompetencia del tribunal.
c)
Precluye
el
derecho
de
retirar
materialmente la demanda. Slo puede
desistirse de la demanda, lo que produce cosa
juzgada.
d) Las partes deben realizar actuaciones para
que el proceso avance. El demandante debe
actuar
so
pena
del
abandono
del
procedimiento,
el
demandado
debe
defenderse.
e) El tribunal debe dictar las providencias para
dar curso al proceso, so pena de queja
disciplinaria (art. 545 COT)
f) Se genera el estado de litis pendencia (art.
303 CPC)
3.2. Efectos Civiles:
5
a) Constituye en mora al deudor
(art. 1551 N3 CC)
6
b) Transforma en litigiosos los
derechos para efectos de su cesin (1911 CC)
7
c) Interrumpe la prescripcin (arts.
2503, 2518 y 2523 CC)
8
d)
Transforma
la
prescripcin
extintiva de corto tiempo en largo tiempo (art.
2523 CC).
CAPTULO VI
LA
PARALIZACIN,
SUSPENSIN
Y
EXTINCIN DEL PROCEDIMIENTO
A.- La paralizacin del procedimiento. Si
las partes nada hacen, el procedimiento
permanecer paralizado, en virtud del
principio dispositivo que rige las gestiones
civiles. Tal inactividad, si se prolonga por ms
de 6 meses, puede dar lugar al abandono del
procedimiento, a peticin de parte, situacin
que produce la prdida de lo obrado mas no la
pretensin hecha vale en l.
En el proceso por crimen o simple delito de
accin penal pblica no recibe aplicacin el
abandono pero en el de accin privada s, pero
es ms grave ya que el plazo es de slo 30

das, puede decretarse de oficio y no slo se

pierde lo obrado, sino que adems la
pretensin hecha valer en l.
B.- La suspensin del procedimiento. En
los procesos civiles las partes pueden, de
comn acuerdo, suspender el procedimiento
por una sola vez en cada instancia, por un
plazo mximo de 90 das (Art. 64 inc 2), sin
perjuicio del derecho de hacerlo valer,
adems, ante la Corte Suprema en caso que,
ante ese tribunal, estuvieren pendientes
recursos de casacin o de queja en contra de
sentencia definitiva.
El efecto que genera es que los plazos que
estuvieren corriendo se suspendern al
presentarse el escrito, los que continuarn
corriendo vencido el plazo de suspensin
acordado.
El procedimiento tambin se suspende, en
primera instancia, cuando se concede un
recurso de apelacin en ambos efectos (art.
191 CPC).
En el procedimiento penal, hay suspensin con
el sobreseimiento temporal, hasta que se
presenten mejores datos de investigacin o
cede el impedimento legal que haya detenido
la prosecucin del juicio.
Finalmente, tambin hay suspensin con la
muerte de la parte que obra por s misma (art.
5 CPC).
C.- La extincin del procedimiento. Lo
normal es que un proceso termine con la
sentencia definitiva. Sin embargo, hay casos
en
que
termina
antes:
transaccin,
avenimiento, conciliacin total, desistimiento
de la demanda, el abandono del procedimiento
y el abandono de la accin penal privada. En
los procesos penales de accin pblica,
mediante el sobreseimiento definitivo (que
equivale a sentencia definitiva).
En el nuevo proceso penal, adems mediante
la aplicacin del principio de oportunidad y la
celebracin de un acuerdo reparatorio.
CAPTULO VII
LOS PRESUPUESTOS PROCESALES
1. Concepto y clasificacin. Son los
antecedentes que deben concurrir para que el
juicio tenga una existencia jurdica y validez
formal. Se dividen en:
3
1) De existencia: Para que un juicio
tenga existencia jurdica se requiere de un
juez que ejerza jurisdiccin, de partes y de un
conflicto o litigio.
4
2) De validez: Para que un juicio que
tenga validez jurdica se requiere de un juez
competente, capacidad de las partes y
formalidades legales.
El tribunal est facultado para adoptar
diversas medidas de oficio para prevenir o
anular un proceso por falta de un presupuesto

de validez: arts. 256, 83, 84 i final, 775 CPC.

Las partes tambin pueden alegar la nulidad
procesal, interponiendo excepciones dilatorias,
un incidente de nulidad procesal, deduciendo
casacin en la forma, etc.
2.
Presupuesto
de
eficacia
de
la
pretensin. La legitimacin procesal es
indispensable para que pueda dictarse una
sentencia eficaz. Adems de la inexistencia y
la nulidad del proceso, se contempla en la
doctrina la sancin de ineficacia de la
inoponibilidad del proceso, que se puede
definir como la sancin que priva de efectos a
un acto contra terceras personas que no han
concurrido a su celebracin. Ser tratada ms
adelante.
CAPTULO VIII
LOS ACTOS JURDICOS PROCESALES
1. Concepto y elementos. Son una especie
de acto jurdico cuyos efectos se producen en
el proceso. Como no existe una regulacin
orgnica y especfica de la teora de los actos
jurdicos procesales (AJP) en el CPC,
corresponde aplicar las normas del CC.
Se puede definir el AJP como aquellos que
tienen importancia jurdica respecto de la
relacin procesal, esto es, los actos que tienen
por consecuencia inmediata la
constitucin,
la
conservacin,
el
desenvolvimiento,
la modificacin
o la
definicin de una relacin procesal. Sus
elementos son:
4
a) Una o ms voluntades destinadas
a producir efectos en el proceso.
5
b) Voluntad debe manifestarse,
expresa o tcitamente.
6
c) La intencin de producir efectos
en el proceso.
2. Caractersticas. Los AJP son:
5
1) Actos esencialmente solemnes.
(Ej: 254, 303, 170 CPC).
6
2) Mayoritariamente unilaterales.
7
3) Suponen un proceso y, a la vez,
lo crean.
8
4) Actos autnomos, aunque no en
trminos absolutos.
3. Clasificaciones. Los AJP admiten las
siguientes clasificaciones:
5
a) Desde el punto de vista de la
voluntad: unilaterales y bilaterales.
6
b) Desde el punto de vista del sujeto
que origina el acto: del tribunal, de las partes,
de terceros.
7
c) Desde el punto de vista de las
partes:
0
a. Actos de impulso procesal: se
realizan para dar curso al procedimiento.
1
b. Actos de postulacin: Pretenden
no slo dar curso, sino que tambin formular
cuestiones de fondo.

2
c. Actos probatorios: Realizados
para acreditar los hechos.
3
d. Actos de impugnacin: Pretenden
atacar resoluciones.
8
d) Desde el punto de vista de los
terceros: actos probatorios (declaracin de
testigos e informe de peritos), de certificacin
(actos de receptor o del secretario) y de
opinin (informes en derecho).
4. Requisitos de existencia y validez de
los actos jurdicos procesales. Son la
voluntad, la capacidad procesal, el objeto, la
causa y las solemnidades.
4.1.- La voluntad y sus vicios. La voluntad
es la facultad que nos permite hacer o no
hacer lo que deseamos. Como en todo AJ,
debe
manifestarse,
sea
expresa,
sea
tcitamente (Ej: 394, 197, 55 CPC). Veamos
los vicios de la voluntad:
4
a)
Error:
Existen
muchas
manifestaciones del error en el CPC. A modo
de ejemplo vemos la posibilidad de revocar
una confesin (art. 402 inc. 2 CPC y 483 CPP),
el error de derecho como causal de casacin
en el fondo (art. 767 CPC y 546 CPP). En la
CPR se contempla la indemnizacin por error
judicial (art. 19, N7, letra i).
5
b) La fuerza: Cuesta encontrar
norma al respecto en los Cdigos. Existen
alusiones en los art. 483 y 481 CPP y en el
810 CPC, como causal de revisin de la
sentencia cuando se obtuvo con violencia.
6
c) El dolo: Hay un caso en que el
dolo no es vicio de la voluntad sino fuente de
responsabilidad, a propsito de las medidas
precautorias (280 inc. 2 CPC). Adems se
encuentra en el recurso de revisin.
4.2.- La capacidad procesal. Desde el punto
de vista del tribunal, la capacidad se refiere a
su competencia. Con respecto a las partes,
toda persona tiene capacidad, salvo las
excepciones legales. Las incapacidades ms
importantes estn en materia penal en los art.
16 CPP, 17 CPP y 39 CPP. Adems en el art. 10
n 2 y 3 del CP.
4.3.- El objeto. Al igual que en lo civil debe
ser real, determinado o determinable y lcito.
En cuanto al objeto ilcito, nos encontramos
frente a varios casos, por ejemplo, la prrroga
de la competencia en materia penal y en
asuntos civiles no contenciosos, las materias
de arbitraje prohibido, etc.
4.4.- La causa. Motivo que induce al acto o
contrato. En los AJP hay siempre una causa.
Por ejemplo, en la apelacin es el agravio, en
el mandato es tener buenos representantes,
etc. La causa debe ser lcita.
4.5.- Las solemnidades. Si bien es cierto
que lo lgico sera que existiera un impulso
antiformalista (pues las formalidades seran un
obstculo para la justicia) lo cierto es que la

45

experiencia nos ha hecho considerar dichas

formas como indispensables para la funcin
jurisdiccional. Es as como los AJP son
eminentemente formalistas.
5. La ineficacia de los Actos Jurdicos
Procesales. El AJP es ineficaz cuando no
genera sus efectos propios y ocurre cuando no
se ajusta a todos los requisitos legales.
Veamos las sanciones de ineficacia de los AJP
que contempla el derecho procesal.
5.1.- La inexistencia. Se produce cuando no
se cumplen los requisitos de existencia de los
AJP. Los casos de inexistencia son la falta de
jurisdiccin (inexistencia de tribunal), la falta
de parte y la falta de proceso.
5.2.- La nulidad. Se produce cuando se
incumplen requisitos de validez. La nulidad
procesal se caracteriza por lo siguiente:
a) Es autnoma en su naturaleza, en sus
consecuencia y en su configuracin jurdica,
pues se rige por normas especiales, siendo la
jurisprudencia la que ha asentado una teora
de la nulidad procesal.
b) No es clasificable, no es ni absoluta ni
relativa.
c) Requiere de alguna causal, ya sea genrica
(art. 84 y 768 n 9 CPC) o especfica (768 n1
a 8 y 79 y 80 CPC).
d) Requiere ser declarada judicialmente.
e) Genera la ineficacia del acto viciado
(nulidad propia) y, en casos, la de sus actos
posteriores (nulidad extensiva o derivada),
como lo es la falta de emplazamiento.
f) Se sanea de las siguientes maneras.
- Mediante la resolucin que la deniega.
- Por la preclusin de la facultad para hacerla
valer. Debe promoverse dentro del plazo de 5
das desde que se tuvo conocimiento del vicio.
- Cuando la parte ha originado el vicio o
concurrido a su materializacin (art. 83 inc.
2).
- Mediante la convalidacin expresa o tcita
del acto nulo (art. 83 inc. 2).
g) Slo procede cuando el vicio que la genera
causa perjuicio: no hay nulidad sin perjuicio,
principio ste que se recoge en los art. 83, art.
768 inc. penltimo CPC, a propsito de la
casacin en la forma, y en el art. 767 como
requisito de casacin en el fondo.
h) Puede hacerse valer por distintos medios.
- Medios directos: nulidad de oficio (art. 84),
casacin de oficio (776 y 785), incidente de
nulidad, excepciones dilatorias, recursos de
casacin y de revisin.
Medios
indirectos:
sin
perseguir
directamente la nulidad, pretenden su
declaracin. Ejemplos: recursos de reposicin,
de apelacin, de queja, etc.
5.3.- La inoponibilidad. Se produce cuando
un AJP que tiene existencia y es vlido, no
produce efectos respecto de terceros. La regla

general es que el AJP (y por lo tanto la

sentencia) sea oponible slo a las partes del
proceso.
5.4.- La preclusin. En los procesos en que
rige el orden consecutivo legal es posible
concebir la preclusin (extincin) de la
facultad para impetrar la nulidad procesal si no
se respeta el orden y las oportunidades
establecidas para tal efecto por el legislador.
Ejemplos de preclusin: art. 83 inciso 2, 85 y
86 del CPC)
CAPTULO IX
LA FORMACIN DEL PROCESO
1.
Concepto
de
expediente
y
su
formacin.
Analizaremos el proceso como expediente,
como conjunto de escritos, documentos y
actuaciones de toda especie que se presentan
o verifican en el procedimiento (art. 29). En la
formacin del expediente se deben respetar
ciertas reglas:
4
a) Las piezas se agregan en orden
de presentacin.
5
b) El secretario debe enumerarlas
6
c) No se pueden retirar piezas sin
decreto del tribunal (art. 29 inciso 2)
En el nuevo proceso penal, no obstante la
oralidad de las actuaciones, debe llevarse
registro de ellas (art. 30 NCPP). El registro de
las actuaciones realizadas por o ante el juez
de garanta (excepto la preparacin del juicio
oral) slo debe contener un resumen de la
actuacin. El juicio oral (y la audiencia de
preparacin de juicio oral ante juez de
garanta) debe ser registrado en forma
ntegra. (art. 40 y 41 NCPP).
2. Los escritos.
Se pueden definir como acto solemne que
contiene las solicitudes que presentan las
partes al tribunal y que debe reunir los
requisitos contenidos en la ley.
Requisitos que deben cumplir:
6
a) Papel a utilizar: Hoy pueden
presentarse en papel simple. Antiguamente
fue papel sellado y luego papel proceso.
7
b) Contenido: Debe encabezarse por
una suma., un resumen del contenido. Las
demandas
nuevas
debe
contener
una
presuma,
indicando
la
materia,
el
procedimiento y el nombre completo y nmero
de RUT de las partes y de sus apoderados.
Luego de la suma, debe designarse el tribunal
(S.J.L., Iltma. Corte de Apelaciones, Excma.
Corte Suprema, etc.), las partes, N de rol y
luego el desarrollo del escrito. Finalmente el
escrito termina con una peticin (art. 51)
8
c) Forma de presentacin: Tantas
copias como partes haya que notificar (salvo
en aquellos escritos que contengan solicitudes
de mera tramitacin como copias, desarchivos
y otros). Si no se entregan copias o si stas

resultan disconformes sustancialmente con la

original, no le corre plazo a la parte contraria,
debe
imponerse
una
multa
y
debe
apercibrsele para que las acompae dentro de
tercero da so pena de tenerlo por no
presentado (art. 31).
9
d) Lugar de presentacin: Al tribunal
por intermedio del secretario (art. 30).
10
e) Formalidad de recepcin: Se
estampa en cada fojas la fecha y su forma o
un sello autorizado por la Corte que designe la
oficina y la fecha. Adems el secretario est
obligado a recepcionar los documentos que se
le entreguen (art. 32). En la prctica
2
el funcionario del mesn del tribunal
estampa en cada hoja, un timbre con la fecha
y el nmero del tribunal. Una vez presentado,
el Secretario debe proceder a despacharlo al
Juez,
pudiendo
incluso
proveerlo
el
directamente, cuando se trate de diligencias
de mero trmite.
3. La consulta del expediente. Por regla
general los expedientes son pblicos. Una de
las funciones de los secretarios es dar
conocimiento a cualquiera persona de los
procesos que tengan en sus oficinas, salvo
excepciones que se refieren al sumario
criminal, procesos de adopcin, y otros cuya
publicidad se considera perjudicial a los
intereses ya sea de las partes o del proceso.
4. La custodia del expediente. El proceso
se mantiene en la oficina del secretario bajo
su custodia y responsabilidad (art. 36). En la
prctica se contempla la custodia especial de
ciertos expedientes para impedir su extravo y
de ciertos documentos. Los expedientes slo
pueden ser retirados del tribunal por personas
(fundamentalmente los receptores) y en los
casos establecidos por la ley (art. 36). En el
nuevo proceso
penal (donde no hay
secretarios, la custodia corresponde al jefe de
la unidad administrativa que tenga a su cargo
la administracin de causas (art. 389 G COT).
5. Remisin de Expedientes: Cuando un
tribunal solicita a otro la remisin de un
expediente, lo normal es que dicha medida se
cumpla remitiendo copias a costa del
solicitante. No obstante en casos urgentes, o
si no es posible sacar copias o si el
expedientes tiene mas de 250 fojas, se
remitir el original (art. 37 inciso final).
6.
Extravo
y
Reconstitucin
de
Expedientes: Si se pierde un expediente, una
vez certificado ello por el secretario del
tribunal, debe reconstituirse. Se solicitar que
se tenga por reconstituido en virtud de las
copias simples de los escritos que se
acompaen, en lo posible que estn
timbradas.
El
tribunal
lo
tendr
por
reconstituido, con citacin. Si hay oposicin, el
tribunal resolver el incidente. En el nuevo

proceso penal, el tema lo resuelve el art. 43

NCPP.
CAPTULO X
LOS PLAZOS
1. Reglamentacin. Arts. 48 a 50 CC, 64 a
68 CPC, 44 y 45 CPP y 14 a 18 NCPP.
2. Concepto. Es el espacio de tiempo fijado
por la ley, el juez o las partes para el ejercicio
de una facultad o la realizacin de un acto
jurdico procesal dentro del proceso.
3. Cmputo de los plazos. Todos los plazos
(sean de das, meses o aos) son completos y
corrern hasta la medianoche del ltimo da
del plazo. El primero y el ltimo da de un
plazo de meses o aos deben tener el mismo
nmero en el respectivo mes, o el
inmediatamente anterior si no existe tal
nmero en el mes del vencimiento.
Si un plazo de meses o aos principia en algn
da que no existe en el mes del vencimiento
por que el primero tiene ms das que el
segundo, el plazo expira el ltimo da del
referido mes.
Cuando se dice que un acto debe ejecutarse
en o dentro de cierto plazo, se entender que
vale si se ejecuta antes de la medianoche en
que se termina el ltimo da del plazo (arts. 48
y 49 CC).
En el nuevo proceso penal se contempla que
los plazos de horas comienzan a correr
inmediatamente despus de ocurrido el hecho
que fijare su iniciacin, sin interrupcin (art.
15 NCPP).
4. Clasificaciones de los plazos.
4.1. Segn quin los establece: Legales,
judiciales o convencionales. Los legales son la
regla general y normalmente son fatales e
improrrogables. Por el contrario, los judiciales
son no fatales.
4.2. Segn su extensin: De horas, das,
meses y aos. Los de das son la regla
general. Los establecidos en el CPC se
suspenden durante los das feriados (art. 66).
Los de horas y aos son muy excepcionales
(Arts. 308 y 319 CPP; y 233, 442 y 811 CPC).
4.3. Segn si extinguen una facultad:
Fatales, cuando la posibilidad de ejercer un
derecho o ejecutar un acto al vencimiento del
plazo se extingue de pleno derecho; o no
fatales en el caso contrario, esto es, que se
requiera una resolucin del tribunal que
declare extinguida la facultad. Hoy, luego de la
modificacin de 20.12.1989, todos los plazos
del CPC son fatales, salvo los establecidos
para actuaciones propias del tribunal (art. 64).
Una contra excepcin est en el art. 159, las
medidas para mejor resolver. En el nuevo
proceso penal todos los plazos del Cdigo son
fatales (art. 16 NCPP).
La importancia de esta clasificacin es que
para los plazos no fatales, mientras no sea

46

declarada la rebelda, la parte respectiva no ve

extinguida su facultad procesal.
Finalmente, existe un plazo en nuestro
derecho que no cabe en esta clasificacin, y es
el plazo para contestar la acusacin en
materia criminal (art. 448 CPP).
4.4. Segn la posibilidad de extender su
vigencia:
Prorrogables,
que
pueden
extenderse ms all de su vencimiento (plazos
legales); e improrrogables, que s pueden
(plazos judiciales, cumpliendo los requisitos de
los arts. 67 y 68 CPC: es decir, solicitndose la
prrroga antes del vencimiento y alegando
justa causa). En el proceso penal (antiguo y
nuevo),
la
regla
general
es
la
improrrogabilidad (art. 45 CPP y 16 NCPP),
habiendo excepciones (art. 45 inc 2 CPP y 17
NCPP).
4.5. Segn desde cuando empiezan a
correr: Individuales: empiezan a correr
separadamente para cada parte el da que la
notifican (regla general); o comunes: corren
conjuntamente para todas las partes a partir
de la ltima notificacin. Ej: plazo para
contestar la demanda (260 CPC), para
comparendo en juicio sumario (683 CPC), etc.
4.6. Segn si se suspenden en feriados:
Continuos, que corren sin interrumpirse los
feriados; y discontinuos, que se suspenden en
su cmputo durante los feriados. Los primeros
son la regla general en nuestro derecho, pero
los segundos son regla general en los plazos
de das establecidos en el CPC (art. 66 CPC).
CAPTULO XI
ACTUACIONES JUDICIALES.
1. Reglamentacin. Ttulo VII, libro I CPC.
Arts. 59 a 77.
2. Concepto. Son actos jurdicos procesales,
ms o menos solemnes, realizados por o a
travs del tribunal, por las partes, los terceros
o auxiliares de la administracin de justicia,
de los cuales se deja testimonio en el
expediente y deben ser autorizados por un
ministro de fe.
3. Requisitos. Debe concurrir para la validez
de una actuacin judicial:
a) Deben realizarse ante o por orden del
tribunal de la causa. Significa que o las
realiza directamente el tribunal o se llevan a
efecto previa orden de ste.
b) Deben realizarse en das y horas
hbiles (art. 59 CPC). Son das hbiles todos
los no feriados; son horas hbiles entre las
08:00 y las 20:00 horas. No obstante pueden
habilitarse horas o das inhbiles, siempre y
cuando exista causa urgente (art. 60 CPC). En
materia penal no existen das ni horas
inhbiles (art. 44 CPP), con la sola excepcin
del allanamiento, que slo puede verificarse
entre las 07:00 y las 21:00 horas.

c) Debe dejarse constancia escrita en el

expediente: Indicndose lugar y fecha de su
realizacin, las formalidades con las que se
procedi y las dems indicaciones que
establezca la ley o el tribunal. Luego debe
firmarse
el
acta
por
todos
quienes
intervinieron en ella (art. 61 CPC).
d) Deben practicarse por funcionario
competente: La regla general es que las
actuaciones judiciales las practique el tribunal
que conoce de la causa (art. 70 CPC). Por
excepcin las ejecutan otros funcionarios,
tales como secretarios u otros ministros de fe,
o inclusive otros tribunales en caso de exhorto
(art. 71).
e) Deben ser autorizadas por un ministro
de fe o funcionario competente (art. 61
CPC). Normalmente sern el secretario del
tribunal o un receptor, segn la naturaleza de
la actuacin.
4. Requisitos Especiales. Adems de los
requisitos generales de validez enunciados,
determinadas actuaciones requieren cumplir
con otros requisitos especficos:
a)
Juramento:
Algunas
actuaciones
requieren, para su realizacin, que se preste
juramento, sea acerca de decir la verdad o
desempear un cargo con fidelidad. La frmula
est consagrada legalmente en el art. 62 CPC,
y corresponde tomarlo para pruebas de
testigos (363 CPC), absolucin de posiciones
(390 CPC), designacin de rbitros o peritos
(417 CPC).
b) Intervencin de Intrprete: Se utiliza
cuando
es necesario traducir
ya sea
declaraciones orales de las partes o de
testigos, o bien, documentos en otro idioma.
Las normas que lo regulan son el art. 63 CPC
y el art. 1 letra d) del Decreto #738 del
Ministerio de RR.EE. de fecha 19.01.1967.
5. Formas de ordenar una actuacin
judicial. Existen cuatro formas o actitudes del
tribunal frente a la solicitud de las partes en
orden a practicar una u otra actuacin. Su
importancia radica en: 1) Determinar la
tramitacin que se ha de dar a la solicitud; y,
2) Precisar el instante a partir del cual puede
practicarse la actuacin solicitada;
a) Con Audiencia: Frente a la solicitud de
parte, el tribunal, previo a decretar o rechazar
la actuacin, debe dar un plazo de 3 das a la
contraparte del solicitante para que se
pronuncie (traslado). En consecuencia,
podr decretarse la actuacin, slo cuando se
evacue el traslado o expire el plazo de 3 das
sin que exista oposicin. En la prctica,
ordenar la realizacin de una actuacin con
audiencia, importa que la solicitud se
transforma inmediatamente en una demanda
incidental, y por lo tanto se sujetar a las
normas contenidas en los arts. 82 y sig. CPC.

Como la resolucin que resuelve un incidente

es susceptible de ser apelada, pero slo en el
efecto
devolutivo,
la
actuacin
podr
practicarse desde que se notifique vlidamente
la resolucin que la ordena.
b) Con Citacin: (art. 69 inc.1 CPC) A
diferencia del caso anterior, el tribunal se
pronuncia directamente a favor del solicitante,
pero la actuacin no puede llevarse a efecto
sino una vez transcurridos de tres das desde
la notificacin de dicha resolucin, plazo en el
cual
la
contraparte
podr
oponerse,
suspendindose la diligencia hasta que se
resuelva el incidente (como se pide, con
citacin). En este caso, es la oposicin la que
da origen al incidente, por lo que del escrito
en que se contienen debe darse traslado a la
contraria.
c) Con conocimiento: La solicitud se provee
directamente accediendo a ella (como se
pide o como se pide, con conocimiento), y
la medida puede llevarse a cabo una vez
notificada dicha resolucin (art. 69 inc.2 CPC)
d) De Plano: Implica que el tribunal decreta
la actuacin de inmediato, sin mayores
formalidades ni espera de trminos o
notificaciones. Esto es excepcional, puesto que
se contrapone a la norma expresa contenida
en el art. 38 CPC, por lo que la facultad para
el
tribunal
debe
estar
expresamente
consagrada.
CAPTULO XII
NOTIFICACIONES.
I. GENERALIDADES.
A) Reglamentacin. Se rigen por las normas
contenidas entre los arts. 38 y siguientes del
CPC. Adems por las normas de los arts. 24 a
33 del NCPP.
Estas normas son de orden pblico e
irrenunciables, salvo en los juicios arbitrales,
donde las partes pueden acordar libremente
otras formas de notificacin (art. 629 CPC); y
en el nuevo proceso penal, en el cual se
pueden proponer otras reglas (art. 31 NPCC).
Por ejemplo, en la prctica est sucediendo
que se notifique va e-mail.
B) Concepto. Es la actuacin judicial que
tiene por objeto poner en conocimiento de las
partes una resolucin judicial (Fernando
Alessandri).
C) Importancia.
a) Permiten materializar el principio de la
bilateralidad de la audiencia.
b) Permiten que las resoluciones produzcan
efectos (Art. 38 CPC), aunque esta regla
general admite excepciones:
- Las medidas precautorias, que pueden
decretarse sin previa notificacin (art. 302
CPC).
- Resolucin que declara desierta la apelacin
y aquellas que se dicten en segunda instancia

respecto del apelado rebelde (arts 201 y 202

CPC)
- La resolucin que ordena o deniega el
despacho del mandamiento de ejecucin y
embargo (art. 441 CPC)
- La resolucin que ordena la suspensin de
obra nueva (art. 566 CPC)
c) La notificacin de una sentencia definitiva o
interlocutoria produce el desasimiento del
tribunal, en virtud del cual el tribunal que la
dict se ve impedido de alterarla o modificarla
con posterioridad (art. 182 CPC)
Las
notificaciones
son
actos
jurdicos
procesales de carcter unilateral, es decir que
no requieren del consentimiento del notificado
para ser vlidas (art. 39 CPC). Tampoco se
requiere declaracin alguna del notificado,
salvo: 1) Que la resolucin as lo ordene; o, 2)
Cuando la resolucin, por su naturaleza,
requiere tal declaracin.
D) Clasificacin:
a) Segn su forma: Personal, Personal
Subsidiaria, Por cdula, Por avisos, Por el
Estado Diario, Tcita, Ficta y Especiales.
b)
Segn
su
objetivo o
finalidad
inmediata:
i. Notificacin Citacin: Es el llamamiento a
una parte o a un tercero para que comparezca
al tribunal bajo apercibimiento de incurrir en
sanciones.
ii. Notificacin Emplazamiento: Es el llamado a
las partes para que, dentro de un determinado
plazo, hagan valer sus derechos.
iii. Notificacin Requerimiento: Apercibimiento
a una de las partes para que ejecute una
prestacin determinada.
iv. Notificacin Propiamente Tal: Es la puesta
en conocimiento de las partes o de terceros
una determinada resolucin judicial, con el fin
de que produzca sus efectos legales. Es la
regla general.
II.NOTIFICACIN
PERSONAL
PROPIAMENTE TAL.
1. Concepto: Consiste en entregar a quien se
debe notificar, en forma personal, copia
ntegra de la resolucin y de la solicitud en
que haya recado, cuando sta fuere escrita
(art. 40 CPC). En el nuevo proceso penal (art.
25 NCPP) adems, puede contener otros
antecedentes.
2. Requisitos de validez.
2.1.Requisitos
Comunes
a
toda
Actuacin Judicial:
1) Efectuarse en das hbiles: Actualmente,
son hbiles para notificar personalmente todos
los das, si se efecta en lugares de libre
acceso al pblico, en la morada o donde
pernocta o donde ejerce ordinariamente su
industria, profesin o empleo, o en cualquier
recinto privado en que ste se encuentre y al
cual se permita el acceso del ministro de fe. Si

47

se notifica en da inhbil, el plazo comenzar a

correr desde las cero horas del da hbil
siguiente (art. 41).
2) Efectuarse en horas hbiles: Ac hay que
distinguir segn el lugar en que se notifica:
4
- Lugares y recintos de libre acceso
pblico: A cualquier hora, procurando causar
la menor molestia al notificado. En el juicio
ejecutivo no puede requerirse de pago en
pblico (art. 443 CPC)
5
- Morada, donde pernocta, donde
trabaja o cualquier otro recinto privado al cual
se permita acceso al ministro de fe: Slo entre
las 06:00 y las 22:00 horas, sin perjuicio de
que el tribunal pueda habilitar otras horas.
6
- Oficio del secretario, despacho del
tribunal u oficina del ministro de fe: Slo entre
las 08:00 y las 20:00 horas.
3) Debe dejarse constancia escrita en el
expediente: (art. 43 y 61 CPC)
4) Autorizada y firmada por un ministro de fe.
2.2.- Requisitos Propios de la notificacin
personal:
4
i. Debe efectuarse en lugar hbil:
Son hbiles para estos efectos (art. 41 CPC)
0
- Lugares y recintos de libre acceso
pblico.
1
- Las morada del notificado (donde
vive) o el lugar donde pernocta.
2
- El lugar donde ordinariamente
ejerce su industria, profesin u empleo.
3
- Cualquier otro recinto privado en
que se encuentre el notificado y al cual se
permita el acceso del ministro de fe.
4
- El oficio del secretario, la casa que
sirve de despacho del tribunal y la oficina o
despacho del ministro de fe.
5
- Cualquier otro lugar habilitado si el
notificado no tiene habitacin conocida (art.
42 CPC)
5
ii.
Efectuada
por
funcionario
competente: Son competentes para notificar el
secretario del tribunal (art. 380 COT), pero
slo para notificaciones personales al interior
de su oficio, el receptor (art. 390 COT), en
cualquier lugar salvo en el oficio del secretario,
y excepcionalmente un notario u oficial del
registro civil en aquellos lugares en que no
hay receptores.
6
iii. En la forma que establece la ley:
Debe entregarse personalmente copia ntegra
de la resolucin y de la solicitud en que recae
si es escrita.
3. Resoluciones que deben notificarse
personalmente: Puede utilizarse en cualquier
caso, por ser la ms completa que establece la
ley. No obstante ello, existen casos en que es
obligacin utilizarla:
a) En toda gestin judicial, la primera
notificacin a las partes o a quienes afecten

los resultados del juicio. Slo respecto del

sujeto pasivo. No necesariamente es la
demanda, pues en determinados casos el
procedimiento puede iniciarse de otra forma
(art. 40 inc.2 CPC).
b) Cuando la ley lo ordena para la validez de
un acto, como por ejemplo:
i. Cesin de crditos nominativos (1902 CC).
ii. Notificacin de ttulos ejecutivos a
herederos (1377 CC), etc.
c) La resolucin que d lugar al cumplimiento
de una sentencia en contra de un tercero en el
procedimiento incidental.
d) Determinadas resoluciones en que existe
opcin para notificar personalmente o por
cdula (ejs: sentencias definitivas de primera
instancia, primera resolucin luego de 6 meses
de inactividad, la que ordene la comparecencia
personal de las partes, etc.)
e) Cuando el tribunal lo ordene expresamente
(art. 47)
III.NOTIFICACIN
PERSONAL
SUBSIDIARIA.
1. Concepto. Se aplica cuando al intentar la
notificacin personal propiamente tal, el
notificado no es habido. Siempre se efecta
fuera del recinto del tribunal y slo puede
practicarla el receptor o eventualmente un
Notario o ORC si no hay receptor.
2. Etapas que contempla.
a) Bsquedas: Debe haberse buscado al
notificado en dos das distintos, en su
habitacin o en su lugar de trabajo.
b) Certificacin de bsquedas: El receptor
debe estampar en el expediente un certificado
de bsquedas, que indique que la persona se
encuentra en el lugar del juicio y que sabe
cul es su morada o lugar de trabajo.
c) Solicitud de notificacin: Devuelto el
expediente, el interesado debe solicitar que se
ordene la notificacin
d) Resolucin que la ordena: Si se
encuentran debidamente acreditados los
supuestos legales, el tribunal ordena esta
forma de notificacin.
e) Notificacin: Se cumple entregando las
copias a que se refiere el art. 40 CPC, a
cualquier persona adulta que se encuentre en
la morada o lugar de trabajo del notificado. Si
es un edificio se le puede entregar al portero o
encargado. Si no hay nadie o ningn adulto,
se cumple la diligencia fijando un aviso en la
puerta que d noticia de la demanda u otra
solicitud, con indicacin de las partes, materia,
Juez y resoluciones que se notifican. En este
caso, en la prctica, se tiran los documentos
por debajo de la puerta.
f) Aviso: El receptor debe enviar carta
certificada al notificado dentro de los 2 das
siguientes a la notificacin. Si se omite este
aviso, no se invalida la notificacin, pero el

receptor ser responsable tanto civil como

disciplinariamente (art. 46 CPC) Esto implica
que el legislador privilegia la seguridad jurdica
por sobre la bilateralidad de la audiencia.
g) Acta y Devolucin de Expediente:
Practicada la diligencia, el receptor debe
levantar un acta con las menciones del art. 45
y devolver el expediente dentro de 2 das
hbiles.
IV.- NOTIFICACIN POR CDULA.
1. Concepto. Consiste en la entrega que hace
el ministro de fe en el domicilio del notificado,
de copia ntegra de la resolucin y de los datos
necesarios para su acertada inteligencia.
2. Requisitos. Sus requisitos son los
siguientes:
a) Comunes a toda actuacin judicial: en
da y hora hbil, por funcionario competente,
dejndose constancia en el expediente y
autorizada por el ministro de fe.
b) Propios de la notificacin por cdula:
i. Debe efectuarse en lugar hbil: Slo el
domicilio del notificado, que es aquel que ste
ha declarado en su primera presentacin en el
expediente. Si dicho domicilio no se design o
se encuentra fuera de los lmites urbanos del
lugar en que funciona el tribunal, las
resoluciones que deban notificarse de esta
forma, lo sern tan slo por el Estado Diario
(art. 53 CPC). Esta sancin no sera aplica al
litigante rebelde, pues este no ha podido
cumplir con la exigencia de designar domicilio.
Ojo: Si se design mandatario judicial, se
debe notificar a ste.
ii. Practicarse por funcionario competente:
Slo el receptor.
iii. En la forma que establece la ley: Entregar
en el domicilio del notificado, copia ntegra de
la resolucin y de los datos para su acertada
inteligencia (partes, N de rol, tribunal y
materia).
3. Resoluciones que deben notificarse por
cdula:
1) Sentencias definitivas de primera o nica
instancia (art. 48).
2) Resoluciones que ordenan la comparecencia
personal de las partes (art. 48).
3) Resolucin que recibe la causa a prueba
(art 48). (En incidentes: por el estado)
4) La primera resolucin luego de 6 meses sin
haberse dictado ninguna (art. 52).
5) Las notificaciones que se practiquen a
terceros (art. 56)
6) Cuando el tribunal lo ordene expresamente
o en los casos que la ley lo establezca.
V.- NOTIFICACIN POR EL ESTADO
DIARIO.
1. Concepto. Es aquella consistente en la
inclusin de la noticia de haberse dictado una
resolucin en un determinado proceso, dentro
de un Estado que debe contener las

menciones que establece la ley, el que debe

formarse y fijarse diariamente en la secretara
del tribunal. Es la regla general en materia de
notificaciones y es una completa ficcin legal,
puesto que se entiende practicada la
notificacin por incluirse en una lista la noticia
de haberse dictado una resolucin en un
determinado proceso.
2. Resoluciones que deben notificarse por
el estado. Sin perjuicio de ser sta la regla
general en materia de notificaciones, hay
casos en que se establece expresamente esta
notificacin, por ejemplo, la notificacin que
recae sobre la primera presentacin respecto
del actor o la resolucin que recibe la causa a
prueba en los incidentes. (art. 40 y 323,
respectivamente).
3.
Sujeto
que
debe
practicarla.
Corresponde practicarla al Secretario del
tribunal y, excepcionalmente al oficial primero.
4. Forma del estado. El estado debe cumplir
con todos los requisitos indicados en el art. 50
CPC: Se confecciona diariamente, se encabeza
con la fecha del da en que se forma, se deben
mencionar las causa ordenadas por N de rol,
expresado en cifras y letras, junto al rol se
deben indicar los nombres de las partes.
Luego, se indica la cantidad de resoluciones
dictadas en cada una de ellas y finalmente,
debe llevar el sello o firma del secretario.
5. Tiempo y forma de mantenerse. Se debe
mantener por a lo menos 3 das en un lugar
accesible al pblico, cubiertos de vidrio u otra
forma que impida alterarlos. Se encuadernan
por
orden
de
fecha
y
se
archivan
mensualmente.
VI.- NOTIFICACIN POR AVISOS.
1.
Concepto.
Es
aquella
notificacin
substitutiva de la personal o de la por cdula,
que se utiliza respecto de personas cuya
individualidad o residencia es difcil de
determinar o que por su nmero dificulten
considerablemente la prctica de la diligencia.
2. Requisitos de procedencia: (art. 54 CPC)
5
i. Que la resolucin deba notificarse
personalmente o por cdula.
6
ii. Que a quien deba notificarse se
encuentre en Chile (requisito jurisprudencial)
7
iii. Que se den alguna de las
circunstancias que habilitan para solicitar al
tribunal esta forma de notificacin:
0
- Personas cuya individualidad o
residencia es difcil de determinar.
1
- Personas que por su nmero
dificulten considerablemente la prctica de la
diligencia.
8
iv. Que el tribunal aprecie los
antecedentes con conocimiento de causa y con
audiencia
del
ministerio
pblico.
El
conocimiento de causa normalmente se

48

logra luego de remitir oficios a diversas

entidades solicitando informacin que
2
permita facilitar la gestin, tales
como Registro Civil, Polica Internacional,
Correos de Chile, etc.
3. Forma de Realizarse: Se concreta a
travs de a lo menos 3 publicaciones en un
diario del lugar en que se sigue el juicio, de un
extracto preparado por el secretario del
tribunal,
del
mismo
contenido
que
corresponde a la notificacin personal o por
cdula. Si se trata de la primera notificacin,
es necesario publicar adems en el Diario
Oficial del da 1 o 15 del mes. La notificacin
se entiende perfeccionada con la ltima
publicacin que se efecte, y a partir de esa
fecha comienzan a correr los plazos.
VII. NOTIFICACIN TCITA.
1. Concepto. Se verifica en caso de existir
notificaciones defectuosas o inclusive en caso
de no existir ninguna notificacin respecto de
una determinada resolucin judicial, cuando la
persona a quien debiera haberse notificado,
efecta en el proceso cualquier gestin,
distinta de alegar la nulidad de la notificacin,
que supone que ha tomado conocimiento de
ella. Se fundamenta en los principios de
economa procesal y de la proteccin, y puede
suplir a cualquier clase de notificacin.
2. Requisitos.
a) La existencia de una resolucin que no se
haya notificado o que se haya notificado
defectuosamente.
b) La parte a quien afecta esa falta o esa
nulidad haya realizado en el juicio cualquier
gestin que suponga el conocimiento de la
resolucin y que no haya reclamado la nulidad
o falta de notificacin en forma previa
VIII. NOTIFICACIN FICTA O PRESUNTA
LEGAL. Cuando se ha efectuado una
notificacin nula, y el afectado comparece en
el procedimiento a alegar tal nulidad, la ley
establece que una vez fallado el incidente y
declarada la nulidad, la resolucin judicial se
entender notificada desde que se notifique
vlidamente la sentencia que declara la
nulidad de la notificacin. En caso que la
nulidad sea declarada por un tribunal de
segunda instancia, conociendo de un Recurso
de Apelacin interpuesto en contra la
resolucin del tribunal de primera instancia
que rechaz el incidente, la notificacin se
entender practicada desde que se notifique el
cmplase de la resolucin del tribunal de
alzada que dio lugar a la notificacin. Esta
notificacin opera por el slo ministerio de la
ley y se fundamenta en el principio de
economa procesal, toda vez que antes de la
introduccin de esta norma (art. 55 inc.2) si
se anulaba una notificacin, deba efectuarse
nuevamente toda la diligencia. En materia

penal
tambin
existe
esta
clase
de
notificacin, pero presenta dos diferencias
respecto
de
las
caractersticas
antes
analizadas:
a) La notificacin se entiende practicada slo
tres das despus de notificada por el estado la
resolucin que declara la nulidad.
b) No opera respecto del procesado privado de
libertad ni respecto del Ministerio Pblico, los
cuales debern nuevamente ser notificados
personalmente.
IX. NOTIFICACIONES ESPECIALES.
a) Muerte Presunta: Previo a la declaracin
judicial de la muerte presunta, se deben
practicar 3 publicaciones cada dos meses en el
Diario Oficial.
b) Cambio de Nombre: Debe publicarse un
extracto en el Diario Oficial del da 1 o 15 del
mes.
c) Carta Certificada: Es propia de los
Juzgados de Letras de Menores, y de los
Juzgados de Polica Local. Es un aviso que se
enva por correo y que puede contener ya sea
el aviso de que se ha dictado una resolucin
(carta certificada simple o aviso, que
equivalente al estado diario) o puede contener
adems copia ntegra de la resolucin (carta
certificada transcrita, que equivale a la
notificacin por cdula). Tiene adems la
particularidad de que la notificacin se
perfecciona slo transcurridos cierto nmero
de das desde que es despachada, nmero que
vara segn el tribunal de que se trate.
d) Cdula de Espera: Es una citacin al
ejecutado a la oficina del receptor para que
concurra a ella a que se le practique el
requerimiento de pago (art. 443 N1 CPC)
e)
Procedimiento
Arbitral:
Las
notificaciones sern personales, por cdula o
de la manera que de comn acuerdo
establezcan las partes (art. 629 CPC)
X. NUEVO PROCESO PENAL. El NCPP
contempla que las partes pueden proponer por
s otras formas de notificacin, que el tribunal
podr aceptar si, en su opinin, resultaren
suficientemente eficaces y no causaren
indefensin (art. 31 NCPP).
CAPTULO XIII
RESOLUCIONES JUDICIALES.
1. Concepto: Es el acto jurdico procesal que
emana de los agentes de la jurisdiccin, y
mediante el cual dan curso al procedimiento,
resuelven los incidentes que se promueven
durante el curso de l o deciden la causa o
asunto sometido a su conocimiento.
2. Clasificacin:
a) Segn la nacionalidad del tribunal que
las dicta: Nacionales y extranjeras.
b) Segn la naturaleza del negocio en que
se dictan: Contenciosas y no contenciosas.

c) Segn la naturaleza del asunto en que

se dictan: Civiles y penales.
d) Segn la instancia en que son
pronunciadas: De primera, segunda o nica
instancia.
e) Segn su relacin con la cosa juzgada:
i. Firmes o ejecutoriadas: Aquellas que
producen plenamente el efecto de cosa
juzgada, conforme a lo indicado en el art. 174
CPC:
a) Si no procede recurso alguno, desde que se
notifica a las partes.
b) Si proceden recursos y stos se han
deducido oportunamente, desde que se
notifique el cmplase una vez que los
recursos deducidos se hubieren fallado.
c) Si proceden recursos y estos no se
interponen, desde el certificado del secretario
del tribunal, en el cual se acredite que
transcurrieron todos los plazos para interponer
recursos sin que ellos se hayan hecho valer.
ii. Que causan ejecutoria: Son aquellas que
pueden cumplirse a pesar de existir recursos
pendientes deducidos en su contra (art. 231
CPC). Producen este efecto las sentencias de
primera instancia, apeladas en el slo efecto
devolutivo, y las de segunda instancia,
estando pendiente un recurso de casacin en
su contra.
En el nuevo proceso penal, la regla general es
que las sentencias causen ejecutoria dado que
la interposicin de un recurso no suspende la
ejecucin de la decisin, salvo que se
impugnare una sentencia condenatoria o que
la ley dispusiere expresamente lo contrario
(art. 355 NCPP).
iii. Sentencia de trmino: Si bien no cabe en
esta clasificacin, el art. 98 CPC las define
expresamente como aquellas que ponen fin a
la ltima instancia del juicio. Es decir, son las
sentencias definitivas de nica instancia y de
segunda instancia.
f) Segn su contenido:
i. De condena: Imponen el cumplimiento de
una prestacin, sea de dar, hacer o no hacer.
ii. Constitutivas: Crean, modifican o extinguen
una situacin jurdica.
iii. Declarativas: Deciden sobre la existencia o
inexistencia de una situacin jurdica.
iv. Cautelares: Declaran, por va sumaria, una
medida de seguridad.
g) Segn su naturaleza jurdica: (art. 158
CPC)
i. Definitivas: Son aquellas que ponen fin a la
instancia, resolviendo la cuestin o asunto que
ha sido objeto del juicio. Son requisitos
copulativos (la sentencia de casacin no
cumple el primero, y la que declara el
abandono no cumple el segundo por lo que no
pertenecen a esta clase).

ii. Interlocutorias: Son aquellas que fallan un

incidente del juicio, estableciendo derechos
permanentes en favor de las partes (de primer
grado) o bien, aquellas que resuelven sobre
algn trmite que debe servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria (segundo grado). Tambin se
clasifican entre aquellas que ponen trmino al
juicio o hacen imposible su continuacin (ej:
abandono del procedimiento) y aquellas que
no producen este efecto.
iii. Autos: Resuelve un incidente del juicio sin
ninguno de los efectos propios de una
sentencia
interlocutoria,
es
decir,
sin
establecer derechos permanentes a favor de
las partes.
iv. Decretos, providencias o provedos: No
resuelven nada, sino que tan slo tienen por
objeto dar curso progresivo a los autos.
La importancia de este criterio de clasificacin,
que por lo dems es el nico establecido
expresamente en la ley, deriva de los
siguientes elementos:
6
a) Vara la forma de notificacin (art.
48 y 50 CPC)
7
b) En los tribunales colegiados vara
el nmero de miembros (art. 168 CPC)
8
c) Tienen distintas formalidades y
requisitos (arts. 169 a 171 CPC)
9
d) Slo definitivas e interlocutorias
producen cosa juzgada (art. 175 CPC)
10
e)
Varan
los
medios
de
impugnacin.
Finalmente,
cabe
sealar
que
existen
determinadas resoluciones judiciales que no
concuerdan con ninguna de las categoras
precedentemente sealadas, tales como el
Sobreseimiento Definitivo en materia penal, la
sentencia que falla un Recurso de Casacin, la
que acoge provisionalmente la demanda en el
Juicio Sumario, etc.
3. Forma de las Resoluciones Judiciales:
3.1 Requisitos comunes a toda resolucin
(arts. 61 y 169 CPC):
6
a) Requisitos comunes a toda
actuacin judicial.
7
b) Fecha y lugar en que se expide
expresado en letras.
8
c) Firma del juez o jueces que la
dicten.
9
d) Autorizacin del Secretario.
10
e) Si se trata de la primera
resolucin judicial, debe indicar el nmero de
rol (art. 51 CPC) y la cuanta.
3.2
Requisitos
de
cada
clase
de
resolucin:
4
a) Decretos: No tiene mayores
formalidades, por lo que basta que cumplan
con los requisitos comunes, y que indiquen el
trmite que el tribunal ordena.

49

5
b)
Autos
y
sentencias
interlocutorias: Requisitos comunes.
0
i.
Deben
pronunciarse
sobre
condena en costas (autos e interlocutorias de
1er grado)
1
ii.
Deben
resolver
el
asunto
sometido a su decisin.
2
iii. Pueden eventualmente,
en
cuanto la naturaleza del negocio lo permita,
contener fundamentos de hecho y de derecho
pero no es indispensable (art. 171 CPC)
6
c) Sentencias definitivas de
primera o nica instancia: Se contienen en
el art. 170 CPC y en el Auto Acordado sobre la
forma de las sentencias:
a) Parte Expositiva: Tiene por objeto dejar de
manifiesto si el tribunal comprendi realmente
la naturaleza del problema sometido a su
conocimiento y decisin. Contiene:
- Identificacin de las partes (nombre,
domicilio y profesin u oficio)
- Enumeracin de todas las acciones y
excepciones opuestas.
- Indicar si se recibi la causa a prueba y si se
cit a or sentencia.
b) Parte Considerativa: Su objeto es
manifestar los fundamentos de la sentencia,
con el objeto de evitar arbitrariedades.
- Considerandos de hecho y de derecho en que
se funda el fallo.
- Identificacin de todos los hechos que han
sido fehacientemente acreditados, a juicios del
tribunal.
- Enunciacin de las leyes y principios de
equidad con arreglo a los cuales se pronuncia
el fallo.
c) Parte Resolutiva: Debe contener la decisin
del asunto controvertido, pronuncindose
sobre todas y cada una de las acciones y
excepciones, indicando si se aceptan o
rechazan, salvo dos excepciones:
- Acciones o excepciones incompatibles con
otras ya aceptadas.
- Casos en que el Juez debe proceder de
oficio.
No puede extenderse a puntos no sometidos
expresamente a la decisin del tribunal, bajo
sancin de ser casada por ultrapetita.
Eventualmente, las sentencias definitivas
contienen una especie de injerto de sentencia
interlocutoria de segundo grado, toda vez que
deben pronunciarse sobre las costas y sobre la
legalidad y comprobacin de las tachas de
testigos, cuando stas han sido dejadas para
definitiva.
d) Sentencias confirmatorias de segunda
instancia:
i. Si la de primera instancia cumple con todos
los requisitos: basta con cumplir con los
requisitos comunes a toda resolucin, ms la
indicacin se confirma.

ii. Si la de primera instancia no cumple con

todos los requisitos: El art. 170 inc. 2 CPC
establece que deber cumplir con todos los
requisitos de una sentencia definitiva de
primera instancia. En la prctica, basta con
subsanar el defecto. El nico defecto no
subsanable es la falta de pronunciamiento
respecto de una excepcin opuesta en tiempo
y forma. En este caso, el tribunal de alzada
deber o casarla de oficio, u ordenar al
tribunal a quo que complete la sentencia,
suspendiendo entre tanto el fallo del recurso
(art. 776 CPC) Excepcionalmente no rige esta
norma, cuando las excepciones no han sido
falladas por ser incompatibles con otras
aceptadas, o cuando se trate de una sentencia
dictada en juicio sumario, casos en los cuales
el tribunal ad quem puede fallarlas.
e) Sentencias modificatorias de segunda
instancia:
Siempre deber indicarse la opinin del o los
ministros disidentes (tribunal colegiado), y el
nombre del ministro que redact el fallo.
Adems es preciso hacer nuevamente la
misma distincin:
3
i. Si la de primera instancia cumple
con todos los requisitos: Se cambian las
partes considerativa y resolutiva en lo
pertinente.
4
ii. Si la de primera instancia no
cumple con todos los requisitos: Debern
adems subsanarse los defectos de la de
primera instancia.
4. Sancin a la falta de un requisito de
forma: Se distingue de acuerdo a la
resolucin:
i. Autos o decretos: Recurso de reposicin
(excepcionalmente apelacin).
ii. Sentencias interlocutorias: Recurso de
apelacin (excepcionalmente reposicin).
iii. Sentencias definitivas: Recursos de
apelacin y Casacin en la forma de
conformidad a la causal del art. 768 N5 CPC.
5. El desasimiento del tribunal (art. 182
CPC): Es aquel efecto que producen las
sentencias definitivas e interlocutorias, en
virtud del cual una vez que han sido
notificadas a alguna de las partes, no podrn
ser modificadas o alteradas de ninguna
manera por el tribunal que las pronunci. La
excepcin se encuentra en el propio art. 182
CPC y es el denominado Recurso de
Aclaracin, Rectificacin o Enmienda.
6. Impugnacin de las Resoluciones
Judiciales: Por regla general, la impugnacin
de las resoluciones judiciales se verifica a
travs de la interposicin de recursos, que son
aquellos actos jurdicos procesales de parte,
realizados con la intencin de impugnar una
determinada
resolucin
judicial.
La

impugnacin
puede
perseguir
diferentes
objetivos:
3
a) Enmienda: Modificacin total o
parcial de la resolucin.
1
i. Recurso de Reposicin: Contra
autos y decretos y excepcionalmente contra
sentencias interlocutorias.
2
ii. Recurso de Apelacin: Contra
sentencias definitivas e interlocutorias de
primera instancia y excepcionalmente contra
autos y decretos que ordenen trmites no
establecidos en la ley o que alteren la
substanciacin regular del juicio (en subsidio
del recurso de reposicin)
4
b) Nulidad:
1
i. Recurso de Casacin en la Forma:
(art. 766 CPC)
2
ii. Recurso de Casacin en el Fondo:
(art. 767 CPC)
3
iii. Recurso de Revisin: (art. 810
CPC)
2
c) Otros Segn la Naturaleza del
Recurso:
0
i. Recurso de Amparo: Garanta
constitucional de la libertad personal y
seguridad individual.
1
ii. Recurso de Proteccin: Resguardo
de los derechos y garantas constitucionales
afectados por actos u omisiones, arbitrarios o
ilegales que priven perturben o amenacen el
libre ejercicio de tales derechos.
2
iii. Recurso de Inaplicabilidad: Velar
por el principio de supremaca constitucional.
3
iv. Recurso de Queja: Reparar faltas
o abusos graves cometidos en la dictacin de
una resolucin judicial.

LAS
MEDIDAS
PRECAUTORIAS,
LAS
MEDIDAS PREJUDICIALES Y
EL JUICIO ORDINARIO
Libro II del CPC
Artculos 253 a 433.
Toms Jimnez Barahona
Magdalena Pineda Tabach
Francisco Salmona Maureira
Marzo de 2004
LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS.
I. GENERALIDADES
1. Concepto. Entre la presentacin de la
demanda y la sentencia puede ocurrir que
vare la cosa objeto del pleito o la solvencia
misma del demandado. Este tipo de medidas
surge con el objeto de evitar que tales
cambios perjudiquen al demandante. Las
medidas precautorias pueden definirse como
los medios que la ley franquea al demandante
para que asegure el resultado de la accin que
ha interpuesto.

2. Clases de medidas precautorias. Existen

tres tipos:
a) Las que enumera el Art. 290 CPC.
b) Las dems que autorizan las leyes
conforme al Art. 300 CPC.
c) Las referidas por el Art. 298 CPC.
II. ANLISIS PARTICULAR DE LAS MEDIDAS
PRECAUTORIAS
3. El secuestro de la cosa que es objeto
de la demanda. El secuestro se define como
el depsito de una cosa que se disputan dos o
ms individuos, en manos de otro que debe
restituirla al que obtenga una decisin en su
favor. Como medida precautoria tiene lugar en
dos casos:
a) En la situacin prevista del Art. 901 del CC,
o sea, cuando reivindicndose una cosa
corporal mueble, hubiere motivo de temer que
se pierda o deteriore en manos del poseedor.
b) Cuando se entablen otras acciones con
relacin a cosa mueble determinada y haya
motivo de temer que se pierda o deteriore en
manos de la persona que, sin ser poseedora
de dicha cosa, la tenga en su poder (Art. 291
CPC).
4. El nombramiento de uno o ms
interventores. El interventor judicial es la
persona que designa el juez con el objeto de
que controle la administracin de los bienes
materia del juicio, y que an se hallan en
poder del demandado.
La cantidad de interventores variar segn la
calidad
e
importancia
de
los
bienes
intervenidos.
Este nombramiento tiene lugar en los
siguientes casos:
1 En el caso del inciso segundo del Art. 902
del CC, el decir cuando se demanda el dominio
u otro derecho real constituido sobre un
inmueble, y hubiere justo motivo de temer
que la cosa y los muebles y semovientes
anexos a ella se deterioren en manos del
poseedor demandado, o las facultades
pecuniarias de ste no ofrecieren suficiente
garanta.
2 En el del que reclama una herencia
ocupada por otro, si hay justo motivo de
temor antes indicado
3 En el del comunero o socio que demanda la
cosa comn, o que pide cuentas al comunero
socio que administra.
4 Siempre que haya justo motivo de temer
que se destruya o deteriore la cosa sobre que
versa el juicio, o que los derechos del
demandante puedan quedar burlados; y
5 En los dems casos expresamente
sealados por las leyes (Art. 293 CPC).
Las facultades del interventor se limitan a
llevar la cuenta de las entradas y gastos de los
bienes sujetos a intervencin, pudiendo para
el desempeo del encargo- imponerse de los

50

libros, papeles y operaciones del demandado

(Art. 294 inciso 1 CPC).
Es obligacin del interventor dar aviso al
interesado o al tribunal de toda malversacin o
abuso que advierta.
Producida la malversacin o abuso, el tribunal
puede decretar el depsito y retencin de los
productos lquidos en un establecimiento de
crdito o en poder de la persona que el
tribunal designe, sin perjuicio de dictarse
medidas ms rigurosas (Art. 294 inciso 2
CPC). En la actualidad, en virtud de lo
dispuesto por el Art. 507 COT, ese depsito y
retencin se hace en la cuenta corriente del
tribunal, sin ser necesario recurrir a un
establecimiento de crdito o a terceros.
5. La retencin de bienes determinados.
Esta medida recae exclusivamente sobre
dinero o cosas muebles, sean o no materia del
juicio. Su objeto es impedir que el demandado
disponga de esas cosas durante el curso del
juicio.
La retencin de estos bienes puede hacerse en
manos
del
mismo
demandante,
del
demandado o de un tercero (Art. 295 inciso
1, parte 1 CPC).
Puede ordenarse que los valores retenidos se
trasladen a un establecimiento de crdito o a
terceros, cuando lo estime conveniente para la
seguridad de tales valores (Art. 295 inciso 2
CPC). Casarino estima que de tratarse de
dineros, hay que estarse a lo dispuesto por el
Art. 507 COT.
Esta medida precautoria tiene lugar:
1 En caso que las facultades del demandado
no ofrezcan suficiente garanta;
2 En caso que haya motivo racional para
creer que el demandado procurar ocultar sus
bienes; y
3 En los dems casos determinados por la ley
(Art. 295 inciso 1, parte final).
Decretada esta medida precautoria de
retencin de bienes determinados, esos bienes
se consideran en la misma situacin jurdica
de los bienes embargados, segn se ha
establecido
en
la
jurisprudencia.
En
consecuencia,
su
enajenacin,
salvo
consentimiento del juez o acreedor, adolece de
objeto ilcito (Art. 1464, N3 CC).
Si la retencin recae sobre un crdito que el
demandado tiene contra un tercero, y este
ltimo insiste en pagar a su acreedor, el pago
es nulo (Art. 1578, N2 CC). Finalmente, este
medida precautoria no debe confundirse con el
derecho legal de retencin.
6. La prohibicin de celebrar actos o
contratos sobre bienes determinados.
Mediante esta medida precautoria, se impide
al demandado que celebre cualquier clase de
acto o contrato sobre bienes objeto del juicio o
ajenos a l. Como la ley seala genricamente

prohibicin de celebrar actos o contratos,

Casarino estima que al solicitar la medida hay
que expresar qu clase de acto o contrato se
desea que se prohba, o si estima que ha de
ser amplia la prohibicin. En la prctica, la
ms comn es la de prohibicin de gravar y
enajenar bienes determinados.
Los requisitos para decretar esta medida vara
segn se trate de prohibir actos o contratos
sobre bienes materia del juicio o sobre bienes
ajenos a l.
1
a) Si se trata de bienes materia del
juicio: basta que el demandante invoque esta
circunstancia para que el tribunal pueda
decretarla, sin perjuicio de la concurrencia de
los requisitos generales, que ya veremos.
2
b) Si se trata de otros bienes
determinados del demandado: es necesario
que
las
facultades
econmicasdel
demandado no ofrezcan suficiente garanta
para asegurar el resultado del juicio.
El inciso final del Art. 296 CPC agrega que
para que los objetos que son materia del juicio
se consideren comprendidos en el Art. 1464
N 4 CC que consagra el objeto ilcito en la
enajenacin de las especies cuya propiedad se
litiga- exige que el tribunal decrete prohibicin
respecto de ellos.
Una vez decretada la medida precautoria de
prohibicin, produce efectos:
1
a) Efectos entre las partes: Se
producen por el slo hecho de decretarse y
tan pronto se notifique la resolucin.
2
b) Efectos frente a terceros: Si se
trata de bienes races, se requiere de
inscripcin en el Conservador de Bienes Races
respectivo; si se trata de bienes muebles, slo
producir efectos respecto de los terceros que
tenan conocimiento de ella el tiempo del
contrato. Y si ese tercero procede a sabiendas,
ser responsable de fraude, o sea, de estafa
(Art. 297).
III. PROCEDIMIENTO
7. Requisitos para la concesin de
medidas precautorias.
Hay que distinguir segn se trate de aquellas
enumeradas por el Art. 290 CPC, las referidas
en la parte final del Art. 298 CPC y las dems
que autorizan las leyes conforme al Art. 300
CPC.
a) Medidas Precautorias sealadas en el Art.
290: exigen la concurrencia de un doble grupo
de requisitos legales, generales y especiales.
1
1. Generales:
1
- Que se limiten a los bienes
necesarios para responder a los resultados del
pleito: ya que mediante ellas se busca
resguardar los derechos del demandante, pero
sin imponer gravmenes innecesarios al
demandado.

2
- Que el demandante acompae
comprobantes que constituyan a lo menos
presuncin grave del derecho que se reclama
(Art. 298): ello para darle seriedad a la
medida precautoria. En cierta medida el
tribunal prejuzga, pero no lo hace con pleno
conocimiento de todos sus antecedentes, pues
estos se irn produciendo en el curso de su
tramitacin.
2
2. Especiales: aquellos que se
analizarn en detalle al estudiar las medidas
precautorias en particular. Algunos ejemplos:
1
- En la medida precautoria
de secuestro se debe sostener que se
encuentra en alguno de los casos en que
segn la ley procede el secuestro, adems de
acreditar que existen motivos justos para
temer que la cosa mueble se pierda o
deteriore.
2
- En la medida precautoria
de nombramiento de un interventor se debe
sostener que se encuentra en presencia de
uno de los casos en que segn la ley procede
el nombramiento.
El requisito especfico en algunos casos, est
constituido por la circunstancia que la ley
misma autoriza concederla, y, en otros,
consiste en la circunstancia de que el
demandante tenga justo motivo de temer que
la cosa objeto del juicio se pierda o deteriore,
o estime que las facultades econmicas del
demandado no ofrecen suficiente garanta
para asegurar los resultados del juicio. (en
este ltimo caso el onus probandi recae en el
demandante, pues est sosteniendo un hecho
destinado a desvirtuar la situacin normal de
las cosas.
b) Medidas Precautorias contempladas en la
parte final del Art. 298: deben concurrir
tambin los requisitos generales y, adems, el
otorgamiento de una caucin para responder
el actor de los prejuicios que se originen, si el
tribunal as lo estima necesario.
c) Medidas precautorias contempladas en el
Art. 300: solamente deben concurrir los
requisitos particulares que exija el texto legal.
8. Oportunidad para pedir medidas
precautorias. Art. 290 inc.1: Para asegurar
el resultado de la accin, puede el
demandante en cualquier estado del juicio,
an cuando no est contestada la demanda,
pedir una o ms de las siguientes medidas.
Debe adems considerarse que el Art. 433
CPC tambin establece que, a pesar de que las
partes se encuentren citadas para or
sentencia, puede pedir el demandante una o
ms medidas precautorias indicadas en el Art.
290. Por tanto se pueden solicitar en primera
instancia, en segunda instancia y an en va
de casacin, formulndose ante el tribunal de
primera instancia.

9. Tramitacin de la solicitud sobre

concesin de medida precautoria.
1
a) Primera situacin: el demandante
presenta su solicitud de medida precautoria
ante el tribunal que est conociendo del juicio
principal, y en ella pide que, para asegurar el
resultado de su accin, se le concedan una o
ms de las medidas sealadas en el Art. 290.
El tribunal estudiar la solicitud, tendr que
pronunciarse sobre ella, y ordenar la
formacin de un cuaderno separado. El
demandado podr oponerse o no a ella. Si se
opone se dar origen a un incidente. (Art. 302
inc. 1 CPC) La resolucin que falle el incidente
es susceptible de recurso de apelacin. Si la
resolucin en cuestin acoge la oposicin del
demandado, al mismo tiempo ordenar el
alzamiento
de
la
medida
precautoria
decretada, y en tal caso la apelacin que
deduzca el demandante se le conceder en el
solo efecto devolutivo. (Art. 194 n4 CPC).
2
b) Segunda situacin: el mismo caso
de la anterior, pero agrega que an le faltan
los comprobantes exigidos por la ley para
acreditar a lo menos presuncin grave del
derecho que reclama. El tribunal examina los
requisitos y adems, si se est o no en
presencia de un caso grave y urgente (Art.
299 1 parte). En caso afirmativo, conceder
la medida por un trmino que no exceda de 10
das, mientras se presentan los comprobantes,
exigir adems caucin para responder por los
perjuicios que resulten y ordenar formacin
de cuaderno separado. En seguida, esta
resolucin se notificar a las partes, y rendida
que sea la caucin, se llevar a efecto la
medida en referencia. Dentro del trmino
sealado se tendr que acompaar los
comprobantes y pedir que se mantenga la
medida, el demandado tiene derecho a
oponerse y su oposicin dar lugar a un
incidente, la resolucin que falle este incidente
es apelable.
3
c) Tercera situacin: el mismo caso
de la primera, agregando que la medida
precautoria debe llevarse a efecto antes de
notificarse al demandado, por las graves
razones que tambin har valer (Art. 302 inc.
2). El tribunal examinar la solicitud y si
concurren los requisitos conceder la medida
precautoria y ordenar la formacin de un
cuaderno separado. Esta resolucin se
notificar exclusivamente al demandante.
Luego, pesa sobre el demandante la obligacin
de notificar al demandado la resolucin
respectiva en el trmino de 5 das a contar de
la fecha del pronunciamiento, pudiendo el
tribunal ampliar este plazo por motivos
fundados (Art. 302 inc. 2) y, todava, ordenar
que esta notificacin se haga al demandado

51

por cdula (Art. 302 inc. 3). Si la notificacin

no se efecta en el trmino fijado, las
1
diligencias practicadas quedan sin
efecto. Si la notificacin se practica al
demandado en el trmino, tendr derecho a
oponerse. La resolucin que falle este
incidente es susceptible de apelacin.
En la prctica, nuestros tribunales siguen una
tramitacin diversa:
1
a) Primera situacin sealada: los
tribunales
es
limitan
a
proveer
la
correspondiente solicitud, confieren traslado al
demandado por tres das y ordenan la
formacin de un cuaderno separado. Una vez
que responde el demandado, resuelven el
incidente o bien lo reciben a prueba. La
resolucin respectiva es apelable en el solo
efecto devolutivo.
2
b)
Segunda
situacin:
previo
otorgamiento de caucin, conceden la medida
precautoria y se lleva a efecto. El demandante
debe acompaar tales comprobantes y pedir
que se mantenga la medida precautoria. De
esta solicitud los tribunales confieren de
inmediato traslado al demandado y una vez
tramitado el incidente resuelven si ha lugar o
no a la medida precautoria (si se mantiene o
no la que ya se haba decretado previa
caucin).
3
c) Tercera situacin: la conceden
desde luego, sin previa notificacin. Lo
anterior
sin
perjuicio
de
conferir
al
demandado, en esa misma resolucin, el
correspondiente traslado por tres das.
Tramitado el incidente de acuerdo a las
normas generales, el tribunal resuelve si ha o
no lugar a la medida precautoria, es decir, si
se mantiene o no la que haba decretado, sin
previa notificacin. A esta ltima la llaman
provisional, y a la que se decreta en la
resolucin que falla el incidente, definitiva.
Para la ley, las medidas precautorias pueden
dar origen a un incidente, lo cual acontecer
cuando el demandado se oponga a ella una
vez decretada, mientras que en la prctica el
incidente se plantea tan pronto el demandante
solicita una o ms medidas precautorias
sealadas en la ley.
10. Efectos de las medidas precautorias.
El Art. 301 establece: todas estas medidas
son
esencialmente
provisionales.
En
consecuencia, debern hacerse cesar siempre
que desaparezca el peligro que se ha
procurado evitar o se otorguen cauciones
suficientes. En cuanto al cese del peligro y las
cauciones que se han de otorgar, se trata de
cuestiones de hecho que el tribunal debe
determinar.
Las resoluciones que confieren o deniegan una
medida precautoria, no producen cosa
juzgada, ni siquiera formal, por tanto ante un

cambio en las circunstancias puede volver a

solicitarse la medida precautoria.
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES.
I. GENERALIDADES.
1. Concepto. El legislador ha credo
conveniente, para asegurar el derecho de
defensa de ambas partes, establecer la
institucin de las medidas prejudiciales, que se
definen como los medio que franquea la ley a
las partes litigantes para preparar su entrada
al juicio. En caso alguno constituyen una
verdadera demanda, se trata simplemente de
gestiones preparatorias del juicio mismo.
No deben confundirse con las medidas
precautorias, las precautorias slo competen
al demandante, mientras que las prejudiciales
pueden solicitarlas tanto el demandante como
el demandado. Las precautorias buscan
asegurar el resultado de la accin instaurada,
mientras que las prejudiciales tienes por
objeto preparar la entrada al juicio. Las
precautorias se solicitan en cualquier estado
del juicio, mientras que las prejudiciales antes
de la iniciacin del juicio. Ambas instituciones
difieren en cuanto a su titular, finalidad y
oportunidad.
El Art. 273 parece dar a entender que las
medidas prejudiciales slo tienen aplicacin en
el juicio ordinario, sin embargo del Art. 3 del
mismo cdigo puede concluirse que las
medidas
prejudiciales
son
disposiciones
comunes a todo procedimiento. Dado lo
anterior, su lugar lgico habra sido en el libro
I.
2.
Clasificacin
de
las
medidas
prejudiciales.
1
a) Segn la parte que puede
solicitarlas: medidas prejudiciales del futuro
demandado y medidas prejudiciales del futuro
demandante.
2
b) Segn la finalidad: aquellas
destinadas a preparar la demanda, las
destinadas a procurarse pruebas que pueden
desaparecer, y las destinadas a asegurar el
resultado de la accin que se va a instaurar.
3
c)
Segn
su
naturaleza:
propiamente
dichas
y
prejudiciales
precautorias.
II. ANLISIS PARTICULAR DE LAS MEDIDAS
PREJUDICIALES.
3. Declaracin jurada acerca de algn
hecho relativo a la capacidad del futuro
demandado para parecer en juicio, o a su
personera o al nombre y domicilio de sus
representantes. Art. 273 n1. Solamente
puede pedirla el futuro demandante. Tiene un
triple objetivo ya que puede versar sobre
algn hecho relativo a su capacidad para
parecer en juicio, personera o sobre el
nombre y domicilio de sus representantes.

Se decretar solo cuando sea necesaria para

que el demandante pueda entrar en el juicio.
Si el tribunal acepta la procedencia de esta
medida prejudicial, ser necesario que seale
una audiencia para que concurra a ella el
futuro demandado. Puede suceder que el
futuro demandado se resista, en tales casos,
la ley autoriza para imponer multas que no
excedan 2 sueldos vitales o arrestos hasta de
dos meses, sin perjuicio de repetir la orden y
apercibimiento. (Art. 274).
4. Exhibicin de la cosa que haya de ser
objeto de la accin que se trata de
entablar. Art. 273 n2. Solamente puede
pedirla el futuro demandante. Ha de tener por
objeto una cosa, la cual desea examinar
previamente para mejor xito de aquella. Se
decretar solo cuando sea necesaria para que
el demandante pueda entrar el juicio.
La manera de proceder a la exhibicin
depende de en poder de quien se encuentre la
cosa:
1
a) En poder del futuro demandado:
se har mostrando el objeto o autorizando al
futuro demandante para que lo reconozca.
2
b) En poder de terceros: cumplir la
persona a quien se ordene la exhibicin,
expresando el nombre y residencia de dichos
terceros, o el lugar donde el objeto se
encuentre (Art. 275).
El solicitante tendr derecho, siempre que lo
exija, a que se deje razn en el proceso de la
clase y estado actual de la cosa exhibida (Art.
283). Si se niega a efectuar la exhibicin,
podr apremiarse con multas que no excedan
de dos sueldos vitales o arrestos hasta de dos
meses, y an, decretarse el allanamiento del
local. Iguales apremios podrn decretarse
contra los terceros tenedores del objeto.
5. Exhibicin de sentencias, testamentos,
inventarios,
tasaciones,
ttulos
de
propiedad u otros instrumentos pblicos
o privados que por su naturaleza puedan
interesar a diversas personas. Art. 273
n3.
Solo
puede
solicitarlo
el
futuro
demandante. El tribunal decretar slo
cuando, a su juicio, sea necesaria para que el
demandante pueda entrar en el juicio. La
exhibicin de los documentos en cuestin se
har ante el mismo tribunal, de manera que
este, al decretarla, tendr que sealar una
audiencia. Rige lo dispuesto en el Art. 283.
Cuando el documento se encuentre en poder
de terceros, el solicitante no tendr ms
camino que pedir esa exhibicin durante el
curso del juicio. Si se encuentran en poder del
futuro demandado y este desobedece, la
sancin consiste en perder el derecho de
hacerlos vales despus, salvo que el
demandante los haga tambin valer en apoyo
de su defensa, que se justifique o aparezca de

manifiesto que no los pudo exhibir antes (Art.

277). Lo anterior sin perjuicio de poder
tambin apremiar al desobediente con multa o
arresto y an decretarse allanamiento del
local.
6. Exhibicin de los libros de contabilidad
relativos a negocios en que tenga parte el
solicitante. Art. 273 n4. Solamente puede
solicitarla el futuro demandante. Tiene adems
una importante limitacin, ya que esta medida
es sin perjuicio de lo dispuesto en los arts. 42
y 43 del C.Com. Por tanto no cabe decretar la
manifestacin y reconocimiento general de
estos libros, y la exhibicin deber ser
ejecutada en el lugar donde los libros se llevan
y en presencia del dueo o de la persona que
l comisione.
Esta exhibicin ser decretada slo cuando a
juicio del tribunal sea necesaria para que el
demandante pueda entrar en juicio. Tambin
se aplica el Art. 283. En caso de
desobediencia, perder el derecho de hacerlos
valer despus, salvo en la forma del Art. 277,
sin perjuicio de que pueda ser apremiado con
multas, arresto e incluso allanamiento. Si se
trata de un comerciante, de manera adicional,
puede ser juzgado por los asientos de los
libros de su colitigante que estuvieren
arreglados sin admitrsele prueba en contrario.
7. Reconocimiento jurado de firma,
puesta en instrumento privado.
Art. 273 n5. Puede ser solicitada tanto por el
futuro demandante como por el futuro
demandado. Est destinada a preparar la
demanda o su contestacin. Se decretar en
todo caso (Art. 273 inc. Final), y el tribunal,
junto con decretarla, fijar una audiencia para
que ella se lleve a efecto.
Si se rehsa el reconocimiento, se proceder
en conformidad a las reglas establecidas para
el reconocimiento judicial de documentos en el
juicio ejecutivo y se dar por reconocida la
firma.
8. Medidas Prejudiciales Precautorias.
Arts. 279 y 280. Slo le corresponde
solicitarlas al futuro demandante.
Se trata de:
1
a) Secuestro de la cosa
2
b) Nombramiento de uno o ms
interventores
3
c) Retencin de bienes determinados
4
d) Prohibicin de celebrar actos o
contratos sobre bienes determinados
Para que puedan decretarse se requieren tres
requisitos copulativos:
1
a) Motivos graves y calificados para
solicitarlas
2
b) Determinacin del monto de los
bienes
3
c) Que se rinda fianza u otra
garanta suficiente para responder de los

52

perjuicios que se originen y multas que se

impongan (Art. 279).
Una vez que el tribunal ha aceptado la
solicitud, pesan sobre el futuro demandante
dos obligaciones:
1
a) Presentar la demanda en el
trmino de 10 das: se trata de un plazo fatal,
se descuentan los feriados y puede ampliarse
hasta 30 das por motivos fundados.
2
b) Pedir que se mantengan las
medidas decretadas: esta peticin debe
formularse en el cuaderno de medida
prejudicial, junto con la presentacin de la
demanda; pero no en este mismo y ltimo
escrito. Esta peticin debe ser resuelta
directamente por el tribunal, sea manteniendo
la ya decretada o bien ordenando alzarla, sin
perjuicio, en el primer caso del derecho del
demandado para oponerse, dando origen al
correspondiente incidente.
Sin embargo en la prctica los tribunales
proveen, dndole de inmediato tramitacin
incidental.
Pueden darse diversas situaciones:
1
a) Futuro demandante no deduce
oportunamente la demanda.
1
b) A pesar de haberla deducido, no
pide que continen en vigor las medidas
precautorias decretadas.
2
c) A pesar de haber presentado la
demanda y pedido la mantencin de estas
medidas, al resolver sobre esta peticin, el
tribunal decida no mantenerlas.
En cualquiera de estos tres casos, el
demandante debe responder de los perjuicios
causados frente a la persona en contra de
quien se decretaron tales medidas. Se trata de
una presuncin legal.
9. Inspeccin personal del tribunal,
informe de peritos nombrados por el
mismo, o certificado de ministro de fe.
Art. 281. Pueden ser solicitadas tanto por el
futuro demandante como por el futuro
demandado y estn destinadas a procurarse
pruebas que pueden desaparecer.
En el caso de inspeccin personal, informe
pericial y certificado de ministro de fe, la ley
requiere que exista peligro de dao o
perjuicio, o que se trate de hechos que puedan
fcilmente desaparecer. Para la ejecucin de
estas
medidas,
se
dar
previamente
conocimiento a la persona a quien se trata de
demandar, este conocimiento tambin habr
de drselo a la persona a quien se cree va a
desempear el papel de demandante en caso
de que alguna de estas medidas la solicite el
futuro demandado. El conocimiento servir
para concurrir a la diligencia y no para
oponerse a la prctica de la medida en el
trmino fijado por la ley.

10. Declaracin jurada o exhibicin de

ttulo por parte del simple tenedor de la
cosa de que procede la accin o es objeto
de ella. Art. 282. nicamente puede
solicitarla el futuro demandante. Debe
relacionarse con lo dispuesto en el Art. 896
CC.
La peticin principal consiste en que quien
tenga la cosa de que procede la accin que es
objeto de ella, exponga si es poseedor o mero
tenedor de la misma; y, para el caso de
exponer
que
es
mero
tenedor,
subsidiariamente se solicitar que preste
juramento sobre el nombre y residencia de la
persona en cuyo nombre la tiene y que exhiba
el ttulo de su tenencia o jure carecer de l.
En caso de negativa para practicar cualquiera
de las diligencias, se pueden imponer multas o
arrestos. En este caso tambin se aplica el
Art. 283.
11. Confesin Judicial. Art. 284. Puede ser
solicitada tanto por el futuro demandante
como por el futuro demandado y est
destinada a procurarse un medio probatorio
que pudiera desaparecer. Tiene lugar como
medida prejudicial siempre que haya motivo
fundado para temer que una persona se
ausente en breve tiempo del pas. El tribunal
realiza un examen previo del pliego de
posiciones. La resolucin del tribunal sobre la
conducencia de las interrogaciones no ser
susceptible de recurso alguno.
La persona a quien se le exige la confesin
puede
adoptar
tres
actitudes:
prestar
confesin; que se ausente dentro de 30 das
subsiguientes al de la notificacin sin absolver
posiciones (se le dar por confeso dentro del
juicio); o que se ausente dentro de ese plazo
sin
absolver
posiciones,
pero
dejando
apoderado con autorizacin e instrucciones
suficientes (prestar el mandatario confesin
en representacin de su mandante dentro del
juicio posterior).
12. Constitucin de apoderado judicial.
Art. 285. Slo puede solicitarla el futuro
demandante. Tendr lugar cuando exista
motivo fundado para temer que una persona
se ausente en breve tiempo del pas. El
objetivo directo de la medida es que la
persona cuya ausencia se teme, constituya
apoderado que le represente y que responda
por las costas y multas. Si la persona rehsa
cumplirla, incurrir en el apercibimiento de
nombrrsele un curador de bienes.
13. Declaracin testimonial. Art. 286.
Pueden solicitarla el futuro demandante o el
futuro demandado, respecto de testigos cuyas
declaraciones, por razn de impedimentos
graves, no puedan recibirse oportunamente.
Versarn sobre los puntos que indique la parte
que solicita la diligencia, calificados de

conducentes
por
el
tribunal
(pueden
interponerse recursos, ya que no se prohibi
como en el caso de la absolucin de
posiciones).
Se
dar
previamente
conocimiento a la parte en contra de quien se
ha solicitado la diligencia.
14. Requisitos para decretar medidas
prejudiciales.
Existen requisitos especiales (ya analizados) y
requisitos generales:
1
a) Que el solicitante exprese la
accin que se propone deducir y someramente
sus fundamentos (Art. 287).
2
b) Que se decreten sin audiencia de
la persona contra quien se piden, salvo los
casos en que expresamente se exige su
intervencin (Art. 289).
JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTA.
Captulo primero
GENERALIDADES
1. Caractersticas e importancia.
a) Se aplica a negocios judiciales cuya cuanta
sea superior a 500 UTM, a las materias no
susceptibles de apreciacin pecuniaria siempre
que no haya procedimiento especial.
b) Es un procedimiento tpico de doble grado o
instancia, pues las sentencias que se
pronuncien son siempre susceptibles de
apelacin.
c) Es un procedimiento fundamentalmente
escrito.
d) Es un procedimiento declarativo o de
cognicin.
e) Consiste en un procedimiento comn o de
aplicacin general.
f) Es un procedimiento supletorio en relacin a
los mismos procedimientos extraordinarios o
especiales, a virtud de lo que prescribe el
artculo 3 del CPC.
2. Esquema del juicio.
Se inicia por la demanda, que se provee dando
traslado de 15 das (notificacin personal). Si
el demandado se defiende lo har oponiendo
excepciones dilatorias o perentorias. Las
dilatorias se interponen previamente y se
resuelven como incidentes; las segundas se
hacen valer en el trmino para contestar la
demanda. Contestada la demanda se confiere
traslado para replicar y de ste escrito
tambin se confiere traslado para duplicar,
siendo ambos plazos de 6 das.
Luego, si existen hechos
sustanciales,
pertinentes y controvertidos el juez recibir la
causa a prueba fijando los hechos sobre los
cuales habr de recaer la prueba, resolucin
sta que se notificar por cdula.
Vencido el trmino probatorio, las partes
tienen 10 das para formular las observaciones
que el examen de la prueba les sugiera;
vencido el plazo, el tribunal citar a las partes
a or sentencia. La sentencia definitiva deber

dictarse dentro de 60 das posteriores a la

ltima resolucin, y ser susceptible de los
recursos legales que procedan, apelacin y
casacin en la forma.
3. Perodos o fases del juicio ordinario de
mayor cuanta.
1
a) Perodo de discusin: demanda,
contestacin, rplica y dplica.
2
b) Perodo de prueba: tiempo que
media entre el auto de prueba y la citacin a
las partes a or sentencia.
3
c) Perodo de sentencia: que
transcurre entre la resolucin antedicha y la
notificacin de la sentencia definitiva.
Captulo segundo
LA DEMANDA
4. Concepto. El juicio ordinario puede ser
iniciado de dos maneras: mediante la
demanda del actor o por medidas prejudiciales
promovidas por el futuro demandante o futuro
demandado.
5. Medidas prejudiciales. Son los medios
que la ley franquea a los futuros litigantes
para preparar su entrada al juicio. Su finalidad
es preparar la demanda, procurarse de
antemano de ciertos medios de prueba que
pueden desaparecer o asegurar el resultado de
la accin a deducir.
6. La demanda. Es el acto procesal del actor
mediante el cual ejercita una accin tendiente
a la declaracin, en sentido amplio, por parte
del tribunal, de un hecho que le ha sido
desconocido o menoscabado.
7. Contenido de la demanda. Debe
ajustarse a las siguientes formalidades:
1
1) Generales de todo escrito.
2
2) Especiales contempladas en el
artculo 254 CPC, a saber:
0
a. Designacin del tribunal ante
quien se entabla.
1
b. Nombre, domicilio y profesin u
oficio del demandante y de las personas que lo
representen,
y
la
naturaleza
de
la
representacin.
2
c. Nombre, domicilio y profesin u
oficio del demandado.
3
d. Exposicin clara de los hechos y
fundamentos de derecho en que se apoya.
4
e. Enunciacin precisa y clara,
consignada en la conclusin de las peticiones
que se someten al fallo del tribunal (parte
petitoria).
8. De los documentos acompaados con
la demanda. El art. 255 dispone que los
documentos acompaados a la demanda
debern impugnarse dentro del trmino de
emplazamiento, cualquiera sea su naturaleza.
El art. 348 establece que los instrumentos
pueden presentarse en cualquier estado del
juicio hasta el vencimiento del trmino

53

probatorio en primera instancia y hasta la

vista de la causa en segunda.
9. Resolucin que recae en el escrito de
demanda. Si no contiene las indicaciones de
los tres primeros nmeros del art. 254 puede
de oficio no darle curso (art. 256). Si las
contiene, conferir traslado al demandado
para que conteste (art. 257).
10. El emplazamiento. (Ver apuntes de
normas comunes). El plazo que tiene el
demandado para defenderse es:
1
a) De quince das, si es notificado en
el lugar donde funciona el tribunal (art. 258
inciso 1).
1
b) De dieciocho das, si se encuentra
en el mismo territorio jurisdiccional, pero fuera
de los lmites de la comuna del tribunal (art.
258 inciso 2).
2
c) De dieciocho das ms el aumento
que corresponda, si es notificado en un
territorio diverso o fuera del territorio de la
Repblica (art. 259 inciso 1). El aumento se
determina por la tabla que la Corte Suprema
fija a tal efecto, cada 5 aos.
Si son varios demandados, el trmino se
contar hasta que expire el ltimo trmino
parcial que corresponda a los notificados (art.
260). En consecuencia, el trmino de
emplazamiento es:
1
a) Un plazo de das, o sea se
suspende durante los feriados.
2
b) Un plazo legal, es decir, no puede
ser prorrogado.
3
c) Un plazo variable, pues difiere en
su duracin, dependiendo del lugar de
notificacin.
4
d) Un plazo fatal, por cuanto su
transcurso implica extincin del derecho a
contestar la demanda.
5
e)
En
caso
de
ser
varios
demandados es comn para su vencimiento.
El emplazamiento del demandado es un
trmite esencial (art. 795 N1), por lo cual su
omisin es causal de casacin en la forma. Se
entiende que hay omisin cuando no se
notifica la demanda, cuando se practica de
forma ilegal o cuando se le da por evacuado el
trmite sin estar vencido an el plazo para
contestarla.
11. Modificaciones de la demanda. Para
analizar la posibilidad, hay que distinguir:
a) Antes de notificada la demanda, puede el
actor
retirarla
sin
trmite
alguno,
considerndosele como no presentada (art.
148, parte 1).
b) Una vez notificada y antes de la
contestacin,
se
pueden
hacer
las
ampliaciones o rectificaciones que se estimen
convenientes y se considerarn como una
demanda nueva (art. 261, inc. 1 y 2).

c) Contestada la demanda, en el escrito de

rplica puede ampliar, adicionar o modificar las
acciones que haya formulado en la demanda,
pero sin poder alterar las que sean objeto
principal del pleito (art. 312).
d) Despus de notificada la demanda, el
demandante puede desistirse de ella, lo que
implica la extincin de las acciones que se
hicieron valer.
12. Actitudes del demandado una vez
notificado de la demanda. Puede adoptar
tres actitudes: aceptar la demanda, no hacer
nada o defenderse.
a) Si el demandado acepta llanamente las
peticiones o si en sus escritos no contradice
en materia sustancial y pertinente los hechos
sobre que versa el juicio, el tribunal mandar
citar a las partes para or sentencia definitiva
(art. 313, inc. 1).
b) Si el demandado no contesta la demanda
en el plazo que la ley le ha sealado para
estos efectos, se entiende que se ha
contestado fictamente. Declarada la rebelda,
habr traslado para replicar; evacuada sta se
dar traslado para duplicar. Evacuada la
splica el tribunal ver si se recibe la causa a
prueba.
c) Si el demandado se defiende, lo har
oponiendo
excepciones
dilatorias
o
o
simplemente contestando la demanda, en la
cual opondr las perentorias e incluso podr
reconvenir.
Captulo tercero.
LAS EXCEPCIONES DILATORIAS.
I. GENERALIDADES
13. Concepto. La excepcin tiene dos
significados. Uno, como defensa que opone el
demandado a las peticiones del actor para
enervarlas (perentoria); y otro equivalente a
su defensa fundada en la defectuosa manera
de haberse ejercitado la accin (dilatoria). Las
primeras se hallan en las leyes de fondo; las
segundas en las leyes procesales.
Son excepciones dilatorias aquellas que tienen
por objeto corregir vicios de procedimiento sin
afectar al fondo de la accin deducida (art.
303 n 6). Deben ser interpuestas en forma
previa a la cuestin principal, la que quedar
suspendida.
Estn tratadas en el art. 303 CPC, aunque su
enumeracin no es taxativa atendida la
redaccin del nmero 6.
II. ANLISIS PARTICULAR
14. Incompetencia del tribunal (art. 303
N1). Como la ley no distingue, Casarino
estima que se refiere tanto a la competencia
absoluta como a la relativa. La importancia de
su distincin radica en que en el primer caso,
si no se formula la excepcin en la
oportunidad legal debida, siempre puede
formularse en el curso del juicio como

incidente de nulidad de todo lo obrado (arts.

10 COT y 84 inc. 2 CPC). En el segundo caso,
es decir, tratndose de incompetencia relativa,
la falta de excepcin implica una prrroga
tcita de la competencia (art. 187 COT).
Esta excepcin no cabe confundirla con la falta
de jurisdiccin, que es perentoria.
15. Falta de capacidad del demandante, o
personera o de representacin legal del
que comparece en su nombre (art. 303
N2). La capacidad del actor, al igual que la
personera del que comparece en su nombre
es requisito indispensable para accionar
vlidamente. El problema de determinar si hay
o no capacidad debe ser resuelto a la luz de la
legislacin de fondo aplicable.
16. Litispendencia (art. 303 N3). Se
entiende que la hay cuando entre las mismas
partes existe otro juicio diverso pero sobre la
misma material. Sus requisitos son: a)
existencia de juicio anterior, que puede
ventilarse en el mismo u en otro tribunal; b)
seguido entre las mismas partes, es decir que
hubiere identidad legal entre las partes, no
importando qu papel procesal cunplen; y c)
que verse sobre la misma materia, es decir
que tanto la cosa pedida como la causa de
pedir sean idnticas a las reclamadas en el
otro pleito. Su fundamento es evitar que las
partes pretendan subsanar los posibles errores
cometidos en un juicio, renovando este mismo
juicio mediante una nueva demanda. En
consecuencia, acogida la excepcin, se
produce el efecto de paralizar el nuevo pleito,
intertanto se falle el primero por sentencia
ejecutoriada. As, la parte favorecida en ese
primer pleito podr oponer la excepcin
perentoria de cosa juzgada en el segundo
pleito.
17. Ineptitud del libelo por razn de falta
de algn requisito legal en el modo de
proponer la demanda (art. 303 N4). Se
produce cuando a la demanda le falta algn
requisito de forma sealado en la ley. Es decir,
la excepcin operar cuando a la demanda le
falta algn requisito de los enumerados en el
art. 254 CPC; o bien, cualquiera de los tres
primeros sealados en tal precepto, y el juez
no haga uso de su facultad de oficio de no
admitir a tramitacin la demanda.
18. Beneficio de excusin (art. 303 N5).
Es el derecho que tiene el fiador que ha sido
demandado para exigir que antes de proceder
en su contra se persiga la deuda en los bienes
del deudor principal, y en las hipotecas o
prendas prestadas por ste para la seguridad
de la misma deuda (art. 2357 CC).
19. Otras excepciones dilatorias (art. 303
N6). El demandado puede oponer en carcter
de dilatoria, toda aquella excepcin que tenga
por
objeto
corregir
los
vicios
de

procedimiento, sin afectar el fondo de la

accin deducida.
III. PROCEDIMIENTO
20. Manera y oportunidad de oponerlas.
Deben oponerse todas en un mismo escrito
(art. 305, inc. 1, parte 1 CPC), lo que es
lgico pues de no existir la norma, el
demandado podra oponerlas de a una,
dilatando de mala fe el juicio.
En cuanto a la oportunidad para oponerlas,
debe
hacerse
dentro del
trmino
de
emplazamiento fijado por los arts. 258 y 260
(art. 305, inc. 1, parte 2 CPC). La regla
general anterior presenta dos excepciones:
a) Si no se han opuesto en un mismo escrito y
dentro del plazo indicado, se podrn oponer en
el progreso del juicio slo por va de alegacin
o defensa, y se estar a lo dispuesto en los
arts. 85 y 86, lo que significa que en principio,
seran rechazadas, a menos que se funde en
un vicio que anule el proceso, o en una
circunstancia esencial para la ritualidad o la
marcha del mismo.
b) Las excepciones dilatorias de incompetencia
y de litispendencia puede oponerse en
segunda instancia en forma de incidente (art.
305, inc. 2).
21. Tramitacin, fallo y recursos. Las
excepciones dilatorias se tramitan como
incidentes (art. 307 inc. 1). Se trata de un
incidente ordinario.
Al fallar las excepciones el tribunal se
pronunciar respecto de todas stas, salvo
que entre ellas figure la incompetencia del
tribunal,
pues
de
aceptarla,
slo
se
pronunciar respecto de sa (art. 306, parte
1 CPC), como es obvio.
El precepto agrega, sin perjuicio de lo
dispuesto por el artculo 208, es decir que, si
se ha apelado a la resolucin y la Corte revoca
y niega lugar a la excepcin de incompetencia,
sta debe pronunciarse sobre las dems
excepciones,
sin
necesidad
de
nuevo
pronunciamiento del tribunal inferior.
Contra la resolucin que falla el incidente de
excepcin dilatoria procede apelacin. La
resolucin que la deseche, en el slo efecto
devolutivo (art. 307, inc. 2); contrario sensu,
la que lo acoja, en ambos efectos.
22. Curso posterior del juicio. Desechadas
las excepciones o subsanadas por el
demandante los defectos de la demanda, el
demandado tiene un plazo fatal de diez das
para contestarla, cualquiera sea el lugar en
donde le haya sido notificada (art. 308). Ese
plazo se cuenta desde la notificacin de la
resolucin que rechaz la excepcin; y desde
la resolucin que se pronuncia respecto del
escrito con el cual el demandante subsana los
vicios formales de su libelo, en caso de
haberse acogido la excepcin.

54

IV. EXCEPCIONES MIXTAS O ANMALAS.

23. Concepto. Son excepciones perentorias
(miran el fondo de la accin) que pueden
oponerse como dilatorias, antes de la
contestacin de la demanda. Son las de cosa
juzgada y transaccin y se fundan en el
principio de economa procesal.
Opuestas stas, el tribunal puede adoptar dos
actitudes: a) Fallarlas de inmediato; b) Mandar
contestar la demanda, reservndolas para ser
falladas en sentencia definitiva en caso que
sean de lato conocimiento.
Captulo Cuarto
LA CONTESTACIN, LA RPLICA Y LA
DPLICA, Y LA RECONVENCIN.
I. LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA.
24. Concepto. Se define como el escrito en el
que el demandado opone las excepciones o
defensas que hace valer en contra del
demandante, destinadas a enervar o destruir
las acciones que ste ha deducido. Su objetivo
es dar la oportunidad al demandado para
defenderse,
oponiendo
excepciones
perentorias, es decir, aquellas que miran el
fondo de la accin deducida. Esas excepciones
no estn enumeradas en la ley. En general son
los
diversos
modos
de
extinguir
las
obligaciones, que se contemplan en las leyes
de fondo o sustantivas.
Adems, este escrito puede servir para dos
objetivos ms: a) aceptar llanamente la
demanda; y b) deducir reconvencin.
25. Clases de contestacin.
a) Segn si se ha evacuado o no, puede
ser expresa o ficta. En el primer caso, el
demandado presenta el escrito; en el segundo,
no lo hace dentro del trmino legal. Importa
para la prueba, puesto que la contestacin
ficta importa negacin absoluta y total de los
hechos contenidos en la demanda.
b) Segn si el demandado hace o no valer
una accin, puede ser pura y simple o
reconvencin:
Ser
con
reconvencin,
cuando el demandado no slo opone
excepciones perentorias, sino que adems,
deduce una nueva demanda en contra del
actor.
26. Forma y contenido. Debe ajustarse a las
siguientes formalidades:
1) Generales de todo escrito.
2) Especiales contempladas en el artculo 309
CPC, a saber:
a. Designacin del tribunal ante quien se
entabla.
b. Nombre, domicilio y profesin u oficio del
demandado.
c. Las excepciones que se oponen a la
demanda y la exposicin clara de los hechos y
fundamentos de derecho en que se apoyan. Se
trata de las excepciones perentorias.

d. Enunciacin precisa y clara, consignada en

la conclusin de las peticiones que se someten
al fallo del tribunal (parte petitoria).
27. De los documentos en que se funda la
contestacin. El demandado puede o no
acompaarlos; si lo hace, sern con citacin o
con conocimiento, sin prejuicio del art. 348
inciso 1, que establece que pueden
presentarse en cualquier estado del juicio
hasta el vencimiento del probatorio en primera
instancia y hasta la vista de la causa en
segunda.
28. Plazo para contestar la demanda y
resolucin que en ella recae. Ya lo hemos
visto, pero resumiendo podemos decir que
este plazo vara de acuerdo a la actitud que
asume el demandado. Si se limita a contestar
la demanda, ser de 15, 18 o 18 ms el
aumento de la tabla de emplazamiento; si
opone previamente excepciones dilatorias, el
plazo es de 10 das, una vez desechadas o
subsanados por el actor los defectos de que
adoleca la demanda.
La resolucin que recaiga sobre el escrito de
contestacin ser traslado al actor para que en
6 das replique (art. 311, parte 1).
29. Oportunidad para oponer excepciones
perentorias. Lo normal es que se opongan en
la contestacin de la demanda. Sin embargo,
la ley permite que puedan oponerse an antes
de la contestacin e incluso durante todo el
juicio. Las primeras, es decir, las que pueden
oponerse antes de la contestacin de la
demanda, ya las vimos (excepciones mixtas o
anmalas). Las segundas, es decir aquellas
que pueden oponerse en cualquier estado de
la causa -antes de la citacin a or sentencia
en primera instancia y de la vista de la causa
en segunda- son las de prescripcin, cosa
juzgada, transaccin y pago efectivo de la
deuda, cuando sta se funde en un
antecedente escrito (art. 310, inciso 1).
30. Tramitacin de las excepciones que
pueden hacerse valer en cualquier estado
del juicio. Su tramitacin variar de acuerdo
a cundo se hagan valer:
a) Si se formulan en primera instancia antes
de recibida la causa a prueba, se tramitarn
como incidentes y la prueba se rendir
juntamente con la de la demanda principal; b)
Si se formulan despus de recibida la causa a
prueba, tambin se tramitan como incidentes,
que puede recibirse a prueba, si el tribunal lo
estima necesario. En ambos casos el fallo se
reservar para definitiva. c) Si se deducen en
segunda instancia, tambin se tramitan como
incidentes, con la particularidad de que es
pronunciado en nica instancia por el tribunal
de alzada (art. 310 incisos 2 y 3).
II. LA RPLICA Y LA DPLICA.

31. Concepto. La rplica es el escrito en que

el demandante, junto con tratar de destruir las
excepciones del demandado, reafirma la
posicin de sus acciones; la dplica, es el
escrito en que el demandado, junto con
reafirmar la posicin de sus excepciones, trata
de destruir las acciones deducidas por el actor.
A diferencia de la demanda y contestacin,
stos no requieren contener mencin especial
alguna.
32. Ampliacin, adicin o modificacin de
las acciones y excepciones. En los escritos
de rplica y dplica las partes pueden ampliar,
adicionar
o
modificar
las
acciones
y
excepciones que hayan formulado en la
demanda y contestacin, pero sin que puedan
alterar las que sean objeto principal del pleito
(art. 312).
33. Tramitacin. De la contestacin se
comunicar traslado al actor por el trmino de
seis das, y de la rplica al demandado por
igual trmino (art. 311). Evacuado el trmite
de dplica o vencido el trmino para
evacuarlo, el proceso queda en condiciones de
ser estudiado por el juez, a fin de resolver si
debe recibirlo a la prueba o citar a las partes a
or sentencia.
III. LA RECONVENCIN.
34. Concepto. Se fundamenta en el principio
de economa procesal y se produce en
aquellos casos en que el demandado tiene una
accin que ejercitar contra el actor. Puede
definirse como la accin deducida por el
demandado contra el actor, al contestar la
demanda, en el juicio que ste ha provocado.
A diferencia de lo que ocurre en el derecho
francs, ambas acciones -la que ejercita el
demandante y la que se ejercita en la
demanda reconvencional- no requieren tener
relacin o conexin jurdica alguna.
35. Requisitos de procedencia de la
reconvencin.
a) Que el tribunal tenga competencia para
conocer de la reconvencin estimada como
demanda, o que sea posible la prrroga de la
jurisdiccin, a pesar de que por su cuanta
sta deba ventilarse ante un juez inferior (art.
315, inc. 1).
b) Que tanto la accin principal como la
reconvencional estn sometidas a un mismo
procedimiento, es decir, al juicio ordinario de
mayor cuanta.
36. Tramitacin. El artculo 314 establece
que debe hacerse valer en el escrito de
contestacin de demanda y debe cumplir con
los requisitos especiales de toda demanda
(art. 254) y puede ser ampliada o rectificada
en los trminos del art. 261. Se notifica por el
estado diario y se substancia y falla
conjuntamente con la demanda principal (art.
316, inc. 1, parte 1); salvo dos excepciones:

a) Puede fallarse antes de la demanda

principal o la reconvencin segn el caso, si se
presenta el fennemo de separacin o divisin
del juicio, cuando se produce el evento
contemplado en el art. 172 (art. 316, inc 1,
parte final); y b) No se concede en la
reconvencin aumento extraordinario de
trmino para rendir prueba fuera de Chile
cuando no deba concederse en la cuestin
principal (art. 316, inc 3).
Acogida
una
excepcin
dilatoria,
el
demandante reconvencional deber subsanar
los defectos dentro de los 10 das siguientes a
la notificacin de la resolucin que haya
acogido la excepcin; si no lo hace, se tiene
por no presentada la reconvencin para todos
los efectos legales (art. 317, inc 2).
Resumen:
Deducida
la
demanda
reconvencional, se da traslado al demandante
principal, por 6 das, para que replique la
demanda principal y conteste la reconvencin.
Luego se da traslado por 6 das al demandado
principal para que duplique la demanda
principal
y
replique
la
reconvencin.
Finalmente se da traslado al demandante
principal, por 6 das, para que duplique en la
reconvencin. Luego, el tribunal recibe la
causa a prueba o cita a las partes a or
sentencia.
Captulo Quinto
LA PRUEBA EN EL JUICIO ORDINARIO
I. RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA
37. Diversas actitudes del tribunal.
Concluida la etapa de discusin, el tribunal
examina los antecedentes. Si estima que hay
o puede haber controversia sobre algn hecho
sustancial y pertinente, recibir la causa a
prueba fijando los hechos sustanciales
controvertidos sobre los cuales deber recaer
(art. 318). El tribunal tiene dos opciones:
a) Citar a las partes a or sentencia: Ocurrir
cuando el demandado se allana, cuando no
contradice sustancialmente los hechos de que
versa el juicio o cuando las partes piden que
se falle el pleito sin ms trmite.
b) Recibir la causa a prueba: Cuando hay
controversia sobre los hechos sustanciales y
pertinentes, es decir, hechos que tengan
conexin con el asunto en debate.
38. Resolucin que recibe la causa a
prueba. Debe contener la orden de recibir el
juicio a prueba y la fijacin de los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos
sobre los cuales habr de recaer. Comnmente
se le llama auto de prueba, aunque en
realidad es una sentencia interlocutoria de 2
grado. Debe ser notificada por cdula (art.
48).
39. Recursos con motivo de la recepcin
de la causa a prueba.

55

a) La resolucin que recibe la causa a

prueba y fija los hechos, es susceptible
de reposicin y apelacin, recursos que
pueden tener como finalidad que el tribunal
modifique los hechos controvertidos fijados,
elimine algunos o bien agregue otros. Estos
recursos tienen reglas particulares (art. 319).
Es una reposicin especial, porque procede
contra una sentencia interlocutoria, porque
tiene un plazo de tres das y porque el tribunal
puede resolverla de plano o darle tramitacin
de incidente. La apelacin tambin tiene
reglas
especiales,
porque
slo
puede
interponerse subsidiariamente a la reposicin,
debe ser interpuesta dentro de tercero da y
se concede en el slo efecto devolutivo.
b) La resolucin en que explcita o
implcitamente se niegue el trmite de la
causa a prueba es apelable (art. 326),
salvo cuando las mismas partes han pedido
que se falle el pleito sin ms trmite. A falta
de regla especial, esta apelacin debe
concederse en ambos efectos.
40. Ampliacin de la prueba (arts. 321 y
322). Esta institucin permite ampliar los
hechos
sustanciales,
pertinentes
y
controvertidos. Tiene lugar en dos casos:
1) Cuando dentro del trmino probatorio
ocurre
algn
hecho
substancialmente
relacionado con el asunto que se ventila;
2) Cuando se trata de hechos verificados y no
alegados antes de recibirse la causa a prueba
y el que los aduce jura que slo entonces han
llegado a su conocimiento.
La otra parte, al responder el traslado recado
en la solicitud de ampliacin, puede tambin
alegar hechos que renan las condiciones
antes sealadas, o que tengan relacin con los
que en dicha solicitud se mencionan (art. 322,
inc 1).
La peticin de ampliacin se tramita conforme
a las reglas generales de los incidentes, pero
en ramo separado y sin suspender el trmino
probatorio (art. 322, inc 2).
Este derecho de solicitar ampliacin de la
prueba se entiende con las limitaciones
establecidas en el art. 86 (art. 322, inc 3), es
decir que los incidentes de ampliacin de la
prueba
cuyas
causas
existan
simultneamente, debern promoverse a la
vez; en caso contrario, sern rechazados de
oficio, salvo que se trate de hechos esenciales
para la ritualidad o marcha del juicio.
La resolucin que da lugar a la ampliacin de
prueba, es inapelable (art. 326 inc. 2).
41. Prctica de diligencias probatorias.
Toda diligencia probatoria debe practicarse
previo decreto del tribunal que conoce de la
causa, notificado a las partes (art. 324). En
los tribunales colegiados podrn practicarse
las diligencias probatorias ante uno solo de

sus miembros comisionado al efecto (art.

325).
La resolucin que dispone la prctica de una
diligencia probatoria, es inapelable (art. 326
inc. 2).
II. DEL TRMINO PROBATORIO.
42. Concepto. Es aquel espacio de tiempo
sealado en el juicio ordinario de mayor
cuanta y que est destinado a que las partes
suministren las pruebas al tenor de los hechos
substanciales y pertinentes controvertidos, y,
en especial, la prueba testimonial. En nuestra
legislacin
el
trmino
probatorio
es
nicamente fatal para la recepcin de la
prueba testimonial.
43.
Caractersticas
del
trmino
probatorio.
1
a) Es un trmino legal, pero tambin
puede ser judicial, pues el juez est facultado
para sealar trminos especiales de prueba, e
incluso convencional, ya que por acuerdo, se
puede reducir su duracin (art. 328, inc. 2).
2
b) Es un trmino comn, o sea,
comienza a correr desde la ltima notificacin
a las partes, la del auto de prueba (art. 327).
3
c) Es un trmino fatal (arts. 64 inc
1, 328, inc. 1, 329, 340, inc 1).
4
d) Es un trmino que no se
suspende en caso alguno, salvo que todas las
partes lo pidan (art. 339).
44. Clases de trminos probatorios. Son
tres:
i) Trmino probatorio ordinario (art. 328)
ii) Trmino probatorio extraordinario (arts.
329 a 338)
iii) Trmino probatorio especial (arts. 339 y
340)
45. El trmino probatorio ordinario.
Constituye la regla general y su duracin es de
20 das, a menos que las partes acuerden
reducir ese plazo (art. 328). Por ser de das,
se
suspende
durante
los
feriados.
Normalmente est destinado a rendir prueba
dentro del territorio del Tribunal, aunque
tambin se puede rendir en cualquier parte de
la Repblica o fuera de ella, pero en la prctica
resulta insuficiente; de ah la existencia de los
trminos extraordinario y especiales.
46. El trmino probatorio extraordinario.
Es aquel plazo destinado a rendir prueba en
otro territorio jurisdiccional diverso al que se
sigue el juicio o fuera del territorio de la
Repblica. Este trmino se constituye por el
trmino ordinario de prueba, ampliado con un
nmero de das igual al que concede el art.
259
para
aumentar
el
trmino
del
emplazamiento (art. 329); este aumento
comienza a correr una vez extinguido el
trmino ordinario, sin interrupcin, y slo
durar para cada localidad el nmero de das
fijado en la tabla respectiva (art. 333).

Cundo se debe pedir? Es aumento

extraordinario deber solicitarse antes de
vencido el trmino ordinario, determinando el
lugar en que dicha prueba debe rendirse (art.
322).
Adems, debe cumplirse con los siguientes
requisitos:
a) El aumento para rendir prueba dentro de la
Repblica, se conceder siempre que se
solicite, salvo que haya justo motivo para
creer que se pide maliciosamente con el solo
propsito de demorar el curso del juicio (art.
330).
b) El aumento para rendir prueba fuera de la
Repblica
se
conceder
siempre
que
concurran las siguientes circunstancias:
1 Que del tenor de la demanda, contestacin
u otra pieza aparezca que los hechos a que se
refieren las diligencias probatorias solicitadas
han acaecido en el pas en que deben
practicarse dichas diligencias, o que ah
existen los medios probatorios que se
pretenden obtener;
2 Que se determine la clase y condicin de
los instrumentos de que el solicitante piensa
valerse y el lugar en que se encuentran;
3 Que, tratndose de prueba de testigois, se
exprese su nombre y residencia o se justifique
algn antecedente que haga presumible la
conveniencia de obtener sus declaraciones
(art. 331).
Siempre que se solicite este aumento, para
dar curso a la solicitud, debe depositarse en
arcas fiscales una cantidad cuyo monto no
podr fijarse en menos de medio sueldo vital
ni en ms de dos sueldos vitales (art. 338, inc
1).
c) El tribunal, ante una solicitud de aumento,
tendr que distiguir: Si es para rendir prueba
dentro de la Repblica, otorgar el aumento
con previa citacin. Si es para de rendir
prueba fuera de la Repblica, otorgar el
aumento con audiencia de la parte contraria.
d) Los incidentes a que d lugar la concesin
de aumento extraordinario se tramitarn en
pieza separada, y no suspendern el trmino
probatorio.
e) Por ltimo, la parte que haya obtenido el
aumento extraordinario para rendir prueba
fuera del territorio jurisdiccional y no la rinda,
o slo rinda una impertinente, ser obligada a
pagar a la otra parte los gastos que sta haya
hecho, condenacin que se impondr en la
sentencia definitiva (art.. 337); y la parte que
haya obtenido el aumento extraordinario para
rendir prueba fuera del territorio de la
Repblica y no la rinda, o slo rinda una
impertinente, adems de lo anterior, perder
la consignacin que hizo, si resulta establecido
en el proceso alguna de las circunstancias
siguientes: 1 Que no se hizo diligencia alguna

para rendir prueba; 2 Que los testigos

sealados no tenan conocimiento de los
hechos, ni se han hallados en situacin de
conocerlos y 3 Que los testigos o documentos
no han existido nunca en el pas en que se ha
pedido que se practiquen las diligencias
probatorias (art. 338).
47. El trmino probatorio especial. Se
fundamenta en que el trmino probatorio
ordinario no se suspende en caso alguno.
Puede
ocurrir
algn
accidente
o
entorpecimiento que impida rendir la prueba,
por razones ajenas a la parte, y no es justo,
por consiguiente, dejarla sin oportunidad legal
de rendirla. Este inconveniente se salva
mediante la peticin y concesin de este
trmino especial.
Se concede en los siguientes casos:
a) Si durante el trmino probatorio ocurren
entorpecimientos
que
imposibiliten
la
recepcin de la prueba, sea absolutamente,
sea respecto de algn lugar determinado,
podr otorgarse un nuevo trmino especial por
el nmero de das que haya durado el
entorpecimiento y para rendir prueba slo en
el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera
(art. 339, inc. 2). Para solicitarlo, ser
necesario que la parte reclame el obstculo
que impide la prueba en el momento de
presentarse o dentro de los 3 das siguientes
(art. 339, inc. 3);
b) Deber concederse un trmino especial por
el nmero de das que fije prudencialmente el
tribunal, y que no podr exceder de ocho,
cuando tenga que rendirse nueva prueba, de
acuerdo con la resolucin que dicte el tribunal
de alzada, acogiendo la apelacin subsidiaria a
que se refiere el art. 319 (art. 339 inc. final).
A diferencia del anterior, ac no se requiere de
reclamacin previa.
c) Si la prueba testimonial se ha comenzado a
rendir en tiempo hbil y no se concluye en l
por impedimento cuya remocin no haya
dependido de la parte interesada, podrn
practicarse, dentro de un breve trmino que el
tribual sealar, por una sola vez, para ese
objeto. Para solicitarlo, tambin es necesario
reclamar previamente entorpecimiento dentro
del probatorio o dentro de los 3 das siguientes
a su vencimiento (art. 340, inc. 2).
d) Si el motivo del entorpecimiento es la
inasistencia del juez de la causa, deber el
secretario, a peticin verbal de cualquiera de
las partes, certificar el hecho. Con el mrito de
ese certificado, se fijar nuevo da y hora para
la recepcin de la prueba (art. 340, inc. 3).
Ac no es necesario reclamo previo y puede
concederse ms de una vez, a diferencia del
anterior.

56

e) Siempre que el legislador as lo establezca.

Ejemplos: arts. 159, inc. 3, 376, 402, incs.
2 y 3, etc.
Captulo Quinto
LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR
Cristin Maturana M.
Captulo Sexto
TRMITES POSTERIORES A LA PRUEBA.
48. Escritos de observaciones a la prueba.
Vencido el trmino de prueba, y dentro de los
10 das siguientes, las partes podrn hacer por
escrito las observaciones que el examen de la
prueba les sugiera (art. 430). En estos
escritos se examina la prueba rendida con
relacin a los hechos afirmados en la demanda
y en la contestacin, para demostrar su
inexactitud y exactitud. El demandante
sostendr que ha logrado probar los
fundamentos de hecho de su demanda,
agregando que ello no ha sido logrado por el
demandado, por lo cual su demanda debe ser
acogida; y viceversa.
49. Citacin para or sentencia. Es el ltimo
trmite de los posteriores a la prueba, y su
dictacin significa que, agotada sta, el
tribunal ha quedado en condiciones de
sentenciar. El art. 432 establece que vencido
el plazo a que se refiere el art. 430, se hayan
o no presentado escritos, y existiendo o no
diligencias pendientes, el tribunal citar para
or sentencia. A esta resolucin slo podr
interponerse recurso de reposicin, dentro de
tercero da y fundado en un error de hecho. La
resolucin que resuelve el recurso ser
inapelable (art. 432 inc. 2).
La importancia de la citacin para or
sentencia radica en que es un trmite
esencial, cuya omisin es causal de casacin
en la forma (art. 768 N9, y 795 N7).
Citadas las partes para or sentencia, no se
admitirn escritos ni pruebas de ningn
gnero, lo cual se entiende sin perjuicio de el
incidente de nulidad, de las medidas para
mejor resolver y las medidas precautorias
(art. 433). Esa enumeracin es incompleta,
toda vez que las partes tambin pueden
promover
legalmente
el
incidente
de
acumulacin de autos (art. 98), de privilegio
de pobreza (art. 130), de desistimiento de
demanda (art. 148) y gestiones de conciliacin
(Art. 262).
50. Las medidas para mejor resolver. Son
diligencias probatorias decretadas de oficio por
el tribunal, una vez citadas las partes para or
sentencia, a fin de quedar en condiciones
adecuadas para dictar un mejor fallo. stas
son:
1 La agregacin de cualquier documento que
estimen necesario para esclarecer el derecho
de los litigantes

2 La confesin judicial de cualquiera de las

partes sobre hechos que consideren de
influencia en la cuestin y que no resulten
probados
3 La inspeccin personal del objeto de la
cuestin
4 En informe de peritos
5 La comparecencia de testigos que hayan
declarado en juicio, para que aclaren o
expliquen sus dichos oscuros o contradictorios
6 La presentacin de cualesquiera otros autos
que tengan relacin con el pleito. Esta medida
se cumplir de conformidad a lo establecido en
el inciso 3 del art. 37. en este ltimo caso, si
se remite el expediente original, slo quedar
en poder del tribunal por el tiempo
estrictamente necesario para su examen, no
pudiendo exceder de 8 das este trmino si se
trata de asuntos pendientes.
Si en la prctica de alguna de estas medidas
aparece de manifiesto la necesidad de
esclarecer nuevos hechos indispensables para
dictar sentencia, podr el tribunal abrir un
trmino especial de prueba, no superior a 8
das, improrrogable, y limitado a los puntos
que el mismo tribunal designe. En este
evento, se aplicar lo establecido en el inciso
2 del art. 90. Vencido este trmino de
prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms
trmite.
Las
providencias
que
se
expidan
en
conformidad al art. 159 sern inapelables,
salvo las que decreten el informe de peritos y
las que abran el trmino especial de prueba
mencionado. En estos casos, la apelacin se
conceder en el solo efecto devolutivo.
51. Agregacin de la prueba rendida
fuera del tribunal. Como hemos visto, se
puede solicitar la concesin de un trmino
probatorio extraordinario para rendir prueba
fuera del asiento del tribunal. Normalmente
esa prueba se remite al tribunal exhortante,
agregndose a los autos. Pero si esa prueba
no es devuelta, esa circunstancia no es motivo
para suspender el curso del juicio, ni para
dictar el fallo. Como se ve, se trata de una
sancin al litigante que no toma las
precauciones necesarias a fin de que esa
prueba hubiere sido agregada oportunamente
a los autos.
52. La sentencia definitiva. Desde la
citacin a las partes para or sentencia el juez
tiene 60 das para dictar sentencia (art. 162,
inciso 3). Debe ser notificada por cdula y
sus requisitos se contemplan en el art. 170 y
el autoacordado de 1920.
53. Formas anormales de terminacin del
juicio. Lo normal es mediante la dictacin de
la sentencia definitiva. Pero puede terminar de
otras formas:

a) Mediante la celebracin del contrato de

transaccin (art. 2446 CC).
b) Mediante la celebracin del contrato de
compromiso (art. 234 CPC).
c) Mediante el desistimiento de la demanda
(art. 148 CPC).
d) Mediante el abandono del procedimiento
(art. 152 CPC).
e) Mediante la conciliacin o el avenimiento
(art. 262 CPC).
f) Mediante la aceptacin de la excepcin
dilatoria de incompetencia (art 303 N1 CPC).
g) Mediante la aceptacin de excepciones
perentorias de transaccin, cosa juzgada e
inadmisibilidad a que se refiere el Cdigo de
Comercio cuando han sido opuestas con el
carcter de dilatorias (art. 304 CPC).
JUICIO ORDINARIO DE MENOR CUANTA.
54. Reglamentacin. Est tratado entre los
artculos 698 y 702.
55. Aplicacin. Este procedimiento se aplica
a todas las acciones declarativas, constitutivas
y de condena respecto de las cuales concurran
los siguientes requisitos:
1. No tengan sealada en la ley un
procedimiento especial para su tramitacin.
2. La cuanta del juicio debe ser superior a 10
UTM e inferior a 500 UTM.
56. Caractersticas.
a) Es un procedimiento ms breve y
concentrado que el de mayor cuanta.
b) Es un procedimiento extraordinario.
c) Tiene una aplicacin general.
d) La pretensin deducida y la sentencia
pueden ser declarativas, constitutivas o de
condena.
57. Tramitacin. Tiene igual tramitacin que
el de mayor cuanta, con las siguientes
modificaciones (art. 698):
1) Plazo para contestar la demanda (art. 698
N2).
2) Se omiten los escritos de rplica y dplica
(art. 698 N1).
3) Procede la reconvencin, pero sin que se
contemplen respecto de ella los escritos de
rplica y dplica (art. 698 N1 inc. 2).
4) Citacin obligatoria a audiencia de
conciliacin (art. 698 N3).
5) Trmino probatorio (art. 698 N4).
6) Plazo para formular observaciones a la
prueba (art. 698 N5).
7) Plazo para dictar sentencia definitiva (art.
698 N6).
8) Recurso de apelacin.
8.1. De la sentencia definitiva.
8.2. Contra otras resoluciones.
9) Recurso de casacin.
JUICIO
ORDINARIO
DE
MNIMA
CUANTA.
58. Reglamentacin. Se regula entre los
artculos 703 y 729.

59. Aplicacin. Este procedimiento se aplica

a todas las acciones declarativas, constitutivas
y de condena respecto de las cuales concurran
los siguientes requisitos:
1. No tengan sealada en la ley un
procedimiento especial para su tramitacin.
2. La cuanta del juicio no sea superior a 10
UTM.
60. Caractersticas.
a) Es un procedimiento verbal, ms informal,
breve y concentrado.
b) Es un procedimiento extraordinario.
c) Tiene una aplicacin general.
d) La pretensin deducida y la sentencia
pueden ser declarativas, constitutivas o de
condena.
61. Tramitacin.
1) Demanda.
2) Notificacin.
3) Audiencia de contestacin y conciliacin.
4) Recepcin de la causa a prueba.
5) Reglas para la rendicin de la prueba y la
audiencia de la prueba.
5.1. Documental.
5.2. Testimonial.
5.3. Confesional.
5.4 Pericial.
5.5. Inspeccin personal.
5.6. Protocolizacin.
6) Apreciacin de la prueba.
7) Citacin para or sentencia.
8) Sentencia definitiva.
9) Los incidentes.
10) Abandono del procedimiento.
11) Recurso de apelacin.
12) Recurso de casacin en la forma.
- Causales.
- Forma de interponerlo.
- Plazo para interponerlo.
- Tramitacin en tribunal ad quem.
BIBLIOGRAFA:
- CASARINO VITERBO, MARIO. MANUAL DE
DERECHO PROCESAL.
- MATURANA MIQUEL, CRISTIN. APUNTES
UNIVERSIDAD DE CHILE.

ASPECTOS GENERALES DE LA PRUEBA

Y
LOS MEDIOS DE PRUEBA
Toms Jimnez Barahona
Magdalena Pineda Tabach
Francisco Salmona Maureira
Marzo de 2004
ASPECTOS GENERALES DE LA PRUEBA
CAPTULO I: Concepto de prueba y diversas
acepciones.
I.- GENERALIDADES.
El objeto del proceso es lograr la conviccin
del tribunal acerca de lo que es justo para el

57

caso concreto, a fin de que esta conviccin se

plasme en el acto final llamado sentencia. La
conviccin que debe adquirir el tribunal, debe
recaer
sobre
cuales
son
los
hechos
verdaderos, y en que trminos stos
acaecieron, todo lo cual se logra a travs de la
prueba.
Toda pretensin se integra por elementos de
hecho y de derecho. El derecho, por regla
general, no es objeto de prueba, por lo que la
actividad probatoria en el proceso, se centra
en acreditar los hechos. La forma en que stos
se acreditarn, depender del principio
formativo que inspira al procedimiento. Si en
el procedimiento prima el principio inquisitivo,
la determinacin de los hechos se realiza a
travs de una actividad de investigacin;
probar es investigar (Ej: sumario criminal).
Si en el procedimiento prima el principio
dispositivo, la prueba es una demostracin; la
actividad probatoria se centra en las partes,
las cuales deben ofrecer y rendir la prueba
para acreditar los hechos.
Respecto de la Teora General de la Prueba,
existen bsicamente cuatro problemas a
resolver:
- Qu es la prueba (concepto)
- Qu se prueba (objeto)
- Quin prueba (carga)
- Cmo se prueba y qu valor tiene la prueba
producida (valoracin)
II.- DEFINICIONES.
Existen diversas definiciones. Para Couture es
un medio de verificacin de las proposiciones
que los litigantes formulan en juicio. La Corte
Suprema ha dicho que es el establecimiento
de un hecho del cual depende la pretensin o
contra-pretensin hecha valer por los medios y
en la forma establecida en la ley.
III.- ACEPCIONES.
Nuestra ley utiliza la palabra prueba con
cuatro acepciones:
1a) Como sinnimo de medio de prueba (Ej:
prueba testimonial, prueba documental, etc.);
2b) Como sinnimo de perodo u oportunidad
para rendir la prueba (Ej: el trmino de
prueba);
3c) En el sentido de la accin o acto mismo de
acreditar un hecho; y,
4d) Para referirse al resultado obtenido, la
conviccin del tribunal.
CAPTULO II: Evolucin histrica del concepto
de la prueba.
a) Etapa Etnica o Primitiva: No exista
regulacin alguna, y la apreciacin de la
prueba era totalmente discrecional y personal.
La prueba fundamental era lo que hoy sera el
delito flagrante.
b) Etapa Religiosa o Mstica: Se confunde con
el proceso germano. Se establecen como

medios de prueba las ordalas o juicios de

Dios. La resolucin del conflicto se entrega a
la Divinidad, la cual manifestaba su parecer en
favor de quin soportaba la ordala establecida
para un determinado caso.
c) Etapa Legal o Tasada: Deriva del proceso
cannico. Se estableci como una forma de
resguardar mejor a las personas, limitando el
poder y su abuso por sus detentadores. Se
establecen los medios de prueba formales y su
valor probatorio. Los jueces deben resolver los
conflictos sometindose estrictamente a las
leyes probatorias, siendo errnea la resolucin
que as no lo hiciere.
d) Etapa Sentimental: De la rigidez de la
prueba legal, en el cual el legislador establece
todos los medios de prueba y su valor
probatorio, se pasa a un sistema de
apreciacin judicial libre, que pone el acento
en la ntima conviccin del juez. En esta etapa
surge la institucin de los jurados iletrados, los
que se incorporan fundamentalmente al
proceso penal, y en los cuales aprecian la
prueba conforme a su libre conviccin.
Tambin se identifican con esta etapa, otros
conceptos cono la sana crtica.
e)
Etapa
Cientfica:
Est
establecida
fundamentalmente en el proceso penal. Lo que
se pretende es que el juez no slo aprecie la
prueba, sino que en torno a ella se realice una
labor pericial. Para determinar un hecho, el
juez no investiga, sino que se usa una labor
cientfica
de
carcter
experimental,
recurriendo
a
mtodos
cientficos.
No
obstante, los avances cientficos jams
reemplazarn a la labor humana, toda vez que
siempre ser el tribunal el que decida (los
mtodos cientficos slo colaboran).

exactamente a la forma como sucedi. A esta

certeza se puede llegar por dos vas:
0
i. Puramente Intelectual: Por la va
de la intuicin o del razonamiento se llega a la
certeza.
1
ii. Fsica o sensitiva. A la cual se
llega principalmente por obra de los sentidos
externos.
5Ninguna de las 2 es qumicamente pura,
ambos se deben mezclar para llegar al ltimo
estado de la conviccin.
6e) Conviccin: Cuando se han efectuado una
serie
de
razonamientos
que
permiten
demostrar que el hecho s existi. Este
razonamiento se debe vaciar al resto de la
sociedad en la fundamentacin del fallo, para
lograr la socializacin de la sentencia.

CAPTULO III: Los Grados de Conocimiento y

La Prueba.
1. Grados de Evolucin Mental del Juez en
Relacin con los Hechos: Para llegar a dar por
probado un hecho, el juez pasa por diversos
estados de conocimiento respecto de ellos.
1a) Ignorancia: Desconoce absolutamente los
hechos que se le ponen en conocimiento.
2b) Duda: Concurren factores encaminados a
demostrar que el hecho existe y otros
encaminados a demostrar que no existe. Si los
afirmativos son ms que los negativos, se dir
que la ocurrencia del hecho es posible. Si los
negativos son ms que los afirmativos se dir
que es improbable.
3c) Probabilidad de la Certeza: Es un perodo
intermedio y consiste en el anlisis mental
para determinar en qu circunstancia posee
mayora de aspectos positivos que negativos.
4d) Certeza: El sujeto mentalmente llega a un
estado psicolgico en el cual no duda de que
su representacin del hecho comprende

Se ha dicho que la verdad es una sola y no

admite clasificaciones. Para Carnelutti "la
verdad es como el agua: o es pura o no es
verdad: la verdad es una sola". La verdad es;
en cambio, la certeza se tiene. No es posible
tener la verdad porque es inaccesible. Hablar
de verdad real y formal importa una
concepcin ilusoria. En consecuencia, lo que
se buscar no es la verdad real o verdad
formal, sino que la certeza histrico - judicial o
certeza histrico - legal.
As, la prueba no tiene por objeto llevar a la
verdad, sino que llevar a que el juez adquiera
una situacin de carcter subjetiva que es la
certeza. La clasificacin de la certeza, obedece
a la forma en que sta es adquirida por el
juez, en cuanto a quien es quien determina
cuales son los medios de prueba y su valor
probatorio:
1a) Certeza Histrico - Judicial: El nico
constructor del camino para llegar a la certeza
es el juez (libre conviccin o sana crtica).

2. Concepto de "verdad": Todo tribunal busca

la verdad. Pero en ello se pueden cometer
errores. Cabe preguntarse cul es la verdad
que se pretende alcanzar. Hay que distinguir:
1a) Verdad Real: Cuando el tribunal no se
encuentra enmarcado por normas rgidas que
le pongan trabas o limitaciones para apreciar
libremente los hechos. Cuando puede utilizar
todos los medios de prueba estimados
convenientes, dndoles el valor probatorio que
l desea.
2b) Verdad Formal: Cuando el tribunal se
encuentra dentro de un sistema en que el
legislador en forma preestablecida determina
cuales son los medios de prueba, la
oportunidad
para
hacerlos
valer,
el
procedimiento para rendir la prueba y el valor
de los diferentes medios de prueba. Esto no
significa que esta verdad no coincida con la
real.

2b) Certeza Histrico - Legal: Es el legislador

el que le establece los medios de prueba y su
valor probatorio, a travs de las denominadas
leyes reguladoras de la prueba. En Chile
predomina sta.
CAPTULO IV: Medios establecidos para el
control de la conviccin.
La conviccin adquirida no puede ser
arbitraria, sino que debe ser legitimada, lo
cual se logra mediante la fundamentacin que
el juez debe incluir en su fallo. La sentencia
que crea una norma jurdica particular, tiene
que ser fundada, redactada de tal forma que
toda persona pueda llegar al convencimiento
de la legitimidad del fallo. Esta conviccin se
controla a travs de dos medios:
1a) Control que se refiere a la Motivacin de la
Sentencia:
i. Artculo 170 CPC
ii. Artculo 500 CPP
iii. Auto Acordado sobre forma de
sentencias
1b) Control por la Va de los Recursos:

las

i. Apelacin: Conocimiento de todos los

asuntos de hecho y de derecho.
ii. Casacin en la Forma: cuando se infringe el
art. 170 CPC. Respecto de la forma de la
fundamentacin,
ataca
la
falta
de
considerandos, pero no el error en ellos.
iii. Casacin en el Fondo: La causal es
infraccin de ley que influye sustancialmente
en lo dispositivo del fallo. Ataca la parte
resolutiva, adems de la considerativa de
derecho. Por regla general, no permite atacar
los errores de conviccin de los hechos, no
permite modificar los hechos, por tanto no es
un medio de impugnacin de la conviccin del
tribunal respecto de los hechos. Sin embargo,
hay un caso de infraccin de ley que permite
modificar los hechos, que es por infraccin a
las
leyes
reguladoras
de
la
prueba,
especficamente cuando se ha resuelto un
asunto considerando una prueba no admitida
por la ley, u otorgndole a la prueba rendida
un valor distinto a aquel establecido por el
legislador (jurisprudencia).
iv. Revisin: Procede en contra de la sentencia
definitiva o interlocutoria firme o ejecutoriada,
en los casos en que el tribunal form la
conviccin a travs de los medios fraudulentos
contemplados por el legislador. Es una accin
de nulidad que tiene por objeto invalidar una
resolucin judicial cuando ella se ha dictado
basado en medios fraudulentos o en contra de
la sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada. Es una accin de nulidad de derecho
estricto, solo procede en virtud de las causales

58

establecidas por el legislador (art. 810 Ns 1,

2 y 3 CPC y art. 657 CPP).
v. Queja: Hoy es un recurso extraordinario,
por cuanto procede solo respecto de
sentencias definitivas o interlocutorias que
ponen trmino al juicio o hacen imposible su
continuacin, cuando no procede ningn
recurso ordinario o extraordinario. Se aplica
prcticamente en casos de laboratorio, lo que
demuestra un control excepcionalsimo.
La Funcin de la prueba. A este respecto se
han formulado 3 teoras:
1) La prueba tiene por objeto establecer en el
proceso la verdad respecto de la forma como
acaecieron los hechos en el proceso. No es
aceptable por cuanto es posible acreditar
hechos no verdaderos.
2) La prueba tiene por finalidad obtener la
formacin del convencimiento o la certeza
subjetiva del juez acerca de los hechos del
proceso.
3) La prueba tiene como fin la fijacin de los
hechos en el proceso.
CAPTULO V: Los principios formativos del
procedimiento y la prueba
1. Generalidades. Existen diversos sistemas
procesales: Latino, de Common Law, Sovitico
y Oriental. Cada uno contempla distintos
principios formativos del procedimiento. Se
entiende por tales las diferentes orientaciones
que sigue cada nacin para construir su
sistema procesal.
2. Enumeracin.
1) Dispositivo-Inquisitivo
2) Unilateralidad y bilateralidad de la
audiencia
3)
Orden
consecutivo
legal,
discrecional y convencional.
4) Preclusin
5) Publicidad-secreto.
6)
Oralidad-EscrituracinProtocolizacin
7) Mediacin-Inmediacin
8) Probidad
9) Proteccin
10) Economa Procesal
11) Adquisicin Procesal
12) Prueba Legal, Racional y Sana
Crtica
3. Unilateralidad y bilateralidad de la
audiencia.
3.1. El principio de la bilateralidad de la
audiencia, implica que en todo procedimiento,
las partes tienen el derecho de saber que
existe un procedimiento en su contra y la
posibilidad de ser odos en l.Constituye la
manifestacin del nadie puede ser condenado
sin haber sido odo. Se encuentra consagrado
a nivel constitucional en el artculo 19 N 3 de
nuestra carta fundamental.

Aplicaciones del Principio de Bilateralidad en

nuestros procedimientos:
a) La demanda debe ser comunicada al
demandado, de la forma y con las exigencias
que establece la ley, bajo sancin de nulidad.
b) Existencia de un plazo para que el
demandado pueda comparecer y defenderse.
c) Toda prueba debe ser comunicada al
adversario, quien podr participar en su
produccin y/o impugnarla (arts. 346, 388,
369, 417 y 403 CPC)
d) Igualdad de posibilidades entre las partes
para presentar, exposiciones, alegaciones,
recursos, etc.
3.2. El principio de la unilateralidad de la
audiencia, es aquel que prima en los
procedimientos en que se priva a una o ambas
partes de la posibilidad de ejercer sus
derechos o facultades. Es predominante en la
etapa de sumario del procedimiento penal
antiguo por crimen o simple delito de accin
pblica,
y
tiene
adems
algunas
manifestaciones en los procedimientos civiles.
Aplicaciones del Principio de Unilateralidad de
la Audiencia en nuestros Procedimientos:
Las Providencias cautelares pueden ser
decretadas sin comunicacin previa a la parte
contra la cual se dictan (arts. 298 y 302 CPC)
4. Principios Inquisitivo y dispositivo. El
elemento que los caracteriza, es la fuente del
impulso procesal, primando uno u otro segn
si este se encuentra radicado en las partes o el
tribunal.
4.1. El Principio Dispositivo, se caracteriza
porque la intervencin del Juez en el proceso,
su iniciacin y tramitacin, se encuentra
condicionada a la actuacin y requerimiento
de las partes.
4.2. El Principio Inquisitivo es aquel en que el
Juez debe iniciar de oficio el procedimiento y
luego realizar en este todas las gestiones y
actuaciones tendientes a determinar los
hechos sometidos a su decisin, teniendo a las
partes como entes coadyuvantes, negando a
estas la libre disponibilidad de sus derechos y
acciones.
Aplicaciones de estos Principios en nuestros
Procedimientos Civiles:
Existe un claro predominio del principio
dispositivo, en cuanto las partes tienen a su
cargo la iniciacin del procedimiento, la
delimitacin del conflicto, su adelanto y la
aportacin de las pruebas.
Sin embargo, existen algunas manifestaciones
del principio inquisitivo:
a) Incompetencia Absoluta, implicancias,
nulidad absoluta y otras declaraciones que el
tribunal puede hacer de oficio.
b) Casacin de oficio (art. 785)
c) Citacin a las partes a or sentencia (art.
432)

d) Rechazar la demanda por defectos de forma

(art. 256 CPC)
e) Generacin de algunos medios de prueba
(arts. 406 y 412 CPC)
f) Medidas para mejor resolver (art. 159 CPC)
Aplicaciones de estos Principios en nuestros
Procedimientos Penales:
1) Sistema antiguo (CPP): Es preciso distinguir
entre la fase de sumario y la de plenario, toda
vez que son radicalmente opuestas. Durante el
sumario existe un claro predominio del
principio inquisitivo, en cuanto el juez puede
iniciar el procedimiento, investigar los hechos
y practicar todas las diligencias que estime
pertinentes.
2) Sistema Nuevo (NCPP): Prima el sistema
dispositivo en el inicio del procedimiento (art.
172 NPCC).
5. Principios del orden consecutivo legal,
discrecional y convencional.
El elemento central que caracteriza a estos
principios, es quin determina o establece la
secuencia o cadena de actos que se
desenvuelven progresivamente a travs de las
distintas fases del procedimiento.
5.1. Orden Consecutivo Legal. Es la ley la que
se encarga de establecer la secuencia de fases
o actos.
5.2. Orden Consecutivo Discrecional. La ley no
reglamenta la secuencia de fases o actos, sino
que la entrega al criterio del juez.
5.3. Orden Consecutivo Convencional. Las
partes determinan el desarrollo de las distintas
fases procesales.
Aplicacin de estos Principios en nuestros
Procedimientos:
En el procedimiento civil existe una clara
preeminencia del orden consecutivo legal,
teniendo su principal manifestacin en el
establecimiento de plazos fatales y en la
produccin de la prueba. Esto se reitera en la
etapa del plenario criminal.
En los procedimientos penales, anteriores a la
reforma y, especficamente, en la etapa de
sumario, es el Juez quien determina el
ordenamiento del proceso, de acuerdo a los
resultados que pueda arrojar la investigacin,
primando el principio del orden consecutivo
discrecional.
Respecto del orden consecutivo discrecional, lo
cierto es que la nica manifestacin concreta
es el caso de los rbitros arbitradores o
mixtos.
6. Principio de la Preclusin. Consiste en la
prdida, extincin o caducidad de una facultad
procesal, por la verificacin de determinadas
circunstancias. Se encuentra ntimamente
ligado al principio del orden consecutivo legal.
Se puede manifestar de cuatro formas
distintas:

a) Fatalidad: La preclusin opera por no

haberse ejercido la facultad dentro del plazo
establecido para ello. Si el plazo no es fatal,
slo operar la preclusin cuando se acuse la
rebelda.
b) Eventualidad: La facultad precluye por no
haberse respetado en su ejercicio el orden
establecido en la ley para hacerla valer.
c) Incompatibilidad: El derecho precluye por
haber
realizado
previamente
un
acto
incompatible.
d) Consumacin Procesal: La facultad precluye
por haberse ejercido vlidamente y en la
oportunidad respectiva.
7. Principios de la publicidad y el secreto.
Podremos distinguir la presencia de uno u otro
principio, segn el mayor o menor grado de
conocimiento del expediente por parte de las
partes, sus abogados, los terceros y la
comunidad en general. El Principio del Secreto,
consiste en la tramitacin reservada del
expediente.
Segn el mayor o menor grado de
confidencialidad, podemos distinguir dos
clases de secreto:
a) Secreto absoluto: El contenido del
expediente es reservado incluso respecto de
las
partes
que
participan
en
dicho
procedimiento. Ejemplos: 1.- Acuerdos de los
Tribunales Superiores de Justicia. 2.- Sumario
Criminal (con algunas excepciones)
b) Secreto relativo: El contenido del
expediente es reservado slo respecto de
terceros, pero las partes pueden tener acceso
a l. Ejemplo: Juicios de Nulidad de
Matrimonio y Divorcio
8. Principios de la oralidad, escrituracin y
protocolizacin.
8.1 Principio de la oralidad: La palabra es el
medio de comunicacin tanto entre las partes,
como entre stas y el tribunal. Su aplicacin
en nuestros procedimientos se reduce a la
relacin y los alegatos ante los Tribunales
Superiores de Justicia, con ocasin de la vista
de la causa, y a actos jurdico procesales
reglados por el Cdigo Procesal Penal.
8.2 Principio de escrituracin: La comunicacin
se verifica a travs de instrumentos escritos.
Se aplica fundamentalmente durante las
etapas de discusin, prueba y fallo en los
distintos procedimientos civiles.
En los procedimientos penales anteriores a la
reforma tambin se aplica pero no con tanta
primaca. En el Cdigo Procesal Penal rige la
oralidad
8.3
Principio
de
protocolizacin:
Las
actuaciones son verbales, pero se deja
constancia escrita de ellas en el expediente.
Se aplica fundamentalmente en las diligencias
probatorias, tales como la declaracin de
testigos y la absolucin de posiciones y se

59

aplica adems en todos los procedimientos en

los que se permite una intervencin oral, pero
en que es preciso dejar constancia de ello,
como en el juicio sumario, en el de mnima
cuanta (art. 704 CPC) y en la denuncia
criminal (art. 90 CPP).
9. Principios de la mediacin e inmediacin.
9.1 La Mediacin implica que el tribunal no
tiene contacto directo ni con las partes, ni con
el expediente ni con las pruebas aportadas,
sino que por el contrario existen uno o ms
agentes
que
realizan
la
labor
de
intermediacin. Este principio tiene evidente
primaca tanto en los procedimientos civiles
como en los penales antiguos.
9.2 En la Inmediacin, existe un contacto
directo entre el Juez y el proceso y, a
diferencia de la mediacin, se encuentra mas
vinculado al principio de la oralidad que al de
la escrituracin.
Conforme a lo anterior, es el principio que
prima en el proceso de la reforma procesal
penal y an en materia civil- en segunda
instancia, especficamente durante la vista de
la causa, adems de en otras actuaciones ante
tribunales colegiados.
10. Principio de la probidad o buena fe. Es un
principio que carece de opuesto, toda vez que
se trata ms bien de un imperativo. Las partes
deben actuar de buena fe, respetando la
honorabilidad y lealtad que supone la prctica
forense. El art. 724 CPC establece que la
prueba se apreciar en la forma ordinaria.
Pero podr el tribunal, en casos calificados,
estimarla conforme a conciencia, y segn la
impresin que le haya merecido la conducta
de las partes durante el juicio y la buena o
mala fe con que hayan litigado en l.
Este principio se manifiesta en toda clase de
procedimientos, tales como:
a) Implicancias y Recusaciones.
b) Sanciones al litigante temerario a travs de
la condena en costas.
c) Impedimentos para transformar
los
incidentes
en
instrumentos
meramente
dilatorios a travs de la consignacin
d) Recurso de Revisin para reparar fallos
motivados por dolo.
e) Juramento y Tacha de testigos
11. Principio de la proteccin. Se traduce en la
consagracin de la mxima conforme a la cual
el tribunal slo debiera declarar la nulidad de
un acto jurdico procesal, si el vicio u omisin
que la motive produce perjuicio. La nulidad
procesal sin perjuicio no opera.
A travs de este principio, el legislador
persigue los siguientes objetivos:
a) Velar por la validez de las actuaciones
procesales.
b) Proteger a la parte perjudicada.

Las manifestaciones de este principio se

relacionan directamente con las vas para
solicitar la nulidad de un acto:
a) Incidente de Nulidad Procesal:
El artculo 83 del C.P.C. exige que el vicio
irrogue un perjuicio reparable slo por la va
de la declaracin de nulidad.
b) Recurso de Casacin en el Fondo:
Slo se acoge cuando existe una infraccin de
ley que incide sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
c) Recurso de Casacin en la Forma.
d) Recurso de Revisin.
12. Principio de la economa procesal. Persigue
obtener el mximo resultado en la aplicacin
de la ley, para resolver un conflicto con el
menor desgaste posible de la actividad
jurisdiccional. Se manifiesta en:
a) Planteamiento de todas las cuestiones
jurdicas de ambas partes en una sola
oportunidad.
b) Cumplimiento de las resoluciones judiciales
pese a la interposicin de recursos (Efecto
Devolutivo)
c) Adopcin de procedimientos adecuados y
eficaces segn la naturaleza del conflicto
(Principio de Concentracin)
d) Existencia de una oportunidad procesal
determinada para rendir la prueba.
13. Principio de la adquisicin procesal. Como
el proceso no es ms que una sucesin de
actos, puede producir consecuencias ms all
de lo deseado. Lo normal es que prime la
eficacia, esto es, que los actos procesales no
puedan tornarse en contra de la parte que los
ha promovido.
Los actos se vacan al proceso y se
independizan de su ejecutante, originando
perjuicios y beneficios sin distinguir quien ser
el destinatario de estos o aquellos.
Aplicaciones de este principio:
a) Confesin judicial espontnea expresa.
b) Valoracin de la prueba testimonial.
CAPTULO VI. La actividad probatoria de parte
y actividad investigadora del juez.
1. Generalidades. El principio dispositivo se
manifiesta a travs de los siguientes tres
bocardos latinos.
2. Nemo Iudex Sine Actore (El proceso debe
comenzar a instancia de parte). Este principio
emana de la propia naturaleza del proceso
civil, en el cual se discuten derechos privados.
Se manifiesta en que slo puede iniciarse un
proceso a instancia de parte y en que las
partes puedan disponer de sus pretensiones
mediante
la
renuncia
(allanamiento
y
desistimiento).
3. Ne eat iudex ultra vel extra petita partium
(El proceso tiene como contenido el que
determinan las partes con sus peticiones). El

contenido del proceso lo fijan las partes, por lo

cual el tribunal slo puede juzgar las
peticiones que stas le han manifestado. La
sancin a su contravencin se verifica a travs
de la ultrapetita.
4. Secundum allegata et probata partium
(Corresponde a las partes elegir los medios
oportunos de prueba para defender sus
intereses, debiendo el juez limitarse a juzgar
en atencin a lo alegado y probado por stas).
En consecuencia, en el proceso civil slo habr
termino probatorio cuando sea pedido y el
juez no tiene iniciativa para la prctica de la
prueba
CAPTULO VII. El objeto de la prueba.
1. Concepto: El objeto de la prueba busca
respuesta a la pregunta: Qu cosas deben
ser probadas?
La
existencia
de
una
presuncin
de
conocimiento del derecho, consagrada en el
art. 8 CC, descartan su necesidad de prueba,
por regla general no es objeto de prueba. El
objeto de la prueba sern los hechos y por
tanto slo se debe rendir prueba en un
proceso cuando el conflicto recae en la
discrepancia que se pudiera plantear por las
partes respecto de los hechos.
Los hechos que deben ser probados en el
proceso son aquellos que forman parte
integrante de las pretensiones y excepciones y
configuran el conflicto, estando presentes en
el conflicto desde su inicio hasta su fin (arts.
254 N4 y 309 CPC). Hay hechos que integran
el conflicto mismo y otros que son accesorios,
todos los cuales se van introduciendo en el
proceso y deben ser probados. En materia
penal la regla vara un poco, toda vez que el
juez debe investigarlo todo, sin estar limitado
por las afirmaciones de las partes respecto de
los hechos, las cuales slo lo guan. En
definitiva,
por
Son
hechos
los
"acontecimientos o circunstancias concretas
determinadas en el espacio y en el tiempo,
pasados y presentes del mundo exterior y de
la vida anmica humana que el derecho ha
convertido en un presupuesto de un efecto
jurdico."
2. La Prueba del Derecho: La regla general es
que el derecho se presume conocido por todos
desde su entrada en vigencia, y por lo tanto
no requiere ser probado en juicio. Iura Novit
Curia: el tribunal conoce el derecho.
Sin perjuicio de lo anterior, hay casos en que
es necesario rendir prueba para proceder a
darle una correcta aplicacin en juicio:
1a) La Ley (entendida como toda norma de
carcter general) hay que probarla:
0
i. Cuando se afirma que la ley es
inexistente;

1
ii. Cuando se ha acreditado que el
texto de la ley publicada en el Diario Oficial es
distinto de aquel que fue promulgado; y,
2
iii. Discusin acerca de la vigencia o
derogacin de la ley.
2b) La Costumbre: Consiste en una repeticin
de una determinada conducta, realizada por la
generalidad de los miembros de un grupo
social, de una manera constante y uniforme,
con la conviccin de cumplir un imperativo
jurdico. Segn las normas de derecho civil y
comercial,
en
determinados
casos
la
costumbre constituye derecho. En materia civil
(art. 2 CC) no constituye derecho sino en los
casos en que la ley se remite a ella y puede
ser probada por cualquier medio. En materia
comercial no slo en ese caso, sino tambin
cuando existe silencio de ley, siempre y
cuando se acredite por los siguientes medios:
0
i. Dos sentencias que aseverando la
existencia de la costumbre hayan sido
pronunciadas conforme a ella.
1
ii. Tres escrituras pblicas anteriores
a los hechos que motivaron el juicio en que
debe obrar la prueba.
2c) Derecho Extranjero: Las partes deben
invocar y probar la existencia del derecho
extranjero porque legislacin extranjera no se
encuentra amparada por la presuncin del art.
8 CC. El derecho extranjero se prueba
normalmente a travs del informe de peritos.
Si el derecho extranjero constituye cuestin de
hecho, el derecho extranjero no podra ser
aplicado por el juez, sino cuando es alegado y
probado por las partes.
3d) Sentencia Extranjera: Para hacerse valer
en el proceso se requiere que previamente se
otorgue el exequatur por parte de la Corte
Suprema (art. 241 CPC)
3. Los Hechos que s Requieren Prueba: Deben
probarse los hechos que integran el conflicto y
que no han sido aceptados por las partes: los
hechos
sustanciales,
pertinentes
y
controvertidos. En definitiva, el tribunal fijar
los hechos sobre los cuales debe rendirse la
prueba en el juicio, en la resolucin que recibe
la causa a prueba.
1a) Hecho Sustancial: El que integra en forma
tan esencial el conflicto que sin su prueba no
se puede adoptar resolucin alguna.
2b) Hecho Pertinente: Aquel que sin integrar
esencialmente el conflicto se vincula a l y es
necesario para la resolucin del rgano
jurisdiccional.
3c) Hecho Controvertido: Aquel que genera
discrepancia en cuanto a su existencia o a la
forma en que acaeci.

60

4. Hechos que no requieren de Prueba: Hay

hechos que no requieren de prueba. Estos
son:
1a) Los hechos consentidos por las partes. Se
trata de hechos que no son controvertidos.
2b) Los hechos evidentes: Son aquellos
vinculados al progreso cientfico en el
momento histrico en que se producen y que
no necesitan de prueba por estar incorporado
al acervo cultural de los hombres, y por ende
al del juez. Se trata, por ejemplo, de mximas
cientficas tales como que los efectos de la luz
son ms rpidos que los del sonido, la visin
es mejor en la claridad que en la oscuridad,
etc. Este concepto de hecho evidente es
relativo al momento en que se produce por
cuanto lo que es evidente hoy, maana puede
dejar de serlo. De hecho, el progreso de la
humanidad se ha construido precisamente por
el desmoronamiento que el progreso cientfico
y tcnico ha producido respecto de los hechos
que alguna vez fueron evidentes. Para
establecer el hecho evidente no es necesario
que se rinda prueba, pero si es admisible
rendir prueba en el proceso para destruir el
hecho evidente. En el nuevo proceso penal se
remite a los conocimientos cientficamente
afianzados (Art. 297 NCPP)
3c) Los hechos notorios: Son aquellos hechos
cuyo conocimiento forma parte de la cultura
normal propia de un determinado crculo
social, en el tiempo en que se produce la
decisin. 1) Elementos del hecho notorio:
0
i. Que se trate de un hecho;
1
ii. Que este hecho forme parte del
acervo cultural de un determinado crculo
social; y,
2
iii. Que dicho conocimiento concurra
al momento de la decisin.
1d) Los Hechos Presumidos: se refiere a las
presunciones legales, las cuales a su vez
pueden ser de derecho o simplemente legales.
En todo caso debemos distinguir entre el
hecho base o premisa y el hecho presumido
propiamente tal. El hecho base o premisa
debe estar probado, y slo entonces puede
darse por acreditado el hecho presumido. No
obstante, incluso en este caso puede ser que
el hecho presumido requiera prueba. En
efecto, si la presuncin es de derecho, hay
exclusin de prueba y no se puede rendir
prueba en contrario, pero si es simplemente
legal, es admisible prueba por parte del que
quiere destruir el hecho presumido.
2e) Los Hechos Negativos: Hay que distinguir
dos situaciones:
1i. Alegacin o Negacin Genrica: Se verifica
cuando el demandado procede a negar todos
los fundamentos de hecho en los cuales se
basa la pretensin del demandante, en forma
general y abstracta. En este caso, el

demandado
nada
debe
probar, y
en
consecuencia le corresponder en plenitud la
carga de la prueba al demandante.
2ii. Negacin respecto de determinados
hechos:
3- Negativa absoluta: Cuando solo se niega
una situacin sin agregar hechos, nada hay
que probar, y la carga de la prueba
corresponde al demandante.
4- Negativo reforzado por un hecho positivo:
La carga de la prueba le corresponde al que
agrega el hecho positivo contrario (ej: nada
debo porque pagu).
CAPTULO VIII. La carga de la prueba.
1. Concepto: Es aquella nocin procesal que
indica al Juez como fallar cuando en el proceso
no se han acreditado los hechos (mandato
dirigido al Juez), o bien, aquel conjunto de
reglas que indican que hechos corresponde
probar (mandato a las partes). Segn
Goldschmidt, una carga es el ejercicio de un
derecho para el logro del propio inters. "Es el
poder o facultad de ejecutar libremente ciertos
actos o adoptar cierta conducta provista en la
norma para beneficio y en inters propio, sin
sujecin ni coaccin y sin que exista otro
sujeto que tenga derecho a exigir su
observancia, pero cuya inobservancia acarrea
consecuencias desfavorables."
Tambin se le ha definido como aquella carga
que incumbe a una parte de suministrar la
prueba de un hecho controvertido, mediante
su propia actividad, si quiere evitar la prdida
del proceso.
El concepto de la carga de la prueba reviste
gran importancia, toda vez que impide que se
produzca la situacin conocida como la
absolucin de la instancia o non likuet, que
exista en el derecho romano, y en virtud de la
cual, si no se acreditaban los hechos, el juez
estaba obligado a sobreseer el proceso. Hoy
en da, si no se rinde prueba, el juez deber
dictar sentencia desfavorable contra el que no
sobrellev la carga de la prueba.
2. Sistema Normativo de la Carga de la
Prueba:
Dentro
de
las
disposiciones
normativas que regulan la carga de la prueba,
podemos distinguir tres clases o grupos:
1a) Normas Subjetivas: Estn dirigidas a las
partes para determinar quien debe rendir la
prueba para acreditar un determinado hecho.
2b) Normas Concretas: Determinan que hecho
debe probar cada parte.
3c) Normas Objetivas: Constituye una regla
general de juicio para el juez, ante la falta de
prueba de los hechos.
1d) Norma Abstracta: No se refiere a hechos
particulares, sino es de carcter general
3. Caractersticas de la Carga de la Prueba:

1a) Forma parte de la Teora General del

Derecho.
2b) Se aplica en toda clase de procedimientos.
3c) Contiene una regla de juicio para el juez y
una pauta para la actividad probatoria de las
partes.
4d) No determina quien debe llevar la prueba
si no que ms bien determina quien asume el
riesgo de no probar un determinado hecho.
5e) Se trata de una regla objetiva consagrada
en la ley.
6f) La aplicacin de las reglas sobre la carga
de la prueba, constituye una cuestin de
derecho, no de hecho. Si en una sentencia se
infringen las reglas sobre la carga de la
prueba, el recurso para impugnar la sentencia
es el recurso de casacin en el fondo, a travs,
del cual, en forma excepcional, se podrn
modificar las consideraciones tanto de hecho
como de derecho.
7g) Interesa la carga de la prueba si no se
rindi prueba.
8h) La influencia de este concepto se extiende
a lo largo de todo el proceso pero se aplica por
el juez en el momento de decidir, porque la
carga de la prueba se altera a lo largo del
proceso por la conducta de las partes.
9i) Se relaciona con la premisa menor del
silogismo judicial, esto es, el establecimiento
de los hechos para encuadrarlos en la norma y
as resolver el conflicto.
10j) Es independiente del sistema de
valoracin de la prueba. Rige siempre, sin
importar si rige el sistema de prueba legal,
sana crtica o libre conviccin.
11k) Se determina no solo por la situacin
inicial en un proceso sino tambin por las
circunstancias posteriores que pueden ir
acaeciendo.
12l) Se aplica no solo para la cuestin
principal, sino que tambin para las cuestiones
accesorias tales como los incidentes.
13m) Est consagrada en los cdigos como
regla general.
14n) Impide el non likuet o la absolucin de la
instancia.
4. Reglamentacin de la Carga de la Prueba en
Nuestra Legislacin: La regla de oro se
encuentra contenida en el art. 1698 CC,
aplicable a todo el ordenamiento jurdico
chileno, de conformidad a lo establecido en el
art. 4 CC. Se pone nfasis a las normas de la
carga de la prueba como normas de conducta
dirigidas a las partes: "Incumbe probar las
obligaciones o su extincin al que alega
aqullas o sta." Este art. distingue solo dos
clases de hechos: los constitutivos y los
extintivos. Sin embargo, la doctrina distingue
una
gran
variedad
de
hechos
que

eventualmente pueden ser alegados por las

partes:
1a) Constitutivos: aquellos que generan una
obligacin.
2b) Invalidativos: aquellos que generan la
nulidad de la obligacin.
3c) Convalidativos: aquellos que partiendo del
supuesto acto invalidado permiten sanearlo
(ej: ratificacin, confirmacin, etc.)
4d) Impeditivos: aquellos que vician el acto
desde su inicio sin posibilidad de sanearse.
5e) Extintivos: aquellos que extinguen la
obligacin.
Como regla general, podemos decir que la
carga de la prueba la tiene aquel a quien la
existencia del hecho favorece respecto de los
hechos constitutivos y convalidativos, mientras
que en los hechos invalidativos, impeditivos y
extintivos, la carga de la prueba la tiene aquel
a quien la nulidad o extincin de la obligacin
favorece.
Adems de la regla anterior, existen una serie
de
criterios
generales
doctrinarios
y
jurisprudenciales
para
determinar
la
distribucin de la carga de la prueba:
1a) El actor tiene la carga de probar la accin
y el demandado la excepcin.
2b) La carga corresponde a quien afirma un
hecho y se exime a quien niega un hecho.
3c) La carga corresponde a quien alega un
hecho anormal porque lo normal se presume
(la carga corresponde a quien pretende
innovar).
4d) Corresponde la carga de la prueba a la
parte que afirma un hecho que constituye un
supuesto para la aplicacin de la norma
jurdica que invoca.
5. Problemas Relacionados con la Carga de la
Prueba:
1a) Segn la reaccin del demandado,
debemos distinguir:
1i. Si se encuentra en rebelda, la carga de la
prueba
le
corresponde
siempre
al
demandante.
2ii. Si deduce alegaciones o defensas
meramente negativas, la carga de la prueba le
corresponde igualmente al demandante.
3iii. Si se defiende oponiendo excepciones de
fondo, la carga de la prueba la va a
corresponder al demandado.
4iv. Si deduce demanda reconvencional, el
demandado para a tener el carcter de
demandante, y en consecuencia se invierten
las reglas.
2b) Situacin de las Presunciones:
1i. Presuncin de derecho: Una vez acreditado
el hecho base o premisa, se da por acreditado
el hecho presumido, y se excluye la posibilidad
de rendir prueba.

61

2ii. Presuncin simplemente legal: Se altera la

carga de la prueba, porque el legislador,
partiendo de determinados supuestos, da por
acreditado un hecho que, de no existir norma
legal, debera ser probado por quien tiene la
carga de la prueba. En este caso, la carga de
la prueba la tiene quien quiere destruir la
presuncin.
3c) Alteracin de la Carga de la Prueba:
1i. El tribunal: Nunca puede alterar las reglas
de la carga de la prueba, por ser stas de
carcter legal.
2ii. Las Partes: Como el art. 1698 CC no dice
nada, hay varias posiciones:
3- Se trata normas de procedimiento,
inmodificables antes de aplicarse, por ser de
orden pblico, pero modificables una vez que
se estn aplicando (art. 303 CPC)
4- Se trata de reglas de orden pblico,
dirigidas principalmente al tribunal y por lo
tanto inalterables por las partes. Da lo mismo
que sean normas de procedimiento, pues
stas igualmente son de derecho pblico, en
cuanto regulan el desarrollo de la gestin de
un rgano pblico.
CAPTULO IX. Los sistemas probatorios.
Los sistemas o reglas de valoracin de la
prueba son aquellos destinados a determinar
la eficacia probatoria de los diversos medios
de prueba. Cuando hablamos de sistemas de
valoracin de la prueba, nos referimos tanto a
los medios admitidos, a los procedimientos
establecidos para su produccin, as como, a
su valor probatorio.
Los criterios de valoracin de la prueba son:
a) Libre Conviccin: Dentro de l es posible
identificar dos corrientes diferentes. Una
primera vertiente, es el denominado sistema
de apreciacin de prueba en conciencia, propio
de los sistemas judiciales en que existe
jurado, y en el cual si bien no existen reglas
que determinen ni la admisibilidad de los
medios ni su valor probatorio, el tribunal debe
fallar de acuerdo a su prudencia, pero con
apego a las pruebas aportadas al juicio,
dejando de lado las intuiciones o prejuicios. La
segunda doctrina, es el sistema de apreciacin
contra prueba, en el cual el tribunal falla
exclusivamente
conforme
a
su
ntima
conviccin, y an prescindiendo de las pruebas
que obren en el proceso, pudiendo inclusive
contrariarlas
abiertamente.
Independientemente de la doctrina, la verdad
es que hoy en da estos sistemas se han visto
atenuados, toda vez que es inadmisible que el

juez no fundamente su fallo an en el sistema

de la libre conviccin.
b) Prueba Legal o Tasada: Conforme a este
sistema, el legislador establece detallada y
taxativamente cuales son los medios de
prueba de que pueden valerse las partes y que
sern admisibles en un procedimiento. Del
mismo modo, se regula todo el proceso de
produccin de la prueba, en cuanto a su forma
y oportunidad procesal. Finalmente, se
establece igualmente un mandato imperativo
para el Juez, indicndole el valor probatorio
que debe dar a cada prueba rendida, as como
a forma de cotejar unas pruebas con otras.
Dentro de este sistema, podemos distinguir
una prueba legal absoluta, y otra relativa,
segn la mayor o menor atenuacin de la
regulacin y la mayor o menor libertad para el
Juez al momento de valorar la prueba.
c) Sana Crtica: Es un sistema racional, y
eminentemente judicial, que se ubica en una
posicin intermedia entre la prueba legal y la
libre conviccin. Segn Couture, este sistema
est basado en la aplicacin de dos principios:
a) El juez debe actuar de acuerdo a las reglas
de la lgica. Son reglas universales, estables e
invariables en el espacio y tiempo, propias del
razonamiento humano.
b) El juez debe actuar aplicando reglas de la
experiencia. Las mximas de la experiencia
son "Conjunto de juicios fundados sobre la
observacin de lo que ocurre comnmente y
que pueden formularse en abstracto por toda
persona de nivel mental medio." (Stein) Son
definiciones o juicios hipotticos con contenido
de carcter general desligados de hechos
concretos formulados en un proceso.
La crtica debe ser sana, en cuanto a que el
juez haga una ponderacin acuciosa, imparcial
y orientada con los datos cientficos y morales
pertinentes a la materia y caso que se trate.
Es un razonamiento intelectual, interno y
subjetivo que debe realizar el tribunal para la
apreciacin en cada proceso de los hechos. En
el sistema de la sana crtica es posible que
existen leyes reguladoras de la prueba en
cuanto a establecer los medios de prueba,
establecer y distribuir la carga de la prueba,
pero no existen normas destinadas a regular
la apreciacin comparativa de los medios de
prueba ni a establecer su valor probatorio.
d) Sistema Probatorio Chileno: En nuestro
pas, aparentemente el legislador intent
establecer un sistema de Prueba Legal
Relativa, toda vez que no obstante se
enumeran los medios de prueba, la forma de
rendirlos y el valor probatorio, existen una

serie de "vlvulas de escape" que se acercan

en gran medida a la sana crtica. Ejemplos:
i) Disposiciones que establecen la apreciacin
de la prueba en conciencia en diversos
procedimientos civiles, como en el Juicio de
Mnima Cuanta (Artculo 724 CPC), de
Menores (artculo 36 de la Ley N 16.618)
sobre juicios de arrendamiento (artculo 15
Ley de la N 18.101) sobre,
ii) Disposiciones que establecen la apreciacin
de la prueba conforme a la sana crtica en
juicios de polica local (artculo 14 de la Ley N
18.287 de Juzgados de Polica Local), juicios
laborales (artculo 456 del Cdigo del Trabajo),
en la prueba de peritos (artculo 425 CPC), y
en la testimonial (artculo 429 y 384 Ns 2, 3
y 4 CPC.
iii) Disposicin que permite al tribunal efectuar
la apreciacin comparativa de los medios de
prueba de igual valor probatorio, cuando no
existe norma que resuelva el conflicto (Artculo
428 CPC).
CAPTULO XI: Principales diferencias entre la
prueba civil y penal.

62

PROCEDIMIENTO CIVIL

ANTIGUO PROCEDIMIENTO PENAL

NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL

La prueba es actividad de comprobacin

Es actividad de investigacin

Es actividad de comprobacin

atendida la relevancia del sumario

atendido que revisten valor probatorio

y el valor que tienen las pruebas

en el juicio oral solo las pruebas que

rendidas en el plenario

se rindan en l

El objeto de la prueba son las

El objeto de la prueba son los hechos,

El objeto de la prueba son los hechos,

afirmaciones de las partes

cosas, lugar y personas, independiente

cosas, lugar y personas, conforme a lo

de las afirmaciones de las partes

sostenido en la acusacin y defensa

Se aplica la carga de la prueba

Se aplica el principio in dubio pro reo

Se aplica el principio in dubio pro reo

Poderes limitados del juez en medidas

Poderes amplsimos para decretar

La investigacin no tiene valor probatorio

para mejor resolver

pruebas durante sumario (109 CPP) y

ni existen las medidas para mejor resolver

Rige sistema prueba legal o tasada para

Rige plenamente sana crtica

Trmino probatorio ordinario de 20 das

Trmino probatorio ordinario de 20 das

La prueba debe rendirse dentro del juicio oral

Slo existen medios establcidos por ley

Ley contempla nmero abierto de medios

Sistema de libertad de prueba

Es admisible confesin ficta

No es admisible confesin ficta

No es admisible confesin ficta

Las inhabilidades de testigos se clasifican

Las inhabilidades son nicas

No se contemplan inhabilidades

en el plenario (art. 499 CPP)

Rige sistema prueba legal o tasada
condenar; sana crtiva para absolver

en absolutas o relativas

PARTE ESPECIAL
LOS MEDIOS DE PRUEBA
CAPTULO I
LOS MEDIOS DE PRUEBA
I.- GENERALIDADES.
A. Concepto: Es todo elemento que sirve para
convencer al juez de la existencia de un
hecho. "Son todos los instrumentos, cosas o
circunstancias en las cuales el juez encuentra
los motivos de su conviccin frente a las
proposiciones de las partes."
B. Clasificacin de los Medios de Prueba: Los
criterios de clasificacin derivan de los
sistemas probatorios o dicen relacin al
contacto entre el juez y el hecho:
1a) Segn el contacto del juez con los hechos:
1i. Directas: Permiten al tribunal formarse su
conviccin por la observacin propia y directa
del hecho (ej: inspeccin personal)
2ii. Indirectas: El tribunal se forma su
conviccin a travs de otros hechos o de
dichos de terceros (ej: prueba testimonial y
pericial)
2b) Segn cuando se origina la prueba:
1i. Preconstituidas: Existen antes del juicio y
tienen una eficacia jurdica potencial (ej:
instrumentos)

2ii. Circunstanciales: Nacen o se producen

durante el juicio (ej: prueba testimonial)
3c) Segn su eficacia:
1i. Que Producen Plena Prueba: Aquellos
medios que reuniendo los requisitos legales,
por si solos permiten dar por acreditado un
hecho (ej: confesin acerca de hechos
personales - prueba ms plena en materia
civil)
2ii. Que no Producen Plena Prueba: (o que
producen prueba semi plena) Son aquellos
medios que por si solos no permite acreditar
los hechos sino que requiere para ello de otras
pruebas.
4d) Segn su relacin con el conflicto:
1i. Pertinentes: dicen relacin con el asunto
controvertido.
2ii. Impertinentes: no dicen relacin con el
asunto controvertido.
5e) Segn los requisitos para rendir prueba:
1i. Prueba Legal.
2ii. Prueba Ilegal.
6Este tema no se ha debatido mucho, pero en
el derecho norteamericano y se refiere
fundamentalmente a que la obtencin de la
prueba sea lcita (teora del rbol podrido).
Aqu se contraponen el derecho a rendir

prueba en el proceso, limitado por los

derechos fundamentales establecidos en la
CPE, en especial el derecho a la intimidad.
Cualquier prueba obtenida con infraccin a
estos derechos es ilegal (ej: pruebas
obtenidas en allanamiento de domicilio sin
autorizacin judicial). Pero esto va an ms
lejos: se puede obtener prueba ilegal y a
travs de ella llegar a obtener una prueba
legal. De acuerdo con la doctrina del rbol
podrido, esta prueba tambin sera ilegal. En
la legislacin chilena, existiran ciertas
disposiciones que apoyan esta teora, tales
como el art. 484 CPP.
7f) Segn los efectos que produce en el
tribunal:
1i. Idneas: Llevan al tribunal a adquirir la
certeza acerca de un hecho.
0
ii. Ineficaces: no llevan al tribunal a
adquirir la certeza acerca de un hecho.
C. Doctrinas Acerca de los Medios de Prueba:
Son
los
sistemas
que,
dentro
del
ordenamiento procesal, se pueden contemplar
respecto de los medios de prueba establecidos
por el legislador:

a) Doctrina Legalista: Postula que el legislador,

a travs de las leyes reguladoras de la prueba,
establece en forma taxativa los medios de
prueba que pueden ser utilizados en el
proceso para acreditar los hechos. De acuerdo
con sus partidarios solo se puede acreditar un
hecho usando los medios de prueba
establecidos por el legislador. Si un medio de
prueba no est en la enumeracin, no se
puede usar ni dar valor probatorio, lo cual
plantea el problema de que los medios
tecnolgicos, ms avanzados que el legislador,
tales como videos, radiografas, informes
sobre exmenes de sangre, ADN, etc.,
quedaran excluidos. Es por ello que se los ha
tratado de encasillar en los medios de prueba
si contemplados en la ley, normalmente
identificndolos con informes periciales y
prueba testimonial o instrumental.
b) Doctrina Analgica: Para esta doctrina, el
legislador enumer taxativamente los medios
de prueba, pero solamente respecto al gnero
y no a la especie. Sealan que el legislador,
cuando enumera los medios de prueba, no los
especifica, y en consecuencia, todos los
medios de prueba generados por el avance
cientfico se pueden incorporar dentro del

63

gnero que mejor cuadre con el medio de

prueba. En nuestra legislacin hay un art. que
se refiere expresamente a los modernos
medios de prueba, siendo fruto de una
reforma reciente, pero siempre reafirmando la
existencia en Chile de la prueba legal, toda
vez que estos medios slo pueden servir de
base a presunciones. (art. 113 bis CPP).
c) Doctrina Discrecional: La enumeracin de
los medios de prueba que eventualmente
pudiera hacer el legislador, se hace slo a
ttulo
referencial
correspondindole
en
definitiva al juez admitir o no los medios de
prueba que considere aptos para formar su
conviccin.
d) Legislacin Positiva. En Chile, el legislador
ha establecido taxativamente los medios de
prueba, tanto en el CC, CPC y CPP. Del mismo
modo, en algunos casos la concurrencia
obligatoria de determinados medios, y en
otros se los excluye expresamente para los
efectos de acreditar un hecho (arts. 1708 y
1709 CC). Adems, se establece respecto de
cada medio de prueba su valor probatorio, as
como, la forma en que comparativamente se
deben apreciar por el tribunal los diversos
medios de prueba. Esto ltimo es lo que pesa
como argumento ms fuerte a favor de la
doctrina legalista, toda vez que si se admitiera
discrecionalidad,
sera
ilgico
establecer
normas para la apreciacin comparativa de los
medios. Sin embargo, la presencia de una
serie de vlvulas de escape, nos hacen creer
que en nuestro pas, se ha ido imponiendo
cada vez ms la tesis analgica.
CAPTULO II
LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR
I.- LA PRUEBA INSTRUMENTAL.
A. Generalidades.
1. Reglamentacin. Es la prueba ms
abundante e importante en cuanto a fuerza y
cantidad en nuestros procedimientos, tanto
que se encuentra regulada en el CC (prueba
obligaciones), en el CPC (medios de prueba y
trmino
probatorio),
en
el
CPP
(desordenadamente, contempla una doble
regulacin, en el sumario y en el plenario), en
el NCPP (arts. 19, 39 a 44, 187, 203, 215,
etc.) e inclusive en el COT (dentro de las
funciones de los notarios, escrituras pblicas,
protocolizacin, autorizacin de documentos
privados ante notario, etc.)
2. Concepto: En su concepto clsico, se los
identifica con los documentos o escritos, en
tanto que para la doctrina ms moderna, el
concepto de instrumento es genrico, siendo
los documentos slo una especie; es todo
escrito, impreso o grabado. Para Chiovenda es
toda representacin material destinada e
idnea para producir una cierta manifestacin
del pensamiento. En nuestro derecho no hay

distincin, y se los considera como conceptos

sinnimos. Debido a esto se busca aplicar las
normas ms modernas del CPP para poder
encajar los modernos medios de prueba. En
definitiva, podemos decir que un instrumento
es "todo elemento que da testimonio de un
hecho y que tiene el carcter de conservable."
3. Caractersticas:
1a) Es prueba pre constituida.
2b) Es indirecto.
3c) Generalmente produce plena prueba.
4. Clasificacin:
1a) Segn el motivo de su otorgamiento:
1i. Ad Probationem: (o por va de prueba)
Generados especficamente para dar cuenta de
un hecho. Si el acto jurdico no es solemne y
se deja constancia de l en un documento
escrito, se est extendiendo en un documento
que solo tendr afectos de carcter probatorio,
por lo cual se pueden tambin usar todos los
otros medios de prueba enunciados por el
legislador.
2ii. Ad Solemnitatem: (o por va de
solemnidad) Generados para la validez del
acto jurdico. En este caso, el acto jurdico se
prueba precisamente por su solemnidad y solo
por sta.
2b) Segn su relacin con el Acto o Contrato:
1i. Fundantes: Son aquellos de los cuales
emana directamente la pretensin o excepcin
hecha valer en juicio.
2ii. Probatorios: No acreditan directamente las
razones o motivos inmediatos de la pretensin
o excepcin hecha valer.
3Esta distincin se haca en virtud del antiguo
art. 255 CPC, que exiga acompaar los
documentos fundantes a la demanda y la
contestacin de la demanda, pero hoy no se
contempla
4c)
Segn
la
naturaleza
jurdica
del
instrumento:
1i. Privado: Aquel otorgado sin solemnidad
alguna.
2ii. Pblico: (art. 1699 CC) Es el otorgado con
las solemnidades legales, por el competente
funcionario. Dentro del gnero de instrumento
pblico, se encuentra una especie que es la
escritura pblica, cuyo elemento distintivo es
que el funcionario competente es un Notario, y
que la solemnidad esencial adems de lo
indicado en los arts. 404 a 414 COT, es su
incorporacin en el protocolo o registro
pblico.
5Esta
clasificacin
importa
tanto
para
determinar a su valor probatorio, como para
determinar la forma en que se acompaa en
juicio
B. El Instrumento Pblico: El art. 1699 CC lo
define como aquel autorizado con las
solemnidades legales por el competente

funcionario. A partir de la definicin legal,

podemos inferir sus elementos esenciales:
a) Debe otorgarse por un funcionario pblico:
(no necesariamente un ministro de fe). Es
todo aquel que pertenece a la administracin
del
Estado,
regido
por
la
Ley
de
Administracin del Estado. Los jueces tambin
son funcionarios pblicos. Se admite en esta
materia el error comn respecto de la
capacidad o habilidad del funcionario.
b) El funcionario pblico debe ser competente:
Se refiere a que tenga facultades suficientes
en atencin al territorio y a las dems
exigencias legales.
c) Debe ser otorgado con las solemnidades
legales: Para determinar si un instrumento
pblico cumple con estos requisitos, es preciso
examinar la legislacin que regula cada una de
las especies de instrumento pblico y cual es
tanto el funcionario como las solemnidades
que exige la ley.
Algunos ejemplos de instrumentos pblicos
son:
1) Los certificados de dominio vigente, de
hipoteca y gravmenes y de prohibiciones e
interdicciones otorgados por el CBR.
2) La copia de la demanda que el Receptor
entrega al notificarla.
3) La escritura pblica otorgada por Notario
competente con las solemnidades legales.
4) Las partidas o certificados de nacimiento,
matrimonio y defuncin que otorga el ORC.
Hemos dicho que la importancia de identificar
un
instrumento
pblico,
dice
relacin
fundamentalmente con su valor probatorio. En
razn de ello, es preciso referirse a otros
documentos de distinta naturaleza jurdica,
pero que suelen confundirse con stos:
C. La escritura pblica. Ver apuntes Derecho
Procesal Orgnico.
D. Documentos protocolizados e instrumentos
privados autorizados ante notario. Los
instrumentos pueden ser pblicos o privados.
Sin embargo, existen una serie de otros
instrumentos cuya naturaleza puede resultar
confusa, en razn de lo cual es preciso
aclararla. Para partir, diremos que la sola
intervencin de un Notario no permite
otorgarles a stos el carcter de escrituras
pblicas. Veamos estas dos clases de
documentos:
1. Instrumento Privado Protocolizado: La
protocolizacin es agregar un instrumento
privado al final del protocolo (art. 415 COT).
La
protocolizacin
no
transforma
al
instrumento privado en pblico, sino que slo
sirve para dar fecha cierta al documento,
respecto de terceros, salvo que se trate de los
contemplados en el art. 420 COT:
i) Testamentos cerrados y abiertos en la forma
legal;

ii) Testamentos solemnes abiertos otorgados

en hojas sueltas, siempre que se protocolicen
a ms tardar al da siguiente hbil de su
otorgamiento;
iii)
Testamentos
menos
solemnes
o
privilegiados no autorizados por notario,
previo decreto judicial;
iv) Actas de Oferta de Pago; y,
v) Instrumentos otorgados en el extranjero,
as como, las traducciones.
2. Instrumento Privado autorizado ante
Notario: La sola autorizacin no es suficiente
para transformarlo en instrumento pblico,
pero existir un testigo preconstituido y
abonado de su existencia en caso de ser
objetado en juicio. En el caso de los ttulos de
crdito, la autorizacin los transforma en
ttulos ejecutivos pero no en instrumentos
pblicos.
E. Aspectos procedimentales.
1. Iniciativa en la prueba instrumental. La
iniciativa para rendir la prueba instrumental
dentro del proceso puede ser de parte o de
tribunal. La iniciativa de parte puede a su vez
ser voluntaria o forzada:
a) Voluntaria: cuando la parte en forma libre y
discrecional decide acompaar un documento
al proceso (regla general)
b) Forzada: cuando una parte o un tercero se
encuentra
obligado
a
acompaar
un
documento al proceso bajo apercibimiento de
imponrsele sanciones legales o procesales.
Se da fundamentalmente en los casos de las
medidas prejudiciales contempladas en los
nmeros 3 a 5 del art. 273 del CPC, y durante
el proceso, en el caso del art. 349 CPC,
conocido como exhibicin de documentos. Los
requisitos de esta exhibicin son los
siguientes:
1i. Que el documento tenga relacin directa
con la cuestin debatida.
2ii. Que no tenga el documento el carcter de
secreto o confidencial.
3iii. Que se acredite que el documento se
encuentra en poder de la parte o el tercero.
Cuando se da esta situacin, lo normal es que
se confiera traslado o se decrete con citacin
para que la otra parte se pueda oponer a la
exhibicin ya sea porque el documento no est
en su poder, no dice relacin con el asunto
controvertido o tiene el carcter de reservado
o secreto. El tribunal decide sobre la
procedencia de la exhibicin. Los gastos de la
exhibicin son del que los solicita sin perjuicio
de lo que se resuelva sobre las costas. Cuando
la exhibicin la debe hacer el tercero, puede
hacerlo en su casa u oficina. En caso de
negativa del tercero a efectuar la exhibicin,
se hacen aplicables los apercibimientos
establecidos a propsito de las medidas

64

prejudiciales en los arts. 274 y 277 CPC. En la

prctica, lo que se hace es pedir una copia, y
exigir que durante la exhibicin, se encuentre
presente un ministro de fe (secretario del
tribual)
que
tome
testimonio
de
los
documentos que se van a exhibir y autorice
las copias. Con la entrega de la copia se evita
el extravo de los originales.
Hemos dicho que la iniciativa de esta prueba
tambin puede corresponder al tribunal. En
nuestros procedimientos civiles, esta opcin se
manifiesta exclusivamente a travs de las
medidas para mejor resolver, con la limitacin
de no poder hacer renacer derechos que
hayan precluido para las partes.
2. La oportunidad legal para rendir la prueba
instrumental.
a) Antes del Procedimiento: A travs de las
medidas
prejudiciales
probatorias
contempladas en los nmeros 3 a 5 del art.
273 CPC.
b) Conjuntamente con la Demanda: El actor
puede acompaar los documentos a la
demanda y en tal caso el demandado tiene
para objetarlos el trmino de emplazamiento,
lo cual implica que la objecin se har en la
contestacin de la demanda, usualmente en
un otros del escrito de contestacin de la
demanda o de las excepciones dilatorias, pero
nada impedira que se haga en documento
separado.
c) Durante el Procedimiento: (regla general)
Se pueden acompaar en cualquier estado del
juicio, hasta el vencimiento del trmino
probatorio en la primera instancia y hasta la
vista de la causa en segunda instancia. No
obstante, an cuando las partes estn citadas
para or sentencia, se puede presentar el
escrito de objecin de documentos (arts. 348
y 433 CPC). En segunda instancia tambin se
pueden presentar objeciones el mismo da y
antes que se inicie la vista de la causa.
d) Despus de la Oportunidad Procesal: Como
medida para mejor resolver, el tribunal
determinar
que
documentos
se
acompaarn.
3. Instrumentos pblicos otorgados en el
extranjero y sus efectos en Chile. De
conformidad a lo establecido por el art. 17 CC,
la forma de los instrumentos pblicos se
determina por el lugar en que han sido
extendidos, mientras que su autenticidad se
probar adems segn las reglas establecidas
por el Cdigo de Enjuiciamiento (CPC). La
forma se refiere a las formalidades externas,
en tanto que la autenticidad, se refiere al
hecho de haber sido realmente otorgado y a la
manera en como en dichos documentos se
expresa. Para que un instrumento pblico
otorgado en el extranjero tenga valor en Chile,

es preciso que cumpla con ciertos requisitos

especiales:
a) Que la forma en que ellos se otorgaron se
ajuste a la legislacin del pas en el cual se
extendi el instrumento.
b) Que el instrumento ha sido otorgado y
autorizado por las personas y de la manera en
que el se exprese.
Nuestro
legislador,
respecto
de
los
instrumentos pblicos otorgados en el
extranjero, ha establecido tres trmites
esenciales para equipararlos u homologarlos a
los instrumentos pblicos nacionales:
a) Legalizacin: Se establece la autenticidad
del documento otorgado en el extranjero, esto
es, que en ellos conste 1) el carcter de
pblicos, y 2) la verdad de las firmas de las
personas que los han autorizado. Esta
autenticidad se obtiene mediante el atestado
(testimonio) otorgado por alguno de los
funcionarios establecidos en el art. 345 CPC, a
saber:
1) Agente Diplomtico o consular chileno,
acreditado en le pas de procedencia del
instrumento, y cuya firma se compruebe
mediante certificado del Ministerio de RR.EE.
2) Agente diplomtico o consular de una
nacin amiga, acreditado en le pas de
procedencia del instrumento, a falta de
funcionario
chileno,
y
cuya
firma
se
compruebe mediante certificado del Ministerio
de RR.EE. del pas de procedencia del agente,
y adems por el Ministerio de RR. EE. de Chile.
3) Agente diplomtico extranjero acreditado
en Chile por el gobierno del pas de
procedencia del instrumento, certificndose su
firma por el Ministerio de RR.EE. de Chile.
El proceso se compone de dos actuaciones: La
primera de ellas es la acreditacin de la firma
del funcionario extranjero por parte de un
agente diplomtico o consular, y la segunda es
la acreditacin de la firma de dicho
diplomtico por parte del Ministerio de RR EE.
de nuestro pas. La jurisprudencia ha dicho
que los instrumentos pblicos otorgados fuera
no debidamente legalizados no se pueden
considerar como prueba en juicio.
b)
Traduccin:
La
traduccin
oficial
normalmente es realizada por un intrprete
del Ministerio de Relaciones Exteriores,
conforme al art. 63 CPC. En general, los
documentos extendidos en idioma extranjero,
sean pblicos o privados, se pueden
acompaar en juicio, pero para que puedan
tener valor probatorio en juicio es menester
que sean traducidos. Hay dos alternativas:
1) Acompaarlo sin la correspondiente
traduccin: El tribunal tiene que ordenar que
el documento sea traducido por el perito que
designe a costa de la parte que lo presenta,
sin perjuicio de lo que se resuelva en la

sentencia definitiva respecto de la condena en

costas.
2) Acompaarlo con su traduccin: En este
caso vale la traduccin acompaada respecto
del documento siempre que la otra parte no
exija dentro de un plazo de seis das que sea
revisada por un perito. Las costas son de
quien present el documento, sin perjuicio de
lo que resuelva la sentencia definitiva sobre la
condena en costas.
c) Protocolizacin: Ya analizado.
Excepcionalmente, existe una situacin en la
cual no se necesita ninguno de estos tres
trmites, a pesar de haber sido otorgado el
instrumento en el extranjero. Se trata de los
instrumentos otorgados por los cnsules, ya
que de acuerdo al reglamento consular del
Ministerio de Relaciones Exteriores, estos
tienen la facultad de ser ministros de fe,
pudiendo otorgar instrumentos pblicos. No
obstante, igualmente es preciso que la firma
del cnsul sea verificada por el Ministerio de
RR. EE. de Chile.
4. Instrumentos Pblicos en Juicio: Estn
establecidos como una clase especial de
instrumentos en el art. 342 CPC, el cual indica
que solo sern considerados como tales los
que a continuacin se enumeran, y siempre
que en su otorgamiento se hayan cumplido las
disposiciones legales que dan este carcter:
a) Los documentos originales (matrices).
b) Las copias dadas con los requisitos que las
leyes prescriben para que hagan fe respecto
de toda persona o, a lo menos, respecto de
aquella contra quien se hacen valer.
c) Las copias que, obtenidas sin estos
requisitos, no sean objetadas como inexactas
por la parte contraria dentro de los 3 das
siguientes a aquel en que se le dio
conocimiento de ellas.
d) Las copias que, objetadas en el caso del
nmero anterior, sean cotejadas y halladas
conforme con sus originales o con otras copias
que hagan fe respecto de la parte contraria.
Existen
dos
clases
de
cotejo:
uno
instrumental, en el cual se confrontan dos
instrumentos, y otro de letras, que confronta
la firma de dos escrituras. En este caso se
habla de un cotejo instrumental, el cual debe
hacerse de conformidad al art. 344 CPC.
Los testimonios que el tribunal mande agregar
durante el juicio, autorizadas por su secretario
u otro funcionario competente y sacados de
los originales o de copias que renan las
condiciones indicadas en el nmero anterior.
Para algunos este numeral es una reiteracin
del art. 159 CPC, como medida para mejor
resolver. Pero este nmero dice que el tribunal
puede mandar a agregar copias durante el
juicio sin ninguna restriccin (interpretacin
amplia).

5. Forma de acompaar los instrumentos

pblicos al juicio. Si bien no se establece
expresamente en el CPC, por interpretacin de
diversas normas del mismo cdigo, se ha
establecido que los documentos, por regla
general, deben acompaarse "con citacin".
Inclusive, an existiendo regulacin especial,
esta debe adicionarse a la citacin, todo lo
cual se desprende de las siguientes normas:
1a) Artculos 795 N4 y 800 N2 CPC: A
propsito del Recurso de Casacin en la
Forma, establecen como trmites esenciales
de la primera y segunda instancias, "la
agregacin al proceso de los documentos
presentados oportunamente con citacin."
2b) Artculo 342 N3 CPC: A propsito de qu
documentos se deben considerar como
pblicos en juicio, se establece un plazo de
tres das para objetarlos, plazo que se iguala
con el de citacin.
3c) Artculo 348 inciso 2 CPC: Suspende el
fallo en segunda instancia hasta que se
encuentre vencido el plazo de citacin para
objetar documentos.
4d) La citacin es perfectamente compatible
con
cualesquiera
de
las
regulaciones
especiales.
5e) Siempre est latente la posibilidad de que
se produzca una pluralidad de partes, o
presencia de terceros coadyuvantes, respecto
de los cuales no son aplicables los
apercibimientos especiales, pero debe drseles
la posibilidad de objetar la prueba.
No obstante lo anterior, que como hemos
dicho constituye la regla general, existen
ciertos casos particulares en que esta regla se
altera, toda vez que adems de acompaarlos
con citacin (porque es trmite esencial) se
establecen formas adicionales de acompaar
el instrumento:
a) Instrumento Privado emanado de la
Contraparte: debe acompaarse con citacin,
y bajo el apercibimiento contenido en el art.
346 N3 CPC.
b) Traduccin de Documentos: De conformidad
a lo establecido en el art. 347 inciso 2 CPC,
debe acompaarse con citacin (porque es
trmite esencial) y bajo el apercibimiento de
que salvo que en plazo de seis das la
contraparte exija la revisin de la traduccin
por un perito, se tendr por vlida la
traduccin
acompaada.
Documentos
acompaados a la Demanda: Si bien se
acompaan
con
citacin
o
bajo
los
apercibimientos que correspondan, el plazo
para
objetarlos
ser
el
trmino
de
emplazamiento.
6. Valor probatorio de los instrumentos
pblicos.
En
trminos
generales,
los
instrumentos
pblicos
gozan
de
una

65

presuncin de autenticidad, por cuanto son

otorgados por un ministro de fe, reforzado por
la sancin del art. 208 CP. Es preciso hacer
una nueva distincin:
1) Respecto de los Otorgantes: Constituye
plena prueba respecto a:
a) El hecho de haberse otorgado el
instrumento.
b) La fecha del instrumento.
c) El hecho de haberse formulado las
declaraciones que constan en el instrumento
pblico. En este caso es necesario hacer
algunas precisiones. En el caso de las
declaraciones del funcionario, hace plena
prueba en todos los casos, sea que estas
recaigan en hechos propios, hechos percibidos
por sus propios sentidos, hechos que no son
suyos ni ha percibido por sus propios sentidos,
pero que ha comprobado por los medios que
la ley le suministra, o hecho que ha
comprobado confiando en el dicho de otras
personas y que importan meras apreciaciones.
En cuanto a las declaraciones de las partes, el
instrumento hace plena fe entre las partes an
en lo meramente enunciativo, con tal que
tenga relacin directa con lo dispositivo del
documento. En consecuencia, slo en las
clusulas enunciativas sin relacin directa no
constituyen plena prueba, aunque pueden
tener el carcter de presuncin grave por el
art. 398 inciso 2 CPC.
2) Respecto de Terceros: Las clusulas
dispositivas, al igual que las enunciativas
directamente vinculadas con lo dispositivo
contenidas en el instrumento, se consideran
verdaderas respecto de los terceros. Respecto
de las meramente enunciativas sin vinculacin
directa, no tienen valor probatorio respecto de
terceros.
3) En Materia Penal: El tema se encuentra
regulado en el art. 477 CPP, y dispone que
todo instrumento pblico hace plena prueba
de haber sido otorgado, de su fecha y de que
las partes han hecho las declaraciones en l
consignadas. Lo relevante es que va ms all
que el CC porque da valor a las declaraciones
de las partes y no slo al hecho de haberse
efectuado tales declaraciones.
7. La impugnacin de un instrumento pblico.
El instrumento pblico se encuentra amparado
por una presuncin de autenticidad, por lo que
no se debe probar su autenticidad para usarlo
en juicio. La carga de la prueba se radica en
aquel que quiere desvirtuar la presuncin. La
presuncin de autenticidad recae sobre lo
siguiente:
a) Que se otorg el instrumento pblico por
las personas que en l aparecen;
b) Que fue otorgado o autorizado por el
funcionario pblico que en el figura; y,

c) Que se prestaron por las partes y el

funcionario, las declaraciones que en el
aparecen.
Pero el hecho que el instrumento pblico goce
de esta presuncin, no implica en ningn caso
que no pueda ser impugnado. De hecho, se
contemplan expresamente tres causales de
impugnacin:
a) Nulidad: Para ser otorgado un instrumento
pblico debe serlo por funcionario pblico
competente y con las solemnidades legales. El
incumplimiento
de
estos
requisitos
(funcionario incompetente o no cumplir con las
solemnidades legales) son las causales de
nulidad. No obstante, la escritura pblica
firmada por las partes sin vicios del
consentimiento, que es declarada nula, vale
igual como instrumento privado. En el caso de
los actos solemnes, el acto mismo se confunde
con el instrumento pblico, por lo que si se
obtiene la nulidad del instrumento pblico
consecuencialmente tambin ser nulo el acto
o contrato solemne.
b) La falta de autenticidad o falsedad material
del instrumento pblico: Interpretando a
contrario sensu el art. 17 CC, un instrumento
pblico es falso o falto de autenticidad:
i. Cuando no ha sido realmente otorgado.
ii. Cuando no ha sido autorizado por el
funcionario pblico u otorgado por las
personas que en l se expresan.
iii. Cuando las declaraciones que aparecen en
el instrumento no corresponden a las
efectuadas por las partes.
La falta de autenticidad no es equivalente a la
nulidad, toda vez que sus causales son
diferentes. Por tanto es perfectamente posible
tener un instrumento pblico que sea nulo,
pero que sea autntico. (ej: escritura pblica
extendida en ingls). Esto importa porque las
partes deben probar la falta de autenticidad
para impugnarlas. Los medios de prueba que
se pueden usar para probar la nulidad del
instrumento pblico son ilimitados, toda vez
que no rigen las limitaciones de los arts. 1708
CC y 429 CPC. En cambio, para probar la falta
de autenticidad, existe una gran limitacin,
contenida en el art. 429 CPC, establece una
limitacin a la testimonial para los efectos de
probar la falta de autenticidad de una escritura
pblica (no instrumento pblico). Se requiere
contar con cinco testigos hbiles, que den
razn de sus dichos, que no est en
contradicha con otra prueba y que deben
declarar o pretender acreditar que la parte que
se dice haber asistido al otorgamiento de la
escritura pblica, el notario, o alguno de los
testigos instrumentales que aparecen en la
escritura pblica ha fallecido con anterioridad
o ha permanecido fuera del lugar en el da del
otorgamiento y en los 70 das subsiguientes.

Los requisitos son enormes. Esta disposicin

solo se aplicar cuando se trate de impugnar
la escritura pblica misma, pero no las
declaraciones consignadas en un escritura
pblica autntica: se busca la falsedad
material, no la ideolgica que es propia de la
nulidad o simulacin.
c) Falsedad en la Declaracin de las Partes o
Simulacin: En la simulacin las declaraciones
se formularon, pero lo que pasa es que no
corresponden a la verdad. Sin embargo, hay
que tener presente que el art. 1876 CC
(referente a la compraventa) dice que si en la
escritura de venta se expresa haberse pagado
el precio, no se admitir prueba alguna en
contrario sino la de nulidad o falsificacin de la
escritura, y slo en virtud de esta prueba
habr
accin
en
contra
de
terceros
poseedores. Se ha dicho por la jurisprudencia
que es una norma que no est dirigida a
proteger a las partes, sino a terceros. Esto
importa porque las normas de la compraventa
se aplican a otros contratos como la permuta y
el contrato de sociedad. La limitacin de este
art. no dice relacin con la prueba de la
nulidad y falsedad material, sino con la prueba
de la simulacin que tiene por objeto atacar la
declaracin de la escritura pblica que dice
que el precio est pagado. Adems hay que
tener presente por esto que la limitacin para
probar esta falta de autenticidad de la
declaracin no rige nunca respecto de las
partes, sino de los terceros poseedores.
8. Procedimiento de impugnacin de un
instrumento pblico. Los documentos pueden
ser impugnados por va principal o incidental:
a) Principal: Consiste en iniciar una accin en
un procedimiento distinto de nulidad, falsedad
o falta de autenticidad del instrumento
pblico. Debiera ser juicio ordinario de mayor
cuanta, toda vez que no hay procedimiento
especial y el asunto no susceptible de
apreciacin pecuniaria.
b) Incidental: Cualquiera que sea el estado del
juicio en que se acompae el instrumento
pblico, debe impugnarse en un plazo de tres
das, generndose el incidente con la parte
que impugna. Algunos sostienen que la va
incidental se puede utilizar para alegar
cualquiera de las causales, en tanto que para
otros, solo se puede utilizar para alegar falta
de autenticidad, toda vez que las otras dos
deben alegarse en juicio ordinario.
F. El Instrumento Privado.
1. Concepto. En su concepto clsico, es todo
escrito que deja constancia de un hecho y que
es otorgado por particulares. En su sentido
moderno, la definicin es esencialmente la
misma, pero se cambia la palabra "escrito" por
"elemento". Mucho se ha discutido si es
necesario para estar en presencia de un

instrumento privado, el que est firmado.

Atendiendo a los arts. 1698, 1701 y 1703 CC,
la regulacin de los instrumentos privados
parte del presupuesto de que ellos se
encuentran firmados. Sin embargo, analizando
las disposiciones del CPC, dentro de l no es
necesaria la firma de documento, toda vez que
para tener por reconocido un documento,
basta con que haya sido reconocida la letra o
la firma, y no es esencial la firma. Cualquiera
que sea la tesis, no cabe la menor duda que
respecto de ciertos instrumentos privados es
requisito de la esencia que estn firmados (ej:
cheques, letras, pagars, etc.).
2. Autenticidad. La gran diferencia con los
instrumentos pblicos es que stos no estn
amparados por la presuncin de veracidad que
reviste a los primeros, y en consecuencia
requieren ser reconocidos en juicio.
3. Reconocimiento. El reconocimiento de los
instrumentos
privados
se
encuentra
expresamente regulado en el art. 346 CPC, el
cual distingue varios casos:
1a) Reconocimiento Expreso:
0
i. Artculo 346 N 1 CPC: Cuando as
lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo
nombre aparece otorgado el instrumento o la
parte contra quien se hace valer.
1
ii. Artculo 346 N 2 CPC: Cuando
igual declaracin se ha hecho en instrumento
pblico o en otro juicio diverso.
2En
materia
penal
slo
existe
el
reconocimiento expreso, pero no conforme a
las normas anteriores del CPC, sino que,
cuando
el
documento
emana
de
la
contraparte, citndolo a declarar para que
preste confesin sobre eso. Si emana de un
tercero, citndolo a declarar como testigo (art.
187 CPP)
3b) Reconocimiento Tcito: (Artculo 346 N 3
CPC) Cuando puestos en conocimiento de la
parte contraria, no se alega su falsedad o falta
de integridad dentro de los seis das siguientes
a su presentacin, debiendo el tribunal, para
este efecto, apercibir a aquella parte con el
reconocimiento tcito del instrumento si nada
expone dentro de dicho plazo.
4c) Reconocimiento Judicial: (Artculo 346 N
4 CPC) Cuando se produce la objecin del
instrumento privado por falta de autenticidad
o falta de integridad y el tribunal resuelve
dicho incidente, rechazando la objecin se
llega al reconocimiento judicial. El mecanismo
contemplado en el CPC para acreditar la
autenticidad de un instrumento privado es el
COTEJO. Ser cotejo de instrumentos, cuando
se confronta un instrumento privado que se ha
objetado en cuanto a su autenticidad e
integridad, con otro instrumento indubitado
para los efectos de comprobar su autenticidad
e integridad. Ser cotejo de letras cuando se

66

confrontan dos instrumentos a fin de

determinar si la letra o firma estampada en el
instrumento privado es autntica. Se hace la
distincin entre estas dos clases, porque si el
instrumento pblico carece de original, la
forma en la cual se probar su autenticidad
ser exclusivamente a travs del cotejo de
letras. El art. 352 CPC establece que se
consideran como documentos indubitados para
efectos del cotejo, los siguientes:
0
i. Los que las partes acepten como
tales, de comn acuerdo;
1
ii. Los no tachados de apcrifos o
suplantados; y,
2
iii. Los privados cuya letra o firma
haya sido reconocida expresamente (por la va
del N 1 o 2 del art. 346 CPC).
2El cotejo es una prueba pericial. El tribunal
designar los peritos que deben llevar a cabo
la diligencia del cotejo dando aplicacin a las
normas de los arts. 417 a 423 CPC respecto
del desarrollo de la prueba pericial. El valor
probatorio de este cotejo pericial es que sirve
de base para una presuncin judicial. Si se
genera la impugnacin de autenticidad del
instrumento privado, tambin es procedente
solicitar la rendicin de todos los otros medios
de prueba que la ley establece.
La fecha del instrumento privado, respecto de
las partes otorgantes, es la que el instrumento
seala, en tanto que respecto de terceros,
ser slo aquella que corresponda luego de
aplicar los arts. 1703 CC y 419 COT:
a) Fallecimiento de alguno de los otorgantes.
b) Desde que el instrumento ha sido copiado
en un registro pblico.
c) Desde que conste que se ha presentado en
juicio.
d) Si se ha inventariado o tomado razn de l
por parte de un funcionario competente,
actuando en carcter de tal.
e) Desde su anotacin en el repertorio.
4. Valor probatorio del instrumento privado.
a.
Instrumentos
Privado
Reconocido
o
mandado tener por reconocido: (art. 1702 CC)
Tienen el mismo valor probatorio que un
instrumento pblico, respecto de los que
aparecen haberlo suscrito y de las personas a
quienes se han transferido las obligaciones y
derechos de estos, pero no respecto de
terceros, a los cuales rige el art. 1703 CC. Si
el instrumento emana de un tercero y ste lo
reconoce en juicio, el documento valdr como
prueba testimonial.
b. Asientos, Registros y Papeles Domsticos:
(art. 1704 CC) Son escritos en que una
persona ha fijado el recuento de ciertos
hechos. No requieren siquiera estar firmados y
slo hacen fe contra quien los escribi (ej:
agenda)

c. Notas puestas en una Escritura: (art. 1705

CC) Hacen prueba en todo lo favorable al
deudor, si la ha escrito el acreedor y la
escritura ha estado siempre en poder de ste.
d. Cartas, Telegramas y Fax: Si estn firmados
son instrumentos privados pero con escaso
valor probatorio, salvo que se trate de cartas
escritas a mano.
e.
Fotocopias:
Pueden
llegar
a
ser
instrumentos pblicos en juicio aplicando los
arts. 342 N2 y N3 CPC.
f. Instrumento Privado en un Juicio Penal: Si
emana de la contraparte y es reconocido en
juicio, tiene valor probatorio de confesin. Por
el contrario, se emana de un tercero y es
reconocido por ste en el juicio, tiene valor de
prueba testimonial (art. 187 CPP). Si se pone
en duda su autenticidad y se decreta el cotejo,
este constituir una presuncin de haberse
firmado por quienes los peritos determinen
(arts. 188 y 480 CPP).
5. Especies de instrumentos privados en el
Cdigo Civil. Dentro del CC se contempla la
regulacin de los siguientes instrumentos
privados.
a)
Los
asientos,
registros
o
papeles
domsticos (art. 1704 CC): Son todos aquellos
papeles, apuntes, cuentas, etc., que sin ser
constitutivos
de
obligaciones,
ni
ser
instrumentos privados en el verdadero sentido
jurdico, por no estar destinados a actuar en la
rbita
de
los
negocios
jurdicos,
se
caracterizan por dirigirse a la propia formacin
y uso privado de su dueo para llevar el curso
de los negocios. A su respecto podemos decir
que:
1) Slo tiene mrito probatorio si han sido
reconocidos o mandado tener por reconocidos
2) Slo hacen fe respecto de los que lo han
escrito o firmado, pero slo en aquello que
aparezca con toda claridad y en la medida que
quien se quiere aprovechar de ellos, no los
rechace en lo desfavorable.
b) Notas escritas o firmadas (art. 1.705 CC).
Este tipo de documento privado puede
consistir en:
a) Una nota escrita o firmada por el acreedor,
a continuacin, al margen o al dorso de una
escritura que siempre ha permanecido en su
poder; o
b) Una nota escrita o firmada por el acreedor,
a continuacin, al margen o al dorso del
duplicado de una escritura, que se encuentra
en poder del deudor.
Slo tienen mrito probatorio si ha sido
reconocida o mandada tener por reconocida y
hacen fe en todo lo favorable al deudor, y en la
media que el deudor no rechace lo que le
fuere desfavorable
G. Contraescrituras. El Cdigo en su art. 1.707
contempla la posibilidad de que las partes

otorguen una contraescritura, sea pblica o

privada, para alterar lo pactado en otra
escritura, tambin pblica o privada.
1. Concepto. El concepto de contraescritura
puede entenderse restringidamente, en el
sentido de una simulacin, esto es como una
escritura que se otorga simultneamente a
otra, y que altera o modifica lo pactado en
aqulla, es decir supone una simulacin (Claro
solar).
Pero tambin se puede tener un concepto ms
amplio de contraescritura, en el sentido de
entenderlas como cualquier escritura o
instrumento en el cual las partes modifiquen o
alteren en todo o parte, en sus elementos
esenciales o accidentales, los contratos
celebrados, sea para dejarlos totalmente sin
efecto, sea simplemente para introducir
modificaciones substanciales o de detalle.
(Alessandri).
La tendencia jurisprudencial se inclina por una
interpretacin amplia.
2. Valor probatorio de las contraescrituras.
a) Entre las partes: producen pleno efecto
(art. 1.545 CC). Por ello prevalece la
contraescritura a la escritura, por simple
aplicacin del art. 428 CPC, pues parece ms
conforme con la verdad la contraescritura que
la escritura.
b) Respecto de terceros: Como regla general,
las contraescrituras privadas no producen
efecto contra terceros, as lo dispone el art.
1.707, inciso 1 del CC.
Las
contraescrituras
pblicas
tampoco
producen efecto, a menos que se haya tomado
razn de su contenido al margen de la
escritura matriz, cuyas disposiciones se
alteran en la contraescritura y del traslado
(copia) a cuya virtud ha obrado el tercero. No
obstante, si bien el cierto que los
terceros no pueden ser afectados por la
contraescritura, ello no importa que stos no
puedan aprovecharse de ella. Hacindola valer
en el caso que pueda producir efectos a su
favor.
II.- LA PRUEBA CONFESIONAL.
A. Generalidades.
1. Concepto. "Es el reconocimiento expreso o
tcito que hace una de las partes del proceso
en
su
perjuicio,
respecto
de
hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos." Se
trata de un medio de prueba circunstancial,
generalmente indivisible e irrevocable, judicial
o extrajudicial, espontneo o provocado y que
puede llegar a constituir plena prueba.
2. Requisitos. Los elementos que deben
concurrir para que nos encontremos en
presencia de la confesin son:
a) La confesin es un acto jurdico procesal
unilateral, exento de vicios, y que emana de
una parte del proceso que posee capacidad

para materializarlo dentro de l. En el CPC,

respecto de la confesin como acto jurdico
procesal, solo se trata al error como vicio del
consentimiento; las partes pueden retractarse
de su confesin personal si invocan para ello la
existencia de un error de hecho (art. 402
CPC). Sin embargo, no habra problema para
atacar la validez del acto en invocar cualquiera
de las otras causales de nulidad.
En materia penal en cambio, el legislador es
ms minucioso, estableciendo que la fuerza es
el principal vicio, principalmente por razones
histricas (ordalas, torturas, violencia usada
para obtener la confesin, etc.) La confesin
debe ser prestada libre y conscientemente. Al
reo no se le puede interrogar mucho tiempo,
ni hacerle preguntas capciosas o inductivas.
Tambin se contempla el error para efectos de
retractarse de la confesin, y el dolo al
establecer la prohibicin de tomar la
confesin, haciendo promesas o amenazas, as
como preguntas capciosas o inductivas en que
el reo confiese sobre hechos que no cometi.
b) El reconocimiento debe recaer sobre hechos
precisos
y
determinados,
que
sean
trascendentes para la resolucin del conflicto.
c) La confesin debe recaer respecto de
hechos que sean desfavorables para la parte
que formula la declaracin.
d) La declaracin debe ser formulada con la
intencin consciente y dirigida del confesante
en reconocer un determinado hecho que le
perjudica y favorece al contendor
3. Limitaciones a la admisibilidad de la
confesin como medio de prueba.
La regla general es que la confesin se admite
como medio de prueba para acreditar todos
los hechos que configuran un conflicto, a
menos que exista una disposicin legal que la
excluya como medio de prueba. Esos casos
son:
a) La falta de instrumento pblico no puede
suplirse por otra prueba en los actos y
contratos en que la ley requiere esa
solemnidad (art. 1701 CC).
b) No se admite la confesin para probar una
causal de divorcio perpetuo o de nulidad de
matrimonio, puesto que ello importara admitir
el divorcio
o la nulidad por mutuo
consentimiento.
c) En los juicios de separacin de bienes por el
mal estado de los negocios del marido, la
confesin de ste no hace prueba (art. 157
CC).
d) No se admite el testimonio de la madre que
en el juicio sobre legitimidad del hijo declare
haberlo concebido en adulterio (art. 188 inc. 3
CC)
e) La declaracin de unos de los cnyuges que
afirme ser suya o debrsele una cosa
perteneciente a la sociedad conyugal, ni la

67

confesin del otro, ni ambas juntas, se

estimarn como suficiente prueba, aunque se
hagan bajo juramento (art. 1739 inc 2 CC).
f) La confesin extrajudicial verbal slo se
debe tomar en cuenta en los casos en que es
admisible la prueba de testigos (art. 398 CPC).
4. Clasificacin de la confesin:
1a) Segn ante quin se preste:
1i. Judicial: Si se presta ante un tribunal, aun
cuando este fuere incompetente, no fuere el
tribunal de la causa o estuviere conociendo
por la va de competencia delegada o exhorto.
2ii. Extrajudicial: Cuando se presta fuera de
un rgano jurisdiccional.
2b) Segn cmo se genera:
1i. Espontnea: sin requerimiento previo de
parte ni del tribunal.
2ii. Provocada: Previo requerimiento.
3c) Segn cmo se verifica:
1i. Expresa: Reconoce los hechos en forma
directa y categrica.
2ii. Tcita: Se entiende confeso por disposicin
legal.
4d) Segn cmo se expresa: Verbal o escrita.
5e) Segn su contenido:
1i. Simple: Se limita a reconocer un hecho.
2ii. Calificada: Reconoce el hecho y le agrega
una circunstancia que altera su naturaleza
jurdica.
3iii. Compleja: Es confesin compleja de
primer grado cuando reconoce varios hechos
pero inconexos entre s, y de segundo grado
cuando los hechos adicionales son vinculados
y modificativos del hecho confesado o
reconocido.
6f) Segn su divisibilidad: Divisible e
indivisible.
7g) Segn la iniciativa: De parte y del
tribunal.
8h)
Segn
su
finalidad:
Prejudicial
preparatoria, prejudicial probatoria, medio de
prueba, medida para mejor resolver o gestin
preparatoria de la va ejecutiva.
B. La confesin judicial.
La absolucin de posiciones es la confesin
judicial, que se presta durante la tramitacin
del procedimiento, ya sea ante el tribunal de
la causa, ante uno exhortado o ante un cnsul
con facultades delegadas.
Si la confesin judicial es espontnea, no tiene
ninguna regulacin especial, toda vez que se
trata fundamentalmente de los hechos y
circunstancias que se afirman o reconocen en
los escritos del perodo de discusin. En
cambio, si se trata de la confesin provocada,
existen una serie de normas aplicables:
1a)
Puede
absolver
tanto
la
parte
personalmente, como el mandatario con
facultades especiales, salvo sobre hechos
personales.

2b) Se presenta una solicitud, acompaada de

un sobre cerrado en el cual se contienen las
"posiciones" o preguntas al tenor de las cuales
deber absolver o confesar la contraparte.
3c) El tribunal provee la solicitud, ordenando
la custodia del sobre y citando a una
audiencia, normalmente para el 5 da hbil
siguiente a la notificacin por cdula (art. 48
CPC).
La
notificacin
se
practica
al
mandatario, quien debe arbitrar para que
comparezca su mandante.
1d) El absolvente debe comparecer, salvo que
se encuentre en alguna de las circunstancias
de excepcin contempladas en el art. 389
CPC. En estos casos, el juez debe trasladarse
al domicilio a tomar la prueba.
0
iii. Autoridades polticas, judiciales y
eclesisticas.
1
iv. Enfermos o impedidos de
comparecer por razones calificadas.
2
v. Las mujeres, cuando el tribunal
estime prudente eximirlas de comparecer.
2e) La prueba debe tomarla el Juez, aunque
puede delegar en el Secretario, salvo que el
solicitante haya solicitado que se preste ante
el tribunal (art. 389 inciso final CPC)
3f) Si el citado no comparece, se lo cita por
una segunda vez, bajo el apercibimiento de
que si no concurre a la segunda citacin, o si
concurriendo se niega a declarar o da
respuestas evasivas, se lo tendr por confeso
de
todos
los
hechos
categricamente
afirmados en el pliego de posiciones (art. 394
CPC). Si los hechos no estn categricamente
afirmados, el tribunal puede imponer multa o
arrestos al citado, sin perjuicio de exigirle la
declaracin.
4g) Si comparece el absolvente, se le toma
juramento en los mismos trminos que en la
prueba testimonial, luego se abre el sobre y
comienza la interrogacin.
Todo litigante tiene derecho a presenciar la
declaracin del contendor, y aclarar, explicar o
ampliar las preguntas. Por su parte el abogado
del absolvente, puede objetar las preguntas,
surgiendo tantos incidentes como objeciones,
siendo plenamente aplicable el art. 88 CPC.
C. Valor Probatorio de la Confesin:
Sobre los hechos personales, constituye plena
prueba que no admite prueba en contra. Sobre
los hechas de terceros tambin constituyen
plena prueba pero si admiten prueba en
contra. (art 1713 CC).
A) La confesin extrajudicial:
1) Si es verbal, puede aceptarse como base de
presuncin judicial, si es admisible la prueba
de testigos. art. 398 La confesin
extrajudicial es slo base de presuncin
judicial, y no se tomar en cuenta, si es
puramente verbal, sino en los casos en que
sera admisible la prueba de testigos.

La confesin extrajudicial que se haya

prestado a presencia de la parte que la invoca,
o ante el juez incompetente, pero que ejerza
jurisdiccin, se estimar siempre como
presuncin grave para acreditar los hechos
confesados. La misma regla se aplicar a la
confesin prestada en otro juicio diverso; pero
si ste se ha seguido entre las mismas partes
que actualmente litigan, podr drsele el
mrito de prueba completa, habiendo motivos
poderosos para estimarlo as.
2) Si se ha prestado ante la parte que la
invoca o ante juez incompetente o ante un
juicio distinto, constituye presuncin grave
para acreditar los hechos confesados. La
confesin extrajudicial que se haya prestado a
presencia de la parte que la invoca, o ante el
juez
incompetente,
pero
que
ejerza
jurisdiccin, se estimar siempre como
presuncin grave para acreditar los hechos
confesados. La misma regla se aplicar a la
confesin prestada en otro juicio diverso; pero
si ste se ha seguido entre las mismas partes
que actualmente litigan, podr drsele el
mrito de prueba completa, habiendo motivos
poderosos para estimarlo as. (cfr. art. 398
CPC).
3) En consecuencia, en un juicio distinto
seguido ante las mismas partes, podra ser
plena prueba habiendo mritos poderosos
para determinarlo as el juez (cfr. art. 398 fine
CPC)).
B) La confesin judicial: Art. 399 CPC Los
tribunales apreciarn la fuerza probatoria de la
confesin judicial en conformidad a lo que
establece el artculo 1713 del Cdigo Civil y
dems disposiciones legales. Si los hechos
confesados no son personales del confesante o
de la persona a quien representa, producir
tambin prueba la confesin. El art 1713 CC:
establece La confesin que alguno hiciere por
s, o por medio de apoderado especial, o de su
representante, y relativo a un hecho personal
de la misma parte, producir plena fe contra
ella, aunque no haya un principio de prueba
por escrito; salvo los casos comprendido en el
art 1701, inciso 1 y los dems que las leyes
excepten
En consecuencia, si la confesin es expresa, si
es y recae sobre hechos personales,
constituye plena prueba, sobre hechos de
terceros es plena prueba, pero admite prueba
en contra; y si es tcita, se tendr por
probado todos aquellos hechos que estn
categricamente afirmados de forma asertiva
(cfr. art. Art. 400 CPC La confesin tcita o
presunta que establece el artculo 394,
producir los mismos efectos que la confesin
expresa).
En materia penal, la confesin del procesado
slo sirve para comprobar su participacin,

siempre y cuando cumpla con los siguientes

requisitos: (art. 481 CPP)
1a) Prestada ante el Juez de la causa, incluso
ante el incompetente que se encuentra
realizando
las
primeras
diligencias
del
sumario;
2b) Prestada libre y conscientemente;
3c) Que el hecho confesado sea posible y
verosmil,
atendidas
las
condiciones
personales del sujeto; y,
4d) Que el cuerpo del delito est legalmente
comprobado por otros medios y la confesin
concuerde con las circunstancias y accidentes
de aquel. De lo contrario, y fundamentalmente
en el caso de la confesin extrajudicial, esta
slo constituye una presuncin ms o menos
grave. Finalmente, un punto sumamente
relevante es que, a diferencia de en materia
civil, el silencio del procesado no puede en
caso alguno considerarse como confesin.
(art. 484 CPP)
D. Divisibilidad y revocabilidad de la confesin:
La confesin es un medio de prueba
generalmente indivisible e irrevocable. No
obstante, tiene excepciones:
a) Divisibilidad: Conforme a lo dispuesto por el
art. 401 CPC, la confesin podr dividirse, solo
cuando se trate de una confesin compleja.
Dividir significa separar los hechos confesados,
con el objeto de desacreditar alguno de ellos
(art. 401 CPC).
b) Revocacin: La regla general es la
irrevocabilidad de la confesin. Sin embargo,
si el absolvente alega error de hecho, puede
lograr revocar su confesin. Debe probarse el
error (art. 402 incisos 2 y 3 CPC)
E. Paralelo entre la Confesin Provocada en
Materia Civil y Penal:
a) Obligacin de comparecer a prestar la
declaracin a travs de la absolucin de
posiciones: En materia civil la confesin
judicial provocada es una obligacin, asociada
a una sancin, cual es la confesin ficta. En
materia penal en cambio, se han ido
descartando todos los mecanismos en los
cuales se entenda que el gran medio de
prueba era la confesin del inculpado. Las
declaraciones del inculpado ante el juez penal
estn enfocadas a que el inculpado se
defienda, que sea odo. La declaracin
indagatoria es para que el juez escuche al
inculpado antes de someterlo a proceso, para
buscar en lo posible su inocencia. Por tanto,
nadie puede ser obligado a declarar ni menos
a auto - incriminarse. Puede no declarar si
quiere y jams habr confesin ficta en el
proceso penal.
b) Confesin a travs de mandatario: En
materia civil eventualmente se podra confesar
a travs de mandatario judicial (con facultades
suficientes), mientras que en materia penal

68

nunca, toda vez que las declaraciones del reo

son personalsimas.
III.- LA PRUEBA TESTIMONIAL.
1. Concepto: "Los testigos son terceros
indiferentes al proceso, que declaran bajo
juramento, sobre hechos de los que tienen
conocimiento y que son controvertidos en la
contienda en que depone." A partir de este
concepto, podemos desglosar sus elementos
esenciales:
1a) Tercero Indiferente al Proceso (jams
puede ser testigo una parte interesada)
2b) Declara acerca de hechos precisos y
determinados. No pueden declarar sobre
cuestiones de derecho.
3c) Declaran sobre lo que ellos han percibido,
personalmente o a travs del dicho de
terceros. Los testigos no opinan ni piensan,
todo lo que tenga relacin con emitir un juicio
est reservado a los peritos. Los testigos se
limitan a exteriorizar lo que est grabado en
su memoria y adems dar razn de sus
dichos.
2. Caractersticas:
a) Es un medio preconstituido.
b) Puede producir plena prueba o prueba semi
- plena.
c) Eminentemente Formalista: En el CPP es
an ms formalista. Esta formalidad se
contempla por el legislador, regulando hasta el
ms mnimo detalle, todo lo referente a la
prueba, oportunidad y requisitos de la lista de
testigos, oportunidad de rendicin, manera de
determinar el valor probatorio, personas
hbiles para declarar como testigos, las
tachas, etc.
d) Rige el Principio Formativo de la
Inmediacin: En relacin con el contacto con
el juez (art. 365 CPC y 205 CPP). En la
prctica se aplica el principio de mediacin, ya
que el juez no presencia ni toma la prueba en
el 98% de los casos. Esto ocurre debido a la
sobrecarga de trabajo en cuanto a la
proporcin
entre
casos
y
tribunales
disponibles.
e) Es indirecto.
f) Se pondera segn la calidad del testigo.
g) Carece de Valor Suficiente: Del anlisis de
las diversas disposiciones del cdigo al
respecto, podemos deducir con cierta certeza
que don Andrs Bello desconfiaba de la prueba
testimonial, y confi mucho ms en la
escrituracin. Esta desconfianza se debe a
muchas causas, pero fundamentalmente a las
siguientes:
1i. Falsedad habitual;
2ii. Por el alto margen de error en la
percepcin de los hechos, no necesariamente
por mala fe, sino por fallas que se producen
en el proceso psicolgico que importan en
todo testimonio (exceso de subjetividad); y,

3iii. Falta de cultura cvica de la ciudadana.

3. Clasificacin de los Testigos:
1a) En cuanto a su capacidad para declarar en
juicio:
0
i. Hbiles: Todos aquellos a quienes
la ley no declara inhbiles.
1ii. Inhbiles: Aquellos afectados por alguna
causal de inhabilidad, ya sea absoluta (art.
357 CPC) o relativa (art. 358 CPC) o
inhabilidad penal, la cual no distingue (art.
460 CPP).
2No basta con que el testigo est afectado por
una causal de inhabilidad para que no pueda
declarar. Para que se declare su inhabilidad es
necesario por regla general que se alegue de
dicha inhabilidad por la parte en contra de la
cual se pretende usar el testigo. Esto se hace
a travs de la TACHA. Excepcionalmente el
tribunal puede de oficio impedir la declaracin
de los testigos que estn afectos de una
inhabilidad absoluta notoria. Esto no impide
que el testigo declare, porque las tachas se
fallan en la sentencia definitiva. En doctrina
existe otra opcin, en virtud de la cual, todos
los testigos son hbiles y que debe ser el juez
quien determinar el valor probatorio de la
prueba, con ciertas limitaciones obvias:
3b) En cuanto a como conocieron los hechos:
1i. Presenciales: Fsica y mentalmente
presentes en el momento en que acaecieron
los hechos y los percibieron directamente por
sus sentidos. Son los que tienen un mayor
valor probatorio.
2ii. De Odas: Conocieron los hechos por el
dicho de las partes o terceros.
3iii. Instrumentales: Presentes al momento de
firmarse un documento para certificar la
exactitud del documento y la veracidad de la
firma. An se usan en materia testamentaria.
4c) En cuanto a su calidad respecto de los
hechos:
1i. Contestes: Estn de acuerdo en el hecho
declarado y en sus circunstancias esenciales.
Cuando se habla de contestes, se esta
haciendo referencia a la comparacin de las
declaraciones de dos o ms testigos. No existe
un solo testigo conteste, porque no tiene con
que estar conteste.
2ii. Singulares: Estn de acuerdo en el hecho
pero difieren acerca de las circunstancias
esenciales que lo rodearon. Esto involucra tres
tipos de circunstancias:
- Diversificativa: Declaran sobre hechos
diversos no excluyentes entre s.
- Acumulativa: Cuando se quiere hacer una
reconstruccin histrica.
- Impeditiva u Obstativa: Los testigos estn en
contraposicin a lo que han declarado entre si
respecto de las circunstancias esenciales que
rodearon al hecho esencial.

4. Limitaciones a la Prueba Testimonial: En

nuestro pas, la prueba testifical tiene una
gran limitacin, consagrada en el art. 1708
CC, el cual establece perentoriamente que "no
se admitir prueba de testigos respecto de
una obligacin que haya debido consignarse
por escrito". A su vez, el art. 1709 CC,
enuncia los casos en los cuales la obligacin
debe constar por escrito:
1a) Acto o contrato que contenga la entrega o
promesa de entrega de una cosa que valga
ms de 2 UTM.
2b) Cuando se demande una cosa que valga
menos de 2 UTM, pero se declare que lo que
se demanda es parte de un crdito que debi
haberse consignado por escrito.
3c) Adiciones o alteraciones a un acto o
contrato,
o
negociaciones
anteriores,
coetneas o inclusive posteriores al acto.
4d) Actos en que el instrumento pblico es la
solemnidad.
En
todos
los
casos
precedentemente
enunciados, no es admisible la prueba de
testigos, careciendo sta de todo valor
probatorio. No obstante, existen ciertas
circunstancias de excepcin que autorizan el
uso y dan fuerza a la prueba testifical, an
respecto de los actos antes referidos (art.
1711 CC):
1a) Cuando exista un principio de prueba por
escrito, entendido como cualquier acto escrito
del demandado o de su representante, que
haga verosmil el hecho litigioso.
2b) Imposibilidad de obtener prueba escrita,
ya sea que se trate de imposibilidad fsica o
moral.
3c) Casos en que la ley lo permite
expresamente:
0
i. Artculo 2175 CC: Prueba del
Contrato de Comodato.
1
ii. Artculo 2237 CC: Prueba del
Contrato de Depsito Necesario.
5. La Iniciativa de la Prueba Testimonial:
Puede ser tanto de parte, como de iniciativa
oficial.
1a) De Parte: Puede solicitarse como medida
prejudicial probatoria, o durante todo el curso
del juicio.
2b) Del Tribunal: A travs de las medidas para
mejor resolver, pero solamente puede llamar a
testigos que ya declararon en el juicio, y
exclusivamente para que clarifiquen dichos
oscuros o contradictorios de sus declaraciones.
6. Oportunidad de la Prueba Testimonial:
1a) Antes del Procedimiento: A travs de las
medidas prejudiciales probatorias contemplada
en los nmeros 1 y 5 del art. 273 CPC.
2b) Durante el Procedimiento: Hay que
distinguir entre el ofrecimiento de la prueba y
la rendicin de la misma:

1i. Ofrecimiento: Se manifiesta mediante la

presentacin de la lista de testigos y la minuta
de interrogatorio dentro del plazo previsto por
el legislador en cada procedimiento. La
oportunidad depende del procedimiento:
2a) Juicio Ordinario: 5 primeros das del
trmino probatorio.
3b) Incidentes: 2 primeros das del trmino
probatorio.
4c) Juicio Sumario: 2 primeros das del
trmino probatorio.
5d) Juicio Ejecutivo: 5 primeros das del
trmino probatorio.
6ii. Rendicin: Se determina en la audiencia
que haya determinado el juez, dentro del
trmino probatorio, que es fatal. Si no se
llevan en el da fijado (a los testigos), la
prueba es nula.
3c) Despus de la Oportunidad Procesal:
Como medida para mejor resolver, el tribunal
determinar
que
documentos
se
acompaarn.
4d) En Segunda Instancia: En materia civil,
rige el art. 207 CPC, conforme al cual deben
reunirse una serie de requisitos (casi
imposible) para que la prueba testimonial sea
admisible en segunda instancia:
1i. Decretarse como medida para mejor
resolver, lo cual elimina la iniciativa de parte y
hace que se examinen despus de la vista de
la causa.
2ii. Debe recaer sobre hechos que no figuren
en la prueba rendida en autos.
3iii. Es preciso que no se haya podido rendir
prueba testimonial en primera instancia.
4iv. Que los hechos sean considerados por el
tribunal como estrictamente necesarios para la
acertada resolucin del juicio.
5e) En Materia Penal: En cuanto a la
oportunidad de ofrecimiento de la testimonial,
hay que distinguir entre el sumario y el
plenario criminal por los principios formativos
de cada uno en el Sumario opera el principio
inquisitivo sin limitacin, por lo que no existe
una oportunidad expresamente establecida. En
el Plenario en cambio, opera el principio
dispositivo, por lo cual se debe ofrecer la
prueba en los escritos principales del perodo
de discusin. Solo pueden declarar hasta seis
testigos por hecho. Adems existe la
posibilidad del tribunal de decretar esta
prueba como medida para mejor resolver sin
la limitacin que existe en civil de que se trate
de testigos que ya hayan declarado (arts. 499
CPP)
7. Obligaciones de los Testigos:
a) Comparecer: Consiste en concurrir ante el
tribunal, a la audiencia que este haya fijado
para que se preste la declaracin. La
obligacin de concurrir a declarar pesa sobre
el testigo, siempre que est en el territorio

69

jurisdiccional del tribunal, ya que de lo

contrario queda liberado y puede limitarse a
declarar por exhorto. En materia penal se
mantiene este principio como regla general,
pero excepcionalmente, respecto de testigos
que residan en un lugar diverso al territorio
jurisdiccional pero dentro de Chile, puede el
juez citarlos a declarar ante l (art. 198 CPP).
Por regla general todas las personas estn
obligadas a comparecer ante el tribunal, lo
cual no significa obligacin de declarar, pero
existen ciertas excepciones (art. 361 CPC):
1i. Autoridades polticas, judiciales, militares y
eclesisticos. Declaran por medio de informes,
y adems, en ciertos casos, deben contar con
permiso previo, segn el inciso 1 del art. 362
CPC.
2ii. Las personas que gozan en el pas de
inmunidades
diplomticas.
Tienen
una
prerrogativa superior a las anteriores, ya que
no slo no es obligatorio comparecer al
tribunal, sino que adems es voluntario para
ellas declarar. Tambin declaran por informes,
y al igual que respecto de los del nmero 1,
hay que fijarse si han escrito que declaran
bajo juramento o no. Si no se prest el
juramento, la declaracin es nula.
3iii. Los religiosos, incluso los novicios.
4iv. Mujeres embarazadas: El Cdigo habla de
las mujeres, siempre que por su estado o
posicin no puedan concurrir sin grave
molestia.
5v. Los que por enfermedad u otro
impedimento, calificado por le tribunal, se
hallen en la imposibilidad de hacerlo. Estos
ltimos
tres numerales
tienen normas
comunes, en cuanto a que declaran en su
morada o domicilio, en la forma establecida en
los arts. 365 a 368 CPC. El juez debe ir a la
casa del testigo, junto con el secretario, el
receptor, y el abogado de la contraparte si
este va a interrogar. En materia penal se da la
misma situacin, solo cambian los nmeros
(art. 199 CPP) En materia penal el testigo
tiene una obligacin de mayor permanencia
que el testigo civil, pues hay una vinculacin
del testigo al proceso. El legislador, en el
proceso penal, contempla que el testigo le
debe comunicar al tribunal todo cambio de
morada que haga dentro de los cuatro meses
siguientes a prestar la declaracin, y tiene que
volver a prestar declaracin en cualquier
momento que el tribunal lo ordene.
b) Declarar: (arts. 359 CPC y 189 CPP). La
regla general es que todos estn obligados a
declarar. El art. 360 CPC seala los casos en
que un sujeto no est obligado a declarar,
independientemente de que est o no obligado
a concurrir. Las razones de exencin de
declarar son bsicamente tres:

i. Secreto Profesional: El secreto profesional

implica no revelarle nada a nadie. Se viola por
el solo hecho de decirle a alguien en la forma
en que se cont, por ser la principal garanta
entre el profesional y el cliente. Por lo mismo
nadie puede hacer que el abogado viole su
secreto profesional. La obligacin del secreto
cubre toda pltica entre profesional y cliente,
as como las confidencias de colegas, y no se
puede usar nada de lo que sabe para provecho
del cliente o provecho propio. El secreto
profesional se extingue cuando se es
demandado por un cliente o la contraparte,
puede hablar hacindolo para su propia
defensa. Cuando el cliente le confiesa que
cometer un delito, debe hablar para evitar el
delito y proteger a personas en peligro.
ii. Parentesco: Especficamente los Ns 1, 2 y
3 del art. 358 CPC. El parentesco tambin
puede jugar cuando la abstencin de declarar
va en perjuicio de un pariente, ya que se
deber tachar al testigo por inhabilidad.
iii. Autoinculpacin o inculpacin de pariente:
Se refiere a que no hay obligacin de declarar
si es para perjudicarse a si mismo o a un
pariente.
c) Decir la Verdad: Se asegura esta obligacin
a travs del juramento (art. 363 CPC). Se jura
por Dios, a pesar que hoy la Constitucin
asegura la libertad de culto. Toda deposicin
prestada sin previo juramento es nula, salvo
los casos exceptuados por la ley. Aun ms, los
arts. 206 a 208 CP, establecen los tipos
penales de perjurio por no decir la verdad,
distinguiendo entre las causas civiles y las
criminales. No es lo mismo hacer una
declaracin falsa que una equivocada. Si bien
en ambos casos hay un alejamiento de la
realidad, solo la declaracin falsa es causal de
perjurio, toda vez que se debe probar la
intencin del testigo de faltar a la verdad.
8. Derechos de los Testigos: Tanto en materia
civil como penal, los testigos tienen algunos
derechos, los cuales prcticamente no tienen
aplicacin:
a) Que se les cite para un da preciso y
determinado para prestar su declaracin:
Normalmente no se cumple porque los
tribunales no fijan audiencias probatorias para
das fijos y determinados: dicen que son los 2
ltimos das del trmino probatorio, lo cual es
variable. En penal es an ms incierto, toda
vez que se cita "a primera audiencia", lo cual
es el primer da que pueda.
b) Que quien lo presente le pague los gastos
que importa su comparecencia: Esto lo
establece el art. 381 CPC. Se refiere a gastos
de movilizacin, el da de salario que pierde
por ir a declarar, etc. En la prctica esto no se
da.
c) Derechos en Materia Penal:

i. Exigir reserva de su identidad respecto de

terceros hasta el trmino del sumario criminal.
Establecido por la Ley N 19.077, tiene por
objeto proteger a los testigos durante la etapa
de investigacin.
ii. Requerir al tribunal, en casos graves y
calificados, que se dispongan medidas
especiales destinadas a proteger la seguridad
del testigo.
9. Capacidad de los Testigos: La regla general
es que toda persona es capaz para declarar en
juicio (art. 356 CPC). No obstante, en materia
civil
se
contemplan
dos
clases
de
inhabilidades:
1a) Absolutas: (art. 357 CPC) Son absolutas
porque afectan al testigo respecto de cualquier
proceso. Las causales contenidas en los Ns 1
al 5 de dicha norma, se refieren a la falta de
capacidad para apreciar o deponer los hechos,
mientras que aquellas establecidas entre el 6 y
el 9, se refieren a la duda acerca de la buena
fe u honestidad y credibilidad de las personas
de las personas que declaran.
2b) Relativas: (art. 358 CPC) Los tres
primeros nmeros son casos de parentesco o
relaciones de dependencia familiar. Los
numerales 4 y 5 se refieren a relaciones de
dependencia laboral. El nmero 6 contempla
como causal el inters pecuniario del testigo
en los resultados del juicio. Finalmente se
establece la amistad o enemistad con las
partes del juicio, lo cual tiene la particularidad
de que debe ser manifestado a travs de
hechos graves, o de lo contrario no es posible
configurar la causal.
La distincin entre inhabilidades absolutas y
relativas, no importa para efectos probatorios,
sino para otras cosas:
1a) Para la actitud que puede asumir el
tribunal frente a un testigo afectado por un
inhabilidad. Los jueces slo pueden repeler de
oficio a los testigos que se encuentren
notoriamente afectados por una causal de
inhabilidad absoluta. Nunca pueden repeler de
oficio la declaracin de un testigo afectado por
inhabilidad relativa, salvo que se alegue la
tacha respectiva, y an en ese caso deben
permitir la declaracin.
2b)
Las
inhabilidades
absolutas
son
irrenunciables por las partes. Las relativas no,
y podremos estar en presencia de una
renuncia expresa, o tcita, esta ltima,
cuando no se formula la tacha dentro de la
oportunidad legal.
3c) Las absolutas no se purgan, las relativas si
(art. 358 inciso final CPC).
Las inhabilidades se hacen valer por medio de
las TACHAS, las cuales corresponden a la
parte que no ha presentado el testigo. Para
formular la tacha, es preciso distinguir si el

testigo se encuentra en la lista de testigos o

no:
1a) Si se encuentra incluido en la lista de
testigos, la tacha se puede formular hasta
antes de que presten su declaracin.
2b) Si no se encuentra incluido, la tacha se
puede formular dentro de los tres das
subsiguientes a que hubiere prestado la
declaracin.
En la prctica, se tachan cuando el testigo se
presenta a la audiencia y no antes. Se le
hacen preguntas de tacha al testigo por la
parte que no lo presenta, para ver si est
afecto o no a las causales de inhabilidad,
despus de que prest juramento y antes de
que se le tome la declaracin. Si se configura
una causal de inhabilidad, se debe formular la
tacha verbalmente en el comparendo, porque
sino el testigo empezar a prestar declaracin,
y precluir el derecho de tacharlo.
En materia penal, la oportunidad para
formular las tachas es diferente. Respecto de
los testigos que declaran en el sumario, las
tachas se hacen valer en los escritos
principales del perodo de discusin del
plenario criminal, en tanto que respecto de
aquellos testigos mencionados en la lista
adjunta a los escritos de acusacin o
contestacin a la contestacin, las tachas se
formulan por escrito dentro de los primeros
cinco das del trmino probatorio.
Formulacin de la Tacha: Se tiene que
formular invocando alguna de las causales de
inhabilidad sealando con claridad y precisin
los hechos que la configuran. Si se formula la
tacha, esto no impide que el testigo preste
declaracin, aunque quien lo ha presentado
tiene la opcin de retirarlo y reemplazarlo por
otro de la lista. Las tachas se tramitan como
incidentes que son susceptibles de recibirse a
prueba, la cual se rinde dentro del trmino
probatorio, ampliables por diez das ms si es
insuficiente (art. 376 CPC) Se puede presentar
prueba testimonial para acreditar una tacha,
pero no su puede presentar testimonial para
tachar un testigo de tacha. En cuanto a la
resolucin de la tacha, el tribunal tiene dos
alternativas:
a) Acoger y resolverla de oficio si el testigo
adolece de inhabilidad absoluta y notoria,
antes que declare.
b) La regla general en los procedimientos civil
y penal es que se resuelvan en la sentencia
definitiva. Se resuelven en ella pero la
resolucin que las falla no es sentencia
definitiva, sino interlocutoria.
10.
Procedimiento
Para
Rendir
Prueba
Testimonial: Es preciso seguir una serie de
pasos o secuencia lgica establecida por el
legislador:

70

1a) Lista de Testigos: Dentro de los primeros

cinco das del trmino probatorio, cada parte
deber acompaar una nomina, indicando el
nombre, profesin y domicilio de las personas
a quienes pretenda presentar como testigos
(arts. 320 inciso 2 y 372 inciso 2 CPC) Ya
vimos que en otro procedimientos el plazo
varia.
2b) Nmina o Minuta de Interrogatorio: En
teora, junto con la lista de testigos debe
acompaarse el listado de las preguntas que
se quieren hacer al testigo. En la prctica slo
se hace a veces, y nada ms que para facilitar
el interrogatorio, ya que si no se presenta, los
testigos igual pueden ser interrogados, al
tenor de los hechos contenidos en el auto de
prueba.
3c) Citacin: Normalmente los testigos se
encarga de llevarlos a declarar la propia parte
que los presenta. Pero en ciertos casos no
existe contacto con el testigo cuya presencia
se requiere, o este se rehsa a comparecer. En
estos casos, sin perjuicio de que pueda usarse
en los otros, procede la citacin judicial de los
testigos, la cual se efecta por cdula. Slo la
no concurrencia de un testigo que ha sido
citado judicialmente, habilita a la parte para
solicitar el otorgamiento de trmino especial
de prueba.
4d) La Audiencia: Normalmente, en el propio
auto de prueba, el tribunal fija las audiencias
para recibir la prueba testimonial Los testigos
debern declarar ante el juez cuando estn en
el territorio de su domicilio, o sino por
exhorto. En la prctica es el receptor quien
toma la declaracin.
5e) El Juramento: Lo toma el receptor como
ministro de fe, segn la frmula del art. 363
CPC, siendo este juramento requisito esencial
para la validez de la prueba.
6f) El Interrogatorio:
0
i. Los testigos son interrogados en
forma separada y sucesiva, primero los del
demandante y luego los del demandado. El
tribunal debe tomar resguardos para que los
testigos no se comuniquen con los que no han
declarado.
1
ii. Todos los testigos de la misma
parte deben ser interrogados en la misma
audiencia. En la prctica el tribunal y los
abogados se preocupan de que los testigos
que declararon en la misma audiencia no se
contacten con los que no han declarado. Para
evitar el contacto, se le pide al tribunal que
autorice al testigo que ya declar, que firmada
su declaracin se retire.
2
iii. No se puede interrumpir la
declaracin sino por causas graves y urgentes
(art. 368 CPC).

3
iv. El testigo debe llevar su cdula
de identidad para que as conste que estaba
incluido en la lista de testigos.
4
v. Efectuado el juramento, la parte
contraria a la que presenta al testigo, tiene
derecho a formular preguntas sobre tachas.
Todas las preguntas se hacen a travs del juez
o ministro de fe. Si la otra parte se opone, el
juez resuelve si la pregunta se hace o no. Las
tachas son para demostrar que el testigo est
afecto a alguna causal de inhabilidad.
5
vi. El testigo es interrogado por el
juez, tanto en las preguntas de tacha como en
las de fondo. Si el tribunal es colegiado,
interroga uno de los ministros del tribunal, en
presencia de los abogados de las partes si
concurren al acto. En la prctica las preguntas
las hace el receptor.
6
vii. Las preguntas deben ser claras y
precisas y el testigo debe contestar de igual
forma sealando como le constan los hechos
contenidos en su respuesta. No puede llevar
escrita su declaracin.
7
viii. Concluidas las preguntas para
tacha, la parte que las formul debe decidir si
alega la tacha o no. Si no lo hace, precluye su
derecho. De la tacha se debe conferir traslado
a la
0
otra parte quien debe evacuar el
traslado en ese mismo acto. La otra parte
podr formular sus razones de por qu el
testigo no es inhbil, o retirarlo, con lo cual no
se considerar en el mximo de testigos por
hecho. Evacuado el traslado de tacha, se deja
su resolucin normalmente para la sentencia
definitiva y se procede a tomarle declaracin
al testigo.
1
ix. Concluidas las tachas, comienza
el interrogatorio de fondo sobre los puntos de
prueba que se hubieren fijado. En el Juicio
Ordinario, existe una limitacin de no poder
presentar a declarar ms de 6 testigos por
cada
parte
respecto
de
cada
hecho
controvertido (4 en juicios posesorios, 2 en
laborales, 4 en menores, 4 en polica local,
etc.)
2
x. Concluidas las preguntas, existe
el derecho para la parte que presenta al
testigo
de
formular
las
repreguntas.
Concluidas las repreguntas, la parte que no
presenta al testigo tiene derecho a formular
contrainterrogaciones. En ambos casos, la
parte que no est preguntando, tiene el
derecho de oponerse a las preguntas, por ser
stas:
- Impertinente (la pregunta no dice relacin
con los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos)
- Inductiva (conduce al testigo a ratificar los
hechos aseverados en la pregunta formulada).
Esta oposicin se tramita como incidente y se

dar traslado a la otra parte la cual puede

insistir insiste en la pregunta y solicitar que se
rechace la oposicin, o retirar la pregunta.
Para evitar la repeticin de esta situacin, es
aplicable el art. 88 CPC.
xi. Terminada la declaracin del testigo se
levanta acta de las declaraciones, firmada por
los testigos, el tribunal y los abogados que
hubieren asistido a la audiencia, y autorizada
por el receptor u otro ministro de fe (art. 370
CPC).
11. Las sucesivas operaciones mentales que
conforman el testimonio y las principales
causas de error en ste. El proceso psicolgico
de percepcin de los hechos se compone
fundamentalmente de cuatro etapas, cuales
son la sensacin, la percepcin, la fijacin o
memorizacin,
y
la
exteriorizacin
o
deposicin. Cada una de estas est expuesta a
errores.
1a) La Sensacin: Los sentidos reciben una
impresin y la transmiten al cerebro. Todas las
sensaciones se perciben a travs de los
sentidos, de cualquiera de ellos, pero hay que
analizar el grado de confiabilidad de cada uno:
0
i. Tacto: Cuando no est controlado
por la vista, es la principal fuente de error.
Excepcin a esto son las personas que por
necesidad tienen entrenamiento sensorial en
este sentido, como los ciegos.
1
ii. Olfato y Gusto: Ambos pueden ser
claramente autosugeridos. Por otra parte
normalmente
estn
pervertidos
a
consecuencia de enfermedades o vicios.
2
iii. Odo: Tiene valor intermedio
entre el tacto y el olfato/gusto pero de menor
calidad que la vista ("un solo ojo tiene ms
crdito que 2 orejas.") Se puede percibir a
travs de la audicin sonidos o ruidos, y
palabras. La percepcin auditiva de sonidos es
mucho menos clara y ms subjetiva que la de
las palabras. Respecto de la percepcin de las
palabras, se dice que generalmente le es
imposible a un testigo repetir en los mismos
trminos, las palabras odas aunque haya
puesto en ello toda la atencin. Lo que retiene
es el sentido de las palabras. Adems aqu
tambin existe la autosugestin.
3
iv.
Vista:
El
sentido
menos
imperfecto para percibir los hechos. Sin
embargo las imgenes visuales estn muy
lejos de ser reproducciones fotogrficas. Hay
que desconfiar incluso de los testigos oculares.
Se ha comprobado que bajo la accin de un
mismo estmulo aquellos se determinan ms
livianamente en un individuo que en otro.
1b) La Percepcin: Para estar en este campo,
la impresin sensorial debe penetrar en el
campo de la conciencia, y ah ser identificada
y reconocida. Su valor se pondera en funcin
de condiciones objetivas y subjetivas:

1i. Condiciones Objetivas:

- Tiempo: El instante en el cual se ha podido
percibir el hecho. Mientras menos sea la
exposicin del hecho, menos se puede percibir.
- Lugar: A mayor distancia, menor chance de
percibir el hecho y viceversa.
- Iluminacin: De da es ms fcil percibir un
hecho que de noche.
ii. Condiciones Subjetivas: Dependen de cada
testigo:
- Atencin: Hay que prestar atencin para
percibir el hecho con detalle.
- Emocin: Mientras ms est expuesto el
sujeto a una situacin emocional, menos
atencin pone al hecho.
- Integridad Cerebral: El sujeto cuando percibe
el hecho debe estar en la plenitud de sus
condiciones.
2Solo una mnima parte de las impresiones
sensoriales penetran en la conciencia y la gran
mayora penetran en el inconsciente o
subconsciente. As, hay un potencial de ser
testigo, que muchas veces no se puede usar.
3c) La Memorizacin o Fijacin del Hecho: Un
hecho ha sido memorizado cuando la
sensacin transformada en imagen se graba
en la memoria. Los principales factores que
pueden alterar la memoria son:
1i. El tiempo: La memoria de un hecho
disminuye en funcin del tiempo mismo.
2ii. La Sugestin: Puede ser individual,
colectiva, o por influencia de declaraciones
anteriores. Para evitar esto, se impide que los
testigos presencien la declaracin de otros
testigos.
3iii. La Memoria: Es rpida y tenaz en algunos,
lenta y dbil en otros. Durante el tiempo en
que la percepcin yace en la memoria, otras
imgenes o percepciones se le agregan con lo
cual el hecho percibido con anterioridad se
anula o altera.
4d) La Exteriorizacin o Deposicin: Cuando
un testigo declara, evoca la imagen fijada en
la memoria, y esa imagen procura traducirla
verbalmente o por escrito. En toda deposicin
hay un proceso interno y uno externo. Las
condiciones que deben concurrir para una
correcta deposicin del testigo, son las
siguientes:
1i. El estado normal y libre del testigo: Desde
un punto de vista fsico y psicolgico, se
refiere a que el testigo declare sin ser sujeto a
presin o tensin. La forma en que el testigo
declare depende de la facilidad de que declare
lo que realmente tiene grabado en su
memoria. Nunca se le pueden hacer preguntas
inductivas, porque el que prestara la
declaracin
prcticamente
sera
el
interrogador, por lo que la contraparte se
puede oponer.

71

2ii. El valor del juramento: Cualquiera que sea

la creencia, impacta poner como testigo a la
divinidad de lo que se va a declarar.
3iii. Certidumbre del Recuerdo:
4iv. La Espontaneidad de las Declaraciones:
Mientras ms espontneas sean, ms sinceras
aparentemente deben ser.
5v. La Influencia del Lugar: Como el lugar
influye en las declaraciones del testigo.
12. Valor Probatorio: Existen varias normas
que regulan el valor probatorio, distinguiendo
segn la calidad del testigo ("los testigos no se
suman, se pesan"):
1a) Artculo 357 N 1 CPC: La declaracin de
testigo menor de 14 aos puede servir de
base para una presuncin judicial, siempre y
cuando tuviere discernimiento suficiente.
2b) Artculo 383 CPC: La declaracin de un
testigo de odas puede constituir base de
presuncin judicial.
3c) Artculo 384 CPC: Se refiere a las
declaraciones de los testigos presenciales:
1i. Un testigo imparcial y verdico: Constituye
presuncin judicial cuyo mrito se aprecia
conforme al art. 426 CPC (puede llegar a
constituir plena prueba cuando sea grave y
precisa). Este testigo debe ser hbil, que de
razn de sus dichos y conteste con otras
pruebas.
2ii. Dos o ms testigos: Si estos testigos estn
contestes en el hecho y en sus circunstancias
esenciales, no han sido tachados, han sido
legalmente examinados y han dado razn de
sus dichos, su declaracin podr constituir
prueba
plena,
cuando
no
haya
sido
desvirtuada por otra prueba en contrario.
3iii. Declaraciones contradictorias entre los
testigos de una y otra parte: Se prefiere a
aquellos que incluso en menor nmero,
parezca que dicen la verdad por estar mejor
instruidos, o por ser de mejor fama, ms
imparciales y verdicos, o por halarse sus
declaraciones ms conformes con otras
pruebas del proceso.
4iv. Si los testigos de ambas partes son de
igual calidad, imparcialidad y veracidad, se
atiende al nmero de testigos.
5v. Si los testigos son de igual calidad y
nmero, se tiene por no probado el hecho.
6vi. Los testigos presentados por una parte
que declaran en contra de lo sostenido por la
parte que los presenta, se suman a los de la
parte contraria.
4En Materia Penal: Respecto de los testigos
que declaran en el sumario, no es necesario
que ratifiquen sus declaraciones en el plenario
para los efectos de que tengan valor
probatorio. La ratificacin es slo para permitir
la intervencin de las partes. Esto cambia
radicalmente en el nuevo CPP, toda vez que

las pruebas producidas en la etapa de

investigacin carecen de todo valor y deben
necesariamente reproducirse en la etapa
jurisdiccional. En cuanto al valor probatorio,
estn las siguientes reglas:
1a) Dos o ms testigos estn contestes en el
hecho y en sus circunstancias esenciales,
legalmente examinados, sin tacha y que den
razn de sus dichos, pueden constituir prueba
plena, cuando no haya sido desvirtuada por
otra prueba en contrario (art. 459 CPP). Es
una norma muy similar a la del art. 384 N 2
CPC.
2b) Si los testigos no renen los requisitos del
art. 459 CPP, de todos modos pueden llegar a
constituir presuncin judicial, al igual que los
testigos de odas e inhbiles, conforme al art.
464 CPP.
IV.- EL INFORME DE PERITOS.
1. Concepto. El informe de peritos consiste en
la opinin emitida en un proceso, por una
persona que posee conocimientos especiales
en una ciencia o arte, acerca de un hecho
sustancial, pertinente y controvertido o de
alguna circunstancia necesaria para la
adecuada resolucin de un asunto.
2. Funciones del perito. Mediante sus
conocimientos profesionales ayuda al tribunal
en la estimacin de una cuestin probatoria,
de tres maneras diferentes: Informando los
principios
generales fundados en la experiencia, los
resultados de su ciencia, comprobando hechos
que nicamente pueden ser observados o
comprendidos en virtud de conocimientos
especiales y extrayendo conclusiones que slo
pueden
colegirse
en
virtud
de
tales
comprobaciones.
3 Caractersticas de la prueba pericial.
1a) Es un medio de prueba circunstancial y de
mediacin.
2b) Puede ser obligatorio o facultativo para el
tribunal decretarlo:
0
i. Obligatorio: En todos los casos en
que la ley lo disponga expresamente, se a que
se valga de estas expresiones o de otras
anlogas que indiquen la necesidad de
consultar opiniones expertas, como por
ejemplo cuando la ley dice que un asunto se
resuelva en "juicio prctico", o "previo informe
de peritos" (arts. 409 y 410 CPC)
1
ii. Facultativo: (art. 411 CPC)
1) Respecto de puntos de hecho para cuya
apreciacin
se
requieran
conocimientos
especiales de alguna ciencia o arte; y,
2) Respecto de puntos de derecho referentes a
alguna legislacin extranjera.
3c) Puede decretarse por iniciativa de partes,
ya sea como medida prejudicial o en cualquier
estado del juicio salvo en segunda instancia
(art. 207 CPC), y por iniciativa del tribunal

conforme al art. 412 CPC o como medida para

mejor resolver.
4. Requisitos para ser perito. Para ser perito
en un procedimiento, se requiere cumplir con
determinados requisitos especiales:
1a) Ser persona hbil para testificar en el
juicio en el cual se emitir opinin, lo cual
implica no estar afecto a causales de tacha.
2b) Tener ttulo profesional expedido por
autoridad competente, si la ciencia o arte
respectiva se encuentra reglamentada por la
ley y hay en el territorio jurisdiccional dos o
ms
personas
tituladas
que
puedan
desempear el cargo.
Estos dos requisitos pueden ser obviados por
acuerdo de las partes.
5. Procedimiento para designar perito.
Presentada la solicitud, o decretada de oficio la
diligencia, el tribunal cita a las partes a una
audiencia, mediante resolucin que debe ser
notificada por cdula, a fin de proceder a lo
siguiente:
1a) Determinar el nmero de peritos
necesarios;
2b) Determinar las calidades, aptitudes o
ttulos que debe poseer;
3c) Determinar los puntos sobre los cuales
debe recaer el informe; y,
4d) Designar a la o las personas que
realizarn el peritaje decretado;
Si las partes llegan a acuerdo en cuanto a los
puntos antes enunciado, se estar a lo
convenido (art. 414 CPC). A falta de acuerdo,
lo cual se presume cuando no asisten todas
las partes a la audiencia (art. 415 CPC), ser
el tribunal quien resolver sobre los puntos
esenciales, con la sola limitacin de no poder
designar como perito a ninguna de las dos
primeras personas que hayan sido propuestas
por cada parte. Dicha resolucin, deber ser
notificada a las partes, quienes tendrn el
derecho de oponerse dentro de tercero da, en
teora slo para alegar alguna incapacidad
legal de la persona designada. El incidente que
eventualmente puede surgir, se tramitar en
cuaderno separado y no suspender el curso
del procedimiento. Resuelto el incidente
favorablemente o no habiendo tal, se
entender firme el nombramiento.
6. Procedimiento para llevar a cabo el peritaje.
En trminos generales, el procedimiento de
peritaje se compone de tres etapas o fases
fundamentales:
a) Aceptacin: Luego del nombramiento, debe
notificarse por cdula al perito, el cual deber
declarar si acepta y deber prestar juramento
de desempear fielmente el cargo. Su
aceptacin
debe
expresarse
ya
sea
verbalmente en el acto de la notificacin, o
por escrito dentro de tercero da. Si el perito
debe practicar un reconocimiento, debe

primero citar a las partes para que concurran

si quieren.
b) Reconocimiento: Son las actuaciones que
realiza el perito, con el objeto de recopilar
informacin, actuaciones en las cuales pueden
intervenir las partes si lo desean, pudiendo
pedir que se hagan constar determinados
hechos o circunstancias, pero sin estar
presentes ni tomar parte en la deliberacin de
los peritos (art. 419 CPC). Evidentemente,
segn la naturaleza del peritaje, en algunos
casos no existe un reconocimiento material al
cual asistir, por ejemplo cuando el perito debe
analizar derecho extranjero. Si son varios
peritos, deben practicar el reconocimiento en
forma conjunta, salvo autorizacin del
tribunal. De todo lo obrado debe levantarse
acta.
c) Informe o Dictamen: Es el escrito mediante
el cual se informa al tribunal de la labor
realizada y de las conclusiones alcanzadas
respecto del punto que respecto del cual se ha
requerido su opinin. El legislador no
estableci un plazo para evacuarlo, pero
entreg dicha misin al tribunal (art. 420
CPC). El informe se acompaa con citacin, y
los gastos u honorarios del perito sern de
cargo del solicitante, o a medias si lo decret
el tribunal. Si son varios los peritos y hay
discordia entre ellos, el tribunal puede
nombrar un nuevo perito. Si este tampoco
logra acuerdo con los anteriores, el tribunal
apreciar libremente las opiniones de todos
ellos, a la luz de los dems antecedentes del
juicio (arts. 421 y 422 CPC).
7. Gastos y honorarios del perito. La regla
general es que los gastos y honorarios que se
originen sean de cargo de la parte que haya
solicitado la medida, salvo que el tribunal
estime
necesaria
la
medida
para
el
esclarecimiento de la cuestin.
8. Valor Probatorio: En materia, civil, el valor
probatorio del informe pericial se aprecia
conforme a las reglas de la sana crtica, de
conformidad a lo dispuesto en el art. 425 CPC.
Por su parte, en el antiguo procedimiento
penal, si bien en el fondo se aplica tambin la
sana crtica, existe una regulacin especfica
que pareciera llevarnos a la prueba legal,
aunque ello no es realmente as:
1a) Artculo 472 CPP: El dictamen de 2 peritos
perfectamente acordes que afirmen la
existencia de un hecho debidamente apreciado
o deducido segn la ciencia que profesan,
puede ser considerado como prueba suficiente
del hecho, si dicho dictamen no fuere
contradicho por otro.
2b) Artculo 473 CPP: En los dems casos, el
dictamen de los peritos ser estimado por el
Juez como una presuncin ms o menos
fundada, de acuerdo a la competencia de los

72

peritos, la uniformidad de sus opiniones, los

principios cientficos en que se apoyen, la
concordancia de su opinin con las reglas de la
sana lgica y dems elementos de conviccin
del proceso.
En el nuevo procedimiento penal, no se regula
especficamente esta situacin. Sin embargo,
de acuerdo con el sistema de apreciacin de la
prueba, ser el tribunal conforme a las reglas
de la sana crtica quien determinar el valor
probatorio del informe de peritos.
V.- LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL.
44
1. Concepto. "Es el examen que el tribunal
realiza por si mismo de determinados hechos
o
circunstancias
materiales,
que
son
controvertidas en el pleito del cual conoce, a
fin de adquirir conviccin respecto de su
veracidad y exactitud." Los elementos que
caracterizan a este medio de prueba, y a partir
de los cuales se construye el concepto antes
enunciado son:
1a) Los hechos que se acreditan por esta va
sern slo aquellos apreciados directamente
por el tribunal.
2b) Slo puede utilizarse este medio de
prueba para apreciar circunstancias y/o
hechos materiales.
3c) Se trata de un medio de prueba directo,
circunstancial y que constituye plena prueba.
2. Caractersticas.
1a. Es un medio de prueba directo
2b. Es un medio de prueba circunstancial
3c. Constituye plena prueba.
4d. En algunos casos es obligatoria
3. Clasificacin.
1a) Segn cmo se practica:
1i. Judicial: Se lleva a efecto previa resolucin,
debidamente notificada a las partes.
2ii. Extrajudicial: se efecta fuera del proceso
y carece de todo valor probatorio.
2b) Segn la iniciativa:
1i. Iniciativa Legal: Determinados casos en
que la ley establece expresamente que debe
realizarse una inspeccin personal del tribunal
(ej:
art.
571
CPC,
a
propsito
del
procedimiento de denuncia de obra ruinosa)
2ii. Iniciativa de Parte: Las partes pueden
pedir que se practique una inspeccin
personal, ya sea como medida prejudicial (art.
281 CPC) o como medio de prueba durante el
procedimiento (art. 327 CPC).
3iii. Iniciativa del Tribunal: El tribunal,
actuando de oficio, puede decretar esta
diligencia cada vez que lo estime necesario, ya
sea durante el curso del proceso (art. 403
CPC), o como medida para mejor resolver.
4. Procedimiento:
1a) Lo normal es que primero se presente una
solicitud de parte, requiriendo al tribunal para
que practique la inspeccin personal. En dicha

solicitud deben indicarse en detalle todos

aquellos
hechos
o
circunstancias
que
requieren de constatacin, as como, los
fundamentos que apoyan la necesidad de la
inspeccin. En la misma solicitud se puede
pedir que en el acto del reconocimiento, se
oigan informes de peritos, lo cal es facultativo
para el tribunal (art. 404 CPC).
2b) Para que el tribunal pueda decretar la
diligencia, el solicitante debe depositar en la
secretara del tribunal, la suma que estime
necesaria para costear los gastos que se
causen. Si la inspeccin es de iniciativa legal o
judicial, el depsito se reparte por mitades
entre las partes (art. 406 CPC)
3c) Luego el tribunal debe dictar una
resolucin, en la cual, si concede la solicitud,
fijar el da y hora en que llevar a efecto la
inspeccin. Esta resolucin se notifica tan slo
por estado diario, aunque debiera notificarse
por cdula, y de hecho algunos tribunales as
lo ordenan.
4d) La inspeccin puede realizarse an fuera
de los lmites del territorio jurisdiccional del
tribunal, pero siempre con la asistencia del
Juez, el Secretario del tribunal y, si as lo
desean, tambin pueden asistir las partes y
sus apoderados, y eventualmente los peritos.
Si el tribunal fuese colegiado, puede
comisionar a uno de sus miembros para
practicar la diligencia.
1e) Efectuada la diligencia, debe levantarse un
acta en la cual se consignen todas las
observaciones realizadas del tribunal, lo cual
no constituye opinin anticipada que lo
inhabilite, adems de las circunstancias que
las partes estimen pertinente consignar. acta.
Esta acta debe ser suscrita por todos los que
asistieron a la diligencia, y autorizada por el
secretario. Finalmente, el acta debe ser
agregada al proceso.
5. Valor Probatorio: En trminos generales, la
inspeccin personal del tribunal produce plena
prueba, siempre y cuando se cumplan los
siguientes requisitos:
1a) Que haya recado sobre hechos o
circunstancias materiales. Segn la Corte
Suprema, no tiene ningn valor la inspeccin
que se refiere a consideraciones jurdicas;
2b) Que los hechos o circunstancias hayan
sido observados directamente por el tribunal;
y,
3c) Que se haya dejado constancia en el acta
de los hechos o circunstancias materiales
observados por el tribunal.
En el procedimiento penal antiguo la
inspeccin tiene valor de plena prueba en tres
situaciones particulares, siempre y cuando ello
quede asentado en el acta:

a) Artculo 474 CPP: Respecto de los rastros,

huellas y seales del delito y acerca de las
armas, instrumentos y efectos relacionados.
b) Artculo 475 CPP: Respecto de los hechos
que hubieren ocurrido en presencia del Juez y
del Secretario.
c) Artculo 476 CPP: Respecto de toda
diligencia en que se hicieren constar las
observaciones del Juez en los lugares que
hubiere visitado o sobre los hechos que
hubiere presenciado tanto el como el
Secretario.
En el nuevo procedimiento penal, no se regula
especficamente esta situacin. Sin embargo,
de acuerdo con el sistema de apreciacin de la
prueba, ser el tribunal conforme a las reglas
de la sana crtica quien determinar el valor
probatorio de la inspeccin realizada.
VI.- LAS PRESUNCIONES.
1. Concepto: "Es aquel razonamiento que,
partiendo de un hecho conocido, proporciona
certeza respecto de un hecho desconocido,
debido a la vinculacin o relacin lgica
existente entre uno y otro".
2. Elementos. Sus elementos esenciales son:
1a) Hecho o circunstancia conocida (hecho
base de la presuncin)
2b) Elemento lgico o actitud racional del
tribunal.
3c) Hecho presumido que era desconocido y
pasa a ser conocido.
3. Clasificacin: Sobre la base del criterio de
quien establece la presuncin, distinguimos
entre presunciones legales y judiciales.
Adems,
las
primeras
admiten
una
subclasificacin, dependiendo de si admiten o
no prueba en contrario. A continuacin
analizaremos cada una de estas clases:
1a) Presuncin de Derecho: Es aquella
establecida por la ley y en contra de la cual no
es admisible prueba alguna para destruir el
hecho presumido, una vez que se encuentre
acreditado el hecho conocido (ej: arts. 76 y
706 CC)
2b) Presuncin Simplemente Legal: Es aquella
establecida por la ley, y en contra de la cual si
cabe rendir prueba, tanto para destruir el
hecho conocido o el hecho presumido (ej:
arts. 180 y 700 CC)
3c) Presuncin Judicial: Son aquellos hechos
desconocidos que deduce el Juez a partir de
ciertos antecedentes que constan en el
proceso. A estas presunciones se refiere el art.
341 CPC al mencionar los medios de prueba.
La base de la presuncin sern aquellos
hechos probados por las partes pero que no
son exactamente los puntos controvertidos.
4. Valor Probatorio: Segn el CC, para que las
presunciones judiciales constituyan plena
prueba, deben ser varias (dos o ms), graves,
precisas y concordantes. El CPC en cambio,

contempla la posibilidad de que una sola

presuncin haga plena fe respecto de un
hecho, cuando a juicio del tribunal tenga
caracteres de gravedad y precisin para
formar su convencimiento. Hay que analizar
los distintos conceptos involucrados:
1a) Graves: Significa que sea ostensible y que
exista relacin o nexo causal con los hechos
conocidos.
2b) Precisas: Exenta de vaguedad. Que no sea
difusa en trminos de poder conducir a
conclusiones distintas.
3c) Concordantes: deben ser armnicas y no
contradictorias.
Sin perjuicio de las reglas anteriores, el art.
427 CPC, contiene dos presunciones de
carcter legal, en virtud de las cuales deben
tenerse por acreditados todos los hechos
certificados por un ministro de fe en
cumplimiento de una resolucin judicial, as
como, todos aquellos hechos declarados
verdaderos en otro juicio entre las mismas
partes.
En el antiguo proceso penal, las presunciones
tienen mayor importancia en materia procesal
que en la civil, pues pueden completar
pruebas que no lo estn, tanto as que incluso
el art. 502 CPP da la posibilidad de condenar
exclusivamente sobre la base de presunciones,
salvo que se trate de aplicar la pena de
muerte.
El
valor
probatorio
de
las
presunciones judiciales se encuentra regulado
en el art. 488 CPP, el cual es ms exigente que
el CPC. Para que las presunciones puedan
constituir prueba completa, se requiere:
a) Que se funden en hecho reales y probados
y no en otras presunciones, ni an legales;
b) Que sean mltiples y graves;
c) Que sean precisas (que una misma no
pueda conducir a conclusiones diversas);
d) Que sean directas (que conduzcan lgica y
naturalmente al hecho presumido); y,
e) Que sean concordantes las unas con las
otras.
Finalmente cabe consignar que el art. 502 CPP
obliga al Juez, en el evento que condene en
base a presunciones a exponerlas en la
sentencia "una a una".
En el nuevo proceso penal, no se regulan las
presunciones judiciales, dado que conforme al
sistema de la saca crtica le corresponde al
juez establece los razonamientos para arribara
los hechos, con la limitacin de deber
corresponder ellos a los criterios de la lgica,
las mximas de la experiencia y los
conocimientos cientficos avanzados.
CAPTULO III
LOS MODERNOS MEDIOS DE PRUEBA.
1. Generalidades.

73

Con posterioridad a la dictacin del CPC, la

tcnica ha ido generando nuevos medios de
prueba, cada vez ms masivos. Resulta
imprescindible analizarlos.
2. Las fotocopias. Constituyen un medio de
uso habitual en la sociedad, pero produce un
cierto grado de desconfianza por cuanto es
fcil producir montajes y fraudes. Para
analizarlas, es menester distinguir si se refiere
a un instrumento pblico o a uno privado.
a. Fotocopia de instrumento pblico. Para
determinar si una fotocopia puede ser
considerada instrumento pblico es necesario
analizar los diversos nmeros del art. 342 y
ver si podran subsumirse dentro de alguno de
stos:
a) Art. 342 N1: Los documentos originales. Si
el instrumento se extiende a travs de una
fotocopia y ste es suscrito por el funcionario
autorizante ser un documento original, salvo
que la ley hubiere establecido la forma
material de exteriorizarse esa manifestacin
de voluntad y no se contemple dentro de ella
la fotocopia. Respecto a la escritura pblica,
atendido el art. 405 COT, su matriz no es
posible que sea otorgada mediante una
fotocopia.
b) Art. 342 N2: Las copias dadas con los
requisitos que las leyes prescriben para que
hagan fe respecto de toda persona o, a lo
menos, respecto de aquella contra quien se
hacen valer. En este caso, si la fotocopia del
instrumento pblico se encuentra firmada de
puo y letra por el funcionario competente
tendr ella el carcter de instrumento pblico
en juicio. Cabe recordar que los arts. 37 y 197
CPC demuestran que el legislador otorga a las
fotocopias de un instrumento pblico original
debidamente certificadas en cuanto a su
autenticidad, el carcter de instrumento
pblico en juicio.
Respecto a las escrituras pblicas, el art. 422
establece
que
las
copias
podrn
ser
fotocopiadas,
expresndose
que
son
testimonio fiel de su original, llevando la
fecha,
firma
y
sello
del
funcionario
autorizante. Quien debe dar esas copias es el
notario autorizante, el que lo subroga o
sucede o el archivero a cuyo cargo esta el
protocolo respectivo. En ese caso, tendr el
carcter de instrumento pblico en juicio.
c) Art. 342 N3: Las copias que, obtenidas sin
estos requisitos, no sean objetadas como
inexactas por la parte contraria dentro de los
tres das siguientes a aquel eque se dio
conocimiento de ellas. En este nmero se
comprende las fotocopias.
d) Art. 342 N4: Las copias que, obtenidas en
el caso del nmero anterior, sean cotejadas y
halladas conforme con sus originales o con

otras copias que hagan fe respecto de la parte

contraria.
b. Fotocopia de instrumento privado. Un
instrumento privado, para ser tal, requiere
(arts. 1703, 1704 y 1705 CC) de estar escrito
o firmado por la persona a quien se atribuye.
En consecuencia, una fotocopia de un
instrumento privado no reviste el carcter de
tal, porque en s misma no se encuentra
escrita ni firmada. No obstante, como el CPC
no exige para su reconocimiento que stos se
encuentren
firmados,
no
existira
inconveniente para que respecto de la
fotocopia opere el reconocimiento de parte,
expreso o tcito, siempre que se trate de un
documento emanado de ella. El problema se
presenta en caso de impugnacin: si la
fotocopia es objetada carecer de valor
probatorio, puesto que no se podr verificar el
reconocimiento judicial al no haber forma de
hacer entre la fotocopia impugnada y un
original indubitado el cotejo de letras
correspondiente.
3. La grabacin mecnica de la voz. El timbre
de voz es propio de cada persona y permite la
determinacin del sujeto que la emite. La voz
se asimilara a la firma puesto que el timbre
de aqulla es un atributo personalsimo de
cada persona, e inimitable. En las nuevas
legislaciones se ha admitido la grabacin de la
voz humana como un medio de prueba
autnomo. En Chile no, pero puede ser
subsumido dentro de la prueba confesional -si
es reconocido por la parte- y pericial -si fuere
negado. Este criterio respecto a que es
necesario un reconocimiento de la grabacin
para que tenga valor probatorio se encuentra
contemplado en el art. 330 CPP.
Finalmente, cabe aadir que las grabaciones
ilcitas y subrepticias deben ser excluirse
absolutamente del proceso, conforme a lo
establecido por el art. 484 CPP.
4. Microcopia. La ley N18.845 de 03.11.1989
estableci el sistema de la microcopia o
micrograbacin de documentos.
a. Concepto. Debe entenderse por microforma
cualquier alternativa de formatos de pelculas
fotogrficas, microfilmes u otros elementos
anlogos
que
contengan
imgenes
de
documentos originales como producto del
proceso de microcopia o micrograbado y que
sean susceptibles de ser reproducidas (art. 1).
El mtodo que se emplee debe garantizar la
duracin, indelebilidad, integridad, legibilidad
y fidelidad de las microformas. Para establecer
su valor probatorio hay que distinguir entre:
b. Microformas de documentos pertenecientes
a la administracin pblica y registros
pblicos. Para estos documentos, el proceso
de microcopia debe hacerse en presencia del
funcionario encargado del archivo o registro

respectivo, quien actuar como ministro de fe.

El proceso debe comprender un acta de
apertura, en el cual se dejar constancia de la
fecha de la diligencia, del ministro de fe, quien
deber certificar el estado de conservacin de
los documentos originales; y un acta de cierre,
emanada del ministro de fe.
El valor probatorio de las microformas, si son
hechas conforme a la ley, ser el mismo del
documento original. Sin embargo, si los
originales no hubieren sido destruidos y
existiere disconformidad entre stos y sus
microcopias, se estar al documento original
(art. 4).
La impugnacin de las microformas y de sus
reproducciones
se
sujetar
a
las
prescripciones del derecho comn sobre
impugnacin de documentos.
c. Microformas pertenecientes a archivos
privados. stas tendrn el mismo mrito que
los documentos originales, siempre y cuando:
- La microcopia haya sido efectuada por
alguna persona o entidad inscrita en el
registro respectivo y que cumplan con el art. 9
N1 de la ley.
- Se otorgue acta de apertura y cierre
emanada de un ministro de fe.
Las letras de cambio, pagars a la orden,
cheques, certificados de depsitos y cualquier
ttulo de crdito o inversin, slo podrn
hacerse valer invocando el instrumento
original, sin perjuicio de las disposiciones que
autoricen la obtencin de un segundo ejemplar
en los casos de extravo, hurto o prdida del
original (art. 5).
d. Destruccin de documentacin. Todo este
proceso de microformas tiene por objeto
permitir la destruccin de documentacin,
salvo norma expresa en contrario. Se
establecen las siguientes prohibiciones de
destruccin:
a) Queda prohibido destruir documentos de
valor histrico o cultural.
b) Mientras estn pendientes los plazos del
art. 200 del Cdigo Tributario, ser aplicable lo
dispuesto por el art. 97 N 16 del mismo
cuerpo legal, respecto a la prdida o
inutilizacin de los libros de contabilidad, aun
cuando hayan sido microcopiados.
c) Las entidades sujetas a la superintendencia
directiva, correccional y econmica de la Corte
Suprema podrn acogerse a las disposiciones
de esta ley, previa autorizacin de dicha Corte
(art. 10).
e.
Sancin
penal.
La falsificacin
de
microformas y su uso malicioso se castigarn
de acuerdo a los prrafos 4 y 5 del Ttulo
Cuarto del Libro Segundo del Cdigo Penal
(art. 8).

5. Documentos electrnico. La ley N19.799

de 12.04.2002 estableci el reconocimiento de
este tipo de documentos.
a. Conceptos. Para los efectos de esa ley, se
definen una serie de conceptos, como:
electrnico, certificado de firma electrnica,
certificador de servicios de certificacin,
documento electrnico, firma electrnica,
firma electrnica avanzada y titular o usuario.
De acuerdo a esos conceptos, existen tres
tipos de documentos electrnicos:
1) Documentos electrnicos que no contengan
firma.
2) Documentos electrnicos que contengan
firma electrnica simple. En este caso, las
partes acuerdan usar una firma que permita al
receptor de un documentos identificar al
menos formalmente a su autor, sin que
concurra un certificador.
3) Documentos electrnicos que contengan
firma electrnica avanzada. En este caso, en
cambio, la firma es certificada por un
prestador acreditado, la cual ha sido creada
usando medios que el titular mantiene bajo su
exclusivo control, de manera que se vincule
nicamente al mismo y a los datos a los que
se refiere, permitiendo la deteccin posterior
de cualquier modificacin, verificando la
identidad del titular e impidiendo que
desconozca la integridad del documento y su
autora.
b. Alcance de la utilizacin de la firma
electrnica en un documento electrnico. La
regla general establecida es que los actos o
contratos celebrados y suscritos por medio de
firma electrnica, sern vlidos de la misma
manera y producirn los mismos efectos que
los celebrados por escrito y en soporte de
papel. La firma electrnica se mirar como
firma manuscrita para todos los efectos
legales.
Esta regla, sin embargo, no tendr aplicacin
respecto de ciertos actos o contratos:
1a) Aquellos en que la ley exija una
solemnidad que no sea susceptible de
cumplirse mediante documentos electrnico.
2b) Aquellos en que la ley requiera la
concurrencia personal de alguna de las partes.
3c) Aquellos relativos al derecho de familia.
Asimismo, esta regla general no tendr
aplicacin respecto de los actos y contratos y
documentos expedidos por rganos del
Estado:
1a) Aquellos en que la CPR o la ley exija una
solemnidad que no sea susceptible de
cumplirse mediante documento electrnico
2b) Aquellos en que la ley requiera la
concurrencia personal de la autoridad o
funcionario que deba intervenir en ellas.

74

Sin perjuicio de lo anterior, los documentos

electrnicos que tengan la calidad de
instrumento
pblico
debern
suscribirse
mediante firma electrnica avanzada (art. 4),
y los actos, contratos y documentos de los
rganos del Estado, para que tengan la calidad
de instrumento pblico o surtan los efectos
propios de ste, debern suscribirse mediante
firma electrnica avanzada (art. 7).
c. Valor probatorio. Conforme al art. 4, los
documentos electrnicos que tengan la calidad
LOS
INCIDENTES,
PROCEDIMIENTOS
CIVILES ESPECIALES Y LOS ASUNTOS
JUDICIALES NO CONTENCIOSOS
Toms Jimnez Barahona
Magdalena Pineda Tabach
Francisco Salmona Maureira
Marzo de 2004
CAPTULO I
LOS INCIDENTES
I. GENERALIDADES.
1. Introduccin. Durante el curso del
procedimiento
puede
surgir
una
gran
variedad de cuestiones accesorias, que si
bien no integran el conflicto principal, se
vinculan a l, por lo cual deben ser
resueltas.
2. Reglamentacin. En el Ttulo IX del
Libro I del CPC se tratan los incidentes
ordinarios; en el Ttulo X a XVI, los
denominados incidentes especiales.
En consecuencia, al ubicarse en el Libro
Disposiciones
comunes
a
todo
procedimiento, sus preceptos deben ser
aplicadas a cualquier procedimiento, salvo
que existiere norma especial diversa o
que se encuentren en pugna con la
naturaleza del procedimiento en el cual
deban sr aplicadas.
3. Concepto. Incidente es toda cuestin
accesoria al juicio que requiere de un
especial pronunciamiento del tribunal. Es
similar al concepto que da el art. 82
CPC.
4. Elementos. Para que concurra un
incidente debe concurrir los siguientes
elementos:
a) Que exista un juicio. Sin la cuestin
principal no cabe hablar de cuestiones
accesorias.
b) Que la cuestin promovida sea
accesoria respecto del asunto principal.

de instrumento pblico debern suscribirse

mediante
firma
electrnica
avanzada.
Respecto del valor
probatorio de los
documentos electrnicos presentados en juicio
como medio de prueba, existen las siguientes
normas:
a.- Los documentos electrnicos que tengan la
calidad
de
instrumento
pblico
y
se
encontraren
suscritos
mediante
firma
electrnica avanzada, tendrn el carcter de
instrumento pblico y se les aplicarn las
c) Que exista una relacin directa entre
el incidente y la cuestin principal. Las
cuestiones
ajenas
al
juicio
deben
promoverse en juicio separado. El art. 84
seala que todo incidente que no tenga
conexin alguna con el asunto que es
materia del juicio podr ser rechazado de
plano
d)
Que
exista
un
especial
pronunciamiento por parte del tribunal.
Esto significa que tan pronto como la
controversia accesoria est en estado de
ser fallada el juez deber dictar la
respectivaresolucin, sin esperar que la
cuestin principal lo est.
Tratndose de incidentes de previo y
especial pronunciamiento, ellos siempre
deben ser resueltos antes de la sentencia
definitiva,
por
cuanto
su
promocin
genera la suspensin del asunto principal.
Los incidentes que no revisten
el
carcter
de
precio
y
especial
pronunciamiento debern resolverse con
independencia
de
la
reslucin
de la
cuestin principal.
No obstante ello, existen casos especiales
en que los incidentes deben ser resueltos
en la sentencia definitiva, como el caso
de la condena en costas respecto del
asunto principal (art. 144), las tachas de
los testigos (art. 379 inc 2), en el juicio
sumario (art. 690) y en el de mnima
cuanta (art. 723).
5. Caractersticas.
1
1) Son accesorias del asunto
principal.
2
2)
Tienen
un
procedimiento
propio.
3
3) Estn tratadas en el libro I
del CPC, por lo cual sus normas son
supletorias;
adems
se
aplican
al
procedimiento penal por remisin expresa
del art 43 CPP.
4
4) Se tramitan ante el tribunal
que conoce del asunto principal.
5
5) Pueden promoverse desde que
existe juicio hasta que se dicte sentencia
en la causa principal, salvo la nulidad

reglas generales que regulan el valor

probatorio de estos documentos;
b.- Los documentos electrnicos que tengan la
calidad de instrumento privado y hayan sido
suscritos mediante firma electrnica avanzada,
tendrn el mismo valor probatorio de un
instrumento pblico y se les aplicarn las
reglas generales que regulan el valor
probatorio de estos documentos;
c.- Los documentos electrnicos que tengan la
calidad de instrumento privado y hayan sido
procesal por falta de emplazamiento (art.
80).
6
6) No suspenden la tramitacin
del cuaderno principal (debe formarse
cuaderno separado), salvo cuando se trata
de
incidentes
de
previo
y
especial
pronunciamiento.
6. Clasificaciones.
6.1. Segn su tramitacin: a) Ordinarios,
cuando se tramitan de acuerdo a las
normas generales; y, b) Especiales, en
caso de haber normas particulares. Estos
ltimos son la acumulacin de autos, las
cuestiones
de
competencia,
las
implicancias y recusaciones, el privilegio
de pobreza, las costas, el desistimiento
de la demanda y el abandono del
procedimiento.
6.2. Segn su relacin con el asunto
principal: a) Conexos, tienen relacin y
deben admitirse a tramitacin; y, b)
Inconexos, que pueden ser rechazados de
plano.
6.3. Segn su origen: a) Previos, son
los que nacen de un hecho anteriores al
juicio o coexistente con su principio y
deben
promoverse
antes
de
hacer
cualquier estin principal en el pleito (art.
84 inc 2); y, b) Coetneos, que son los
originados
de
un
hecho
acontecido
durante el juicio y deben promoverse tan
pronto
como
el
hecho
llegue
a
conocimieto de la parte respectiva (art.
85 inc 1). Todos los incidentes cuyas
causas
existan
simultneamente
deben
promoverse a la vez (art. 86).
6.4. Segn su incidencia en la causa
principal:
a)
De
previo
y
especial
pronunciamiento:
paralizan
la
substanciacin de la causa principal hasta
que no sean resueltos y se tramitan en
el cuaderno principal sin dar mtivo a la
formacin de un cuaderno separado (art.
87 inc 1); y, b) De no previo y
especial pronunciamiento: no suspenden la
tramitacin de la causa principal y deben
ser substanciados en cuaderno separado
(art. 87 inc 2).

suscritos mediante una firma electrnica

simple o no contengan firma electrnica,
tendrn el valor probatorio que corresponda
segn las reglas generales, esto es, son
instrumentos privados que para poseer valor
probatorio debern ser reconocidos en las
formas previstas por la ley, por no encontrarse
amparados por la presuncin de autenticidad.

II. TRAMITACIN
ORDINARIOS

DE

LOS

INCIDENTES

7. Regulacin. Ttulo IX, Libro I CPC.

Artculos 82 y siguientes. Estas normas
revisten importancia por cuanto: 1) se
aplican por remisin al procedimiento
penal; 2) se aplican supletoriamente en
los incidentes especiales; y, 3) regulan la
prueba se aplican al juicio sumario.
8. Etapa en que se deben promover
los incidentes. Respecto a la etapa
procesal, hay que distinguir:
En
primera
instancia,
desde
la
notificacin
de la demanda hasta la
notificacin de la resolucin que cite a
las partes a or sentencia.
En segunda instancia, hasta la vista de
la causa.
Excepcionalmente, la nulidad de todo lo
obrado puede oponerse con posterioridad
a la citacin a or sentencia (art. 433:
sin perjuicio del art 83 y 84) e incluso
en
el
procedimiento
incidental
de
cumplimiento de una sentencia, por falta
de emplazamiento vlido (art 234 inciso
final).
9. Oportunidad para promoverlos. La
regla general es que todo incidente debe
formularse
tan
pronto
llegue
a
conocimiento de la parte que lo promueve
el hecho qe le sirve de fundamento. Esa
norma se desprende de las siguientes
disposiciones:
a) Si el incidente nace de un hecho
anterior al juicio o coexistente con su
principio, deben promoverse antes de
hacer cualquiera gestin principal en el
pleito (art. 84 inc 2).
b) Si el incidente es originado en un
hecho que acontezca durante el juicio,
deber promoverlo tan pronto como el
hecho llegue a conocimiento de la parte
respectiva (Art. 85).
c)
Si
concurren
simultneamente
diversas
causas
para
promover
incidentes, debern promoverse todos los
incidentes a la vez (art. 86).

75

Si no se cumple con lo anterior, el

tribunal rechazar de plano el incidente,
salvo que se trate de un vicio que anule
el proceso en cuyo caso habr de
estarse a lo dispuesto por el art. 83 o
que se trate de una circunstancia esencial
para la ritualidad del juicio, evento en el
cual se ordenar que se practiquen las
diligencias necesarias ara que el proceso
siga su curso legal (art. 84 inc 3, 85
inc 2 y 86).
d) El incidente de nulidad procesal
debe
promoverse
dentro
de
5
das
contados
desde
que
aparezca
o
se
acredite que quien deba recamar la
nulidad tuvo conocimiento del vicio a
menos que se trate de la incompetencia
absoluta del tribunal (art 83 inc 2).
e) El rebelde podr promover el incidente
de nulidad de todo lo obrado en
rebelda suya por fuerza mayor, dentro
de 3 das contados desde que ces el
impedimento y pudo hacerse valer ante el
tribunal que conoce del negocio (art 79).
f) El rebelde por falta de notificacin o
notificacin defectuosa, podr promover
la nulidad de todo lo obrado dentro de 5
das contados desde que aparezca o se
acredite que el litigante tuvo cnocimiento
personal del juicio (art. 80).
10. Restricciones legales para evitar
que los incidentes se utilicen con
fines meramente dilatorios.
En virtud del principio de la buena fe, el
legislador
ha
establecido
que
los
incidentes slo pueden promoverse cuando
sean estrictamente necesarios para la
resolucinde la cuestin principal. Las
medidas adoptadas al respecto son:
a. Se
establece
expresamente
una
oportunidad y forma especfica para hacer
valer diversos incidentes.
b. Se establece con carcter obligatorio la
condena en costas respecto de la parte
que hubiere promovido y perdido un
incidente dlatorio (art. 147).
c. Se establece la consignacin precia
obligatoria para los efectos de promover
nuevos incidentes respecto de la parte
que hubier promovido y perdido dos o
ms
incidentes
con
anterioridad,
los
cuales nunca revestirn el carcter de
precio
y
especial
pronunciamiento,
debiendo tramitarse en cuaderno separado
(art. 88).
11. Procedimiento para tramitacin de
los
incidentes.
Se
trata
de
un
procedimiento concentrado.

a) Fase de discusin: Frente a la

solicitud de una parte que promueve el
incidente, el tribunal puede adoptar las
siguientes actitudes.
Rechazarlo de plano, cuando sea
inconexo, extemporneo o sin haberse
efectuado
consignacin
cuando
sea
necesario.
Resolverlo de plano, acogindolo o
rechazndolo, sin conferir traslado, cuando
su fallo se pueda fundar en hechos que
consten en el proceso o sean de pblica
notoriedad, lo que el tribunal consignar
en su resolucin (art 89).
Admitirlo a tramitacin, confiriendo
traslado por 3 das, plazo que es legal,
de
das,
fatal,
discontinuo
e
improrrogable.
En este ltimo caso, la parte contraria
puede adoptar las siguientes actitudes:
1

Allanarse
al
incidente
promovido o no controvertir los hechos
que
sirven
de
fundamento
para
promoverlo (ac no ser necesaria la
prueba).
2
Permanecer inactivo, caso en
el cual el tribuna examinar si es
necesaria prueba; y,
3
Responder dentro de 3ro da,
caso en el cual el tribuna examinar si
es necesaria prueba.
b) Fase de prueba: La resolucin que
recibe la causa a prueba, el trmino
probatorio y la recepcin de la prueba se
rige por las normas relativas al juicio
ordinario, con las siguientes excepciones:
1. La resolucin que recibe la causa a
prueba se notifica por el estado diario
(art 323 inc 2).
2.Contra esa resolucin cabe interponer
recurso de reposicin y no apelacin,
conforme a lo dispuesto por el incido
final del art. 90.
3. El trmino probatorio ordinario es de
8 das (art 90 inc 1)
4. Para rendir la testimonial, se debe
acompaar dentro de los 2 primeros das
del probatorio una nmina de los testigos
que piensa valerse (art 90 inc 2).
5. el trmino probatorio extraordinario es
facultativo para el tribunal concederlo por
una sola vez y por motivos fundados por
elnmero de das que estime necesarios,
pero sin que el trmino pueda exceder
del plazo total de 30 das (Art. 90 inc
3).
6. El
trmino
probatorio
reviste
el
carcter de fatal para la proposicin de
todos los medios de prueba (art 90:

para
que
dentro
de
l...).
En
consecuencia, no es necesaria la dictacin
de la resolucin que cita a las partes a
or sentencia con el fin de poner trmino
a la actividadprobatoria de las partes.
c) Fase de fallo: En el procedimiento
incidental no se contemplan los trmites
de observaciones a la prueba y de
citacin para or sentencia. En todo caso,
el tribunal podra ordenar medidas para
mejor resolver.
Vencido el trmino probatorio, hyanla
rendido o no las partes, el tribunal fallar
inmediatamente o, a ms tardar, dentro
de tercero da (art. 91).
La resolucin que falla un incidente ser
una sentencia interlocutoria de primer
grado o un auto, segn establezca o no
derechos permanentes a favor de las
partes.
En cuanto a la condena en costas, el
art. 144 establece que la parte vencida
en un
incidente
ser
condenado
en
costas, sin perjuicio de la facultad del
tribunal de eximirla de ellas, cuando tuvo
motivos plausibles para litigar.
Ahora bien, tratndose de incidentes
dilatorios,
el
art.
147
establece
la
obligatoriedad de la condena en costas.
12.
Los
incidentes
en
segunda
instancia. Las cuestiones accesorias que
se promuevan ante el tribunal de alzada
que conoce de una apelacin, se fallarn
de plano por el tribunal, o se tramitarn
como
incidentes,
siendo
facultad
discrecional el optar por una u otra. Si
decide darle tramitacin de incidente,
podr fallarla en cuenta u ordenar que se
traigan los autos en relacin para resolver
(art. 220). La resolucin que dicte es
inapelable (art. 210).
III. LA NULIDAD PROCESAL, LOS MEDIOS
PARA HACERLA VALER Y EN PARTICULAR
EL INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL.
13. Concepto. La nulidad procesal es una
sancin de ineficacia respecto de los
actos
jurdicos
del
proceso
por
el
incumplimiento de algunos e los requisitos
que la ley prescribe para su validez.
14. Caractersticas.
a) Es autnoma en su naturaleza, en
sus consecuencias y en su configuracin
jurdica. Se rige por normas procesales y
no del CC.
b) Puede hacerse valer de distintos
medios. Directamente, mediante la nulidad

de oficio (art. 84), casacin de oficio

(arts. 776 y 785), el incidente de
nulidad,
las
excepciones
dilatorias,
el
recurso
de
casacin
y
de
revisin.
Indirectamente, mediante los recursos de
reposicin, de apelacin y de queja.
c) No es clasificable. No es absoluta ni
relativa. Sin embargo se distingue, en
doctrina, entre nulidad y anulabilidad. La
nulidad
es
aquella
que
puede
ser
declarada de oficio o a peticin de parte,
por haberse infringido normas de orden
pblico. En cambio la anulabilidad es
aquella que puede ser declarada slo a
peticin de parte por haberse infringido
normas de orden pivado.
d) No requiere de una causal especfica.
En nuestro derecho se contemplan tanto
causales especficas como genricas.
e) Requiere ser alegada por la parte que
sufri un perjuicio. Slo excepcionalmente
puede ser declarada de oficio.
f) La nulidad procesal requiere de una
resolucin que la declare.
g) La nulidad slo se aplica a actos
procesales realizados dentro del proceso.
h) Genera la nulidad especfica del acto
viciado
nulidad
propia y
en
algunos
casos, tambin la de los realizados con
posterioridad
al
acto
viciado
nulidad
extensiva por
existir
una
dependencia
directa entre ellos. Ejemplo tpico de este
ltimo
es
la
nulidad
por
falta
de
emplazamiento.
i) La nulidad procesal se sanea:
Mediante la resolucin que la deniega.
Mediante la preclusin de la facultad
para hacerla valer;
Cuando la parte ha originado el vicio o
concurrido a su materializacin.
Mediante la convalidacin expresa o tcita
del acto nulo.
j) La nulidad procesal slo debe ser
declarada cuando el vicio que la genera
hubiere causado un prejuicio. No hay
nulidad sin perjuicio (arts. 768 inciso
penltimo y 767).
CAPTULO II
EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA
15. Reglamentacin. Est regulado como
incidente especial (arts. 148 a 151).
16. Generalidades. Hay tres situaciones
que se asemejan y que resulta necesario
distinguirlas: el retiro, la modificacin y el
desistimiento de la demanda.
El
retiro
de la
demanda
puede
efectuarse
antes
de
notificada
la

76

demanda,
considerndosele
como
no
presentada (art. 148).
La
modificacin
de
la
demanda
consiste en aquel acto mediante el cual
el demandante introduce a la demanda
cualquier cambio a quella presentada al
tribunal, que debe verificarse antes de
contestada.
Estas
modificaciones
se
consideran como una nieva demanda para
los efectos de su notificacin y slo
desde la fecha en que est diligencia se
practique
correr
el
trmino
para
contestar la primitiva demanda (art. 261).
Finalmente, mediante el desistimiento
de la demanda, que puede realizarse en
cualquier
estado
del
juicio,
el
actor
renuncia a la pretensin deducida en
aqulla, producindose el trmino del
procedimiento
y
la
extincin
de
la
pretensin hecha valer en la demanda
(art 148, parte segunda).
17. Sujeto del desistimiento. Puede ser
ejercido
exclusivamente
por
el
demandante. Tambin por el demandado,
pero
exclusivamente
respecto
de
la
pretensin que hubiere hecho valer por
medio de la reconvencin (art 151).
18.
Tramitacin
del
incidente
de
desistimiento de la demanda. Debe
tramitarse
de
acuerdo
a
las
reglas
generales
recin
estudiadas.
En
consecuencia,
el
demandado
puede
adoptar las siguientes actitudes:
a) No evacuar traslado.
b) Oponerse al desistimiento, solicitando
que sea desestimado. En este caso, o si
slo se acepta condicionalmente, resolver
el tribunal si contina o no el juicio, o la
forma en que debe tenerse por desistido
al actor (art. 149).
19.
Naturaleza
jurdica
de
la
resolucin que se pronuncia acerca
del desistimiento. Hay que distinguir
segn
si
acepta
o
rechaza
el
desistimiento de la demanda.
a) Si la acepta, se trata de una
sentencia interlocutoria de primer grado,
porque falla un incidente estableciendo
derechos permanentes a favor de las
partes. Una vez ejecutoriada, produce
cosa juzgada substancial, conforme al art.
175.
b) Si la rechaza, se ha estimado que es
un auto, ya que resuelve sobre un
incidente
no
estableciendo
derechos
permanentes. Como sabemos, no produce
cosa juzgada.

20. Desistimiento de la reconvencin.

Tiene
una
tramitacin
diferente
al
desistimiento de la demanda. Mientras
sta
siempre
genera
un
incidente,
confirindosele traslado al demandado, el
desistimiento de la reconvencin debe
proveerse tenindose por aceptado, con
citacin (art. 151). Slo se genera un
incidente
en
la
medida
en
que
el
demandante se oponga dentro de 3 das.
21.
Efectos
del
desistimiento.
El
desistimiento
produce
los
siguientes
efectos:
a)
Extingue
las
pretensiones
que
se
hubieren hecho valer en la demanda o en
la reconvencin. La resolucin producir la
accin y la excepcin de cosa juzgada,
para
lo
cual
se
necesitar
de
la
concurrencia de triple identidad (art. 177).
El efecto de cosa juzgada contemplado en
el art. 150 no slo afecta a las partes,
sino tambin a todos a quienes hubiera
podido afectar la sentencia del juicio.
b) Termina el procedimiento, puesto que
termina el conflicto. Si el desistimiento se
verifica slo respecto de una de las
varias
pretensiones,
el
trmino
del
procedimiento
se
producir
solamente
respecto de esas pretensiones.
CAPTULO III
EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO
22. Reglamentacin. Est regulado como
incidente especial (arts. 152 a 157).
23. Concepto. Es un incidente especial,
en virtud del cual se declara por el
tribunal como sancin el trmino del
procedimiento, a peticin del demandado,
por haber permanecido inactivas todas las
partes por el trmino previsto por el
legislador, contado desde la fecha de la
ltima resolucin recada en una gestin
til, sin que se produzca la extincin de
las pretensiones o excepciones hechas
valer por l.
24. Requisitos.
a) Inactividad de las partes, ni de
terceros que hayan intervenido en l. Se
entiende por gestin til aquella que tiene
por objeto dar curso progresivo a los
autos. En consecuencia, no ser gestin
til la solicitud de acumulacin de autos,
de mera certificacin de un hecho, de
custodia de documentos, de desarchivo,

correccin de foliacin de un expediente,

etc.
b) Transcurso del tiempo. La inactividad
debe producirse por el trmino de 6
meses contados desde la ltima resolucin
recada en una gestin til para dar curso
progresivo a los autos (art. 152). No es
necesaria la notificacin de esa ltima
resolucin. El plazo de 6 meses no se
suspende en inhbiles y, segn alguna
jurisprudencia, tampoco durante el feriado
judicial.
El plazo de 6 meses se reduce en otros
procedimientos:
Juicio de mnima cuanta: 3 meses
(art. 709)
Implicancias y recusaciones: 10 das
(art. 123)
Accin penal privada: 30 das continuos
(Art. 587 CPP y 402 NCPP).
c) Peticin del demandado. No puede ser
declarada de oficio y slo puede solicitarla
el demandado (Art. 153).
d) Inexistencia de renuncia del abandono
por parte del demandado. Si reiniciado el
procedimiento luego de la paralizacin por
ms de 6 meses, el demandado no alega
abandono,
se
entiende
renunciado
el
derecho para solicitar el abandono. Si su
primera
actuacin
no
es
pedir
el
abandono, precluye su derecho. An ms,
se ha fallado que si alega el abandono
en un otros de su escrito y no en lo
principal,
se
entiende
que
se
ha
producido la renuncia establecida en el
art 155.
Finalmente cabe sealar que la institucin
del abandono del procedimiento no opera
en
algunos
procedimientos
civiles:
quiebras,
divisin
o
liquidacin
de
herencias, sociedades o comunidades (art.
157).
25. Forma de alegarlo. Puede alegarse
por va de accin o de excepcin (art.
154).
26. Oportunidad para alegarlo. Puede
alegarse desde que existe juicio hasta
que
se
haya
dictado
sentencia
ejecutoriada en la causa (art. 153).
27.
Tribunal
competente
para
declararlo. El tribunal de nica, primera
o segunda instancia ante el cual se
hubieren configurado los requisitos.
28. Tramitacin. La peticin de abandono
se tramita como incidente (art. 154). En
consecuencia, del escrito debe conferrsele
traslado al demandante. Se trata de un

incidente
de
pronunciamiento.

previo

especial

29.
Naturaleza
jurdica
de
la
resolucin.
Debemos
distinguir
si
lo
declara o lo rechaza.
1) Si declara el abandono: se trata de
una sentencia interlocutoria de primer
grado,
ya
que
falla
un
incidente
estableciendo
derechos
permanentes
el
favor de las partes porque se pierde lo
actuado en el procedimento y no se
puede continuar en l, sin perjuicio de
quedar
a
salvo
las
pretensiones
y
excepciones que se hubieren hecho valer
en el procedimiento abandonado.
2) Si rechaza el abandono: se trata de
un auto, ya que resuelve un incidente no
estableciendo derechos permanentes.
30.
Efectos
del
abandono
del
procedimiento. El abandono produce los
siguientes efectos:
a) Las partes pierden el derecho de
continuar
con
el
procedimiento
abandonado.
b) Las partes no pueden hacer valer el
un nuevo juicio las actuaciones que se
hubieren realizado en el procedimiento
abandonado (Art 156).
Cabe recordar el art. 2503 N2 del
Cdigo
Civil
que
establece
que
la
interrupcin civil no corre cuando el
recurrente desisti expresamente de la
demanda o e declar abandonado el
procedimiento. En consecuencia, declarado
el abandono se entiende que no se ha
producido
la
interrupcin
civil
de
la
prescripcin.
Sin perjuicio de lo anterior, declarado el
abandono, no se entendern extinguidas
las acciones o excepciones de las partes
y subsistirn con todo su valor los actos
y
contratos
deque
resulten
derechos
definitivamente
constituidos
(art.
156
inciso 2). Ejemplo: mandato o efectos de
un avenimiento.
31. El abandono del procedimiento en
el juicio ejecutivo.
a) Gestiones preparatorias a la va
ejecutiva:
No
procede
decretar
el
abandono, toda vez que estas diligencias
no constituyen un juicio. Y sabemos que
existe juicio desde la notificacin vlida
de una demanda.
b) En el cuaderno ejecutivo: Hay que
distinguir:
Si el ejecutado opuso excepciones, el
abandono
se
rige
por
las
reglas
generales.

77

 Si hay pluralidad de ejecutados, aquel

que no opuso excepciones no podr
alegar
el
abandono,
dado
que
el
mandamiento de ejecucin y embargo
hace
las
veces
respecto
de
l
de
sentencia definitiva ejecutoriada
c) En el cuaderno de apremio: El
ejecutado puede solicitar el abandono
luego
de
haberse
dictado
sentencia
definitiva ejecutoriada que rechace las
excepcione del ejecutado o si ste no
hubiere opuesto excepciones, en cuyo
caso el mandamiento de ejecucin y
embargo hace las veces de sentencia
ejecutoriada. En este caso, el plazo para
declarar el abandono ser de 3 aos
contados desde la fecha de la ltima
gestin til, hecha en el procedimiento de
apremio,
destinado
a
obtener
el
cumplimiento forzado de la obligacin,
luego
de
ejecutoriada
la
sentencia
definitiva o vencido el plazo para oponer
excepciones en su caso. En el evento que
la
ltima
diligencia
realizada
en
el
cuaderno
de
apremio
sea
de
fecha
anterior
a
aquella
en
que
qued
ejecutoiada
la
sentencia
definitiva
condenatoria o en que venci el plazo
para oponer excepciones, el plazo de los
3 aos se contar desde que acaeci
alguna de estas situaciones. Finalmente,
el
legislador
contempla
una
situacin
excepcional en estos casos de carcter
obligatoria con el fin de liberar
11al ejecutante de la condena en costas.
En estos casos, si se declara el abandono
del procedimiento sin que medie oposicin
del ejecutante, ste no ser condenado
en costas.
d) En las terceras: si sostenemos que
importan un proceso
independiente
y
distinto
al
juicio
ejecutivo,
cabra
aplicarles a las terceras para declarar su
abandono
conforme
a
las
reglas
generales.
Debemos
entender
como
demandados
en la
tercera
tanto
al
ejecutante como al ejecutado.
32. Paralelo entre el abandono del
procedimiento y el desistimiento de la
demanda.
1) El desistimiento de la demanda emana
de la voluntad de una de las partes; el
abandono es una sancin procesal para la
inactividad
de
todas
las
partes
del
proceso y slo puede ser alegado por el
demanddo.
2) El desistimiento produce la extincin o
prdida de las pretensiones que se han
hecho valer; el abandono slo produce la
prdida del procedimiento, es decir, de la

materialidad de lo actuado, pero no de

las pretensiones y excepciones que se
hubieren hecho valer.
3) El mandatario judicial del demandante
requiere de facultades especiales para
desistirse de la demanda, requisito que
no se necesita para los efectos de
solicitarse el abandono del procedimiento
por parte del apoderado del demandao.
4)
La
resolucin
que
acoge
el
desistimiento de la demanda produce cosa
juzgada sustancial; en cambio la que
acoge
el abandono
del procedimiento
produce slo cosa juzgada formal.
Estudiar restantes incidentes especiales:
1
Acumulacin de autos (Casarino,
tomo III, pp. 308 317)
2
Cuestiones
de
competencia
(Casarino, tomo III, pp. 319 327)
3
Implicancias
y
recusaciones
(Casarino, tomo III, pp. 328 340)
4
Privilegio de pobreza (Casarino,
tomo III, pp. 340 344)
5
Las costas (Casarino, tomo III,
pp. 345 356)
6
Las multas (Casarino, tomo III,
pp. 376 379)
EL JUICIO EJECUTIVO
Captulo primero
GENERALIDADES
I. NOCIONES PREVIAS
1. Definicin. Procedimiento contencioso
de aplicacin general o especial, y de
tramitacin extraordinaria, por cuyo medio
se persigue el cumplimiento forzado de
una obligacin que consta de un ttulo
fehaciente e indubitado.
2. Caractersticas.
a) de aplicacin general o especial,
segn el caso
b) extraordinario o especial
c) compulsivo o de apremio
d) se fundamenta en la existencia de una
obligacin indubitada
e) va en proteccin del acreedor
3. Fundamento del juicio ejecutivo. Su
finalidad
es
obtener
el
cumplimiento
forzado del deudor que ha incumplido,
total o parcialmente.
4. Clasificacin del juicio ejecutivo.
a) segn la naturaleza de la obligacin:
de obligacin de dar
de obligacin de hacer

de obligacin de no hacer
Se tramitan de forma distinta
b) segn el campo de aplicacin:
de aplicacin general
de aplicacin especial, como prendarios,
de cobro de impuestos, etc.
c) segn la cuanta:
mayor
mnima
5. Reglas especiales aplicables.
Juicios ejecutivos de obligaciones de dar,
hacer y no hacer (Libro III, CPC).
Juicios ejecutivos de aplicacin espacial,
estn en diversas leyes especiales.
II. LA ACCIN EJECUTIVA
6.
Requisitos
de
procedencia.
Se
requiere
copulativamente
que
la
obligacin:
1
a) conste en un ttulo ejecutivo
(arts. 434, 530 y 544 CPC).
2
b) sea actualmente exigible (arts.
437, 530 y 544 CPC).
3
c) sea lquida (para obligacin de
dar);
determinada
(de
hacer)
y
susceptible
de
convertirse
en la
de
destruir la obra hecha (no hacer), (arts.
438, 530 y 544).
4
d) que la accin ejecutiva no
est prescrita (arts. 442, 531 y 544
CPC).
7. El ttulo ejecutivo. Es un documento
que da cuenta de un derecho indubitado,
al cual la ley le otorga mrito suficiente
para que se pueda exigir el cumplimiento
forzado de la obligacin que en l se
contene. Quien crea los ttulos ejecutivos
slo es la ley. Los particulares no pueden
crearlos.
8. Enumeracin. El art. 434 dispone que
el juicio ejecutivo tiene lugar en las
obligaciones de dar cuando para reclamar
su cumplimiento se hace valer lguno de
los siguientes ttulos:
1
Sentencia
firme,
definitiva
o
interlocutoria
2 Copia autorizada de escritura pblica
3 Acta de avenimiento pasada ante
tribunal
competente
y
autorizada
por
ministro de fe o por 2 testigos de
actuacin.
4
Instrumento
privado,
reconocido
judicialmente
o
mandado
tener
por
reconocido. Sin embargo no es necesario
este reconocimiento previo respecto del

aceptante de una letra de cambio o

suscriptor de un pagarque no hayan
puesto tacha de falsedad a su firma al
tiempo de protestarse el documento por
falta de pago, siempre que el protesto
haya
sido
personal,
ni
respecto
de
cualquiera de los obligados al pago de
una letra de cambio, pagar o cheque,
cuando,
puesto
el
protesto
en
su
conocimiento por notificacin judicial, no
alegue tampoco en ese mismo acto o
dentro del tercero da tacha de falsedad.
Adems siempre tiene mrito ejecutivo la
letra, pagar o cheque respecto del
obligado cuya firma aparece autorizada
por un notario (u ORC en las comunas
donde no tenga su asiento un notario).
5 Confesin judicial
6
Cualquier
ttulo
al
portador
o
nominativo, legtimamente emitidos que
presenten obligaciones vencidas y los
cupones
tambin
vencidos
de
dichos
ttulos,
siempre
que
los
cupones
confronten con los ttulos y stos, en
todo caso, con los libros talonarios.
Resultando conforme la confrontacin, no
ser obstculo a que se despache a
ejecucin la protesta de falsedad del
ttulo lo que en el acto haga el director
o la perona que tenga la representacin
del deudor, quien podr alegar en forma
la falsedad como una de las excepciones
del juicio; y,
7 Cualquier otro ttulo que la ley le d
fuerza ejecutiva.
9. Anlisis particular de los ttulos
ejecutivos.
a)
Sentencia
firme,
definitiva
o
interlocutoria (art. 158 y art. 174). stas
producen accin de cosa juzgada, o sea
aquella destinada a exigir su cumplimiento
por la va ejecutiva (art. 175). Tienen
mrito ejecutivo las sentencias originales,
o sea, las extendidas en el mismo
expediente,
firmadas
por
el
juez
y
secretario, y as copias de esas mismas
extendidas conforme a la ley
b) Copia autorizada de escritura pblica.
(Escritura pblica: art. 403 COT). Slo
pueden darlas el notario autorizante, el
que lo subroga o sucede legalmente o el
archivero a cuyo cargo est el protocolo
respectivo (art. 421 COT).
c) Acta de avenimiento. Es el documento
que deja constancia del acuerdo producido
entre litigantes para poner trmino al
juicio. Esta acta debe haber sido pasada
ante tribunal competente (el que conoce
del juicio) y aparecer autorizada por un
ministro de fe (secretario) o por 2

78

testigos de actuacin. No confundirla con

conciliacin (se considera sentencia) ni
con transaccin.
d)
Instrumentos
privados.
Son
documentos que al otorgarse no se han
observado solemnidad alguna. En principio
carecen
de
mrito
ejecutivo.
Excepcionalmente adquiere en dos casos:
cuando
ha
sido
reconocido
por
su
otorgante o cuando ha sido mandado
tener por reconocido. Para obtener ello,
es necesario cumplir con ciertas gestiones
previas para preparar la va ejecutiva.
Adems hay otros instrumentos que por
su naturaleza, el legislador tambin le
confiere mrito ejecutivo. Se trata de las
letras de cambio o pagars que al
momento de protestarse personalmente al
aceptante o subscriptor, no hayan puesto
tacha de falsedad a sus respectivas
firmas; como tambin respecto de letras
de cambio pagars y cheques, cuando la
firma del respectivo obligado aparezca
autorizada por un notario (u ORC si no
hay notario).
En los dems casos, para que una letra,
pagar o cheque tengan mrito ejecutivo
en contra de cualquiera de los obligados
a su pago, ser necesario que el protesto
sea notificado judicialmente y, en el acto
de la notificacin, o dentro de tercero
da, no se oponga tacha de falsedad. En
este caso tambin es necesaria una
gestin preparatoria.
e) Confesin judicial. Es reconocer un
hecho que trae consecuencias jurdicas en
su contra, a instancias del juez y
requiere de gestin preparatoria.
f) Ttulos y cupones: los ttulos, para
tener
mrito
ejecutivo,
deben
ser
nominativos
o
al
portador,
aparecer
legtimamente
emitidos
y
representar
obligaciones vencidas (Ej.: bono de un
banco). Si no son pagados por la
institucin emisora, procede cobro por va
ejecutiva, previa confrontacin con los
libros talonarios. Los cupones representan
el documento que permite exigir el pago
de los intereses de dichos ttulos. stos
tienen
mrito
ejecutivo
siempre
que
emanen de dichos ttulos, representen
obligaciones vencidas y confronten con
aqullos, y stos, en todo caso, con los
libros talonarios. Como se ve, requieren
de gestiones preparatorias.
g) Otros: contenidos en leyes especiales.
10.
Obligacin
actualmente
exigible
(art. 437). O sea, no sujeta a modalidad.
Adems la exigibilidad de la obligacin

debe ser actual, es decir debe existir al

momento de iniciarse la ejecucin.
11. Obligacin lquida, determinada o
convertible (art. 438, 540, 544). Si se
trata de obligacin de dar debe ser
lquida, es decir su objeto debe estar
perfectamente determinado, en su gnero,
especie y cantidad. Por esto la ejecucin
puede recaer:
1 Sobre la especie o cuerpo cierto que
se deba y que exista en poder del
deudor
2 Sobre el valor de la especie debida y
que no exista en poder del deudor,
hacindose su avaluacin por un perito
que nombrar el tribunal.
3 Sobre cantidad lquida de dinero o de
un gnero determinado, cuya avaluacin
pueda hacerse en la forma que establece
el nmero anterior.
Adems se entiende cantidad lquida no
slo la que tenga esa calidad sino
tambin la que pueda liquidarse mediante
simples operciones aritmticas con slo
los datos que el mismo ttulo ejecutivo
suministre. Ej.: 12 cuotas de $2000 =
obligacin de $24000.
Si es en parte lquida y en otra ilquida,
puede procederse ejecutivamente por la
primera (por la otra parte, va ordinaria),
art. 439 CPC; similar al criterio del 1592
CC.
La obligacin de hacer es determinada
cuando la prestacin es perfectamente
conocida y no da lugar a equvocos; y la
de no hacer es ejecutable cuando se
convierten en la de destruir la obra
hecha.
12. Accin ejecutiva no prescrita (Art.
442). La accin ejecutiva prescribe en 3
aos desde que la obligacin se ha hecho
exigible. Las cambiarias (letra de cambio,
pagar y cheque), en 1 ao. El tribunal
est obligado a considerarla prescrita de
oficio. Si no lo hace de oficio, el
ejecutado puede hacerlo mediante una
excepcin. La parte final del art. 442
(salvo que), quiere decir que si el
acreedor obtiene un nuevo ttulo ejecutivo
en que conste la obligacin, puede exigir
su cumplimiento por esta va, no obstante
que
la
accin
ejecutiva
ya
estaba
prescrita. Ejemplo: me deben 120.000, a
ttulo de mutuo que consta en escritura
pblica; pasan 4 aos. Puedo demandar
para obtener sentencia que servir de
ttulo ejecutivo. Pasados los 3 aos, la
accin se transforma en ordinaria (art.

2515 CC) y se puede tramitar como

juicio sumario (art. 680 n 7 CPC).
Las acciones ejecutivas de un ao,
emanan de leyes especiales por lo que,
segn Casarino, no pueden ser declaradas
prescritas de oficio.
III. GESTIONES
VIA EJECUTIVA

PREPARATORIAS

DE

LA

13.
Concepto.
Los
ttulos
ejecutivos
perfectos son la sentencia, la copia de
escritura
pblica
y
el
acta
de
avenimiento; los imperfectos, el resto.
stos se caracterizan porque para poder
iniciar ejecucin por medio de ellos, es
preciso
cumplir
con
ciertas
medidas
preparatorias de la va ejecutiva. Por lo
tanto
las
GPVE
son
ciertos
procedimientos
judiciales
previos,
que
puede iniciar el acreedor, destinados a
perfeccionar o completar el ttulo con el
cual
pretende
iniciar
una
ejecucin
posterior. Slo pueden ser iniciadas por
el
futuro
ejecutante
en
contra
del
ejecutado.
14. Su enumeracin. Las GPVE son:
1
a) reconocimiento de firma puesta
en instrumento privado;
2
b) notificacin judicial de protesto
de letra de cambio, pagar o cheque, a
cualquiera de los obligados;
3
c) confesin de deuda
4
d) confrontacin
de
ttulos
y
cupones
5
e) avaluacin
6
f)
validacin
de
sentencias
extranjeras; y
7
g) notificacin del ttulo ejecutivo
a los herederos del deudor.
15. Reconocimiento de firma puesta en
documento privado (art. 435 y 436).
Esta gestin se promueve ante el juez,
para
que
el
deudor
comparezca
a
reconocer
su
firma.
El
tribunal
fija
audiencia
y
notifica
personalmente
al
deudor.
Notificado
puede
asumir
4
actitudes:
a) comparecer y reconocer su firma:
queda preparada la ejecucin (art. 436),
incluso sin necesidad de resolucin judicial
que lo confirme
b) comparecer y negar su firma: la
gestin preparatoria termina, pero sin
lograr su objetivo. El acreedor debe
demandar ordinariamente.
c) comparecer y dar respuestas evasivas:
se da por reconocida la firma (art. 435

inc.2).
Ac
s
es
necesaria
una
resolucin judicial, a solicitud del acreedor.
d) no comparecer: idntica sancin.
16. La jurisprudencia en relacin con
la gestin anterior.
a) el reconocimiento que da mrito
ejecutivo es exclusivamente el que se
obtiene dentro de las gestiones de los
arts. 435 y 436 (no vale el obtenido en
una medida prejudicial o dentro de un
juicio como medio probatorio).
b) todo acreedor tiene derecho a citar a
su deudor para que reconozca su firma,
pero slo a l, jams a los herederos u
otro 3ro (la firma es un acto personal
del deudor).
c) esta gestin se dirige contra todo
deudor; si es incapaz debe ir son su
representante.
d) el documento debe estar firmado (si
no, slo procede la confesin de deuda).
e) el deudor citado puede pedir la
postergacin de la audiencia.
f) el citado puede oponer previamente
incidentes dilatorios, pero no excepciones
de fondo.
g) el citado puede comparecer antes de
la audiencia
h)
el
citado
puede
comparecer
verbalmente
o
por
escrito
y
por
mandatario instruido al efecto.
i) la audiencia debe darse ante el juez y
el secretario
j) si el documento lo suscribe una
sociedad,
debe
comparecer
el
socio
gestor; y si administran varios, puede ir
cualquiera de ellos.
k) la calificacin de la evasividad de las
respuestas escapa de la competencia del
tribunal de casacin
l) el deudor puede pedir rescisin de lo
obrado en su rebelda conforme al art.
79
ll) la resolucin que se da cuando no
comparece o da respuestas evasivas es
sentencia interlocutoria, por lo que es
susceptible de recursos.
m) la apelacin de esa sentencia se da
en el solo efecto devolutivo, porque en el
juicio ejecutivo, se concede as cuando el
ejecutado es el apelante (art. 194 n 1).
n) firme la resolucin, goza de la
autoridad de cosa juzgada, por ende, en
el juicio ejecutivo posterior no podr
discutirse la autenticidad del documento.

79

17. Notificacin judicial de protestos

de letra de cambio, pagar o cheque.
De acuerdo al art. 434 n 4, hay que
distinguir 3 situaciones:
a) letra de cambio o pagar protestado
personalmente,
b) letra, pagar o cheque cuyo protesto
ha sido puesto en conocimiento del
obligado mediante notificacin judicial,
c) letra, pagar o cheque cuando la
firma del obligado aparece autorizada por
notario o por ORC (cuando no hay
notario).
Por ende, esos documentos son ttulos
ejecutivos
cuando
son
protestados,
personalmente al deudor y en ese acto
no opone tacha de falsedad a su firma.
En el primer caso, el ttulo ejecutivo es la
letra o pagar y sus actas de protesto.
En este caso, slo puede accionarse
ejecutivamente contra el deudor principal
(aceptante letra o suscriptor pagar). No
hace falta gestin preparatoria
En el segundo caso, se trata de letras,
pagars o cheques cuyos protestos han
sido puestos en conocimiento del obligado
(aceptante de la letra, suscriptor del
pagar,
girador
del
cheque,
librador,
endosantes,
avalistas)
mediante
notificacin judicial, y en ese acto o
dentro de tercero da no aduce tacha de
falsedad a su firma. Ac la gestin
preparatoria
es
la
notificacin
del
protesto del documento y la actitud
pasiva del deudor que no tacha de
falsdad su firma.
Si oponen tacha de falsedad, se tramita
como incidente, en el cual el demandante
debe acreditar la autenticidad de la firma.
Si el tribunal lo decreta as, hay ttulo
ejecutivo
El que tacha de falsedad su firma en
letra, pagar o cheque, siendo verdadera,
hay delito del 467 CP.
En tercer lugar, cuando la firma de
cualquiera de los obligados al pago de
una letra, pagar o cheque aparece
autorizada por notario u ORC, tampoco es
necesario iniciar gestin preparatoria.
Resumen: cuando hay protesto personal
al deudor de letra de cambio o pagar y
no hay objecin de falsedad de firma, y
cuando hay autorizacin de la firma por
notario u ORC colocada por cualquiera de
los obligados en las letras, pagars o
cheques,
no
ser
necesario
realizar
gestin preparatoria. En los dems casos,
es necesaria y slo tiene xito cuando el
obligado, en el acto de la notificacin del
protesto o dentro de tercero da, nada

exprese en orden a la autenticidad de su

firma.
18. Confesin de deuda. El acreedor
puede citar a su deudor para que
confiese (art. 435 inc.1). Si confiesa,
hay ttulo ejecutivo. Se tramita igual que
la GPVE sobre reconocimiento de firma
puesta en documento privado. Esta GPVE
no hay que confundirla con la confesin
judicial como medio de prueba en juicio:
a) Fines: la GPVE es para procurar la
perfeccin de un ttulo ejecutivo; la
segunda
es
para
acreditar
hechos
controvertidos en el juicio mismo.
b)
Origen:
la
GPVE
slo
puede
presentarse va provocada; la segunda
puede ser provocada o espontnea
c) Extensin: la GPVE slo sirve para
probar la existencia de una deuda; la
segunda,
sirve
para
probar
cualquier
hecho.
d)
Admisibilidad:
la
GPVE,
negada,
termina la gestin; la segunda, si el
deudor niega el hecho sobre el cual se le
interroga, el acreedor puede someterlo a
una segunda o incluso a una tercera
diligencia.
e) Citacin: la GPVE slo requiere de
una citacin para se tenga por reconocida
la obligacin; en la segunda, debe citarse
por dos veces para tenerlo por confeso
en su rebelda.
f) Juramento: la GPVE no lo exige; la
segunda, s
g) Competencia: la GPVE slo puede
prestarse
ante
el
juez;
la
segunda,
admite la delegacin en secretario u otro
ministro de fe.
19.
Confrontacin
de
ttulos
y
cupones.
Para
que
estos
ttulos
al
portador o nominativos tengan mrito
ejecutivo, requieren:
1
a) haber sido legalmente emitidos
b) representar obligaciones vencidas
c) haber sido confrontados con sus libros
talonarios
Lo primero se acredita con la sola ley
que autoriz su emisin. Lo segundo debe
emanar del ttulo mismo (repite que sea
actualmente
exigible)
y
la
tercera
mediante la GPVE llamada confrontacin.
La ley no lo dice pero debe iniciarse
ante el juez respectivo, y se debe pedir
la designacin de un ministro de fe que
efecte la confrontacin entre el ttulo y
el talonario del cual fue dsprendido. Si
estn conformes, hay ttulo ejecutivo. No

es obstculo para que se despache la

ejecucin el hecho de que el deudor (o
su representante) tache de falsedad el
ttulo; pero s puede alegar su falsedad
como excepcin en el juicio ejecutivo
posterior (art. 434 n 6).
Ahora bien, si lo que se pretende cobrar
por la va ejecutiva es un cupn de
estos mismos ttulos, es indispensable que
el cupn se halle vencido y que haya
sido confrontado con el ttulo, y ste, a
su vez, con el libro talonario respectivo.
20. Avaluacin. Conforme al 438, es
necesario
preparar
la
va
ejecutiva
mediante la intervencin de un perito:
cuando la especie debida no existe en
poder del deudor, o cuando lo adeudado
es
una
cantidad
de
un
gnero
determinado, en ambos casos para que
determine los valores de lo adeudado. As
la ejecucin recae sobre esos valores y
no sobre la cosa adeudada. El perito lo
designa el tribunal de oficio. ste har la
evaluacin con los datos que el ttulo
ejecutivo suministre. La avaluacin puede
aumentarse o disminuirse (art. 440). El
ejecutante puede impugnar la avaluacin,
con lo cual el tribunal ser el que la
determinar
finalmente,
resolucin
que
tambin
puede
ser
impugnada
por
reposicin y apelacin subsidiaria. Igual
camino puede seguir el ejecutado porque
la ley no lo prohbe, pero lo ms lgico
es que se oponga al avalo mediante la
excepcin del 464 n 8.
21.
Validacin
de
sentencias
extranjeras. Para que tengan fuerza
ejecutiva en Chile es necesario que la
Corte Suprema la constate dentro de
ciertas GPVE, llamadas de validacin de
sentencias extranjeras o exequtur.
22. Notificacin del ttulo ejecutivo a
herederos
del
deudor.
Como
ellos
pueden
ignorar
la
existencia
de
un
crdito, el legislador estableci que los
acreedores no podrn entablar o llevar
adelante la ejecucin, sino pasados 8 das
despus de la notificacin judicial de sus
ttulos (art. 1377 CC), lo cual debe
contemplarse con el art. 5 CPC que
establece que si un litigante fallece queda
suspenso
el
procedimiento,
debindose
poner en noticia a los herederos para
que comparezcan a hacer uso de su
derecho
dentro
de
los
plazos
para
contestarla demanda de los arts. 258 y
259.

Resumen: al fallecer el deudor, ya sea

antes o durante el juicio ejecutivo, impide
iniciar la ejecucin o llevarla adelante sin
previa
notificacin
del
ttulo
a
los
herederos. Si el juicio estaba iniciado hay
que
distinguir
si
estaba
litigando
personalmente o representado por medio
de procurador. En el primer caso el plazo
para llevar a cabo la ejecucin es igual
al del emplazamiento; en el segundo
caso, slo de 8 das.
Captulo segundo
EL
JUICIO
EJECUTIVO
DE
MAYOR
CUANTIA EN OBLIGACIONES DE DAR
I. NOCIONES PREVIAS
23. Fuentes legales. 434 al 529 del
CPC. En silencio de esas disposiciones
aplicamos el Libro I sobre disposiciones
comunes a todo procedimiento, y el Libro
II sobre el juicio ordinario, que es
supletorio a todo procedimiento (art. 3).
24. Campo de aplicacin. 2 Factores:
1
- Cuanta: ms de 10 UTM, si
no, se aplica el procedimiento de mnima
cuanta.
2
Obligacin
de
dar:
no
comprende solo el concepto del CC de
transferir el dominio, el CPC incluye la
sola entrega material (Ej.: entregar la
cosa vendida, restituir la cosa arrendada,
etc).
25. Estructura del juicio de mayor
cuanta en las obligaciones de dar.
Este juicio consta de 2 cuadernos: el
principal y el de apremio.
El
cuaderno
principal
contiene
la
contienda
entre
las
partes.
Demanda
ejecutiva,
oposicin
a
la
ejecucin
(contestacin), las pruebas (si las hay), y
la sentencia definitiva con sus recursos.
El cuaderno de apremio representa el
aspecto
compulsivo
de
todo
juicio
ejecutivo.
Esta
el
embargo,
las
actuaciones pertinentes a la administracin
y realizacin de los bienes embargados, y
por ltimo, la liquidacin del crdito y de
las costas, y el pago al acreedor o
ejecutante.
Los
cuadernos
se
tramitan
separadamente, pero en el hecho el de
apremio se suspende mientras no se dicte
sentencia definitiva en el principal.
Por excepcin puede haber un tercer
cuaderno, de tercera, cuando un tercero
se incorpora al juicio invocando derechos

80

sobre los bienes embargados, derecho de

pago preferente, derecho a concurrir al
pago, etc. Es un juicio independiente.
II. LA DEMANDA EJECUTIVA
26. Concepto y sus requisitos. A veces
se
inicia
el
juicio
por
gestiones
preparatorias porque el ttulo del acreedor
no es perfecto y requiere perfeccionars
con esas gestiones. Si el ttulo es
perfecto,
el
juicio
comienza
con
la
demanda
ejecutiva,
que
es
el
acto
procesal
por
cuyo
medio
deduce
el
acreedor la accin y exhibe el ttulo que
la funda (ttulo ejecutivo). Debe ajustarse
a los requisitos generales de todo escrito
(art. 30y 31 CPC) y los especficos de
las demandas (art. 254 CPC).
En las peticiones se pide que se
despache el mandamiento de ejecucin y
embargo, se acoja la demanda y se
rechacen las excepciones y que se siga
adelante con la ejecucin hasta que se
pague todo el crdito.
Los
documentos
acompaados
a
la
demanda deben impugnarse dentro del
trmino de emplazamiento.
27. Resoluciones que pueden recaer
en la demanda ejecutiva. Primero el
juez
debe
verificar
si
concurren
los
siguientes requisitos: si el ttulo invocado
es
ejecutivo,
si
la
obligacin
es
actualmente exigible, si es lquida, y si la
accin no est prescrita.
En caso afirmativo, ordenar despachar el
mandamiento de ejecucin y embargo, lo
que significa admitir a tramitacin la
demanda ejecutiva; en caso negativo, no
dar curso al mandamiento pedido. Esto
lo ve el juez sin audiencia ni notificacin
del demandado (art. 441 inc 1 y 2
CPC).
28.
Recursos
en
contra
de
las
resoluciones anteriores.
1
a) Se deniega la ejecucin: cabe
la apelacin y la casacin en forma y
fondo, por ser una sentencia interlocutoria
que establece derechos permanentes y
hace imposible la continuacin del juicio.
2
b) Se despacha la ejecucin: cabe
apelacin del ejecutado, en el solo
efecto devolutivo (art. 194 n1 CPC) por
ser interlocutoria que sirve de base para
el
pronunciamiento
de
la
definitiva.
Algunos creen que no cabe la

1
apelacin y el ejecutado debe
defenderse
oponiendo
la
excepcin
pertinente, la del 464 n7 CPC.
29. El mandamiento de ejecucin. El
mandamiento de ejecucin es la orden
escrita emanada del tribunal de requerir
de pago al deudor y embargarle bienes
suficietes en caso de no pago, extendida
en cumplimiento de la resolucin que
recae
en
la
demanda
ejecutiva,
admitindola a tramitacin.
El
mandamiento de
ejecucin
debe
contener
menciones
que
pueden
ser
esenciales o accidentales:
1
1. Menciones esenciales:
1
a) Orden de requerir de pago al
deudor (art. 443 n1 parte 1 CPC).
2
b) Orden de embargar bienes
suficientes
al
deudor
en
cantidad
suficiente para pagar la deuda con sus
intereses y las costas, si no paga en el
acto (art. 443 n2 CPC).
3
c) Firma del juez y secretario
(art. 70 CPC).
2
2. Menciones accidentales:
1
a) Designacin de un depositario
provisional (art. 443 n3 inc. 1 CPC).
2
b) Designacin de la especie o
cuerpo cierto sobre la cual recae la
ejecucin o de los bienes que sea
necesario embargar si stos an sido
designados
por
el
acreedor
en
su
demanda ejecutiva (art. 433 n3 inc3
CPC).
3
c) Orden de solicitar el auxilio de
la fuerza pblica si lo ha solicitado el
acreedor y hay fundado temor de que el
mandato sea deobedecido (art. 443 n3
inc4 CPC).
30. El requerimiento de pago. Una vez
despachado el mandamiento de ejecucin,
el receptor notifica al deudor de la
demanda ejecutiva y lo requiere para que
pague,
y
luego
le
embarga
bienes
suficientes para cubrir capital, intereses y
costas, si no paga en el acto.
Cmo se practica el requerimiento de
pago? (art. 443 n1 CPC). Hay 3 formas:
1
a) Personalmente:
por
ser la
primera notificacin del juicio (art. 40
CPC).
2
b) En conformidad al artculo 44
(subsidiaria): si es buscado en 2 das
distintos en su casa o donde trabaja y
no
es
habido
(se
rinde
informacin
sumaria de testigos), el receptor deber

entregar copias de la demanda y su

correspondiente provedo, del mandamiento
de ejecucin y embargo, de la solicitud
donde se pide la notificacin del 44 y su
provedo, y adems la designacin del
da, hora y lugar que fije el receptor
para practicar el requerimiento (cdula de
espera). Si no concurre a la audiencia, se
procede al embargo de inmediato.
1
c) De acuerdo a los artculos 48
a 53: procede si el deudor ha sido
notificado anteriormente personalmente o
segn el 44 para alguna gestin previa.
Se le notificar por cdula cuando haya
designado
domicilio
en
las
gestiones
anteriores (art. 49 CPC).
Se le notificar por estado diario cuando
en dichas gestiones no hubo designacin
de domicilio (art. 53 y 443 n1 CPC).
Si el requerimiento es dentro de Chile,
el receptor debe decirle al demandado el
plazo de oposicin, pero la omisin de
este requisito no invalida el requerimiento
y solo lo hace responsable por eventuales
perjuicios (art. 462 inc.2).
Efectuado el requerimiento de pago en
cualquiera de las 3 formas, si el deudor
no paga, el receptor procede a trabar el
embargo.
31. Actividades diversas del deudor.
1
a) Pagar la deuda antes del
requerimiento, cuando tiene conocimiento
extraoficial de la ejecucin. Deber pagar
las costas del juicio (art. 446 CPC).
2
b) Pagar en el acto mismo de
ser requerido. Con mayor razn paga las
costas (art. 466).
3
c) No pagar al ser requerido, y
entonces lo embargan; sin perjuicio de
hacer substitucin de los bienes (art.
457), o de liberar sus bienes pagando la
deuda y costas ms adelante (art. 490).
Esta actitud de no pagar, puede ir anexa
a la de defenderse o no de la ejecucin,
oponiendo o no excepciones.
III. EL EMBARGO
32.
Concepto.
El
embargo
es
una
actuacin judicial que consiste en la
aprehensin de uno o ms bienes del
deudor, previa orden de la autoridad
competente, ejecutada por un ministro de
fe, con el objeto de pagar con esos
bienes al acreedor, o de realizarlos y, en
seguida, de pagar con su producto a este
ltimo.
Caractersticas:
1
a) Es un acto de autoridad.

2
b) Es
un
acto
material,
se
efecta por la entrega real o simblica
de los bienes embargados al depositario.
3
c) Es un acto de consecuencias
jurdicas,
pues
excluye
los
bienes
embargados
del
comercio
humano
y
habilita al acreedor para realizarlos y
pagarse con ellos.
Participa tambin de las caractersticas de
las medidas precautorias, ya que tiende a
asegurar
el
resultado
de
la
accin
ejecutiva.
Es la primera actuacin del cuaderno de
apremio,
y
se
estampa
justo
a
continuacin
del
mandamiento
de
ejecucin que encabeza el cuaderno y de
la
certificacin
del
receptor
delrequerimiento de pago y la negacin a
efectuarlo.
33. Bienes susceptibles de embargo.
La
regla
general
es
que
pueden
embargarse todos los bienes del deudor,
y la excepcin es la inembargabilidad.
Regla general: (art. 2465 CC) derecho de
prenda general del acreedor. Incluye los
bienes races y los muebles, los presentes
y futuros, y se exceptan los del 1618
CC.
En el CPC la norma inmediata es el 445
y hay otras en leyes especiales.
34. Los bienes inembargables. No son
embargables:
1 Los sueldos, las gratificaciones
y
pensiones de gracia, jubilacin, retiro y
montepo que pagan el Estado y las
municipalidades (art. 445 n1).
Son las remuneraciones del estado y
municipalidades a sus empleados. Ac se
incluyen
notarios,
receptores,
etc. Se
reitera en el art. 90.
Pero
estas
remuneraciones
pueden
embargarse:
a) Hasta un 50%, tratndose de
deudas
que
provengan
de
pensiones
alimenticias.
b) Tratndose
de
obligaciones
constituidas por el empleado pblico a
favor
de
la
Caja
de
Previsin
de
Empleados Pblicos y Perioditas.
c)
Tratndose
de
acciones
judiciales interpuestas por el Fisco a sus
empleados por daos o perjuicios.
2 Las remuneraciones de los empleados
y obreros (art. 445 n2). Esto segn el
artculo
57
del
CT. No
se
pueden
embargar remuneraciones ni cotizaciones

81

de seguridad social, salvo en lo que

exceda de 56 UF.
Se puede embargar hasta el 50% si se
deben
pensiones
alimenticias,
o
se
cometi robo, hurto o defraudacin al
empleador, o se deben remuneraciones a
los empleados (art. 57 inc 2 CT).
3 Las pensiones alimenticias forzosas
(art. 445 n3) (art. 321 y 323 CC).
4 Las rentas peridicas que el deudor
cobre de una fundacin o que deba a la
liberalidad de un tercero, en la parte que
estas rentas sean absolutamente necesaria
para sustentar la vida del deudor, de su
cnyuge y de los hijos que viven con l
y a sus expensas (art. 445 n4). Se
asimilan a las pensiones alimenticias.
5
Los
fondos
que
gocen
de
este
beneficio,
en
conformidad
a
la
Ley
Orgnica del Banco del Estado de Chile
(art. 445 n5). Esta ley dice que hasta
concurrencia de 5 sueldos vitales anuales,
los
depsitos
de
ahorro
sern
inembargables, a menos que se trate de
deudas
de
pensiones
alimenticias,
o
remuneraciones a trabajadores.
6 Las plizas de seguro de vida y las
primas pagadas por el asegurador. En
este ltimo caso ser embargable de las
primas pagadas por el asegurador, el
equivalente a las primas que pag el
asegurado, mientras estuvo con vida.
7 Las sumas que se paguen a los
empresarios de obras pblicas durante la
ejecucin de los trabajos (art. 445 n7).
No se aplica esta disposicin si se
adeudan
remuneraciones
de
los
trabajadores, o crditos a los proveedores
de los materiales de la obra.
8 El bien raz que ocupa el deudor con
su familia, siempre que no tenga un
avalo superior a diez sueldos vitales
mensuales; los muebles del dormitorio,
comedor y de la cocina y la ropa del
deudor, el cnyuge y los hijos (art. 445
n8). Esta disposicin no corre en juicios
en que sea parte el Fisco, cajas de
previsin, y dems organismos regidos
por la ley del Ministerio de Vivienda y
Urbanismo.
9 Los libros relativos a la profesin del
deudor hasta el valor de 670.015 (1998)
y a eleccin del mismo deudor (art.
445n9). Es para que pueda continuar

trabajando y el lmite en nuestra actual

moneda nunca de alcanza.
10 Las mquinas e instrumentos de que
se sirve el deudor para la enseanza
(art. 445 n10). Hasta el mismo monto,
y con la misma eleccin del nmero
anterior.
11 Los uniformes y equipos de los
militares (art. 445 n11). Por razones de
decoro.
12 Los objetos indispensables al ejercicio
del oficio de artistas, artesanos, obreros,
labradores (art. 445 n12). Mismo monto
y eleccin del n9.
13 Los utensilios caseros y de cocina y
los artculos de alimento y combustible,
hasta concurrencia de lo necesario para
el consumo de la familia por un mes
(art. 445 n13).
14 La propiedad fiduciaria (art. 445
n14). Los frutos de dicha propiedad son
embargables.
15
Los
derechos
cuyo
ejercicio
es
enteramente personal, como el uso y la
habitacin
(art. 445 n15). Son los
derechos personalsimos. El usufructo se
puede embargar, pero no el usufructo
legal (art. 2446 CC).
16 Los bienes races donados o legados
como no embargables (art. 445 n16). Al
momento de donarlo o legarlo se tasa
judicialmente y se le da un valor. Si
adquiere ms valor, la diferencia es
embargable.
17 Los bienes destinados a un servicio
que no pueda paralizarse sin perjuicio del
trnsito o de la higiene pblica, como
ferrocarriles, empresas de agua potable o
desage, etc. (art. 445 n17). Puede
embargarse la renta lquida que produzcan
segn las normas del art. 444 CPC.
18 Los dems bienes que las leyes
especiales prohban embargar (art. 445
n18). Ej.: Art. 2466 CC y 843 Cdigo
de Comercio.
35.
El
privilegio
de
la
inembargabilidad. Este privilegio tiene 2
fundamentales
caractersticas:
es
renunciable y retroactivo.
a) La renuncia nace del art. 12
CC: podrn renunciarse los derechos

conferidos por las leyes con tal que slo

miren al inters individual del renunciante,
y no est prohibida su renuncia. El CPC
slo prohbe la renuncia del n1 en el
inciso final del artculo 445.
Si al
deudor
le
embargan
un
bien
inembargable debe reclamar por la va
incidental para que excluyan ese bien.
b) La
retroactividad
hay
que
mirarla a la luz del art. 9 de CC que
dice que la ley puede solo disponer para
lo futuro. El embargo constituye un
derecho adquirido, por lo cual una vez
trabado sobre un bien embargable, no es
afectado
por
una
ley
posterior
que
declare ese mismo bien inembargable. El
embargo subsiste.
36.
Quines
pueden
sealar
los
bienes para el embargo? Tres personas:
el acreedor, el deudor y el receptor.
a) El acreedor puede hacerlo en
2 ocasiones:
1. En la demanda ejecutiva, por
medio de un otros, y entonces el
mandamiento de ejecucin contendr los
bienes a embargar (art. 443 n3 inc.3
CPC).
2. En la diligencia misma del
embargo, cuando no lo hizo en la
demanda, sin perjuicio de lo que resuelva
el tribunal (art. 447).
b) El deudor, si el receptor
encargado de la diligencia estima que son
bienes suficientes o no hay ms bienes
(art. 448).
c) El receptor, si no lo hicieron
los
anteriores,
guardando
el
orden
siguiente:
1. Dinero
2. Otros bienes muebles.
3. Bienes races.
4. Salarios y pensiones (art. 449 CPC).
37. Manera de efectuar el embargo.
Principio fundamental: El embargo se
entender hecho por la entrega real o
simblica de los bienes al depositario
designado, aunque ste deje los bienes
en poder del mismo deudor (art. 450
inc. 1).
Entonces el embargo nace con la entrega
que puede ser simblica o real. Si el
deudor no concurre o se niega a hacer
la entrega, la hace el receptor (art. 452)
que puede hacerse auxiliar por la fuerza
pblica (art. 443 inc. final).
Hay casos en que la entrega no se
produce y el embargo es vlido:

a) Cuando la ejecucin recae sobre una

empresa o establecimiento mercantil o
industrial, o sobre cosa o conjunto de
cosas
que
sean
complemento
indispensable para su explotacin (art.
444 inc 1 CPC). El depositario tendr los
deberes
y
facultades
de
interventor
judicial
(art.
294
CPC)
y
las
de
depositario, y proceder en todo caso con
autorizacin del juez (art. 444 inc 2).
b) Cuando la ejecucin recae sobre el
simple menaje de la casa del deudor. El
menaje es el mobiliario de una casa. Se
hace un inventario y el deudor es el
depositario
(art.
444
inc
3
parte
primera).
c) Cuando el embargo recae sobre dinero,
alhajas,
especies
preciosas
o
efectos
pblicos, el depsito debe hacerse en un
banco (en la cuenta del tribunal) o Caja
Nacional de Ahorro (Banco del Estado de
Chile) (art. 451).
d) Cuando la cosa se halle en poder de
un tercero que se oponga a la entrega
alegando otro ttulo que el de dueo. No
se hace alteracin de ese goce hasta la
enajenacin (art. 454 inc. 1). Incluso
despus de su enajenacin puede seguir
gozando la cosa segn su derecho (art.
454 inc. 2). Ej.: arrendamiento.
38.
Formalidades
posteriores
al
embargo.
a) Se deja constancia escrita del
embargo e individualizacin de los bienes
en el cuaderno de apremio (art. 450 inc.
2 y 458 inc. 1) (art. 450 inc3).
b) Si recae sobra bienes races o
derechos reales constituidos en ellos, debe
inscribirse en el Conservador para ser
oponible a terceros (art. 453 inc. 1). El
receptor debe hacerlo en el plazo de 24
horas (art. 453 inc. 2).
c)
El
receptor
entregar
inmediatamente la diligencia efectuada a
secretara,
y
el
secretario
pondr
testimonio del da en que la recibe (art.
455 inc. 1, inc. 2).
d) Se pondr testimonio en el
cuaderno
principal
de
la
fecha
del
embargo y la ampliacin (art. 458 inc.
2).
e) El receptor deja constancia de
toda alegacin que haga un tercero
invocando ser sueo o poseedor de un
bien embargado.
39. Efectos
efectos:

del

embargo.

Tiene

82

a) El deudor pierde la libre

disposicin de los bienes, que salen del
comercio
humano
y
su
enajenacin
constituye objeto ilcito (art. 1464 n3
CC).
b) Pierde la administracin de los
bienes, que corre a cargo del depositario
(art. 479 inc. 1).
El depositario (que ser el administrador
de los bienes de la ejecucin). se
clasifica en: provisional y definitivo.
El provisional lo designa el acreedor en
la demanda ejecutiva y deber contenerlo
el mandamiento de ejecucin (art. 443
n3). Si no lo hace, lo hace el tribunal
en persona de reconocida honorabilidad y
solvencia (art. 443 n3). Dura hasta que
se nombre el definitivo, el cual nunca se
nombra en la prctica y el provisional
ser definitivo.
El definitivo es designado por las partes
en audiencia verbal o por el tribunal en
desacuerdo de aquellas (art. 451 inc. 1).
Se puede nombrar ms de un depositario
si las cosas estn dispersas (art. 451 inc
2).
El depositario puede efectuar los actos
propios
de
la
administracin:
pagar
deudas,
cobrar
crditos,
interrumpir
prescripciones, etc. (art. 2132 CC). Otros
artculos (art. 479 inc. 2, 509, 515 CPC
y 507 COT).
Como regla general no tiene facultad de
disposicin, slo excepcionalmente segn
el artculo 483 CPC: puede vender los
bienes muebles sujetos a corrupcin, o
susceptibles de prximo deterioro, o muy
caros de mantener, con autorizacin del
juez (art. 480).
Debe
rendir
cuenta
al
finalizar
el
depsito.

40. Ampliacin, reduccin, sustitucin

y cesacin del embargo.
a)
Ampliar
el
embargo
es
extenderlo a ms bienes.
Es un derecho del acreedor que puede
ejercer en cualquier momento del juicio,
si tiene justo motivo para creer que los
bienes embargados no alcanzarn a cubrir
deuda y costas (art. 456 inc. 1). Se
presume que hay justo motivo cuando los
bienes son de difcil realizacin o se ha
introducido una tercera respecto de los
ienes (art. 456 inc. 2). La sentencia de
remate
(despus
de
la
definitiva)
comprende todos los bienes embargados,
sea que lo fueren antes de la definitiva,

o despus, por medio de la ampliacin

(art. 456 inc final).
b) Reducir el embargo es eliminar
de la diligencia determinados bienes.

delito
de
estafa
a
los
otros
que
pretendan retirar especies embargadas en
las nuevas y sucesivas ejecuciones
IV. LA OPOSICIN DEL EJECUTADO

Este es un derecho del deudor, cuando se

embargaron demasiados bienes, cuando
eligi los bienes el acreedor o el ministro
de fe (art. 447).
1
c) Sustituir el embargo consiste
en reemplazar un bien embargado por
dinero. No por cualquier otro bien.
Lo puede pedir el ejecutado en todo el
juicio, si consigna lo suficiente para pagar
la deuda y costas, y la deuda no en de
especie o cuerpo cierto (art. 457). Igual
puede
mantener
la
oposicin
a
la
ejecucin.
d) Hacer cesar el embargo es
obtener su total y completo alzamiento.
Lo puede hacer el deudor antes de la
ejecucin, pagando la deuda y las costas
(art. 490 CPC).
41. El reembargo.
Consiste en trabar
ms de un embargo en un mismo bien
por concepto de ejecuciones distintas. Ha
habido
fallos
contradictorios
en
esta
materia, algunos lo aceptan y otros no.
Los que aceptan el embargo dicen que
no hay disposicin alguna que prohba a
un acreedor perseguir el pago de su
crdito en lo bienes del deudor, aunque
ya hubieran sido embargados, en virtud
del derecho general de prenda.
La doctrina que acepta el reembargo con
limitaciones, le reconoce plena validez
legal, pero estima que el juez que
conoce de la primera realizacin, puede
rematar el bien sin autorizacin de los
otros jueces y sin caer en objeto ilcito.
Al revs tambin.
La doctrina que rechaza el reembargo
estima que presenta serios inconvenientes
y ninguna ventaja prctica. Habra que
pedir autorizacin a todos los jueces
ejecutantes para no caer en el objeto
ilcito del 1464 n3 CC, y esto dilatara
el juicio que debe ser rpido.
Adems los acreedores posteriores, sin
necesidad de trabar un nuevo embargo,
pueden establecer tercera de prelacin o
de pago en la primera ejecucin (art.
527 y 528 CPC).
Pero esta discusin carece de sentido
desde que se aadi en 1944 un inciso
al 528, que admite la posibilidad de
reembargo, pero no podr haber otros
depositarios, reconocindole un especie de
preferencia al primero, y sancionando con

42. Concepto. El requerimiento de pago

tiene 2 finalidades: poner en conocimiento
del deudor la demanda ejecutiva que se
inici en su contra y constreirlo para
que pague la obligacin cyo cumplimiento
compulsivo pretende el Acreedor.
Requerir de pago al deudor tambin
significa emplazarlo al juicio, poner en su
conocimiento la demanda ejecutiva, para
que
haga
su
defensa,
y
sta
se
manifiesta por el hecho de que el
demandado
oponga
a
la
accin
las
excepciones correspondientes.
La oposicin o defensa del deudor:
se debe hacer valer
en un
plazo ms breve
que en el juicio
ordinario, que es fatal
debe fundarse slo en las
excepciones
que
el
legislador
seala
taxativamente
la oposicin y su tramitacin
debe hacerse sin distinguir la naturaleza
dilatoria o perentoria de las excepciones
porque todasse oponen conjuntamente en
un mismo escrito.
43. Excepciones que puede hacer valer
el ejecutado. La oposicin slo ser
admisible cuando se funde en alguna de
las excepciones del art. 464 CPC:
1 La Incompetencia del Tribunal ante
quien se haya presentado la demanda:
Es la misma excepcin dilatoria del juicio
ordinario (art. 303 N 1 CPC) y como
en ella no se distingue, se refiere tanto
a la competencia absoluta como relativa.
La ley no distingue la forma en que
se opone la excepcin, por lo que puede
hacerse
por
la
va
inhibitoria
o
declaratoria.
Si
el
juicio
ejecutivo
se
inici
mediante gestiones preparatorias de la va
ejecutiva y se trata de un lugar de
asiento de C deApelaciones en que exista
ms de un juez de letras en lo civil,
ser competente para conocer de ese
juicio el que hubiere sido designado
anteriormente
en
las
gestiones

preparatorias, sin tener que recurrir a la

Secretara de la Corte para una nueva
designacin (art. 176 y 178 COT).
La prrroga de competencia que ha
podido
producirse
en
las
gestiones
preparatorias de la va ejecutiva, no se
extiende al juicio ejecutivo posterior
Deducida la excepcin de incompetencia, el
Tribunal pude pronunciarse sobre ella
desde luego o reservarla para sentencia
definitiva (art. 465 inc 2 CPC).
La falta de capacidad del demandante o
de personera o representacin legal del
que comparezca en su nombre
a) falta de capacidad del demandante: es
un ejecutante incapaz que ha comparecido
en juicio a su propio nombre, debiendo
haberlo
hecho
por
medio
de
su
representante legal
b) falta de personera o representacin
legal del que comparece en su nombre:
son personas que dicindose mandatarios
o representantes legales del ejecutante
accionan en su nombre sin serlo.
Si es el ejecutado quien carece de
capacidad para actuar vlidamente en
juicio puede oponer esta excepcin? No,
porque se refiere exclusivamente a la
falta de capacidad del ejecutante.
En este caso la oposicin del ejecutado
incapaz
debiera
fundamentarse
en
la
excepcin N 7 del 464, es decir, por
faltarle
al
ttulo
los
requisitos
o
condiciones legales necesarios para tener
fuerza ejecutiva en su contra.
Cuando el ttulo ejecutivo invocado es
sentencia definitiva o interlocutoria firme,
y la accin ejecutiva ha sido impetrada a
nombre del acreedor por la persona que
en el juicio declarativo anterior era su
manatario
judicial,
si
se
opone
la
excepcin de falta de personera del que
comparece a nombre del ejecutante, debe
ser rechazada porque el poder para litigar
se entiende conferido para todo el juicio,
incluso hasta la ejecucin completa de la
sentencia (art. 7 CPC).
3
La
litispendencia
ante
tribunal
competente, siempre que el juicio que le
da origen haya sido promovido por el
acreedor, sea por va de demanda o de
reconvencin
Hay
litispendencia
cuando
entre
las
mismas partes existe otro juicio distinto
sobre la misma materia.

83

Diferencias entre la litispendencia del juicio

ordinario y del ejecutivo:
JO: el nuevo juicio puede iniciarlo el
demandante o demandado
JE: slo puede haber sido iniciado por el
ejecutante sea por va de demanda o
reconvencin.
Esto es porque si se aceptara en el juicio
ejecutivo la litispendencia en los mismos
trminos que en el juicio ordinario, sera
muy fcil para el deudor entrabar la
accin
ejecutiva
de
su
acreedor
anticipndose e iniciando en su contra un
juicio odinario sobre la misma obligacin.
4 La ineptitud del libelo por falta de
algn requisito legal en el modo de
formular la demanda de acuerdo al 254
CPC
El libelo es inepto cuando le falta alguno
de los requisitos de forma del 254.
Si en las gestiones preparatorias de la va
ejecutiva se ha hecho debida y completa
individualizacin
de
las
partes.
Es
necesario que la demanda ejecutiva la
contenga nuevamente? La jurisprudencia
es contradictoria:
hay fallos que dicen que debe hacerse
porque no existe una regla especial
otros
dicen
que
es
una
formalidad
innecesaria
porque
las
gestiones
preparatorias forman parte integrante del
juicio ejecutivo psterior.
5 El beneficio de excusin o la caducidad
del a fianza
Son 2 excepciones distintas.
B. de Excusin: es el derecho de que
goza el fiador que ha sido demandado,
para exigir que antes de proceder contra
l se persiga la deuda en los bienes del
deudor principal, y en las hipotecas o
prendas
prestadas
por
ste
para
la
seguridad de la deuda (art. 2357 CC).
Caducidad de la fianza: es sinnima de
extincin de la fianza por los medios que
la ley civil establece al respecto (art.
2381 CC).
6 La falsedad del ttulo).
Un ttulo es falso cuando No es autntico,
es decir, cuando no ha sido realmente
otorgado y autorizado por las personas y
de la manera en que en l se expresan.
Debe haber suplantacin de personas o
alteraciones fundamentales introducidas en
el ttulo.

La falsedad del ttulo autoriza para oponer

a
la
ejecucin
esta
excepcin,
sin
perjuicio del ejercicio de las acciones
penales que correspondan. Adems si el
juicio penal ha pasado al estado de
plenario, el ejecutado podra pedir la
suspensin del pronunciamiento de la
sentencia definitiva en el juicio ejecutivo
hasta la terminain de aqul (art. 167
CPC).
No hay que confundir la falsedad del
ttulo con su nulidad o con la nulidad
que se contiene en el.
7 La falta de alguno de los requisitos
establecidos por las leyes para que ese
ttulo
tenga
fuerza
ejecutiva,
sea
absolutamente,
sea
con
relacin
al
demandado
El ejecutado sostendr que el ttulo que
sirve de fundamento a la ejecucin no es
ejecutivo,
que
la
obligacin
no
es
actualmente exigible, o que la obligacin
no es lquida. La falta de requisitos puede
ser absoluta (Ej.: el ttulo que se invoca
como ejecutivo es un instrumento privado
no reconocido judicialmente ni Si se
verifica el requerimient fuera del territorio
de la mandado tener por reconocer) o
con relacin al demandado. Ej.: el ttulo
que se invoca como fundamento de la
ejecucin es una copia autorizada de
escritura pblica que deja constancia de
un obligacin que no ha sido contrada
por el ejecutado, sino por otra persona.
Estos requisitos deben concurrir en el
momento en que se ejercita la accin
ejecutiva;
no
pueden ser
subsanados
posteriormente.
8 El exceso de avalo en los casos de
los incisos 2 y 3 del 438
Esto se da cuando la ejecucin recae
sobre el valor de la especie o cuerpo
cierto debido y que no exista en poder
del deudor o obre el valor de la cantidad
de un gnero determinado, en cuyos
casos hay que preparar la va ejecutiva
mediante la avaluacin de esos bienes.
Si
el
ejecutado
estima
excesiva
la
avaluacin puede oponer esta excepcin
para que sea rebajada.
9 El Pago de la deuda
El Pago es la prestacin de lo que se
debe (art. 1598 CC).
Es el modo de extinguir una obligacin
ms importante.

10 La remisin de la deuda u obligacin

Equivale a la condonacin de la deuda
por parte del acreedor hbil para disponer
de la cosa que es objeto de ella (art.
1652 y siguientes CC).
11
La
concesin
de
esperas
o
la
prrroga del plazo
Si el acreedor concedi una espera al
deudor o de comn acuerdo convinieron
en prorrogar el plazo, la obligacin No es
actualmente exigible.
Esta excepcin se comprendera en la
nmero 7.
12 La Novacin
Es un modo de extinguir las obligaciones
que consiste en la substitucin de una
nueva obligacin a otra anterior, la cual
queda por tanto extinguida.
(art. 1628 CC).
13 La compensacin (art. 1628 CC).
Modo de extinguir las obligaciones que
opera cuando 2 personas son deudoras
una de otra, siempre que esas deudas
sean de dinero, o de cosas fungibles o
indeterminadas de igual gnero y calidad,
lquidas
y
actualmente
exigibles
(art.
16551656 CC).
La jurisprudencia ha dicho que la deuda
que se opone en compensacin de la que
se pretende ejecutar no requiere constar
de un ttulo ejecutivo.
14 La nulidad de la obligacin
Es un medio de extinguir las obligaciones.
Como la ley procesal civil no distingue,
pueden oponerse tanto la nulidad absoluta
como la relativa.
15 La prdida de la cosa debida
Modo de extincin de las obligaciones que
se produce cuando el cuerpo cierto que
se debe perece, o porque se destruye, o
porque deja de estar en el comercio o
porque desaparece y se ignora si existe
(art. 1670 CC).
La prdida de la cosa debida debe ser
fortuita porque si obedece a culpa del
deudor o se produce estando en mora, la
obligacin subsiste, pero vara de objeto:
el deudor es obligado al precio de la
cosa y a indemnizar al acreedor (art.
1672 CC). En este caso la obligacin
cambia de objeto y por lo tanto tambin
la ejecucin que va a recaer sobre el
valor de la especie dbida, hacindose su

avaluacin por un perito que nombrar el

tribunal (art. 438 N 2 CPC).
16 La Transaccin
Contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente o
precaven un litigio eventual (art. 2446
CC).
17 La prescripcin de la deuda o slo
de la accin ejecutiva
Son 2 excepciones distintas:
la prescripcin de la deuda
ataca directamente la deuda y si se
acepta, impide que sta se pueda cobrar
la prescripcin de la accin
ejecutiva deja a salvo la accin ordinaria
para hacerla valer en el procedimiento
declarativo que orresponda (art. 680 N 7
CPC).
18 La cosa juzgada
Siempre que entre la nueva demanda y la
anteriormente resuelta haya:
identidad legal de personas
identidad legal
de la cosa
pedida
identidad legal de la causa
de pedir (art. 177 CPC).
44. Caractersticas de las Excepciones
1) La oposicin del ejecutado slo
se puede fundar en alguna de las
excepciones
que
enumera
el
464
taxativamente.
Se dice que es taxativa, pero genrica en
cuanto a su contenido. Ej.: en el Nmero
7 sobre la falta de requisitos pueden ser
varios de ellos.
2) Las excepciones pueden referirse a toda
la deuda o slo a una parte de ella (art.
464 inc final).
Por
lo
tanto
pueden
ser
totales
o
parciales, lo cual reviste importancia para
saber si la ejecucin debe o no continuar
cuando ellas se acogen. Una excepcin
total acogida impide continuar en la
ejecucin. Si se acoge una excepcin
parcial nada impide que contine la
ejecucin en la parte incumplida de la
obligacin.
Si se acepta en parte una excepcin las
costas se distribuyen proporcionalmente,
salvo
que
el
tribunal
por
motivos

84

fundados opte por imponrselas en su

totalidad al ejecutado (art. 471 inc 3).
3) Las excepciones del 464 son
dilatorias y las ms, perentorias

algunas

Dilatorias: de la 1 a la 5
Perentorias: todas las dems
Si el juez acepta una excepcin dilatoria
como la incompetencia del tribunal...no
podra pronunciarse sobre las excepciones
restantes porque incurrira en el vicio de
forma
que
consiste
en
contener
la
sentecia decisiones contradictorias.
45. Plazo para deducir la oposicin. Se
distinguen 4 situaciones dependiendo cul
sea
el
lugar
donde
el
deudor
fue
requerido de pago:
1

1) Si el deudor es requerido de
pago en el lugar del asiento del tribunal
tiene el plazo de 4 das tiles para
oponerse a la ejecuin (art. 459 inc 1).
Se entiende por lugar del asiento del
tribunal a los lmites urbanos de la
ciudad o poblacin en que ste funciona
y por das tilesa los das hbiles.

2) Si el requerimiento se hace
dentro del territorio jurisdiccional en que
se promueve el juicio, pero fuera de la
comuna siento del tribunal, el plazo se
ampla en 4 das, por lo tanto, son 8
das (art. 459 inc 2).
3) Si el requerimiento se hace en el
territorio jurisdiccional de otro tribunal de
la Repblica, hay que subdistinguir segn
cual sea el tribunal ante el cual el
ejecutado deducir su oposicin:

a) Si la oposicin la presenta
ante el tribunal que orden cumplir el
exhorto que le enviara el que conoce del
juicio, el plazo es de 4 u 8 das segn
si el requerimiento se hizo en el lugar
del asiento del tribunal exhortado o
dentro del departmento, pero fuera del
asiento del tribunal (art. 460).
b) Si la oposicin la presenta
ante el tribunal que est conociendo del
juicio, el plazo es de 8 das ms el
aumento del trmino de emplazamiento
de acuerdo a la tabla del 259
(art.
460).

c) Si la oposicin se formula ante

el tribunal exhortado, ste se limitar a
remitir la solicitud al exhortante para que
se pronuncie sobre ella en conformidad a
derecho (art. 460 inc 2).
4) Fuera de la Repblica, el plazo
es el que corresponda segn la tabla del
259, como aumento extraordinario del
plazo para contestar una demanda (art.
461).
Los plazos anteriores son fatales y corren
desde el da del requerimiento (art. 462
y 463).
a) Si el requerimiento se verifica dentro
de la Repblica, el ministro de fe har
saber al deudor, en el mismo acto, el
plazo que la ley concede para deducir la
oposicin, y dejar testimonio de este
aviso en la diligencia; pero la omisin del
ministro
de
fe
No
invalidar
el
requerimiento y slo lo hace responsable
de los perjuicios que puedan resutar (art.
462 inc 2).
b) Si el plazo para oponer excepciones es
fatal, quiere decir que en el juicio
ejecutivo No aplica el 310, es decir, que
las
excepciones
de
prescripcin,
cosa
juzgada, transaccin y pago efectivo de la
deuda, cuando esta se funde en un
antecedente escrito, tendrn que oponerse
dentro de ese plazo y no despus en
cualquier estado de la causa como se da
en el juicio ordinario
46. Manera de formular la oposicin.
Hay tres reglas:
1) Todas las excepciones deben oponerse
en el mismo escrito (art. 465 inc 1
primera parte). Por lo que no pueden
presentarse 2 o ms escritos oponiendo
excepciones aunque estemos dentro del
plazo. Si se presentaran 2 o ms escritos
slo habra que considerar el primer
escrito, rechazando los dems.
2) El deudor debe expresar con claridad y
precisin
los
Hechos
que
sirven
de
fundamento a las excepciones opuestas
(art. 465 inc 1 segunda parte). Como el
escrito de excepciones del juicio ejecutivo
equivale
al
de
contestacin
de
la
demanda del juicio ordinario y ste
debecumplir los requisitos de forma del
309 entre los que est la exposicin clara
de los hechos y fundamentos de derecho

en que seapoyan las excepciones, parece

evidente exigir esta exposicin.
3) Deudor debe expresar con claridad y
precisin los medios de prueba de que
intenta
valerse
para
acreditar
las
excepciones (art. 465 inc 1 parte final).
Es decir debe expresar si se valdr de
instrumento, testigos, confesin, informe
pericial,
inspeccin
personal
o
presunciones
para
acreditar
sus
excepciones.
La declaracin genrica sobre todos los
medios se opondra a la disposicin.
La
infraccin
de
esta
disposicin
se
sancionara con la prdida del derecho del
deudor para suministrar los medios de
prueba qu no especific con la suficiente
claridad y precisin en el escrito de
excepciones.
47. Diferencias entre las excepciones
del juicio ejecutivo y del ordinario de
mayor cuanta.
JE: excepciones que puede oponer el
demandado estn taxativamente sealadas
en la ley.
JO:
demandado
puede
oponer
a
la
demanda
todas
las
excepciones
que
considere
necesarias
para
su
mejor
defensa
JE: plazo para deducir oposiciones es Fatal
JO: plazo para contestar la demanda y
por lo tanto para oponer excepciones. No
es
fatal,
incluso
se
pueden
oponer
algunas perentorias durante todo el curso
de la causa.
JE: todas las excepciones se
un mismo escrito

oponen en

JO: las dilatorias se oponen como previas

en un plazo fatal y las perentorias, una
vez
resueltas
las
dilatorias
ya
sea
desechndolas o subsanando los defectos
en que se fundaban
JE: Al oponer excepciones el ejecutado
debe expresar con claridad y precisin los
medios de prueba con los que las
acreditar
JO: los medios de prueba no necesitan de
anuncio previo, por regla general se van
suministrando en el curso de la causa.

48. La respuesta a las excepciones.

Del escrito de oposicin se da traslado al
ejecutante, dndole una copia de el, para
que dentro de 4 das (fatal) exponga lo
que juzgue oportuno en su escrito de
responde
excepciones,
en
el
que
consignar las razones de hecho y de
derecho
que
a
su
juicio
hacen
improcedentes esas excepciones (art. 466
inc 1). La resolucin que recae en el
escrito de oposiciones es traslado.
49. Admisibilidad e inadmisibilidad de
las excepciones. Vencido el plazo que
tiene el ejecutante para responder a las
excepciones que opuso el ejecutado, haya
o no presentado ese escrito, el tribunal
Se pronunciar sobre la admisibilidad e
inadmisibilidad de las excepciones (art.
466 inc 2). Es un trmite especial del
juicio ejecutivo que consiste en analizar si
las excepciones son de las del 464 y si
se opusieron dntro de plazo.
a) Si las excepciones son de las del 464
y se opusieron dentro del plazo legal, el
tribunal las declarar admisibles. Esto no
quiere decir que el juez las acogi sino
que slo la acepta a tramitacin. Luego
debe analizar si debe o no recibir el
juicio a prueba y lo har cuando exista o
pueda existir controversia sobre hechos
ustanciales y pertinentes. Si el juez
estima que las excepciones son admisibles
y que el juicio debe ser recibido a
prueba,
dictar
una
resolucin
que
contenga ambas declaraciones (art. 466
inc final).
Puede pasar que el juez
estime admisible las excepciones, pero
que no crea necesaria la prueba y en
ese caso dictar desde luego sentencia
definitiva (art. 466 inc final). Aqu la
sentencia contiene pronunciamiento sobre
admisibilidad de las excepciones y si
deben o no ser aceptadas.
b) Si las excepciones no son del 464 o s
lo son, pero se opusieron fuera de plazo,
el
tribunal
las
declara
inadmisibles,
debiendo dictar desde luego sentencia
definitiva (art. 466 inc final). Aqu la
sentencia debe declarar la inadmisibilidad
de las excepciones, la aceptacin de la
demanda ejecutiva y la continuacin del
juicio hasta el pago completo al acreedor
de su crdito.V. LA PRUEBA
50. El trmino probatorio. Cuando el
Tribunal declara admisibles las excepciones
y recibe la causa a prueba, hay que

85

notificar esa resolucin a las partes, por

cdula (art. 48 CPC).
a) Trmino probatorio ordinario. El
trmino probatorio en el juicio ejecutivo
es de 10 das (art. 468 inc 1) y corre
desde la notificacin por cdula de la
resolucin que recibe el juicio a prueba,
si no
ha sido objeto de recursos o
desde la notificacin por el estado de la
resolucin que se pronuncie sobre la
ltima soliitud de reposicin si s fue
objeto de recursos (art. 320 inc 1 y
3). El plazo se puede ampliar hasta 10
das ms a peticin del acreedor, pero la
prrroga debe solicitarse antes de vencido
el plazo legal y correr sin interrupcin
despus de ste (art. 468 inc 2).
b) Trmino probatorio extraordinario.
Las partes pueden solicitarlo y durar lo
que de comn acuerdo ellas determinen.
c) Trmino probatorio especial. Se rige
por las reglas generales, a falta de
disposicin particular en contrario (art. 3
CPC). Por lo tanto, la falta de tiempo
extraordinario para rendir prueba en otro
departamento o fuera del territorio de la
Repblica, se suple con la facultad que la
ley le confiere al acreedor para pedir la
ampliacin por 10 das ms y tambin
con el acuerdo e las partes para acordar
los trminos extraordinarios.
51. Manera de rendir la prueba. Rige
el principio de que la prueba se rendir
del
mismo
modo
que
en
el
juicio
ordinario (art. 469 CPC). El fallo que d
lugar a la prueba expresar los puntos
sobre que deba recaer (art. 469). La
resolucin
que
reciba
a
prueba
un
incidente determinar los puntos sobre los
que
deba
recaer, es
decir
que
la
resolucin que lo recibe a prueba debe
determinar
los
hechos
sustanciales,
pertinentes y controvertidos. En el juicio
ejecutivo
y
en
los
incidentes,
las
resoluciones se limitan a sealar los
puntos de prueba, con lo que se excluye
la posibilidad de presentar minutas de
prueba. Las listas de testigos, igual que
en el juicio ordinario se tienen que
presentar por las partes dentro de los 5
das desde la ltima notificacin de l
resolucin indicada (art. 320)
52. Escritos de observaciones a la
prueba
(art.
469
CPC).
Vencido
el
trmino
probatorio
(ordinario,
extraordinario
o
especial),
los
autos
quedan en secretara por 6 das a
disposicin
de
las
partes,
antes
de
pronunciar sentencia. En ese plazo pueden

hacerse por escrito las observaciones que

sugiera el examen de la prueba. Vencido
el plazo de los 6 das, se hayan o no
presentado escritos de observaciones a la
prueba, el Tribunal citar a las partes
para or sentencia.
VI. LA SENTENCIA
RECURSOS

DEFINITIVA

SUS

53. Plazo para dictarla. La sentencia

definitiva deber pronunciarse dentro del
plazo de 10 das contados desde que el
pleito quede concluso (art. 470). En el
juicio ordinario es de 60 das. El pleito
queda
concluso
desde
que
queda
ejecutoriada la resolucin que cita a las
partes a or sentencia o desde la prctica
e alguna o algunas de las medidas para
mejor resolver, si se decretaron.
54. Clases de Sentencias definitivas. La
SD que se dicta en el juicio ejecutivo de
mayor cuanta sobre obligaciones de dar
puede ser: a) Absolutoria: es la que
acoge una o ms excepciones, desecha la
demanda ejecutiva y ordena alzar el
embargo; y, b) Condenatoria: la que
rechaza todas las excepciones, acoge la
demanda ejecutiva y ordena continuar la
ejecucin adelante.
Tambin
se
dicta
sentencia
definitiva
condenatoria
cuando
se
declaren
inadmisibles las excepciones opuestas (art.
466 inc 3) y cuando el ejecutado
deduciendo oposicin legal, pida reserva
de derechos y exija caucin al ejecutante
(art. 473).
La sentencia definitiva condenatoria se
subclasifica en:
a) Sentencia de pago: es la que se
pronuncia cuando el embargo ha recado
sobre dinero o sobre la especie o cuerpo
cierto debido.
Se cumple mediante la simple entrega
material al acreedor del dinero o de la
especie o cuerpo cierto debido.
b) Sentencia de remate: es la que se
dicta sobre bienes que es necesario
realizar para pagar al acreedor.
En este caso hay que realizar los bienes,
el decir, vender previamente en pblica
subasta los bienes embargados para que
con el producido se pague el crdito a
su acreedor.
55.
Requisitos
de
forma
de
la
sentencia definitiva. Debe cumplir los
requisitos del 170 CPC y el autoacordado
sobre la forma de las sentencias.

La parte resolutiva tendr cuidado en caso

que acepte una o ms excepciones ,de
rechazar la demanda ejecutiva y ordenar
el alzamiento del embargo, sin ms
trmite
y
si
rechaza
todas
las
excepciones, aceptar la demanda ejecutiva
y ordenar que la ejecucin siga adelante
hasta
hacer
al
acreedor
entero
y
cumplido del pago de sucrdito.
Si son varias excepciones opuestas, hay
que decidir sobre todas y cada una de
ellas, teniendo especial cuidado en las
excepciones del 464 en que aparecen dos
distintas en un mismo nmero.
56. La condenacin en costas. Si en la
sentencia
definitiva
se
manda
seguir
adelante en la ejecucin (se acoge la
demanda), se impondrn las costas al
ejecutado.
Si se absuelve al ejecutado, (se rechaza
la demanda) se condenar en las costas
al ejecutante. Si se admiten slo en
parte
una
o
ms
excepciones,
se
distribuirn
proporcionalmente
entre
ejecutante
y
ejecutado,
pero
podrn
imponerse
todas al ejecutado cuando
segn el tribunal haya motivo fundado
(art. 471 CPC).
Es una alteracin a la regla general que
dice que aunque una parte sea vencida
totalmente en el juicio el tribunal podr
eximira del pago de las costas, cuando
aparezca
que
ha
tenido
motivos
plausibles
para
litigar,
hacindose
declaracin expresa en la resolucin (art.
144 inc 1 CPC).
Las excepciones que
la ley autoriza
oponer pueden referirse a toda la deuda
o slo a una parte de ella (art. 464 inc
fin).
57. Caso en que se omite la sentencia
definitiva. Si no se oponen excepciones,
se omitir la sentencia y bastar el
mandamiento de ejecucin para que el
acreedor pueda perseguir la realizacin de
los biene embargados y el pago segn
las disposiciones del procedimiento de
apremio del 472 CPC.
El silencio del deudor frente a la ejecucin
que se inici en su contra, hace presumir
la efectividad y vigencia de la deuda, sin
que
sea
necesario
dictar
sentencia
definitiva,
en
su
rebelda,
pudiendo
continuarse
con
el
procedimiento
de
apremio. Este sigue adelante por el solo
ministerio de la ley. El mandamiento de
ejecucin, por una ficcin legal, equivale
a la SD Condenatoria de pago o remate,
segn sea lo embargado.

El que se presuma que se dict sentencia

condenatoria
en
la
causa,
frente
al
silencio del ejecutado, implica que en la
causa se dict sentencia de trmino, con
sus consecuencias legales Ej.: no se
puede
pedir
el
abandono
del
procedimiento.
58.
Recursos
en
contra
de
sentencia
definitiva.
Proceden
siguientes:
a.
Aclaracin,
agregacin
rectificacin
b. Revisin
c. Apelacin
d. Casacin

la
los
o

Los de aclaracin y revisin se rigen por

las reglas generales.
59. La apelacin. Su objeto es obtener
del
tribunal
superior
respectivo,
que
enmiende, con arreglo a derecho, la
resolucin del inferior y slo procede en
contra de la sentencia definitiva de 1
instancia (art. 186 187 CPC).
Se tramita de acuerdo a las reglas
generales, pero no hay lugar al trmite
de expresin de agravios (art. 476). Como
la ley no distingue, la supresin de este
trmite
tiene
lugar
ya
sea
que
la
sentencia fue apelada por el ejecutante o
por el ejecutado.
Los
efectos
son
distintos
dependiendo
quien interpone el recurso:
a) Si la Apelacin es interpuesta por el
ejecutante, el recurso se conceder en
ambos efectos, porque no hay regla
especial que los limite (art. 195). La
sentencia que rechaza la ejecucin y
ordena
alzar
el embargo, no puede
todava cumplirse, el embargo contina
vigente.
b)
Si
la
Apelacin
la
interpone
el
ejecutado, el recurso se conceder en el
slo efecto devolutivo porque as se
conceden
las
apelaciones
de
las
resoluciones
dictadas
en
cotra
del
demandado en el juicio ejecutivo (art.
194 N 1 CPC). Por lo tanto, la sentencia
que acoge la ejecucin y ordena cumplir
con el procedimiento de apremio se
cumple
no
obstante
el
recurso
de
apelain pendiente, lo que equivale a la
realizacin de los bienes embargados, si
el fallo fue de remate, pero la supresin
del efecto suspensivo no es absoluta:
Si la sentencia definitiva apelada es de
pago, No puede cumplirse sino en el caso
que el ejecutante caucione las resultas

86

del mismo (art. 475), es decir, que

mientras no otorgue caucin de resultas,
No se le puede entregar el dinero o la
especie o cuerpo cierto embargados, a
pesar que la SD acogi la ejecucin y
est apelada en el solo efecto devolutivo.
Si la sentencia definitiva apelada es de
remate, en principio se cumple, es decir,
se sigue con el procedimiento de apremio
hasta la completa y total realizacin de
los bienes embargados consignndose por
quie corresponda, a la orden del tribunal
que conoce de la ejecucin, los fondos
que resulten (art. 509 inc 1), pero no
se pagar al ejecutante con los fondos
producidos por el remate de los bienes,
mientras no caucione las resultas del
recurso (art. 509 inc. 2).
60. La Casacin (art. 764 y 765 CPC).
Su objeto es invalidar una sentencia en
los casos determinados por la ley.
a) El recurso de casacin en la forma:
procede en contra de sentencia definitiva
e interlocutorias cuando ponen trmino al
juicio o hacen imposibles su continuacin
y excepcionalmente contra las sentencias
interlocutorias dictadas en 2 instancia sin
previo
emplazamiento
de
la
parte
agraviada o sin sealar da para la vista
de la causa.

1
2

pronunciadas
en
juicios
ejecutivos,
posesorios, de desahucio y alimentos.
Si la casacin la interpuso el ejecutante
por
haberse
rechazado
la
demanda
ejecutiva y ordenado alzar el embargo,
esa sentencia puede ser cumplida a
peticin del ejecutado, a menos que el
ejecutante le exija fianza de resultas y
en ese
caso
el cumplimiento
queda
subordinado
al
cumplimiento
de
esa
cucin
Si la casacin la dedujo el ejecutado por
haberse acogido la demanda ejecutiva y
ordenado
continuar
la
ejecucin,
esa
sentencia
puede
cumplirse
porque
al
ejecutado le est prohibido exigir fianza
de resultas de parte del vencedor, para
que este pueda hacer ejecutar el fallo.

b) Recurso de casacin en el fondo:

Procede
contra
sentencias
definitivas
inapelables
y
sentencias
interlocutorias
inapelables cuando ponen trmino al juicio
o haen imposible su continuacin, dictadas
por la corte de apelaciones o por el
tribunal arbitral de 2 instancia constituido
por rbitros de derecho en los casos en
que estos rbitros hayan conocido de
negocios de la competencia e esas cortes,
siempre que se hayan pronunciado con
infraccin a la ley y esta infraccin haya
influido sustancialmente en lo dispositivo
de la sentencia art. 773).

VII. CUMPLIMIENTO
DE
LA
SENTENCIA
DEFINITIVA
61. Generalidades. El juicio ejecutivo se
lleva en dos cuadernos, el principal y el
de
apremio.
Si
el
deudor
opone
excepciones estas se tramitan en el
cuaderno principal, y mientras no sean
falladas en definitiva el cuaderno de
apremio permanece paralizado.
Una
vez
dictada
la
sentencia,
el
cuaderno de apremio recobra su vitalidad,
por cuanto los trmites de ejecucin de
la sentencia se van a realizar en este
cuaderno.
Los trmites de ejecucin de la sentencia
definitiva sern distintas segn se trate
de:
a) de pago: los tramites de apremio se
reducen a la liquidacin del crdito, la
tasacin de las costas y a la entrega al
acreedor del dinero o de la especie o
cuerpo cierto embargado.
b) de remate: los trmites de apremio
tienden
al
remate
de
las
especies
embargadas, a fin de pagar al acreedor
con el producto de dicha realizacin.

El Recurso de Casacin sea de forma o

de fondo, por regla general, no suspende
la
ejecucin
de
la
sentencia,
salvo
cuando:
1)
Su
cumplimiento
haga
imposible llevar a efecto la que se dicte
si se acoge el recurso
2) La parte vencida exija de la
vencedora el otorgamiento de fianza de
resultas a satisfaccin del tribunal que
haya pronunciado a sentencia recurrida,
derecho que no tiene el demandado si se
trata
de
sentencias
definitivas

62. Cumplimiento de la sentencia de

pago. Por regla general, la oportunidad
para pedirla es una vez que ella ha
adquirido
el
carcter
de
firme
o
ejecutoriada.
As
lo
demuestran
los
siguientes arts.:
Art.
510:
Ejecutoriada
la
sentencia
definitiva... se har la liquidacin del
crdito y se determinaran, de conformidad
al art. 471, las costas de que deben
hacer cargo al deudor, incluyndose las
causadas despus de la sentencia.

Art. 512: Si el embargo se ha trabado

sobre la especie misma que se demanda,
una vez ejecutoriada la sentencia de
pago,
se
ordenara
su
entrega
al
ejecutante.
Art. 511: practicada la liquidacin a que
se refiere el art. precedente, se ordenara
hacer pago al acreedor con el dinero
embargado....
Excepcionalmente, se puede hacer cumplir
la sentencia de pago a pesar de no
hallarse ejecutoriada en los siguientes
casos:
a)
Cuando
ha
sido
apelado
por
el
ejecutado en el solo efecto devolutivo, y
el ejecutante, a pedido de aquel, ha
rendido caucin para responder de los
resultados del recurso (art. 475).
b) Cuando ha sido recurrido de casacin,
en la forma o en el fondo por el
ejecutado (Art. 774).
63. Cumplimiento de la sentencia de
remate. La sentencia de remate junto
con aceptar la demanda ejecutiva y
rechazar
las
oposiciones
del
deudor,
ordena realizar los bienes embargados y
con su producto hacer pago al acreedor.
Para proceder a la venta de los bienes no
se
necesita
que
la
sentencia
est
ejecutoriada, sino que solo se necesita
que la sentencia haya sido notificada a
las partes (art. 481).
Para el pago mismo al acreedor, se
necesita
que
la
sentencia
est
ejecutoriada, pues es previo liquidar el
crdito y tasar las costas y para efectuar
estas operaciones se necesita de una
sentencia
ejecutorada.
Pero
puede
realizarse el pago:
a) Estando pendiente recurso de apelacin
de la sentencia definitiva en solo efecto
devolutivo, siempre que el acreedor haya
rendido caucin de resultas (art. 509
inc.2)
b)
Estando
pendiente
el
recurso
de
casacin (art. 774).
64. Realizacin de los bienes que no
necesitan tasacin previa. Son tres
clases de bienes muebles:
a) Bienes muebles susceptibles de ser
vendidos en martillo (art. 482). Se realiza
por
un
martillero
designado
por
el
tribunal, el da y la hora de la venta
sern fijados por el mismo.
b) Bienes muebles sujetos a corrupcin, o
susceptibles de prximo deterioro, cuya
conservacin sea muy difcil o dispendiosa
(art. 483). Debieran ser vendidos en

martillo pero por las condiciones en que

se hallan,
c) Los efectos de comercio realizables en
el acto (art. 484). La venta de estos
valores mobiliarios se efecta por un
corredor nombrado en la forma que
establece el art. 414, es decir como
ocurre con los peritos.
65. Realizacin de los bienes que
requieren de tasacin previa. Son los
dems
bienes
no
comprendidos
anteriormente.
Ellos
se
tasaran
y
vendern en remate pblico ante el
tribunal que conoce de la ejecucin, o
ante el tribunal dentro de cual jurisdiccin
estn situados los bienes, cuando as se
resuelva la solicitud de parte y por
motivos fundados (art. 485).
66. La venta en remate pblico.
Caractersticas:
a) Es judicial: se efecta ante y por
intermedio de la justicia.
b) Es forzosa: se efecta aun en contra
de la voluntad del deudor.
c) Es pblica: pueden concurrir a ella los
interesados que deseen.
d) Es al mejor postor: se entiende
celebrada a nombre de quien ofrezca la
mejor suma.
Tramites previos:
a) tasacin.
b) Determinacin de las bases.
c) Fijacin del da y hora.
d) Formalidades de la publicidad.
e) Citacin de los acreedores hipotecarios
si los hubiere.
f) Autorizacin judicial o de los acreedores
embargantes en su caso.
67. Tasacin.
a) De los inmuebles:
La tasacin ser la que figure en el rol
de avalos que este vigente para los
efectos de la contribucin de haberes
(art. 486 inc.1). Esta contribucin se
acredita por un certificado del SII.
El ejecutado tiene derecho a que se
practique una nueva tasacin (art. 486
inc.1). En este caso se practica por
peritos, hacindose su nombramiento en
la
audiencia
del
segundo
da
hbil
despus de la notificacin de la sentencia
(art. 486 inc.2).
Puesta en conocimiento de las partes la
tasacin, tendrn el trmino de 3 das
para impugnarla y de la impugnacin de
cada parte se dar traslado a la otra
(art. 486 inc. 5 y 6.) Trascurridos los

87

plazos el tribunal resolver: a) aprobando

la tasacin; b) mandando a que se
rectifique; c) fijando el mismo tribunal el
justiprecio de los bienes; art. 487 inc.1.
b) De los muebles:
Deben
ser
los
que
no
se
hallen
comprendidos en los arts. 482, 483, 484.
La tasacin se efecta por medio de
peritos.
68. Bases para el remate pblico. Son
las condiciones en conformidad a las
cuales se llevara a efecto la venta del
bien embargado.
En especial las bases del remate se
refieren a la forma de pago, al mnimo
para las posturas y las cauciones que
deben otorgar los interesados. En general,
a si la venta se efecta ad corpus o en
relacin a la cabida, a la fecha en que
se har la entrega material, a quien le
correspondan pagar los impuestos, a si la
venta
esta
libre
de
gravmenes
y
cualquier otra condicin o circunstancia.
En todas las materias la voluntad de las
partes es la suprema ley y la forma de
provocarla es citndolas a una audiencia
verbalcon el objeto preciso y determinado
de fijar las bases del remate pblico
(arts. 491 y 493).
En caso de desacuerdo en las voluntades
de
las
partes,
el
juez
determina.
Limitacin, tiene que disponer que:
a) que el precio se pague al contado,
salvo
que
el tribunal
o
las
partes
acuerden lo contrario. art. 491 inc.1;
b) no se admitir postura que baje de los
dos tercios de la tasacin. art. 493;
c) todo postor para tomar parte en el
remate deber rendir caucin suficiente.
art. 494 inc.1;
d) las dems condiciones que estime
convenientes (art. 491 inc.2)
69. Fijacin del da y hora para el
remate pblico. Aprobada la tasacin, se
sealara el da y hora para la subasta
(art. 488). Deber celebrarse en el da y
hora fijado por el juez.
70. Publicidad del remate pblico. Se
anuncia por medio de avisos el da y
hora en que debe tener lugar el remate.
Los avisos sern publicados 4 veces en
un diario de la comuna en que tenga
asiento el tribunal. Podrn publicarse en
das inhbiles y el primero de ellos
deber
aparecer
con
15
das
de
anticipacin, como mnimo, a la fecha de
la subasta (Art. 489 inc.1). Si los bienes

estn en otra comuna, el remate se

anunciar tambin en el, por el mismo
tiempo y la misma forma (At. 489
inc.2.). Los avisos sern redactados por
el secretario
del tribunal
y debern
contener los datos para identificar los
bienes (Art. 489 inc.3).
La
publicacin
en
das
inhbiles
constituye una excepcin al principio que
las actuaciones judiciales deben realizarse
en dashbiles (art. 59).
71.
Citacin
de
los
acreedores
hipotecarios. Esta formalidad se cumplir
solo cuando el bien embargado sea
inmueble y est gravado con hipoteca.
La citacin a los acreedores la exige el
art. 2428 CC. Este precepto consagra el
derecho a persecucin de los acreedores
hipotecarios de la finca hipotecada, el
cual se extingue junto con la hipoteca
por la pblica subasta, siempre que
concurran los siguientes requisitos:
a) Que el inmueble se venda en pblica
subasta ordenada por el juez.
b) Que los acreedores hipotecarios hayan
sido citados personalmente.
c) Que haya transcurrido el trmino de
emplazamiento entre la citacin y el
remate pblico, el que para algunos ser
cualquiera indispensable para cumplir con
la diligencia y para otros el mismo para
contestar la demana.
Este artculo se ve disminuido en su
aplicacin por lo que dispone el art. 492:
Si por un acreedor hipotecario de grado
posterior se persigue la finca hipotecada
contra el deudor personal que la posea,
el acreedor de grado preferente citados
en la forma prescrita por el art. 2428
CC, podrn exigir el pago de sus crditos
sobre el precio del remate segn sus
grados o conservar sus derechos sobre la
finca subatada siempre que sus crditos
no estn devengados.
Efecto que produce la no citacin: los
acreedores hipotecarios conservan intactos
sus crditos y la hipoteca para hacerlos
valer en la forma conveniente.
72. Autorizacin judicial o de los
acreedores en su caso.
Art. 1464 n 3 y 4: Hay objeto ilcito en
la
enajenacin:
3)
De
las
cosas
embargadas por decreto judicial, a menos
que el juez lo autorice o el acreedor
consiente en ello; 4) De las especies
cuya propiedad se litiga, sin perjuicio del
juez que conoce del litigio.
Si la finca embargada reconoce otros
embargos
(reembargo),
no
podr
ser

subastada, so pena de la nulidad por

objeto ilcito, salvo que el juez autorice,
previa citacin del otro ejecutante o por
la
autorizacin
del
correspondiente
acreedor embargante.
La autorizacin judicial hay que solicitarla
tambin para rematar pblicamente un
inmueble afecto a medidas precautorias.
73. El remate pblico. Se efecta ante
el tribunal que conoce de la ejecucin o
ante el tribunal en cuya jurisdiccin estn
situados
los
bienes,
cuando
as
se
resuelva por motivos fundados (art. 485).
Todo postor debe rendir caucin suficiente
calificada por el tribunal, para responder
que se llevara a efecto la compra de los
bienes, equivalente al 10% del valor de
los bienes rematados (art. 494 inc.1). El
tribunal deber calificar las cauciones. Si
la acepta se le otorga derecho al que la
ha rendido para participar en el remate.
En seguida comienza el remate por el
mnimo sealado en las bases y a falta
de estas un valor que no baje de los
dos tercios d la tasacin, y se adjudicara
a quien ofrezca la suma ms alta. El
adjudicatario deber consignar el precio.
El ejecutante tiene derecho a asistir a la
subasta y que en caso de adjudicarse el
bien, se produce la compensacin con su
crdito.
Si
este
es
inferior,
deber
consignar el saldo insoluto. Celebrado el
remate se ha producido una verdadera
compraventa.
Para
que
esta
quede
perfecta
hay
que
cumplir
con
2
formalidades:
a) El levantamiento y la subinscripcin del
acta de remate.
b) El otorgamiento de la correspondiente
escritura
pblica
de
compraventa
o
adjudicacin en remate pblico.
74. El acta de remate pblico. Debe
distinguirse sobre que bienes recae:
a) Sobre bienes races, servidumbres o
censos, o sobre una sucesin hereditaria,
no
queda
perfecta
mientras
no
se
extienda el acta de remate en el registro
del secretario que intervino en la subasta,
y ser firmada por el juez, el rematante
y el secretario. art. 495 inc.1.
b) Otra clase de bienes. Ej.: un crdito
personal, el acta ser extendida en los
mismos autos.
El acta deber valdr como escritura
pblica para el efecto que prescribe el
art. 1801 inc.2 CC: la venta de bienes
races, servidumbres o censos, o de una
sucesin hereditaria, se debe hacer por
escritura pblica. art. 495 inc. 2.

El acta debe indicar el nombre de la

persona del adquirente. art. 496.
Se dejar en el proceso un extracto del
acta. art. 498.
75. La escritura pblica de remate. A
pesar del que el acta de remate vale
como escritura pblica para los bienes a
que se refiere el inc.2 del art. 1801 CC,
debe extenderse dentro de 3 das la
escritura pblica definitiva, con los dems
requisitos legales (art. 495 inc. 1 y 2).
Debe extenderse a peticin de parte y
previo pago del precio de la subasta (art.
509).
Los dems requisitos legales son:
a)
La
demanda
ejecutiva,
resolucin,
notificacin y mandamiento de ejecucin.
b) El requerimiento de pago y la traba
del embargo, pues permiten apreciar si el
ejecutado fue legalmente emplazado y la
clase del bien embargado.
c)
La
sentencia
de
remate
y
su
notificacin.
d) Constancia del cumplimiento de las
formalidades de publicidad.
e) El acta de remate.
f) La constancia del pago total o parcial
del pago del remate, de la resolucin
ejecutoriada
que
ordeno
extender
la
escritura pblica de remate y de la
citacin personal de los interesados.
76. Sancin por la no consignacin del
precio o por la no subscripcin de la
escritura definitiva de compraventa en
el remate pblco. Estas infracciones
estn sancionadas de la siguiente manera:
a) El remate quedara sin efecto.
b) Se har efectiva la caucin. art. 494
inc.2. El valor de esta, deducidos los
gastos del remate se abonara en un 50%
al crdito y el otro 50% quedara a
beneficio de los servicios judiciales.
77.
Adjudicacin
de
los
bienes
embargados
o
la
posibilidad
de
nuevos remates pblicos. Si no se
presentan postores en el da sealado, el
acreedor podr solicitar:
a) Que se le adjudiquen por los dos
tercios de la tasacin de los bienes
embargados.
Hay
una
verdadera
compraventa en remate pblico, en la
que el acreedor es subastador y el precio
se pagara compensndolo con el crdito
que el tiene contra el ejecutado.
b) Que se realice un segundo remate: Se
debe reducir por el tribunal el avalo
aprobado. La reduccin no podr exceder

88

1
2
3

1
2

1
2

de un tercio de este avalo (art. 499).

Por tanto el mnimo de las posturas ser
de dos tercios del avalo.
Si en esta segunda vez tampoco se
presentan postores: el acreedor puede
pedir:
a) Que se le adjudiquen los
bienes por los dos tercios del avalo,
b) Que se pongan por tercera
vez a remate por el precio que el
tribunal designe o
c) Que
se
le
entreguen
en
prenda pretoria (art. 500)

del juicio ejecutivo. Por tanto, puede

haber 2 clases de vicios:
a) Nulidad de la compraventa por vicios
de carcter sustantivo: por alguno de los
requisitos exigidos por la ley civil para la
validez de los actos, Ej. objeto ilcito. Se
debe reclamar de ella mediante la accin
ordinaria de nulidad en un juicio diverso
al ejecutivo.
b) Nulidad de la compra venta por vicios
de
carcter
procesal,
Ej.
falta
de
emplazamiento
del
deudor.
Se
debe
reclamar de ella mediante la interposicin
de un incidente de nulidad procesal.

78. La prenda pretoria. Es un contrato

celebrado por intermedio de la justicia,
por el cual se entrega a un acreedor una
cosa mueble o inmueble, embargada en
una ejecucin, para que se pague con
sus frutos. Es una especie de anticresis
judicial.
Se perfecciona mediante la confeccin de
inventario solemne (art. 503).
Efectos:
a) Derechos del acreedor:
1) Aplicar las utilidades liquidas
que produzcan los bienes en prenda al
pago de los crditos, art. 504.
2)
Poner fin a la prenda en
cualquier tiempo, y solicitar la enajenacin
o embargo de los bienes del deudor. art.
505.
3)
Tener
sobre
los
bienes
constituidos
en
prenda
pretoria,
los
derechos
y
privilegios
del
acreedor
prendario, art. 507 inc.2.

80.
Caso
en
que
los
bienes
embargados consistan en el derecho
de gozar de una cosa o percibir sus
frutos. En tal caso el acreedor tiene el
derecho optativo a:
a) Pedir que se de en arrendamiento
dicho derecho, o;
b) Pedir que se entregue en prenda
pretoria dicho derecho. art. 508 inc.1.

b) Obligaciones del acreedor:

1) Llevar cuenta exacta de los
bienes muebles e inmuebles constituidos
en prenda pretoria, art. 504 inc.1.
2)
Rendir
cuenta
de
su
administracin, art. 506.

Significa determinar a cuanto asciende la

deuda
por
concepto
de
intereses
y
capital.
c) La tasacin de las costas:
Las costas debern ser de cargo de
deudor.
Requiere
que
la
sentencia
definitiva este ejecutoriada. art. 510.
d) La rendicin de cuentas del depositario:
Se
debe
rendir
cuenta
de
la
administracin una vez que expire su
cargo en la forma que la ley establece
para los tutores y cuadores. art. 514.
e) La remuneracin del depositario:
Al pronunciarse sobre la rendicin de
cuenta
el
tribunal
debe
fijar
la
remuneracin de ste . Hay casos en que
no tiene derecho a remuneracin. art.
516 inc.2, 517.
f) El pago al acreedor. El orden de pago
deber ser el siguiente:
1 Los crditos declarados preferentes por
sentencia ejecutoriada.

c)
Derechos
del
deudor:
Pedir
en
cualquier tiempo los bienes constituidos
en prenda, pagando la deuda y las
costas, y tambin los gastos, intereses y
remuneraciones a que tenga derecho el
acreedor, art. 505 inc.1.
79. Nulidad del remate pblico.
La compraventa que se realiza en un
remate pblico son de aquellos actos
jurdicos que tienen un doble carcter:
desde el punto de vista sustantivo son
una verdadera compraventa, y desde el
punto de vista procesal, constituyen un
conjunto de trmites y actuaciones dentro

81. Procedimientos finales de apremio.

Una
vez
efectuado
el
remate,
el
procedimiento de apremio llega a su fase
final, la cual tiene los siguientes trmites
o actuaciones:
a) La consignacin de fondos:
Se consignaran directamente por los
arrendatarios o compradores en la cuenta
corriente del tribunal. art. 509, art. 507
COT.
b) La liquidacin de los crditos: art. 510.

2
Las
costas
y
remuneracin
depositario.
3 Los intereses del capital.
4 El capital. art. 513.

del

VIII. EXCEPCIN DE COSA JUZGADA Y LA

SENTENCIA DEFINITIVA
82.
Cosa
juzgada
y
la
sentencia
definitiva. La excepcin de cosa juzgada
emanada del juicio ejecutivo, impide que
en un nuevo juicio sea ejecutivo u
ordinario,
pueda
discutirse
entre
las
mismas partes, lo que ya fue objeto de
controversia anterior. Excepciones:
a) La accin ejecutiva rechazada puede
renovarse.
b) La sentencia pronunciada en juicio
ejecutivo no produce cosa juzgada en el
juicio ordinario cuando ha habido reserva
de derechs.
83. Renovacin de la accin ejecutiva.
La
accin
ejecutiva
rechazada
por
incompetencia del tribunal, incapacidad,
ineptitud del libelo o falta de oportunidad
en la ejecucin, podr renovarse (art.
477).
La
excepcin
de
falta
de
oportunidad
en
la
ejecucin
no
se
contiene en el art. 464. Para Casarino
esta comprendera las excepciones de:
litispendencia promovida por el acreedor,
cuando intervenga beneficio de excusin,
cuando le falte al titulo alguno de los
requisitos
para
que
tenga
eficacia
ejecutiva y cuando se hayan concedido
esperas o prorogado el plazo.
84. Reserva de derechos. Es la facultad
que el tribunal concede a solicitud de
parte, en el juicio ejecutivo, para que
estas dentro de cierto tiempo, puedan
deducir el derecho reservado, en forma
ordinaria, sin que les afecte la cosa
juzgada de la sentencia pronunciada en
ese juicio.
Su objeto es evitar que la sentencia del
juicio ejecutivo produzca cosa juzgada en
el
juicio
posterior,
lo
cual
requiere
solicitud de parte y sentencia del tribunal
que la conceda.
La parte que la solicite podr ser:
a) El ejecutante: ser
acciones.
b) El ejecutado: ser
excepciones.

una

reserva

de

una

reserva

de

85. Reserva de acciones.

Oportunidad:

a) Art. 467 inc.1. Dentro del plazo de 4

das fatales contados desde la notificacin
de la resolucin recada en el escrito
sobre oposicin a la jecucin.
El acreedor deber desistirse de su
demanda ejecutiva, la cual debe aceptarse
por el tribunal de inmediato, sin conceder
un incidente.
Efectos:
1) Hace perder al ejecutante el
derecho
para
ejecutar
nueva
accin
ejecutiva;
2) Quedan sin valor el embargo y
dems resoluciones dictadas en el curso
del juicio;
3) Responder el ejecutante de
los perjuicios causados con su demanda.
No requiere ser fundamentada.
Oportunidad para deducir nueva demanda
ordinaria: queda entregada al criterio del
acreedor.
b) Art. 478. Antes de dictarse sentencia
en el juicio ejecutivo, es decir, desde la
interposicin de la demanda ejecutiva
hasta
la
dictacin
de
la
sentencia
definitiva, que segn Casarino es la de
primera instancia.
Requisitos:
1) Que se interponga en tiempo
oportuno;
2) Si la accin se refiere a la
existencia de la obligacin, se requiere
fundamentarla,
es
decir
que
existan
motivos calificados. Si la accin no se
refiere a la existencia de una obligacin,
no es necesario.
La declaracin de la reserva deber
hacerse deber hacerse en la sentencia
definitiva y en el caso de que la
ejecucin sea recazada, pues si esta es
acogida y la sentencia accede tambin a
la reserva, esta ser nula porque contiene
decisiones contradictorias.
Efecto
fundamental:
evitar
que
la
sentencia
del
juicio
ejecutivo
pueda
producir
cosa
juzgada
en
el
juicio
ordinario posterior.
Oportunidad
para
deducir
la
nueva
demanda ordinaria: dentro de 15 das
contados desde la notificacin de la
sentencia al acreedor, bajo pena de no
ser admitida despus. art. 474, 478
inc.3. Si hay recursos pendientes contra
la
sentencia,
para
algunos
debe
practicarse desde que se notifique la
sentencia definitiva al acreedor sin esperar
los recursos, pero para otros, desde que
se
notifique
el
cmplase
de
esta
sentencia (Casarino).

89

86. Reserva de excepciones.

Oportunidad:
a) Art. 473. En el escrito de oposicin a
la ejecucin.
Fundamento: debe consistir en la falta de
medios probatorios para acreditar sus
excepciones en el trmino legal.
El juez en presencia de un escrito de
oposicin
que
contenga
reserva
de
excepciones, se abstendr de conceder
traslado al ejecutante y dictara sentencia
de pago o remate accediendo a la
reserva.
El deudor podr tambin pedir que no
se pague al acreedor sin que previamente
este caucione las resultas del juicio
ordinario ue se va a entablar.
El deudor tiene la obligacin de entablar
su demanda ordinaria dentro de 15 das
contados desde que se le notifique la
sentenca ejecutiva. art. 474.
1

Efectos:

1) Impedir el cumplimiento de la
sentencia de pago o de remate, mientras
el acreedor no caucione las resultas del
juicio ordinario.
2)
Evitar
que
la
sentencia
produzca
cosa
juzgada
en
el
juicio
ordinario
posterior,
en
el
cual
se
desempeara
como
demandante
el
ejecutado
primitivo,
ejercitando
como
accin los mismos derechos que haba
hecho valer como excepciones en el juicio
ejecutivo.

b)
Art.
478.
Antes
de
dictarse
la
sentencia en el juicio ejecutivo. En este
caso es aplicable todo lo de la reserva
de acciones del acreedor del art. 478.
IX. LAS TERCERAS

1
2
3
4

87. Generalidades.
Se reglamentan en los arts. 518 a 529
del CPC).
Las terceras, dentro del juicio ejecutivo,
son
la
intervencin
de
un
extrao,
invocando derechos que la misma ley
consagra: (art. 518).
1) Derecho de dominio sobre los
bienes embargados (tercera de dominio
2)
Posesin
de
los
bienes
embargados (tercera de posesin).
3) Derecho
de
ser
pagado
preferentemente (tercera de prelacin).
4) Derecho de concurrir en el
pago a falta de otros bienes (tercera de
pago).

Con respecto a la naturaleza de las

terceras
hay
divisin,
incluso
jurisprudencialmente. Como la ley nada
dice, para unos son juicios independientes
injertados
dentro
del
ejecutivo;
para
otros, constituyen incidentes, vale decir
cuestiones accesorias del juicio ejecutivo,
sometidas en su tramitacin a reglas
especiales. Casarino piensa que ambas
soluciones son buenas, por lo que el
legislador
debera
pronunciarse
cuanto
antes para zanjar las dudas.
88. Clases de Terceras.
Segn su finalidad se clasifican en: de
dominio, de posesin, de prelacin, de
pago y de otros derechos (art. 518, 519
y 520).
89. La tercera de dominio.
Su finalidad es el reconocimiento del
derecho
de
dominio
que
alega
el
tercerista sobre los bienes embargados de
modo tal de exluirlos del procedimiento
de apremio. Su fundamento es lgico:
que no embarguen bienes que no son del
ejecutado, pues estara soportando deudas
ajenas.
Esta tercera debe oponerse desde que
se ha trabado el embargo sobre los
bienes y hasta que no se haya efectuado
la tradicin e los bienes embargados y
subastados.
La demanda se interpone ante el mismo
tribunal que conoce del juicio ejecutivo y
en el cual se trab el embargo, debiendo
ceirse a las formalidades del artculo 254
CPC, so pena de no habrsele dado curso
(art. 523 CPC, inc.1, parte 1ra).
Se sigue en ramo separado con el
ejecutante y el ejecutado, por las reglas
del juicio ordinario de mayor cuanta,
pero sin rplica ni dplica (art. 521). As,
nace un tercer cuaderno: el de tercera.
Sin embargo, puede ventilarse en un
procedimiento
mucho
ms
breve,
el
incidental, y se da cuando los bienes se
hallan en posesin de un tercero, y en
que
no
obstante
eso,
se
traba
el
embargo sobre ellos.
90. Efectos de la tercera de dominio.
a) Su interposicin no suspende el juicio
ejecutivo (art. 522 CPC).
b) Tampoco suspende el procedimiento de
apremio,
salvo
que
se
apoye
en
instrumento
pblico
otorgado
con
anterioridad a la fecha de la presentacin
de
la
demanda
ejecutiva
(art.
523
inc.1).
Casarino
estima
que
ese

instrumento debe constituir una prueba de

dominio de los bienes embargados.
En los casos en que no se suspende el
apremio, el remate se llevar a efecto.
Las resoluciones que se dicten sern
apelables en el slo efecto devolutivo
(art. 523, inc.2 y 3). Sin perjuicio de
lo anterior, el tercerista puede sustituir el
embargo
consignando
una
cantidad
suficiente para el pago de la deuda y las
costas, siempre que ste no recaiga en
la especie o cuerpo cierto a que se
refiere la ejecucin (art. 521 inc.2). Si
se trata de una tercera parcial (es decir,
que comprenda parte de los bienes
embargados) el apremio se seguir sin
restriccin alguna respecto de los bienes
no afectados por la tercera (art. 526);
igualmente respecto de los bienes que se
embarguen despus de la interposicin de
la tercera de dominio, por va de
ampliacin del embargo.
De ser acogida la tercera de dominio, se
excluirn
del
embargo
los
bienes
reclamados y se restituirn a su dueo;
pero si dichos
bienes hubieren sido
subastados quedarn a salvo sus derechos
para hacerlos valer en contra de su
actual poseedr, por va ordinaria.
De
ser
rechazada,
se
reinicia
el
procedimiento de apremio (si se paraliz),
o bien quedar afirme la subasta pblica
que se hubiere realizado.
91. La tercera de posesin.
Tiene lugar cuando un tercero, por va
incidental, adviene al juicio ejecutivo,
pretendiendo obtener que se alce el
embargo y que se respete su posesin
porque al momento del embargo de los
bienes, stos se encontraban en su poder,
presumindose su dominio. Surge de una
necesidad prctica, porque en Chile no es
obligacin que la compraventa de bienes
muebles
conste
en
algn
tipo
de
instrumento
pblico.
As,
su
prueba
resulta extremadamente difcil. Fundando
en lo siguiente, nace este tipo de
tercera:
1)
el
poseedor
es
reputado
dueo,
mientras otro no justifique serlo (art. 700
CC).
2) el embargo debe recaer sobre los
bienes del deudor, por ende no puede
perjudicar al tercero dueo o poseedor.
El art. 521 dispone que se tramita
forma
incidental.
El
slo
hecho
interponerse la tercera de posesin
suspender
la
tramitacin
procedimiento ejecutivo por lo que

en
de
no
del
es

caderno de apremio no se paraliza. No

obstante, si se acompaan antecedentes
que constituyan a lo menos presuncin
grave de la posesin que se invoca, el
procedimiento de apremio se suspender
(art. 522). Las pruebas deben rendirse en
un plazo de 8 das, presentndose la lista
de testigos dentro de un plazo de 2 das.
Si la tercera es rechazada, el tercerista
tiene el derecho a que no se decrete el
retiro de los bienes embargados sino
hasta diez das desde la fecha de l traba
del embargo, a menos que el juez por
resolucin fundada, ordene otra cosa (art.
521).
92. La tercera de prelacin.
Tiene lugar cuando adviene al juicio
ejecutivo un extrao, pretextando derecho
para ser pagado preferentemente. Se
fundamenta en la necesidad de que se
respeten las reglas de preferencia de los
crditos, establecidas en las reglas de
fondo.
Debe interponerse desde la interposicin
de la demanda ejecutiva hasta que se
haga pago de su crdito al acreedor. Se
interpone ante el tribunal que conoce de
la ejecucin, y debe ir aparejada de un
ttulo ejecutivo en el cual conste el
crdito cuyo pago preferente se pretende.
Se tramita como incidente, siguindose las
normas de los arts. 89, 90 y 91 CPC. El
tercerista tiene el mismo derecho que le
concede al deudor principal el artculo
457 (art. 521).
93. Efectos de la tercera de prelacin.
En ningn caso suspender los trmites
del procedimiento ejecutivo (art. 522); y
en cuanto al procedimiento de apremio,
seguir hasta que quede terminada la
realizacin de los bienes embargados (art.
525 inc.1). Hecho el remate, el tribunal
mandar consignar su producto hasta que
recaiga sentencia firme de la tercera
(art. 525 inc.2). Si sta es rechazada
por sentencia firme, el ejecutante se paga
normalmente. Si es acogida se pagar el
tercero con preferencia del ejecutante.
Pero si es rechazada y el ejecutado no
tiene bienes suficientes para pagar a los
dos, ejecutante y tercero se distribuirn
el
producto
de
dichos
bienes
entre
ambos, proporcionalmente al monto de los
crditos ejecutivos que hagan valer (art.
527).

90

Si
se
han
embargado
bienes
no
comprendidos en la tercera, seguir sin
restriccin alguna respecto de ellos el
procedimiento de apremio (art. 526).
Pendiente la tercera el ejecutante no
puede pedir ni la adjudicacin de los
bienes embargados ni su entrega en
prenda pretori.

1
2

94. La tercera de pago.

Se da cuando adviene un extrao,
pretendiendo derecho para concurrir con
el ejecutante en el pago a falta de otros
bienes del deudor. Se fundamenta en que
en s el embargo no confiere ninguna
preferencia al acreedor que lo logra,
debiendo regularse el pago de acuerdo a
la prelacin de crditos.
Requisitos para ser admitida:
a) que el crdito conste en un
ttulo ejecutivo (art. 527).
b) que el deudor no tenga otros
bienes que los embargados (art. 527).
El tercero puede interponer tercera de
pago o bien iniciar un nuevo juicio
ejecutivo.
Si opta por la tercera, sta se tramitar
como incidente, en el cual deber probar
que carece de otros bienes y que el
primer
acreedor
no
tiene
preferencia
alguna. Si se acoge, el producto de los
bienes
embargados
se
repartir
en
proporcin entre el primer acreedor y el
tercerista; si es rechazada, slo lograr
ser pagado el primer acreedor.
Si opta por juicio ejecutivo, deber pedir
que se dirija oficio al tribunal que est
conociendo de la primera ejecucin para
que retenga de los bienes realiados la
cuota que proporcionalmente corresponda
a dicho acreedor (art. 528); en esta
segunda ejecucin podrn embargarse los
mismos
bienes
que
ya
estaban
embargados en la primera, sin que valga
el nombramiento de un nuevo depositario,
si ya lo haba. Si a sabiendas de que
existe depositario, o no pudiendo menos
que saberlo, hace retirar las especies
embargadas en la segunda ejecucin por
el nuevo depositario, ser sancionado
como estafador (art. 528 inc.2). Si la
segunda ejecucin es ms rpida que la
primera y termina por sentencia definitiva,
el primer acreedor podr intervenir con la
facultad de coadyuvante en la posible
realizacin de los bienes (art. 529 inc.2).
95. Efectos de la tercera de pago.

En ningn caso suspende el procedimiento

ejecutivo (art. 522), como tampoco los
del
procedimiento
de
apremio;
pero
verificado el remate, el tribunal consignar
su producto hasta que recaiga sentencia
firme en la tercera.
Si acoge la tercera debern prorratearse
el producto del remate, en proporcin al
monto de los crditos (art. 527); si la
rechaza, el primer acreedor se paga
libremente.
Sin embargo el tercerista de pago tiene
dos importantes derechos:
a) solicitar la remocin del depositario
alegando motivo fundado (luego se elige
de comn acuerdo, art. 529 inc.1)
b) intervenir en la realizacin de los
bienes, con las facultades de coadyuvante
(art. 529 inc.2)
96. Las terceras sobre otros derechos.
stos son:
a) el del comunero sobre la cosa
embargada
b) el del ejecutado invocando una
calidad diversa de aquella en que se le
ejecuta (art. 519 inc.1 y 520 inc.1).
En cuanto al derecho del comunero
sobre la cosa, se reclama como tercera
de dominio (art. 519 inc.1); y tiene
lugar cuando la cosa embargada no
pertenece en su totalidad al deudor (hay
comunidad). El acreedor por si parte,
frente a esta situacin tiene dos derechos
a su eleccin: dirigir su accin sobre la
cuota para que se enajene sin previa
liquidacin o exigir que con intervencin
suya se liquide la cmunidad (art. 524).
En este 2do caso podrn los dems
comuneros oponerse a la liquidacin si
hay motivo legal o causa grave perjuicio
(art. 524).
En cuanto al derecho del ejecutado
que invoca una calidad diversa de aquella
en que se le ejecuta, tiene dos formas
de hacerlo valer: mediante las terceras o
por
medio
de
la
excepcin
que
corresponda contra la accin ejecutiva, si
a ello ha lugar (art. 520 inc.2).
Pero, qu tercera? Casarino cree que por
la naturaleza del reclamo debe ventilarse
como tercera de dominio. A su vez
podr oponer la excepcin del art. 464
n 7, por faltar los requisitos legales
para que el ttulo invocado tenga mrito
ejecutivo en contra del presunto deudor.

El legislador ilustra ejemplos de estos

derechos:
1. El del heredero a quien se ejecute en
este carcter para el pago de las deudas
hereditarias
o
testamentarias
de
otra
persona cya herencia no haya aceptado;
2. El de aqul que, sucediendo por
derecho de representacin, ha repudiado
la herencia de la persona a quien
representa
y
es
perseguido
por
el
acreedor de sta;
3. El del heredero que reclame del
embargo de sus bienes propios, efectuado
por accin de acreedores hereditarios o
testamentarios que hayan hecho valer el
beneficio de separacin de que tratael
Ttulo XII del Libro III del Cdigo Civil, y
no traten de pagarse del saldo a que se
refiere el artculo 1383 del mismo Cdigo.
Al mismo procedimiento se sujetar la
oposicin cuando se deduzca por los
acreedores personales del heredero; y
4. El del heredero beneficiario cuyos
bienes personales sean embargados por
deudas de la herencia, cuando est
ejerciendo judicialmente alguno de los
derechos que conceden los artculos 1261
a 1263 inclusive del Cdigo Civil.
El ejecutado podr, sin embargo, hacer
valer su derecho en estos casos por
medio de la excepcin que corresponda
contra la accin ejecutiva, si a ello ha
lugar.
X.

EJECUCIN
DE
OBLIGACIONES
EXPRESADAS
O
PACTADAS
EN
MONEDA EXTRANJERA

99. Juicio ejecutivo de obligaciones

expresadas en moneda extranjera.
El ejecutante en su demanda ejecutiva
debe expresar la equivalencia de esa
moneda extranjera en moneda nacional, al
tipo de cambio vendedor (Art. 22). El
tribunal ordenar despacharlo sin que sea
necesaria una avaluacin previa (art. 438
y 22). Sin embargo el ejecutante debe
presentar con la demanda ejecutiva un
certificado otorgado por un banco que
corrobore la equivaencia (arts. 116 y 120
COT y 21 y 22 Ley N 18.010). Pero
como durante la tramitacin el tipo de
cambia variar, podr pedir la ampliacin
del embargo si as conviniere a su
derecho (art. 22 n 1).
100. Juicio ejecutivo de obligaciones
cuyo pago se ha pactado en moneda
extranjera.
Para exigir su cumplimiento en la
moneda
estipulada
requiere
de
autorizacin de la ley o del BC (art. 20
inc.2).
Como
se
deber
pagar
al
ejecutante
en
moneda
extranjera,
el
tribunal
pondr
a
disposicin
del
depositario los fondos embargados en
moneda diferente, a fin de que, por
medio de un banco de la plaza, se
conviertan en la moneda extranjera que
corresponda, diligencia que podr ser
hecha por el secretario (art. 511).
Captulo tercero

97. Generalidades.
Se trata de obligaciones que consisten en
el pago de determinada cantidad de
moneda extranjera y se desea obtener su
cumplimieto por va ejecutiva.

EL
JUICIO
EJECUTIVO
DE
MAYOR
CUANTA
EN LAS OBLIGACIONES DE HACER

98. Clases de obligaciones en moneda

extranjera.
Segn la 18.010 (art. 20) son:
a) obligaciones
expresadas
en
moneda extranjera
b) obligaciones cuyo pago se ha
pactado en moneda extranjera en virtud
de autorizacin de la ley o del BC.

101. Fuentes legales. El juicio ejecutivo

de mayor cuanta en las obligaciones de
hacer
se
rige
por
dos
grupos
de
disposiciones:
a) Artculos 530 al 543 CPC que por ser
especiales son de aplicacin preferente.
b) Artculos 434 al 478 siempre que sean
aplicables y no sean modificados por los
anteriores.

Las primeras son solucionadas por su

equivalente en moneda chilena segn el
tipo de cambio vendedor del da de pago.
En cambio las segundas, el acreedor
podr
exigir
su
cumplimiento
en
la
moneda estipulada, o ejercer los derechos
que para el deudor se originan de la
correspondiente autorizacin.

I. NOCIONES PREVIAS.

102. Campo de aplicacin. Son dos

elementos lo que determinan el campo de
aplicacin: La cuanta y la naturaleza de
la obligacin. La cuanta debe ser mayor
de
10
UTM.
La
naturaleza
de
la
obligacin es, de hacer. Ej.: Construir una
casa.

91

103. Derecho del acreedor ante el

incumplimiento de una obligacin de
hacer. Artculo 1553 CC: Si la obligacin
es de hacer y el deudor se constituye en
mora, podr pedir el acreedor, junto con
la indemnizacin de la mora, cualquiera
de estas tres cosas a eleccin suya:
1 Que se apremie al deudor para la
ejecucin del hecho convenido.
2 Que se le autorice a l mismo para
hacerlo
ejecutar
por
un
tercero
a
expensas del deudor.
3 Que el deudor le indemnice por los
perjuicios resultantes por la infraccin del
contrato.
La indemnizacin moratoria y la resultante
de la infraccin del contrato son deudas
ilquidas y primero deben discutirse en un
uicio de lato conocimiento; y si el
demandante
gana
podr
pedir
su
ejecucin, pero de obligacin de dar, por
lo que no nos interesa en este captulo.
Entonces
nos
interesa
el
derecho
a
apremiar, y a hacer ejecutar por un
tercero a expensas del deudor, que s
pueden ser directamente reclamados por
la va ejecutiva.

1. JUICIO
EJECUTIVO
SOBRE
SUBSCRIPCIN DE UN INSTRUMENTO O
CONSTITUCIN DE UNA OBLIGACIN
106. El procedimiento ejecutivo.
El
juicio empieza con la demanda ejecutiva.
La demanda debe ir aparejada del ttulo
ejecutivo y en ella se pedir que se
despache el mandamiento de ejecucin
contra el dedor, a fin de que suscriba el
documento
o
constituya
la
obligacin
dentro del plazo que el tribunal seale, y
bajo apercibimiento de que si no lo
hiciere, proceder en su nombre el juez
(art. 532 CPC).
El
tribunal
examinar
el
ttulo
y
despachar o denegar la ejecucin. El
mandamiento de ejecucin contendr la
orden de requerir al deudor para que
suscriba el documento o constituya la
obligacin en el plazo que all se indicar,
bajo apercibimiento de proceder el juez
en su nombre (art. 532).
Una vez requerido el deudor puede hacer
3 cosas:
1) Suscribir o constituir dentro del plazo,
en cuyo caso termina el juicio sin
perjuicio de las costas. (art. 490 y 531).

104. Requisitos de procedencia de la

accin ejecutiva en obligaciones de
hacer.
a) Que la obligacin conste en un
ttulo ejecutivo (art. 530 y 434 CPC).
2
b)
Que
la
obligacin
sea
actualmente exigible (art. 530 CPC).
c)
Que
la
obligacin
sea
determinada (art. 530).
d)
Que la accin ejecutiva no est
prescrita (art. 442 y 531 CPC).

2)
Oponerse
a
la
ejecucin.
Las
excepciones
se
tramitarn
como
ya
conocemos y habr sentencia absolutoria
o
condenatoria.
La
condenatoria
es
sinnima a la sentencia de pago (art.
531).
3) No decir nada. Se omitir la sentencia
y
bastar
con
el
mandamiento
de
ejecucin para perseguir el pago, segn
el procedimiento de apremio (art. 472 y
531).

105.
Subclasificacin
del
juicio
ejecutivo de mayor cuanta en las
obligaciones
de
hacer.
Se
clasifica
segn el objeto de la obligacin en:
juicio ejecutivo sobre suscripcin de un
documento
o
constitucin
de
una
obligacin;
y
juicio
ejecutivo
sobre
realizacin de una obra material. El
procedimiento en cada caso es distinto.
Como a estos juicios se les aplican las
normas del ejecutivo de dar en cuanto
posible,
tambin
existe
un
cuaderno
ejecutivo donde se discute la existencia
de la obligacin (procedimiento ejecutivo),
y un cuaderno de apremio donde se
pretende
el
cumplimiento
de
sta
(procedimiento de apremio).

107. El procedimiento de apremio. En

qu momento el juez puede suscribir el
documento
o
constituir
la
obligacin?
Desde que:
a) El deudor no ha opuesto
excepciones (plazo vencido); o
b) La sentencia que rechace las
excepciones
se
encuentre
firme
o
ejecutoriada (art. 472 y 531).
En este ltimo caso cabe recordar que la
sentencia condenatoria puede cumplirse no
obstante haya sido apelada por el deudor,
siempre que el acreedor caucione resultas
(art. 475 y 531); y tambin aunque haya
recurrido de casacin por el deudor, sin
que ste pueda exigir fianza de resultas
(art. 774).

2. JUICIO EJECUTIVO SOBRE REALIZACIN

DE UNA OBRA MATERIAL

cumple el mandamiento de ejecucin (art.

536).

108.
El
procedimiento
ejecutivo.
Demanda ejecutiva acompaada de ttulo
ejecutivo, pidiendo que se despache el
mandamiento
de
ejecucin
para
que
cumpla su obligacin dando principio a los
trabajos en el plazo ealado (art. 533).
El tribunal examina el ttulo y despachar
o denegar la ejecucin. El mandamiento
de ejecucin contendr:
1 La orden de requerir al deudor para
que cumpla la obligacin; y
2 El sealamiento de un plazo prudente
para que de principio al trabajo (art.
533).
Una vez requerido de pago el deudor
puede:
a)
Iniciar
los
trabajos
en
el
plazo
sealado, y una vez terminada la obra se
habr cumplido la obligacin, sin perjuicio
de las costas (art. 490 y 531).
b) Oponerse a la ejecucin. Adems de
las excepciones del 464 aplicables al
caso, podr poner la de imposibilidad
absoluta de ejecutar la obra debida (art.
534). Ejemplo: un pintor que queda
manco
no
puede
pintar
el
cuadro
prometido.
c) No decir nada. Bastar el mandamiento
de ejecucin para que el acreedor ejerza
su derecho conforme al procedimiento de
apremio (art. 535).

d) Cuando comenzada la obra, se

abandone
por
el
deudor
sin
causa
justificada (art. 536 inc 2). Concurriendo
una de esas causales, el acreedor debe
presentar la solicitud y un presupuesto.
Se notifica el presupuesto al deudor, que
puede hacer objeciones dentro de 3 das.
Si no alega, se considera aceptado. Si
deduce objeciones, se har el presupuesto
por peritos (art. 537, 486, 487).
Determinado el presupuesto, se obligar al
deudor a consignarlo dentro de tercero
da desde la orden del tribunal, para irse
entregando al acreedor cuando lo vaya
necesitando (art. 538). Si se agotan los
fondos,
el
acreedor
puede
solicitar
aumentarlos,
justificando
error
en
el
presupuesto o cambio de circunstancias
(art. 538). Cuando se termina la obra
debe rendir cuenta (art. 540).
Si el deudor no consigna fondos, se le
embargarn
y
enajenarn
bienes
suficientes, segn el juicio ejecutivo para
obligaciones de dar, pero sin admitir
excepciones para oponerse (art. 541).

109. El procedimiento de apremio.

Recordemos que el CC otorga al acreedor
un doble derecho: el de apremiar al
deudor para que realice la obra; y que
se le autorice a l a ejecutarla a
expensas del deudor. Puede ejercer estos
derecho cuando la sentencia de pago est
ejecutoriada, o bien apelada siempre que
rinda el acreedor fianzas de resulta, o
bien recurrida de casacin (art. 475, 531
y 774).
Empero, el legislador civil ha anticipado
en cierto modo el ejercicio de estos
derechos, como veremos.
110. Ejecucin de la obra material por
un tercero a expensas del deudor. Lo
podr ejercitar en los siguientes casos:
a)
Cuando
el
deudor
deja
transcurrir el plazo para iniciar la obra
sin hacerlo (art. 536).
b) Cuando el deudor no opone
excepciones ni cumple el mandamiento de
ejecucin (art. 536).
c) Cuando
el
deudor
opone
excepciones, son desechadas y tampoco

111. Arrestos y multas. El derecho de

apremiar al deudor para que realice l la
obra, lo ejercitar el acreedor si no
puede o no quiere que lo realice otro por
l (art. 542). Pero no podr en los
siguientes casos:
a) Cuando el deudor haya consignado los
fondos exigidos para la ejecucin de la
obra; o
b) Cuando se hayan rematado bienes al
deudor al no haber hecho la consignacin
(art. 542).
El apremio puede consistir en arrestos de
hasta 15 das, o multa proporcional hasta
que cumpla la obligacin (art. 543).
Cesar el apremio si el deudor paga las
multas y rinde caucin suficiente para
asegurar la indemnizacin completa de
todo perjucio causado al acreedor (art.
543).
Captulo cuarto
EL
JUICIO
EJECUTIVO
DE
MAYOR
CUANTA
EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER
112. Fuentes legales. Artculo 544: las
disposiciones que preceden se aplicarn
tambin a la obligacin de no hacer

92

1
2

cuando se convierta en la destruir la

obra hech... Por lo tanto este juicio se
rige por:
a) Art. 530 al 543, que tendrn
aplicacin preferente por ser especiales, y
b) Art. 438 al 478 cuando sean
aplicables y no sean modificados por los
artculos anteriores.
113. Campo de aplicacin. La cuanta
debe ser mayor de 10 UTM, y la
obligacin debe ser de no hacer. Ejemplo:
no construir una muralla.
114. Derechos del acreedor ante el
incumplimiento de una obligacin de
no hacer. El artculo 1555 CC dice que
infringida la obligacin de no hacer por el
deudor, es previo determinar si se puede
destruir la obra hecha.
Si no se puede destruir, la obligacin se
convierte en el pago de todo perjuicio al
acreedor. En cambio, si se puede destruir
la obra hecha, en seguida hay que
distinguir si dicha destruccin es necesaria
para el objeto que se tuvo en miras al
tiempo de contratar, o no.
Si la destruccin es necesaria, ser el
deudor obligado a ello, o autorizado el
acreedor para que se lleve a cabo a
expensas del deudor (obligaciones de
hacer). Si la destruccin no es necesaria,
debern pagarse los perjuicios.
Sin embargo, aun cuando la destruccin
sea necesaria, si dicho objeto puede
cumplirse mediante otros medios, ser
odo el deudor que se allane a prestarlos
y se formar un incidente (art. 544
inc.2).
Hay que recordar que si la obligacin se
convierte en la de indemnizar perjuicios,
por su naturaleza ilquida, slo podr
ventilarse en juicio declarativo u ordinario.

1
2
3

115. Requisitos de procedencia de la

accin ejecutiva en las obligaciones
de no hacer. Son:
a) Que la obligacin conste en un
ttulo ejecutivo del art. 434 (art. 530 y
544).
b) Que sea actualmente exigible
(art. 530 y 544).
c) Que la obligacin se convierta
en la destruir la obra hecha, debiendo
constar
en el mismo ttulo que la
destruccin es necesaria para el objeto
que se tuvo en mira para contratar y

que diho objeto no puede obtenerse por

otros medios (art. 544).
d) Que la accin ejecutiva no
est prescrita (art. 442, 531, 544).
Entonces vemos que si se cumplen estos
requisitos, se tramitar como el juicio
ejecutivo
en
obligaciones
de
hacer,
apremiando al deudor, o autorizando al
acreedor para hacer a expensas del
deudor.
Captulo quinto
EL JUICIO
CUANTA

EJECUTIVO

DE

MNIMA

116.
Reglamentacin.
Se
encuentra
reglado en los arts. 729 y siguientes del
CPC. En los casos no previstos en esas
normas especiales, se aplicarn las reglas
del juicio ejecutivo de mayor cuanta si la
cuestin deducida es tambin ejecutiva
(art. 738).
117. Aplicacin. Este procedimiento se
aplica cuando concurren los siguientes
requisitos:
a) No tengan sealada en la ley un
procedimiento
especial
para
su
tramitacin.
b) La cuanta del juicio no debe ser
superior a 10 UTM.
118. Tramitacin. Su estudio se limita a
ver qu modificaciones se contemplan
respecto del juicio ejecutivo de mayor
cuanta,
tanto
respecto
del
cuaderno
ejecutivo como el cuaderno de apremio.
119.
Modificaciones
respecto
del
cuaderno ejecutivo.
a)
La
demanda
ejecutiva
puede
ser
deducida verbalmente (art. 704).
b) Si el examen de la demanda ejecutiva
concluye que la accin deducida no
procede como ejecutiva, el tribunal lo
declarar as y dar curso a la demanda
en conformidad al procedimiento ordinario
de mnima cuanta (art. 729, inc. 2).
c) Requerimiento de pago. Se practica
personalmente por un receptor, y si no lo
hay, por medio de un vecino de la
confianza del tribunal, que sea mayor de
edad y sepa leer y escribir, o por un
miembro del Cuerpo de Carabineros (arts.
730 y 705). Esos mismos podrn efectuar
la notificacin por el art. 44, cuando
fuere procedente.

d)
Oposicin
y
posterior
curso
del
procedimiento. El ejecutado tiene 4 das
ms el trmino de emplazamiento del art.
259 para oponerse a la demanda (art.
733 inc. 1). Su oposicin slo podr
fundarse en las excepciones indicadas en
los arts. 464 y 534 (art. 733 inc. 2).
Si las excepciones opuestas son legales,
citar a las partes a una audiencia
prxima para que se proceda a rendir la
prueba en la forma prevista para el juicio
de mnia cuanta como se dispone en el
art.
710
y
siguientes,
hasta
dictar
sentencia, mandando llevar adelante la
ejecucin o absolviendo al demandado
(art.
733
inc.
3).
La
citacin
se
notificar al ejecutado en el acto mismo
de formular su oposicin y al ejecutante,
por cedula (art. 733 inc. 4).
Si las excepciones opuestas no son legales
o
no
se
oponen
excepciones,
se
proceder conforme al art. 472, es decir,
bastar para proseguir el procedimiento
ejecutivo el mandamiento de ejecucin y
embargo hasta hacerse entero pago al
acreedor in necesidad de dictar sentencia
(art. 733 inc. final).
120.
Modificaciones
respecto
del
cuaderno de apremio.
a) Menciones del mandamiento. Debe
disponer el embargo de bienes suficientes
y designar un depositario, que puede ser
el mismo deudor (art. 729 inc. 1).
b) Depositario. Tendr de inmediato el
carcter de depositario definitivo (art. 729
inc. 1). ste incurrir en las penas del
art. 471 del Cdigo Penal, cuando incurra
en las conductas contempladas en el art.
732,
presumindose
stas
en
determinados casos (art. 732 inc. 2).
c) El embargo. La misma persona que
practique el requerimiento, podr efectuar
el embargo (art. 731 inc. 1). De la
diligencia se levantar acta. Si el deudor
no est presente, se deber dejar copia
del acta en su domicilio (art. 730,
segunda parte).
d) Tasacin. Los bienes los tasar el
juez, quien podr or peritos designados
conforme al art. 720 (art. 734).
e) Remate. Tasados los bienes, el juez
ordenar su remate, previa citacin de
las partes (art. 735). Tratndose de
bienes
races
o
de
derechos
reales
constituidos
en
ellos,
adems
debe
publicarse 3 avisos en un diario de la
comuna del inmueble. El remate se
efectuar slo en los das 1 y 15 de
cada mes. Las posturas comenzarn por
dos tercios de la tasacin.

f) Acta de remate y la escritura pblica.

Cuando sean bienes races, el acta se
extender en el libro de sentencias y
ser suscrita por el juez y el secretario
(art. 736). La escritura definitiva se
otorgar ante Notario y ser suscrita por
el juez ante quien se haya hecho el
remate y por el subasador o quien tenga
poder.
g)
Procedimiento
incidental
para
el
cumplimiento de un fallo de mnima
cuanta, con las modificaciones que indica.
Ac rigen las disposiciones del Ttulo XIX
del Libro I, pero las peticiones de las
partes,
las
notificaciones
y
el
procedimiento de apremio deber sujetarse
a las reglas del Ttulo en estudio. La
oposicin
del demandado cuando
sea
procedente conforme al art. 234, se
proveer citando a las partes a una
audiencia prxima para que concurran a
ella con todos sus medios de prueba
(art. 737).
JUICIO SUMARIO
Arts. 680 a 692.
I. GENERALIDADES.
1. Definicin. El procedimiento sumario
es un procedimiento de tramitacin breve
establecido para los casos en que la
naturaleza de la accindeducida requiere
una tramitacin rpida para que sea
eficaz
y
para
ciertos
asuntos
taxativamente
enumerados
por
el
legislador.
2.
mbito
de
aplicacin
de
este
procedimiento. El art. 680 seala dos
situaciones
en
que
es
aplicable
el
procedimiento sumario:
1. Aplicacin
general:
El
procedimiento
sumario
se
aplica
cuando
la
accin
deducida requiere por su naturaleza una
tramitacin rpida para que sea efcaz y
siempre
que
el
legislador
no
haya
previsto
otra
regla
especial.
Quin
determina si la naturaleza de la accin
deducida requiere una tramitacin rpida
para que sea eficaz es el juez.
2. Aplicacin especial: Adems tiene una
aplicacin especial en los casos del inc.
2 del mismo artculo. En estos casos es
obligatorio
aplicar
el
procedimiento
sumario, l no queda sujeto al criterio
del
juez
ello
por
la
forma
verbal
deber. El juicio sumario debe aplicarse
en los siguientes casos:
1 Los casos en que la ley ordene
proceder
sumariamente,
o
breve
y
sumariamente, o en otra forma anloga.
Ejemplos: arts. 271, 612 y 754 CPC.

93

2
3
4

2 A las cuestiones que se susciten sobre

constitucin,
ejercicio,
modificacin
o
extincin de servidumbres naturales o
legales
no
voluntarias y
sobre
las
prestaciones a que ellas den lugar.
3
A
los
juicios
sobre
cobro
de
honorarios, excepto el caso del art. 697.
Si se trata de honorarios causados en
juicio, se aplica el procedimiento incidental
o el juicio sumario, a eleccin del
demandante.
4 A los juicios sobre remocin de
guardadores y a los que se susciten
entre los representantes legales y sus
representados.
5 A los juicios sobre separacin de
bienes.
6 A los juicios sobre depsitos necesario
y comodato precario.
7 A los juicios en que se deduzcan
acciones ordinarias a que se hayan
convertido las ejecutivas, en virtud de lo
dispuesto en el art. 2515 CC. Las
acciones
ejecutivas
se
extinguen
por
prescripcin de 3 aos y las acciones
ordinarias prescriben en 5 aos. Una
accin ejecutiva que a los 3 aos
prescribe
como
tal
subsisten
como
ordinaria por 2 aos ms. Art. 2513 CC
8 A los juicios en que se persiga
nicamente la declaracin impuesta por la
ley o el contrato, de rendir una cuenta,
sin perjuicio de lo dispuesto en el art.
696. Con el juicio sumario no se puede
perseguir la cuenta misma, sino que
solamente la declaracin judicial acerca de
la existencia de la obligacin de rendir
cuenta. Todo lo relativo a la cuenta
misma es materia de un juicio especial
que es el juicio de cuentas. Arts. 693 y
siguientes.
9 A los juicios en que se ejercita el
derecho que concede el art. 945 CC para
hacer cegar un pozo. Dicho art. est
derogado por lo cual la referencia debe
entenderse hecha al art. 65 del Cdigo
de Aguas.
3. Caractersticas del juicio sumario.
a) Es un procedimiento rpido.
Sus trmites se reducen a la demanda,
audiencia de discusin y conciliacin, fase
probatoria y sentencia.
b)
Puede
ser
declarativo,
constitutivo o de condena, segn sea la
pretensin hecha valer en la demanda.
c) Recibe aplicacin el principio
formativo de la concentracin.
d) Se consagra legalmente la
aplicacin del principio de la oralidad (art.
682).

e)
Procede
el
cambio
o
substitucin de procedimiento a juicio
ordinario, cuando es de aplicacin general
(art. 680 inc. 1) pero nunca cuando es
de aplicacin especial.
El legislador faculta a cualquiera de las
partes
para
solicitar
el
cambio
de
procedimiento, de sumario a ordinario, y
viceversa. La solicitud se tramitar como
incidente. Es un incidente de previo y
especial pronunciamiento.
En cuanto a la oportunidad para promover
este incidente nada se ha dicho, por lo
cual se estima que puede hacerse en
cualquier estado del juicio y una vez que
concurran
los
motivos
fundados
para
sustiuir el procedimiento. Otros dicen que
la sustitucin de sumario a ordinario
debera solicitarse slo en la audiencia; y
de
ordinario
a
sumario,
slo
como
excepcin dilatoria, antes de contestar la
demanda.
f)
Puede
accederse
provisionalmente a la demanda (art. 684),
cumpliendo con 2 requisitos: 1) Que la
audiencia se desarrolle en rebelda de la
parte demandada, y
2)
Que
el
demandante
invoque
fundamentos plausibles
g) Procede la citacin de los
parientes (art. 689).
h)
Los
incidentes
deben
promoverse y tramitarse en la misma
audiencia de discusin, conjuntamente con
la cuestin principal, sin paralizar el curso
de sta (art. 690 inc. 1).
i) Procede, como regla general,
que se conceda la apelacin en el slo
efecto devolutivo y no en ambos efectos,
respecto de las resoluciones que se dictan
dentro de l. Sin embargo, se conceder
en ambos efectos:
Cuando
la
apelacin
se
interponga
contra
la
resolucin
que
dispone el cambio de juicio ordinario a
sumario.
Cuando
la
apelacin
se
interponga
contra
sentencia
definitiva,
cualquiera sea la parte que intente el
recurso (art. 691).
2
No obstante, se conceder en el
slo efecto devolutivo cuando, concedida
de esa forma (ambos efectos) hayan de
eludirse sus resultados (art. 691, inc. 1
parte final).
j) El tribunal de segunda instancia
posee un mayor grado de competencia
para la dictacin de la sentencia definitiva
que en el juiio ordinario ya que la
respectiva Corte, a solicitud de parte,
podr
pronunciarse
sobre
todas
las

cuestiones que se hayan debatido en

primera instancia para ser falladas en
definitiva, aun cuando el fallo apelado no
las haya resuelto (art. 692).
II. TRAMITACIN.
1. El juicio sumario puede comenzar
por medida prejudicial o por demanda
(art. 253 en relacin con el art. 3 CPC).
La
providencia
que
recae
sobre
la
demanda depender de si el demandado
se encuentra o no en el lugar del juicio.
a) Si lo est, el tribunal proveer citando
a las partes a un comparendo al 5 da
hbil despus de la ltima notificacin
(Art. 683).
b) Si el demandado no se encuentra en
el lugar del juicio el plazo se ampliar
de acuerdo a lo dispuesto por el art.
259. Cabe hacer presente que en este
juicio no cabe el aumento de tres das
contemplado en el art. 258 inc. 2.
2.
La audiencia o comparendo de
discusin
y
conciliacin.
Debe
celebrarse el da y a la hora que
corresponda. Hay que distinguir:
1. Concurren ambas partes. El demandante
ratificar su demanda y pedir que sea
acogida con costas. El demandado puede
defenderse verbalmente, caso en el cual
debe dejarse constancia en el acta. Los
incidentes deben promoverse en la misma
audiencia (Art. 690). Producida la defensa
del demandado, el tribunal debe llevar a
cabo el ofrecimiento de la conciliacin
obligatoria.
No
producindose
ella
totalmente, el tribunal proceder a recibir
la causa a prueba o citar a las partes
para or sentencia (Art. 683 inc. 2).
Se discute si el demandado en un
procedimiento
sumario
puede
o
no
reconvenir, porque la ley nada dice en el
ttulo respectivo. Maturana piensa que no
cabe aplicar la reconvencin por cuanto:
a)
No
est
reglamentada
especialmente
respecto
de
este
procedimiento;
b) En este procedimiento no se
contemplan los trmites de rplica y
dplica,
indispensables
para
que
la
reconvencin opere;
c) La ley 18.101 que hace
aplicable
el
procedimiento
sumario consagra
expresamente
la
reconvencin.
d) La jurisprudencia as se ha
manifestado (Corte Suprema, RDJ, Tomo
61, sec. 1., p.272).

2. Comparendo se verifica en rebelda del

demandado. En este caso el juez tendr
por
evacuada
la
contestacin
de
la
demanda y por efectuado el llamado a
conciliacin
obligatoria.
Examinar
los
autos
y
ver
si
existen
hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos
para ver si recibe la causa a prueba.
Ahora bien, el demandante en rebelda
del demandado puede solicitar que se
acceda provisionalmente a la demanda,
existiendo motivo o fundamento plausible
(art. 684 inc. 1). En la prctica, esta
va es poco utilizada.
Cuando el tribunal accede provisionalmente
a
lo
pedido
en
la
demanda,
el
demandado puede tomar dos actitudes ya
sea conjunta o separadamente:
a) Apelar de la resolucin que accedi
provisionalmente a la demanda (art. 691
inc. 2).
b) Formular oposicin dentro del plazo de
5 das. Esta oposicin no suspende el
cumplimiento de la resolucin dictada.
Y si el demandado formula oposicin el
tribunal debe citar a las partes a una
nueva audiencia en el 5 da hbil
contado desde la ltima notificacin (art.
684 inc. 2). Este comparendo es igual
que el anterior (de discusin), pero sin
alterar la condicin jurdica de las partes:
es decir, el demandado seguir siendo
demandado
y
el
demandante
seguir
siendo demandante. En el comparendo
slo
se
discutir
la
procedencia
o
improcedencia de la resolucin que accede
provisionalmente a la demanda.
Si el demandado no formula oposicin
dentro del plazo legal, el tribunal debe
recibir la causa a prueba o citar a las
partes para or sentencia (art. 685).
3. La resolucin que recibe la causa
a prueba y el trmino probatorio. La
prueba en el procedimiento sumario se
rendir en los plazos y en la forma
establecidos para los incidentes (art. 686).
Sin perjuicio ello, la jurisprudencia ha
concluido que la resolucin que recibe la
causa a prueba se notifica por cdula,
puesto que esa resolucin es previa a la
prueba misma, y, por ende, no quedara
comprendido dentro de las expresiones
plazo y forma.
4. Citacin para or sentencia. Vencido
el trmino probatorio el tribunal, de
inmediato, citar a las partes para or
sentencia (art. 687).
5. Sentencia definitiva. Las resoluciones
en el procedimiento
sumario
debern
dictarse dentro del segundo da. La
sentencia definitiva deber dictarse en el

94

plazo de los diez das siguientes a la

fecha de la resolucin que cit a las
pares a or sentencia.
JUICIO DE HACIENDA
Arts. 748 a 752

1
2

1. El Consejo de Defensa del Estado.

El
CDE
es
un
organismo
pblico,
descentralizado, dotado de personalidad
jurdica
y
compuesto
por
abogados
consejeros y de planta, regido por ley y
con sede en Santiago. Le corresponde la
defensa judicial de los intereses del
Estado. Su Presidente es un cargo de la
exclusiva confianza del Presidente de la
Repblica. Son representantes del Fisco:
a) Presidente
del Consejo
de
Defensa del Estado
b) Abogados Procuradores Fiscales,
en cada ciudad asiento de Corte.
2. Concepto de Juicio de Hacienda. Es
aquel juicio en que tiene inters el Fisco
y cuyo conocimiento corresponde a los
tribunales ordinarios de justicia.
3.
Tribunal
competente.
Podemos
distinguir tres situaciones en materia de
competencia:
1) Cuando el Fisco es demandado, el
demandante debe interponer su demanda
ante un juez de letras asiento de Corte,
cualquiera sea su cuanta. Su razn
radica en que en cada ciudad asiento de
Corte debe haber un abogado Procurador
Fiscal del CDE.
2) Cuando el Fisco es demandante,
puede optar por demandar ante un juez
de letras asiento de Corte o ante el juez
del domicilio del demandado.
3) Cuando se trate de un asunto no
contencioso, se aplica la misma regla
anterior.
4. Tramitacin. De acuerdo al art. 748
CPC, se substancia siempre por escrito,
por las normas del juicio ordinario de
mayor
cuanta,
con
las
siguientes
modificaciones:
a) Se omiten los escritos de rplica y
dplica,
siempre
que
la
cuanta
del
negocio no exceda de las 500 UTM.
b) Se deba or al Ministerio Pblico antes
de la prueba y de la sentencia definitiva.
En la actualidad esta norma no tiene
aplicacin.
c) Notificaciones. El Presidente de CDE
puede conferir la calidad de receptores
judiciales a funcionarios de las Plantas
Directivas, Profesionales y Tcnicas para
que practiquen las actuaciones inherentes

a ese cargo. Esos receptores se sujetan

a las mismas normas establecidas para
dichos funcionarios en el COT.
d) Mandato Judicial. El patrocinio y poder
conferido
no
requiere
la
concurrencia
personal de los poderdantes (Presidente
CDE y Abogados Procuradores Fiscales).
Basta la exhibicin de una credencial.
e) Trmino de emplazamiento. Cuando el
Fisco sea demandado, el plazo ser de
15 das aumentado con el emplazamiento
que corresponda a la distancia entre
Santiago y el lugar en que se proueva la
accin (art. 49 DFL 1).
f) Absolucin de posiciones. El Presidente
del CDE, los Abogados Procuradores y
Apoderados del Fisco, no tendrn la
facultad
de
absolver
posiciones
en
representacin
del
Fisco,
salvo
sean
llamados para absolver posiciones sobre
hechos propios (art. 43 DFL 1).
g) Deben ser consultadas las sentencias
definitivas de primera instancia que se
dicten en los juicios de hacienda que
sean desfavrables al inters fiscal, cuando
de ellas no se apelare (art. 751).
La Consulta no constituye una instancia ni
un recurso, sino que es un trmite
procesal de orden pblico establecido por
el legislador, en virtud del cual se vela
por el resguardo de los intereses pblicos
o
sociales
que
pueden
verse
comprometidos en un proceso, consagrado
para permitir que se revise el fallo de un
tribunal de primera instancia
por el
superior para el evento que no se hya
revisado por la va del recurso de
apelacin.
Se aplica este trmite cuando la sentencia
es desfavorable al Fisco, entendindose
por tal:
a) Cuando no acoge totalmente la
demanda del Fisco;
b) Cuando no acoge totalmente la
reconvencin del Fisco;
c) Cuando no rechaza totalmente
la demanda deducida contra el Fisco; y
d) Cuando no rechaza totalmente
la reconvencin deducida contra el Fisco.
Una vez que el tribunal de alzada reciba
la sentencia la revisar en cuenta para
ver si se ajusta o no a derecho.
1) Si la sentencia no le mereciere
reparos, ordenar cumplirla
2) Si estima dudosa la legalidad
del fallo, dictar una resolucin en la
cual sealar los puntos que le merezcan
dudosos y ordenar traer los autos en
relacin. La vista de la causa se radicar

en
la
misma
consulta.

sala

que

conoci

la

5.
Cumplimiento de las sentencias
condenatorias contra el Fisco en los
Juicios de Hacienda. Las sentencias
deben cumplirse dentro de los 60 das
siguientes a la recepcin del oficio del
tribunal dirigido al Ministerio espectivo,
mediante la dictacin del correspondiente
decreto por ste (art. 752). Los trmites
que se contemplan son los siguientes:
a) Certificado de ejecutoriedad de la
sentencia.
b) Remisin de oficios al Ministerio
respectivo y al CDE junto a los cuales
ir una copia o fotocopia autorizada de la
sentencia con certificado de ejecutoria. El
Presidente del CDE deber informar a
quin debe hacerse el pago y remitir el
informe al Ministerio dentro de 30 das.
c) Dictacin del decreto que ordene el
pago respectivo dentro de 60 das, el
cual dispondr el pago con reajustes e
intereses que se devenguen hasta el da
del pago.
d) Pago por Tesorera.
JUICIO DE NULIDAD DE MATRIMONIO
Y DIVORCIO
Arts. 753 a 757 CPC
1. Juicios de nulidad de matrimonio y
de divorcio perpetuo. Al respecto se
contemplan las siguientes normas:
1) Se substancian de acuerdo a las
normas del juicio ordinario (art. 753).
2) Procede la consulta respecto de las
sentencias definitivas de primera instancia
que dan lugar a la demanda de nulidad
de matrionio y de divorcio perpetuo y
que no sean apeladas.
3) Tramitacin de la consulta. A este
respecto, remitirse a lo explicado respecto
a la consulta en el juicio de hacienda. Se
diferencia a aqul slo en que cuando el
tribunal de alzada retiene el proceso
porque estima dudosa la legalidad del
fallo, no debe sealar los puntos que le
merecen duda y en que debe or al
ministerio
pblico.
En
consecuencia,
evacuada que sea la vista de al Fiscal,
deber ordenarse traer los autos en
relacin.
2. Juicio de divorcio temporal. Se
tramita de acuerdo a las normas del
juicio sumario (art. 754). En este proceso
no recibe aplicacin el trmite de la
consulta.

3. Reglas comunes a los juicios de

nulidad
de
matrimonio,
divorcio
perpetuo y temporal.
1) El legislador permite la tramitacin de
diversas materias de acuerdo a las reglas
de los incidentes, en cuaderno separado y
sin suspender el curso de la causa
principal (arts. 755 y 757).
2) Se contempla un poder cautelar
general para que el juez adopte medidas
en proteccin de la mujer. A peticin de
sta, el juez puede ejercer tales poderes
con el fin de asegurar sus intereses (art.
755 inciso final).
3) Reserva o secreto relativo de los
procesos. Puede disponerse que estos
procesos
se
mantengan
reservados,
siempre
que
el
tribunal
lo
estime
conveniente (art. 756).
4)
Cumplimiento
de
las
sentencias
definitivas que declaren la nulidad o el
divorcio. Ejecutoriadas que sean stas,
deber requerirse su subinscripcin ante
el Registro Civil. A partir de sta, la
sentencia producir efectos respecto de
terceros.
JUICIO ESPECIALES
RBITROS

SEGUIDOS

ANTE

1. LOS RBITROS.
a. Definicin. Es aquel nombrado por las
partes, o por la autoridad judicial en
subsidio, para la resolucin de un asunto
litigioso (art. 222 COT).
b. Clasificacin. Se clasifican en rbitros
de
derecho,
rbitros
arbitradores
o
amigables componedores y rbitros mixtos
(art. 223 COT)
c. rbitro de derecho. Es aquel que
falla con acuerdo a la ley y se somete,
tanto a la tramitacin como en el
pronunciamiento de la sentencia definitiva,
a las reglas establecidas para los jueces
ordinarios, segn la naturaleza de la
accin deducida.
d. rbitro arbitrador. Es aquel que falla
obedeciendo a lo que su prudencia y la
equidad le dictaren, y no estar obligado
a guardar en sus procedimientos o en su
fallo sujecin a otras reglas distintas a
aquellas
que
las
parts
le
hayan
expresado en el acto constitutivo del
compromiso, y si ests nada hubieren
expresado, a las que se establecen para
este caso en el CPC.

95

e. rbitro mixto. Es aquel rbitro de

derecho a quien se conceden facultades
de arbitrador en cuanto al procedimiento,
debiendo limitarse en el pronunciamiento
de la sentencia definitiva a la aplicacin
estricta de la ley.
2. EL PROCEDIMIENTO ANTE LOS
RBITROS DE DERECHO.
a.
Regla
general.
Los
rbitros
de
derecho deben someterse tanto en la
tramitacin como en el pronunciamiento
de la sentencia a las reglas que esablece
la ley para los jueces ordinarios, segn la
naturaleza de la accin deducida (art. 628
inc. 1)
b.
Reglas
especiales.
Los
rbitros,
adems, deben cumplir con las siguientes
reglas:
1

1. Deben
(art. 632).

nombrar un actuario

2. Notificaciones. Deben hacerse de la

forma que unnimemente acuerden las
partes. A falta de acuerdo, personalmente
o por cdula (art. 629).
3. Apremio de testigos. El juez rbitro
no puede compeler a ningn testigo para
que
comparezca.
Slo
puede
tomar
declaraciones de los que voluntariamente
se presenten a darlas. Cuando un testigo
se niegue a declarar, el rbitro podr
pedir al tribunal ordinario correspondiente
que practique la diligencia. Los tribunales
podrn cometer esta diligencia al rbitro
mismo asistido por un ministro de fe
(art. 633).
4. Diligencias fuera del lugar del juicio.
Para llevarlas a cabo el rbitro podr
pedir al tribunal ordinario correspondiente
que practique la diligencia, dirigindole la
comunicacin que corresponda al tribunal
que deba conocer dichas diligencias (art.
634).
5. Dictacin de sentencia en caso de
pluralidad de rbitros. Todos deben
concurrir a dictarla, as como a cualquier
acto de substanciacin, a menos que las
partes acuerden otra cosa.
En caso de no haber acuerdo, se reunir
con ellos el tercero si lo hay y la
mayora dictar la resolucin. Si no hay
mayora en la dictacin de cualquier
resolucin, siempre y cuando no sean
apelables,
quedar
sin
efecto
el

compromiso si ste es voluntario. Si es

forzoso, se designarn nuevos rbitros.
Cuando pueda deducirse apelacin, casa
opinin
se
estimar
como
resolucin
distinta, y se elevarn los antecedentes al
tribunal de alzada, para que resuelva
como sea de derecho sobre el punto que
haya motivado el desacuerdo de los
rbitros (arts. 630 y 631).
6. Recursos. En contra de sentencias
arbitrales
se
pueden
interponer
los
recursos de apelacin y casacin en la
forma, para ser resueltos por el tribunal
que habra conocido de l si el proceso
no se hubiera sometido a compromiso
(art. 239 COT). Tratndose de casacin
en el fondo, ste procede en contra de
sentencias
definitivas
inapelables
pronunciadas por un tribunal arbitral de
segunda instancia constiuido por rbitros
de derecho (art. 767 CPC).
Adems procede el recurso de queja, si
en las resoluciones se incurre en falta o
abuso y conocer la Corte de Apelaciones
respectiva (art. 63 N2, letra b) COT).
7.
Cumplimiento
de
la
sentencia
dictada por un rbitro de derecho.
Para la ejecucin de sentencias definitivas,
se podr ocurrir al rbitro que la dict o
al tribunal ordinario correspondiente, a
eleccin del interesado.
Tratndose
de
otras
resoluciones,
corresponde
al
rbitro
ordenar
su
ejecucin.
Sin embargo, cuando el cumplimiento exija
procedimientos de apremio o al empleo
de otras medidas compulsivas, o cuando
haya de afectar a terceros que no sean
parte en el compromiso, deber ocurrirse
a la justicia ordinaria para la ejecucin
de lo resuelto.
3. EL PROCEDIMIENTO ANTE LOS
RBITROS ARBITRADORES.
1. Procedimiento. Al regir el principio
del orden consecutivo convencional, el
rbitro est obligado a guardar en su
procedimiento y fallo las normas que las
partes
hayan
expresado
en
el
acto
constitutio del compromiso (art. 636 inc.
1). Ante falta de esas normas, regirn
las normas mnimas de procedimiento
establecidas en el Prrafo 2 del Ttulo
VIII del Libro III del CPC, que puede
resumirse en lo siguiente:
a) El rbitro arbitrador debe or a todas
las partes

b) El rbitro arbitrador debe recibir y

agregar al proceso los instrumentos que
las
partes
le
presenten
(art.
637).
Adems, puede practicar las diligencias
necesarias para conocer los hechos (art.
637 y 638).
2. Para los rbitros arbitradores es
facultativo designar un actuario. Art.
639: segn lo estime conveniente
3. La sentencia del rbitro arbitrador.
El rbitro arbitrador puede dictar su fallo
en el sentido que la prudencia y equidad
le dicten (art. 637). Los requisitos de la
sentencia son:
1. La designacin de las partes litigantes.
2. La enunciacin breve de las peticiones
sometidas por el demandante.
3. La misma enunciacin de la defensa
alegada por el demandado.
4. Las razones de prudencia o de
equidad que le sirven de fundamento la
sentencia; y
5. La decisin del asunto controvertido.
Adems, debe indicar la fecha y el lugar
en que se expide, la firma del arbitrador
y debe ser autorizada por un ministro de
fe o por dos testigos, en su defecto.
4. Dictacin de la sentencia en caso
de existir pluralidad de rbitros. Todos
deben concurrir a dictarla, as como a
cualquier acto de substanciacin, a menos
que las partes acuerden otra cosa.
No ponindose de acuerdo los rbitros, se
reunir con ellos el tercero si lo hay y la
mayora pronunciar resolucin.
No pudindose obtener mayora en el
pronunciamiento de la sentencia definitiva
o de otra clase de resoluciones, quedar
sin
efecto
si
no
puede
deducirse
apelacin. Habiendo lugar a este recurso,
se
elevarn
los
antecedentes
a
los
arbitradores de segunda instancia para
que resuelvan como estimen conveniente
sobre
la
cuesin
que
motiva
el
desacuerdo (art 642).
5. Recursos. Contra una sentencia del
arbitro arbitrador slo habr lugar a
recurso de apelacin cuando las partes,
en el compromiso, expresan que se
reservan ese recurso ante rbitros del
mismo carcter y designen las personas
que han de desempear el encargo(arts.
239 COT y 642 CPC).
El recurso de casacin en la forma,
procede en contra de la sentencia dictada
por rbitros arbitradores (art. 239 COT),

aplicndose a su respecto las reglas

generales contenidas en el Libro III del
CPC.
El recurso de casacin en el fondo no
proceder en caso alguno en contra de
las sentencias de los arbitradores de
acuerdo a lo stablecido en el inciso 2
del art. 239 COT.
Tambin procede recurso de queja, si se
ha incurrido en flagrante falta o abuso,
siendo
competente
la
Corte
de
Apelaciones respectiva (art. 63 N2, letra
b) COT).
6.
Cumplimiento
de
la
sentencia
dictada por un rbitro arbitrador. Se
aplica lo ya sealado respecto a los
rbitros de derecho.
LOS
ACTOS
CONTENCIOSOS

JUDICIALES

NO

CAPTULO I.
REGLAS COMUNES.
1. Generalidades. Los actos judiciales no
contenciosos son aquellos que segn la
ley requieren la intervencin del juez y
en que no se promueve ontienda alguna
entre partes. Para encontrarnos frente a
uno,
es
necesario
que
concurran
copulativamente dos requisitos:
a. Existencia de una ley en que
expresamente se requiera la intervencin
de un tribunal.
b. Ausencia de conflicto.
En este tipo de procedimientos rige el
principio inquisitivo (art. 820) y el de
apreciacin de la prueba de la sana
crtica (art. 819).
2. Reglas de competencia. Respecto a
la competencia absoluta: Son competentes
para
conocer
de
estos
asuntos
los
juzgados de letras (art. 45, N2, inciso
2 COT), salvo lo dispuesto en el art.
494 del CC, que
se
refiere
a la
designacin del curador ad litem. Respecto
a la competencia relativa, la norma
general es que sea competente el juez
letrado del lugar donde el solicitante o
interesado tenga su domicilio (art. 134
COT).
Cabe agregar que en este tipo de
procedimientos
no
es
procedente
la
prrroga de la competencia (art. 182
COT) y no rige la regla de distribucin
de causas, sino que la del turno (art.
179 COT).

96

3. Interpretacin de los auxiliares de

la administracin de justicia en los
asuntos no contenciosos. El receptor
interviene
cada
vez
que
se
realice
informacin sumaria de testigos y en
otras oportunidades. El defensor pblico
acta en varias oportunidades Ej: arts.
824 inc. 2, 825 y 855 inc. 2.
4. Procedimientos en particular. En el
libro IV se contempla en procedimiento
de aplicacin general y una serie de
procedimientos
especiales.
Veremos
primero el general.
CAPTULO II.
PROCEDIMIENTO
GENERAL
EN
LOS
ASUNTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS
1. Forma de resolver los asuntos no
contenciosos.
Los
tribunales
deben
resolverlos con conocimiento de causa,
en
todos
aquellos
casos
en
que
expresamente no se someta el asunto a
un procedimiento especial (art. 818 inc.
1). Para adquirir ese conocimiento puede
utilizar a cualquier medio idneo. El
medio
principal
contemplado
es
la
denominada informacin sumaria (art.
818 inc. 2), que es la prueba de
cualquiera especie, rendida sin notificacin
ni intervencin de contradictor y sin
previo sealamiento de trmino probatorio
(art. 818 inc. 3). La informacin sumaria
de mayor utilizacin es la de testigos.
2. La informacin sumaria de testigos.
Consiste en que un mnimo de dos
testigos comparezcan ante un ministro de
fe (receptor), el cual, en un acta, los
individualizar e indicar lo que stos
expresen acerca del hecho que d base a
la solicitud del interesado. La diligencia
termina con la firma de todos quienes
intervienen.
No debe confundirse con la informacin
para perpetua memoria (art. 909).
3. Naturaleza jurdica de la resolucin
que se dicta en un procedimiento
judicial no contencioso. Aunque en la
prctica se califique como auto, la verdad
es que, segn el art. 826, es una
sentencia definitiva, pues establece los
requisitos
formales
de
la
referida
resolucin.
4. Clasificacin de la resolucin de
acuerdo a la decisin del tribunal. Se
clasifican en:

a) Resoluciones positivas: son aquellas

que dan lugar a lo solicitado por el
interesado y que pueden ser modificadas
mientras
se
encuentre
pendiente
su
eecucin.
b) Resoluciones negativas: son aquellas
que
no
dan
lugar
a
lo
solicitado,
pudiendo ser revocadas y modificadas sin
limitacin (art. 821).
5. Rgimen de recursos y medios de
impugnacin
de
resoluciones
que
recaen
sobre
el
acto
judicial
no
contencioso.
a) Se pueden revocar o modificar sus
resoluciones negativas y afirmativas (art.
821)
b) Tambin proceden la apelacin y
casacin, segn las reglas generales (art.
822)
6. La conversin del acto judicial no
contencioso. Existe la posibilidad de que
estos procedimientos se conviertan en
contenciosos. En efecto, si a la solicitud
presentada se hace oposicin por legtimo
contradictor,
se
har
contencioso
el
negocio y se sujetar a los trmites del
juicio que corresponda.
Si la oposicin se hace por quien no
tiene derecho, el tribunal, desestimndola
de plano, dictar resolucin sobre el
negocio principal (art. 823).
Hay que dilucidar los siguientes aspectos:
7. Concepto de legtimo contradictor.
La ley no lo define, pero podemos
entenderlo como aquel sujeto (tercero)
que en una gestin no contenciosa se
encuentra
legalmente
habilitado
para
oponerse a ella, toda vez que tiene un
inters jurdicamente protegido tutelado,
que tal procedimiento ha puesto en
peligro.

sin perjuicio de otras acciones de lato

conocimiento
que pudiera intentar en
contra del que ha obtenido resolucin
positiva, como por ejemplo, la peticin de
herencia en contra de quien ha obtenido
el auto de posesin efectiva.
La duda que surge es la siguiente:
Puede
el
legtimo
contradictor
ser
considerado interesado en el sentido del
art. 821, para los efectos de poder
ejercer recurso de revocacin que tal
precepto consagra? Para Maturana, ste
no puede impetrar ese recurso puesto
que slo puede oponerse al trmite y no
actuar dentro de l.
10.
Providencia
que
recae
en
el
escrito de oposicin. Si en concepto del
tribunal concurren los requisitos legales,
de acuerdo a la disposicin del art. 823
inc.1, se har contencioso el negocio y
se sujetar a los trmites del juicio que
corresponda, pero si la oposicin se hace
por
quien
no
tiene
derecho,
la
desestimar de plano.
11. Situacin jurdica de las partes. No
se
dice
nada
al
respecto.
Maturana
estima que el interesado o el legtimo
contradictor
revestirn
el
carcter
de
demandante o de demandado segn quin
sa el primero que asuma el carcter de
sujeto activo en el juicio correspondiente.
CAPTULO III.
LOS
PROCEDIMIENTOS
TRASCENDENTES CONTEMPLADOS
CPC

EN

MS
EL

El
CPC
regula
en
el Libro
IV
los
siguientes procedimientos especiales no
contenciosos. Veremos los ms relevantes.

8.
Alcance
de
voz
derecho.
La
expresin del art. 823 se refiere a un
derecho subjetivo substancial, un inters
jurdicamente
protegido
por
el
ordenamiento sustancial civil. En otras
palabras, es el inters actual en que la
oposicin se funda.

1. EL INVENTARIO SOLEMNE.
a) Definicin. Es aquel que se hace,
previo decreto judicial por el funcionario
competente y con los requisitos que en
artculo siguiente se expresan. Pueden
decretar su formacin los jueces rbitros
en los asuntos de que conocen (art. 858
CPC).

9. Oportunidad procesal para ejercitar

la
oposicin.
Cundo
precluye
la
facultad para oponerse? Segn Cristin
Maturana,
puede
hacerse
valer
en
cualquier momento, incluso despus de
dictada la sentencia, pero antes de que
sta se encuentre cumplida. Lo anterior,

b) Requisitos. El inventario solemne se

extender con los requisitos que siguen:
1. Se har ante un notario y dos
testigos mayores de dieciocho aos, que
sepan leer y escribir y sean conocidos del
notario.
Con
autorizacin
del
tribunal
podr hacer las veces de notario otro

ministro de fe o un juez de menor

cuanta;
2. El notario o el funcionario que lo
reemplace, si no conoce a la persona que
hace la manifestacin, la cual deber ser,
siempre que est presente, el tenedor de
los bienes, se cerciorar ante todo de su
identidad
y
la
har
constar
en
la
diligencia;
3. Se expresar en letras el lugar, da,
mes y ao en que comienza y concluye
cada parte del inventario;
4. Antes de cerrado, el tenedor de los
bienes o el que hace la manifestacin de
ellos, declarar bajo juramento que no
tiene otros que manifestar y que deban
figurar en el inventario; y
5. Ser firmado por dicho tenedor o
manifestante, por los interesados que
hayan asistido, por el ministro de fe y
por los testigos (art. 859).
c) Procedimiento.
Se
citar
a
todos
los
interesados
conocidos y que segn la ley tengan
derecho de asistir al inventario.
Esta citacin se har personalmente a
los que sean condueos de los bienes
que deban inventariarse, si residen en el
mismo territorio jurisdiccional. A los otros
condueos y a los dems interesados, se
les citar por medio de avisos publicados
durante tres das en un diario de la
comuna, o de la capital de la provincia o
de la capital de la regin, cuando all no
lo haya.
En representacin de los que residan en
pas extranjero se citar al defensor de
ausentes, a menos que por ellos se
presente procurador con poder bastante.
El ministro de fe que practique el
inventario
dejar
constancia
en
la
diligencia de haberse hecho la citacin en
forma legal. (art. 860).
Todo
inventario
comprender
la
descripcin
o
noticia
de
los
bienes
inventariados en la forma prevenida por
los artculos 382 y 84 del CC (bienes
races, individualizndolos con sus ttulos,
escrituras, bienes muebles, etc.).
Pueden figurar en el inventario los bienes
que
existan
fuera
del
territorio
jurisdiccional, sin perjuicio de lo dispuesto
en el artculo siguiente. (art. 861).
Si hay bienes que inventariar en otro
territorio jurisdiccional y lo pide algn
interesado presente, se expedirn exhortos
a los jueces respectivos, a fin de que los
hagan inventariar y remitan originales las
diligencias obradas para unirlas a las
principales. (art. 862).

97

Concluido el inventario, se protocolizar

en el registro del notario que lo haya
formado, o en caso de haber intervenido
otro ministro de fe, en el protocolo que
designe el tribunal.
El notario deber dejar constancia de la
protocolizacin en el inventario mismo
(art. 863).
d)
Ampliacin
del
inventario.
Es
extensiva a todo inventario la disposicin
del artculo 383 del CC. (art. 864).

3.
LAS
INFORMACIONES
PARA
PERPETUA MEMORIA.
a) Concepto. Tienen por objeto acreditar,
como
procedimiento
complejo
en
s
mismo, hechos que sirven para dar curso
a
un
procedimiento
trascendental
y
habilitante para el ejercicio de derechos.
Ejemplo: las leyes de previsin establecen
las informaciones para perpetua memoria
como
modo
idneo
para
acreditar
prestaciones de servcios.

e) Inventario y tasacin. Cuando la

ley ordene que al inventario se agregue
la tasacin de los bienes, podr el
tribunal, al tiempo de disponer que se
inventaren, designar tambin peritos para
que hagan la tasacin, o reservar para
ms tarde esta operacin.
Si se trata de objetos muebles podr
designarse al mismo notario o funcionario
que haga sus veces para que practique la
tasacin. (art. 865).

b) Procedencia. Los tribunales admitirn

las informaciones de testigos que ante
ellos se promuevan, con tal que no se
refieran a hechos de que pueda resultar
perjuicio
a
persona
conocida
y
determinada (art. 909).
Para
admitir
estas
informaciones
los
tribunales oirn previamente al ministerio
pblico (art. 911).

f)
Importancia
del
inventario
solemne. A este procedimiento debe
recurrirse toda vez que se deba efectuar
un inventario en que existan incapaces
involucrados. Ejemplos: arts. 376 y 124
CC, y 881 y 882 CPC).
2. LA AUTORIZACIN JUDICIAL PARA
ENAJENAR,
GRAVAR
O
DAR
EN
ARRENDAMIENTO POR LARGO TIEMPO
BIENES
DE
INCAPACES
O
PARA
OBLIGAR A ESTOS COMO FIADORES.
Est reglamentada en el art. 891 CPC y
tiene un alcance amplio ya que no se
limita a la enajenacin y gravmenes
civiles, sino que cubre a las sociedades y
todos
aquellos
casos
en
que
se
administren bienes ajenos.
Art.
891.
Cuando
deba
obtenerse
autorizacin judicial para obligar como
fiador a un incapaz, o para enajenar,
gravar con hipoteca, censo o servidumbre,
o para dar en arrendamiento sus bienes,
se expresarn las causas o razones que
exijan
o
legitimen
estas
medidas,
acompaando los documentos necesarios u
ofreciendo
informacin
sumaria
para
acreditarlas.
En todo caso se oir el dictamen del
respectivo defensor antes de resolverse en
definitiva.
Si se concede la autorizacin fijar el
tribunal un plazo para que se haga uso
de ella. En caso de no fijar plazo alguno,
se entender caducada la autorizacin en
el trmino de seis meses.

c) Tramitacin. En el mismo escrito en

que
se
pida
que
se
admita
la
informacin, se articularn los hechos
sobre los cuales hayan de declarar los
testigos (art. 910). Es decir, en el primer
escrito del procedimiento el solicitante
debe consignar los hechos y preguntas
para acreditarlos, que los testigos debern
responder.
Quien fija lo que se va a probar es el
propio solicitante.
Admitida la informacin, sern examinados
con citacin del ministerio pblico los
testigos que el interesado presente.
Si los testigos son conocidos del juez o
del ministro de fe que autoriza la
diligencia, se dejar en ella testimonio de
esta circunstancia.
Si no lo son, se les exigir que
comprueben su identidad con dos testigos
conocidos (art. 912)
Concluida la informacin se pasar al
ministerio pblico para que examine las
cualidades de los testigos y si se ha
acreditado u identidad por alguno de los
medios expresados (art. 913).
Como se puede apreciar, lo que se
examina
es
la
coherencia
de
las
declaraciones y la identidad de quienes
las efectuaron.
d) Resolucin. Los tribunales aprobarn
las informaciones rendidas con arreglo a
lo dispuesto en este Ttulo, siempre que
los hechos aparezcan justificados con la
prueba que expresa el nmero 2. del
artculo 384, y mandarn archivar los
antecedentes
dndose
copia
a
los
interesados. Estas informaciones tendrn

el valor de una presuncin legal (art.

914).
La remisin al art. 384 debe entenderse
hecha en el sentido de drsele veracidad
a las declaraciones prestadas por dos o
ms testigos hbiles y cotestes en el
hecho y en sus circunstancias, legalmente
examinados y que den razn de sus
dichos. La informacin acreditada puede
destruirse por otra prueba, dado que
tiene
el
calor
de
una
presuncin
(meramente) legal.
4. PROCEDIMIENTOS A QUE DA LUGAR
LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
(Ttulo VIII, Libro IV CPC).
A) De los procedimientos especiales
de la sucesin testamentaria.
1) Distincin. El CPC slo se ocupa de
los testamentos solemnes, tanto abiertos
como
cerrados.
En
cambio,
los
privilegiados se someten en su apertura,
publicacin
y
protocolizacin
a
lo
dispuesto en el CC (art. 870 CPC).
2) Testamento solemne abierto. Es
aquel en que el testador hace sabedores
de sus disposiciones a los testigos. ste
puede ser:
a. Otorgado ante notario y tres testigos.
El
testamento
abierto,
otorgado
ante
funcionario competente y que no se haya
protocolizado en vida del testador, ser
presentado despus de su fallecimiento y
en el menor tiempo posible al tribunal,
para que ordene su protocolizacin. Sin
este requisito no podr procederse a su
ejecucin (art. 866). Esta situacin es
especialsima porque lo normal es que
sea otorgado ante notario (y no ante el
juez de letras), caso en el cual estar
protocolizado.
b.
Otorgado
ante
cinco
testigos.
La
publicacin
y
protocolizacin
de
los
testamentos otorgados slo ante testigos,
se har en la forma prevenida por el
artculo 1020 del CC (art. 867). Este
precepto establece que es necesario que
se publiquen de la siguiente manera:
a) El juez har comparecer a los testigos
para reconozcan sus firmas y la del
testador.
b) Si uno o ms no comparecen, bastar
que los presentes reconozcan la firma del
testador, las
propias
y
las
de
los
ausentes.
c) El juez pondr su rbrica al principio y
fin de cada pgina del testamento y lo
mandar
al
notario
para
que
lo
protocolice.
d) Protocolizado, valdr como instrumento
pblico.

3) Testamento solemne cerrado. Es

aquel en que no es necesario que los
testigos
tengan
conocimiento
de
sus
disposiciones.
Puede pedir su apertura, publicacin y
protocolizacin
de
un
testamento
cualquiera persona capaz de parecer por
s misma en juicio (art. 869).
La apertura del testamento cerrado se
har en la forma establecida por el
artculo 1025 del CC. Si el testamento se
ha otorgado ante notario que no sea del
ltimo domicilio del testador, podr ser
abierto
ante
el
juez
del
territorio
jurisdiccional
a
que
pertenezca
dicho
notario, por delegacin
del juez del
domicilio que se expresa. En tal caso, el
original se remitir con las diligencias de
apertura
a
este
juez,
y se
dejar
archivada adems una copia autorizada en
el protocolo del notario que autoriza el
testamento (art. 868).
El procedimiento de apertura es as:
1) Cualquier persona recurre al juez de
turno del lugar donde se ha abierto la
sucesin para que fije y hora para que el
testameno se abra.
2) A la audiencia se cita al notario y a
los 3 testigos para que ratifiquen su
firma y la del testador. No pudiendo
concurrir
el
notario
que
autoriz
el
documento, ser reemplazado por el que
el juez designe.
3)
Luego
se
procede
a
abrir
el
testamento, ante el juez y el secretario.
El primero ordena la apertura del sobre y
el segundo le da lectura, de lo cual se
levanta acta.
4)
Protocolizada
el acta,
sirve
como
instrumento para solicitar la posesin
efectiva
de
la
herencia
testada
del
causante.
4) Ministro de fe. En las diligencias
judiciales a que se refieren los artculos
que preceden, actuar el secretario del
tribunal a quien corresponda por la ley el
conocimiento del negocio (art. 871).
B) La guarda de los muebles y
papeles de la sucesin.
1) Objetivo. Se trata de una medida
cautelar que tiene por finalidad de evitar
el extravo o apropiacin indebida de los
bienes y papeles d la sucesin. Se aplica
muy excepcionalmente.
2) Quienes pueden pedirla. Cualquier
interesado o el juez de oficio (art. 872)

98

3) Procedimiento. La diligencia se
puede practicar aun cuando no est
presente ninguno de los interesados (art.
875) y pese a cualquier oposicin (art.
873 inc. 1). Si se interpone apelacin,
se conceder en el slo efecto devolutivo
(art. 873 inc. 3).
La
guarda
y
aposicin
de
sellos
comprende todos los muebles y papeles
que se encuentren entre los bienes de la
sucesin,
exceptundose
los
muebles
domsticos de uso cotidiano, respecto de
los cuales bastar que se forme lista
(art. 873 inc. 1 y 4).
El funcionario que practique la diligencia
podr pesquisar el testamento entre los
papeles de la sucesin (art. 873 inc. 2).
El funcionario proceder a clausurar el
inmueble donde se encuentren los bienes
y papeles de la herencia, cerrando y
sellando el acceso a l hasta que se
practique inventario.
Puede el tribunal, siempre que lo estime
conveniente, eximir tambin el dinero y
las alhajas de la formalidad de la guarda
y aposicin
de sellos.
En tal caso
mandar depositar estas especies en un
Banco o en las arcas del Estado, o las
har entregar al administrador o tenedor
legtimo de los bienes de la sucesin
(art. 874).
4) Trmino de la guarda y aposicin
de sellos. Esta diligencia tiene una
duracin limitada en el tiempo, pues
termina cuando se efecta el inventario
solemne de los bienes hereditarios. La
ruptura de los sellos deber hacerse en
todo caso judicialmente, con citacin de
las personas que pueden tomar parte en
la faccin del inventario, citadas en la
forma que dispone el artculo 860; salvo
que por la urgencia del caso el tribunal
ordene
prescindir
de
este
trmite,
debiendo en este caso proceder con
citacin del ministerio pblico (art. 876).
C)
La
posesin
efectiva
de
la
herencia. Ver nueva ley promulgada en
2003.
D)
La
declaracin
de
herencia
yacente
y
de
los
procedimientos
subsiguientes a esta declaracin.
1) La herencia yacente. Al fallecimiento
de
una
persona
se
produce
la
denominada apertura de la sucesin. A
consecuencia de ello, se produce el
llamamiento que la ley hace para aceptar

o repudiar la asignacin. Si dentro de un

plazo de 15 das no existe manifestacin
de voluntad del asignatario, corresponde
declarar yacente la herencia, siempre que
no exista albacea con tenencia de bienes
designado
en
el
testamento,
o,
habindolo, no ha aceptado el encargo
(art 1240 CC).
2) Situacin de los herederos que
estn en el territorio nacional. La
declaracin de la herencia yacente se
har en conformidad a lo establecido en
el artculo 1240 del CC. Toca al curador
que se nombre cuidar de que se hagan
la insercin y fijacin ordenadas en dicho
artculo (art. 885 CPC).
El precepto remitido establece que si
dentro de 15 das de abrirse la sucesin
no se hubiere aceptado la herencia o una
cuota de ella, ni hubiere albacea a quien
el testador haya conferido la tenencia de
los bienes y que haya aceptado su
encargo, el juez, a instancia del cnyuge
sobreviviente o de cualquiera de los
parientes o dependientes del difunto o de
otra persona interesadaen ello, o de
oficio, declarar yacente la herencia, se
insertar esta declaracin en un peridico
del departamento, o de la capital de la
provincia, si en aquel no lo hubiere; y se
proceder al nombramiento de curador de
la herencia vacante.
Si hubiere dos o ms herederos y
aceptare
uno
de
ellos,
tendr
la
administracin
de
todos
los
bienes
hereditarios proindiviso, previo inventario
10
solemne y aceptando sucesivamente sus
11
coherederos,
y
subinscribiendo
el
inventario
tomarn
parte
en
la
12
administracin.
Mientras no hayan aceptado todos, las
facultades del heredero o herederos que
administren sern las mismas de los
curadores de la herencia yacente, pero no
sern obligados a prestar caucin, salvo
que haya motivo de temer que bajo su
administracin peligren los bienes.
3)
Causante
con
herederos
extranjeros. A esta situacin se refiere
el art. 886: En el caso del artculo 482
del CC, se har saber por oficio dirigido
al efecto al cnsul respectivo la resolucin
que declara yacente la herencia, a fin de
que
en
el
trmino
de
cinco
das
proponga, si lo tiene a bien, la persona
o personas a quienes pueda nombrarse
curadores.

Si
el
cnsul
propone
curador,
se
proceder conforme a lo dispuesto en el
artculo 483 del Cdigo citado.
En el caso contrario, el tribunal har el
nombramiento de oficio o a propuesta del
ministerio pblico.
El art. 483 CC, en
sntesis, establece que corresponde al juez
calificar
la
idoneidad
del
curador
o
curadores
propuestos
por
el
cnsul,
pudiendo, a peticin de los acreedores
hereditarios o de otros int4eresados, la
designacin de curadores adjuntos, segn
la cuanta y situacin de los bienes que
compongan la herencia.
Procedimientos especiales no contenciosos
no estudiados:

De
la
habilitacin
para
comparecer en juicio
De la autorizacin judicial para
repudiar la legitimacin de un interdicto.
De la emancipacin voluntaria
De la autorizacin judicial para
repudiar el conocimiento de un interdicto
como hijo natural
Del nombramiento de tutores y
curadores y del discernimiento de estos
cargos
Del nombramiento de tutores y
curadores
Del discernimiento de la tutela
o curadura
De la insinuacin de donaciones
De la venta en pblica subasta
De las tasaciones
De la declaracin del derecho
al goce de censos
De la expropiacin por causa
de utilidad pblica.
Otros procedimientos especiales:
Juicio de Particin
Juicio de arrendamiento
Juicio del Trabajo
Interdictos Posesorios
Citacin de Eviccin
Juicio sobre Cuentas
Juicio Sobre Pago de Ciertos
Honorarios
8
Accin de desposeimiento contra
terceros poseedores de la finca hipotecada
o acensuada

NUEVO PROCESO PENAL

Toms Jimnez Barahona
Magdalena Pineda Tabach

Francisco Salmona Maureira

Marzo de 2004
NUEVO PROCESO PENAL
Visin General de nuevo procedimiento penal.
El nuevo proceso penal contempla distintas
fases:
1a) Investigacin
2b) Etapa intermedia, de preparacin del
juicio, dentro de la cual es capital la audiencia
de preparacin del juicio oral
3c) Juicio oral, es que se resuelve el conflicto
ante un tribunal colegiado, el Tribunal de Juicio
Oral en lo Penal.
Otra gran novedad, radica en una serie de
prerrogativas para el afectado por el delito, el
que pasa a ser titular de derechos y facultades
procesales.
PRIMERA PARTE
1. Garantas constitucionales aplicables al
nuevo procedimiento penal.
A travs de ellas se pueden ejercer y proteger
las garantas penales de carcter material o
sustantivo. Adems configuran un necesario
contrapeso al ius puniendi estatal, y
finalmente, su presencia es requisito ineludible
de la legitimidad y existencia de una autntico
juicio en un estado de derecho.
A. Debido Proceso o Derecho a un Juicio Justo.
Art. 19 N 3 inc. 5 Const.: Toda sentencia de
un rgano que ejerza jurisdiccin debe
fundarse en un proceso previo legalmente
tramitado.
Corresponder
al
legislador
establecer siempre las garantas de un
procedimiento y una investigacin racionales y
justos.
En el derecho anglosajn se le denomina Due
process of law y es una institucin que no
tiene un contenido limitado y estricto.
Este principio se resume en la necesidad de:
1a) un proceso previo legalmente tramitado
2b) que la ley haya establecido un
procedimiento y una investigacin racionales y
justos. Esto referido al proceso penal se
traduce en:
31. Existencia de un tribunal independiente e
imparcial.
42. Carcter contradictorio del proceso e
igualdad de armas entre acusador y acusado.
53. Publicidad del procedimiento.
64. Solucin del proceso en un plazo
razonable.
75. Presuncin de inocencia.
86. Garantas respecto del derecho de defensa
del acusado de una infraccin penal.
B. Derecho a la Defensa.
Art.19 N 3 inc. 2 y 3: Toda persona tiene
derecho a defensa jurdica en la forma que la
ley seale y ninguna autoridad o individuo
podr impedir, restringir o perturbar la debida
intervencin del letrado, si hubiere sido

99

requerida. Tratndose de los integrantes de las

Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad
Pblica, este derecho se regir en lo
concerniente a lo administrativo y disciplinario,
por las normas pertinentes de sus respectivos
estatutos.
La ley arbitrar los medios para otorgar
asesoramiento y defensa jurdica a quienes no
puedan procurrselos por s mismos.
C. Derecho a la Igualdad.
Art. 19 N 3 inc 1: La igual proteccin de la
ley en el ejercicio de sus derechos.. Implica
que toda persona que recurra a los tribunales
debe ser atendida por estos de acuerdo a
leyes comunes para todos y bajo un
procedimiento igual y fijo.
D. Derecho a un Tribunal Comn u Ordinario,
Preestablecido por la Ley.
Art. 19 N 3 inc. 4: Nadie puede ser juzgado
por comisiones especiales, sino por el tribunal
que le seale la ley y que se halle establecido
con anterioridad por sta.
Esto se traduce en:
1a) Las personas tienen derecho a que su
causa sea conocida y resuelta por un tribunal,
no por un organismo seudo jurisdiccional.
2b) Tribunal preestablecido por la ley, vale
decir constituido con anterioridad al inicio del
proceso.
3c) Tribunal independiente.
4d) Tribunal imparcial.
E. Otras Garantas Constitucionales.
1. Art. 19 N3 inc. 6.
La ley no podr presumir de derecho la
responsabilidad penal. Parte de la doctrina
considera que esta norma consagra la
presuncin de inocencia del detenido y del
procesado, obligando a que su culpabilidad
deba ser probada y no pueda ser presumida.
Sin embrago otra parte discrepa sosteniendo
que atiende a que la ley no puede establecer
que si concurre la realizacin de alguna
conducta, necesariamente, y sin que se acepte
prueba en contrario, deba presumirse la
responsabilidad del incriminado.
2. Art. 19 N 7 letra f).
En las causas criminales no se podr obligar
al inculpado a que declare bajo juramento
sobre hecho propio; tampoco podrn ser
obligados a declarar en contra de ste sus
ascendientes,
descendientes,
cnyuge
y
dems personas que, segn los casos y
circunstancias, seale la ley;
F. Garantas Procesales Consagradas en
Tratados Internacionales.
1. Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos.
Adoptado por la asamblea general de la ONU
en 1966, publicado en el DO de Chile en Abril
de 1999. En su artculo 14 consagra una serie

de garantas de orden procesal y procesal

penal.
2. Convencin Americana sobre Derechos
Humanos.
Se le conoce con el nombre de Pacto de San
Jos de Costa Rica. En su artculo 8 consagra
bajo el nombre de Garantas Judiciales, una
enumeracin de garantas.
2. Principios Bsicos del Nuevo Cdigo
Procesal Penal.
Los artculos 1 al 13 consagran una serie de
principios.
A. Juicio Previo y nica Persecucin.
Art. 1: Art. 1. Juicio previo y nica
persecucin. Ninguna persona podr ser
condenada o penada, ni sometida a una de las
medidas de seguridad establecidas en este
Cdigo, sino en virtud de una sentencia
fundada, dictada por un tribunal imparcial.
Toda persona tiene derecho a un juicio previo,
oral y pblico, desarrollado en conformidad
con las normas de este cuerpo legal . La
persona condenada, absuelta o sobreseda
definitivamente por sentencia ejecutoriada, no
podr ser sometida a un nuevo procedimiento
penal por el mismo hecho.
B. Juez Natural.
Art. 2: Art. 2. Juez natural. Nadie podr ser
juzgado por comisiones especiales, sino por el
tribunal que sealare la ley y que se hallare
establecido por sta con anterioridad a la
perpetracin del hecho.
Este principio parece idntico al consagrado en
el art. 19 N 3 inc. 4, que establece que el
tribunal debe estar establecido antes del inicio
del juicio, mientras que el CPP lo sitan antes
de la ocurrencia del hecho delictual.
C. Exclusividad de la Investigacin Penal.
Art.3: Art. 3. Exclusividad de la investigacin
penal. El ministerio pblico dirigir en forma
exclusiva la investigacin de los hechos
constitutivos de delito, los que determinaren la
participacin punible y los que acreditaren la
inocencia del imputado, en la forma prevista
por la Constitucin y la ley.
D. Presuncin de Inocencia del Imputado.
11) Art. 19 N 3 inc. 6.
22) Tratados internacionales.
33) Art. 42 inc. 1 CPP (1906)
44) Art. 4 CPP: Ninguna persona ser
considerada culpable ni tratada como tal en
tanto no fuere condenada por una sentencia
firme.
Concepto y principales consecuencias de la
presuncin.
Se trata de una absoluta prohibicin de
estimar culpable, sin que medie condena firme
en su contra, al que fue perseguido
penalmente.
Caractersticas de la presuncin:

1- Se trata de un concepto fundamental del

moderno derecho procesal penal.
2- Se trata de una presuncin iuris tantum, ya
que
puede
desvirtuarse
con
actividad
probatoria en contrario.
Consecuencias de esta presuncin:
- Respeto del estado de inocencia.
- Reconocimiento efectivo de los derechos
bsicos del imputado: CPP consagra una serie
de derechos y garantas, en especial en los
arts. 93 y 94.
- Se considera la declaracin del inculpado
como un medio de defensa.
- Determina que la aplicacin de las medidas
cautelares se haga dentro de la ms estricta
legalidad y slo en cuanto sean absolutamente
indispensables
para
los
fines
del
procedimiento.
- Impone la exigencia de que el tribunal, para
condenar, adquiera conviccin suficiente de la
comisin del delito por el acusado: en relacin
al actual art. 456 bis.
- Es labor de la parte acusadora producir
prueba de cargo suficiente para destruir la
presuncin y formar conviccin del juez: el
onus probandi recae en el acusador.
- Plazo limitado de la investigacin: la
prolongacin excesiva, puede, de facto,
comprometer la presuncin de inocencia y
afectar el onus probandi, porque en tal
supuesto la prueba de la inocencia del
imputado resulta vital para obtener un
sobreseimiento.
E. Legalidad de las medidas privativas o
Restrictivas de libertad.
Art. 5: No se podr citar, arrestar, detener,
someter a prisin preventiva ni aplicar
cualquier otra forma de privacin o restriccin
de libertad a ninguna persona, sino en los
casos y en la forma sealados por la
Constitucin y las leyes.
Las disposiciones de este Cdigo que autorizan
la restriccin de la libertad o de otros derechos
del imputado o del ejercicio de alguna de sus
facultades
sern
interpretadas
restrictivamente y no se podrn aplicar por
analoga.
Esta norma debe descomponerse en tres
grandes principios:
1a) Deben aplicarse en la ms estricta
legalidad: debe relacionarse con el art. 122:
Finalidad y alcance. Las medidas cautelares
personales slo sern impuestas cuando
fueren absolutamente indispensables para
asegurar la realizacin de los fines del
procedimiento y slo durarn mientras
subsistiere la necesidad de su aplicacin .
2Estas medidas sern siempre decretadas por
medio de resolucin judicial fundada. En el
nuevo procedimiento es el criterio su

excepcionalidad
y
su
subordinacin
al
cumplimiento de los fines del procedimiento.
3b)
Interpretacin
restrictiva:
lo
que
constituye una derivacin necesaria de la
presuncin de inocencia del art. 4, por lo que
ante la duda se debe interpretar en el sentido
ms favorable al imputado.
4c) Prohibicin de la aplicacin por analoga.
F. Proteccin de la Vctima.
Art. 6.
G. Calidad de Imputado. mbito de defensa.
Art. 7: Las facultades, derechos y garantas
que la Constitucin Poltica de la Repblica,
este Cdigo y otras leyes reconocen al
imputado, podrn hacerse valer por la persona
a quien se atribuyere participacin en un
hecho punible desde la primera actuacin del
procedimiento dirigido en su contra y hasta la
completa ejecucin de la sentencia . Para este
efecto, se entender por primera actuacin del
procedimiento cualquiera diligencia o gestin,
sea de investigacin, de carcter cautelar o de
otra especie, que se realizare por o ante un
tribunal con competencia en lo criminal, el
ministerio pblico o la polica, en la que se
atribuyere a una persona responsabilidad en
un hecho punible.
El art. 8 configura el mbito en que se
ejercer la defensa tcnica del imputado, la
que se sostendr por un abogado.
H. Autorizacin Judicial Previa.
El art. 9 establece el requisito sine qua non de
obtener, del juez de garanta, autorizacin
judicial previa para realizar vlidamente
cualquier actuacin del procedimiento que
privare al imputado o a un tercero del ejercicio
de los derechos que la constitucin asegura, o
lo restringiere o perturbare.
I. Cautela de Garantas.
Art.
10:
En
cualquiera
etapa
del
procedimiento en que el juez de garanta
estimare que el imputado no est en
condiciones de ejercer los derechos que le
otorgan las garantas judiciales consagradas
en la Constitucin Poltica, en las leyes o en
los tratados internacionales ratificados por
Chile y que se encuentren vigentes, adoptar,
de oficio o a peticin de parte, las medidas
necesarias para permitir dicho ejercicio.
Si esas medidas no fueren suficientes para
evitar que pudiere producirse una afectacin
sustancial de los derechos del imputado, el
juez ordenar la suspensin del procedimiento
y citar a los intervinientes a una audiencia
que se celebrar con los que asistan. Con el
mrito de los antecedentes reunidos y de lo
que en dicha audiencia se expusiere, resolver
la continuacin del procedimiento o decretar
el sobreseimiento temporal del mismo.

100

Este art. agrega una causal ms de

sobreseimiento temporal, amn de las
prescritas en el art. 252 del CPP.
J. Aplicacin Temporal de la Ley Procesal
Penal.
Art. 11 CPP.
Las leyes adjetivas penales sern aplicables a
los procedimientos ya iniciados, salvo cuando
a juicio del tribunal, la ley anterior contuviese
disposiciones ms favorables al imputado. Se
trata de una posibilidad distinta a la
establecida en el art. 24 LER.
K. Intervinientes. Art. 12 CPP.
Ministerio Pblico, imputado, defensor, victima
y querellante, desde que realizaren cualquier
actuacin procesal o desde el momento en que
la ley les permitiere ejercer facultades
determinadas. Se abandona el concepto de
partes y se omite el actor civil.
L. Efecto en Chile de las Sentencias
Penales de Tribunales Extranjeros.
El art. 13 establece que tendrn valor en Chile
las sentencias penales extranjeras. Esta
norma difiere del actual art. 3 CPP (1906) ya
que no existe el lmite establecido en el inc. 5
de dicha norma, en relacin con las sentencias
absolutorias. Asimismo, atendido que las
hiptesis de la segunda persecucin penal
obedecen a que el proceso en el extranjero fue
montado con el nimo de impedir el
juzgamiento en Chile, o fue una parodia o
viol el debido proceso (en estos dos ltimos
casos se requiere, adems, la voluntad del
imputado), estima parte de la doctrina que no
hay violacin del principio estatuido en el art.
1 CPP.
3. Otras disposiciones Generales Referidas a la
Actividad Procesal.
(Art. 14 a 52).
A. Plazos (arts. 14 a 18)
Art. 14 Todos los das y horas sern hbiles
para las actuaciones del procedimiento penal y
no se suspendern los plazos por la
interposicin de das feriados. No obstante,
cuando un plazo de das concedido a los
intervinientes venciere en da feriado, se
considerar ampliado hasta las veinticuatro
horas del da siguiente que no fuere feriado.
Los plazos de horas establecidos en este
Cdigo comenzarn a correr inmediatamente
despus de ocurrido el hecho que fijare su
iniciacin, sin interrupcin. Art. 15. Los plazos
establecidos en este Cdigo son fatales e
improrrogables, a menos que se indicare
expresamente lo contrario, Art. 16.
El que, por un hecho que no le fuere
imputable, por defecto en la notificacin, por
fuerza mayor o por caso fortuito, se hubiere
visto impedido de ejercer un derecho o
desarrollar una actividad dentro del plazo
establecido por la ley, podr solicitar al

tribunal un nuevo plazo, que le podr ser

otorgado por el mismo perodo. Dicha solicitud
deber formularse dentro de los cinco das
siguientes a aquel en que hubiere cesado el
impedimento. Art. 17.
Segn el art. 18 los intervinientes en el
procedimiento podrn renunciar, total o
parcialmente, a los plazos establecidos a su
favor, por manifestacin expresa. Si el plazo
fuere comn, la abreviacin o la renuncia
requerirn el consentimiento de todos los
intervinientes y la aprobacin del tribunal.
B. Comunicaciones entre Autoridades. Arts. 19
a 21.
El principio general se encuentra en el Art. 21
que seala que las comunicaciones podrn
realizarse por cualquier medio idneo, sin
perjuicio
del
posterior
envo
de
la
documentacin pertinente. El Art. 19 regula
los requerimientos de informacin contenido y
formalidades. Manifiesta como regla general,
que todas las autoridades y rganos del
Estado debern realizar las diligencias y
proporcionar la informacin que les requieran
el Ministerio Pblico y los tribunales con
competencia penal. Si los documentos
tuvieran en virtud de la ley, carcter secreto,
el requerimiento se debe atender observando
las normas de la ley respectiva. Si no existe
ley, se deben adoptar las precauciones que
aseguren que la informacin no ser
divulgada.
Si la autoridad retarda el envo de los
antecedentes o simplemente se niegue a
enviarlos, esgrimiendo si carcter reservado o
secreto, el fiscal respectivo lo comunicar al
fiscal regional quien solicitar a la CA que
resuelva la controversia, dicho asunto se
resolver en cuenta.
Si la razn invocada para el rechazo fuese que
se puede afectar la seguridad nacional, deber
ser resuelta por la CS. Las resoluciones que
los ministros de corte adopten, no los
inhabilitan para conocer de ulteriores recursos.
El Art. 20 se refiere a las solicitudes de
diligencias que un tribunal dirija a otro, para
realizarlas en el territorio jurisdiccional de
este. Si el tribunal requerido rechaza el
trmite o diligencia, o si transcurre el plazo
pertinente, el requirente puede dirigirse
directamente al superior jerrquico del
primero para que este ordene, agilice o
gestione directamente la peticin.
C. Comunicaciones y Citaciones del Ministerio
Pblico. (arts. 22 y 23).
Comunicacin: cuando el Ministerio Pblico
debiere
comunicar
formalmente
alguna
actuacin a los dems intervinientes, ser su
responsabilidad hacerlos por cualquier medio
razonable. Si algn interviniente probare que,
derivado de la ineficiencia de la comunicacin,

no pudo ejercer un derecho o desarrollar una

actividad dentro del plazo legal, puede solicitar
un nuevo plazo de acuerdo al Art. 17.
Citacin: puede citar a las personas por
cualquier medio idneo. Si el citado no
comparece,
puede
el
fiscal
solicitar
autorizacin al juez de garanta para
conducirlo compulsivamente ante l. Una
excepcin a esto se da con las personas o
autoridades exentas de la obligacin de
comparecer a declarar como testigos.
D. Notificaciones y Citaciones Judiciales. (arts.
24 a 33).
11) Funcionarios Habilitados: Art. 24, sern
notificadas por los funcionarios del tribunal
que las hubiere expedido, designados por el
juez presidente del comit de jueces, a
proposicin del administrador del tribunal. El
tribunal puede ordenar que una o ms
notificaciones determinadas, sean practicadas
por otro ministro de fe, o en casos calificados
y por resolucin fundada, por un agente de
polica.
22) Contenido: Art. 25, se debe entregar copia
ntegra de la resolucin.
33) Notificacin al Ministerio Pblico: Art. 27,
se notifica en sus oficinas.
44) Notificacin a otros intervinientes: Art. 28,
si tiene defensor o mandatario constituido en
el procedimiento, las notificaciones se harn
slo a este, a menos que la ley o el tribunal
dispusiere
que
se
notifique,
tambin,
directamente al interviniente. Segn el Art.
26, todos los intervinientes debern fijar
domicilio en su primera intervencin, y en
caso de omisin o inexactitud, las resoluciones
sern notificadas por el estado diario.
55) Notificaciones al imputado privado de
libertad: Art. 29, se realizan en persona en el
establecimiento
o
recinto
en
que
permaneciere, aunque est fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal, se realiza mediante
la entrega del texto de la resolucin, si el
notificado no sabe leer, le ser lea por el
funcionario. Excepcionalmente y por resolucin
fundada, el tribunal puede disponer que
determinadas resoluciones sean notificadas al
privado de libertad en persona y en el lugar de
funcionamiento del tribunal.
16)
Notificaciones
de
resoluciones
en
audiencias: Art. 30, se entienden notificadas a
los intervinientes que asistieron o debieron
asistir. Debe dejarse constancia en el estado
diario, pero su omisin no invalida la
notificacin.
27) Otras formas de notificacin: Art. 31 y
normas aplicables, cualquier interviniente
puede proponer para s otras formas de
notificacin. En lo no previsto en este prrafo,
las notificaciones a los intervinientes se rigen
por las normas del Ttulo VI, Libro I CPC.

38) Citaciones judiciales: Art. 33, si fuere

necesario citar a alguna persona para llevar a
cabo una actuacin ante el tribunal, se les
notifica y se les advierte que su no
comparecencia injustificada, dar lugar a que
sean conducidos por medio de la fuerza
pblica. El tribunal puede ordenar que el
imputado que no compareciere, sea detenido o
sujeto a prisin preventiva, hasta la
realizacin de la actuacin. En el caso de
peritos o testigos, estos sern arrestados
hasta que se lleve a efecto la actuacin, y
adems, puede imponrseles una multa de
hasta 15 UTM. Si la comparecencia no
justificada fuera del fiscal o defensor, se les
puede suspender hasta por dos meses de
acuerdo al Art. 287 CPP.
E. Resoluciones y otras actuaciones judiciales
(arts. 34 a 38).
1a) Nulidad de las actuaciones delegadas (Art.
35): la delegacin de funciones en empleados
subalternos del tribunal para realizar las
actuaciones que requieran, segn las leyes, la
intervencin del juez, producen la nulidad de
las mismas.
2b) Fundamentacin (Art. 36): todas las
resoluciones
del
tribunal
deben
ser
fundamentadas, salvas las que se pronuncian
sobre cuestiones de mero trmite.
3c) Firma (Art. 37): si algn juez no puede
firmar una resolucin, se deja constancia del
impedimento.
4d) Plazos generales para dictarlas (Art. 38):
las cuestiones que se debaten en una
audiencia, deben sen ser resueltas en ella. Las
presentaciones escritas sern resueltas por el
tribunal, antes de las 24 horas siguientes a su
recepcin.
F. Registro de las Actuaciones Judiciales (arts.
39 a 44).
Se consagra que de las actuaciones realizadas
por o ante el juez de garanta o el tribunal del
juicio oral, se levanta un registro. Las
sentencias y dems resoluciones sern
registradas ntegramente, por cualquier medio
apto para producir fe. Existe una diferencia del
registro de las actuaciones ante el juez de
garanta y el registro de las realizadas en ele
juicio oral, ya que mientras las
actuaciones hechas ante el juez unipersonal se
registran en forma resumida (art. 40), en el
juicio oral y en la audiencia de preparacin de
este, deben ser registrados en forma ntegra
(Art. 44).
El valor del registro del juicio oral, demostrar
el modo en que se hubiera desarrollado la
audiencia, la observancia de las formalidades,
las personas que intervinieron y los actos

101

llevados a cabo, si perjuicio del Art. 359 CPP

en el caso del recurso de nulidad (Art. 42).
Conservacin de registros: Art. 43, la forma
de reemplazar el contenido de un registro
daado, la posibilidad de dictar nuevamente
ciertas resoluciones si no hubiere copia fiel o
repetir actuaciones, etc. Los intervinientes
siempre tendrn acceso a los registros, salvas
las
excepciones
legales,
por
ejemplo,
documentos declarados secretos por el fiscal.
Los terceros tambin podrn consultar los
registros, a menos que el tribunal restrinja el
acceso, para no afectar la investigacin o el
principio de inocencia. Los registros sern
pblicos transcurridos 5 aos desde que se
realiz la actuacin en ellos consignada.
G. Costas (arts. 45 a 51).
Las costas sern de cargo del condenado.
Tambin debern soportar las costas la vctima
que abandone la accin civil (respecto de las
costas que su intervencin como parte civil
hubiera causado) y el querellante que
abandonare la querella. No obstante el
tribunal, por resolucin fundada, podr eximir
total o parcialmente del pago.
Si el imputado es absuelto o sobresedo
definitivamente, el Ministerio Pblico ser
condenado en costas, salvo el caso que
hubiera acusado cumpliendo la orden judicial
del Art. 462.
Se establece que los fiscales y abogados o
mandatarios de los intervinientes no podrn
ser condenados al pago de las costas, salvo
notorio desconocimiento de derecho o grave
negligencia en el desempeo de sus funciones.
1a) Sentencia de condena que favorece al
Ministerio Pblico: se ingresa la suma en arcas
fiscales. Si se busca el cumplimiento de la
resolucin condenatoria en costas con
posterioridad al plazo de un ao, debera
intervenir el Consejo de Defensa del Estado.
2b) Sentencias que condenan al Ministerio
Pblico al pago de costas: el sujeto pasivo es
en definitiva, el fisco de Chile, debe intervenir
el CDE.
3c) Sentencias que condenan a los fiscales al
pago de las costas: el sujeto obligado es el
funcionario.
H. Normas Supletorias (Art. 52).
Aplicacin de normas comunes a todo
procedimiento.
Sern
aplicables
al
procedimiento penal, en cuanto no se
opusieren a lo estatuido en este Cdigo o en
leyes especiales, las normas comunes a todo
procedimiento contempladas en el Libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil .
SUJETOS PROCESALES E INTERVINIENTES.
1. Ministerio Pblico.
A. Generalidades.

Se le encarga la tarea de investigar, se trata

de un organismo autnomo del Poder Judicial,
destinatario de denuncias y querellas que
tengan por objeto poner en movimiento el
sistema procesal penal, sin perjuicio de su
facultad de iniciar el procedimiento por su
propia iniciativa. Se relaciona con la polica,
quien est sujeta a su direccin, aunque sin
alterar su dependencia orgnica.
Todas las investigaciones y actividades del
Ministerio Pblico que sean realizadas durante
la investigacin no constituyen pruebas. Slo
son pruebas vlidas las producidas y rendidas
ante el tribunal de juicio oral, sin perjuicio de
calificadas excepciones.
Tiene adems la obligacin de dar informacin
y proteccin a las vctimas de los delitos de
acuerdo al Art. 78:
Ser deber de los fiscales durante todo el
procedimiento adoptar medidas, o solicitarlas,
en su caso, para proteger a las vctimas de los
delitos; facilitar su intervencin en el mismo y
evitar o disminuir al mnimo cualquier
perturbacin que hubieren de soportar con
ocasin de los trmites en que debieren
intervenir.
Los fiscales estarn obligados a realizar, entre
otras, las siguientes actividades a favor de la
vctima:
a) Entregarle informacin acerca del curso y
resultado del procedimiento, de sus derechos
y de las actividades que debiere realizar para
ejercerlos.
b) Ordenar por s mismos o solicitar al
tribunal, en su caso, las medidas destinadas a
la proteccin de la vctima y su familia frente a
probables
hostigamientos,
amenazas
o
atentados. .
c) Informarle sobre su eventual derecho a
indemnizacin y la forma de impetrarlo, y
remitir
los
antecedentes,
cuando
correspondiere, al organismo del Estado que
tuviere a su cargo la representacin de la
vctima en el ejercicio de las respectivas
acciones civiles. .
d) Escuchar a la vctima antes de solicitar o
resolver la suspensin del procedimiento o su
terminacin por cualquier causa. .
Si la vctima hubiere designado abogado, el
ministerio pblico estar obligado a realizar
tambin a su respecto las actividades
sealadas en las letras a) y d) precedentes.
En su actuar debe imponerse la objetividad de
acuerdo al Art. 3 de la LOCMP. La segunda
parte de dicho artculo es idntica al actual
Art. 109 del CPP.
B. Organizacin.
La estructura del organismo y sus funciones,
se contiene bsicamente en dos grupos de
disposiciones:

11) Constitucin Poltica de la Repblica:

Captulo VI-A, arts. 80A- 80H.
22) Ley Orgnica Constitucional del Ministerio
Pblico: N 19.640.
De estas normas se desprenden:
1a) Se trata de un organismo autnomo y
jerarquizado que dirigir en forma exclusiva la
investigacin de hechos constitutivos de delito,
los que determinen la participacin punible y
los que acrediten la inocencia del imputado,
asimismo le corresponde la adopcin de
medidas para proteger a las vctimas y a los
testigos. En caso alguno podr ejercer
funciones jurisdiccionales. (art. 80 A CPR y
art. 1 LOCMP). No est sujeto a la
superintendencia de la CS, el Fiscal Nacional
tendr tal superintendencia (art. 80 I CPR).
2b) Se estatuye su facultad de imperio: podr
impartir rdenes directas a la fuerza pblica,
sin embargo, ciertas actuaciones (las que
priven al imputado o a terceros del ejercicio de
los derechos asegurados en la Constitucin o
los restrinjan o perturben) requerirn de
autorizacin judicial previa.
3c) Organizacin: una Fiscala Nacional, 16
Fiscalas Regionales, Fiscalas Locales y un
Consejo General, que, bsicamente, actuar
como rgano asesor del Fiscal Nacional.
- Fiscal Nacional: jefe superior del Ministerio
Pblico, nombrado por el Presidente sobre la
base de una propuesta en quina de la CS y
requiere el acuerdo del senado, por los dos
tercios de sus miembros en ejercicio. Para
formar la quina debe llamarse a concurso
pblico de antecedentes (Art. 80 E CPR y Art.
15 LOCMP).
Si el senado no aprueba, la CS completa la
quina con otro nombre, que sustituye al
rechazado y se repite el procedimiento (Art.
80 C CPR, Art. 13 a 23 LOCMP).
Dura 10 aos en su cargo, no puede ser
reelegido para el periodo inmediatamente
siguiente y no puede ser removido, salvo por
la CS, ante requerimiento del Presidente de la
Repblica, de la Cmara de Diputados o 10 de
sus
miembros,
por
incapacidad,
mal
comportamiento o negligencia manifiesta. Para
acordar la remocin, debe reunir el voto
conforme de los cuatro sptimos de sus
miembros en ejercicio (Art. 8 G CPR).
Slo por excepcin y de oficio, podr asumir la
direccin de la investigacin, el ejercicio de la
accin penal pblica y la proteccin de las
vctimas o testigos, si la investidura de los
involucrados lo hace necesario (Art. 18
LOCMP).
Funciones del Fiscal Nacional, Art. 17 LOCMP:
1- Fijar los criterios de actuacin del Ministerio
Pblico.

2- Ejercer la potestad reglamentaria y

disciplinaria.
1- Dictar las instrucciones generales que
estime necesarias, no podr dar instrucciones
u ordenar realizar u omitir la realizacin de
actuaciones en casos particulares, salvo el
caso del Art. 18 LOCMP.
2- Nombrar y solicitar la remocin de los
fiscales regionales.
3- Resolver las dificultades que se susciten
entre estos funcionarios.
Adems existe una funcin que se ejercer
previo informe del Consejo General, cual es la
de crear unidades especializadas para la
persecucin de determinados delitos, dirigidas
por un director, que deber colaborar y
asesorar a los fiscales a cargo de la direccin
de investigacin de determinada categora de
delitos. Deber crearse al menos una unidad
especial para investigar delitos sobre trfico
ilcito
de
estupefacientes
y
sustancias
psicotrpicas.
Segn el Art. 19 LOCMP, el FN puede disponer
de oficio, y de manera excepcional, que un
determinado
Fiscal
Regional
asuma
la
direccin de la investigacin, cuando fuera
necesario por la gravedad o complejidad de la
investigacin. Podr tambin disponer que un
Fiscal distinto de aquel en cuyo territorio se
hubieren perpetrado los hechos, tome a su
cargo las tareas de investigacin.
Deber, anualmente y en el mes de Abril,
rendir cuenta en lo trminos del Art. 21
LOCMP, adems, dar a conocer los criterios
de actuacin del organismo que se aplicarn
durante el ao siguiente.
Para ser nombrado, se requiere a los menos
10 aos con el ttulo de abogado, haber
cumplido 40 aos, ser ciudadano chileno con
derecho a sufragio y no encontrarse sujeto a
alguna
de
las
incapacidades
e
incompatibilidades que previene la ley (Art. 14
LOCMP).
Al Fiscal Nacional, a los Fiscales Regionales y a
los adjuntos, se les aplica el Art. 78 de la CPR.
- Consejo General: lo forma el Fiscal Nacional,
y los Fiscales Regionales, sus funciones
bsicas se regulan en el Art. 25 LOCMP.
Sesionar ordinariamente a lo menos cuatro
veces al ao, y extraordinariamente cuando lo
convoque el Fiscal Nacional.
- Fiscalas Regionales: les corresponde el
ejercicio de las funciones y atribuciones del
Ministerio Pblico en la regin o parte de
regin, por s o por medio de los Fiscales
Adjuntos. Art. 27 LOCMP.
Son designados por el FN a propuesta en terna
de la CA respectiva, para formar esta terna se
llama a concurso pblico de antecedentes.
Duran 10 aos en sus funciones y no pueden

102

ser designados nuevamente para el periodo

siguiente, lo que no obsta a que puedan ser
nombrados en otro cargo del Ministerio
Pblico, y cesan en su cargo al cumplir 75
aos de edad. Podrn ser removidos en forma
anloga al FN, pero su remocin tambin
puede ser solicitada por este ltimo.
Para ser nombrado se requiere ser ciudadano
chileno con derecho a sufragio, tener a los
menos cinco aos el ttulo de abogado, haber
cumplido 30 aos de edad y no tener
incapacidades o inhabilidades legales (Art. 31
LOCMP).
- Fiscalas Locales y Fiscales Adjuntos: Arts.
38 a 44 LOCMP. Las primeras son unidades
operativas de las Fiscalas Regionales, para el
cumplimiento de las tareas de persecucin
penal y dems citadas. Cuentan con Fiscales
Adjuntos, cada Fiscala Local estar integrada
por uno o ms fiscales adjuntos, que sern
designados por el FN a propuesta del Fiscal
Regional.
La ubicacin de estas fiscalas, dentro del
territorio de cada Fiscala Regional es
determinada por el FN a propuesta del Fiscal
Regional respectivo.
Para ser nombrado Fiscal Adjunto se requiere
ser ciudadano chileno con derecho a sufragio,
tener el ttulo de abogado y no estar sujeto a
incapacidades e incompatibilidades previstas
en la ley. El nmero no podr exceder de 625
en el pas, y en los procesos que investiguen
podrn realizar actuaciones y diligencias en
todo el territorio nacional.
- Unidades Administrativas: el MP contar con
6 unidades administrativas, bajo el nombre de
divisin. Un Director Ejecutivo Nacional las
organizar y supervisar. Tanto el Director
Ejecutivo Nacional como los jefes de las
unidades administrativas son funcionarios de
exclusiva confianza del FN.
C. Funciones.
Art. 80 A CPR y Art. 1 LOCMP.
11) La etapa de investigacin del Nuevo
procedimiento est a cargo en forma exclusiva
del fiscal designado en cada caso.
22) Ejercer la accin penal pblica, sin
embrago, se ha mantenido la figura del
querellante, que puede adherirse al libelo de
acusacin fiscal o presentar acusacin
particular, incluso existe la posibilidad del Art.
258 CPP en caso que el fiscal no desee acusar.
33) Adoptar medidas para proteger a las
vctimas y a los testigos. El Art. 308 inc. 2
seala que el organismo referido, de oficio o a
peticin de parte, adoptar las medidas que
fueren procedente para conferir al testigo,
antes
o
despus
de
prestadas
sus
declaraciones, la debida proteccin. Asimismo,
tiene atribuciones en esta materia el tribunal
respectivo, pudiendo solicitar las medidas el

fiscal correspondiente u obrar

jurisdiccional de propia iniciativa.

el

rgano

D. Principios.
11) Principio de Unidad: Art. 2 LOCMP, en el
caso que acte un fiscal se entiende que es
toda la institucin la que se encuentra
actuando en esa diligencia especfica. No
existe, por ende, la radicacin de casos en
fiscales
determinados,
ni
competencias
territoriales predeterminadas o inmutables,
relacionado este principio con el Art. 40
LOCMP, los fiscales adjuntos pueden realizar
actuaciones y diligencias en todo el territorio
del pas.
12) Objetividad: Art. 80 A CPR y Art. 3 LOCMP.
Parece acercarse al rol de garante de la
legalidad, desplazando la funcin unilateral de
persecucin a la de custodio de la ley.
Concebirlo de tal manera podra llevar a un
desperfilamiento de los otros intervinientes y a
una posible relajacin de los controles que los
tribunales deben tener sobre el actuar del
Ministerio Pblico.
23) Principio de control y responsabilidad: el
MP y los fiscales que lo forman estn sujetos a
un conjunto de controles de diversa ndole,
contemplados en la CPR, LOCMP, CPP y COT, la
regla general en esta materia se consagra en
el Art. 45 de la LOCMP: Los fiscales del
Ministerio Pblico tendrn responsabilidad
civil, disciplinaria y penal por los actos
realizados en el ejercicio de sus funciones, de
conformidad a la ley.
34) Principio de interdiccin de funciones
jurisdiccionales: arts. 80 A CPR, 1 parte final y
4 LOCMP. No puede ejercer funciones
jurisdiccionales, la realizacin de actuaciones
que priven al imputado o a terceros del
ejercicio de los derechos que la constitucin
asegura, requerir siempre de aprobacin
judicial previa, por ejemplo, en el caso de
intercepcin de comunicaciones telefnicas.
45)
Principio
de
eficacia,
eficiencia,
coordinacin y agilidad procedimental: Art. 6
LOCMP, los procedimientos debern ser giles
y expeditos y debe evitarse la duplicacin o
interferencia de funciones. Debe relacionarse
con el Art. 5 de la ley 18.575, asimismo, se
debe tener presente el Art. 77 LOCMP que
relaciona
las
remuneraciones
con
la
oportunidad y eficiencia del desempeo laboral
y las evaluaciones que se hagan.
56) Principio de probidad administrativa y
transparencia: Art. 8 y 9 (declaracin jurada
de interese) LOCMP. El Art. 8 se refiere a la
transparencia y establece un criterio de
publicidad y de acceso a los antecedentes
sealando que son pblicos los actos
administrativos del MP y los documentos que
les sirvan de sustento o complemento directo

y esencial. Se podr denegar la entrega de

documentos
a
antecedentes
si
fueren
requeridos, por causales expresas. Deben
tenerse presente los arts. 21 y 36 LOCMP que
establecen la obligacin de rendir cuenta
pblica anual de su gestin.
67) Principio de igualdad de acceso: Art.10
LOCMP Todas las personas que cumplan con
los requisitos correspondientes tendrn el
derecho
de
postular
en
igualdad
de
condiciones a los empleos del Ministerio
Pblico,
conforme
a
esta
ley. Debe
relacionarse con el Art. 46 ley 18.575.
78) Principio de legalidad: Art. 6 y 7 CPR y
Art. 2 18.575.
Sistema de Controles y Responsabilidades.
-Controles:
11) Control Procesal: se ejerce a travs de la
labor del Juez de Garanta, por ejemplo, el
Juez de Garanta puede establecer un plazo
para el cierre de la investigacin por el fiscal.
22) Control poltico: se refiere a la posibilidad
de remocin del FN y de los Fiscales
Regionales. Art. 80 G CPR y 53 LOCMP. Para la
remocin, se requiere el voto conforme de 12
de los 21 integrantes de la CS. Algunos han
criticado duramente esta intromisin del Poder
Judicial en al autonoma del MP y la vaguedad
de las causales que se pueden invocar. El
autor considera que esta facultad no es tan
peligrosa, dado que requiere la intervencin
de uno de los otros dos poderes del Estado y
un qurum bastante alto.
33) Control jerrquico: Art. 20 LOCMP
establece que habr una Divisin de
Contralora Interna, asimismo debe tenerse
presente el Art. 7 de la misma normativa y
adems, considerar el control que pueden
ejercer los intervinientes en un proceso,
mediante sus reclamaciones
44) Control por parte de la vctima.
-Responsabilidades:
11) Responsabilidad poltica: se concretiza en
la remocin.
22) Responsabilidad penal: Art. 46 LOCMP,
que regula quien debe dirigir las actuaciones
del procedimiento destinado a perseguir la
responsabilidad penal del funcionario. En el
caso del Fiscal Nacional, actuar un Fiscal
Regional designado mediante sorteo, si se
trata de una Fiscal Regional, su par que
designe el FN y si se trata de un Fiscal
Adjunto, el Fiscal regional que designe el FN.
Si se trata de perseguir delitos cometidos por
un fiscal en el ejercicio de sus funciones, el
fiscal a cargo de la investigacin deducir, si
procediere, la respectiva querella de captulos,
segn las normas del CPP.
33) Responsabilidad civil: Art. 5 LOCMP. El
Estado ser responsable por las conductas
injustificadamente errneas o arbitrarias del

MP. Se establece que la accin prescribir en

cuatro aos contados desde la fecha de la
actuacin daina. Debe armonizarse con el
Art. 38 CPR y Art. 4 18.575.
44) Responsabilidad disciplinaria: se har
efectiva mediante la aplicacin de los arts. 48
a 52 LOCMP. El principio bsico se establece
en el Art. 48. El Art. 49 establece las
sanciones, la ms grave de todas es la
remocin que se encuentra reglada en el Art.
51. El Art. 52 regula el procedimiento para su
aplicacin.
E. Inhabilitacin de los Fiscales.
Arts. 54 a 59 LOCMP. Causales de inhabilidad
Art. 55. El Art. 56 seala: Los fiscales
debern informar por escrito, al superior
jerrquico que corresponda de acuerdo al
artculo 59, la causa de inhabilitacin que los
afectare, dentro de las cuarenta y ocho horas
siguientes de tomar conocimiento de ella. De
esta actuacin quedar constancia en el
registro.
Sin perjuicio de lo anterior, continuarn
practicando las diligencias urgentes que sean
necesarias
para evitar
perjuicio
a
la
investigacin.. Las inhabilidades que afecten a
un fiscal adjunto, las resuelve el Fiscal
Regional, las que afecten al Fiscal Regional las
resuelve el Fiscal Nacional. Las del Fiscal
Nacional
las
resolvern
tres
Fiscales
Regionales designados por sorteo.
Si se rechaza la concurrencia de la causal, el
fiscal continuar con la investigacin. Si acoge
la causal, se deber designar el caso a otro
fiscal. La resolucin que acoja o rechace la
causal de inhabilitacin no es susceptible de
reclamacin alguna (Art. 59 LOCMP).
F.
Incapacidades,
Incompatibilidades
y
Prohibiciones.
Arts. 60 a 65 LOCMP. Entre las ms
importantes:
1a) Los que tengan alguna incapacidad o
incompatibilidad para ser jueces.
2b) Las funciones de los fiscales del Ministerio
Pblico son de dedicacin exclusiva e
incompatibles con toda otra funcin o empleo
remunerado con fondos pblicos o privados.
Por excepcin pueden desempear cargos
docentes hasta por 6 horas semanales.
3c) No pueden ejercer la profesin de
abogados, salvo que estn involucrados sus
propios intereses o ciertos parientes cercanos.
4d) No pueden comparecer, como parte
interesada, testigo o perito ante los tribunales
de justicia sin previa comunicacin a su
superior jerrquico, respecto de hechos que
hubieren tomado conocimiento en el ejercicio
de sus funciones o declarar en procedimiento
en que tenga inters el Estado o sus
organismos.

103

5e) Participar en actividades de ndole poltica.

G.
Forma
de
actuacin
y
facultades
procesales.
Art. 166 inc 2 consagra el principio de
legalidad procesal penal: Cuando el ministerio
pblico tomare conocimiento de la existencia
de un hecho que revistiere caracteres de
delito, con el auxilio de la polica, promover
la persecucin
penal, sin que pueda
suspender, interrumpir o hacer cesar su curso,
salvo en los casos previstos en la ley. Sin
embargo, es imposible que todos los asuntos
que ingresan al MP sean investigados y
castigados por este.
El nuevo CPP recoge a su vez el principio de
oportunidad que ha sido definido como la
facultad del rgano encargado de ejercer la
accin penal pblica y de acusar al imputado,
para renunciar al ejercicio de la accin o
suspender o hacer cesar el curso del
procedimiento ya iniciado, respecto de uno o
ms delitos y/o imputados, pese a la
existencia de un hecho que reviste los
caracteres de delito y a la inexistencia de
causas de exclusin o extincin de la
responsabilidad criminal a favor de los nicos
imputados, y pudiendo exigirse o no ciertas
condiciones o cargas de parte del imputado
que se beneficia de dicha decisin.
En relacin a la aplicacin de los criterios de
oportunidad,
existen
dos
modelos,
el
anglosajn en que el fiscal es dueo de la
persecucin penal pblica, y el europeo, donde
predomina la legalidad en la persecucin
penal, el de oportunidad restringida.
Existen una serie de facultades que en un
sentido amplio cabran dentro de este
principio, aunque en sentido estricto, slo
estara dentro de aqul el Art. 170.
- Archivo provisional y facultad para no iniciar
investigacin (archivo definitivo).
1a) Archivo provisional: se puede decretar a la
espera de mejores datos de investigacin de
acuerdo al Art. 167 CPP. Se decreta en
aquellas investigaciones en las que no
aparecieren antecedentes que permitieren
desarrollar
actividades
conducentes
al
esclarecimiento de los hechos. Si el delito de
que se trata merece pena aflictiva, el fiscal a
cargo debe someter la decisin del archivo
provisional a la aprobacin del fiscal regional.
La vctima podr solicitar al Ministerio Pblico
la reapertura del procedimiento y reclamar la
denegacin
de
tal
solicitud
ante
las
autoridades del Ministerio Pblico. Esta medida
es esencialmente revocable ante nuevos
indicios.
2b) Facultad para no iniciar la investigacin
cuando los hechos relatados en la denuncia no
fueren constitutivos de delitos o cuando los
antecedentes y datos suministrados permitan

establecer que se encuentra extinguida la

responsabilidad penal del imputado. La
decisin debe ser fundada y se somete a la
aprobacin del Juez de Garanta (Art. 168
CPP).
3c) Control judicial: la vctima puede en
ambos casos provocar la intervencin del Juez
de Garanta interponiendo la respectiva
querella. Si el juez admite a tramitacin dicho
escrito, el Ministerio Pblico debe seguir
adelante con la investigacin (Art. 169 CPP).
- Principio de Oportunidad.
Art. 170 inc 1: Los fiscales del ministerio
pblico podrn no iniciar la persecucin penal
o abandonar la ya iniciada cuando se tratare
de
un
hecho
que
no
comprometiere
gravemente el inters pblico, a menos que la
pena mnima asignada al delito excediere la de
presidio o reclusin menores en su grado
mnimo o que se tratare de un delito cometido
por un funcionario pblico en el ejercicio de
sus funciones.
Se entiende que no concurre inters pblico
en los casos siguientes:
1a) Cuando no es necesario o no es posible
prevenir el hecho por medio de la conminacin
penal.
2b) Cuando, en el caso concreto, el desvalor
de
la
accin
o
del
resultado
son
insignificantes.
3c)
Cuando,
en
el
caso
concreto,
racionalmente es posible prever unos efectos
crimingenos, como consecuencia de la
intervencin, ms graves que la eventual
merma preventivo-general derivada de la no
intervencin.
4d) Cuando razones de humanidad y de
indemnidad
demanden
no
intervenir
punitivamente.
Los
intervinientes
pueden
reclamar
posteriormente ante las autoridades del
Ministerio Pblico, y dichas autoridades deben
examinar si la decisin se ajusta a las polticas
generales del servicio y a las normas dictadas
al respecto.
En cuanto a los efectos civiles de esta
decisin, debe sealarse que se extingue la
accin penal, pero sin alterar la posibilidad de
hacer efectivas, mediante la va civil, las
eventuales responsabilidades que procedieren.
-Instrucciones de los Superiores.
El Fiscal Nacional debe dictar las instrucciones
generales que estime necesarias, no puede
dar instrucciones en casos particulares, con la
sola excepcin del caso en que asuma
directamente dicha tarea. El Fiscal Regional
debe dar cumplimiento a dichas instrucciones
y puede objetarlas por razones fundadas.
Quien resuelve es el propio Fiscal Nacional,
con diversos efectos: si acoge la objecin debe

modificar la instruccin. Por el contrario, si la

rechaza, asume la plena responsabilidad,
debiendo el Fiscal Regional dar cumplimiento a
lo decidido (Art. 35 LOCMP).
Los Fiscales Adjuntos deben obedecer las
instrucciones generales que impartan el Fiscal
Nacional y el Fiscal Regional. Igualmente
deben obedecer las instrucciones particulares
que el Fiscal Regional les dirija, a menos que
estime
que
ellas
son
manifiestamente
arbitrarias o que atentan contra la ley o la
tica profesional. En ese caso pueden
representar las instrucciones. La objecin es
resuelta por el propio Fiscal Regional (Art. 44
LOCMP). Si la acoge, el fiscal adjunto contina
desempeando sus tareas, pero si la rechaza
el fiscal adjunto debe cumplir la instruccin. Si
son
actuaciones
impostergables,
deben
cumplirse, sin perjuicio de la objecin.
2. Polica.
A. Relacin con el Ministerio Pblico. Direccin.
Se le ha dedicado un prrafo especial (3,
Ttulo IV, Libro I). El Art. 79 seala que la
Polica de Investigaciones de Chile, ser
auxiliar del Ministerio Pblico en las tareas de
investigacin (Art. 79 CPP). Todo esto sin
perjuicio de que Carabineros de Chile, en el
mismo carcter de auxiliar del Ministerio
Pblico, deber desempear las funciones
aludidas cuando el fiscal a cargo del caso as
lo
dispusiere.
De
manera excepcional,
gendarmera investigar los hechos cometidos
dentro de los recintos penales. En el Art. 80
CPP se seala que los funcionarios policiales
desempean sus funciones bajo la direccin de
los Fiscales, pero sin alterar su respectiva
dependencia. Los funcionarios policiales, sin
perjuicio de lo anterior, debe cumplir las
rdenes que les dirijan los jueces con
competencia en materia criminal.
La polica puede recibir instrucciones de dos
tipos: particulares o bien generales. El
Ministerio Pblico puede solicitar a la polica,
en cualquier momento, los registros de sus
actuaciones (Art. 88 CPP).
- Obligacin de Informacin.
Debe la polica informar inmediatamente al
Ministerio Pblico la recepcin de una
denuncia,
adems
proceder,
cuando
corresponda, a realizar las actuaciones que no
requieren orden previa, respecto de las cuales
tambin debe informar de inmediato.
- Comunicaciones entre Ministerio Pblico y la
Polica. Desformalizacin de la Investigacin.
Se
establece
expresamente
que
las
comunicaciones que deban dirigirse, se harn
en la forma y por los medios ms expeditos.
Pueden presentarse las siguientes situaciones:
1a) Casos urgentes: el Ministerio Pblico
deber dirigir sus instrucciones en forma
verbal por va telefnica u otro medio

equivalente. Acordar con la polica el envo

simultneo o posterior de un respaldo y enviar
tambin lo antes posible, la copia de la
autorizacin judicial que sirve de fundamento
(cuando corresponda).
2b) Casos no urgentes: podrn adoptar la
forma antes dicha, o tambin realizarse
mediante el envo de un fax, correo electrnico
u otros medios de la orden respectiva.
- Imposibilidad de cumplimiento.
Art. 82 CPP. El funcionario de polica que se
encontrare, por cualquier causa, impedido de
cumplir una orden que hubiere recibido del MP,
debe poner inmediatamente esa circunstancia
en conocimiento de quien hubiere emitido la
orden y de su superior jerrquico. En tal caso,
el fiscal o juez que la hubiere emitido, podr
sugerir las modificaciones correspondientes o
retirar la orden.
B. Actuaciones de la polica sin orden previa.
Segn el CPP en sus arts. 83, 85, 89 y 90, la
polica puede realizar una serie de actuaciones
o diligencias, sin necesidad de recibir orden
previa del Ministerio Pblico. Bsicamente se
trata de: prestar auxilio a la vctima, practicar
la
detencin
en casos
de flagrancia,
resguardar el sitio del suceso, identificar a los
testigos y consignar
sus declaraciones
voluntarias, y proceder al levantamiento del
cadver.
11) Prestar auxilio a la vctima: el Ministerio
Pblico ha instrudo al respecto:
1- Se debe procurar facilitar al mximo su
participacin en los trmites en que debiere
intervenir.
2- Se le deben prestar los primeros socorros y
trasladarla al hospital, a objeto de que se le
preste la atencin mdica necesaria.
3- En el caso de delitos sexuales, el
funcionario procurar que en el hospital se
cumplan los deberes establecidos en el Art.
198 CPP, es decir, que se le practiquen los
reconocimientos,
exmenes
mdicos
y
pruebas biolgicas.
1- En el caso de lesiones corporales de
significacin el personal del hospital debe dar
cuenta de esta situacin al fiscal de acuerdo a
lo previsto en el Art. 200 CPP.
2- En el caso de delitos de abandono el
funcionario debe trasladar a la vctima a la
casa de acogida u otra que determine el Fiscal.
22) Resguardo del sitio del suceso. Recogida
de evidencia. Cadena de custodia: el Art. 83
CPP seala que para este efecto, impedirn el
acceso a toda persona ajena a la investigacin
y proceder a su clausura o aislamiento. El
personal policial deber recoger, identificar y
conservar bajo sello los objetos o documentos
que parecieren haber servido a la comisin del
hecho investigado, sus efectos, o los que
pudieren ser utilizados como medios de

104

prueba. Al respecto el Ministerio Pblico ha

instruido:
1- Recogida de posible evidencia: sin orden
previa, corresponde a todo funcionario policial
resguardar el sitio del suceso. En el caso de
delitos cometidos al interior de recintos
penitenciarios, el resguardo del sitio del
suceso ser asumido inmediatamente por el
personal de gendarmera. Del resguardo del
sitio del suceso debe levantarse un acta con la
individualizacin de los funcionarios que lo
efectuaron, e indicacin del lugar, da y hora
en que se delimit el lugar. En el caso de
encontrarse un cadver, su levantamiento
siempre deber ser ordenado por el fiscal.
2- Recogida de la posible evidencia en poder
del detenido en caso de flagrancia (Art. 187
inc. 2 CPP): los objetos portados por el
detenido y que pudieran constituir evidencia,
deben
ser
recogidos
e
incautados
directamente por el funcionario aprehensor.
Debe dejarse constancia en un acta.
3- Destino de las especies luego de su
recogida, cadena de custodia: el principio
general es que se dejar constancia
ininterrumpida de todos quienes han accedido
a los objetos y muestras recogidos. La cadena
de custodia rige para el transporte y remisin
de los objetos, as como para su depsito
permanente o transitorio.
33) Empadronamiento de testigos: Art. 83
letra d) CPP seala que esta diligencia se debe
efectuar sin previa orden policial y que se
debe identificar a los testigos y consignar las
declaraciones
que
estos
presten
voluntariamente. Al respecto las instrucciones
generales del Ministerio Pblico sealan que la
identificacin consiste en el registro de todos
los datos del testigo que sean tiles para su
citacin o contacto. Agrega adems que se
informar al testigo de su deber de
comparecer ante el fiscal a cargo de la
investigacin y sus derechos.
44) Recibir las denuncias del pblico: Art. 83
letra e) CPP. Al respecto el Ministerio Pblico
ha instruido que todo funcionario policial
recibir las denuncias que cualquier persona le
formule, entregue o enve, cualquiera sea el
lugar y el medio empleado.
15) Control de identidad: Art. 85 CPP. Los
funcionarios policiales estn facultados para
solicitar identificacin, siempre que se
cumplan los siguientes requisitos:
2i. Que se trate de casos fundados:
1- Existencia de un indicio de que la persona a
quien
se
solicita
identificacin
hubiere
cometido o intentado cometer un crimen,
simple delito o falta. Estos indicios deben
derivarse de la conducta del sujeto y no de su
apariencia, vestimenta o consideraciones
socioeconmicas.

2- Que el controlado pudiere suministrar

informaciones tiles. Los casos fundados antes
sealados no se encuentran establecidos de
manera taxativa.
3ii. Lugar de identificacin: debe efectuarse en
el lugar en que la persona se encontrase.
4iii. Formas de acreditar la identidad: cdula
de identidad, licencia de conducir o pasaporte.
5iv.
Duracin
del
procedimiento
de
identificacin: no podr extenderse por un
plazo mayor de 6 horas.
6v. Situacin de la persona que se niega o no
puede acreditar si identidad: la polica lo
conducir a la unidad ms cercana y se le
darn facilidades para acreditar su identidad
por otros medios distintos, por ejemplo, carn
de entidad provisional. Si an as la persona
no puede acreditar su identidad se le tomarn
las huellas digitales. Siempre que se traslade a
la unidad policial, el funcionario que lo traslade
debe informarle verbalmente su derecho a que
se comunique con su familia o la persona que
indicare.
76) Exmenes de vestimenta, equipaje o
vehculos: Art. 89 CPP. Se aplica al detenido,
cuando existieren indicios que permitan creer
que en ellos se ocultan objetos importantes
para la investigacin.
87) Levantamiento de cadver: Art. 90 CPP. El
jefe de la unidad policial correspondiente, ya
sea en forma personal o por intermedio de un
funcionario, podr, adems de llevar a efecto
lo dispuesto en el Art. 181 (descripcin y
registro del sitio del suceso), dar la orden de
levantamiento del cadver en los casos de
muerte en la va pblica, sin perjuicio de las
facultades que correspondan a los rganos
encargados de la persecucin penal. Debe
relacionarse con el Art. 201 CPP, que regula la
entrega del cadver. En este sentido el
Ministerio Pblico ha sealado que slo puede
efectuarse el levantamiento en los casos de
muerte en la va pblica por accidente de
trnsito
98) Entrada y registro en el caso del Art. 206
CPP: la norma citada permite a los policas
entrar en un lugar cerrado y registrarlo, sin el
consentimiento expreso del propietario o
encargado ni autorizacin judicial previa, en el
evento de que existan llamadas de auxilio de
personas que se encuentren en el interior u
otros signos evidentes que indiquen que en el
recinto se est cometiendo un delito.
C. Prohibicin de Informar.
La prohibicin de informar a los medios de
comunicacin social acerca de la identidad de
persona vinculadas, o que pudieren estarlo, a
la investigacin de un hecho punible (Art. 92
CPP).
3. Imputado.
A. Calidad de Imputado y Derechos.

El nuevo procedimiento penal establece una

serie de derechos para el imputado, los que se
pueden hacer valer desde la primera actuacin
del procedimiento dirigido en su contra hasta
la completa ejecucin de la sentencia (Art. 7
CPP). Se entiende por primera actuacin
cualquiera diligencia o gestin, sea de
investigacin, de carcter cautelar o de otra
especie, que se realizare por o ante un
tribunal en lo criminal, el Ministerio Pblico o
la polica, en la que se atribuyere a una
persona responsabilidad en un hecho punible y
en la que se seale a una persona como
participe de aqul. Se consagra en el Art. 8
que el imputado tendr derecho a ser
defendido por un letrado desde la primera
actuacin del procedimiento dirigida en su
contra. El Art. 104 seala que el defensor
podr ejercer todos los derechos y facultades
que la ley reconoce al imputado, a menos que
expresamente se reservare su ejercicio a este
ltimo en forma personal.
Los derechos y garantas del imputado se
establecen de manera No taxativa en el Art.
93 en los siguientes trminos: Todo imputado
podr hacer valer, hasta la terminacin del
proceso, los derechos y garantas que le
confieren las leyes. En especial, tendr
derecho a:
a) Que se le informe de manera especfica y
clara acerca de los hechos que se le imputaren
y los derechos que le otorgan la Constitucin y
las leyes; IMP.
b) Ser asistido por un abogado desde los actos
iniciales de la investigacin;
c) Solicitar de los fiscales diligencias de
investigacin destinadas a desvirtuar las
imputaciones que se le formularen; d) Solicitar
directamente al juez que cite a una audiencia,
a la cual podr concurrir con su abogado o sin
l, con el fin de prestar declaracin sobre los
hechos materia de la investigacin; e) Solicitar
que se active la investigacin y conocer su
contenido, salvo en los casos en que alguna
parte de ella hubiere sido declarada secreta y
slo por el tiempo que esa declaracin se
prolongare; IMP. f) Solicitar el sobreseimiento
definitivo de la causa y recurrir contra la
resolucin que lo rechazare; g) Guardar
silencio o, en caso de consentir en prestar
declaracin, a no hacerlo bajo juramento;
h) No ser sometido a tortura ni a otros tratos
crueles, inhumanos o degradantes, e i) No ser
juzgado en ausencia, sin perjuicio de las
responsabilidades que para l derivaren de la
situacin de rebelda.
El fiscal podr disponer que determinadas
actuaciones, registros o documentos sean
mantenidas en secreto respecto del imputado
o de los dems intervinientes, fijando un plazo
no superior a 40 das para la mantencin del

secreto. Sin perjuicio de lo anterior, no se

podr decretar esta reserva sobre la
declaracin del imputado o cualquier otra
actuacin en que hubiere intervenido o tenido
derecho a intervenir, las actuaciones en que
participe el tribunal, ni los informe evacuados
por peritos, respecto del propio imputado o su
defensor.
B. Declaracin del Imputado.
No podr recibirse bajo juramento y puede
prestarse frente a la polica, al fiscal, al Juez
de Garanta o, finalmente, ante el tribunal de
juicio oral en lo penal.
- Declaraciones del imputado ante la polica.
Esta posibilidad fue motivo de un intenso
debate, dado que lo mayores abusos y
excesos se producen en este trance. El Art. 91
seala: La polica slo podr interrogar
autnomamente al imputado en presencia de
su defensor. Si ste no estuviere presente
durante el interrogatorio, las preguntas se
limitarn a constatar la identidad del sujeto .
Si, en ausencia del defensor, el imputado
manifestare su deseo de declarar, la polica
tomar las medidas necesarias para que
declare inmediatamente ante el fiscal. Si esto
no fuere posible, la polica podr consignar las
declaraciones que se allanare a prestar, bajo la
responsabilidad y con la autorizacin del fiscal.
El defensor podr incorporarse siempre y en
cualquier momento a esta diligencia.
El sujeto no est obligado a declarar ante los
agentes de polica. Si consiente en declarar, se
debe recabar la autorizacin previa del fiscal.
En el evento que este lo autorice, la plena
responsabilidad por la prctica de la diligencia
recae en l.
- Declaracin del imputado ante el Ministerio
Pblico.
El imputado no est obligado a declarar ante
el fiscal. Sin embargo, est obligado a
comparecer ante l. Si el imputado estuviere
privado de libertad, el fiscal debe solicitar
autorizacin al juez para que sea conducido a
su presencia (Art. 193)
El Art. 194 regula la declaracin voluntaria del
imputado ante el fiscal. Este debe dar a
conocer al imputado, antes de comenzar y
detalladamente, cual es el hecho que se le
atribuye, con todas las circunstancias de
tiempo, lugar y modo de comisin. De todo
esto, se debe dejar registro, en especial de la
negativa a contestar ciertas preguntas.
Los arts. 194 y 195 establecen reglas que
rigen toda declaracin que preste el imputado
en cualquier momento del procedimiento
(aunque para el juicio oral
existe norma expresa). Se prohben los
mtodos de investigacin o interrogacin que
coarten la libertad del imputado para declara,
no pudiendo sometrsele a coaccin, promesa

105

o amenaza. Esta proscrita cualquier forma de

maltrato, amenaza, violencia corporal o
psquica, tortura, administracin de frmacos
o hipnosis, estas prohibiciones rigen an en el
evento de que el imputado consienta en que
se utilice alguno de ellos.
- Declaracin judicial del imputado.
En cualquier momento del procedimiento, el
imputado tiene siempre derecho a prestar
declaracin, como medio de defenderse de la
imputacin que se le dirige. El CPP denomina
la declaracin ante el Juez de Garanta como
judicial. Sin embargo, en el evento de que se
realizara el juicio, esta declaracin puede no
ser conocida por el Tribunal de Juicio Oral en
lo penal.
El Art. 98 seala que se prestar audiencia a
la cual podrn concurrir los intervinientes en el
procedimiento. No puede rendirse bajo
juramento. Si con ocasin de su declaracin
judicial, el imputado o su defensor solicitaren
la prctica de diligencias de investigacin, el
juez podr recomendar al Ministerio Pblico la
realizacin de las mismas.
Declaracin del acusado ante el tribunal de
Juicio Oral en lo penal: atendido el estado
procesal en que se produce, la denominacin
de imputado no es correcta y se trata de
acusado. Se trata de un derecho exclusivo e
inalienable del acusado, utilizar este medio de
defensa. El Art. 326 regula la facultad del
acusado de prestar declaracin durante el
juicio. Puede ser interrogado directamente por
el fiscal, el querellante y el defensor, en ese
orden. Asimismo, puede el acusado, en
cualquier estado del juicio solicitar ser odo
con el fin de aclarar o complementar sus
dichos. El Art. 327 establece que el acusado
puede, en todo momento, comunicarse
libremente con su defensor, salvo mientras
presta declaracin. Se prohben las preguntas
capciosas, sugestivas, inductivas o engaosas
(Art. 330). El acusado siempre tiene la ltima
palabra en el juicio oral, segn seala el inc.
Final del Art. 338, antes de que se clausure el
debate.
- Declaracin del coimputado.
En derecho comparado esta hiptesis genera
debate, sobretodo si se trata de una
declaracin incriminatoria. Se define como
coimputados a las personas a las que se
inculpa del mismo hecho punible como autor o
participe (autor, inductor o cooperador
necesario o no necesario) o por le
encubrimiento o la receptacin en relacin con
aquel delito. La doctrina y jurisprudencia
espaolas la aceptan, aunque calificndolo de
peligroso. Al respecto sealan que los rganos
judiciales han de valorar las siguientes
circunstancias:

1a) Personalidad del delator, relaciones con el

imputado.
2b) Posibles mviles que le llevan a prestar tal
declaracin.
3c) Finalidad de la declaracin: que no se trate
de exculpar la propia responsabilidad.
En el derecho Alemn parte de la doctrina
considera que no puede prestar declaracin el
coimputado. El autor considera que en Chile
pueden aceptarse con fuertes prevenciones y
limitaciones.
C. Imputado privado de libertad.
El Art. 94 establece garantas adicionales.
Establece que el imputado privado de libertad
tendr, adems, las siguientes garantas y
derecho (entre otros):
1a) A que se le exprese el motivo de su
privacin de libertad.
2b) A ser conducido sin demora ante el
tribunal.
3c) A solicitar del tribunal que se le conceda la
libertad.
4d) A entrevistarse privadamente con su
abogado.
5e) A recibir visitas y comunicarse por escrito
o por cualquier otro medio, salvo lo dispuesto
en el Art. 151.
- Derechos del abogado en la materia.
El Art. 96 establece que todo abogado tiene
derecho a requerir informacin acerca de si
una persona est privada de libertad en un
establecimiento de detencin o prisin.
- Obligacin de cumplimiento e informacin.
El Art. 97 seala que los rganos de
persecucin penal deben dejar constancia, en
sus respectivos registros, de acuerdo con el
avance del procedimiento, de haber cumplido
las normas legales que establecen los
derechos y garantas del imputado.
D. Imputado rebelde.
Arts. 99, 100 y 101 CPP.
1i. Causales de rebelda: puede ser declarado
rebelde en dos casos
1- Cuando, decretada judicialmente su
detencin o prisin preventiva, no fuere
habido.
2Cuando,
habindose
formalizado
la
investigacin en contra del que est en el
extranjero, no es posible obtener su
extradicin.
2ii. Declaracin de rebelda: la realiza el
tribunal ante el cual deba comparecer.
3iii. Efectos de la rebelda:
1- Las resoluciones que se dicten en el
procedimiento se tienen por notificadas
personalmente al rebelde, en la fecha que se
pronunciaren.
2- La investigacin no se suspende por la
declaracin de rebelda, el procedimiento
contina hasta la celebracin de la Audiencia
de Preparacin del Juicio Oral.

3- Si la rebelda se declarase durante la etapa

de juicio oral, se sobreseer temporalmente.
1- El sobreseimiento afectar slo al rebelde,
no as a los imputados presentes.
2- El rebelde que fuere habido pagar las
costas causadas con su rebelda.
E. Amparo ante el Juez de Garanta.
Art. 95: Toda persona privada de libertad
tendr derecho a ser conducida sin demora
ante un juez de garanta, con el objeto de que
examine la legalidad de su privacin de
libertad y, en todo caso, para que examine las
condiciones
en
que
se
encontrare,
constituyndose, si fuere necesario, en el
lugar en que ella estuviere. El juez podr
ordenar la libertad del afectado o adoptar las
medidas que fueren procedentes. El abogado
de la persona privada de libertad, sus
parientes o cualquier persona en su nombre
podrn siempre ocurrir ante el juez que
conociere del caso o aqul del lugar donde
aqulla se encontrare, para solicitar que
ordene que sea conducida a su presencia y se
ejerzan las facultades establecidas en el inciso
anterior. Con todo, si la privacin de libertad
hubiere sido ordenada por resolucin judicial,
su legalidad slo podr impugnarse por los
medios procesales que correspondan ante el
tribunal que la hubiere dictado, sin perjuicio
de lo establecido en el artculo 21 de la
Constitucin Poltica de la Repblica.
Se excluy la accin o procedimiento de
amparo que se contempla en los arts. 306 y
siguientes CPP (1906). De esta manera el
amparo tradicional, cuya fuente es la
Constitucin, se mantiene. El nuevo CPP
confiere una accin judicial para recurrir ante
el Juez de Garanta, empero, dicha privacin
de libertad no debe tener un origen
jurisdiccional. Si la privacin de libertad
hubiere sido ordenada por resolucin judicial,
su legalidad slo podr impugnarse por los
medios procesales que correspondan ante el
tribunal que la hubiere dictado, sin perjuicio
de lo dispuesto en el Art. 21 de la CPR.
El nuevo CPP excluy la regulacin del recurso
de amparo, porque incorporar el recurso de
amparo de alguna manera contribuira a
reafirmar la idea de que es una accin
procedente contra resoluciones judiciales, en
circunstancias que no tiene esa naturaleza. El
nuevo CPP consagra un procedimiento que es
contradictorio y que desde el inicio abre un
amplio campo a la actuacin de la defensa.
-Paralelo entre ambos institutos.
11) CPR tiene carcter preventivo y correctivo,
CPP simplemente correctivo.
22) CPR preserva la libertad ambulatoria y la
seguridad
individual,
CPP
la
libertad

ambulatoria y la recta observancia de las

normas que regulan la privacin de libertad.
33) CPR tiene lugar cualquiera sea el origen de
la privacin, perturbacin o amenaza a la
libertad personal o seguridad individual, CPP
no es procedente si la privacin de libertad
tiene origen jurisdiccional.
14) CPR su tramitacin se norma en el Art. 21
CPR y auto acordado, CPP exclusivamente en
dicho cuerpo legal.
25) CPR se falla en primera instancia por la CA
respectiva y en segunda, por la sala penal de
la CS, CPP en nica instancia por el Juez de
Garanta.
4. La defensa.
A. Principios y caractersticas principales.
1a) El imputado tiene derecho a intervenir en
el procedimiento desde que se inicia la
persecucin penal.
2b) El imputado tiene derecho a conocer el
contenido de la imputacin.
3c) El imputado tiene derecho a contradecir
las alegaciones de la acusacin.
4d) El imputado tiene derecho a formular sus
alegaciones.
5e) Tiene derecho a presentar sus pruebas.
Esta posibilidad se traduce en:
1- Que exista un juicio en el cual se reciba la
prueba
2Que
las
partes
puedan
proponer
validamente todos los medios de prueba de
que dispongan
3- Que la prueba validamente propuesta sea
admitida.
4- Que la prueba admitida sea practicada y
que todas las partes puedan intervenir en su
prctica.
5- Que la prueba practicada sea valorada por
el tribunal.
6f) Posibilidad de autodefensa.
7g) El imputado tiene derecho al defensor
tcnico,
este
derecho
tiene
tres
manifestaciones:
1- Derecho al defensor de confianza.
2- Derecho al defensor penal pblico.
3- Derecho al defensor penal gratuito.
B. Intervencin del defensor. Autodefensa.
El imputado tiene derecho a designar
libremente uno o ms defensores letrados. Si
no hace uso de dicha facultad, el Ministerio
Pblico solicitar que se le nombre un
defensor penal pblico, o bien el juez
proceder a hacerlo. La designacin del
defensor debe tener lugar antes de la
realizacin de la primera audiencia a que fuere
citado el imputado (Art. 102).
Autodefensa: se permite, y el tribunal lo
autoriza slo cuando ello no perjudique la
eficacia de la defensa; si este es el caso, le

106

designar de oficio un defensor letrado (Art.

102).
Ausencia del defensor: en cualquier
actuacin en que la ley lo exigiere, acarrea la
nulidad de dicha actuacin (Art. 103).
Derechos y facultades del defensor: puede
ejercer todos los derechos y facultades que la
ley le reconoce al imputado, salvo que se
ejercicio se reserve a este en forma personal.
Renuncia o abandono de la defensa: si el
defensor renunciare formalmente, no queda
liberado del deber de realizar los actos
inmediatos y urgentes que fueren necesarios
para impedir la indefensin del imputado. En
caso de renuncia o abandono de hecho, el
tribunal deber de oficio designar un defensor
penal pblico, a menos que el imputado se
procure antes un defensor de su confianza
(Art. 107).
Defensa de varios imputados en un mismo
proceso: Art. 105. En principio se permite de
varios
coimputados,
salvo
que
haya
incompatibilidad. Si el tribunal advierte una
situacin de incompatibilidad la har presente
y les otorgar un plazo para que la resuelvan
o para que designen los defensores que se
requieren.
C. Resumen.
Principales caractersticas de la defensa:
1a) Carcter esencial.
2b) La intervencin del sujeto pasivo puede
tener lugar desde el inicio del proceso penal.
3c) El imputado puede designar abogado de su
confianza desde la primera actuacin del
proceso.
4d) Se otorga la posibilidad de autodefensa.
5e) Si el imputado no nombrare un abogado
defensor de su confianza, se le otorga el
derecho a contar con un defensor de oficio o
defensor pblico.
D. Defensa penal pblica.
Concepto: organizacin de personas y medios
destinada a otorgar asistencia letrada al sujeto
pasivo del proceso penal que careciere de
esta, sea por razones econmicas, caso en el
que, de acuerdo a la Constitucin, ser
obligacin del Estado proporcionrsela al
interesado en forma gratuita, sea por
cualquier otra razn, evento en el cual la
autoridad estar autorizada para repetir y
cobrar el valor de los servicios prestados.
Este sistema es prestado por dos subsistemas:
1- Pblico: Defensora Penal Pblica.
2- Privado: formado por abogados o
instituciones de ndole privada, que sern
controlados por el subsistema pblico. Se les
asignan recursos mediante licitacin.
Ley de la Defensora Penal Pblica (19.718).

A travs de esta ley se busca crear un sistema

que preste defensora penal en la primeras
diligencias
del
procedimiento,
y,
excepcionalmente, en etapas posteriores.
Se conforma por la Defensora Nacional,
Defensoras
Regionales,
Consejo
de
Licitaciones e la Defensa Penal Pblica y
Comits de Adjudicacin Regionales. Existen
tambin Defensoras Locales que son unidades
operativas en las que se desempean los
defensores locales de cada regin, estos
defensores asumen la defensa de los
imputados que carezcan de abogado en la
primera actuacin del procedimiento dirigida
en su contra y, en todo caso, con anterioridad
a la realizacin de la primera audiencia judicial
a que estos fueren citados. Asimismo la
asumirn siempre que falte abogado defensor,
en cualquier etapa del procedimiento, y se
mantienen a cargo de ella hasta que asuma el
defensor que designe el imputado o acusado,
salvo que este fuere autorizado para
defenderse personalmente.
De manera excepcional se puede cobrar a las
personas que cuenten con recursos suficientes
por la prestacin de la asesora.
Los defensores son designados de acuerdo a
las siguientes normas:
1a) Defensora Regional elabora una nmina
de los abogados que en virtud de la licitacin
deben asumir la defensa penal pblica. Se
remite a las defensoras locales, juzgados de
garanta, tribunales de juicio oral en lo penal y
CA.
2b) El imputado o acusado elegir al abogado
de dicha nmina.
3c) El imputado o acusado puede solicitar, por
motivo fundado, el cambio del defensor.
4d) El abogado designado se entiende que
tiene patrocinio y poder por el slo ministerio
de la ley.
5. La vctima.
A. Concepto.
El Art. 108 seala que se entender que lo es
el directamente ofendido con el delito. Si el
delito tuvo como resultado la muerte del
ofendido o si este no pudiere ejercer los
derechos, se considera vctima a diversas
personas. Existe un orden de prelacin en que
la concurrencia de uno excluye a los dems:
1a) El o la cnyuge y los hijos;
2b) Los ascendientes;
3c) El conviviente;
4d) El o los hermanos;
5e) El adoptado o adoptante.
B. Derechos y ciertas actuaciones.
Se confiere a la vctima el carcter de sujeto
procesal, an cuando no intervenga como
querellante en el proceso.

El Art. 109 establece que: La vctima podr

intervenir en el procedimiento penal conforme
a lo establecido en este Cdigo, y tendr,
entre otros, los siguientes derechos:
1a) Solicitar medidas de proteccin frente a
probables
hostigamientos,
amenazas
o
atentados en contra suya o de su familia;
2b) Presentar querella;
3c) Ejercer contra el imputado acciones
tendientes a perseguir las responsabilidades
civiles provenientes del hecho punible;
4d) Ser oda, si lo solicitare, por el fiscal antes
de que ste pidiere o se resolviere la
suspensin del procedimiento o su terminacin
anticipada;
5e) Ser oda, si lo solicitare, por el tribunal
antes
de
pronunciarse
acerca
del
sobreseimiento temporal o definitivo u otra
resolucin que pusiere trmino a la causa, y
6f) Impugnar el sobreseimiento temporal o
definitivo o la sentencia absolutoria, aun
cuando no hubiere intervenido en el
procedimiento. Los derechos precedentemente
sealados no podrn ser ejercidos por quien
fuere imputado del delito respectivo, sin
perjuicio
de
los
derechos
que
le
correspondieren en esa calidad.
En caso que el delito acarre la muerte del
ofendido, o que este no pudo ejercer los
derechos que se le confieren, si ninguna de las
personas sealadas ha intervenido en el
procedimiento, en Ministerio Pblico debe
informar los resultados del procedimiento al
cnyuge del ofendido por el delito a, en
defecto de este, a alguno de los hijos u otra de
las personas sealadas (Art. 110).
6. El querellante y las clases de accin en el
nuevo procedimiento.
A. Algunas facultades.
La figura del querellante aparece bastante
disminuida, sin embargo el hecho de
interponer querella confiere importantes
facultades al querellante. Entre ellas se
pueden mencionar las siguientes (que no tiene
la vctima):
1a) Adherirse a la acusacin del Ministerio
Pblico o acusar particularmente.
2b) Ejercer los dems derechos del Art. 261.
3c) Oponerse al procedimiento abreviado (Art.
408).
4d) Posibilidad de formular la acusacin
correspondiente, si el Ministerio Pblico ha
ratificado la decisin del fiscal del caso de no
interponerla,
por
haber
solicitado
el
sobreseimiento (Art. 258 inc. 2).
5e) Ejercer la misma facultad anterior, cuando
el fiscal haya comunicado la decisin de no
perseverar en el procedimiento.

6f) Ser odo antes de decretar la suspensin

condicional del procedimiento y apelar de la
resolucin que la establece (Art. 237).
B. La querella.
- Titulares, oportunidad y requisitos (arts.
111, 112 y 113).
1a) Puede ser interpuesta por la vctima
(concepto ampliado), por su representante
legal o su heredero testamentario.
2b) Cualquier persona capaz de comparecer
en juicio, domiciliada en la provincia
respectiva, respecto de hechos punibles
cometidos en la misma, que constituyeren
delitos terroristas, o delitos cometidos por
funcionario pblico.
3c) Cualquiera capaz de parecer en juicio,
domiciliado en la regin, respecto de delitos
cometidos en la misma, que afectaren
intereses sociales relevantes o de la
colectividad en su conjunto.
El eventual titular es ms restringido que en el
CPP (1906), y dicha restriccin se justifica,
primero por la concesin a la vctima del
carcter de sujeto procesal per se, y segundo,
por la existencia del Ministerio Pblico que
debe perseguir penalmente todos los hechos
que revistan caracteres de delito.
Oportunidad: en cualquier momento del
procedimiento, mientras el fiscal no declare
cerrada la investigacin. En el caso de
reabrirse la investigacin eventualmente
tambin
podra
interponerse.
Se
debe
presentar ante el Juez de Garanta, que en el
evento de admitirla a tramitacin, la remite al
Ministerio Pblico.
Requisitos: Art. 113 seala que debe
presentarse por escrito y adems contener:
1a) La designacin del tribunal ante el cual se
entablare;
2b) El nombre, apellido, profesin u oficio y
domicilio del querellante;
3c) El nombre, apellido, profesin u oficio y
residencia del querellado, o una designacin
clara de su persona, si el querellante ignorare
aquellas circunstancias. Si se ignoraren dichas
determinaciones, siempre se podr deducir
querella para que se proceda a la investigacin
del delito y al castigo de el o de los culpables;
4d) La relacin circunstanciada del hecho, con
expresin del lugar, ao, mes, da y hora en
que se hubiere ejecutado, si se supieren;
5e) La expresin de las diligencias cuya
prctica se solicitare al ministerio pblico, y
6f) La firma del querellante o la de otra
persona a su ruego, si no supiere o no pudiere
firmar.
Se elimin la obligacin de ofrecer fianza de
calumnia, atendida la restriccin que se ha

107

impuesto a los eventuales titulares de la

querella.
- Inadmisibilidad. Prohibiciones. Actitud del
Juez de Garanta.
El Art. 114 establece los casos en que la
querella no ser admitida a tramitacin por el
Juez de Garanta:
1a)
Cuando
fuere
presentada
extemporneamente,
de
acuerdo
a
lo
establecido en el artculo 112;
1b) Cuando, habindose otorgado por el juez
de garanta un plazo de tres das para
subsanar los defectos que presentare por falta
de alguno de los requisitos sealados en el
artculo 113, el querellante no realizare las
modificaciones pertinentes dentro de dicho
plazo;
2c) Cuando los hechos expuestos en ella no
fueren constitutivos de delito;
3d) Cuando de los antecedentes contenidos en
ella apareciere
de
manifiesto
que
la
responsabilidad penal del imputado se
encuentra extinguida. En este caso, la
declaracin de inadmisibilidad se realizar
previa citacin del ministerio pblico, y
4e) Cuando se dedujere por persona no
autorizada por la ley.
Si el Juez de Garanta la declara inadmisible,
su resolucin es apelable, pero no se puede,
durante la tramitacin del recurso, disponer la
suspensin del procedimiento. Si admite a
tramitacin, su resolucin es inapelable.
El Art. 116 establece las prohibiciones de
querella entre las siguientes personas:
1a) Los cnyuges, a no ser por delito que uno
hubiere cometido contra el otro o contra sus
hijos, o por el delito de bigamia, y
2b) Los consanguneos en toda la lnea recta,
los colaterales y afines hasta el segundo
grado, a no ser por delitos cometidos por unos
contra los otros, o contra su cnyuge o hijos.
Actitud del Juez de Garanta (rechazo de la
querella): siempre que se trate de un delito de
accin penal pblica o previa instancia
particular, aplicando alguna de las causales
previstas en las letras a) y b) del Art. 114,
debe poner la querella en conocimiento del
Ministerio Pblico para ser tenida como
denuncia.
- Desistimiento.
Oportunidad y efectos: procede en cualquier
momento del procedimiento. Si lo hace ser
responsable de las costas propias y, sobre las
otras, quedar sujeto a la decisin que el juez
adopte (Art. 118).
Los efectos del desistimiento sern diversos
segn la clase de accin penal. En el caso de
un delito de accin privada, salvo que hubiere
oposicin del querellado, si hay desistimiento

se decretar el sobreseimiento definitivo de la

causa (Art. 401) lo que no ocurre en otro tipo
de delitos.
Derechos del querellado: el desistimiento
dejar a salvo el derecho del querellado de
ejercer, a su vez, la accin penal o civil a que
dieren
lugar
la
querella
o
acusacin
calumniosa, y a demandar los perjuicio y las
costas. Se excepta en caso en que el
querellado hubiere aceptado expresamente el
desistimiento (Art. 119).
- Abandono de la querella.
Art. 120: El tribunal, de oficio o a peticin de
cualquiera de los intervinientes, declarar
abandonada la querella por quien la hubiere
interpuesto:
1a) Cuando no adhiriere a la acusacin fiscal o
no acusare particularmente en la oportunidad
que correspondiere;
1b) Cuando no asistiere a la audiencia de
preparacin
del juicio
oral sin
causa
debidamente justificada, y
2c) Cuando no concurriere a la audiencia del
juicio oral o se ausentare de ella sin
autorizacin del tribunal.

Excepcin: cuando el ofendido se encontrase

imposibilitado de realizar libremente la
denuncia o los que pueden hacerlo por el
tambin se encontraren imposibilitados, o
aparecieren implicados en el hecho, el
Ministerio Pblico podr proceder de oficio. Los
delitos que conceden este tipo de accin son
(Art. 54):
1a) Las lesiones previstas en los artculos 399
y 494, nmero 5, del Cdigo Penal;
2b) La violacin de domicilio;
3c) La violacin de secretos prevista en los
artculos 231 y 247, inciso segundo, del
Cdigo Penal;
4d) Las amenazas previstas en los artculos
296 y 297 del Cdigo Penal;
5e) Los previstos en la Ley N 19.039, que
establece normas aplicables a los privilegios
industriales y proteccin de los derechos de
propiedad industrial;
6f) La comunicacin fraudulenta de secretos
de la fbrica en que el imputado hubiere
estado o estuviere empleado, y
7g) Los que otras leyes sealaren en forma
expresa.

La resolucin que declarare el abandono de la

querella ser apelable, sin que en la
tramitacin del recurso pueda disponerse la
suspensin del procedimiento. La resolucin
que
negare
lugar
al
abandono
ser
inapelable.
El abandono puede ser declarado por el Juez
de Garanta o por el tribunal de juicio oral en
lo penal, dependiendo de la etapa del
procedimiento. Declarado el abandono, el
querellante queda impedido de ejercer los
derechos que el cdigo le confiere en tal
calidad.
Clases de Acciones.
La accin penal puede ser pblica o privada,
asimismo existe la posibilidad de que se
ejerciten acciones civiles.
La accin penal pblica (Art. 53) para la
persecucin de todo delito que no est
sometido a regla especial, debe ser ejercida de
oficio por el Ministerio Pblico. Siempre se
concede para la persecucin de delitos contra
menores de edad.
La accin penal privada slo puede ser
ejercida por la vctima.
Excepcionalmente la persecucin de algunos
delitos de accin penal pblica requiere la
denuncia
previa
de
la
vctima,
son
denominados delitos de accin pblica previa
instancia particular, empero, una vez iniciado
el procedimiento, este se tramita de acuerdo a
las normas generales.
- Delitos de accin pblica previa instancia
particular.

- Delitos de accin privada.

Art. 55: No podrn ser ejercidas por otra
persona que la vctima, las acciones que nacen
de los siguientes delitos:
1a) La calumnia y la injuria;
2b) La falta descrita en el nmero 11 del
artculo 496 del Cdigo Penal;
3c) La provocacin a duelo y el denuesto o
descrdito pblico por no haberlo aceptado, y
4d) El matrimonio del menor llevado a efecto
sin el consentimiento de las personas
designadas por la ley y celebrado de acuerdo
con el funcionario llamado a autorizarlo.
- Renuncia de las acciones penales y sujeto
pasivo.
La accin penal pblica no se extingue, solo se
extinguen por la renuncia la accin penal
privada y la civil derivada de cualquier clase
de delitos. Si el delito es de aquellos que no
pueden ser perseguidos sin previa instancia
particular, la renuncia de la vctima a
denunciarlo extingue la accin penal, salvo
que se trate de delito perpetrado contra
menores de edad. La renuncia slo afecta al
renunciante y a sus sucesores.
La accin penal slo puede entablarse contra
las personas responsables del delito. La
responsabilidad penal slo puede hacerse
efectiva en las personas naturales. Por las
jurdicas
responden
los
que
hubieren
intervenido en el acto punible, sin perjuicio de
la responsabilidad civil que pudiere afectarles.
- La accin civil y la demanda civil.
1. Debe distinguirse entre:

1a) Restitutoria: que es aquella que tiene por

objeto la restitucin de la o las cosas objeto
material de los delitos respectivos, o los
instrumentos destinados a cometerlos. El Art.
59 establece que la accin civil que tuviere por
objeto nicamente la restitucin de la cosa,
debe
interponerse
siempre
durante
el
respectivo procedimiento penal. El Art. 189 se
refiere a las reclamaciones o terceras que se
relacionan con los objetos recogidos o
incautados sealando que se les otorga
tramitacin incidental y que no se efectuar la
devolucin de estos sino hasta despus de
concluido el procedimiento. El inc. 2 seala
que lo dispuesto en el inciso precedente no se
extender a las cosas hurtadas, robadas o
estafadas, las cuales se entregarn al dueo
en cualquier estado del procedimiento. Los
titulares de esta clase de accin sern los
intervinientes o ciertos terceros.
2b) Indemnizatoria: se le ha dado una
evidente preferencia a la vctima, y el inc. 2
del Art. 59 seala que durante la tramitacin
del procedimiento penal la vctima podr
deducir todas las restantes acciones que
tuvieren
por
objeto
perseguir
las
responsabilidades civiles. La vctima tambin
podr ejercer esas acciones civiles ante el
tribunal civil correspondiente. Los terceros no
pueden interponer estas acciones en sede
penal y debern plantearse ante el tribunal
civil.
3c) Sujeto pasivo de la accin civil: en el
nuevo procedimiento penal es exclusivamente
el imputado. Para demandar a terceros, slo
puede efectuarse ante el juez civil.
2. oportunidad para interponer demanda civil:
En el procedimiento penal debe interponerse
en la oportunidad prevista en el Art. 261, vale
decir, hasta 15 das antes de la Audiencia de
Preparacin del Juicio Oral, cumpliendo los
requisitos del Art. 254 CPC.
La demanda civil del querellante deber
deducirse conjuntamente con su escrito de
adhesin o acusacin (Art. 60) y deber
contener la indicacin de los medio de prueba.
3. Preparacin de la demanda civil:
Con posterioridad a la formalizacin de la
investigacin la vctima puede preparar la
demanda civil solicitando la prctica de
diligencias que considere necesarias para
esclarecer los hechos que sern objeto de su
demanda. Asimismo, se puede asegurar el
resultado de la demanda civil, solicitando
alguna de las medidas previstas en el Art. 157
(medidas cautelares reales) Art. 61.
La preparacin de la demanda civil interrumpe
la prescripcin, no obstante, si no se deduce
demanda en la oportunidad antes referida, la
prescripcin
se
considerar
como
no
interrumpida.

108

4. Actuacin del demandado:

El imputado es el nico que puede ser
demandado en sede penal y debe oponer las
excepciones que corresponda y contestar
hasta la vspera de la Audiencia de
Preparacin del Juicio Oral, por escrito o
verbalmente al inicio de la misma. En la
misma oportunidad podr sealar los vicios
formales de que adoleciere la demanda civil,
requiriendo su correccin. En la contestacin
debe sealar cuales sern los medios
probatorios de que piensa valerse.
5. Incidentes relacionados con la demanda y
su contestacin:
Todos los incidentes y excepciones deben
resolverse durante la audiencia de preparacin
del juicio oral.
6. Desistimiento y abandono:
La vctima puede desistirse en cualquier
estado del procedimiento (Art. 64). Se
considera abandonada cuando la vctima no
compareciere, sin justificacin, a la audiencia
de preparacin del juicio oral.
7. Efectos de la extincin de la accin civil:
No se entiende extinguida la accin penal (Art.
65).
8. Efectos del ejercicio exclusivo de la accin
civil:
Cuando solo se ejerza la accin civil respecto
de un hecho punible de accin privada se
considera extinguida, por esa circunstancia, la
accin penal. El Art. 66 seala que no
constituye ejercicio de la accin civil la
solicitud de diligencias destinadas a preparar
la demanda civil o asegurar su resultado, que
se formulen en el procedimiento penal.
9. Independencia de la accin civil respecto de
la accin penal:
Art. 67: La circunstancia de dictarse
sentencia absolutoria en materia penal no
impedir que se d lugar a la accin civil, si
fuere legalmente procedente.
10. Accin civil ante la suspensin o
terminacin del procedimiento penal:
Art. 68: Si antes de comenzar el juicio oral, el
procedimiento
penal
continuare
de
conformidad a las normas que regulan el
procedimiento abreviado, o por cualquier
causa terminare o se suspendiere, sin decisin
acerca de la accin civil que se hubiere
deducido oportunamente, la prescripcin
continuar interrumpida siempre que la
vctima presentare su demanda ante el
tribunal civil competente en el trmino de
sesenta das siguientes a aquel en que, por
resolucin ejecutoriada, se dispusiere la
suspensin o terminacin del procedimiento
penal. En este caso, la demanda y la
resolucin que recayere en ella se notificarn
por cdula y el juicio se sujetar a las reglas
del procedimiento sumario. Si la demanda no

fuere
deducida
ante
el
tribunal
civil
competente dentro del referido plazo, la
prescripcin continuar corriendo como si no
se
hubiere
interrumpido.
Si
en
el
procedimiento penal se hubieren decretado
medidas destinadas a cautelar la demanda
civil, stas se mantendrn vigentes por el
plazo indicado en el inciso primero, tras el cual
quedarn
sin
efecto
si,
solicitadas
oportunamente, el tribunal civil no las
mantuviere. . Si, comenzado el juicio oral, se
dictare sobreseimiento de acuerdo a las
prescripciones de este Cdigo, el tribunal
deber continuar con el juicio para el solo
conocimiento y fallo de la cuestin civil.
11. Prueba de la accin civil. Cuestiones
prejudiciales civiles:
El Art. 324 rige en esta materia y seala que
para probar las acciones civiles se atender a
las
normas
civiles
en
cuanto
a
la
determinacin de la parte que deba probar y a
las disposiciones del CPP en cuanto a la
procedencia, oportunidad y forma de rendirla
y apreciacin de la fuerza probatoria. Lo
sealado se aplica tambin a las cuestiones
prejudiciales civiles de las que deba conocer el
tribunal con competencia criminal. Respecto
de las otras situaciones se aplican, respecto de
la prueba, las normas de derecho sustantivo y
adjetivo civiles.
En el caso de las cuestiones prejudiciales
civiles, siempre que deba conocer de ellas un
tribunal que no tenga competencia criminal, el
procedimiento penal se suspende, hasta que
dicha cuestin se resuelva por sentencia firme.
La suspensin no impide la realizacin, en
sede criminal, de las actuaciones urgentes y
estrictamente necesarias. El Ministerio Pblico,
si se trata de un delito de accin penal
pblica, debe promover la iniciacin de la
causa civil previa e intervenir en ella hasta su
trmino, instando por su pronta conclusin
(Art. 171).
7. Los tribunales.
A. Juez de Garanta.
Se trata de un tercero que no investiga y, por
ende, est en una posicin que le permite
evaluar de forma imparcial la labor del
Ministerio Pblico y tambin, la de los
funcionarios policiales. Tiene adems otras
competencias, tales como dictar sentencias en
el llamado procedimiento abreviado y tiene
adems la tarea de preparar el juicio oral y la
de dictar una serie de otras resoluciones.
- Competencia y ciertos actos fundamentales
del procedimiento.
Las funciones bsicas del Juez de Garanta
son:
1a) Asegurar los derechos del imputado y
dems intervinientes.

2b) Dirigir personalmente las audiencias que

procedan.
3c) Dictar sentencia, cuando corresponda en
el procedimiento abreviado
4d) Conocer y fallar las faltas penales.
5e)
Conocer
y
fallar,
conforme
al
procedimiento abreviado y monitorio, las faltas
e infracciones contempladas en la ley de
alcoholes.
6f) Hacer ejecutar las condenas criminales y
las medidas de seguridad.
7g) Conocer y resolver todas las cuestiones y
asuntos que el COT y la ley Procesal Penal le
encomienden.
El Art. 9 inc. 1 y 2, tambin le encomiendan
una labor fundamental: Toda actuacin del
procedimiento que privare al imputado o a un
tercero del ejercicio de los derechos que la
Constitucin asegura, o lo restringiere o
perturbare, requerir de autorizacin judicial
previa. . En consecuencia, cuando una
diligencia de investigacin pudiere producir
alguno de tales efectos, el fiscal deber
solicitar previamente autorizacin al juez de
garanta.
En cuanto a la forma como cumple sus
funciones, la regla general es que el Juez de
Garanta resuelva en audiencias en las que se
debaten las cuestiones pertinentes. Las
audiencias comienzan con la exposicin del
objeto de la misma, dirigindola el Juez, le
concede la palabra a los intervinientes, solicita
informacin y resuelve fundadamente, todo lo
cual se registra por cualquier medio apto para
producir fe (arts. 39, 40).
Las principales audiencias en las que debe
intervenir un Juez de Garanta:
1a) Audiencia para declaracin judicial de
imputado
2b) Audiencia para examinar la legalidad de la
privacin de libertad (Art. 95)
3c) Audiencia de formalizacin de la
investigacin
4d) Audiencia para decidir sobre medida
cautelares personales
5e) Audiencia para disponer medidas de
proteccin a los testigos (Art. 308)
6f) Audiencia para resolver sobre lmites al
secreto de piezas o diligencias
7g) Audiencia para resolver la suspensin
condicional del procedimiento
8h) Audiencia para la aprobacin de acuerdos
reparatorios
1i)
Audiencia
para
resolver
sobre
el
sobreseimiento
2j) Audiencia de Preparacin del Juicio Oral
En ciertos casos excepcionales el Juez de
Garanta cumplir su funcin sin la realizacin
de una audiencia (admisibilidad de la querella)
o en una audiencia sin presencia de todos los

intervinientes (cuando es requerido por el

fiscal para que autorice ciertas diligencias de
investigacin sin conocimiento del afectado
Art. 236).
B. Tribunales de Juicio Oral en lo Penal.
Se componen de tres jueces profesionales,
cuyas funciones son:
1a) Conocer y juzgar las causas por crimen o
simple delito
2b) Resolver, en su caso, sobre la libertad o
prisin preventiva de los acusados puestos a
su disposicin
3c) Resolver todos los incidentes que se
promuevan durante el juicio oral
4d) conocer y resolver los dems asuntos que
la ley Procesal Penal les encomiende.
El presidente decreta la fecha para la
celebracin de la audiencia del Juicio Oral.
Adems debe indicar el nombre de los jueces
que integrarn el tribunal, y ordenar la
citacin a la audiencia de todos quienes deban
concurrir a ella. Los tribunales funcionan en
una o ms salas integradas por tres de sus
miembros. Pueden integrar tambin cada sala
otros jueces en calidad de alternos, con el solo
propsito de subrogar. Cada sala es dirigida
por un juez presidente de sala, quien tiene las
atribuciones a que alude el Art. 92 COT.
C. Principales reformas al COT en la materia.
Organizacin de los tribunales.
Nuevos rganos administrativos.
1a) Juzgados de letras que existen tienen un
juez cada uno, los juzgados de garanta que se
crean pueden tener 1, 2, 3, 4, 5, etc. Esta
distribucin es organizacional, y no implica
que el conocimiento de las materias que
corresponden al Juez de Garanta dejen de
hacerse en forma unipersonal. Cada proceso
penal tendr la intervencin de un Juez de
Garanta.
2b) Los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal
funcionarn integrados por una o ms salas de
tres jueces cada una.
3c) Se establecen reglas para la distribucin
de las causas entre los jueces que integran un
mismo tribunal. En el caso de los Juzgados de
Garanta, se realiza de acuerdo a un
procedimiento objetivo y general aprobado
anualmente por el comit de jueces. En el
caso de los Tribunales de Juicio Oral en lo
Penal, el procedimiento referido es aprobado
por el comit de jueces. En lo referido a la
integracin de las salas, se determina por
sorteo anual.
4d) En cuanto al diseo organizacional,
desaparece el cargo de secretario. La
organizacin interna de ambos tipos de
tribunales es casi idntica y solo difiere en
cuanto a la existencia de la unidad de testigos

109

y peritos, que es exclusiva de los Tribunales de

Juicio Oral en lo Penal.
Se contemplan los siguientes rganos y
cargos:
1i. Comit de Jueces: Art. 22 COT. Existir en
cada juzgado de garanta de composicin
plural y en cada Tribunal de Juicio Oral en lo
Penal. Est formado por todos los jueces del
juzgado, si su nmero no excede de 5, o por 5
de estos si el nmero es superior. Sus
acuerdos se adoptan por mayora de votos, y
en caso de empate, decide el voto del juez
presidente. De acuerdo al Art. 23 COT sus
funciones primordiales son: aprobar el
procedimiento
objetivo
y
general
de
distribucin
de
causas;
designar
al
administrador del tribunal; resolver las
cuestiones que afecten al personal del
Juzgado; decidir sobre el plan presupuestario,
etc.
2ii. Juez presidente: Art.24 COT. Ser elegido
por la mayora de los jueces del tribunal y
durar dos aos en el cargo, pudiendo ser
reelegido.
3iii. Administrador general: funcionario auxiliar
de la administracin de justicia, que organiza
y controla la gestin administrativa propia del
funcionamiento
del
tribunal.
Aplica
el
procedimiento de distribucin de causas,
evala al personal, lleva la contabilidad y
administra la cuenta corriente del tribunal. Art.
389 b COT. Requiere un ttulo profesional
relacionado con las reas de gestin y
administracin (arts. 289 c y 289 d COT).
4iv. Subadministrador: slo en los casos en
que se justifique su existencia.
5v. Unidades administrativas: Art. 25 COT, los
Juzgados de Garanta y los Tribunales de Juicio
Oral en lo Penal, deben organizarse en estas
unidades:
1- Unidad de sala: para la organizacin y
asistencia a la realizacin de audiencias.
2- Unidad de atencin de pblico: maneja la
correspondencia del tribunal entre otras
atribuciones.
3- Unidad de servicios: soporte tcnico de la
red computacional, de contabilidad, etc.
4- Unidad de administracin de causas:
ingreso y nmero de rol, primera audiencia
judicial de los detenidos, etc. El Art. 389 g
COT seala que el jefe de la unidad
administrativa tiene la funcin de efectuar las
certificaciones
que
la
ley
seale
expresamente, as como la autorizacin, en su
caso, del mandato judicial.
5- Unidad de testigos y peritos: verifica en la
prctica, la concurrencia de los testigos y
peritos, y coordina su participacin en estas.
Slo existe en los Tribunales de Juicio Oral en
lo Penal.

6vi. Supresin de juzgados: desaparecern

todos los actuales Juzgados del Crimen y
algunos Juzgados de Letras con competencia
comn. Los que se mantienen, en principio,
pierden su competencia en asuntos penales.
7vii. Se alteran normas sobre competencia de
los juzgados de letras, de los presidentes y
ministros
de
corte
como
tribunales
unipersonales, de las propias CA y de la CS,
las reglas sobre competencia civil de los
tribunales en lo criminal, etc. Detallaremos
algunos de estos cambios:
1- Competencia en materia criminal Art. 157
COT: Ser competente para conocer de un
delito el tribunal en cuyo territorio se hubiere
cometido el hecho que da motivo al proceso.
Esta competencia, as como la de la Corte de
Apelaciones que deba conocer en segunda
instancia, no se alterar por razn de haber
sido comprometidos por el delito intereses
fiscales. Si el autor del delito se ausentare del
lugar en que lo cometi, y fuere aprehendido
en otro territorio jurisdiccional, ser puesto
inmediatamente a disposicin del juez del
lugar en que delinqui. El delito se considerar
cometido en el lugar donde se dio comienzo a
su ejecucin.
1- Facultad del Ministerio Pblico de agrupar o
desagrupar investigaciones, en ciertos casos.
Art. 159 COT: Si el procesado hubiere
cometido en varias comunas delitos de distinta
gravedad, ser competente para conocer de
todos ellos el juez de aquellas comunas en que
cometi el ltimo crimen o, en su defecto, el
ltimo simple delito. Si los delitos se cometen
en una comuna o agrupacin de comunas en
que existan dos o ms juzgados de igual
jurisdiccin, ser competente para conocer de
los procesos que se deban acumular de
acuerdo con el artculo siguiente, el juez que
conozca del proceso ms antiguo.
2- Se agregan causales de implicancia. Art.
195 COT se le adicion un inciso final.
3- Se modifica la prohibicin para ser jueces
(Art. 256 n5 COT), sealando que no pueden
serlo los que de conformidad a la ley procesal
se hallaren acusados por crimen o simple
delito o estuvieren acogidos a la suspensin
condicional de procedimiento. En similar
sentido se adecuan los arts. 295 letra f), 332,
523 n3, etc.
SEGUNDA PARTE
LA
ETAPA
DE
INVESTIGACIN
E
INSTITUCIONES VINCULADAS
1. Introduccin.
Las fases preparatorias del Juicio Oral pueden
ser divididas en dos etapas: instruccin y fase
intermedia. Preparar el juicio significa entre
otras cosas:
11. Preparar la acusacin fiscal

22. Preparar la acusacin del querellante

33. Decidir cuestiones incidentales
44. Preparar la defensa
55. Decidir sobre las medidas cautelares
66. Prepara anticipos de prueba o prueba
jurisdiccional
- Principios formativos del procedimiento en
esta etapa.
Esta etapa de investigacin puede dividirse en
dos subetapas:
Investigacin
preliminar
e
investigacin
formalizada. Dentro de la primera subetapa
encontramos los siguientes principios:
1a) Oficialidad o impulso procesal Fiscal: es el
Ministerio Pblico el que tiene la carga de
realizar todas las diligencias.
2b) Orden consecutivo discrecional: Fiscal es
el que determina la secuencia de actos de
investigacin.
3c) Principio de publicidad: relativizado
respecto de terceros ajenos al proceso penal,
no se trata de la publicidad de todos los actos,
sino que existe un secreto relativo.
4d) No se puede aplicar el principio de la
preclusin de los actos jurdicos procesales
porque, por un lado, los actos son
independientes entre s, y por el otro, porque
no existe un orden consecutivo legal.
5e) Oralidad: el principio que debe regir el
procedimiento penal es la oralidad y no la
protocolizacin, dado que si bien existe la
necesidad de que exista un registro, en ningn
caso se exige copia fiel de la actuacin.
6f) Tanto el Juez de Garanta como los
intervinientes conocen el material mismo de la
causa y pueden aprehender las circunstancias
de hecho por si mismos sin necesidad de un
objeto (expediente) o persona.
7g) Probidad o buena de procesal.
8h) El proceso no puede significar un costo
mayor que los bienes jurdicos protegidos
penalmente. Economa procesal.
9i) Bilateralidad de la audiencia: nadie puede
ser condenado sin ser odo. No siempre debe
el Fiscal comunicar al afectado por un acto de
investigacin, que tal diligencia se va a llevar
a cabo.
2. Formas de inicio de la investigacin.
Puede iniciarse de oficio por el Ministerio
Pblico, por denuncia o por querella (ya
analizada).
Denuncia.
Art. 173: Cualquier persona podr comunicar
directamente
al
ministerio
pblico
el
conocimiento que tuviere de la comisin de un
hecho que revistiere caracteres de delito. .
Tambin se podr formular la denuncia ante
los funcionarios de Carabineros de Chile, de la
Polica de Investigaciones, de Gendarmera de

Chile en los casos de los delitos cometidos

dentro de los recintos penitenciarios, o ante
cualquier tribunal con competencia criminal,
todos los cuales debern hacerla llegar de
inmediato al ministerio pblico.
- Obligacin, plazo y sancin: El Art. 175
establece la obligacin de denunciar para
ciertas personas en los siguientes trminos:
Estarn obligados a denunciar:
1a) Los miembros de Carabineros de Chile, de
la Polica de Investigaciones de Chile y de
Gendarmera,
todos
los
delitos
que
presenciaren o llegaren a su noticia. Los
miembros de las Fuerzas Armadas estarn
tambin obligados a denunciar todos los
delitos de que tomaren conocimiento en el
ejercicio de sus funciones;
2b) Los fiscales y los dems empleados
pblicos, los delitos de que tomaren
conocimiento en el ejercicio de sus funciones
y, especialmente, en su caso, los que notaren
en la conducta ministerial de sus subalternos;
3c) Los jefes de puertos, aeropuertos,
estaciones de trenes o buses o de otros
medios de locomocin o de carga, los
capitanes
de
naves
o
de
aeronaves
comerciales que naveguen en el mar territorial
o en el espacio territorial, respectivamente, y
los conductores de los trenes, buses u otros
medios de transporte o carga, los delitos que
se cometieren durante el viaje, en el recinto
de una estacin, puerto o aeropuerto o a
bordo del buque o aeronave;
4d) Los jefes de establecimientos hospitalarios
o de clnicas particulares y, en general, los
profesionales
en
medicina,
odontologa,
qumica,
farmacia
y
de
otras
ramas
relacionadas con la conservacin o el
restablecimiento de la salud, y los que
ejercieren prestaciones auxiliares de ellas, que
notaren en una persona o en un cadver
seales de envenenamiento o de otro delito, y
5e) Los directores, inspectores y profesores de
establecimientos educacionales de todo nivel,
los delitos que afectaren a los alumnos o que
hubieren tenido lugar en el establecimiento.
La denuncia realizada por alguno de los
obligados en este artculo eximir al resto.
Todas estas personas tienen un plazo de 24
horas para denunciar, desde el momento en
que tomaron conocimiento del hecho delictivo,
salvo los capitanes de nave o aeronave.
El Art. 177 establece la sancin en caso de
incumplimiento de la obligacin: Las personas
indicadas en el artculo 175 que omitieren
hacer la denuncia que en l se prescribe
incurrirn en la pena prevista en el artculo
494 del Cdigo Penal, o en la sealada en
disposiciones
especiales,
en
lo
que
correspondiere . La pena por el delito en

110

cuestin no ser aplicable cuando apareciere

que quien hubiere omitido formular la
denuncia arriesgaba la persecucin penal
propia, del cnyuge, de su conviviente o de
ascendientes, descendientes o hermanos.
- Forma y contenido. Responsabilidad y
derechos del denunciante: puede hacerse por
cualquier medio (verbal o escrito). Debe
contener la identificacin del denunciante, su
domicilio, narracin circunstanciada del hecho,
designacin de quienes lo hubieren cometido y
de las personas que lo hubieren presenciado o
que tuvieren noticia de l, todo segn pueda
constar al denunciante. En el caso de la
denuncia verbal se levanta un registro en
presencia del denunciante, quien lo firmar
junto con el funcionario que la recibiere. La
denuncia escrita ser firmada por el
denunciante. El denunciante no contraer otra
responsabilidad que la correspondiente a los
delitos que hubiere cometido por medio de la
denuncia o con ocasin de ella. Tampoco
adquiere derecho a intervenir posteriormente
en el procedimiento, sin perjuicio de las
facultades en el caso de ser vctima.
- Autodenuncia: existe esta posibilidad en el
caso de quien ha sido imputado por otra
persona de haber participado en un hecho
ilcito. Se tiene el derecho a concurrir ante el
Ministerio Pblico y solicitar se investigue la
imputacin que se ha hecho.
- Actuacin del Ministerio Pblico en relacin
con la denuncia recibida: el encargado
correspondiente debe registrarla en un
formulario, numerarla y ponerla a disposicin
de l o los fiscales encargados de evaluarla (lo
mismo se har una vez recibida una querella
remitida por el Juez de Garanta). Durante la
evaluacin inicial de la denuncia se pueden
adoptar decisiones trascendentales como el
archivo provisional. Como elementos a
considerar para esta evaluacin el Ministerio
Pblico debe:
1a) Analizar si los hechos denunciados son
constitutivos de delito
2b) Si los antecedentes disponibles dan cuenta
de que la eventual responsabilidad penal se
encuentra extinguida o no
3c) Examinar si en la especie, existen
instrucciones generales o particulares
4d) Analizar si la denuncia (o querella segn el
caso) individualiza o no algn imputado
5e) Examinar la flagrancia o falta de ella
6f) Atender la gravedad y/o tipo de delito,
dao o impacto social del mismo
7g) Tener presente si existe vctima concreta e
identificada
Despus de la evaluacin, el Ministerio Pblico
podr:

1a) Poner trmino, suspender o no continuar

la tramitacin del caso
2b) Requerir informacin adicional
3c) Formalizar la investigacin
3. Actuaciones de la Investigacin.
El Ministerio Pblico, realizada o no la
formalizacin de la investigacin, deber
desplegar actividades conducentes a recopilar
informacin. Ver Art. 180 y 181.
La investigacin puede subdividirse en
investigacin propiamente preliminar en la
cual no se ha formalizado la investigacin (que
no tiene plazo) e investigacin formalizada
(que debe cerrarse por regla general a los dos
aos).
Normalmente la investigacin preliminar no
requerir la intervencin judicial y ser
unilateral y reservada. Mientras no exista
formalizacin
de
la
investigacin,
los
organismos de persecucin penal no podrn
disponer autnomamente la prctica de
diligencias
que
afecten
los
derechos
constitucionales y/o legales de las personas.
La regla general es que para realizar este tipo
de diligencias o solicitar dichas medidas se
deba formalizar la investigacin.
- Secreto relativo.
La etapa de investigacin en el nuevo
procedimiento penal no es secreta para los
interviniente, salvo calificadas excepciones.
Sin
embargo,
las
actuaciones
de
la
investigacin s son secretas para los terceros
ajenos al procedimiento. Por ellos se habla de
secreto relativo. Sin perjuicio de lo anterior, el
fiscal puede disponer que determinadas
actuaciones, registros o documentos sean
mantenidas en secreto respecto del imputado
o de los dems intervinientes, cuando lo
considerar necesario para la eficacia de la
investigacin. En tal caso, deber identificar
las piezas o actuaciones respectivas, de modo
que no se vulnere la reserva, y fijar un plazo
no superior a 40 das para la mantencin del
secreto. Este plazo es la regla general, y
puede cambiar en disposiciones especiales de
otros cuerpos legales.
El imputado o cualquier otro interviniente est
habilitado para solicitar del Juez de Garanta el
trmino o limitacin del secreto.
Lmite absoluto del secreto, este no puede
decretarse
nunca,
respecto
del
propio
imputado o su defensor, sobre:
1a) La o las declaraciones del imputado
2b) Las actuaciones en que este hubiere
intervenido o tenido derecho a intervenir
3c) Las actuaciones en que participe el
tribunal
4d) Los informes evacuados por peritos
- Proposicin de diligencias. Asistencia a ellas.

Los intervinientes pueden solicitar la prctica

de todas aquellas diligencias que consideren
pertinentes y tiles. El fiscal ordenar aquellas
que estime conducentes. Si el fiscal rechaza
una diligencia solicitada, los intervinientes
pueden reclamar ante los superiores aqul
acerca de la procedencia de la actuacin
solicitada (Art. 183). El Art. 184 seala:
Durante la investigacin, el fiscal podr
permitir la asistencia del imputado o de los
dems intervinientes a las actuaciones o
diligencias que debiere practicar, cuando lo
estimare til. En todo caso, podr impartirles
instrucciones obligatorias conducentes al
adecuado desarrollo de la actuacin o
diligencia y podr excluirlos de la misma en
cualquier momento.
- Agrupacin y separacin de investigaciones.
El Fiscal puede investigar separadamente cada
delito, empero, si considera que resulta
conveniente, puede desarrollar conjuntamente
la investigacin de dos o ms delitos.
Asimismo, en cualquier momento est
facultado para separar las investigaciones.
- Tipos de diligencias.
1a) Diligencias que no requieren autorizacin
judicial previa: el Ministerio Pblico posee
amplias facultades para realizar en forma
autnoma
todas
las
diligencias
de
investigacin que sean necesarias, siempre y
cuando
estas
no
afecten
derechos
garantizados por la Constitucin. Como
ejemplo:
1- Solicitud de documentos o informacin no
reservada a funcionarios pblicos o a
particulares.
2- Citacin a prestar declaracin.
3- Solicitar informacin a tribunales o fiscalas
en el extranjero.
4- Solicitar autopsia.
5- Entrada y registro en lugares de libre
acceso pblico.
2b) Diligencias para las que se requiere
autorizacin judicial previa: el Art. 9 establece
que en el caso de actuaciones que privare,
restringiere o perturbare al imputado o a un
tercero del ejercicio de los derechos que la
Constitucin asegura, requieren autorizacin
judicial. El Fiscal deber solicitar previamente
autorizacin al Juez de Garanta. Dentro de
esta clase de diligencias podemos distinguir
aquellas reguladas expresamente en el CPP, de
aquellas que no tienen una regulacin
especial. Como se ver, estas diligencias
pueden solicitarse con o sin conocimiento del
afectado y antes o despus de la formalizacin
de la investigacin (Art. 236). No debe
olvidarse que todas las actuaciones de la
etapa de investigacin, sean policiales ante
fiscales o tribunales, deben registrarse.

3c) Diligencias sin conocimiento del afectado:

Art. 236. Las diligencias que requieren
autorizacin judicial previa se pueden solicitar
antes
o
despus
de
formalizada
la
investigacin. La situacin normal es que estas
diligencias sean comunicadas, antes de ser
llevadas
a
cabo,
al
afectado.
Excepcionalmente, antes de ser formalizada la
investigacin, la norma del Art. 236 exige que,
en concepto del juez, la gravedad de los
hechos o la naturaleza de la diligencia
permitan presumir que el desconocimiento por
parte del afectado es indispensable para el
xito de la actuacin. Si la excepcin se
pretende por el fiscal despus de formalizada
la investigacin, el juez autorizar la reserva si
esta resulta estrictamente indispensable para
la eficacia de la diligencia.
-Algunas
diligencias
que
requieren
autorizacin
judicial
previa,
reguladas
expresamente en el CPP.
1a) Citacin compulsiva: en el caso que una
persona citada no comparezca en forma
voluntaria, el Fiscal puede recurrir ante el Juez
de Garanta, con el fin que lo autorice a
conducirla compulsivamente a su presencia
(Art. 33).
2b)
Exmenes
corporales:
podemos
conceptuar
de
manera
ms
amplia
intervenciones corporales que son definidas
como aquellas medidas de investigacin que
se realizan sobre el cuerpo de las personas,
que implican un reconocimientos externo del
mismo (registros o inspecciones) o la
extraccin desde su interior de elementos
incorporados a l (investigaciones corporales),
con el fin de descubrir circunstancias fcticas
que sean de inters para el establecimiento
del cuerpo del delito y de la participacin
culpables.
Los
exmenes
corporales
propiamente tales se reglamentan en el Art.
197: Si fuere necesario para constatar
circunstancias relevantes para la investigacin,
podrn efectuarse exmenes corporales del
imputado o del ofendido por el hecho punible,
tales como pruebas de carcter biolgico,
extracciones de sangre u otros anlogos,
siempre que no fuere de temer menoscabo
para la salud o dignidad del interesado . Si la
persona que ha de ser objeto del examen,
apercibida de sus derechos, consintiere en
hacerlo, el fiscal o la polica ordenar que se
practique sin ms trmite. En caso de
negarse, se solicitar la correspondiente
autorizacin judicial, exponindose al juez las
razones del rechazo. El juez de garanta
autorizar la prctica de la diligencia siempre
que se cumplieren las condiciones sealadas
en el inciso primero. Este Art. fue modificado,
ya que antes, en el caso del imputado,
siempre era necesario autorizacin judicial.

111

3c) Exhumacin de cadveres: Art. 202. El

juez resuelve previa citacin del cnyuge o de
los parientes ms cercanos del difunto.
4d) Pruebas caligrficas: el Fiscal puede
solicitar al imputado que escriba palabras o
frases, con el objeto de practicar pericias
caligrficas. No requerir autorizacin judicial
si este accede voluntariamente. El fiscal debe
advertir al imputado el objeto de las toma de
muestra, si as no lo hiciere, la actuacin ser
nula.
5e) Entrada y registro en lugares cerrados: En
caso de lugares de libre acceso pblico ver
Art. 204.
61. Lugares cerrados ordinarios: no regulados
en el CPP de manera especial. El Art. 205 lo
regula. Es presupuesto de procedencia de esta
entrada y registro, que se presuma que el
imputado o bien medios de comprobacin del
hecho investigado se encuentran dentro del
lugar. Hay que distinguir dos situaciones: a) el
propietario
o
encargado
lo
autoriza
expresamente, caso en el cual no se requiere
autorizacin judicial; b) el propietario o
encargado no consiente en la entrada y
registro. El Fiscal solicita autorizacin al Juez
de Garanta. El Art. 213 permite que an antes
que se expida la orden judicial de entrada y
registro, se ordenen las medidas de vigilancia
que el fiscal estime convenientes para evitar la
fuga del imputado o la substraccin de los
documentos o cosas objeto de la actuacin. En
la diligencia se pueden incautar los objetos y
documentos relacionados con le hecho
investigado, los que puedan ser objeto de la
pena de comiso y aquellos que puedan servir
como medio de prueba, previa orden judicial.
Art. 217 inciso final.
12. Lugares cerrados especiales: se trata de,
1- Lugares religiosos
2- Edificios donde funcionare alguna autoridad
pblica
3- Recintos militares
En estos lugares el Fiscal no requiere
autorizacin judicial, pero debe cumplir con
ciertos requisitos:
1i. Oficiar previamente a la autoridad o
persona a cuyo cargo estuviere el recinto o
lugar, informando. Debe remitirse con al
menos 48 horas de anticipacin y debe
contener las seas de lo que ser objeto de
registro, salvo que el fiscal tema que, por
dicho aviso, pueda frustrarse la diligencia.
2ii. Identificar a las personas que lo
acompaarn e invitar a la autoridad o
persona a cargo del lugar a presenciar la
diligencia o a nombrar a alguna persona que
asista.

Este procedimiento se complejiza si la

diligencia
implica
examinar
documentos
reservados o lugares en que se encontrare
informacin o elementos de tal carcter y cuyo
conocimiento pudiere afectar la seguridad
nacional. En tal evento ocurre lo siguiente:
1i. La autoridad a cargo informa al Ministro de
Estado correspondiente. Si esta autoridad
ministerial lo considera pertinente, oficiar al
fiscal a cargo su oposicin En el caso de
entidades con autonoma propia como el BC,
debe comunicarse a la autoridad superior
correspondiente.
2ii. Si el fiscal considera que la prctica de la
actuacin
es
indispensable,
remite
los
antecedentes al Fiscal Regional. Si este
comparte su opinin, solicitar a la CS que
resuelva la controversia (en cuenta).
3iii. Mientras est pendiente la resolucin de la
corte el fiscal ordenar el sello y debido
resguardo del lugar.
Segn el Art. 209 en anlisis, rige el Art. 19 lo
que implica que el procedimiento arriba
sealado, no obsta a que el Ministerio Pblico
trate de conseguir los documentos necesarios
por la va de solicitarlos a la autoridad
correspondiente.
13. Lugares con inviolabilidad diplomtica: en
este caso se debe:
2i. Informar al juez, para efectos que este
solicite el consentimiento del respectivo jefe
de la misin diplomtica, por oficio, solicitando
contestacin en 24 horas.
3ii. Si el jefe de la misin no contesta en el
plazo antedicho o se niega a ala diligencia, el
juez lo comunicar al Ministerio de RREE,
quien practicar las gestiones diplomticas.
Mientras el ministerio no conteste, se pueden
adoptar medidas de vigilancia.
4iii. En casos urgentes y graves, el juez puede
solicitar la autorizacin directamente al jefe de
la misin o por intermedio del fiscal, quien
certificar el hecho de haberse otorgado.
14. Locales consulares: Art. 211. Similar al
caso anterior, salvo que las personas que
pueden prestar su consentimiento son
distintas: el jefe de la oficina consular, una
persona que este designe o el jefe de la misin
diplomtica del mismo estado.
25. Normas comunes:
3i. Horario para el registro: la regla general es
que debe realizarse entre las 6 y 22 horas, a
menos que se trate de lugares de libre acceso
pblico y que se encuentren abiertos durante
la noche. En casos urgentes se procede fuera
de ese horario.
4ii. Contenido de la orden de registro: Art. 208
La orden que autorizare la entrada y registro
deber sealar:

0
1. El o los edificios o lugares que
hubieren de ser registrados;
1
2. El fiscal que lo hubiere solicitado;
2
3. La autoridad encargada de
practicar el registro, y
3
4. El motivo del registro y, en su
caso, del ingreso nocturno.
5La orden tendr una vigencia mxima de diez
das, despus de los cuales caducar la
autorizacin. Con todo, el juez que emitiere la
orden podr establecer un plazo de vigencia
inferior. En caso que la diligencia se efectuare
fuera del plazo fijado, podr ser declarada nula
o incidir en la eventual ilicitud de medios de
prueba obtenidos en ella.
6iii. Procedimiento previo, realizacin del
registro y constancia: Art. 212: La resolucin
que autorizare la entrada y el registro de un
lugar cerrado se notificar al dueo o
encargado, invitndolo a presenciar el acto, a
menos que el juez de garanta autorizare la
omisin de estos trmites sobre la base de
antecedentes que hicieren temer que ello
pudiere frustrar el xito de la diligencia. . Si no
fuere habida alguna de las personas
expresadas, la notificacin se har a cualquier
persona mayor de edad que se hallare en el
lugar o edificio, quien podr, asimismo,
presenciar la diligencia. Si no se hallare a
nadie, se har constar esta circunstancia en el
acta de la diligencia. Art. 214: Practicada la
notificacin a que se refiere el artculo 212, se
proceder a la entrada y registro. Si se
opusiere resistencia al ingreso, o nadie
respondiere a los llamados, se podr emplear
la fuerza pblica. En estos casos, al terminar
el registro se cuidar que los lugares queden
cerrados, a objeto de evitar el ingreso de otras
personas en los mismos. Todo ello se har
constar por escrito. En los registros se
procurar no perjudicar ni molestar al
interesado
ms
de
lo
estrictamente
necesario. . El registro se practicar en un solo
acto, pero podr suspenderse cuando no fuere
posible continuarlo, debiendo reanudarse
apenas cesare el impedimento. Debe dejarse
constancia escrita y circunstanciada de
acuerdo al Art. 216. Si se incautan objetos o
documentos, son puestos en custodia y
sellados, debiendo entregarse un recibo
detallado.
7iv. Objetos y documentos no relacionados
con el hecho investigado: cuando se
descubren objetos o documentos que permiten
sospechar la existencia de un hecho punible
distinto, se podr proceder a su incautacin
previa orden judicial. Dichos objetos o
documentos deber ser conservados por el
Fiscal.
1v. Medidas de vigilancia: el fiscal puede
disponer la adopcin de estas medidas, an

antes de que el Juez de Garanta dicte la orden

de entrada y registro (Art. 213).
2f) Incautacin de objetos y documentos: Art.
217 regula la materia. Al respecto debe
distinguirse:
31. Casos en que no es necesaria autorizacin
judicial: ocurre cuando la persona que los
tiene en su poder los entrega de forma
voluntaria. En tal caso el Ministerio Pblico
debe:
1- levantar inventario de l o los objetos o
documentos.
2- asegurar y registrar los objetos o
documentos incautados.
3- ordenar las pericias necesarias, si procede.
4- adjuntar a la carpeta del caso el registro de
la realizacin de la medida y el resultado de
las pericias, si las hubiere.
42. Casos en que no es necesario pedir
autorizacin judicial: ante la negativa de la
entrega voluntaria o en el caso de que requerir
dicha entrega pueda poner en peligro el xito
de la investigacin. En tal evento el Ministerio
Pblico debe:
1- solicitar la orden judicial.
2- concedida la orden, proceder a la
incautacin. Luego, obrar como en el caso
anterior.
53. Casos en que la persona que tiene en su
poder los objetos o documentos es distinta al
imputado: el fiscal deber:
1- Solicitar al Juez de Garanta que cite a la
persona bajo apercibimiento de a) pagar las
costas
provocadas
por
su
eventual
incumplimiento; b) ser arrestado por un
mximo de 24 horas; c) ser sancionado con
las penas del Art. 240 inc. 2 CPC si se niega
sin justa causa. El apercibimiento no puede
imponerse a las personas exentas de prestar
declaracin (arts. 302 y 303).
2- Si la persona concurre a la citacin y
entrega los objetos o documentos, o si no
concurre y se ordena la incautacin, o si
concurriendo no los entrega, el Ministerio
Pblico proceder a la prctica de la actuacin
y luego, seguir los pasos expuestos.
3- Si se presume que los bienes a incautar
estn en un lugar cerrado, se procede de
acuerdo a las normas de esa diligencia. Deben
considerarse los arts. 220 y 221 que
establecen los objetos y documentos no
sometidos a incautacin. Esta posibilidad slo
rige cuando las comunicaciones, notas,
objetos o documentos se encontraren en
poder de las personas a quienes la ley
reconoce la facultad de no prestar declaracin.
Estas limitaciones no rigen cuando las
personas facultadas para no prestar testimonio
fueren imputados por el hecho investigado o
cuando se tratare de objetos y documentos
que pudieren caer en comiso.

112

6g)
Retencin
e
incautacin
de
correspondencia: es necesario que existan
motivos fundados que hagan previsible su
utilidad para la investigacin. Se extiende no
slo a la correspondencia posta. Se regula en
el Art. 218. El fiscal debe obtener autorizacin
judicial, se levantar inventario, elaborar el
registro pertinente y devolver al destinatario,
o a las personas o servicios citados la
correspondencia no relacionada o ya revisada.
1h)
Copias
de
comunicaciones
o
transmisiones: Art. 219: El juez de garanta
podr autorizar, a peticin del fiscal, que
cualquier empresa de comunicaciones facilite
copias de las comunicaciones transmitidas o
recibidas por ellas. Del mismo modo, podr
ordenar la entrega de las versiones que
existieren de las transmisiones de radio,
televisin u otros medios.
2i)
Interceptacin
de
comunicaciones
telefnicas: se regula en los arts. 222
(diligencia en s y requisitos), 223 (registro),
224 (notificacin al afectado), y 225
(prohibicin de utilizacin de los resultados de
la medida).
1- La medida se extiende a comunicaciones
telefnicas u otras formas de comunicacin a
distancia.
2- Presupuestos de procedencia son:
3i. existencia de fundadas sospechas de que
una persona hubiere cometido o participado
en la preparacin o comisin de un hecho
punible que merezca pena de crimen; que esa
persona preparare actualmente la comisin o
participacin en tal hecho punible.
4ii. Que la investigacin hiciere imprescindible
la medida. Si concurren estos requisitos el
Juez de Garanta, a peticin del Ministerio
Pblico, puede ordenar la interceptacin y
grabacin.
1- La medida slo puede afectar al imputado,
a alguna persona que sirva de intermediaria
de esas comunicaciones y, asimismo, a
aquellas que faciliten sus medios de
comunicacin
al
imputado
o
sus
intermediarios.
2No
se
pueden
interceptar
las
comunicaciones entre el imputado y su
abogado, salvo que el Juez de Garanta lo
ordenare, por estimas fundadamente que el
profesional puede tener responsabilidad penal
en los hechos investigados.
3- Lapso mximo es de 60 das. Este plazo
puede prorrogarse por periodos iguales.
4Las
empresas
telefnicas
o
de
telecomunicaciones deben otorgar a los
funcionarios encargados de la diligencia todas
las facilidades. La negativa o entorpecimiento,
constituye el delito de desacato. Deben
asimismo, guardar secreto acerca de la

diligencia, salvo que se las citare como

testigos al juicio oral.
5- Las comunicaciones sern registradas
mediante su grabacin u otro medio anlogo
fiel, y deben entregarse directamente al
Ministerio Pblico.
6- La incorporacin al juicio oral de los
resultados de la medida se har de la forma
que determine el tribunal en la oportunidad
procesal respectiva (Audiencia de Preparacin
del Juicio Oral).
7- El afectado con la interceptacin ser
notificado de la realizacin de ella, slo
despus de su trmino.
- Prohibicin de utilizacin: no pueden ser
utilizados como medios de prueba en el
procedimiento, cuando ella hubiere tenido
lugar fuera de los supuestos previstos por la
ley o cuando no se hayan cumplido los
requisitos previstos en el Art. 222. Esta
prohibicin podra reclamarse por la va de
solicitar la nulidad procesal de la actuacin o
en la Audiencia de Preparacin del Juicio Oral,
invocando el Art. 276 para excluirla como
prueba.
1j) Grabacin de comunicaciones entre
presentes, fotografa, filmacin u otros medios
de reproduccin de imgenes: Art. 226. Se
requiere que el procedimiento tenga por
objeto la investigacin de un hecho punible
que merezca pena de crimen. Adems, rigen
las normas de los arts. 222 al 225.
- Conservacin de las especies recogidas
durante la investigacin. Cadena de custodia.
El principio rector es que las especies
recogidas durante la investigacin sern
conservadas bajo custodia del Ministerio
Pblico. El Juez de Garanta conocer de las
reclamaciones que los intervinientes formulen
alegando la inobservancia de lo sealado. Los
intervinientes deben tener acceso a esas
especies, para reconocerlas o practicar alguna
pericia, pero requieren autorizacin del
Ministerio Pblico o, en su defecto, del Juez de
Garanta.
El
Ministerio
Pblico
debe
confeccionar un registro especial donde quede
constancia de la identificacin de cualquier
persona que hubiere sido autorizada para
reconocer o manipular la especie. El Ministerio
Pblico ha impartido al respecto instrucciones
generales.
4. Prueba Anticipada.
Requiere autorizacin judicial previa otorgada
por el Juez de Garanta. La solicitud puede ser
formulada durante la etapa de investigacin y
adems puede solicitarse y ser rendida
durante la etapa intermedia. Esta prueba
existe dado que ciertas pruebas no pueden
producirse en la audiencia, en otros casos la
prueba resulta imposible o muy difcil de

reproducir en el Juicio Oral. Por lo general se

exige que en tales situaciones ese material se
reproduzca
durante
la
audiencia,
garantizndose
el
contradictorio.
Estas
diligencias de anticipacin es su desarrollo
deben cumplir con las exigencias de un
verdadero
juicio,
deben
tener
lugar
permitiendo la ms plena intervencin de las
partes interesadas y del juez, en este caso, el
Juez de Garanta.
La prueba testimonial se regula durante la
investigacin y, tambin, durante la etapa
intermedia (Audiencia de Preparacin del
Juicio Oral). En el caso de la prueba pericial,
se permite anticipar la declaracin del perito
que no podr acudir al juicio oral (se puede
tambin hacer durante la APJO)
- Respecto de la prueba testimonial.
El Art. 191 establece: Al concluir la
declaracin del testigo, el fiscal le har saber
la obligacin que tiene de comparecer y
declarar durante la audiencia del juicio oral,
as como de comunicar cualquier cambio de
domicilio
o
de
morada
hasta
esa
oportunidad. . Si, al hacrsele la prevencin
prevista en el inciso anterior, el testigo
manifestare la imposibilidad de concurrir a la
audiencia del juicio oral, por tener que
ausentarse a larga distancia o por existir
motivo que hiciere temer la sobrevinencia de
su muerte, su incapacidad fsica o mental, o
algn otro obstculo semejante, el fiscal podr
solicitar del juez de garanta que se reciba su
declaracin anticipadamente. En los casos
previstos en el inciso precedente, el juez
deber citar a todos aquellos que tuvieren
derecho a asistir al juicio oral, quienes tendrn
todas las facultades previstas para su
participacin en la audiencia del juicio oral.
El Art. 192 establece por su parte, la
posibilidad de que el testigo preste declaracin
en el extranjero. Esta prueba se introduce al
juicio oral por la va de la lectura del registro
respectivo. En los casos de anticipacin de
prueba testimonial en el extranjero, en lo
casos que el testigo que se encuentra en el
extranjero
fuera
funcionario
pblico
o
empleado de una empresa del Estado, puede
no aplicarse el Art. 192, porque el organismo
pblico o empresa en su caso, se harn cargo
de asegurar su comparecencia y de los gastos
que ella irrogue (Art. 190 inc. Final) salvo que
ello no fuera posible. Puede solicitarse durante
la Audiencia de Preparacin del Juicio Oral.
- Anticipacin de prueba pericial.
Art. 280. Cuando fuera previsible que la
persona cuya declaracin se tratare, se
encontrar en la imposibilidad de concurrir al
juicio oral.
5. Formalizacin de la Investigacin.
A. Generalidades.

A partir de ese momento la defensa adquiere

la posibilidad de intervenir ms activamente
en la investigacin, y el Juez de Garanta por
su parte asume ms intensamente su rol de
fiscalizador o controlador. El Ministerio Pblico
dispone
de
mayores
herramientas
de
actuacin, lo que puede implicar una mayor
restriccin a los derechos del imputado. La
audiencia de formalizacin de la investigacin
deviene en una instancia fundamental del
nuevo procedimiento penal, y durante ella,
puede quedar resuelto el curso procesal de
gran cantidad de casos. Esta instancia es
distinta
tanto
en
su
justificacin
y
presupuestos
del
actual
auto
de
procesamiento.
La formalizacin de la investigacin no
acarrea,
necesariamente,
la
prisin
preventiva, ni tampoco lleva consigo el
arraigo, ni la necesidad de que el imputado
(antes reo o procesado) deba prontuariarse.
Se formaliza el procedimiento, se determina
contra quien este se dirige. Se realiza en
presencia del Juez de Garanta, del imputado y
de su defensor. El Ministerio Pblico queda
constreido por los hechos incluidos en los
cargos
formalizados,
impidindose
la
posibilidad de una sorpresiva ampliacin.
B. Concepto. Oportunidad. Efectos.
Art. 229 seala que se trata de la
comunicacin que el fiscal efecta al
imputado, en presencia del Juez de Garanta,
de
que
desarrolla
actualmente
una
investigacin en su contra respecto de uno o
ms delitos determinados.
Requiere que se individualice al imputado, se
indique el delito, fecha y lugar de comisin, y
grado de participacin. Art. 231.
Oportunidad: se trata de una atribucin
exclusiva del Ministerio Pblico. El fiscal no
est obligado a formalizar si no lo desea. El
fiscal estar obligado a formalizar la
investigacin cuando:
1- debiere requerir la intervencin judicial
para la prctica de determinadas diligencias.
2- debiere solicitar la intervencin judicial para
la recepcin anticipada de prueba.
3- solicitare medidas cautelares.
Efectos de la formalizacin: Art. 233
1- suspende la prescripcin de la accin penal
2- comienza a correr el plazo para cerrar la
investigacin (2 aos)
3- el Ministerio Pblico pierde la facultad de
archivar provisionalmente.
C. La audiencia.
- Desarrollo. Algunas peticiones posibles.
Si el fiscal desea formalizar la investigacin
respecto de un imputado que no se encuentre
detenido, debe solicitar al Juez de Garanta la

113

realizacin de una audiencia. A ella se cita al

imputado, a su defensor y a los dems
intervinientes (Art. 231). El fiscal podr
solicitar, ante la ausencia del imputado en la
audiencia, su detencin. En la audiencia el
juez ofrecer la palabra al fiscal para que
exponga verbalmente los cargos que presenta.
Enseguida, el imputado y su defensor pueden
manifestar lo que estimen conveniente. Ante
un eventual abuso del fiscal se concede al
imputado la facultad de reclamar ante las
autoridades del Ministerio Pblico. El Ministerio
Pblico puede, en una misma audiencia,
formular una serie de otras solicitudes:
1- Medida cautelar personal o real.
2- Autorizacin para realizar una diligencia de
investigacin que puede afectar los derechos
garantizados en la Constitucin.
3- Anticipacin de prueba.
4- Resolucin del caso mediante juicio
inmediato (Art. 235).
5- Procedimiento simplificado.
6- Suspensin condicional del procedimiento o
un acuerdo reparatorio.
- Plazo judicial para el cierre de la
investigacin.
El Juez de Garanta de oficio o a peticin de
alguno de los intervinientes puede fijar en la
misma audiencia un plazo para el cierre de la
investigacin (Art. 234).
D. Control Judicial anterior a la formalizacin
de la Investigacin.
El Art. 186 seala que cualquier persona que
se considere afectada por una investigacin no
formalizada judicialmente puede pedir al Juez
de Garanta que le ordene al fiscal informar, y
fijarle un plazo para que formalice la
investigacin.
E. Precisiones CS.
En relacin a la audiencia de formalizacin de
la investigacin ha sealado que el magistrado
no tiene ni debe emitir pronunciamiento sobre
la comunicacin del fiscal de que desarrolla
una comunicacin.
1- No procede que el juez interrogue.
2- No corresponde la recepcin de pruebas.
3- Es la nica oportunidad para que el fiscal
pueda solicitar que la causa pase directamente
a juicio oral.
4- Juez de Garanta puede disponer el
procedimiento simplificado, siempre que lo
solicite el fiscal, quien tiene dos oportunidades
para hacerlo: a) inmediatamente de recibida la
denuncia del hecho; b) al formalizar la
investigacin.
6. El juicio inmediato.
Se trata de un mecanismo de aceleracin del
proceso. No es una salida alternativa, atendido
que habr enjuiciamiento del imputado, en el
juicio oral. La solicitud se plantea en la

audiencia de formalizacin de la investigacin,

que de acogerse la peticin se transforma, de
facto, en Audiencia de Preparacin del Juicio
Oral. Se utilizar normalmente cuando se est
en presencia de un delito flagrante.
El Art. 235 seala: En la audiencia de
formalizacin de la investigacin, el fiscal
podr solicitar al juez que la causa pase
directamente a juicio oral. Si el juez acogiere
dicha solicitud, en la misma audiencia el fiscal
deber formular verbalmente su acusacin y
ofrecer prueba. Tambin en la audiencia el
querellante podr adherirse a la acusacin del
fiscal o acusar particularmente y deber
indicar las pruebas de que pensare valerse en
el juicio. El imputado podr realizar las
alegaciones que correspondieren y ofrecer, a
su turno, prueba. . Al trmino de la audiencia,
el juez dictar auto de apertura del juicio oral.
No obstante, podr suspender la audiencia y
postergar esta resolucin, otorgando al
imputado un plazo no menor de quince ni
mayor de treinta das, dependiendo de la
naturaleza del delito, para plantear sus
solicitudes de prueba. . Las resoluciones que
el juez dictare en conformidad a lo dispuesto
en este artculo no sern susceptibles de
recurso alguno.
7. Medidas Cautelares.
A. Introduccin.
Dejan de ser un efecto casi automtico de la
dictacin del auto de procesamiento, pasando
a constituirse en medidas excepcionales. La
solicitud de medidas cautelares debe ser
siempre posterior a la formalizacin de la
investigacin, de manera que el sujeto
imputado sabe el contenido de los hechos
punibles que se le atribuyen. En el nuevo
sistema
se
crean
medidas
cautelares
personales
alternativas
a
las
prisin
preventiva, por ejemplo, prohibicin al
imputado de acercarse al domicilio de la
vctima o a lugares que esta frecuente, arresto
domiciliario, vigilancia de una persona o
institucin determinada, etc. Amn de las
medidas cautelares personales, se pueden
decretar medidas cautelares reales sobre
bienes del imputado.
B. Medidas cautelares personales.
Slo pueden ser impuestas cuando fueren
absolutamente indispensables y slo pueden
durar mientras subsista la necesidad de su
aplicacin. Slo pueden decretarse por medio
de resolucin judicial fundada.
Estn sujetas a un principio general contenido
en el Art. 5: No se podr citar, arrestar,
detener, someter a prisin preventiva ni
aplicar cualquier otra forma de privacin o
restriccin de libertad a ninguna persona, sino
en los casos y en la forma sealados por la
Constitucin y las leyes. . Las disposiciones de

este Cdigo que autorizan la restriccin de la

libertad o de otros derechos del imputado o
del ejercicio de alguna de sus facultades sern
interpretadas restrictivamente y no se podrn
aplicar por analoga.
Citacin.
Ser medida cautelar propiamente tal si se
refiere al imputado. Se utilizar cuando fuere
necesaria la presencia del imputado ante el
tribunal. Si es desobedecida, se pude aplicar
un medida ms gravosa.
a) Improcedencia. Exclusin de otras medidas.
La ley 19.789 modific el Art. 124 en los
siguientes trmino: Cuando la imputacin se
refiere a faltas, o delitos que la ley no
sancionare con penas privativas ni restrictivas
de libertad, no se podrn ordenar medidas
cautelares que recaigan sobre la libertad del
imputado, con excepcin de la citacin. Lo
dispuesto en el inciso anterior no tendr lugar
en los casos a que se refiere el inciso cuarto
del artculo 134 o cuando procediere el arresto
por falta de comparecencia, la detencin o la
prisin preventiva de acuerdo a lo dispuesto
en el artculo 33. Esta modificacin ha
ampliado la posibilidad de que medida
privativas de libertad se apliquen a delitos de
menor gravedad, resultando que el CPP
(1906) era ms cauteloso en la materia.
b) Citacin, registro y detencin en caso de
flagrancia.
Art. 134: Quien fuere sorprendido por la
polica in fraganti cometiendo un hecho de los
sealados en el artculo 124, ser citado a la
presencia del fiscal, previa comprobacin de
su domicilio. La polica podr registrar las
vestimentas, el equipaje o el vehculo de la
persona que ser citada. Asimismo, podr
conducir al imputado al recinto policial, para
efectuar all la citacin. No obstante lo
anterior, el imputado podr ser detenido si
hubiere cometido alguna de las faltas
contempladas en el Cdigo Penal, en los
artculos 494, nmeros 4, 5 y 19, exceptuando
en este ltimo caso los hechos descritos en los
artculos 189 y 233; 495, N 21, y 496,
nmeros 5 y 26. En todos los casos sealados
en el inciso anterior, el agente policial deber
informar al fiscal, de inmediato, de la
detencin, para los efectos de lo dispuesto en
el inciso final del artculo 131. El fiscal
comunicar su decisin al defensor en el
momento que la adopte. El procedimiento
indicado en el inciso primero podr ser
utilizado asimismo cuando, tratndose de un
simple delito y no siendo posible conducir al
imputado inmediatamente ante el juez, el
funcionario a cargo del recinto policial
considerare que existen suficientes garantas
de su oportuna comparecencia.

En relacin con las modificaciones introducidas

en esta materia, se produce la citacin que la
prisin preventiva pasa a ser plenamente
aplicable a todo tipo de crmenes, simples
delitos o faltas.
Detencin.
El nuevo CPP consagra tres tipos de ella:
detencin judicial, detencin decretada por
cualquier tribunal y detencin en caso de
flagrancia, por la polica o por cualquier
persona. El principio fundamental se encuentra
consagrado en el Art. 125: Ninguna persona
podr ser detenida sino por orden de
funcionario pblico expresamente facultado
por la ley y despus que dicha orden le fuere
intimada en forma legal, a menos que fuere
sorprendida en delito flagrante y, en este caso,
para el nico objeto de ser conducida ante la
autoridad que correspondiere. Este principio
concuerda con lo establecido en el Art. 19 n7
letra c) CPR.
a) Detencin Judicial: emana del Juez de
Garanta por lo general, excepcionalmente
podra decretarla el Tribunal de Juicio Oral en
lo Penal, que conocer del juicio oral. A menos
que se trate de uno de los casos del Art. 124
(citacin), el tribunal puede ordenar la
detencin del imputado para ser conducido a
su presencia, sin previa citacin, cuando de
otra manera la comparecencia pudiera verse
demorada o dificultada. Tambin se puede
decretar respecto del imputado cuya presencia
en audiencia judicial fuere condicin de ella, y
que, legalmente citado, no comparezca sin
causa justificada. No puede ser solicitada por
la polica ni por otros como el querellante o la
vctima. El imputado siempre puede concurrir
ante el juez que corresponda a solicitar un
pronunciamiento sobre la procedencia de la
orden de detencin, o la de cualquier otra
medida cautelar.
b) Detencin decretada por otros tribunales:
todo tribunal aunque no ejerza jurisdiccin en
lo criminal, puede dictar rdenes de detencin
contra las personas que, dentro de la sala de
su despacho, cometan algn crimen o simple
delito.
c) Detencin en caso de flagrancia: puede
revestir las siguientes formas:
i. Por un civil: cualquier persona puede
detener a quien sorprenda en delito flagrante,
debiendo
entregar
inmediatamente
al
aprehendido a la polica, al Ministerio Pblico o
a la autoridad judicial ms prxima.
ii. Por la polica: estn obligados a detener a
todo individuo a quien sorprendan in fraganti,
al sentenciado a penas privativas de libertad
que hubiere quebrantado su condena y al que
se fugare estando detenido o en prisin
preventiva. Esta norma es igual al Art. 260
CPP (1906).

114

1- Delitos sexuales: no obsta a que la polica

practique la detencin, la circunstancia de que
la persecucin penal requiera instancia
particular previa, si el delito fuere de aquellos
previstos y sancionados en los arts. 361 a 366
quater del C.Penal.
2- Detencin en flagrancia de personas sujetas
a fuero: el fiscal lo pondr inmediatamente a
disposicin de la CA respectiva.
3- Detencin en flagrancia de autoridades
judiciales y del Ministerio Pblico: el fiscal lo
pondr inmediatamente a disposicin de la CA
respectiva.
iii. Situacin de flagrancia: Art. 130: Se
entender que se encuentra en situacin de
flagrancia:
11. El que actualmente se encontrare
cometiendo el delito;
22. El que acabare de cometerlo;
33. El que huyere del lugar de comisin del
delito y fuere designado por el ofendido u otra
persona como autor o cmplice;
44. El que, en un tiempo inmediato a la
perpetracin de un delito, fuere encontrado
con objetos procedentes de aqul o con
seales, en s mismo o en sus vestidos, que
permitieren sospechar su participacin en l, o
con las armas o instrumentos que hubieren
sido empleados para cometerlo, y
55. El que las personas asaltadas, heridas o
vctimas de un robo o hurto que reclamaren
auxilio, sealaren como autor o cmplice de
un delito que acabare de cometerse.
d) Plazos de la detencin: debemos distinguir:
1i. Detencin policial con orden judicial: Art.
131 inc.1. Los agentes policiales conducirn
inmediatamente al detenido a presencia del
juez que hubiere expedido la orden. Si ello no
es posible por no ser hora de despacho, debe
permanecer en el recinto policial o de
detencin por un periodo que en caso alguno
exceder de 24 horas. La orden de detencin
debe expedirse por escrito y contener las
menciones a que alude el Art. 154.
1ii. Detencin sin orden judicial: Art. 131
inc.2. El agente policial o el encargado del
recinto de detencin deben informar de ella al
Ministerio Pblico dentro de un plazo mximo
de 12 horas. El fiscal puede dejar sin efecto la
detencin u ordenar que el detenido sea
conducido ante el juez dentro de un plazo
mximo de 24 horas, contado desde que la
detencin se hubiere practicado. Si el fiscal
nada dice, la polica debe presentar el
detenido ante la autoridad judicial en el plazo
indicado.
2iii. Audiencia de control de detencin: a la
primera audiencia del detenido debe asistir el
fiscal, si este falta el detenido debe ser

liberado. En esta audiencia el Juez de Garanta

controla la legalidad de la detencin y el fiscal
debe proceder a formalizar la investigacin y
solicitar medidas cautelares. Esto supone dos
cosas: a) que cuente con los antecedentes
necesarios; b) que est presente el defensor
del imputado. Si no es posible proceder de la
manera anterior, el fiscal puede solicitar una
ampliacin del plazo de detencin hasta por
tres das para preparar su presentacin. Este
plazo es menor que el establecido por el Art.
19 n7 letra c) CPR. Podra darse la situacin
que una audiencia que comenz como control
de detencin termine como Audiencia de
Preparacin del Juicio Oral, si se acepta la
procedencia de la aceleracin de juicio.
3a) Detencin en al residencia del imputado:
cuando el detenido se encuentre en los casos
del Art. 10 n6 C.Penal (legtima defensa). Si
la persona tuviere residencia fuera de la
ciudad donde funciona el tribunal competente,
la detencin de hace efectiva en la residencia
que aquella seale dentro de la ciudad en que
se encuentra el tribunal (Art. 138).
4b) Derechos del detenido: arts. 135, 136
137. El funcionario pblico a cargo del
procedimiento de detencin debe informar al
afectado acerca del motivo de la detencin al
momento de practicarla. Asimismo, debe darle
informacin
acerca
de
los
derechos
establecidos en los arts. 93 letras a) b) y g).
Cuando
no
fuese
posible
proporcionar
inmediatamente la informacin, debe serle
entregada por el encargado de la unidad
policial a la cual sea conducido. Se debe dejar
constancia. La informacin puede efectuarse
verbalmente, o bien por escrito, si el detenido
manifiesta saber leer y encontrarse en
condiciones de hacerlo. El fiscal y en su caso
el juez, deben cerciorarse del cumplimiento. Si
comprueban que ello no hubiere ocurrido,
deben informar al detenido sus derechos y
remitir oficio a la autoridad competente con el
objeto de que esta aplique las sanciones (Art.
136). En cuanto a la difusin de estos
derechos ver Art. 137.
1c) Instrucciones generales en la materia: el
Ministerio Pblico ha sealado
0
- Que la definicin de casos
constitutivos
de
flagrancia
debe
ser
interpretada restrictivamente
1
- Que en caso de cualquier simple
delito, no siendo posible conducir al imputado
a presencia judicial, y cuando existan
suficientes
garantas
de
su
oportuna
comparecencia, se podr dejarlo en libertad.
Para efectos de ponderar si existen suficientes
garantas, se considerar entre otros factores,
la relacin entre la gravedad de los hechos
imputados
y
la
existencia
fcilmente
comprobable de vnculos familiares, laborales

o comunitarios estables que faciliten la

ubicacin del imputado.
2
- No procede ni la detencin ni la
citacin por delito flagrante tratndose de
delitos de accin pblica previa instancia
particular y los delitos contra la propiedad
industrial (ley 19.039). Proceder la detencin
cuando en el mismo acto la vctima o quienes
puedan
denunciar
por
ella
formulen
verbalmente su denuncia. Siempre procede la
detencin o citacin por delito flagrante
respecto de los delitos sexuales.

duracin no superior a la de presidio o

reclusin menores en su grado mnimo;
2b) Cuando se tratare de un delito de accin
privada, y
3c) Cuando el tribunal considerare que, en
caso de ser condenado,
el imputado pudiere ser objeto de alguna de
las medidas alternativas a la privacin o
restriccin de libertad contempladas en la ley
y ste acreditare tener vnculos permanentes
con la comunidad, que den cuenta de su
arraigo familiar o social.

Prisin preventiva.
a) Generalidades: tiene como finalidad
esencial evitar la frustracin del proceso, pero
se le reconoce tambin como garanta para
asegurar el xito de la instruccin y evitar la
ocultacin de futuros medios de prueba
(presenta el problema que se compromete la
labor de bsqueda de medios de defensa),
para evitar la reincidencia (el procedimiento
busca determinar la culpabilidad y no para
evaluar la peligrosidad del imputado) y para
satisfacer la inquietud social y la inseguridad
ciudadana (a travs de esta funcin, se est
anticipando la pena).
En el CPP (1906) la prisin preventiva es una
consecuencia casi ineludible del auto de
procesamiento, en el nuevo CPP se disponen
lmites a la utilizacin de la prisin preventiva,
destinados a mantener un criterio de
proporcionalidad en relacin con la pena
posible. Se amplan las situaciones en que la
prisin preventiva debe ser excluida.
b) Normas del nuevo procedimiento
- Procedencia e Improcedencia.
Art. 139: Toda persona tiene derecho a la
libertad personal y a la seguridad individual.
La prisin preventiva slo proceder cuando
las dems medidas cautelares personales
fueren
insuficientes
para
asegurar
las
finalidades del procedimiento.
La
prisin
preventiva
es
doblemente
excepcional, ello por el juego de tres normas:
estricta legalidad de las medidas cautelares
personales (Art. 5), las medidas cautelares en
general son excepcionales (Art. 122), y el Art.
139. El criterio rector es la proporcionalidad,
por lo que el encarcelamiento que se estima
necesario no puede exceder la pena esperable.
El Art. 141 seala: No se podr ordenar la
prisin preventiva cuando sta aparezca
desproporcionada en relacin con la gravedad
del delito, las circunstancias de su comisin y
la sancin probable. . No proceder la prisin
preventiva:
1a) Cuando el delito imputado estuviere
sancionado nicamente con penas pecuniarias
o privativas de derechos, o con una pena
privativa o restrictiva de la libertad de

Sin perjuicio de lo anterior, el imputado deber

permanecer en el lugar del juicio hasta su
trmino, presentarse a los actos del
procedimiento y a la ejecucin de la sentencia,
inmediatamente que fuere requerido o citado
en conformidad a los artculos 33 y 123. .
Podr en todo caso decretarse la prisin
preventiva en los eventos previstos en el
inciso segundo cuando el imputado hubiere
incumplido alguna de las medidas cautelares
previstas en el prrafo 6 de este Ttulo o
cuando el tribunal considere que el imputado
pudiere incumplir lo establecido en el inciso
precedente. Se decretar tambin la prisin
preventiva del imputado que no hubiere
asistido a la audiencia del juicio oral,
resolucin que se dictar en la misma
audiencia a peticin del fiscal o del
querellante. . La prisin preventiva no
proceder respecto del imputado que se
encontrare cumpliendo efectivamente una
pena privativa de libertad. Si por cualquier
motivo fuere a cesar su cumplimiento efectivo
y el fiscal o el querellante estimaren
procedente esta medida cautelar, o alguna de
las medidas previstas en el prrafo siguiente,
podrn
recabarla
anticipadamente
de
conformidad a las disposiciones de este
Prrafo, a fin de que, si el tribunal acogiere la
solicitud, la medida se aplique al imputado en
cuanto cese el cumplimiento efectivo de la
pena, sin solucin de continuidad.
Siempre se decretar en audiencia, y se
requiere para ordenarla:
1a) Que se haya formalizado la investigacin.
2b) Solicitud formulada por el Ministerio
Pblico o el querellante
3c) Antecedentes que justificaren la existencia
de delito que se investigare.
4d) Antecedentes que permitan presumir
fundadamente que el imputado ha tenido
participacin en el delito como autor, cmplice
o encubridor.
5e) Antecedentes calificados que permitan al
tribunal considerar que la prisin preventiva es
indispensable para el xito de diligencias
precisas y determinadas de la investigacin, o
que la libertad del imputado es peligrosa para

115

la seguridad de la sociedad o del ofendido.

Este requisito es acotado por el Art. 140 inc.
2, 3 y4.
- Tramitacin y Resolucin de la solicitud.
La solicitud de prisin preventiva puede
plantearse
verbalmente
en
tres
oportunidades: a) audiencia de formalizacin
de
la investigacin;
b)
Audiencia
de
Preparacin del Juicio Oral; c) audiencia de
Juicio oral.
Tambin puede solicitarse por escrito en
cualquier etapa de la investigacin, respecto
del imputado, el juez fijar una audiencia
citando a ella al imputado, su defensor y los
dems intervinientes. La presencia del
imputado y su defensor constituyen un
requisito de validez de la audiencia. El tribunal
debe or en todo caso al defensor, a los dems
intervinientes si estn presentes y quieren
hacer uso de la palabra, y al imputado. El
tribunal se pronuncia por medio de una
resolucin fundada.
-Modificacin y Revocacin de la prisin
preventiva.
La resolucin que ordena o rechaza la prisin
preventiva es modificable de oficio o a peticin
de cualquiera de los intervinientes, en
cualquier estado del procedimiento. Cuando el
imputado solicite la revocacin de la prisin
preventiva el tribunal puede rechazarla de
plano, asimismo, puede citar a todos los
intervinientes a una audiencia con el fin de
abrir debate al respecto. Est obligado a este
ltimo
procedimiento
cuando
hayan
transcurrido dos meses desde el ltimo debate
oral en que se hubiere ordenado o mantenido
la prisin preventiva.
En cualquier momento del procedimiento
puede el tribunal, de oficio o a peticin de
cualquier parte, sustituir la prisin preventiva
por alguna de las medidas cautelares que
contempla el Art. 155 (Art. 145).
Transcurridos seis meses desde que se haya
ordenado la prisin preventiva o desde el
ltimo debate oral en que ella se haya
decidido, el tribunal debe citar a una
audiencia, con el fin de considerar su cesacin
o prolongacin.
El Art. 146 seala: Cuando la prisin
preventiva hubiere sido o debiere ser impuesta
para garantizar la comparecencia del imputado
al juicio y la eventual ejecucin de la pena, el
tribunal podr autorizar su reemplazo por una
caucin econmica suficiente, cuyo monto
fijar. . La caucin podr consistir en el
depsito por el imputado u otra persona de
dinero o valores, la constitucin de prendas o
hipotecas, o la fianza de una o ms personas
idneas calificadas por el tribunal. En caso
que el imputado sea declarado rebelde o se

sustraiga a la ejecucin de la pena, se

ejecutar la caucin. Si esta no consisti en
dinero o valores, debe actuar como ejecutante
el CDE.
El Art. 148 seala en relacin a la cancelacin
y devolucin de la caucin: La caucin ser
cancelada y devueltos los bienes afectados,
siempre que no hubieren sido ejecutados con
anterioridad:
1a) Cuando el imputado fuere puesto en
prisin preventiva;
2b) Cuando, por resolucin firme, se
absolviere al imputado, se sobreseyere la
causa o se suspendiere condicionalmente el
procedimiento, y
3c) Cuando se comenzare a ejecutar la pena
privativa de libertad o se resolviere que ella no
debiere ejecutarse en forma efectiva, siempre
que previamente se pagaren la multa y las
costas que impusiere la sentencia.
- Recursos y Ejecucin de la medida de prisin
preventiva.
Art. 149: La resolucin que ordenare,
mantuviere, negare lugar o revocare la prisin
preventiva ser apelable cuando hubiere sido
dictada en una audiencia. En los dems casos
no ser susceptible de recurso alguno.
La ejecucin de la medida de prisin
preventiva se encarga al tribunal que la dict
supervisar la ejecucin. Se ejecutar en
establecimientos especiales, diferentes de los
que se utilicen para los condenados, o al
menos en lugares absolutamente separados.
El imputado ser tratado en todo momento
como inocente. Excepcionalmente el tribunal
puede conceder al imputado permiso de salida
durante el da. Cualquier restriccin que la
autoridad penitenciaria imponga al imputado
debe ser inmediatamente comunicada al
tribunal.
- Lmites temporales. Trmino por absolucin
o sobreseimiento.
Debe el tribunal, de oficio o a peticin
cualquiera de los intervinientes, decretar la
terminacin de la prisin preventiva cuando no
subsistan los motivos que la hayan justificado.
Cuando la duracin de la prisin preventiva
alcance la mitad de la pena que se pueda
esperar, o de la que se haya impuesto
existiendo recursos pendientes, el tribunal
citar de oficio a una audiencia. Asimismo
debe poner trmino cuando se dicte sentencia
absolutoria
y
cuando
se
decrete
sobreseimiento definitivo o temporal, aunque
dichas
resoluciones
no
se
encuentren
ejecutoriadas.
- Normas comunes a la detencin y prisin
preventiva.
El nuevo procedimiento permite que se
decrete la restriccin o prohibicin de

comunicaciones respecto del detenido o preso

(Art. 151). EL plazo mximo es de 10 das,
requiere peticin del fiscal, y que se considere
que ella resulta necesaria para el xito de la
investigacin. No puede limitar el acceso del
imputado a su abogado ni al propio tribunal.
Tampoco puede restringir el acceso a ala
atencin mdica.
El juez nunca puede consentir en el encierro
en celdas de castigo.
Otras
medidas
cautelares
de
menor
intensidad.
16. Privacin de libertad, total o parcial, en su
casa, o en la que el propio imputado sealare,
si aquella se encontrare fuera de la ciudad
asiento del tribunal.
27. Sujecin a vigilancia de una persona o
institucin determinada.
38. Obligacin de presentarse peridicamente
ante el juez o ante la autoridad que el
designare.
49. Prohibicin de salir del pas, de la localidad
en la cual residiere o del mbito territorial que
fijare el tribunal.
510. Prohibicin de asistir a determinadas
reuniones, recintos o espectculos.
111. Prohibicin de comunicarse con personas
determinadas, siempre que no se afectare el
derecho a defensa.
212. Prohibicin de aproximarse al ofendido o
a su familia, y en su caso, la obligacin de
abandonar el hogar que compartiere con
aqul.
Caractersticas de estas medidas:
1a) Tienen por finalidad garantizar el xito de
las diligencias de investigacin, proteger al
ofendido o asegurar la comparecencia del
imputado.
2b) No pueden aplicarse en aquellos casos en
que slo es procedente la citacin
3c) Slo procede una vez formalizada la
investigacin.
4d) Deben ser decretadas en audiencia por el
tribunal, a peticin del fiscal, del querellante o
de la vctima.
5e) Pueden aplicarse una o ms de ellas.
6f) Se rigen por las normas ya vistas,
aplicables a la prisin preventiva, en cuanto no
se opongan a lo dispuesto en los arts. 155 y
156.
7g) Pueden suspenderse y admitirse, en tal
evento, las cauciones.
C. Medidas cautelares reales.
Pueden ser solicitadas durante la etapa de
investigacin por el Ministerio Pblico o la
vctima, respecto de bienes del imputado.
Deben recabarse por escrito ante el Juez de
Garanta.
Consisten
en
las
medidas
precautorias del ttulo V, libro II CPC.

Concedida la medida, el plazo para deducir la

demanda civil es el que mismo analizado
anteriormente. Las resoluciones que niegan o
dan lugar a estas medidas con apelables.
No hay actuacin de oficio del Juez de
Garanta, no se permite que se decrete como
medida el embargo, ni tampoco hay una
ligazn
entre
la
formalizacin
de
la
investigacin y el embargo, a la manera del
actual Art. 380 CPP (1906).
8. Salidas Alternativas.
-Introduccin.
Uno de los mayores obstculos al xito de la
justicia criminal lo constituye el manejo de
volmenes muy grandes de casos. Las salidas
alternativas representan una respuesta menos
represiva de parte del sistema a un
determinado conflicto y no simplemente una
decisin en el sentido de transparentar la
imposibilidad de hacerse cargo de ese
conflicto.
-Suspensin condicional del procedimiento.
Se plantea la posibilidad de auxiliar a la
vctima por la va de establecer como
condicin de la suspensin la reparacin del
dao ocasionado con el delito.
Se encuentra regulado en los arts. 237 y
siguientes. Se decreta por el Juez de Garanta,
a solicitud del Ministerio Pblico, efectuada con
el acuerdo del imputado. Deben cumplirse dos
requisitos:
a) Pena privativa o restrictiva de libertad que
pudiere imponerse no exceda de tres aos
b) El imputado no haya sido condenado
anteriormente por crimen o simple delito
El juez establece las condiciones que deber
cumplir el imputado por un plazo no inferior a
un ao ni superior a tres. Si las infringe, se
puede revocar esta decisin y se reanuda el
procedimiento en su contra.
La presencia del defensor del imputado en la
audiencia es un requisito de validez de la
misma. Si el querellante asiste a la audiencia,
debe ser odo por el tribunal.
A. Condiciones por cumplir (Art. 238)
1a) Residir o no residir en un lugar
determinado;
2b) Abstenerse de frecuentar determinados
lugares o personas;
3c) Someterse a un tratamiento mdico,
psicolgico o de otra naturaleza;
4d) Tener o ejercer un trabajo, oficio,
profesin o empleo, o asistir a algn programa
educacional o de capacitacin;
5e) Pagar una determinada suma, a ttulo de
indemnizacin de perjuicios, a favor de la
vctima o garantizar debidamente su pago. Se
podr autorizar el pago en cuotas o dentro de
un determinado plazo, el que en ningn caso
podr exceder el perodo de suspensin del
procedimiento;

116

6f) Acudir peridicamente ante el ministerio

pblico
y, en su caso,
acreditar
el
cumplimiento de las dems condiciones
impuestas, y
7g) Fijar domicilio e informar al ministerio
pblico de cualquier cambio del mismo.
Durante el periodo de suspensin el juez en
audiencia, puede modificar una o ms de las
condiciones impuestas.
B. Efectos.
No se reanuda el curso de la prescripcin de la
accin penal. Se suspende el plazo de dos
aos para cerrar la investigacin. No
extinguen las acciones civiles de la vctima o
de terceros, si la vctima recibe pagos, ellos se
imputan a la indemnizacin de perjuicios (Art.
240).
Transcurrido el plazo fijado sin que la
suspensin sea revocada, se extingue la
accin penal y el tribunal debe dictar, de oficio
o a peticin de parte, el sobreseimiento
definitivo.
C. Recurso.
La resolucin que se pronuncia sobre la
suspensin condicional del procedimiento es
apelable por el imputado, el Ministerio Pblico
y por el querellante.
D. Revocacin.
Cuando
el
imputado
no
cumpla,
sin
justificacin, grave o reiteradamente, o sea
objeto de una nueva formalizacin de la
investigacin por hechos distintos, el
juez. De oficio o a peticin del fiscal o la
vctima, tiene la facultad de revocar la
suspensin condicional del procedimiento. Esta
resolucin es apelable.
-Los acuerdos reparatorios.
A. Generalidades.
Implican la ampliacin de formas ya existentes
en
nuestro
ordenamiento
jurdico
de
privatizacin de la persecucin penal, como los
delitos de accin privada, pero a casos en que
tradicionalmente
ha
predominado
el
planteamiento de existencia de un inters
pblico comprometido. Viene a dar cabida a
los intereses de la vctima, si sta
fundamentalmente persigue una reparacin de
naturaleza pecuniaria y adems, toma en
cuenta que si la vctima rehsa seguir
colaborando con el procedimiento, el Ministerio
Pblico difcilmente podr continuar adelante.
B. Regulacin legal y procedencia.
Art. 241 establece que deben ser aprobados
por el Juez de Garanta en audiencia, slo
pueden referirse a hechos investigados que
afectaren bienes jurdicos disponibles de
carcter patrimonial, consistentes en lesiones
menos graves (se considera slo un aspecto
objetivo, cual es el resultado, sin considerar
otros elementos del delito) o constituyentes de

delitos culposos. Para la procedencia de estos

acuerdos es menester:
1a) acuerdo entre el imputado y la vctima
2b)
acuerdo
debe
recaer
sobre
una
determinada categora de hechos punibles. La
amplitud de este requisito permite un espacio
interpretativo amplio a los jueces para
determinar los delitos comprendidos
3c) acuerdo aprobado por el Juez de Garanta
El Juez de Garanta para aprobar el acuerdo
debe considerar si el hecho investigado cae
dentro de la categora permitida, si el
consentimiento fue prestado libremente y con
conocimiento de los derechos, y si no existe
un inters pblico prevalerte en la persecucin
penal, teniendo en cuenta que el Art. 241
consagra una presuncin de concurrencia de
este inters en caso que el imputado hubiere
incurrido reiteradamente en hechos como los
que se investigaren en el caso particular. El
Ministerio Pblico puede apelar.
C. Efectos del acuerdo reparatorio.
1.
Penales:
el
tribunal
puede
dictar
sobreseimiento definitivo, total o parcial, con
lo que se extingue, total o parcialmente, la
responsabilidad penal del imputado.
2. Civiles: puede solicitarse su cumplimiento
ante el Juez de Garanta, en conformidad a los
artculos 233 y siguientes del CPC. El acuerdo
reparatorio no puede ser dejado sin efecto por
ninguna accin civil.
3. subjetivos o parciales: se existe pluralidad
de imputados o vctimas, el procedimiento
debe continuar respecto de quienes no han
concurrido al acuerdo.
-Oportunidad para pedir y decretar suspensin
condicional de procedimiento y acuerdos
reparatorios.
En cualquier momento posterior a la
formalizacin de la investigacin. Una vez
declarado el cierre de la investigacin, solo
pueden ser decretados durante la audiencia de
preparacin del juicio oral. El Ministerio Pblico
debe llevar un registro en el cual dejar
constancia. El registro es reservado, y de
acuerdo al Art. 335 se prohbe la utilizacin de
los antecedentes referidos a estas salidas
alternativas como medio de prueba en el juicio
oral.
9. Nulidades Procesales (arts. 159 165)
A. Procedencia de la Nulidad.
Art.
159:
Slo
podrn
anularse
las
actuaciones
o
diligencias
judiciales
defectuosas
del
procedimiento
que
ocasionaren a los intervinientes un perjuicio
reparable nicamente con la declaracin de
nulidad.
Existe
perjuicio
cuando
la
inobservancia de las formas procesales atenta
contra las posibilidades de actuacin de
cualquiera de los intervinientes en el

procedimiento. Este es el principio de

trascendencia.
El Art. 160 seala que se presumir de
Derecho la existencia del perjuicio si la
infraccin hubiere impedido el pleno ejercicio
de las garantas y de los derechos reconocidos
en la Constitucin, o en las dems leyes de la
Repblica.
B. Oportunidad para solicitarla.
Dos oportunidades bsicas:
1a) En forma fundad y por escrito,
incidentalmente, dentro de los 5 das
siguientes a aquel en que el perjudicado
hubiere tomado conocimiento fehacientemente
del acto cuya invalidacin persiga.
2b) Si el vicio se ha producido en una
actuacin verificada en una audiencia,
verbalmente antes del trmino de la misma
audiencia.
No puede reclamarse la nulidad de actuaciones
verificadas durante la etapa de investigacin
despus de una audiencia de preparacin del
juicio oral.
C. Titulares de la solicitud de declaracin de
nulidad.
Slo puede solicitarla el interviniente en el
procedimiento perjudicado por el vicio y que
no haya concurrido a causarlo.
D. Nulidad de oficio.
Si el tribunal estima que se ha producido un
acto viciado, lo pone en conocimiento del
interviniente, a fin de que este proceda, a
menos que se trate de
una nulidad de las reguladas en el Art. 160
(presunciones de derecho del perjuicio),
evento en el cual puede declararla de oficio.
E. Saneamiento de la nulidad.
Quedan subsanadas en tres hiptesis:
1a) Si el interviniente en el procedimiento
perjudicado
no
solicita
su
declaracin
oportunamente.
2b) Si acepta expresa o tcitamente los
efectos del acto.
3c) Cuando, a pesar del vicio, el acto cumple
su finalidad respecto de todos los interesados,
salvo en los casos previstos en el Art. 160.
F. Efectos de la declaracin de nulidad (Art.
165)
Nulidad del acto conlleva la de los actos
consecutivos que de l emanan o dependen.
El tribunal debe determinar concretamente
cuales son los actos a los que ella se extiende.
No puede retrotraer el procedimiento a etapas
anteriores salvo en los casos en que ello
corresponda de acuerdo con las normas del
recurso de nulidad. La solicitud de nulidad
constituye preparacin suficiente del recurso
de nulidad para el caso de que el tribunal no
acceda a lo solicitado.

10. Conclusin de la etapa de investigacin.

A. Generalidades.
Analizaremos:
1a) Conclusin de la investigacin y las
hiptesis en que puede tener lugar.
2b) Casos en los cuales se suspende el
procedimiento a travs del sobreseimiento
temporal.
3c) Supuestos en que el procedimiento se
extingue sin llegar al juicio oral, a travs del
sobreseimiento definitivo.
B. Cierre de la investigacin.
Se trata de una atribucin del fiscal a cargo
del caso. Art. 248: Practicadas las diligencias
necesarias para la averiguacin del hecho
punible
y
sus
autores,
cmplices
o
encubridores, el fiscal declarar cerrada la
investigacin y podr, dentro de los diez das
siguientes:
1a) Solicitar el sobreseimiento definitivo o
temporal de la causa;
2b) Formular acusacin, cuando estimare que
la investigacin proporciona fundamento serio
para el enjuiciamiento del imputado contra
quien se hubiere formalizado la misma, o
3c) Comunicar la decisin del ministerio
pblico de no perseverar en el procedimiento,
por
no
haberse
reunido
durante
la
investigacin los antecedentes suficientes para
fundar una acusacin.
La comunicacin de la decisin contemplada
en la letra c) precedente dejar sin efecto la
formalizacin de la investigacin, dar lugar a
que el juez revoque las medidas cautelares
que se hubieren decretado, y la prescripcin
de la accin penal continuar corriendo como
si nunca se hubiere interrumpido.
-Citacin a audiencia: cuando el fiscal decida
solicitar
el
sobreseimiento
definitivo
o
temporal,
o
no
perseverar
en
el
procedimiento,
debe
formular
su
requerimiento al Juez de Garanta, quien citar
a todos los intervinientes a una audiencia (Art.
249).
-Plazo para el cierre: al transcurrir dos aos
desde la fecha en que la investigacin hubiere
sido formalizada, el fiscal debe cerrarla. Este
plazo de dos aos se suspende por:
1 suspensin condicional de procedimiento
2 sobreseimiento temporal
Si el fiscal no declara cerrada la investigacin
en tal plazo, el imputado o el querellante
pueden solicitar al Juez de Garanta que
aperciba al fiscal. El juez cita a una audiencia,
y si el fiscal no comparece o se niega a
declarar cerrada la investigacin el juez
decreta el sobreseimiento definitivo (apelable).

117

Si el fiscal se allana a la solicitud de cierre de

la investigacin, tiene plazo de 10 das para
deducir acusacin. Si transcurre ese plazo sin
que se haya deducido la acusacin, el juez de
oficio o a peticin de alguno de los
intervinientes, cita a la audiencia del Art. 249
y dicta el sobreseimiento definitivo.
C. Sobreseimiento.
El sobreseimiento temporal cambia en el
nuevo CPP, ya que en el antiguo CPP (1906) el
sobreseimiento temporal tiene lugar (entre
otras circunstancias) cuando se debe esperar
que se presenten mejores datos de la
investigacin, lo que, en el nuevo CPP cambia,
ya que debe traducirse en una comunicacin
del
fiscal
de
no
perseverar
en
el
procedimiento.
-Sobreseimiento definitivo.
Art. 250. . El juez de garanta decretar el
sobreseimiento definitivo:
1a) Cuando el hecho investigado no fuere
constitutivo de delito;
2b) Cuando apareciere claramente establecida
la inocencia del imputado;
3c) Cuando el imputado estuviere exento de
responsabilidad criminal en conformidad al
artculo 10 del Cdigo Penal o en virtud de
otra disposicin legal;
4d) Cuando se hubiere extinguido la
responsabilidad penal del imputado por
algunos de los motivos establecidos en la ley;
5e) Cuando sobreviniere un hecho que, con
arreglo a la ley, pusiere fin a dicha
responsabilidad, y
6f) Cuando el hecho de que se tratare hubiere
sido materia de un procedimiento penal en el
que hubiere recado sentencia firme respecto
del imputado.
-Prohibicin de sobreseimiento: El juez no
podr dictar sobreseimiento definitivo respecto
de los delitos que, conforme a los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes, sean imprescriptibles o
no puedan ser amnistiados (por ejemplo,
crmenes de lesa humanidad), salvo en los
casos de los nmeros 1 y 2 del artculo 93
del Cdigo Penal (muerte del imputado o
cumplimiento de la condena).
-Efectos del sobreseimiento definitivo: pone
trmino al procedimiento y tiene autoridad de
cosa juzgada.
-Recursos.
Procede apelacin.
-Sobreseimiento total y parcial.
Es total cuando se refiera a todos los delitos, y
a todos los imputados; y parcial cuando se
relaciona con algn delito o algn imputado.
En este caso, el procedimiento contina
respecto de aquellos delitos o aquellos
imputados a que este no se extienda.

-Facultades
del
juez
respecto
del
sobreseimiento.
El Juez de Garanta, al trmino de la
audiencia, se pronunciar sobre la solicitud
planteada. En el caso de rechazarla, deja a
salvo las atribuciones del Ministerio Pblico de
formular acusacin o comunicar la decisin de
no perseverar en el procedimiento.
D. Reapertura del Procedimiento.
El Art. 257 permite que los intervinientes
puedan reiterar la solicitud de diligencias
precisas de investigacin que oportunamente
hayan formulado durante la investigacin y
que el Ministerio Pblico rechaz. Si el Juez de
Garanta acoge la solicitud, ordena al fiscal
reabrir la investigacin.
El juez no debe decretar ni renovar las
diligencias que en su oportunidad se hayan
ordenado a peticin de los intervinientes y no
se cumplieron por negligencia o hecho
imputable a los mismos, ni tampoco las que
sean manifiestamente impertinentes, las que
tengan por objeto acreditar hecho pblicos y
notorios ni, en general todas aquellas que
hayan sido solicitadas con fines puramente
dilatorios.
Vencido el plazo o la ampliacin del mismo, o
antes de ello si se han cumplido las
diligencias, el fiscal cerrar nuevamente la
investigacin.
E. Forzamiento d la acusacin.
Art. 258. Si hubiere querellante particular y se
opone a la solicitud de sobreseimiento del
fiscal, el juez dispones que los antecedentes
sean remitidos al Fiscal Regional, a fin de que
este revise la decisin del fiscal. Si el fiscal
regional, dentro de los tres das siguientes,
decide que el Ministerio Pblico acusar,
dispone simultneamente, si contina a cargo
ese fiscal o designa uno distinto.
Si el fiscal regional, dentro de los tres das,
ratifica la decisin del fiscal a cargo del caso,
el juez puede:
1i. Disponer que la acusacin correspondiente
sea formulada por un querellante quien, en lo
sucesivo, la sostiene en los mismo trminos
que el CPP establece para el Ministerio Pblico.
2ii.
Decretar
el
sobreseimiento
correspondiente.
-Recursos: la resolucin que niega lugar a una
de las solicitudes que el querellante hiciere, es
inapelable, sin perjuicio de los recursos que
procedan en contra de la que ponga trmino al
procedimiento.
TERCERA PARTE
ETAPA INTERMEDIA O DE PREPARACIN DEL
JUICIO ORAL
1. Generalidades.
Son presupuestos necesarios de esta etapa, la
formalizacin de la investigacin, el cierre de

esta y la acusacin. Al igual que en el actual

CPP (1906) se exige congruencia entre el auto
de procesamiento, el auto acusatorio y la
sentencia, en el nuevo procedimiento penal,
es menester que haya tal congruencia entre la
formalizacin, la acusacin y la sentencia del
Tribunal de Juicio Oral en lo Penal. La
coherencia
entre
la
acusacin
y
la
formalizacin
apunta
directamente
a
garantizar la efectiva posibilidad de defensa.
Supuesto que el Ministerio Pblico decide
acusar, el nuevo procedimiento no permite que
el Juez de Garanta ejerza el control sobre el
mrito de dicha acusacin, ni an a peticin
de la defensa.
2. Acusacin.
Se puede definir como el requerimiento de
apertura del juicio, fundado y formal
formulado por el fiscal que precisa, desde su
posicin, el objeto del juicio, lo califica
jurdicamente y esgrime los medios de prueba
pertinentes.
El Art. 259 establece los requisitos de la
acusacin sealando que la acusacin deber
contener en forma clara y precisa:
1a) La individualizacin de el o los acusados y
de su defensor;
2b) La relacin circunstanciada de el o los
hechos atribuidos y de su calificacin jurdica;
3c) La relacin de las circunstancias
modificatorias de la responsabilidad penal que
concurrieren, aun subsidiariamente de la
peticin principal;
4d) La participacin que se atribuyere al
acusado;
5e) La expresin de los preceptos legales
aplicables;
6f) El sealamiento de los medios de prueba
de que el ministerio pblico pensare valerse
en el juicio;
7g) La pena cuya aplicacin se solicitare, y
8h) En su caso, la solicitud de que se proceda
de acuerdo al procedimiento abreviado.
Si el fiscal ofrece rendir prueba de testigos,
debe presentar una lista, individualizndolos,
adems debe sealar los puntos sobre los que
han de recaer las declaraciones. En el mismo
escrito debe individualizar, de igual modo, al
perito o peritos cuya comparecencia solicite. El
fiscal debe sealar en la acusacin el nombre
de los testigos a quienes debe pagarse y el
monto aproximado de ese pago.
El Tribunal de Juicio Oral en lo Penal puede,
perfectamente, aplicar una calificacin jurdica
distinta a la sostenida por el Ministerio Pblico
e, incluso, apreciar la concurrencia de
circunstancias modificatorias agravantes de la
responsabilidad. Esta es claramente una
ventaja de nuestro sistema acusatorio formal,
ya que as se impide que por razones formales

se deba absolver (en caso de un error del

fiscal al acusar).
-Principio de Congruencia: la acusacin solo
puede referirse a hechos y personas incluidos
en la formalizacin de la investigacin, aunque
se efecte una distinta calificacin jurdica.
3. Audiencia de Preparacin del Juicio Oral.
Una vez presentada la acusacin, el Juez de
Garanta ordena su notificacin a todos los
intervinientes y cita, dentro de las 24 horas
siguientes a la Audiencia de Preparacin del
Juicio Oral. Esta audiencia debe tener lugar en
un plazo no inferior a 25 ni superior a 35 das.
Al acusado se le entrega copia de la acusacin.
- Actuacin del querellante: Art. 261. Hasta
quince das antes de la fecha fijada para la
realizacin de la audiencia de preparacin del
juicio oral, el querellante, por escrito, podr:
1a) Adherir a la acusacin del ministerio
pblico o acusar particularmente. En este
segundo caso, podr:
0
i. plantear una distinta calificacin
de los hechos,
1
ii. otras formas de participacin del
acusado,
2
iii. solicitar otra pena o
3
iv. ampliar la acusacin del fiscal,
extendindola a hechos o a imputados
distintos, siempre que hubieren sido objeto de
la formalizacin de la investigacin;
2b) Sealar los vicios formales de que
adoleciere el escrito de acusacin, requiriendo
su correccin;
3c) Ofrecer la prueba que estimare necesaria
para sustentar su acusacin, lo que deber
hacerse en los mismos trminos previstos en
el artculo 259, y
4d) Deducir demanda civil, cuando procediere.
- Plazo de notificacin al acusado: las
actuaciones del querellante, las acusaciones
particulares, adhesiones y la demanda civil
deben ser notificadas al acusado, a ms
tardar, 10 das antes de la realizacin de la
audiencia de preparacin del juicio oral.
- Facultades del acusado (Art. 263): Hasta la
vspera del inicio de la audiencia de
preparacin del juicio oral, por escrito, o al
inicio de dicha audiencia, en forma verbal, el
acusado podr:
1a) Sealar los vicios formales de que
adoleciere el escrito de acusacin, requiriendo
su correccin;
2b) Deducir excepciones de previo y especial
pronunciamiento, y
3c) Exponer los argumentos de defensa que
considere necesarios y sealar los medios de
prueba cuyo examen en el juicio oral
solicitare, en los mismos trminos previstos en
el artculo 259.

118

Excepciones
de
previo
y
especial
pronunciamiento.
Se definen como aquellas que tienden a
corregir el procedimiento o a enervar la accin
penal. Art. 264: El acusado podr oponer
como excepciones de previo y especial
pronunciamiento las siguientes:
1a) Incompetencia del juez de garanta;
2b) Litispendencia;
3c) Cosa juzgada;
4d) Falta de autorizacin para proceder
criminalmente, cuando la Constitucin o la ley
lo exigieren, y
5e) Extincin de la responsabilidad penal.
De acogerse, su efecto es suspender o poner
fin al procedimiento, no todas ellas son iguales
desde el punto de vista de su juzgamiento o
de su apreciacin por el juez. Incompetencia
del Juez de Garanta, litis pendencia o falta de
autorizacin para proceder criminalmente
debe ser resueltas en la Audiencia de
Preparacin del Juicio Oral. Si se acogen, se
dictar el sobreseimiento que corresponda, de
lo contrario continua con el procedimiento. La
resolucin que recae en dichas excepciones es
apelable.
En el caso de las restantes excepciones, el
juez puede acoger una o ms de las que se
dedujeron y decretar el sobreseimiento
definitivo, siempre que el fundamento de la
decisin
se
encuentre
eficientemente
justificado
en
lo
antecedentes
de
la
investigacin. En caso contrario, deja la
resolucin de la cuestin planteada para la
audiencia del juicio oral. Esta resolucin es
inapelable.
Si las excepciones de cosa juzgada y de
extincin de la responsabilidad penal no son
deducidas para ser discutidas en la Audiencia
de Preparacin del Juicio Oral, pueden ser
planteadas en el juicio oral. (Art. 265).
4. Desarrollo de la Audiencia de Preparacin
del Juicio Oral.
A. Nocin Previa.
Exige la presencia del tribunal, el fiscal, el
imputado y su defensor. Si no se encuentra
presente el defensor adolece de nulidad. Se
puede discutir fundamentalmente tres tipos de
cuestiones:
1a) Ciertas excepciones de previo y especial
pronunciamiento
2b) Definir los hechos que sern objeto del
debate a plantearse en el Juicio Oral, puede
que la acusacin no sea lo suficientemente
clara y precisa
3c) Preparacin de la prueba a rendir en juicio
B. Oralidad e Inmediacin.
Debe ser dirigida por el Juez de Garanta,
quien
la
presencia
en
su
totalidad

(inmediacin), se desarrolla oralmente y

durante
su
realizacin
no
admite
la
presentacin de escritos.
C. Resumen de las Presentaciones. Defensa
oral.
Comparecencia Obligatoria.
Al inicio el Juez de Garanta debe hacer una
exposicin sinttica de las presentaciones que
hayan realizado los intervinientes. Si el
imputado no ha ejercido por escrito las
facultades del Art. 263, el juez le otorga la
posibilidad de efectuarlo verbalmente. La
presencia del fiscal y del defensor constituyen
un requisito de validez. Si no comparece el
fiscal, dicha ausencia debe ser subsanada de
inmediato. Si no comparece el defensor, el
Juez de Garanta declara el abandono de la
defensa, designa un defensor de oficio al
imputado y dispone la suspensin por un plazo
que no exceda de 5 das, con la finalidad de
permitir que el defensor designado se
interiorice del caso.
D. Correccin de Vicios formales.
Si laa acusacin del fiscal, la del querellante o
la demanda civil adolecen de vicios formales,
ordena que estos sean subsanados, sin
suspender la audiencia, si ello es posible.
De lo contrario ordena la suspensin de ella
por un lapso que no puede exceder de 5 das.
Transcurrido el plazo, si la acusacin del
querellante o la demanda civil no hubieren
sido
rectificadas,
se
tendrn
por
no
presentadas. Si no ha sido corregida la
acusacin fiscal, se puede otorgar una
prrroga hasta por otros 5 das.
Ante la eventual desidia del Ministerio Pblico,
el Juez de Garanta procede a dictar el
sobreseimiento definitivo a menos que exista
querellante particular. En tal caso, el
procedimiento contina solo con el querellante
y el Ministerio Pblico no puede volver a
intervenir. La falta de una oportuna correccin
de los vicios constituye una grave infraccin a
los deberes del fiscal.
E. Debate acerca de la prueba ofrecida.
Exclusin de pruebas para el juicio oral.
- Normas legales.
Arts. 272 y 276. El Art. 272 seala que cada
parte
podr
formular
las
solicitudes,
observaciones y planteamientos que estimare
relevantes con relacin a la prueba ofrecida
por las dems. El Art. 276 por su parte
establece que el Juez de Garanta luego de
examinar las pruebas ofrecidas y escuchar a
los intervinientes, ordenar fundadamente que
se excluyan de ser rendidas en el juicio oral
aquellas pruebas impertinentes, puramente
dilatorias
o
obtenidas
por
medio
de
actuaciones nulas o afectando garantas
fundamentales. Las dems pruebas que se
hubieren ofrecido sern admitidas por el Juez

de Garanta al dictar el auto de apertura del

juicio oral.
- Fundamento y objeto de las normas.
En la acusacin se deben anunciar las pruebas
que se utilizarn en el juicio oral. El Juez de
Garanta durante la Audiencia de Preparacin
del Juicio Oral debe discutir con las partes la
procedencia, pertinencia, necesidad y licitud
de las pruebas que ellas han ofrecido. El
legislador restringi la impugnacin de la
resolucin que pronuncie el Juez de Garanta,
slo
al
eventual
recurso
de
nulidad.
Excepcionalmente el Ministerio Pblico puede
apelar, slo cuando el fundamento
de la exclusin sea que se trata de diligencias
nulas
o
inobservancia
de
garantas
constitucionales.
- Esquema de la labor del Juez de Garanta: su
funcin puede calificarse como de depuracin
de la prueba, y al respecto debe:
1a) Establecer cuales son los hechos que
debern probarse (Art. 318).
2b) Excluir todos los medios de prueba
manifiestamente impertinentes. Si la falta de
importancia es dudosa, debe permitir que se
rinda.
3c) Excluir los medios de prueba que tengan
por finalidad acreditar hechos pblicos y
notorios, que son aquellos que tienen una
existencia pblica general y evidente. No
obstante la notoriedad es, en si, una cuestin
de hecho que podra requerir prueba.
4d) No aprobar las pruebas testimonial o
documental, si estima que ello producira
efectos puramente dilatorios.
5e) Declarar inadmisible la prueba proveniente
de actuaciones o diligencias declaradas nulas u
obtenida con inobservancia de garantas
fundamentales.
- Prueba ilcita (prohibiciones de prueba): nos
encontramos en presencia de una prueba
obtenida o producida con infraccin de
derechos fundamentales o de garantas
constitucionales de carcter procesal. El fin, en
ningn caso, justifica los medios. La prueba
ilcita
se
entiende
como
los
lmites
establecidos a las actividades de investigacin
y prueba. Surge al respecto la doctrina
anglosajona
de
los
frutos
del
rbol
envenenado. La invalidez del uso procesal de
datos probatorios que sin ser el corpus de la
violacin constitucional (por ejemplo una
confesin forzada), se han podido conocer o
colectar gracias a ella (por ejemplo el
descubrimiento de instrumentos del delito en
el lugar indicado en la confesin forzada).
Cuando se trata de dar respuesta a este
problema, hay divergencia en cuanto a la
solucin de las pruebas que se han conseguido
gracias a una vulneracin a las Constitucin:

1a) Quienes les dan validez se fundan en las

normas procesales relacionadas con la nulidad
que exigen que el acto anulado sea condicin
de la legtima existencia del acto consecuente.
2b) La postura contraria considera que toda
prueba que se obtenga gracias a la violacin
constitucional, siempre ser consecuencia de
esta ltima, y por tanto, tan ilegtima como el
quebrantamiento que le dio origen.
F. Convenciones probatorias.
El Art. 275 permite que ante el acuerdo
unnime de los intervinientes y a peticin de
ellos, el Juez de Garanta tenga como
acreditados ciertos hechos los cuales, por
ende, no podrn ser discutidos en el Juicio
Oral.
Se
permite
al
juez
formular
proposiciones en esta materia.
G. Conciliacin sobre responsabilidad civil.
Art. 273: El juez deber llamar al querellante
y al imputado a conciliacin sobre las acciones
civiles que hubiere deducido el primero y
proponerles bases de arreglo. Regirn a este
respecto los artculos 263 y 267 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Si no se produjere conciliacin, el juez
resolver en la misma audiencia las solicitudes
de medidas cautelares reales que la vctima
hubiere formulado al deducir su demanda civil.
H. Procedimiento Abreviado.
Se puede tambin debatir en esta audiencia
acerca de la solicitud de proceder de acuerdo
al procedimiento abreviado. Dicha solicitud la
pueden exponer el fiscal en su escrito de
acusacin o en forma verbal al inicio de esta
audiencia.
I. Auto de apertura del Juicio Oral.
Es una resolucin que determina el objeto del
juicio oral, su contenido, uy las pruebas que se
debern recibir en aqul.
Se debe dictar al trmino de la Audiencia de
Preparacin del Juicio Oral, obviamente en
forma verbal, y debe sealar:
1a) Tribunal competente para conocer el juicio
oral
2b) La o las acusaciones y las correcciones
formales que se hayan realizado en ellas
3c) Demanda civil
4d) Hechos que se dan por acreditados
5e) Pruebas que deben rendirse en el juicio
oral
6f) Individualizacin de quienes deben ser
citados a la audiencia del juicio oral, con
mencin de los testigos a los que deba
pagarse traslado y habitacin, y los montos
respectivos
- Recursos: el auto de apertura del juicio oral
slo es susceptible del recurso de apelacin
cuando lo interponga el Ministerio Pblico,
fundado en la exclusin de pruebas decretada

119

por el Juez de Garanta cuando se refiera a

prueba proveniente de diligencias anuladas.
No es apelable por otros intervinientes, se
concede en ambos efectos.
- Nuevo plazo para presentar prueba: Art. 278
Cuando, al trmino de la audiencia, el juez de
garanta comprobare que el acusado no
hubiere ofrecido oportunamente prueba por
causas que no le fueren imputables, podr
suspender la audiencia hasta por un plazo de
diez das.
- Devolucin de los documentos de la
investigacin: Art. 279 El tribunal devolver a
los
intervinientes
los
documentos
que
hubieren
acompaado
durante
el
procedimiento.
- Prueba anticipada: Art. 280 Durante la
audiencia de preparacin del juicio oral
tambin se podr solicitar
la prueba
testimonial anticipada conforme a lo previsto
en el artculo 191. Asimismo, se podr solicitar
la declaracin de peritos, cuando fuere
previsible que la persona de cuya declaracin
se tratare se encontrara en la imposibilidad de
concurrir al juicio oral, por alguna de las
razones contempladas en el inciso segundo del
artculo 191.
- Unin y separacin de acusaciones: Art. 274.
Cuando el Ministerio Pblico ha formulado
diversas acusaciones que el juez considera
conveniente someter a un mismo juicio oral, y
siempre que ello no perjudique el derecho a
defensa, puede unirlas y decretar la apertura
de un solo juicio oral. Para ello se requiere que
las acusaciones estn vinculadas por:
1i. referirse a un mismo hecho
2ii. a un mismo imputado
3iii. deban ser examinadas las mismas
pruebas
El juez de garanta podr dictar autos de
apertura del juicio oral separados, para
distintos hechos o diferentes imputados que
estuvieren comprendidos en una misma
acusacin, cuando, de ser conocida en un solo
juicio
oral,
pudiere
provocar
graves
dificultades en la organizacin o el desarrollo
del juicio o detrimento al derecho de defensa,
y siempre que ello no implicare el riesgo de
provocar decisiones contradictorias.
5. Procedimiento Abreviado.
Permite precipitar una decisin judicial sobre
la absolucin o condena de una persona,
directamente por parte del Juez de Garanta.
Se requiere el consentimiento del acusado.
Implica la renuncia al juicio oral, no la
renuncia a un juicio.
- Presupuestos de procedencia.
Art. 406. Son dos:
1a) Que en la acusacin el fiscal haya
solicitado la imposicin de una pena privativa

de libertad no superior a 5 aos de presidio o

reclusin menores en su grado mximo, o
bien, cualesquiera otras penas de distinta
naturaleza, cualquiera fuere su entidad o
mono, ya fueren ellas nicas, conjuntas o
alternativas.
2b) Que el imputado, en conocimiento de los
hechos materia de la acusacin y de los
antecedentes de la investigacin que la
fundan, acepte expresamente y manifieste su
conformidad con la aplicacin de este
procedimiento.
Mientras en el procedimiento normal (juicio
oral) el fiscal no est obligado a fijar una
pena, aqu si lo est, (debe establecer en la
acusacin una solicitud de pena mxima) lo
que otorga certeza al imputado y le significa
una rebaja eventual si es que considera que
en el procedimiento normal el sentenciador
podra haber determinado la pena dentro de
sus lmites mximos.
Se obliga al Juez de Garanta a tener una
intervencin previa, de acuerdo a lo sealado
en el Art. 490 Antes de resolver la solicitud del
fiscal, el juez de garanta consultar al
acusado a fin de asegurarse que ste ha
prestado su conformidad al procedimiento
abreviado en forma libre y voluntaria, que
conociere su derecho a
exigir un juicio oral, que entendiere los
trminos del acuerdo y las consecuencias que
ste pudiere significarle y, especialmente, que
no hubiere sido objeto de coacciones ni
presiones indebidas por parte del fiscal o de
terceros.
La existencia de varios acusados o la
atribucin de varios delitos a un mismo
acusado, ni impiden la aplicacin de las reglas
del procedimiento abreviado.
- Oportunidad para solicitar el procedimiento
abreviado.
La solicitud del fiscal puede ser solicitada por
escrito, en el escrito de acusacin, o
verbalmente, en la misma audiencia de
preparacin del juicio oral. Art. 407. En este
ltimo caso el fiscal y el acusador particular, si
lo hay, pueden modificar su acusacin, as
como la pena requerida, a fin de permitir la
tramitacin del procedimiento abreviado.
- Oposicin del querellante.
Art. 408: El querellante slo podr oponerse al
procedimiento abreviado cuando en su
acusacin particular hubiere efectuado una
calificacin jurdica de los hechos, atribuido
una forma de participacin o sealado
circunstancias
modificatorias
de
la
responsabilidad penal diferentes de las
consignadas por el fiscal en su acusacin y,
como consecuencia de ello, la pena solicitada
excediere el lmite sealado en el artculo 406.

- Resolucin sobre la solicitud.

Art. 410. El Juez de Garanta aceptar la
solicitud del fiscal y del imputado cuando:
1a) Los antecedentes de la investigacin sean
suficientes para proceder de conformidad a las
normas del procedimiento abreviado
2b) La pena solicitada por el fiscal se conforme
a los parmetros
3c) El acuerdo del acusado haya sido prestado
con conocimiento de sus derechos, libre y
voluntariamente.
Cuando no lo estime o cuando considere
fundada la oposicin del querellante, debe
rechazar
la
solicitud
de
procedimiento
abreviado y dictar el auto de apertura del
juicio oral. En ese evento, se tienen por no
formuladas la aceptacin de los hechos por
parte del acusado y la aceptacin de los
antecedentes de la investigacin, como
tampoco las modificaciones de la acusacin o
de la acusacin particular hechas, por el fiscal
o el querellante, para permitir la tramitacin
abreviada del proceso.
- Tramitacin.
Art.
411:
Acordado
el
procedimiento
abreviado, el juez abrir el debate, otorgar la
palabra al fiscal, quien efectuar una
exposicin resumida de la acusacin y de las
actuaciones y diligencias de la investigacin
que la fundamentaren. A continuacin, se dar
la palabra a los dems intervinientes. En todo
caso, la exposicin final corresponder
siempre al acusado.
- Fallo.
Art. 412. seala que terminado el debate, el
juez dictar sentencia. En caso de ser
condenatoria, no podr imponer una pena
superior ni ms desfavorable a la requerida
por el fiscal o el querellante, en su caso.
La sentencia condenatoria no podr emitirse
exclusivamente sobre la base de la aceptacin
de los hechos por parte del imputado.
En ningn caso el procedimiento abreviado
obstar a la concesin de alguna de las
medidas alternativas consideradas en la ley,
cuando correspondiere. La sentencia no se
pronunciar sobre la demanda civil que
hubiere sido interpuesta.
- Contenido de la sentencia.
Art. 413 seala que la sentencia dictada en el
procedimiento abreviado contendr:
1a) La mencin del tribunal, la fecha de su
dictacin
y
la
identificacin
de
los
intervinientes;
2b) La enunciacin breve de los hechos y
circunstancias que hubieren sido objeto de la
acusacin y de la aceptacin por el acusado,
as como de la defensa de ste;
3c) La exposicin clara, lgica y completa de
cada uno de los hechos que se dieren por

probados sobre la base de la aceptacin que el

acusado hubiere manifestado respecto a los
antecedentes de la investigacin, as como el
mrito de stos, valorados en la forma
prevista en el artculo 297;
4d) Las razones legales o doctrinales que
sirvieren para calificar jurdicamente cada uno
de los hechos y sus circunstancias y para
fundar su fallo;
5e) La resolucin que condenare o absolviere
al acusado. La sentencia condenatoria fijar
las penas y se pronunciar sobre la aplicacin
de alguna de las medidas alternativas a la
privacin o restriccin de libertad previstas en
la ley;
6f) El pronunciamiento sobre las costas, y
7g) La firma del juez que la hubiere dictado.
La sentencia que condenare a una pena
temporal deber expresar con toda precisin
el da desde el cual empezar sta a contarse
y fijar el tiempo de detencin o prisin
preventiva que deber servir de abono para su
cumplimiento. La sentencia condenatoria
dispondr
tambin
el
comiso
de
los
instrumentos o efectos del delito o su
restitucin, cuando fuere procedente.
- Recursos en contra de la sentencia del
procedimiento abreviado.
Art. 414: La sentencia definitiva dictada por el
juez de garanta en el procedimiento abreviado
slo ser impugnable por apelacin, que se
deber conceder en ambos efectos.
En el conocimiento del recurso de apelacin la
Corte podr pronunciarse acerca de la
concurrencia
de
los
supuestos
del
procedimiento abreviado previstos en el
artculo 406.
Normas
aplicables
al
procedimiento
abreviado.
Art. 415: Se aplicarn al procedimiento
abreviado las disposiciones consignadas en
este Ttulo, y en lo no previsto en l, las
normas comunes previstas en este Cdigo y
las disposiciones del procedimiento ordinario.
- Otros procedimientos breves. Procedimiento
Simplificado y Monitorio.
Procedimiento: - Ordinario: puede pasar a ser:
- abreviado
- Simplificado
- Monitorio
No forman parte del procedimiento ordinario,
tienen un carcter de aplicacin general
respecto de infracciones de menor entidad
(delitos menores o faltas). El procedimiento
simplificado en principio era slo aplicable a
las faltas, pero se ampli tambin a los
simples delitos para los cuales el fiscal solicite
una pena que no exceda de 540 das de
privacin de libertad.

120

Es un procedimiento supletorio, no slo del

juicio
oral
ordinario,
sino
que
del
procedimiento
abreviado,
respecto
del
conjunto de los simples delitos a los que
pudieren serles aplicables ambos (Art. 388).
Se inicia mediante la presentacin de un
requerimiento del fiscal al Juez de Garanta, en
el que solicita citacin inmediata a juicio,
exponiendo los antecedentes en que funda
dicho requerimiento. El juez debe citar al
imputado y dems intervinientes a una
audiencia. Iniciada esta, el juez informa a la
vctima y al imputado, cuando corresponda, la
posibilidad de celebrar un acuerdo reparatorio
y poner trmino al procedimiento por esta va.
Si no procede, o bien no se produce dicho
acuerdo, el imputado tiene la posibilidad de
admitir su responsabilidad en el hecho, caso
en el cual, si no fueren necesarias otras
diligencias, el Juez de Garanta falla de
inmediato, aplicndose por regla general, slo
pena de multa, salvo que proceda prisin y el
imputado haya sido previamente advertido
acerca de esta posibilidad (Art. 395). Este
procedimiento no admite la interposicin de
demandas civiles, salvo la que tenga por
objeto la restitucin de la cosa o su valor.
Art. 396 en sus incisos 1 y 2 seala: Cuando
el imputado solicitare la realizacin del juicio,
ste se llevar a cabo de inmediato, dndose
lectura al requerimiento del fiscal y a la
querella, si la hubiere. En seguida se oir a los
comparecientes y se recibir la prueba, tras lo
cual se preguntar al imputado si tuviere algo
que agregar. Con su nueva declaracin o sin
ella, el juez pronunciar su decisin de
absolucin o condena, y fijar una nueva
audiencia, para dentro de los cinco das
prximos, para dar a conocer el texto escrito
de la sentencia.
La audiencia no podr suspenderse, ni aun por
falta de comparecencia de alguna de las
partes o por no haberse rendido prueba en la
misma. Esto salvo una excepcin calificada, de
ausencia de un testigo o perito, citado
previamente.
La aplicacin del procedimiento simplificado no
est determinada por un criterio de corte
claramente objetivo, sino por la pena concreta
propuesta por el fiscal en cada caso. Lo
anterior podra llevar a que el procedimiento
simplificado llegara a aplicarse a simples
delitos sancionados con una pena legal
abstracta de hasta 5 aos, sin que la
consideracin del fiscal respecto a tales
extremos sea susceptible de control alguno. Lo
anterior resulta ms grave si se tiene en
consideracin que en caso que el imputado
acepte su responsabilidad en los hechos, las
atenuantes se tendran por existentes sin
haber sido probadas.

El Art. 392 establece el denominado

procedimiento monitorio, para el caso de faltas
sancionables slo con pena de multa. Si el
imputado paga la multa O no controvierte el
requerimiento ni el monto de la multa, dentro
de 15 das, se entiende que la resolucin del
tribunal que acoge el requerimiento y ordena
el pago de la multa, notificada al imputado,
hace las veces de sentencia definitiva
ejecutoriada.
Si por el contrario el imputado manifiesta su
disconformidad, se prosigue el procedimiento
simplificado.
El Art. 393 bis permite que en el caso que una
persona
sea
sorprendida
in
fraganti
cometiendo una falta o simple delito de
aquellos a que da lugar este procedimiento, el
fiscal pueda disponer que el imputado sea
puesto a disposicin del juez de garanta, para
el efecto de comunicarle en la audiencia de
control de detencin, en forma verbal, el
requerimiento a que se refiere el Art. 391 y
proceder de inmediato segn lo dispuesto en
el ttulo.
CUARTA PARTE
EL JUICIO ORAL
1. Actuaciones Previas.
Art. 281 establece:
1a) El Juez de Garanta debe hacer llegar el
auto de apertura del juicio oral al tribunal
competente, dentro de las 48 horas siguientes
a su notificacin. Pone asimismo, a disposicin
del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal las
personas sometidas a prisin preventiva o a
otras medidas cautelares personales
2b) Una vez distribuida la causa y cuando
proceda, el juez presidente de la sala
respectiva procede de inmediato a decretar la
fecha para la celebracin de la audiencia del
juicio, la que debe tener lugar no antes de 15
ni despus de 60 das desde la notificacin del
auto de apertura del juicio oral. En su
resolucin, el juez presidente indica tambin el
nombre de los jueces que integrarn la sala.
Convocar un nmero mayor de tres, cuando
existan circunstancias que permitan presumir
que no se podr cumplir con la exigencia de la
presencia ininterrumpida de los jueces que
integran el tribunal.
3c) El juez presidente de la sala ordena, por
ltimo, que se cite a audiencia de todos
quienes deban concurrir a ella. El acusado,
debe ser citado con a lo menos 7 das de
anticipacin a la realizacin de la audiencia.
2. Principios y normas generales.
Inmediacin, continuidad y concentracin,
contradictorio, publicidad, libre valoracin de
la prueba, identidad fsica del juzgador y
fundamentacin de la decisin judicial. La
oralidad no constituye un fin per se, sino que

es un instrumento o facilitador de los

principios polticos bsicos y de las garantas.
El CPP dispone al respecto en el Art. 291: La
audiencia del juicio se desarrollar en forma
oral, tanto en lo relativo a las alegaciones y
argumentaciones de las partes como a las
declaraciones del acusado, a la recepcin de
las pruebas y, en general, a toda intervencin
de
quienes
participaren
en
ella.
Las
resoluciones sern dictadas y fundamentadas
verbalmente por el tribunal y se entendern
notificadas desde el momento de su
pronunciamiento, debiendo constar en el
registro del juicio. El tribunal no admitir la
presentacin de argumentaciones o peticiones
por escrito durante la audiencia del juicio oral.
Sin embargo, quienes no pudieren hablar o no
lo supieren hacer en el idioma castellano,
intervendrn por escrito o por medio de
intrpretes. El acusado sordo o que no pudiere
entender el idioma castellano ser asistido de
un intrprete que le comunicar el contenido
de los actos del juicio.
- Inmediacin.
Puede ser objetiva o material y subjetiva o
formal. Esta ltima exige que el tribunal que
va a dictar sentencia tome conocimiento
directo y en consecuencia se
forme as su conviccin del material
probatorio. No necesariamente es o debe ser
absoluta, ya que es posible introducir ciertos
elementos
de
prueba
por
lectura
o
exhibindolos (fotografas, planos)
- Continuidad y concentracin.
Ellas exigen que el juicio oral se realice frente
a todos los sujetos procesales, desde el inicio
hasta su terminacin, de una sola vez y en
forma sucesiva, sin solucin de continuidad,
con el propsito de que exista la mayor
proximidad entre el momento en que se
reciben todas las pruebas, formulan las partes
argumentaciones y conclusiones sobre ella,
deliberan los jueces y se dicta sentencia. La
audiencia del juicio oral se desarrolla en forma
continua y puede prolongarse en sesiones
sucesivas, hasta su conclusin. Constituyen
para estos efectos, sesiones sucesivas,
aquellas que tengan lugar en el da siguiente o
subsiguiente de funcionamiento ordinario del
tribunal (Art. 282).
Como excepcin a la regla general, cabe
sealar que el Art. 283 establece que el juicio
oral puede suspenderse hasta por dos veces,
por un plazo mximo de 10 das. Si se excede
este plazo, el tribunal debe decretar la nulidad
de lo obrado en juicio y ordenar su reinicio.
Fuera de estos casos extraordinarios, la
interrupcin o suspensin no autorizada del
juicio implica su nulidad.
Al margen de razones de absoluta necesidad,
se precepta que el juicio se suspender por

las causas sealadas en el Art. 252, que son

las causales de sobreseimiento temporal. Se
permite con todo, que le juicio siga adelante
en el caso del sobreseimiento respecto del
imputado rebelde, cuando la declaracin de
rebelda se produzca respecto del imputado a
quien se le ha otorgado la posibilidad de
prestar declaracin en el juicio oral. Esta es la
situacin en que le juicio oral se ha prologado
por ms de un da y el imputado libre, que ha
seguido el desarrollo del juicio, decide fugarse.
Cuando sea necesario suspender la audiencia,
el tribunal debe comunicar verbalmente la
fecha y hora de su continuacin.
En relacin con la concentracin debe
sealarse que todas las cuestiones accesorias
(incidentes) que se promuevan durante la
audiencia del juicio oral deben resolverse, de
inmediato, por el tribunal; sus decisiones en la
materia no son susceptibles de ningn recurso
(Art. 290).
- Identidad fsica del juzgador.
Unos mismos jueces deben ejercer su funcin
sobre toda la audiencia del debate oral y,
adems,
deben
ser
ellos
quienes
personalmente dicten sentencia.
Art. 284 seala que la audiencia del juicio oral
se realizar con la presencia ininterrumpida de
los jueces que integraren el tribunal y del
fiscal, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 258.
Lo dispuesto en el inciso final del artculo 76
respecto de la inhabilidad se aplicar tambin
a los casos en que, iniciada la audiencia,
faltare un integrante del tribunal de juicio oral
en lo penal. (Art. 76 inciso final seala que el
tribunal continuar funcionando con exclusin
del o de los miembros inhabilitados, si stos
pudieren ser reemplazados de inmediato en
virtud de lo dispuesto en el inciso
quinto del artculo 281, o si continuare
integrado por, a lo menos, dos jueces que
hubieren concurrido a toda la audiencia. En
este
ltimo
caso,
debern
alcanzar
unanimidad para pronunciar la sentencia
definitiva. Si no se cumpliere alguna de estas
condiciones, se anular todo lo obrado en el
juicio oral.)
Cualquier infraccin de lo dispuesto en este
artculo implicar la nulidad del juicio oral y de
la sentencia que se dictare en l.
- Principio Contradictorio.
Garantiza que la produccin de las pruebas se
har bajo el control de todos los sujetos
procesales, con la finalidad que ellos tengan la
facultad de intervenir en dicha produccin,
formulando
preguntas,
observaciones,
objeciones, aclaraciones y evaluaciones. Se
extiende asimismo, a las argumentaciones de
las partes. En forma explcita se consagra en
las normas sobre interrogatorio de los testigos

121

y peritos, sobre comunicacin entre el acusado

y su defensor, presencia del acusado, etc.
- Publicidad.
Permite socializar ms directamente el
mensaje de que existe una respuesta estatal
rigurosa a los actos que la sociedad considera
inaceptables. El Art. 289 dispone como
principio general, que la audiencia del juicio
oral debe ser pblica. El tribunal puede
disponer, a peticin de parte y por resolucin
fundada, una o ms de ciertas medidas
cuando considere que ellas resultan necesarias
para: proteger la intimidad, el honor o la
seguridad de cualquier persona que debiere
tomar parte en el juicio; o evitar la divulgacin
de un secreto protegido por la ley. Dichas
medidas son:
1a) Impedir el acceso u ordenar la salida de
personas determinadas de la sasla
2b) Impedir el acceso del pblico general u
ordenar su salida para la prctica de pruebas
especficas
3c)
Prohibir
al
fiscal,
a
los
dems
intervinientes y a sus abogados que entreguen
informacin o formulen declaraciones a los
medios de comunicacin social durante el
desarrollo del juicio.
Se permite a los medios de comunicacin
social fotografiar, filmar o transmitir alguna
parte de la audiencia que el tribunal
determine, salvo que las partes se opongan a
ello. Si slo alguno de los intervinientes se
opone, el tribunal resuelve.
- Otras normas.
1i. Presencia del acusado en el juicio oral: Art.
285 El acusado deber estar presente durante
toda la audiencia.
El tribunal podr autorizar la salida de la sala
del acusado cuando ste lo solicitare,
ordenando su permanencia en una sala
prxima.
Asimismo, el tribunal podr disponer que el
acusado abandonare la sala de audiencia,
cuando su comportamiento perturbare el
orden.
En ambos casos, el tribunal adoptar las
medidas necesarias para asegurar la oportuna
comparecencia del acusado. El presidente de
la sala deber informar al acusado de lo
ocurrido en su ausencia, en cuanto ste
reingresare a la sala de audiencia.
ii. Presencia del defensor: Art. 286 La
presencia del defensor del acusado durante
toda la audiencia del juicio oral ser un
requisito de validez del mismo, de acuerdo a
lo previsto en el artculo 103.
La no comparecencia del defensor a la
audiencia constituir abandono de la defensa y
obligar al tribunal a la designacin de un
defensor penal pblico, de acuerdo con lo

dispuesto en el inciso segundo del artculo

106.
No se podr suspender la audiencia por la falta
de comparecencia del defensor elegido por el
acusado. En tal caso, se designar de
inmediato un defensor penal pblico al que se
conceder
un
perodo
prudente
para
interiorizarse del caso.
iii. Sancin: Art. 287 La ausencia injustificada
del defensor o del respectivo fiscal a la
audiencia del juicio oral o a alguna de sus
sesiones, si se desarrollare en varias, se
sancionar con suspensin del ejercicio de la
profesin, hasta por dos meses. En idntica
pena incurrir el defensor o fiscal que
abandonare injustificadamente la audiencia
que se estuviere desarrollando.
El tribunal impondr la sancin despus de
escuchar al afectado y recibir la prueba que
ofreciere, si la estimare procedente.
No
constituir
excusa
suficiente
la
circunstancia de tener el abogado otras
actividades profesionales que realizar en la
misma oportunidad en que se hubiere
producido su inasistencia o abandono.
iv. Ausencia del querellante o de su
apoderado: Art. 288 La no comparecencia del
querellante o de su apoderado a la audiencia,
o el abandono de la misma sin autorizacin del
tribunal, dar lugar a la declaracin de
abandono establecida en la letra c) del artculo
120.
3. Facultades del Presidente de la sala.
- Facultades del juez presidente de la sala en
la audiencia del jucio.
De acuerdo al Art. 292 debe:
1i. Dirigir el debate
2ii. Ordenar la rendicin de las pruebas
3iii.
Exigir
el
cumplimiento
de
las
solemnidades que correspondan
4iv. Moderar la discusin
Puede impedir que las alegaciones de desven
hacia aspectos no pertinentes o inadmisibles,
pero sin coartar el ejercicio de la acusacin ni
el derecho a defensa. Puede limitar el tiempo
de uso de la palabra, fijando lmites
igualitarios para todas ellas o interrumpiendo
a quien haga uso manifiestamente abusivo.
Se le permite ejercer facultades disciplinarias,
est facultado para ordenar la limitacin del
acceso de pblico a un nmero determinado
de personas, puede impedir el acceso u
ordenar la salida de aquellas personas que se
presenten en condiciones incompatibles con la
seriedad de la audiencia.
- Deberes de los asistentes.
Art. 293: Quienes asistieren a la audiencia
debern guardar respeto y silencio mientras
no estuvieren autorizados para exponer o

debieren responder a las preguntas que se les

formularen. No podrn llevar armas ni ningn
elemento que pudiere perturbar el orden de la
audiencia.
No
podrn
adoptar
un
comportamiento intimidatorio, provocativo o
contrario al decoro.
- Sanciones.
Art. 294: Quienes infringieren las medidas
sobre publicidad previstas en el artculo 289 o
lo dispuesto en el artculo 293 podrn ser
sancionados de conformidad con los artculos
530 532 del Cdigo Orgnico de Tribunales,
segn
correspondiere.
(Amonestaciones,
multas, arrestos o suspensin de funciones
segn el caso).
Sin perjuicio de lo anterior, el tribunal podr
expulsar a los infractores de la sala. En caso
de que el expulsado fuere el fiscal o el
defensor, deber procederse a su reemplazo
antes de continuar el juicio. Si lo fuere el
querellante, se proceder en su ausencia y si
lo fuere su abogado, deber reemplazarlo.
4. La prueba.
A. Disposiciones Generales.
- Oportunidad para la recepcin de la prueba.
De acuerdo al Art. 296 la prueba que haya de
servir de base a la sentencia debe rendirse
durante la audiencia del juicio oral, salvo las
excepciones previstas en la ley.
- Libertad de prueba.
Art. 295: Todos los hechos y circunstancias
pertinentes para la adecuada solucin del caso
sometido
a
enjuiciamiento
podrn
ser
probados por cualquier medio producido e
incorporado en conformidad a la ley.
Pueden admitirse como pruebas pelculas,
videograbaciones de imagen o sonido.
Tratndose de estos medios, el tribunal
determina la forma de su incorporacin al
procedimiento, adecundola lo ms posible al
medio de prueba ms anlogo (Art. 323).
Como limitaciones a los medios probatorios
deben sealarse en primer lugar aquellos
obtenidos con infraccin a los derechos y
garantas constitucionales o provenientes de
diligencias declaradas nulas. Otras limitaciones
se encuentran contenidas en las prohibiciones
de los arts. 329 (impide sustituir la declaracin
de peritos y testigos por la lectura de registros
o documentos que las contuvieren). Art. 334
inc. 1 (prohibicin de dar lectura a registros y
documentos que dieren cuenta de actuaciones
del Ministerio Pblico y la polica) y Art. 335
(prohibicin de incorporar como medios de
prueba antecedentes relativos a salidas
alternativas o relacionados con la tramitacin
de procedimiento abreviado).
- Valoracin de la prueba.
Art. 297: Los tribunales apreciarn la prueba
con libertad, pero no podrn contradecir los
principios de la lgica, las mximas de la

experiencia
y
los
conocimientos
cientficamente afianzados.
El tribunal deber hacerse cargo en su
fundamentacin de toda la prueba producida,
incluso de aqulla que hubiere desestimado,
indicando en tal caso las razones que hubiere
tenido en cuenta para hacerlo.
La valoracin de la prueba en la sentencia
requerir el sealamiento del o de los medios
de prueba mediante los cuales se dieren por
acreditados cada uno de los hechos y
circunstancias que se dieren por probados.
Esta fundamentacin deber permitir la
reproduccin del razonamiento utilizado para
alcanzar las conclusiones a que llegare la
sentencia.
Se consagra la libre valoracin de la prueba, lo
que no equivale a una absoluta y entera
libertad ya que se debe fundamentar la
decisin.
Pueden mencionarse algunos criterios como:
1a)
El
sentenciador
debe
analizar
pormenorizadamente los hechos.
2b) No est autorizado a basa su conviccin
en mximas de experiencia sin fundamento
objetivo. Las mentiras del acusado tampoco
prueban su culpabilidad, dado que no es
extrao que un inocente trate de mejorar su
situacin a travs de mentiras.
3c)
Debe
respetar
el
conocimiento
cientficamente afianzado.
4d) En la valoracin de la prueba testimonial
el juez es libre.
5e) Declaraciones del imputado, el juez tiene
la misma libertad. En el sistema del CPP se
prohbe condenar a una persona con el slo
mrito de su declaracin (Art. 340)
6f) Ante una eventual colisin de la libre
valoracin de la prueba con el derecho del
imputado o ciertos testigos a declarar, debe
distinguirse:
0
si
el
imputado
se
niega
absolutamente a declarar, este hecho no
puede ser objeto de valoracin;
1
- si el imputado se niega solamente
a contestar determinadas preguntas, su
silencio podra ser objeto de valoracin;
2
- la negativa a declarar de un testigo
a quien la ley otorga tal derecho, no puede ser
valorada en perjuicio del imputado
7g) Prueba indiciaria (presunciones) es
admisible
8h) Los hechos pblicos y notorios no
requieren de prueba.
- Necesidad de Prueba.
En el proceso penal deben ser probados todos
los hechos que, de algn modo, son
importantes para la decisin judicial. Los
siguientes son hechos que necesitan ser
probados:

122

1a) Hechos directamente importantes: todas

las circunstancias que fundamentan por si
mismas la punibilidad (ej: testigo x observ al
asesino disparando) o la excluyen ( vio que x
que le dio muerte a y fue agredido por este)
1b) Indicios: permiten extraer una conclusin
de un hecho directamente importante (se le
vio quitndose manchas de su pantaln)
2c) Hechos que ayudan a la prueba o hechos
auxiliares: permiten extraer una conclusin
acerca de la calidad o fiabilidad de un medio
de prueba (respecto de la veracidad o
memoria de un testigo)
3d) Hechos notorios: la notoriedad de un
hecho es lo que puede ser objeto de prueba.
- Finalidad de la prueba.
En el sistema inquisitivo se buscaba la verdad
real o material, en cambio en el sistema
acusatorio se busca formar conviccin acerca
de la efectividad del relato de los hechos
contenido en la acusacin o defensa. Se busca
la formacin del convencimiento del tribunal
de acuerdo a determinadas reglas probatorias
y siempre respetando las garantas de las
personas (ello no significa que a la sociedad y
al juez no le interese tratar de acercarse a la
verdad real)
- Prueba de las acciones civiles: Art. 324.
B. Medios de prueba en particular
- No regulados expresamente.
Art.
323.
Las
pruebas
no
previstas
expresamente, se practican por analoga con
los medios de prueba ms semejantes.
-Regulados en forma expresa.
Normas de los arts. 298 a 323 son aplicables a
cualquier etapa del procedimiento.
Declaraciones del Imputado.
El
nuevo
procedimiento
penal
recoge
expresamente el derecho del imputado a
guardar silencio. El imputado puede prestar
declaracin durante el juicio (Art. 326), puede
a indicacin del juez presidente, manifestar
libremente lo que creyere conveniente
respecto de la o las acusaciones en su contra.
Luego puede ser interrogado directamente por
el fiscal, el querellante y el defensor, en ese
orden. El o los jueces pueden formularle
preguntas. Puede el acusado solicitar ser odo
con el fin de aclarar o complementar sus
dichos.
Art. 327 seala que el acusado puede en todo
momento, comunicarse libremente con su
defensor, salvo mientras presta declaracin.
Se
prohben
las
preguntas
capciosas,
sugestivas, inductivas o engaosas (Art. 330).
En relacin con anteriores declaraciones el
principio es que no se pueden leer.
Excepciones a ello se encuentran en el Art.
331 letra b) que permite leer declaraciones del
imputado si estas constan en registro o

dictmenes que todas las partes acuerdan

incorporar al Juicio Oral. Segunda excepcin
se encuentra en la denominada lectura para
apoyo de memoria (Art. 332), despus de que
el acusado a prestado declaracin en el juicio
oral, se podr leer en el interrogatorio parte o
partes de sus declaraciones anteriores
prestadas ante el fiscal o el Juez de Garanta,
cuando sea necesario para ayudar la memoria
del acusado, para demostrar o superar
contradicciones
o
para
solicitar
las
aclaraciones pertinentes. El acusado siempre
tiene la ltima palabra en el juicio oral (Art.
338 inc. Final)
Testigos.
Son aquellos terceros, que prestan declaracin
en el juicio sobre los hechos objeto de
controversia, son ubicados e identificados por
los intervinientes que tienen inters en su
testimonio.
- Deber de Comparecer y deber de declarar.
El principio general es que toda persona que
no se encontrare legalmente exceptuada tiene
la obligacin de concurrir al llamamiento
judicial y el deber de declarar la verdad sobre
lo que se pregunte y de no ocultar hechos
circunstancias o elementos (Art. 298).
- Citacin.
Se siguen las normas generales (Libro I, ttulo
II, prrafo IV) bsicamente, el Art. 33. En
casos urgentes, los testigos pueden ser
citados por cualquier medio. Si el testigo
legalmente citado no comparece sin justa
causa, se procede conforme al inciso 3 del Art.
33. Adems, puede imponrsele el pago de las
costas provocadas por su inasistencia.
- Renuncia a declarar.
El testigo que se niega, sin justa causa a
declarar, ser sancionado de acuerdo al Art.
240 inc. 2 CPC (desacato, reclusin menor en
su grado medio a mximo).
Excepciones
a
la
obligacin
de
comparecencia.
Causales se encuentran establecidas en el Art.
300:
1a) El Presidente de la Repblica y los ex
Presidentes; los Ministros de Estado; los
Senadores y Diputados; los miembros de la
Corte Suprema; los integrantes del Tribunal
Constitucional; el Contralor General de la
Repblica y el Fiscal Nacional;
1b) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas
Armadas, el General Director de Carabineros
de Chile y el Director General de la Polica de
Investigaciones de Chile;
2c) Los chilenos o extranjeros que gozaren en
el pas de inmunidad diplomtica, en
conformidad a los tratados vigentes sobre la
materia, y

3d) Los que, por enfermedad grave u otro

impedimento calificado por el tribunal, se
hallaren en imposibilidad de hacerlo.
Con todo, si las personas enumeradas en las
letras a), b) y d) renunciaren a su derecho a
no comparecer, debern prestar declaracin
conforme a las reglas generales. Tambin
debern hacerlo si, habiendo efectuado el
llamamiento un tribunal de juicio oral en lo
penal, la unanimidad de los miembros de la
sala,
por
razones
fundadas,
estimare
necesaria su concurrencia ante el tribunal.
La declaracin de las personas exceptuadas se
presta de acuerdo a lo sealado en el Art. 301,
son interrogados en el lugar en que ejercen
sus funciones o en su domicilio. Deben
proponer oportunamente la fecha y el lugar
correspondiente, si no lo hacen, lo fija el
tribunal. En caso de inasistencia se aplican las
normas generales.
A la audiencia ante el tribunal tienen siempre
derecho a asistir los intervinientes. El tribunal
puede calificar las preguntas. Las personas
que gozan de inmunidad diplomtica, declaran
por informe si consienten en ello. Respecto de
estas personas, la excepcin de refiere a la
obligacin de comparecer y tambin a la de
declarar.
- Excepciones a la obligacin de declarar.
Son ms amplias que las del actual
procedimiento
- Por motivos personales: Art. 302 No estarn
obligados a declarar el cnyuge o el
conviviente del imputado, sus ascendientes o
descendientes, sus parientes colaterales hasta
el segundo grado de consanguinidad o
afinidad, su pupilo o su guardador, su
adoptante o adoptado.
Si se tratare de personas que, por su
inmadurez o por insuficiencia o alteracin de
sus facultades mentales, no comprendieren el
significado de la facultad de abstenerse, se
requerir la decisin del representante legal o,
en su caso, de un curador designado al efecto.
Si el representante interviniere en el
procedimiento, se designar un curador, quien
deber resguardar los intereses del testigo. La
sola circunstancia de que el testigo fuere
menor de edad no configurar necesariamente
alguna de las situaciones previstas en la
primera parte de este inciso. Las personas
comprendidas en este artculo debern ser
informadas acerca de su facultad de
abstenerse,
antes
de
comenzar
cada
declaracin. El testigo podr retractar en
cualquier momento el consentimiento que
hubiere dado para prestar su declaracin.
Tratndose de las personas mencionadas en el
inciso segundo de este artculo, la declaracin

se llevar siempre a cabo en presencia del

representante legal o curador.
- Por razones de secreto: Art. 303 Tampoco
estarn obligadas a declarar aquellas personas
que, por su estado, profesin o funcin legal,
como el abogado, mdico o confesor, tuvieren
el deber de guardar el secreto que se les
hubiere confiado, pero nicamente en lo que
se refiriere a dicho secreto.
Las personas comprendidas en el inciso
anterior no podrn invocar la facultad all
reconocida cuando se las relevare del deber de
guardar secreto por aquel que lo hubiere
confiado.
- deber de comparecencia. Declaracin
obligatoria en otros casos: las personas
exentas deben comparecer a la presencia
judicial y explicar los motivos de los cuales
surge la facultad de abstenerse de declarar.
Estn adems, obligados a declarar respecto
de los dems imputados con quienes no estn
vinculados.
- Principio de no autoincriminacin.
Art. 305: Todo testigo tendr el derecho de
negarse a responder aquellas preguntas cuya
respuesta pudiere acarrearle peligro de
persecucin penal por un delito. El testigo
tendr el mismo derecho cuando, por su
declaracin, pudiere incriminar a alguno de los
parientes mencionados en el artculo 302,
inciso primero.
- Juramento o promesa.
Art. 306. Antes de comenzar su declaracin,
debe prestar juramento o promesa de decir
verdad sobre lo que se le pregunte. No se
toma juramento o promesa a los testigos
menores de 18 aos, ni a aquellos de quienes
el tribunal sospeche que pueden haber tomado
parte en los hechos investigados. Se debe
dejar constancia.
- Individualizacin del testigo.
Art. 307. La declaracin comienza por el
sealamiento de los antecedentes relativos a
su persona, nombre y apellidos, edad, lugar
de nacimiento, estado, profesin, domicilio,
etc. Si existe motivo para temer que la
indicacin pblica de domicilio puede implicar
peligro, el presidente de la sala o el juez, est
facultado para autorizar a no responder. En
este caso, queda prohibida la divulgacin de
su identidad o de antecedentes que conduzcan
a ella.
- Proteccin a los testigos.
Art. 308: El tribunal, en casos graves y
calificados, podr disponer medidas especiales
destinadas a proteger la seguridad del testigo
que lo solicitare. Dichas medidas durarn el
tiempo razonable que el tribunal dispusiere y
podrn ser renovadas cuantas veces fuere
necesario.

123

De igual forma, el ministerio pblico, de oficio

o a peticin del interesado, adoptar las
medidas que fueren procedentes para conferir
al testigo, antes o despus de prestadas sus
declaraciones, la debida proteccin.
- Tipos de testigos. mbito de declaracin.
Art. 309. Seala que no existirn testigos
inhbiles. Se permite a los intervinientes
dirigir al testigo preguntas tendientes a
demostrar su credibilidad o falta de ella, la
existencia de vnculos que afecten o puedan
afectar, o algn otro defecto de idoneidad.
Seala el inciso 2 que todo testigo dar razn
circunstanciada de los hechos sobre los cuales
declarare,
expresando
si
los
hubiere
presenciado, si los dedujere de antecedentes
que le fueren conocidos o si los hubiere odo
referir a otras personas.
- Menores de edad Art. 310: El testigo menor
de edad slo ser interrogado por el
presidente
de
la
sala,
debiendo
los
intervinientes dirigir las preguntas por su
intermedio.
- Sordos o mudos Art. 311: Si el testigo fuere
sordo, las preguntas le sern dirigidas por
escrito; y si fuere mudo, dar por escrito sus
contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esa manera, la
declaracin del testigo ser recibida por
intermedio de una o ms personas que
pudieren entenderse con l por signos o que
comprendieren a los sordomudos. Estas
personas prestarn previamente el juramento
o promesa prescritos en el artculo 306.
- Otros derechos especficos del testigo.
Art. 312: El testigo que careciere de medios
suficientes o viviere solamente de su
remuneracin, tendr derecho a que la
persona que lo presentare le indemnice la
prdida que le ocasionare su comparecencia
para prestar declaracin y le pague,
anticipadamente, los gastos de traslado y
habitacin, si procediere.
Se entender renunciado este derecho si no se
ejerciere en el plazo de veinte das, contado
desde la fecha en que se prestare la
declaracin.
En caso de desacuerdo, estos gastos sern
regulados
por
el
tribunal
a
simple
requerimiento del interesado, sin forma de
juicio y sin ulterior recurso.
Tratndose de testigos presentados por el
ministerio pblico, o por intervinientes que
gozaren de privilegio de pobreza, la
indemnizacin ser pagada anticipadamente
por el Fisco y con este fin, tales intervinientes
debern expresar en sus escritos de acusacin
o contestacin el nombre de los testigos a
quien debiere efectuarse el pago y el monto
aproximado a que el mismo alcanzar. Lo
prescrito en este artculo se entender sin

perjuicio de la resolucin que recayere acerca

de las costas de la causa.
Finalmente el Art. 313 seala que la
comparecencia del testigo a la audiencia a la
que debiere concurrir, constituir siempre
suficiente justificacin cuando su presencia
fuere requerida simultneamente para dar
cumplimiento
a
obligaciones
laborales,
educativas o de otra naturaleza y no le
ocasionar consecuencias jurdicas adversas
bajo circunstancia alguna.
Informe de peritos.
Se trata de terceros ajenos al juicio que
procuran a los jueces el conocimiento del cual
estos carecen, referido a una determinada
ciencia o arte. Pueden extraer conclusiones
tcnicas o cientficas a partir de los hechos, y
su fuerza probatoria depender en la mayor o
menor credibilidad que tengan y en su
idoneidad profesional.
- Procedencia del informe de peritos.
Segn el Art. 314 procede en los casos
determinados por la ley y siempre que sean
necesarios o convenientes conocimientos
especiales. Deben emitirse con imparcialidad,
y se establece que el Ministerio Pblico y los
dems
intervinientes
pueden
presentar
informes y solicitar que los peritos sean
citados a declarar al juicio oral, acompaando
los comprobantes que acrediten la idoneidad
profesional del perito.
- Contenido del informe.
Art. 315: Sin perjuicio del deber de los peritos
de concurrir a declarar ante el tribunal acerca
de su informe, ste deber entregarse por
escrito y contener:
1a) La descripcin de la persona o cosa que
fuere objeto de l, del estado y modo en que
se hallare;
2b) La relacin circunstanciada de todas las
operaciones practicadas y su resultado, y
3c) Las conclusiones que, en vista de tales
datos, formularen los peritos conforme a los
principios de su ciencia o reglas de su arte u
oficio.
- Admisibilidad del informe y remuneracin de
los peritos.
Art. 316: El tribunal admitir los informes y
citar a los peritos cuando, adems de los
requisitos generales para la admisibilidad de
las solicitudes de prueba, considerare que los
peritos y sus informes otorgan suficientes
garantas de seriedad y profesionalismo. Con
todo, el tribunal podr limitar el nmero de
informes o de peritos, cuando unos u otros
resultaren excesivos o pudieren entorpecer la
realizacin del juicio.
Los honorarios y dems gastos derivados de la
intervencin de los peritos mencionados en
este artculo correspondern a la parte que los

presentare. Excepcionalmente, el tribunal

podr relevar a la parte, total o parcialmente,
del pago de la remuneracin del perito,
cuando considerare que ella no cuenta con
medios suficientes para solventarlo o cuando,
tratndose del imputado, la no realizacin de
la diligencia pudiere importar un notorio
desequilibrio en sus posibilidades de defensa.
En este ltimo caso, el tribunal regular
prudencialmente la remuneracin del perito,
teniendo presente los honorarios habituales en
la plaza, y el total o la parte de la
remuneracin que no fuere asumida por el
solicitante ser de cargo fiscal.
- Incapacidad para ser perito.
Art. 317: No podrn desempear las funciones
de peritos las personas a quienes la ley
reconociere la facultad de abstenerse de
prestar declaracin testimonial.
- Improcedencia de inhabilitacin de los
peritos.
Art. 318: Los peritos no podrn ser
inhabilitados.
No
obstante,
durante
la
audiencia del juicio oral podrn dirigrseles
preguntas
orientadas
a
determinar
su
imparcialidad e idoneidad, as como el rigor
tcnico o cientfico de sus conclusiones. Las
partes o el tribunal podrn requerir al perito
informacin acerca de su remuneracin y la
adecuacin de sta a los montos usuales para
el tipo de trabajo realizado.
- Declaracin de los peritos.
Art. 319: La declaracin de los peritos en la
audiencia del juicio oral se regir por las
normas previstas en el artculo 329 y,
supletoriamente, por las establecidas para los
testigos.
Si el perito se negare a prestar declaracin, se
le aplicar lo dispuesto para los testigos en el
artculo 299, inciso segundo.
- Instrucciones para el trabajo de los peritos.
Art. 320: Durante la etapa de investigacin o
en la audiencia de preparacin del juicio oral,
los intervinientes podrn solicitar del juez de
garanta que dicte las instrucciones necesarias
para que sus peritos puedan acceder a
examinar los objetos, documentos o lugares a
que se refiriere su pericia o para cualquier otro
fin pertinente. El juez de garanta acceder a
la solicitud, a menos que, presentada durante
la
etapa
de
investigacin,
considerare
necesario postergarla para proteger el xito de
sta. Debe relacionarse esta norma con la
eventualidad que se hubiera decretado secreto
respecto de ciertos antecedentes.
- Auxiliares del Ministerio Pblico como
peritos.
Art. 321: El ministerio pblico podr presentar
como peritos a los miembros de los
organismos tcnicos que le prestaren auxilio
en su funcin investigadora, ya sea que

pertenecieren a la polica, al propio ministerio

pblico o a otros organismos estatales
especializados en tales funciones.
- Medidas de proteccin.
Art. 322: En caso necesario, los peritos y otros
terceros que debieren intervenir en el
procedimiento para efectos probatorios podrn
pedir al ministerio pblico que adopte medidas
tendientes a que se les brinde la proteccin
prevista para los testigos.
Inspeccin Personal del tribunal.
Tambin se denomina reconocimiento judicial.
Pierde
razn
de
ser
en
el
nuevo
procedimiento, en que slo juzga, sobre la
base de las pruebas que le presenten el
acusador y el defensor. Sin perjuicio de lo
anterior no quiso excluirse la posibilidad de
que en alguna ocasin fuere til para el
tribunal constituirse en algn lugar (por
ejemplo
para
verificar
condiciones
de
humedad, olores, etc.)
Art. 337: Cuando lo considerare necesario
para la adecuada apreciacin de determinadas
circunstancias relevantes del caso, el tribunal
podr constituirse en un lugar distinto de la
sala de audiencias, manteniendo todas las
formalidades propias del juicio.
En ningn caso se har excepcin a los
principios que informan la celebracin del
juicio oral.
Documentos, Objetos y otros medios.
Se termina con la distincin entre pblicos y
privados acabando de paso con la atribucin
previa de un valor probatorio diferente en
cada clase. Por ello, para que el Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal pueda atribuirle alguna
capacidad probatoria, deben ser ledos,
exhibidos, examinados o reproducidos en la
audiencia.
El Art. 333 seala:
1a) Los documentos sern ledos y exhibidos
en el debate, con indicacin de su origen.
2b) Los objetos que constituyeren evidencia
debern
ser
exhibidos
y
podrn
ser
examinados por las partes.
3c) Las grabaciones, los elementos de prueba
audiovisuales, computacionales o cualquier
otro de carcter electrnico apto para producir
fe, se reproducirn en la audiencia por
cualquier medio idneo para su percepcin por
los asistentes.
4d) El tribunal podr autorizar, con acuerdo de
las partes, la lectura o reproduccin parcial o
resumida
de
los
medios
de
prueba
mencionados,
cuando
ello
pareciere
conveniente y se asegurare el conocimiento de
su contenido.
5e) Todos estos medios podrn ser exhibidos
al acusado, a los peritos o testigos durante sus
declaraciones, para que los reconocieren o se
refirieren a su conocimiento de ellos.

124

5. Desarrollo del Juicio Oral.

- Apertura del juicio oral.
El tribunal se debe constituir con la asistencia
del fiscal, acusado, defensor y los dems
intervinientes.
Se
debe
verificar
la
disponibilidad
de
los
testigos,
peritos,
intrpretes y dems. El presidente de la sala
seala las acusaciones que deben ser
objeto del juicio, y advierte al acusado que
debe estar atento, y dispone que los peritos y
testigos hagan abandono de la sala de
audiencia.
A continuacin, concede la palabra al fiscal,
para que exponga su acusacin y al
querellante (Art. 325).
- Defensa y eventual declaracin del acusado.
Luego de lo anterior, se le indica al acusado
que tiene la posibilidad de ejercer su defensa.
Se ofrece la palabra al abogado defensor.
Amn de lo anterior, el acusado puede prestar
declaracin.
Dichas exposiciones sintticas se denominan
alegatos de apertura.
- Alegatos de apertura.
Es una facultad capital para todo litigante en
el Juicio Oral. Junto con los alegatos de cierre
o clausura, constituyen la oportunidad que
tiene cada parte para exponer su propia teora
del caso que consiste en la idea bsica y
subyacente a la presentacin del abogado en
el Juicio Oral, que integra elementos legales o
jurdicos con proposiciones fcticas o de
hecho.
El alegato de apertura debe contener una
presentacin de hechos y no de conclusiones,
y una relacin con las normas legales, adems
de una referencia a la prueba que presentar.
Se busca personalizar el conflicto y lograr la
empata y comprensin del tribunal.
- Orden de recepcin de las pruebas en el
juicio oral.
Art. 328: Cada parte determinar el orden en
que rendir su prueba, correspondiendo recibir
primero la ofrecida para acreditar los hechos y
peticiones de la acusacin y de la demanda
civil, y luego la prueba ofrecida por el acusado
respecto de todas las acciones que hubieren
sido deducidas en su contra.
- Peritos y testigos en la audiencia del juicio
oral.
Su declaracin no puede ser sustituida por la
lectura de registros, sin perjuicio de algunas
excepciones.
El
juez
presidente
debe
identificar al perito y ordenar que preste
juramento o promesa de decir la verdad.
- Interrogatorio.
La declaracin de testigos se sujeta al
interrogatorio de las partes. Lo mismo sucede
con los peritos, sin perjuicio de que en primer

lugar, deben exponer brevemente el contenido

y las conclusiones de su informe.
Se interroga primero a la parte que ha
ofrecido la respectiva prueba y luego a las
restantes. Si hay ms de una se concede
sucesivamente la palabra a todos los
acusadores o a todos los acusados. Los
miembros del tribunal pueden formular
preguntas con el fin de aclarar los dichos del
testigo.
A solicitud de alguna de las partes, el tribunal
puede autorizar un nuevo interrogatorio de los
testigos o peritos que ya hayan declarado en
la audiencia (Art. 329)
Requisitos de un interrogatorio:
1i. Exacto.
2ii. Completo: extraer del testigo toda la
informacin que posea, que sea relevante y
valiosa.
El contra interrogatorio por su parte tiene tres
finalidades:
1i. Atacar la credibilidad personal del
interrogado.
2ii. Atacar la credibilidad del testimonio
mismo, por ejemplo resaltando lo inverosmil
que resulta.
3iii. Obtener del testigo presentado por la
contraparte un testimonio que apoye, aunque
sea slo en una parte, las argumentaciones o
la prueba que ha presentado, o presentar el
contrainterrogador.
- Mtodos de interrogatorio.
Art. 330. En sus interrogatorios, las partes que
hubieren presentado a un testigo o perito no
podrn formular sus preguntas de tal manera
que ellas sugirieren la respuesta.
Durante el contrainterrogatorio, las partes
podrn confrontar al perito o testigo con sus
propios dichos u otras versiones de los hechos
presentadas en el juicio.
En ningn caso se admitirn preguntas
engaosas, aqullas destinadas a coaccionar
ilegtimamente al testigo o perito, ni las que
fueren formuladas en trminos poco claros
para ellos.
Estas normas se aplicarn al imputado cuando
se allanare a prestar declaracin.
La declaracin debe ser hecha sin leer
declaraciones anteriores. Una vez que el
testigo haya prestado declaracin se podr
leer parte o partes de sus declaraciones
anteriores prestadas ante el fiscal o el Juez de
Garanta para efectos de ayudar la memoria
del
testigo,
demostrar
o
superar
contradicciones, o solicitar las aclaraciones
pertinentes. Con el mismo fin se pueden leer
partes del informe de un perito mientras ste
presta declaracin (Art. 332) Lo anterior

tambin se aplica al acusado si este presta

declaracin voluntariamente.
- Lectura de declaraciones anteriores en la
audiencia del juicio oral.
En el Juicio Oral puede darse lectura a los
registros
en
que
consten
anteriores
declaraciones de testigos, peritos o imputados,
en los siguientes casos:
1a) Cuando se trate de testigos o peritos que
han fallecido o cado en incapacidad fsica o
mental, o estn ausentes del pas, o que por
cualquier motivo difcil de superar no puedan
declarar en el juicio, siempre que ellas hayan
sido recibidas por el Juez de Garanta en una
audiencia de prueba formal, esta prueba es
contradictoria en su origen pero no en el Juicio
Oral.
1b) Cuando constaren en registros o
dictmenes que todas las partes acuerdan
incorporar, con aquiescencia del tribunal.
2c) Cuando la no comparecencia de los
testigos, peritos o coimputados sea imputable
al acusado. Necesariamente se debe acreditar
la imputabilidad al acusado de la falta de
comparecencia de los testigos, peritos o
coimputados.
3d) Cuando se trate de declaraciones
realizadas
por
coimputados
rebeldes,
prestadas ante el Juez de Garanta.
- Lectura o exhibicin de documentos, objetos
y otros medios.
Art. 333.
- Prohibiciones.
Arts. 334 y 335. Estas limitaciones responden
al hecho que los antecedentes de la
investigacin no constituyen pruebas, sino que
slo se forma la conviccin del tribunal con la
prueba rendida en el Juicio Oral.
Salvo lo establecido en los arts. 331 y 332, no
se puede incorporar o invocar como medios de
prueba ni dar lectura durante el juicio oral, a
los registros y dems documentos que den
cuenta de diligencias o actuaciones realizadas
por la polica o el Ministerio Pblico.
- Antecedentes referidos a salidas alternativas.
Art. 335: No se podr invocar, dar lectura ni
incorporar como medio de prueba al juicio oral
ningn antecedente que dijere relacin con la
proposicin,
discusin,
aceptacin,
procedencia, rechazo o revocacin de una
suspensin condicional del procedimiento, de
un acuerdo reparatorio o de la tramitacin de
un procedimiento abreviado.
- Prueba no solicitada oportunamente.
Art. 336: A peticin de alguna de las partes, el
tribunal podr ordenar la recepcin de pruebas
que ella no hubiere ofrecido oportunamente,
cuando justificare no haber sabido de su
existencia sino hasta ese momento.

Si con ocasin de la rendicin de una prueba

surgiere
una
controversia
relacionada
exclusivamente con su veracidad, autenticidad
o integridad, el tribunal podr autorizar la
presentacin de nuevas pruebas destinadas a
esclarecer esos puntos, aunque ellas no
hubieren sido ofrecidas oportunamente y
siempre que no hubiere sido posible prever su
necesidad.
- Alegato final y clausura del debate.
Concluida la recepcin de las pruebas, el juez
presidente de la sala otorga sucesivamente la
palabra al Fiscal, acusador particular, y al
defensor. A continuacin se otorga la
posibilidad al Fiscal y al defensor de replicar.
Las
respectivas rplicas slo pueden referirse a las
conclusiones planteadas por las dems partes.
El acusado tiene la ltima palabra.
6. La Sentencia Definitiva.
Cerrado el debate comienza la etapa de
deliberacin. Los miembros del tribunal que
hayan asistido todo el juicio, deben retirarse a
deliberar en privado (Art. 339).
- Decisin sobre absolucin o condena. Plazo.
Art. 343: Una vez concluida la deliberacin
privada de los jueces, de conformidad a lo
previsto en el artculo 339, la sentencia
definitiva que recayere en el juicio oral deber
ser pronunciada en la audiencia respectiva,
comunicndose la decisin relativa a la
absolucin o condena del acusado por cada
uno de los delitos que se le imputaren,
indicando respecto de cada uno de ellos los
fundamentos
principales
tomados
en
consideracin
para
llegar
a
dichas
conclusiones.
Excepcionalmente, cuando la audiencia del
juicio se hubiere prolongado por ms de dos
das y la complejidad del caso no permitiere
pronunciar la decisin inmediatamente, el
tribunal podr prolongar su deliberacin hasta
por veinticuatro horas, hecho que ser dado a
conocer a los intervinientes en la misma
audiencia,
fijndose
de
inmediato
la
oportunidad en que la decisin les ser
comunicada.
La omisin del pronunciamiento de la decisin
de conformidad a lo previsto en los incisos
precedentes producir la nulidad del juicio, el
que deber repetirse en el ms breve plazo
posible.
En el caso de condena, el tribunal deber
resolver sobre las circunstancias modificatorias
de responsabilidad penal en la misma
oportunidad prevista en el inciso primero. No
obstante, tratndose de circunstancias ajenas
al hecho punible, el tribunal podr postergar
su resolucin para el momento de la
determinacin de la pena en la sentencia,
debiendo indicarlo as a las partes.

125

La decisin sobre absolucin o condena se

adopta por simple mayora, salvo los casos en
que ante la falta o inhabilitacin del juez no
haya podido ser reemplazado y quedan slo
dos jueces que han asistido a todo el juicio,
caso en el que la decisin debe ser adoptada
por unanimidad, so pena de nulidad.
- Plazo para la redaccin de la sentencia.
Art. 344: Al pronunciarse sobre la absolucin o
condena el tribunal podr diferir la redaccin
del fallo y, en su caso, la determinacin de la
pena hasta por un plazo de cinco das, fijando
la fecha de la audiencia en que tendr lugar su
lectura. El transcurso de este plazo sin que
hubiere tenido lugar la audiencia de lectura del
fallo constituir falta grave, que deber ser
sancionada disciplinariamente. Sin perjuicio de
ello, se deber citar a una nueva audiencia de
lectura de la sentencia, la que en caso alguno
podr tener lugar despus del sptimo da
desde la comunicacin de la decisin sobre
absolucin o condena. Transcurrido este plazo
adicional sin que se diere lectura a la
sentencia se producir la nulidad del juicio, a
menos que la decisin hubiere sido de
absolucin del acusado. Si, siendo varios los
acusados, se hubiere absuelto a alguno de
ellos, la repeticin del juicio slo comprender
a quienes hubieren sido condenados.
El vencimiento del plazo adicional mencionado
en el inciso precedente sin que se diere a
conocer el fallo, sea que se produjere o no la
nulidad del juicio, constituir respecto de los
jueces que integraren el tribunal una nueva
infraccin
que
deber
ser
sancionada
disciplinariamente.
La realizacin de la audiencia a que hace
mencin el Art. 345 no afecta estos plazos.
- Audiencia de lectura de sentencia.
Art. 346: Una vez redactada la sentencia, de
conformidad a lo previsto en el artculo 342,
se proceder a darla a conocer en la audiencia
fijada al efecto, oportunidad a contar de la
cual se entender notificada a todas las
partes, aun cuando no asistieren a la misma.
- Conviccin del tribunal.
Slo sobre la base de la prueba producida en
el Juicio Oral. Art.340: Nadie podr ser
condenado por delito sino cuando el tribunal
que lo juzgare adquiriere, ms all de toda
duda razonable, la conviccin de que
realmente se hubiere cometido el hecho
punible objeto de la acusacin y que en l
hubiere
correspondido
al
acusado
una
participacin culpable y penada por la ley.
El tribunal formar su conviccin sobre la base
de la prueba producida durante el juicio oral.
No se podr condenar a una persona con el
solo mrito de su propia declaracin.
Duda razonable es una duda que llevara a las
personas prudentes a dudar antes de actuar

en materias de importancia para ellos mismo,

basada en la evidencia o en la falta de ella.
- Contenido de la sentencia.
Art. 342: La sentencia definitiva contendr:
1a) La mencin del tribunal y la fecha de su
dictacin; la identificacin del acusado y la de
el o los acusadores;
2b) La enunciacin breve de los hechos y
circunstancias que hubieren sido objeto de la
acusacin; en su caso, los daos cuya
reparacin reclamare en la demanda civil y su
pretensin reparatoria, y las defensas del
acusado;
3c) La exposicin clara, lgica y completa de
cada uno de los hechos y circunstancias que
se dieren por probados, fueren ellos favorables
o desfavorables al acusado, y de la valoracin
de los medios de prueba que fundamentaren
dichas conclusiones de acuerdo con lo
dispuesto en el artculo 297;
4d) Las razones legales o doctrinales que
sirvieren para calificar jurdicamente cada uno
de los hechos y sus circunstancias y para
fundar el fallo;
1e) La resolucin que condenare o absolviere
a cada uno de los acusados por cada uno de
los delitos que la acusacin les hubiere
atribuido; la que se pronunciare sobre la
responsabilidad civil de los mismos y fijare el
monto de las indemnizaciones a que hubiere
lugar; Debe relacionarse con el Art. 349 que
impone
el
tribunal
la
obligacin
de
pronunciarse acerca de la demanda civil
vlidamente interpuesta, sea que absuelva o
condene al acusado penalmente.
2f) El pronunciamiento sobre las costas de la
causa, y
3g) La firma de los jueces que la hubieren
dictado.
La sentencia ser siempre redactada por uno
de los miembros del tribunal colegiado,
designado por ste, en tanto la disidencia o
prevencin ser redactada por su autor. La
sentencia sealar el nombre de su redactor y
el del que lo sea de la disidencia o prevencin.
- Sentencia condenatoria.
- Sentencia condenatoria y acusacin.
Principio de congruencia.
Art. 341 seala que la sentencia condenatoria
no puede exceder el contenido de la
acusacin. Es permitido al tribunal, siempre
que haya advertido a los intervinientes
durante la Audiencia de l Juicio Oral, dar al
hecho una calificacin jurdica distinta o
apreciar
la
concurrencia
de
causales
modificatorias
agravantes.
El
inciso
2
establece que si durante la deliberacin uno o
ms jueces consideraren la posibilidad de
otorgar a los hechos una calificacin distinta
de la establecida en la acusacin, que no

hubiere sido objeto de discusin durante la

audiencia, debern reabrirla, a objeto de
permitir a las partes debatir sobre ella.
Las principales maneras en que podra
plantearse la hiptesis del Art. 341 inc. 2,
seran:
1i. Variacin en cuanto al ttulo delictivo: por
ejemplo hurto a robo.
2ii. Variacin respecto al grado de ejecucin
(tentativa a delito consumado)
3iii. Variacin en cuanto al grado de
participacin (cmplice a autor)
4iv. Variacin en cuanto a la apreciacin de
circunstancias agravantes.
- Sentencia condenatoria y reglas relativas a
pena aplicable.
A. Audiencia especial.
Una vez decidida la condena, el tribunal puede
citar a una audiencia especial para abrir
debate sobre los factores relevantes para la
determinacin y cumplimiento de la pena (Art.
345).
B. Fijacin de la pena y medidas alternativas
(Art. 348)
La sentencia condenatoria debe fijar las penas
y pronunciarse sobre la eventual aplicacin de
alguna de las medidas alternativas a la
privacin o restriccin de libertad previstas en
la ley.
Debe expresar con toda precisin el da desde
el cual empieza a contarse y fijar el tiempo de
detencin o prisin preventiva que debe servir
de abono para su cumplimiento.
Dispone
tambin
el
comiso
de
los
instrumentos o efectos del delito o su
restitucin, cuando sea procedente.
Cuando se haya declarado falso, en todo o
parte un instrumento pblico, el tribunal junto
con su devolucin, debe ordenar que se lo
reconstituya, cancele o modifique de acuerdo
con la sentencia.
C. Reiteracin de crmenes o simples delitos
de una misma especie.
Art. 351: En los casos de reiteracin de
crmenes o simples delitos de una misma
especie se impondr la pena correspondiente a
las diversas infracciones, estimadas como un
solo delito, aumentndola en uno o dos
grados.
Si, por la naturaleza de las diversas
infracciones, stas no pudieren estimarse
como un solo delito, el tribunal aplicar la
pena sealada a aquella que, considerada
aisladamente, con las circunstancias del caso,
tuviere
asignada
una
pena
mayor,
aumentndola en uno o dos grados, segn
fuere el nmero de los delitos.
Podr, con todo, aplicarse las penas en la
forma establecida en el artculo 74 del Cdigo
Penal si, de seguirse este procedimiento,

hubiere de corresponder al condenado una

pena menor.
Para los efectos de este artculo, se
considerar delitos de una misma especie
aquellos que afectaren al mismo bien jurdico.
- Sentencia absolutoria.
Una vez comunicada la decisin, el tribunal de
Juicio oral en lo Penal debe:
1a)
Disponer
en
forma
inmediata
el
alzamiento
de
las
medidas
cautelares
personales
2b) Ordenar que se tome nota de este
alzamiento en todo ndice o registro pblico y
policial en que pueda figurar
3c) Ordenar la cancelacin de las garantas de
comparecencia.
QUINTA PARTE
LOS RECURSOS
1. Bases del nuevo rgimen de recursos.
A. Se disminuye el nmero de recursos.
Porque, entre otras razones, slo pueden ser
compatibles con el Juicio Oral aquellos
recursos que no buscan alterar los hechos tal
cual han sido establecidos en las audiencias.
B. Desaparece la doble instancia como
fundamento
del sistema de recursos.
La apelacin que responde al principio de
doble instancia (donde el superior, en la
segunda instancia conoce hechos y derecho)
desaparece. Se mantiene la apelacin para
unas pocas decisiones que el Juez de Garanta
puede adoptar durante la investigacin y que
producen efectos importantes, por ejemplo,
solicitud de prisin preventiva hecha por el
fiscal, con la que decreta sobreseimiento, y la
sentencia que pronuncia le Juez de Garanta
en caso que tenga lugar el juicio abreviado.
Art. 364: Sern inapelables las resoluciones
dictadas por un tribunal de juicio oral en lo
penal.
C. Se concibe el recurso como medio de
impugnacin
ms que como mecanismo de control
jerrquico.
En materia penal, salvo la excepcin de los
delitos terroristas, desaparece la institucin de
la consulta.
2. Derecho a recurrir del fallo en materia
penal.
Se trata del derecho al recurso. Surgi una
discusin cuando se estableci que la
sentencia definitiva del tribunal de juicio oral
sera inapelable, ya que con ellos se violaran
las garantas contenidas en el Pacto de San
Jos de Consta Rica y en el Pacto
Internacional de Derecho Civiles y Polticos, en
relacin a la necesidad de garantizar el
derecho a recurrir del fallo ante el juez o
tribunal superior. Se seal que estas

126

garantas no imponen el derecho a una doble

instancia en materia penal, sino la posibilidad
de un recurso ante el tribunal superior del
recurrido.
3. Historia fidedigna.
Se lleg a la conclusin que de mantener la
apelacin, en sus trminos actuales, la
reforma sera slo aparente, puesto que por la
va de recurrir de apelacin, la ltima decisin
correspondera a un tribunal que sigue
decidiendo a la manera actual.
Se mantiene la radicacin del conocimiento del
recurso que proceda contra la sentencia del
tribunal de juicio oral en la CA, sin perjuicio de
que existen circunstancias que permiten
recurrir a la CS.
4. Disposiciones generales sobre los recursos.
(Art. 352-361)
A. Facultad de recurrir.
Art. 352: Podrn recurrir en contra de las
resoluciones judiciales el ministerio pblico y
los dems intervinientes agraviados por ellas,
slo por los medios y en los casos
expresamente establecidos en la ley.
B. Aumento de Plazos.
Art. 353: Si el juicio oral hubiere sido conocido
por un tribunal que se hubiese constituido y
funcionado en una localidad situada fuera de
su lugar de asiento, los plazos legales
establecidos para la interposicin de los
recursos se aumentarn conforme a la tabla
de emplazamiento prevista en el artculo 259
del Cdigo de Procedimiento Civil.
C. Renuncia y desistimiento de los recursos.
Se permite la renuncia expresa de los
recursos, una vez notificada la resolucin
contra la cual proceden. Asimismo, los que
han interpuesto un recurso pueden desistirse
de l antes de su resolucin. Los efectos del
desistimiento no se extienden a los dems
recurrentes o adherentes. Si la renuncia o
desistimiento quiere realizarla el defensor,
requiere mandato expreso del imputado.
D. Efecto de la interposicin del recurso.
Art. 355: La interposicin de un recurso no
suspender la ejecucin de la decisin, salvo
que se impugnare una sentencia definitiva
condenatoria o que la ley dispusiere
expresamente lo contrario.
E. Prohibicin de suspender la vista de la
causa
por falta de integracin del tribunal.
Art. 356. La vista de un recurso penal no
puede suspenderse por falta de jueces que
puedan integrar la sala. Si es necesario, se
interrumpe la vista de recursos civiles. La
audiencia slo se suspender si no se alcanza,
con los jueces que conforman ese da el
tribunal, el mnimo de miembros no
inhabilitados que deben intervenir en ella.
F. Otras causales de suspensin.

El Art. 357 deja sin aplicacin las siguientes

causales de suspensin del Art. 165:
1. Examen preferente o continuacin de la
vista de otra causa.
5. slo en lo referido a la solicitud de una
parte que no sea el recurrente.
7. orden del tribunal por falta de un trmite
previo estrictamente indispensable.
Al confeccionar la tabla o disponer la
agregacin extraordinaria, la corte debe
adoptar las medidas necesarias para que la
sala que corresponda no vea alterada su labor.
Si en la causa existen personas privadas de
libertad slo se suspende la vista de la causa
por muerte del abogado del recurrente, del
cnyuge o de alguno de sus ascendientes o
descendientes, ocurrida dentro de los 8 das
anteriores al designado para la vista del
recurso.
La vista slo puede suspenderse si lo solicita el
recurrente o todos los intervinientes facultados
para intervenir en ella de comn acuerdo.
Puede ejercerse por una sola vez, por medio
de un escrito que debe presentarse hasta las
12 horas del da hbil anterior a menos que la
agregacin de la causa se haya efectuado con
menos de 72 horas antes de la vista, caso en
el cual la suspensin puede solicitarse hasta
antes de que comience la audiencia.
G. Reglas generales de vista de los recursos.
Art. 358. La vista de la causa se efectuar en
una
audiencia
pblica,
la
falta
de
comparecencia de uno o ms recurrentes da
lugar a que se declare el abandono del recurso
respecto de los ausentes. La incomparecencia
de uno o ms de los recurridos permite
proceder en su ausencia.
La audiencia se desarrolla:
1- anuncio
2- palabra al o los recurrentes para que
expongan los fundamentos del recurso y las
peticiones concretas
3- recurridos
4- se vuelve a ofrecer la palabra a todas las
partes.
En relacin con la suspensin de la relacin,
esto ha sido modificado en los hechos por la
CS.
Se permite que en cualquier momento del
debate, cualquier miembro del tribunal pueda
formular preguntas. Concluido el debate, el
tribunal pronuncia sentencia de inmediato, o si
ello no es posible, en un da y hora que dar a
conocer a los intervinientes en la misma
audiencia. La sentencia ser redactada por el
miembro del tribunal colegiado que esta
designe y el voto disidente o la prevencin,
por su autor.
H. Prueba en lo recursos.

Slo se puede plantear en el recurso de

nulidad, en el que puede producirse prueba
sobre las circunstancias que constituyen la
causal invocada. Debe ofrecerse en el escrito
de interposicin del recurso, y se recibe en la
audiencia conforme a las reglas que rigen su
recepcin en el Juicio Oral. En caso alguno la
circunstancia de que no pueda rendirse la
prueba dar lugar a las suspensin de la
audiencia (Art. 359).
I. Decisiones sobre los recursos. Prohibicin de
Reformatio in peius (Art. 360)
Establece el Art. 2 reglas:
1a) El tribunal que conoce de un recurso slo
puede pronunciarse sobre las solicitudes
formuladas por los recurrentes, quedndole
vedado extender el efecto de su decisin a
cuestiones no planteadas. Se reconoce la
excepcin de que si uno de varios imputados
entabla el recurso, la decisin favorable
aprovecha a los dems, a menos que los
fundamentos sean personales del recurrente.
Otra excepcin que se reconoce viene dada
por el caso en que acoja un recurso de nulidad
por una causal distinta de la invocada por el
recurrente.
2b) Se prohbe la reformatio in peius, ya que
si la resolucin judicial ha sido objeto de
recurso por un solo interviniente, la corte no
puede reformarla en perjuicio del recurrente.
J. Aplicacin supletoria.
Art. 361: Los recursos se regirn por las
normas de este Libro. Supletoriamente, sern
aplicables las reglas del Ttulo III del Libro
Segundo de este Cdigo (Juicio Oral en el
Procedimiento Ordinario).
5. Recurso de Reposicin.
El nuevo CPP distingue dos tipos de
reposicin:
1a) Reposicin respecto de resoluciones
pronunciadas en audiencias orales. Referida en
el Art. 363, el que seala que el recurso debe
promoverse tan pronto se dicte la resolucin y
slo ser admisible cuando esta no haya sido
precedida de debate. La tramitacin se efecta
verbalmente y de la misma manera se
pronuncia el fallo.
2b) Reposicin respecto de resoluciones
dictadas fuera de las audiencias. Se seala
que de las sentencias interlocutorias, de los
autos y de los decretos dictados fuera de
audiencias, puede pedirse reposicin al
tribunal que los ha pronunciado. El recuro
debe interponerse dentro de tercero da y ser
fundado.
El tribunal
or a los
reposicin
resolucin

se pronuncia de plano, pero podr

dems intervinientes. Cuando la
se interponga respecto de una
que tambin sea susceptible de

apelacin y no se deduzca a la vez para el

caso en que la reposicin sea denegada, se
entender que la parte renuncia a esa
apelacin. La reposicin no tiene efecto
suspensivo, salvo cuando contra la misma
resolucin proceda tambin la apelacin en
este efecto (Art. 362).
6. Recurso de Apelacin.
Es aqul que tiene por objeto que el tribunal
superior respectivo, conociendo los aspectos
de hecho y jurdicos, enmiende, con arreglo a
derecho, la resolucin pronunciada por le
inferior. Arts. 364-371.
A. Resoluciones Inapelables.
Art. 364: Sern inapelables las resoluciones
dictadas por un tribunal de juicio oral en lo
penal.
B. Tribunal ante el que se entabla.
Art. 365: El recurso de apelacin deber
entablarse ante el mismo juez que hubiere
dictado la resolucin y ste lo conceder o lo
denegar.
C. Plazo para interponerlo.
Trmino para comparecer en el tribunal de
alzada.
Art. 366: El recurso de apelacin deber
entablarse dentro de los cinco das siguientes
a la notificacin de la resolucin impugnada.
Lo anterior sin perjuicio de que el plazo se
prorroga si vence en da feriado, y sin perjuicio
de la concesin de un nuevo plazo por hecho
no imputable, caso fortuito, etc.
En relacin con la comparecencia ante el
tribunal superior, los intervinientes, y en
particular el recurrente, tienen un plazo de 5
das para comparecer, para continuar el
recurso con los argumentos pertinentes.
D. Forma de interposicin,
Art. 367: El recurso de apelacin deber ser
interpuesto por escrito, con indicacin de sus
fundamentos y de las peticiones concretas que
se formularen.
E. Efectos de recurso.
Art. 368: La apelacin se conceder en el solo
efecto devolutivo, a menos que la ley sealare
expresamente lo contrario.
F. Recurso de Hecho.
Contina existiendo, por su ntima vinculacin
con la apelacin. Sus causales son:
1a) Se deneg el recurso de apelacin que era
procedente
2b) Se concedi siendo improcedente
3c) Se otorg con efectos no ajustados a
derecho
Los intervinientes pueden concurrir de hecho,
dentro de 3 da, ante el tribunal de alzada con
el fin de que este resuelva si hay lugar o no al
recurso de apelacin y cuales deben ser sus
efectos. Presentado el recurso, el tribunal de

127

alzada solicita los antecedentes del Art. 371 y

luego falla en cuenta.
G. Resoluciones apelables.
Art. 370: Las resoluciones dictadas por el juez
de garanta sern apelables en los siguientes
casos:
a) Cuando pusieren trmino al procedimiento,
hicieren imposible su prosecucin o la
suspendieren por ms de treinta das, y
b) Cuando la ley lo sealare expresamente.
H. Antecedentes a remitir concedido el
recurso.
Art. 371: Concedido el recurso, el juez
remitir al tribunal de alzada copia fiel de la
resolucin y de todos los antecedentes que
fueren
pertinentes
para
un
acabado
pronunciamiento sobre el recurso.
I. Adhesin a la apelacin.
No se prohbe y respecto del recurso de
nulidad se permite expresamente, por lo que
puede sostenerse que es procedente en el
nuevo proceso.
J. Instrucciones de la CS.
- El plazo para interponer el recurso es fatal,
corrido e improrrogable.
- No puede apelarse de manera oral en las
audiencias orales.
- No procede la orden de no innovar.
- Los antecedentes que el tribunal de primera
instancia que han de remitirse al de alzada
han de ser todos los que se encuentren en
poder de aqul, debidamente fotocopiados los
escriturados
o
que
pueden
serlo
y
materialmente los restantes.
- El secretario del tribunal de alzada deber
certificar la fecha de ingreso de los
antecedentes remitidos por el tribunal de
primera instancia, la notificacin personal del
recurrente de ese certificado o de la primera
resolucin que se dicte se entender que es
una forma de comparecer.
- Las apelaciones relativas a prisin preventiva
del imputado se agregarn a la tabla
extraordinaria para el da siguiente hbil del
ingreso a la secretaria de los antecedentes
elevados por el tribunal de primera instancia o
para el mismo da en casos urgentes, sin
esperar la comparecencia del recurrente.
- Notificacin de las resoluciones que se dicten
por el tribunal de alzada fuera de la audiencia
de vista del recurso, se notifican por el estado
diario.
K. Modificacin del Art. 69 COT.
Radicacin de ciertas causas.
Se modific el inciso 4 que seala que los
recursos de amparo y apelaciones relativas a
la libertad de los imputados u otras medidas
cautelares personales en su contra sern de
competencia de la sala que haya conocido por
primera vez del recursos o de la apelacin, o

que hubiere sido designada para tal efecto,

aunque no hubiere entrado a conocerlos.
7. El recurso de Nulidad.
Es una va de invalidar todo el Juicio Oral, o
solo la sentencia definitiva pronunciada en
este. Arts. 372-387. Conoce de este recurso la
CA y la CS.
Este
recurso
apunta a dos objetivos
diferenciados:
1a) cautela del racional y justo procedimiento
(si ha a habido o no respeto por las garantas
bsicas en el juicio oral y en la sentencia)
2b) respeto de la correcta aplicacin de la ley.
- Caractersticas principales del recurso de
nulidad.
A. Superacin del clsico recurso de casacin.
Surgi para controlar la aplicacin estricta de
la ley por parte de los jueces. En Chile no se
aplic de esta manera, sino que se de dividi
en RCFA y RCFO, estimndolo siempre como
un recurso judicial que no necesariamente da
lugar a una sentencia de reenvo, sino que en
determinadas hiptesis se obliga al mismo
tribunal
de
casacin
a
pronunciar
inmediatamente la sentencia de reemplazo.
B. Finalidades.
1a) Respeto de las garantas y derechos
fundamentales
2b) Obtener sentencias que hagan una
acertada interpretacin de las normas de
derecho.
3c) Lograr que la CS uniforme la aplicacin del
derecho.
- Reglamentacin.
A. Sentencias o trmites impugnables.
El recurso de nulidad se puede utilizar para
invalidar:
1i. Sentencia definitiva del Juicio Oral
2ii. El Juicio Oral
3iii.
Sentencia
definitiva
dictada
en
procedimiento simplificado
4iv. Sentencia definitiva pronunciada en el
procedimiento por delitos de accin privada,
por remisin del Art. 405.
No es procedente el recurso en el caso de la
sentencia
definitiva
pronunciada
en
el
procedimiento abreviado.
B. Causales y motivos absolutos del recurso.
Art. 375: No causan nulidad los errores de la
sentencia recurrida que no influyeren en su
parte dispositiva, sin perjuicio de lo cual la
Corte podr corregir los que advirtiere durante
el conocimiento del recurso.
El Art. 373 seala que proceder la
declaracin de nulidad del juicio oral y de la
sentencia:
1a) Cuando, en la tramitacin del juicio o en el
pronunciamiento de la sentencia, se hubieren

infringido
sustancialmente
derechos
o
garantas asegurados por la Constitucin o por
los tratados internacionales ratificados por
Chile que se encuentren vigentes, y
2b) Cuando, en el pronunciamiento de la
sentencia, se hubiere hecho una errnea
aplicacin del Derecho que hubiere influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Los motivos absolutos de nulidad que
producen que el Juicio Oral y la sentencia sean
siempre anulados son:
1a) Cuando la sentencia hubiere sido
pronunciada por un tribunal incompetente, o
no integrado por los jueces designados por la
ley; cuando hubiere sido pronunciada por un
juez de garanta o con la concurrencia de un
juez de tribunal de juicio oral en lo penal
legalmente implicado, o cuya recusacin
estuviere pendiente o hubiere sido declarada
por tribunal competente; y cuando hubiere
sido acordada por un menor nmero de votos
o pronunciada por menor nmero de jueces
que el requerido por la ley, o con concurrencia
de jueces que no hubieren asistido al juicio;
2b) Cuando la audiencia del juicio oral hubiere
tenido lugar en ausencia de alguna de las
personas cuya presencia continuada exigen,
bajo sancin de nulidad, los artculos 284 y
286;
3c) Cuando al defensor se le hubiere impedido
ejercer las facultades que la ley le otorga;
4d) Cuando en el juicio oral hubieren sido
violadas las disposiciones establecidas por la
ley sobre publicidad y continuidad del juicio;
5e) Cuando, en la sentencia, se hubiere
omitido alguno de los requisitos previstos en el
artculo 342, letras c), d) o e);
6f) Cuando la sentencia se hubiere dictado con
infraccin de lo prescrito en el artculo 341, y
7g) Cuando la sentencia hubiere sido dictada
en oposicin a otra sentencia criminal pasada
en autoridad de cosa juzgada.
C. Tribunal competente.
Son dos: la CA respectiva o la CS, lo que
depender de la causal o motivo.
1- CS: si se funda en la causal del Art. 373
letra a)
2- CA: si se funda en el Art. 373 letra b) o Art.
374.
Si el recurso se funda en la letra b) del Art.
374, y respecto de la materia de derecho
objeto
del
mismo
existen
distintas
interpretaciones sostenidas en diversos fallos
emanados de los tribunales superiores,
corresponde pronunciarse a la CS. Si se funda
en distintas causales y al menos una de ellas
corresponde a la CS, esta se pronuncia sobre
todas.

D. Preparacin del recurso.

Art. 377: Si la infraccin invocada como
motivo del recurso se refiriere a una ley que
regulare el procedimiento, el recurso slo ser
admisible cuando quien lo entablare hubiere
reclamado oportunamente del vicio o defecto.
No ser necesaria la reclamacin del inciso
anterior cuando se tratare de
1a) alguna de las causales del artculo 374;
2b) cuando la ley no admitiere recurso alguno
contra la resolucin que contuviere el vicio o
defecto,
3c) cuando ste hubiere tenido lugar en el
pronunciamiento mismo de la sentencia que se
tratare de anular,
4d) ni cuando dicho vicio o defecto hubiere
llegado al conocimiento de la parte despus de
pronunciada la sentencia. Debe agregarse
5e) se solicit en su oportunidad la nulidad
procesal y el tribunal no resolvi la cuestin de
conformidad a lo solicitado (Art. 165)
E. Plazos y requisitos
Debe interponerse por escrito, dentro de los
10 das siguientes a la notificacin de la
sentencia definitiva, ante el tribunal que ha
conocido del Juicio Oral.
Art. 378: En el escrito en que se interpusiere
el recurso de nulidad se consignarn
1a) Los fundamentos del mismo y las
peticiones concretas que se sometieren al fallo
del tribunal.
2b) Si el recurso se funda en varias causales,
se indicar si se invocan conjunta o
subsidiariamente. Cada motivo de nulidad
deber ser fundado separadamente.
3c) Cuando el recurso se fundare en la causal
prevista en el artculo 373, letra b), y el
recurrente sostuviere que, por aplicacin del
inciso
tercero
del
artculo
376,
su
conocimiento correspondiere a la Corte
Suprema, deber, adems, indicar en forma
precisa los fallos en que se hubiere sostenido
las distintas interpretaciones que invocare y
acompaar copia de las sentencias o de las
publicaciones que se hubieren efectuado del
texto ntegro de las mismas.
F. Efectos de la interposicin del recurso.
Suspende los efectos de la sentencia
condenatoria recurrida. En los dems casos no
suspende, salvo norma expresa.
El inciso segundo del Art. 379 seala que
interpuesto el recurso, no podrn invocarse
nuevas causales. Con todo, la Corte, de oficio,
podr acoger el recurso que se hubiere
deducido en favor del imputado por un motivo
distinto del invocado por el recurrente,
siempre que aqul fuere alguno de los
sealados en el artculo 374.

128

G. Admisibilidad del recurso en el tribunal a

quo
Discusin en el tribunal ad quem.
Art. 380: Interpuesto el recurso, el tribunal a
quo se pronunciar sobre su admisibilidad. La
inadmisibilidad slo podr fundarse en
1a) haberse deducido el recurso en contra de
resolucin que no fuere impugnable por este
medio o
b) en haberse deducido fuera de plazo.
La resolucin que declarare la inadmisibilidad
ser susceptible de reposicin dentro de
tercero da.
El Art. 382 establece que ingresado el recurso
a la Corte, se abrir un plazo de cinco das
para que las dems partes solicitaren que se le
declare inadmisible, se adhirieren a l o le
formularen observaciones por escrito
Art. 383: Transcurrido el plazo previsto en el
artculo anterior, el tribunal ad quem se
pronunciar
en
cuenta
acerca
de
la
admisibilidad del recurso. Lo declarar
inadmisible si:
1a) concurrieren las razones contempladas en
el artculo 380 (resolucin no susceptible del
recurso o entemporaneidad),
2b) el escrito de interposicin careciere de
fundamentos de hecho y de Derecho o de
peticiones concretas, o
3c) el recurso no se hubiere preparado
oportunamente.
Sin embargo, si el recurso se hubiere deducido
para ante la Corte Suprema, ella no se
pronunciar sobre su admisibilidad, sino que
ordenar que sea remitido junto con sus
antecedentes a la Corte de Apelaciones
respectiva para que, si lo estima admisible,
entre a conocerlo y fallarlo, en los siguientes
casos:
1a) Si el recurso se fundare en la causal
prevista en el artculo 373, letra a)(infraccin
sustancial de derechos o garantas), y la Corte
Suprema estimare que, de ser efectivos los
hechos invocados como fundamento, seran
constitutivos de alguna de las causales
sealadas en el artculo 374 (motivo absoluto
de nulidad);
2b) Si, respecto del recurso fundado en la
causal del artculo 373, letra b) (errnea
aplicacin del derecho con influencia sustancial
en lo dispositivo del fallo), la Corte Suprema
estimare
que
no
existen
distintas
interpretaciones sobre la materia de Derecho
objeto del mismo o, aun existiendo, no fueren
determinantes para la decisin de la causa, y
3c) Si en alguno de los casos previstos en el
inciso final del artculo 376 (recurso fundado
en distintas causales), la Corte Suprema
estimare que concurre respecto de los motivos

de nulidad invocados alguna de las situaciones

previstas en las letras a) y b) de este artculo.
La adhesin al recurso debe cumplir con todos
los requisitos necesarios para interponerlo y
su admisibilidad se resuelve de plano por la
corte.
H. Designacin de un defensor penal pblico.
Art. 382 inciso final: Hasta antes de la
audiencia en que se conociere el recurso, el
acusado podr solicitar la designacin de un
defensor penal pblico con domicilio en la
ciudad asiento de la Corte, para que asuma su
representacin, cuando el juicio oral se
hubiere desarrollado en una ciudad distinta.
I. Antecedentes a remitir concedido el recurso
por el tribunal a quo.
Copia de la sentencia definitiva del registro de
la audiencia del juicio oral o de las actuaciones
determinadas de ella que se impugnan y del
escrito en que se haya interpuesto el recurso
(Art. 381).
J. Fallo del recurso. Plazo y contenido
Art. 384: La Corte deber fallar el recurso
dentro de los veinte das siguientes a la fecha
en que hubiere terminado de conocer de l.
En la sentencia, el tribunal deber
1a) exponer los fundamentos que sirvieren de
base a su decisin;
2b)
pronunciarse
sobre
las
cuestiones
controvertidas, salvo que acogiere el recurso,
en cuyo caso podr limitarse a la causal o
causales que le hubieren sido suficientes, y
3c) declarar si es nulo o no el juicio oral y la
sentencia
definitiva
reclamados,
o
si
solamente es nula dicha sentencia, en los
casos que se indican en el Art. 385.
K. Nulidad exclusiva de la sentencia. Sentencia
de reemplazo.
Art. 385: La Corte podr invalidar slo la
sentencia y dictar, sin nueva audiencia pero
separadamente, la sentencia de reemplazo
que se conformare a la ley, si la causal de
nulidad no se refiriere a formalidades del juicio
ni a los hechos y circunstancias que se
hubieren dado por probados, sino que:
1a) se debiere a que el fallo hubiere calificado
de delito un hecho que la ley no considerare
tal,
2b) aplicado una pena cuando no procediere
aplicar pena alguna, o
3c) impuesto una superior a la que legalmente
correspondiere.
L. Nulidad del juicio oral y de la sentencia.
Art. 386: Salvo los casos mencionados en el
artculo 385, si la Corte acogiere el recurso
debe:
1a) anular la sentencia y el juicio oral,

2b) determinar el estado en que hubiere de

quedar el procedimiento y
3c) ordenar la remisin de los autos al
tribunal no inhabilitado que correspondiere,
para que ste disponga la realizacin de un
nuevo juicio oral.
No ser obstculo para que se ordene efectuar
un nuevo juicio oral la circunstancia de
haberse dado lugar al recurso por un vicio o
defecto cometido en el pronunciamiento
mismo de la sentencia.
M. Improcedencia.
La resolucin que falla un recurso de nulidad
no es susceptible de recurso alguno, sin
perjuicio de la revisin de la sentencia
condenatoria firme. Tampoco es susceptible de
recurso alguno la sentencia que se dicta en el
nuevo Juicio Oral que se realice. Empero, si la
sentencia (del nuevo juicio) es condenatoria y
la que se anul fue absolutoria, procede el
recurso de nulidad a favor del acusado, segn
las reglas que hemos visto (Art. 387).
EJECUCIN
DE
LAS
SENTENCIAS
CONDENATORIAS
Y DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD.
1. Intervinientes y tribunal competente.
Durante la ejecucin de la pena o medida de
seguridad, slo pueden intervenir, ante el Juez
de Garanta competente, el Ministerio Pblico,
el imputado y su defensor Art. 466.
Es competente el Juez de Garanta que
hubiere
intervenido
en
el
respectivo
procedimiento penal, por expresa instruccin
del inciso 2 del Art. 113 COT.
2. Ejecucin de las sentencias.
A .Normas aplicables.
Arts. 467-472. Cdigo Penal y leyes
especiales.
B. Ejecucin de la sentencia penal.
Art. 468: Las sentencias condenatorias
penales no podrn ser cumplidas sino cuando
se encontraren ejecutoriadas. Cuando la
sentencia se hallare firme, el tribunal
decretar una a una todas las diligencias y
comunicaciones que se requirieren para dar
total cumplimiento al fallo.
Cuando el condenado debiere cumplir pena
privativa de libertad, el tribunal remitir copia
de la sentencia, con el atestado de hallarse
firme,
al
establecimiento
penitenciario
correspondiente, dando orden de ingreso. Si el
condenado estuviere en libertad, el tribunal
ordenar inmediatamente su aprehensin y,
una vez efectuada, proceder conforme a la
regla anterior.
Si la sentencia hubiere concedido una medida
alternativa a las penas privativas o restrictivas
de libertad consideradas en la ley, remitir
copia de la misma a la institucin encargada
de su ejecucin.

Asimismo, ordenar y controlar el efectivo

cumplimiento de las multas y comisos
impuestos en la sentencia, ejecutar las
cauciones en conformidad con el artculo 147,
cuando
procediere,
y
dirigir
las
comunicaciones que correspondiere a los
organismos pblicos o autoridades que deban
intervenir en la ejecucin de lo resuelto.
C. Destino de las especies decomisadas.
Art. 469: Los dineros y otros valores
decomisados se destinarn a la Corporacin
Administrativa del Poder Judicial.
Si el tribunal estimare necesario ordenar la
destruccin de las especies, se llevar a cabo
bajo la responsabilidad del administrador del
tribunal, salvo que se le encomendare a otro
organismo pblico. En todo caso, se registrar
la ejecucin de la diligencia.
Las dems especies decomisadas se pondrn a
disposicin de la Direccin General del Crdito
Prendario para que proceda a su enajenacin
en subasta
pblica, o a destruirlas si carecieren de valor.
El producto de la enajenacin tendr el mismo
destino que se seala en el inciso primero.
D. Especies retenidas y no decomisadas.
Art. 470 establece que transcurridos a lo
menos seis meses desde la fecha de la
resolucin firme que hubiere puesto trmino al
juicio, sin que hubieren sido reclamadas por su
legtimo titular las cosas corporales muebles
retenidas
y
no
decomisadas
que
se
encontraren a disposicin del tribunal, deber
procederse de acuerdo a lo dispuesto en las
reglas siguientes:
a) Si se tratare de especies, el administrador
del tribunal, previo acuerdo del comit de
jueces, las vender en pblica subasta. Los
remates se podrn efectuar dos veces al ao.
b) El producto de los remates, as como los
dineros o valores retenidos y no decomisados,
se destinarn a la Corporacin Administrativa
del Poder Judicial.
c) Si se hubiere decretado el sobreseimiento
temporal o la suspensin condicional del
procedimiento, el plazo sealado en el inciso
primero ser de un ao.
E. Control sobre las especies puestas
a disposicin del tribunal.
Art. 471: En el mes de junio de cada ao, los
tribunales con competencia en materia
criminal presentarn a la respectiva Corte de
Apelaciones un informe detallado sobre el
destino dado a las especies que hubieren sido
puestas a disposicin del tribunal.
F. Ejecucin civil.
Art. 472: En el cumplimiento de la decisin
civil de la sentencia, regirn las disposiciones
sobre ejecucin de las resoluciones judiciales
que establece el Cdigo de Procedimiento
Civil.

129

3. Revisin de sentencias firmes.

El recurso de revisin de ha definido como
un medio de impugnacin extraordinario que
la ley concede por las causales y en contra de
las resoluciones judiciales firmes que ella
misma seala, ganadas injustamente, con el
objeto de anularlas en todo o parte. Procede
en contra de sentencias firmes.
A. Resoluciones susceptibles de revisin.
Art. 473: La Corte Suprema podr rever
extraordinariamente las sentencias firmes en
que se hubiere condenado a alguien por un
crimen o simple delito, para anularlas, en los
siguientes casos:
1a) Cuando, en virtud de sentencias
contradictorias, estuvieren sufriendo condena
dos o ms personas por un mismo delito que
no hubiere podido ser cometido ms que por
una sola;
1b) Cuando alguno estuviere sufriendo
condena como autor, cmplice o encubridor
del homicidio de una persona cuya existencia
se comprobare despus de la condena;
2c) Cuando alguno estuviere sufriendo
condena en virtud de sentencia fundada en un
documento o en el testimonio de una o ms
personas, siempre que dicho documento o
dicho testimonio hubiere sido declarado falso
por sentencia firme en causa criminal;
3d) Cuando, con posterioridad a la sentencia
condenatoria, ocurriere o se descubriere algn
hecho
o
apareciere
algn
documento
desconocido durante el proceso, que fuere de
tal naturaleza que bastare para establecer la
inocencia del condenado, y
4e) Cuando la sentencia condenatoria hubiere
sido
pronunciada
a
consecuencia
de
prevaricacin o cohecho del juez que la
hubiere dictado o de uno o ms de los jueces
que hubieren concurrido a su dictacin, cuya
existencia
hubiere
sido
declarada
por
sentencia judicial firme.
B. Plazo y titulares.
Art. 474: La revisin de la sentencia firme
podr ser pedida, en cualquier tiempo, por el
ministerio pblico, por el condenado o por el
cnyuge,
ascendientes,
descendientes
o
hermanos de ste. Asimismo, podr interponer
tal solicitud quien hubiere cumplido su
condena o sus herederos, cuando el
condenado hubiere muerto y se tratare de
rehabilitar su memoria.
C. Formalidades de la solicitud.
Art. 475. Se presenta ante la secretara de la
CS y debe expresar su fundamento legal y
acompaar copia fiel de la sentencia y los
documentos que comprueban los hechos en
que se sustenta.
Si la causal alegada es la letra b) (condena por
homicidio de una persona viva despus de

aquella), la solicitud debe indicar los medios

con que se intenta probar que la persona ha
vivido despus. Si se alega por la letra d) debe
indicar el hecho o documento desconocido
durante el proceso.
La solicitud que no se conforme a estas
prescripciones o que adolezca de manifiesta
falta de fundamento ser rechazada de plano,
decisin
que
deber
tomarse
por
la
unanimidad del tribunal.
D. Tramitacin. Improcedencia de prueba
testimonial.
El inciso final del Art. 475 establece que
apareciendo interpuesta en forma legal, se
dar traslado de la peticin al fiscal, o al
condenado, si el recurrente fuere el ministerio
pblico; en seguida, se mandar traer la causa
en relacin, y, vista en la forma ordinaria, se
fallar sin ms trmite.
El Art. 476 por su parte seala que no podr
probarse por testigos los hechos en que se
funda la solicitud de revisin.
E. Efectos de la interposicin.
Art. 477: La solicitud de revisin no
suspender el cumplimiento de la sentencia
que se intentare anular.
Con todo, si el tribunal lo estimare
conveniente, en cualquier momento del
trmite podr suspender la ejecucin de la
sentencia
recurrida
y
aplicar,
si
correspondiere, alguna de las medidas
cautelares personales.
F. Decisin del tribunal.
Art. 478: La resolucin de la Corte Suprema
que acogiere la solicitud de revisin declarar
la nulidad de la sentencia.
Si
de
los
antecedentes
resultare
fehacientemente acreditada la inocencia del
condenado, el tribunal adems dictar, acto
seguido
y
sin
nueva
vista
pero
separadamente, la sentencia de reemplazo
que corresponda.
Asimismo, cuando hubiere mrito para ello y
as lo hubiere recabado quien hubiere
solicitado la revisin, la Corte podr
pronunciarse
de
inmediato
sobre
la
procedencia de la indemnizacin a que se
refiere el artculo 19, N 7, letra i), de la
Constitucin Poltica.
G. Efectos de la sentencia.
Art. 479: Si la sentencia de la Corte Suprema
o, en caso de que hubiere nuevo juicio, la que
pronunciare el tribunal que conociere de l,
comprobare
la
completa
inocencia
del
condenado por la sentencia anulada, ste
podr exigir que dicha sentencia se publique
en el Diario Oficial a costa del Fisco y que se
devuelvan por quien las hubiere percibido las
sumas que hubiere pagado en razn de
multas, costas e indemnizacin de perjuicios
en cumplimiento de la sentencia anulada.

El cumplimiento del fallo en lo atinente a las

acciones civiles que emanan de l ser
conocido por el juez de letras en lo civil que
corresponda, en juicio sumario. Los mismos
derechos correspondern a los herederos del
condenado que hubiere fallecido.
Adems, la sentencia ordenar, segn el caso,
la libertad del imputado y la cesacin de la
inhabilitacin.
H. Informacin de la revisin acogida en el
nuevo juicio.
Art. 480: Si el ministerio pblico resolviere
formalizar investigacin por los mismos
hechos sobre los cuales recay la sentencia
anulada, el fiscal acompaar en la audiencia
respectiva copia fiel del fallo que acogi la
revisin solicitada.
4. Ejecucin de las medidas de seguridad.
A. Principios generales que informan la
imposicin de estas medidas.
Son tratadas en los arts. 455-465.
i. Procedencia: slo puede aplicarse al
enajenado mental y siempre que existan
antecedentes
calificados
que
permitan
presumir que atentar contra s mismo o
contra otras personas.
ii.
Supletoriedad
de
las
normas
del
procedimiento ordinario: se rige por las reglas
del ttulo VII libro IV CPP y en lo no previsto,
por las disposiciones del libro II CPP.
iii. Clases de medidas: pueden imponerse las
medidas de internacin en un establecimiento
psiquitrico o su custodia y tratamiento. En
ningn caso puede llevarse a cabo en un
establecimiento carcelario. Si la persona se
encuentra recluda, debe ser trasladada a una
institucin especializada. La internacin se
efecta en la forma y condiciones que se
establezcan en la sentencia.
B. Duracin y control de las medidas.
Slo pueden durar mientras subsistan las
condiciones que las hayan hecho necesarias, y
en ningn caso pueden extenderse ms all de
la sancin restrictiva o privativa de libertad
que pudo imponrsele o del tiempo que
corresponda a la pena mnima probable (que
es aquella pena mnima que la ley prescribe
para ese delito), el que debe ser sealado por
el tribunal en su fallo (Art. 481)
La persona o institucin debe informar
semestralmente al Ministerio Pblico y a su
curador o familiares.
Dicha entidad o sus familiares pueden solicitar
al Juez de Garanta la suspensin de la medida
o modificacin de las condiciones. Adems se
impone la obligacin al Ministerio Pblico de
inspeccionar
cada
6
meses
los
establecimientos, informando al Juez de
Garanta los resultados. Cualquier modificacin
o suspensin de la medida ser discutida en

audiencia con asistencia del Ministerio Pblico

y representante legal de enajenado.
C. Caso del Condenado que cae en
enajenacin mental.
El tribunal, oyendo al Fiscal y defensor, debe
dictar una resolucin fundad declarando que
no se deber cumplir la sancin restrictiva o
privativa de libertad, y disponer, segn el
caso,
la
medida
de
seguridad
que
corresponda. El tribunal debe velar por el
inmediato cumplimiento de su resolucin (Art.
482).
ENTRADA EN VIGENCIA.
1. Gradualidad de la entrada en vigor.
- La reforma procesal penal se aplica
exclusivamente a los hechos acaecidos con
posterioridad a la entrada en vigencia de estas
disposiciones. Art. 483.
- En la RG se supone que se comienza a
aplicar el 16 de Dic de 2004.
2. Normas del nuevo CPP en la materia.
A. Entrada en vigencia respecto de hechos
acaecidos en el extranjero.
Se aplicar desde la fecha de su entrada en
vigencia en la RG, respecto de aquellos hechos
que acaezcan en el extranjero y sean de
competencia de los tribunales nacionales. Se
aplica desde la misma fecha a las solicitudes
de extradicin pasiva y detencin previa a las
mismas que reciba la CS.
B. Aplicacin de penas por tribunales sujetos a
distintos
Procedimientos.
La persona ser juzgada simultneamente
conforme a los dos estatutos procesales
penales. No habr lugar jurdicamente a la
acumulacin de autos, y adems, sera
imposible he hecho. Se hace aplicable el Art.
164 COT que seala que los tribunales que
dictaren los fallos posteriores al primero no
podrn
considerar
circunstancias
modificatorias que de haberse acumulado los
procesos no se hubieren podido tomar en
cuenta. Debern asimismo regular la pena de
manera tal que el conjunto de penas no pueda
exceder de aquella que hubiere correspondido
he haberse juzgado conjuntamente los delitos.
3. Algunas normas del COT atingentes.
Revisar especialmente los arts. 4 y 5
transitorios que determinan la supresin
paulatina de los juzgados del crimen y el
destino de las causas que dichos juzgados
estn conociendo. Art. 8 transitorio en relacin
con las contiendas de competencia que sern
resueltas por la respectiva CA.
4. Adecuacin de otra legislacin vigente.
Las modificaciones ms importantes vienen
dadas en la ley de menores, en lo que dice
relacin
con
la
determinacin
del
discernimiento en el caso de los menores de
18 y mayores de 16, labor de, dependiendo de

130

la pena asignada al delito, recae en el Juez de

letras de menores, o en el Juez de Garanta.
Otra modificacin importante viene dada en la
LO del CDE, en lo relativo a las atribuciones
LOS R
RECURSOS
Toms Jimnez Barahona
Magdalena Pineda Tabach
Francisco Salmona Maureira
Marzo de 2004
LOS RECURSOS
Captulo I. Introduccin
A. Concepto de Impugnacin
En el proceso se pueden producir actos
procesales que adolecen de incorrecciones o
defectos, en los cuales las partes deben actuar
para sanearlos mediante el ejercicio de la
impugnacin.
En este sentido se puede definir impugnacin
como: la accin y efecto de atacar o
refutar un acto judicial, documento,
deposicin, testimonial, etc., con el fin de
obtener su revocacin o invalidacin.
De acuerdo con ello, la impugnacin aparece
como el gnero, en el cual se comprende toda
accin para obtener el saneamiento de la
incorreccin o defecto de un acto procesal, ya
sea ante el mismo tribunal que la dict, o
frente a su superior jerrquico.
Desde el ngulo de la injusticia causada en
juicio a la persona por una resolucin judicial,
los recursos aparecen como una salvaguardia
de los intereses particulares, tanto de las
partes, como del juez.
Desde el punto de vista externo, los medios de
impugnacin son adems un instrumento til
para la unificacin de la jurisprudencia.
Algunos de os medios de impugnacin que el
legislador contempla para los efectos de
impugnar una sentencia son:
1
a) El incidente de alzamiento de
medidas precautorias.
2
b) La oposicin decretada respecto
de la actuacin decretada con citacin.
3
c) El incidente de nulidad procesal
del rebelde, art. 80 CPC.
4
d) La oposicin de tercero, art. 234
inc.penltimo CPC.
5
e) El juicio ordinario posterior a la
sentencia en las querellas posesorias, art. 581
CPC.
6
f) Los recursos. El recurso no es
ms que un medio para hacer valer la
impugnacin en contra de las resoluciones
judiciales.
B. Los Recursos
1. Etimologa
Proviene del latn recursos, que quiere decir
regreso al puno de partida.
2. Concepto

que este organismo contaba hasta antes de la

creacin del Ministerio Pblico, adems de
otras atribuciones que tena en materia de
trfico ilcito de estupefacientes.
Se lo puede definir como: El acto jurdico
procesal de la parte o de quin tenga
legitimacin para actuar mediante el cual
se impugna una resolucin judicial,
dentro del mismo proceso que se
pronunci, solicitando su revisin a fin de
eliminar el agravio que sostiene se le ha
causado con su dictacin.
Los recursos contra las resoluciones satisfacen
las resoluciones de las partes de ver revisada
una resolucin ya sea por el mismo tribunal o
por su superior jerrquico. En general, puede
hablarse de un derecho a recurrir, para que
se corrijan los errores del juez que han
causado gravamen o perjuicio.
El recurso es un acto procesal exclusivo de los
litigantes y en contra de las actuaciones del
tribunal, no de las partes. Es un acto del
proceso y con ello se descarta el hablar de
recurso cuando se trata de un nuevo proceso.
3. Elementos del recurso
Para que nos encontremos en presencia de un
recurso se requiere:
1
a) Debe ser contemplada por el
legislador
la
existencia
del
recurso,
determinado el tribunal que debe conocer de
l, y el procedimiento que debe seguirse para
su resolucin.
El tribunal que debe conocer de l, en virtud
del art. 74 CPR debe ser establecido por una
ley orgnica constitucional, puesto que otorga
competencias a los tribunales. En cuanto a su
procedimiento debe ser establecido por el
legislador, art. 7 y 19 n3 inc.5 CPR.
b) Acto jurdico procesal de parte o de quin
tenga legitimacin para actuar.
Como regla general, la parte es el sujeto que
se encuentra en una posicin que lo legitima
para impugnar la injusticia de un proveimiento
dentro del proceso. Pero tambin un tercero
puede estar facultado para recurrir, pero slo
aquello que como principal, coadyuvante o
independiente o como sustituto procesal haya
podido actuar en el proceso.
Por ello, no pueden calificarse como recursos
aquellos actos que llevan a cabo de oficio los
rganos jurisdiccionales, como las casaciones
de oficio.
c) El agravio.
Este existe cuando hay una diferencia entre lo
pedido por una parte al juez y lo que ste
concede al peticionario, perjudicando a ste la
diferencia entre lo pedido y concedido.
Este agravio no es slo material, sino que
tambin existe cuando dicha diferencia se

concreta a cuestiones o peticiones de orden

procesal.
El agravio se determina y debe existir en la
parte dispositiva de la resolucin, por lo que
no es posible hablar de agravia por la
diferencia entre los argumentos de las partes
y la parte considerativa de la resolucin.
Adems, puede el agravio existir no slo
respecto de una parte sino que de todas las
partes en el proceso, las cuales se encuentran
todas facultadas para recurrir.
d) Impugnacin de una resolucin judicial
dentro del mismo proceso en que se dict.
Existe una relacin del todo a parte entre la
accin y el recurso, siendo ste el medio para
que la parte contine con su actividad dentro
del proceso a travs de una nueva etapa, para
los efectos de obtener una resolucin que
resuelva el conflicto. Por tanto el recurso no es
ms que un medio para pasar a otra etapa del
proceso.
Pero al legislador no slo le interesa la revisin
de una resolucin para su recta aplicacin del
derecho, sino que tambin la certeza jurdica,
razn por la cual limita la revisibilidad de los
actos procesales por la autoridad de cosa
juzgada.
e) Revisin de la sentencia impugnada.
El objeto que se persigue mediante el recurso
es la eliminacin del agravio producido en la
sentencia. Ello se logra mediante: i) la
reforma de la resolucin judicial: en la que
se estima por la parte que no se ha resuelto
en forma justa el conflicto (reposicin y
apelacin); ii) la nulidad de la resolucin
judicial: cuando ella ha sido dictada sin darse
cumplimiento a los requisitos previstos por la
ley (casacin y recurso de nulidad en el nuevo
proceso penal).
4. Fuente de los recursos
Ellas son:
A. Constitucin Poltica de la Repblica
La CPR puede ser:
1
a) Fuente directa: en la medida que
ella
misma
establece
recursos,
cuya
reglamentacin est generalmente entregada
a la dictacin de una ley posterior. La CPR
contempla cuatro medios que si bien los llama
recursos, la mayora de la doctrina las
denomina acciones, ellas son: i) el recurso de
proteccin; ii) recurso de amparo; iii) recurso
de inaplicabilidad por inconstitucionalidad; y
iv) recurso de reclamacin de la nacionalidad.
2
b) Fuente indirecta: se refiere a
todas las instituciones generales del derecho

procesal y entre las cuales deben considerarse

los recursos.
0
a. Bases de la institucionalidad: del
art. 7 CPR se deduce que el sistema de
recursos forma parte de la limitacin de las
competencias de los organismos del Estado.
1
b.
Derechos
y
deberes
constitucionales: para que exista el debido
proceso contemplado en el art. 19 n3 es
indispensable un sistema de recursos; del art.
19 n7 han surgido los recursos de amparo y
proteccin; del art. 73 se desprende que los
recursos estn incorporados a la facultad de
conocer; el art. 74 reglamenta indirectamente
el sistema de recursos al no ser estos ms que
una va para el ejercicio de las facultades de
los tribunales.
B. Cdigo Orgnico de Tribunales
Este cdigo es una fuente indirecta de los
recursos ya que seala los tribunales que van
a conocer de cada uno de ellos.
Se puede apreciar en las normas de
competencia de dichos tribunales, como regla
general la aplicacin del principio jerrquico,
ya que generalmente van a ser los tribunales
superiores los que van a conocer de la
resolucin impugnada por va de apelacin o
de casacin.
Asimismo, el COT es fuente directa de los
recursos en dos casos:
1
a) Al establecer el recurso de
reposicin de carcter administrativo que
procede slo respecto de las resoluciones que
versan sobre la calificacin de los jueces y el
recurso de apelacin por esta misma causa en
el art. 278 COT.
2
b) Tambin se reglamenta el recurso
de queja en su art. 545.
C. Cdigo de Procedimiento Civil
Reglamenta
orgnicamente
los
recursos
procesales. Ellos son:
1
a) El recurso de reposicin, ordinario
y extraordinario, art. 181 CPC.
2
b)
El
recurso
de
aclaracin,
rectificacin y enmienda, art. 182 CPC.
3
c) El recurso de apelacin, art. 186 y
siguientes CPC.
4
d) El recurso de casacin, en el
ttulo XIX del libro III CPC.
5
e) El recurso de revisin, en el ttulo
XX del libro III CPC.
D. Cdigo de Procedimiento Penal
Emplea el mismo sistema que el CPC pero con
mucha menor reglamentacin.

131

En su libro I no regula el recurso de apelacin

ni los dems recursos en forma orgnica sino
que de manera casustica.
En su libro II, regula la casacin tanto de
forma como de fondo en los arts. 535 y
siguientes, siendo supletorias en este punto
las normas contempladas en el CPC.
En su libro III regula el recurso de revisin de
las sentencias penales condenatorias por
crmenes o simples delitos.
E. Cdigo Procesal Penal
Realiza una regulacin orgnica de los
recursos en su libro III.
Su ttulo I establece las disposiciones
generales aplicables a todo recurso; ttulo II
regula la reposicin; ttulo III regula la
apelacin; ttulo IV regula el recurso de
nulidad; y en el prrafo III del ttulo VIII del
libro IV la accin de revisin de sentencias
firmes condenatorias.
Se
debe
tener
presente
que
varias
disposiciones especiales del NCPP regulan la
procedencia del recurso de apelacin y se
contempla la existencia de una accin de
amparo ante el juez de garanta.
Respecto de los recursos del NCPP no rigen
supletoriamente las reglas de los recursos
civiles, sino que por sus propias reglas
especiales, sus disposiciones generales del
ttulo I libro III y las reglas del juicio oral,
ttulo III libro II.
Regulacin de los recursos en diversos
procedimientos especiales
El legislador contempla varios procedimientos
especiales en los cuales modifica las reglas
especiales de los recursos.
1
a) Derecho del trabajo: se mantiene
la idea de los recursos civiles pero se altera la
oportunidad para hacerlos valer.
2
b) Derecho de menores: slo son
admisibles los recursos de apelacin que se
concede en el slo efecto devolutivo, en contra
de las sentencias definitivas de primera
instancia o aquellas que pongan trmino al
proceso o hagan imposible su prosecucin; y
de queja, sin perjuicio de la reposicin en su
caso.
3
c) Derecho tributario: se concede la
apelacin en contra de las resoluciones del
Director Regional SII y casacin de fondo y
forma en contra de las resoluciones de
segunda
instancia
de
las
Cortes
de
Apelaciones.
4
d) DL 211: se establece un recurso
de reclamacin en contra de las resoluciones
de las comisiones preventivas para ser
conocidas por las comisiones resolutivas. En
contra de las resoluciones de la comisin
resolutiva, reclamacin ante la Corte Suprema
por causales especficas.

1
e) Cdigo de aguas: establece un
recurso de amparo judicial ante el juez de
letras respectivo.
2
f) Cdigo sanitario: la generalidad es
que se presenten a la Corte de apelaciones
respectiva.
3
g)
Ley
de
municipalidades:
contempla el reclamo de ilegalidad ante la
Corte de Apelaciones respectiva.
Sistema de recursos frente a los
tribunales arbitrales
Frente a las resoluciones de los rbitros de
derecho proceden los mismos recursos que
procederan si el asunto estuviera siendo
conocido por un tribunal ordinario en primera
instancia.
Frente a las resoluciones de los rbitros
arbitradores:
1
a)
Recurso
de
apelacin:
generalmente este no procede, salvo que las
partes en el compromiso hayan cumplido con
lo dispuesto en el art. 239 COT.
2
b) Recurso de casacin de forma:
procede por la causal de omisin de trmite
esencial.
5. Clasificacin de los recursos
a. De acuerdo a la finalidad perseguida:
1
a) Recursos de nulidad: son la
casacin de forma y fondo y recurso de
nulidad en el nuevo proceso penal.
2
b) Recursos de enmienda: son la
reposicin y la apelacin.
3
c) Recursos de proteccin de
garantas constitucionales: son el amparo y
proteccin.
4
d) Recursos en que se persigue la
declaracin de determinadas circunstancias: la
inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
b. De acuerdo al tribunal ante el cual se
interponen y por quin se falla:
a) Recursos que se interponen ante el mismo
tribunal que dict la resolucin para que el
mismo los falle: son los recursos de
aclaracin, rectificacin o enmienda y la
reposicin.
b) Recursos que se interponen ante el mismo
tribunal que dict la resolucin para que lo
falle el superior jerrquico: son el recurso de
apelacin, casacin de forma y nulidad en el
nuevo proceso penal.
c) Recursos que se interponen ante el mismo
tribunal que dict la resolucin para que lo
falle con competencia per saltum no su
superior jerrquico, sino que el tribunal de
mayor jerarqua de ste: es el recurso de
nulidad en contra de una sentencia definitiva
pronunciada por un tribunal oral o en un
procedimiento simplificado, que es conocido
por la Corte Suprema.
d) Recursos que se interponen directamente
ante el tribunal que la ley seala para los

efectos que lo falle l mismo: el recurso de

revisin, de queja y de hecho.
c. De acuerdo a su procedencia en contra
de una mayor o menor cantidad de
resoluciones:
i. En este sentido se pueden clasificar como
ordinarios o extraordinarios. En Chile esto
tiene un doble significado:
1
a) En cuanto a la procedencia del
recurso en contra de la mayora de las
resoluciones judiciales, en caso de ser
ordinario; o que proceda en contra de
determinadas resoluciones, extraordinario.
2
b) En cuanto al motivo considerado
por el legislador para permitir la interposicin
del recurso: ordinario, cuando no se han
establecido
casuales
especficas,
posibilitndose su interposicin por el hecho
de existir agravio, como la apelacin o
reposicin; extraordinario, cuando el legislador
ha establecido causales especficas, como en
la casacin y el recurso de nulidad en el nuevo
proceso penal.
ii. Tambin pueden clasificarse como medios
de gravamen y acciones de impugnacin:
a) Medios de gravamen: persiguen de
inmediato la modificacin de los resuelto por
el tribunal superior jerrquico para reparar la
injusticia de la resolucin recurrida, como la
apelacin.
b) Acciones de impugnacin: persiguen quitar
vigor al fallo, pero sin pretender su inmediata
modificacin.
d. De acuerdo a la fuente de los recursos:
a) Constitucionales.
b) Legales.
e. De acuerdo a la resolucin objeto de la
impugnacin:
1
a) Recurso principal: es aqul que se
interpone en contra de una resolucin que
resuelve el conflicto sometido a resolucin del
tribunal, como la apelacin en contra de la
sentencia definitiva de la primera instancia.
2
b) Recurso incidental: es aqul que
se interpone en contra de las resoluciones que
no resuelven el conflicto sino que recaen sobre
incidentes o trmites del juicio, como la
reposicin con apelacin subsidiaria de la
interlocutoria de prueba.
6. Principios aplicables al sistema de
recursos chilenos
Ellos son:
1
a) Principio jerrquico: de acuerdo
con esta regla el recurso interpuesto siempre
lo debe conocer y fallar el superior jerrquico
del tribunal que pronunci la resolucin que se
impugna. Son la excepcin a la regla, el
recurso de reposicin y de nulidad per saltum.
2
b) Principio de la doble instancia:
tanto en materia civil como penal, el legislador
establece como regla general este principio

para resguardo del debido proceso. La

excepcin lo constituye el nuevo proceso
penal, en que la regla general es la nica
instancia.
3
c)
Principio
de
preclusin:
transcurrida la oportunidad para interponer un
recurso, ellos son declarados inadmisibles por
haberse extinguido o precluido por el slo
ministerio de la ley el derecho a interponerlo.
Adems en los recursos se presenta otra
modalidad de la preclusin, la consumacin,
consistente en que la facultad de recurrir se
agota una vez que se ha ejercido.
7. Objetivos de los recursos
Fundamentalmente, los objetivos de los
recursos son:
1
a) La nulidad de la resolucin: como
son los recursos de casacin, revisin y el
recurso de nulidad en el nuevo proceso penal.
2
b) La enmienda de una resolucin:
mediante la modificacin total o parcial de la
misma, como en el recurso de apelacin y
reposicin.
3
c) Perseguirse otros objetivos segn
la
naturaleza
del
recurso.
Como
el
reestablecimiento del imperio del derecho
frente a la perturbacin, amenaza o privacin
de derechos constitucionales en el recurso de
proteccin.
8. Facultades en virtud de las cuales se
conoce de los distintos recursos
La regla general es que sean conocidos en
virtud de la actividad jurisdiccional de los
tribunales. Sin embargo, en virtud de las
facultades conservadoras se conocen los
recursos
de
amparo,
proteccin
e
inaplicabilidad; de las disciplinarias de la queja
y del recurso de queja; y de las econmicas
del recurso de aclaracin, rectificacin o
enmienda.
9.
Tribunales
ante
los
cuales
se
interponen los recursos
El tribunal a quo es el tribunal que dict la
resolucin que se pretende impugnar y ante el
cual se presenta el recurso.
El tribunal ad quem es el tribunal que falla el
recurso interpuesto en contra de la resolucin
pronunciada por otro rgano jurisdiccional de
mayor jerarqua.
1
a)
Recurso
de
aclaracin,
rectificacin y enmienda: se interpone ante
quin dict la resolucin para que lo resuelva
el mismo.
2
b) Reposicin: se interpone ante
quin dict la resolucin para que lo resuelva
el mismo.
3
c) Apelacin: se interpone ante
quin dict la resolucin para que lo resuelva
su superior jerrquico.
4
d) De hecho: se interpone y
resuelve por el superior jerrquico.

132

5
e) Casacin en la forma: se
interpone ante quin dict la resolucin para
que lo resuelva su superior jerrquico.
6
f) Casacin en el fondo: se
interpone ante la Corte de Apelaciones o
tribunal arbitral que conoce asuntos de Corte
de Apelaciones para que lo resuelva la Corte
Suprema.
7
g) Nulidad: se interpone ante quin
dict la resolucin para ser resuelto por la
Corte de Apelaciones, salvo en los casos de
competencia per saltum, que conoce la Corte
Suprema.
8
h)
Revisin:
se
interpone
directamente a la Corte Suprema para que lo
resuelva.
9
i) Amparo: ante la Corte de
Apelaciones para que lo resuelva.
10
j) Proteccin: ante la Corte de
Apelaciones para que lo resuelva.
11
k) Inaplicabilidad: se interpone
directamente a la Corte Suprema para que lo
resuelva.
12
l) Cancelacin de la nacionalidad: se
interpone directamente a la Corte Suprema
para que lo resuelva.
13
m) Queja: se interpone y resuelve
por el superior jerrquico en sala; y en pleno
adopte la sancin disciplinaria.
10. Resoluciones judiciales y recursos
La sentencia definitiva
En contra de esta resolucin que se hubiere
pronunciado en primera instancia, procede la
apelacin. Tambin otros recursos en carcter
de extraordinarios, como la casacin.
Nunca procede la reposicin, salvo en el
procedimiento de quiebras.
En materia procesal penal, la regla general la
constituye la nica instancia, por lo que slo
se contempla la apelacin en contra de la
sentencia
que
falla
el
procedimiento
abreviado.
La sentencia interlocutoria
En ellas se debe distinguir entre materia civil y
penal:
1
a) Materia civil: el recurso propio de
las sentencias interlocutorias es el de
apelacin. La reposicin no es procedente,
salvo que expresamente lo seale la ley, como
es el caso de la interlocutoria de prueba.
2
b) Materia penal: el recurso propio
de estas sentencias es el de reposicin. En el
nuevo proceso penal, es la misma regla.
Existe una clase especial de sentencias
interlocutorias, estas son las que ponen
trmino al juicio o hacen imposible su
prosecucin, la que generalmente se refiere
a incidentes especiales que puedan tener por
su naturaleza la caracterstica de establecer
derechos permanentes a las partes.

El art. 54 CPP establece como regla general la

apelabilidad de estas resoluciones, en el
mismo sentido que el art. 370 letra a NCPP; y
el art. 766 CPC hace procedente la casacin de
forma y fondo.
As, es procedente la casacin en contra de la
resolucin que acoge el abandono del
procedimiento, o la que se acoge la
incompetencia absoluta del tribunal. La
jurisprudencia sin embargo, ha tratado de
limitar la interposicin de la casacin en contra
de dichas resoluciones. Es ms, la mayora de
las veces ha rechazado la casacin en contra
de
la
resolucin
que
establece
la
incompetencia del tribunal.
Autos y decretos
El recurso propio de estas resoluciones es la
reposicin. En materia civil, excepcionalmente,
son apelables.
11.
Vinculacin
entre
resoluciones
judiciales y recursos
La relacin existente entre los recursos y las
resoluciones judiciales est en ntima conexin
con la naturaleza de stas.
El art. 158 CPC establece cuales son las
resoluciones judiciales, si bien este art. ha
suscitado diversos conflictos, ya que hay
resoluciones inclasificables segn el precepto.
La naturaleza jurdica de las resoluciones
judiciales determinad la procedencia de ciertos
recursos. La ley muchas veces soluciona los
posibles conflictos de determinacin de la
naturaleza jurdica de las resoluciones
mencionando expresamente los recursos que
proceden en su contra.
Por otra parte, la vinculacin es importante
para la procedencia del recursos, porque el
legislador seal que determinado recurso
slo procede en contra de determinadas
resoluciones.
Recursos en particular y resoluciones
judiciales
1
a)
Recurso
de
aclaracin,
rectificacin o enmienda: de acuerdo al art.
182 CPC procede fundamentalmente en contra
de sentencias definitivas e interlocutorias. Sin
embargo, de acuerdo a las reglas generales
que inspiran el procedimiento, es claro que
procede tambin en contra de autos y
decretos, ello se desprende del art. 84 inc.3
CPC: El juez podr corregir de oficios los
errores que observe en el procedimiento.
2
b) Recurso de reposicin: en materia
civil procede por regla general en contra de
autos y decretos. Por excepcin procede frente
a interlocutorias como es la que recibe la
causa a prueba o la del tribunal de alzada que
declara inadmisible el recurso de apelacin. En
materia penal procede no slo en contra de
autos y decretos sino que tambin frente a

sentencias interlocutorias, art. 56 CPP y 362,

363 NCPP.
3
c) Recurso de apelacin: procede
respecto de todas las sentencias definitivas e
interlocutorias de primera instancia. Por
excepcin, procede en contra de autos y
decretos cuando alteren la sustanciacin
regular del juicio u ordenen la realizacin de
trmites no contemplados en la ley. En
materia civil, sin embargo, nunca puede ser
interpuesto directamente en contra de autos y
decretos, sino en subsidio de reposicin y para
el caso de que no sea acogido. En materia
penal, la procedencia es ms amplia, puesto
que puede interponerse frente a todas las
resoluciones que causen gravamen irreparable
al recurrente, art. 54 CPP, sin embargo
siempre hay que deducir apelacin subsidiaria
de reposicin, puesto que o sino la ley
presume que se ha renunciado, art. 56 inc.3
CPP. En el nuevo proceso penal, el recurso
de apelacin es la excepcin y slo procede en
contra de las resoluciones que establece
expresamente la ley.
4
d) Recurso de hecho: en este
recurso no reviste importancia la naturaleza
jurdica de la resolucin, ya que se vincula a
resoluciones especficas.
5
e) Recurso de casacin en la forma:
procede en contra de las sentencias definitivas
y de las interlocutorias cuando ellas pongan
trmino al juicio o hagan imposible su
prosecucin.
6
f) Recurso de casacin de fondo:
procede en contra de las sentencias definitivas
y de las interlocutorias cuando ellas pongan
trmino al juicio o hagan imposible su
prosecucin,
pero
adems
deben
ser
inapelables y haber sido pronunciadas por una
Corte de Apelaciones o por un tribunal arbitral
que haga las veces de tal. En materia penal
sigue las mismas reglas, pero en materia
procesal penal no se contempla este recurso.
7
g) Recurso de nulidad: procede en
contra de la sentencia definitiva pronunciada
por un tribunal de juicio oral o por un juez de
garanta
dentro
de
un
procedimiento
simplificado o un procedimiento por delito de
accin penal privada.
8
h) Recurso de revisin: procede en
contra de una sentencia firme o ejecutoriada.
1
i) Recurso de queja: con la
modificacin introducida al art. 545 COT este
procede en contra de sentencias definitivas o
interlocutorias que pongan trmino al juicio o
hagan imposible su prosecucin, siempre que
dicha resolucin no sea susceptible de ser
impugnada por otro recurso alguno, sea
ordinario o extraordinario.

2
j) Recurso de inaplicabilidad: no se
vincula con la naturaleza jurdica de una
resolucin.
3
k) Recurso de amparo: no se vincula
con la naturaleza jurdica de una resolucin,
sino con un acto de autoridad, salvo cuando
sea una resolucin judicial la que haya
dispuesto arbitrariamente el arraigo, detencin
o prisin.
4
l) Recurso de proteccin: no se
vincula con la naturaleza jurdica de una
resolucin, sino con un acto de autoridad.
La forma de las resoluciones judiciales y
su vinculacin con los recursos
El perjuicio que causa una resolucin judicial y
que faculta a las partes para impugnarla,
generalmente se encuentra en la parte
resolutiva. Excepcionalmente, algunos jueces
fijan considerandos con carcter resolutivo
que no se repiten en la parte resolutiva.
En algunos recursos, para determinar su
procedencia no basta analizar la parte
resolutiva del fallo, sino que su totalidad, por
ej. para ver si existen vicios de forma y se han
cumplidos los requisitos legales. El problema
se presenta con aquellas aqullas resoluciones
como las interlocutorias o los autos que solo
tienen una parte resolutiva. En este caso el
recurso es intuitivo, se debe suponer cuales
fueron las consideraciones erradas del juez al
dictar el fallo. En el nuevo proceso penal, esta
situacin no se presenta, ya que el art. 36
NCPP ordena la fundamentacin de toda
resolucin,
salvo
aquellas
de
mera
tramitacin.
12. Vinculacin entre plazos y recursos
Los recursos deben deducirse por regla
general dentro de los plazos que contempla el
legislador para ello.
Excepcionalmente, el legislador no contempla
plazos sino oportunidades para deducir el
recurso.
En algunos casos no ha sido tan exigente en
cuanto a los plazos para interponerlos, como
es el caso de:
1
a)
Recurso
de
aclaracin,
rectificacin o enmienda: no existe plazo fijo,
porque lo que se pretende es obtener una
correccin formal.
2
b)
Recurso
de
reposicin
extraordinario: que segn el inc.1 art. 181
CPC puede interponerse sin limitacin de
tiempo, siempre que se hagan valer nuevos
antecedentes.
3
c) Recurso de revisin en materia
penal: no tiene plazo para su interposicin, e
incluso puede ser deducido por los herederos
en salvaguardia de la memoria del condenado.
Existen otros recursos en que hay plazos
tcitos para su interposicin:

133

a) Recurso de amparo: debe estar vigente la

situacin que se reclama.
b) Inaplicabilidad: es necesario que el proceso
se encuentre pendiente.
Finalmente, existen recursos en los cuales
para la continuidad del debate que se lleva a
cabo en forma oral, se haga valer en forma
inmediata, que en caso contrario precluye la
oportunidad de hacerlo valer, como es el caso
de la reposicin de resoluciones dictadas en
audiencias orales.
Renuncia
a
los
plazos
para
la
interposicin de recursos
Para renunciar a los plazos expresamente, ya
sea de recursos o a los recursos mismos, es
necesario poseer las facultades del art. 7 inc.2
CPC.
La renuncia tcita en cambio, no es necesaria
dichas facultades, ya que la jurisprudencia ha
sealado que se encuentran dentro de las
facultades generales del art. 7 inc.1 CPC.
13. Competencia y recursos
Como los tribunales tienen una estructura
jerrquica y piramidal, respecto de los
recursos, por regla general, juega el principio
de la jerarqua, es decir el superior jerrquico
es el competente para conocer los recursos de
enmienda, segn la regla del art. 110 COT.
14. Efectos de la interposicin de un
recurso en el cumplimiento de las
resoluciones
Debe analizarse por recurso:
1
a)
Recurso
de
rectificacin,
aclaracin o enmienda: segn el art. 183 CPC
radica en el tribunal la facultad de suspender o
no el cumplimiento del fallo de acuerdo a la
naturaleza de la reclamacin.
2
b) Recurso de reposicin: i) en
materia civil: el auto o decreto se cumplir
cuando se encuentre firme, por lo que el
recurso
de
reposicin
suspende
el
cumplimiento de ste; en materia penal: el
art. 56 CPP seala expresamente que la
reposicin no tiene efectos suspensivos.
3
c) Apelacin: la apelacin puede
otorgarse en el slo efecto devolutivo o en
ambos efectos, caso que en el cual se
suspender la competencia del tribunal inferior
para seguir conociendo del asunto, sin
perjuicio de solicitar a la Corte una orden de
no innovar. En materia penal, la apelacin
generalmente se concede en ambos efectos,
pero le entrega al tribunal la calificacin de
darla en el efecto devolutivo, si la causa est
en estado de sumerio y se ponga en peligro la
investigacin.
4
d) Recurso de hecho: al no existir
apelacin, el fallo se cumplir de inmediato.
Para evitar ello se cre a travs de este
recurso la orden de no innovar.

5
e) Recurso de casacin: la regla
general
es
que
no
se
suspenda
el
cumplimiento de las resoluciones, salvo los
casos que la ley seala. En materia penal, se
produce la suspensin del cumplimiento de
una resolucin cuando se trata de una
sentencia condenatoria; y si la sentencia es
absolutoria, el reo es puesto en libertad,
aunque est pendiente el recurso.
6
f) Recurso de queja: la regla general
es que no suspenda el procedimiento, sin
perjuicio de la orden de no innovar.
7
g) Recurso de revisin: la regla
general en materia civil es que no se suspende
la ejecucin de la sentencia recurrida, salvo en
vista de las circunstancias, odo al ministerio
pblico y habindose rendido fianza. En
materia penal, no se suspende a menos que el
tribunal as lo ordene.
8
h) Consulta: en materia civil, la
regla general es que la consulta suspende el
cumplimiento. En materia penal se rige por los
mismos trmites que la apelacin.
9
i) Inaplicabilidad: la regla general es
que el procedimiento contine, sin perjuicio de
que la Corte Suprema pueda ordenar la
suspensin del procedimiento.
1
j) Reclamo de prdida de la
nacionalidad: la interposicin del recurso
suspende los efectos del acto recurrido.
2
k) Recurso de amparo: depende del
fallo de la Corte de Apelaciones, el cual es
apelable, i) si es favorable al recurrente, se
concede la apelacin en el slo efecto
devolutivo; ii) si es desfavorable, se concede
en ambos efectos.
3
l) Recurso de amparo econmico:
segn Mario Mosquera, por tratarse de una
facultad conservadora, la Corte que no se siga
adelante con los actos recurridos.
4
m) Recurso de proteccin: la Corte
puede ordenar no innovar en los actos
recurridos o adoptar otras medidas para
reestablecer el imperio del derecho.
En el nuevo sistema procesal penal, se
contempla una regla general con respecto a
todos los recursos, art. 355 NCPP: Efecto de
la interposicin de recursos. La interposicin
de un recurso no suspender la ejecucin de
la decisin, salvo que se impugnare una
sentencia definitiva condenatoria o que la ley
dispusiere expresamente lo contrario.
Captulo II. Recurso de Aclaracin,
Rectificacin o Enmienda
1. Reglamentacin
Se encuentra reglamentado en los arts. 182 a
185 y 190 CPC en materia civil; el art. 55 CPP
y supletoriamente el CPC en materia penal.
En el nuevo sistema procesal penal, no se
regula este recurso, sin embargo tiene
aplicacin de conformidad a lo provisto en el

art. 52 NCPP que hace aplicables las normas

del libro I CPC referentes a normas comunes a
todo procedimiento.
2. Generalidades
El art. 182 inc.1 CPC establece en su primera
parte
el
desasimiento
del
tribunal:
Notificada
una
sentencia
definitiva
o
interlocutoria a alguna de las partes, no podr
el tribunal que la dict alterarla o modificarla
en manera alguna.
El instante en que se produce el desasimiento
es a partir del momento en que la sentencia
definitiva o interlocutoria es notificada a
cualquiera de las partes en el proceso, y desde
ese momento precluye la facultad del tribunal
de alterarla de manera alguna.
Como excepcin a dicho principio se establece
en el art. 182 inc.1 CPC segunda parte la
aclaracin, rectificacin o enmienda: Podr,
sin embargo a solicitud de parte, aclarar los
puntos obscuros o dudosos, salvar las
omisiones y rectificar los errores de copia, de
referencia o de clculos numricos que
aparezcan de manifiesto en la misma
sentencia.
3. Concepto
Es: el acto jurdico procesal del mismo
tribunal que dict la sentencia definitiva o
interlocutoria, quin actuando de oficio o
a requerimiento de alguna de las partes,
procede a aclarar los puntos obscuros o
dudosos, salvar las omisiones y rectificar
los errores de copia, de referencia o de
clculos numricos que aparezcan de
manifiesto en la sentencia.
4. Naturaleza jurdica
Al respecto se han dado dos posiciones en
doctrina:
1
a) Es un recurso (Podetti, Couture).
Ya que la aclaracin se conforma a la funcin
de los recursos, partiendo de un concepto
amplio de aqullos.
2
b) No es un recurso (Carnelutti,
Libedinsky). Por las siguientes razones:
0
a. No cumple con los fines de un
recurso, ya que no pretende la revocacin o
rescisin de la resolucin.
1
b. No existe agravio o gravamen que
legitima al recurrente para hacer valer el
recurso.
2
c. No existe plazo para su ejercicio
como en la mayora de los recursos.
3
d. Procede ser ejercida en contra
an de sentencias ejecutoriadas, cosa que no
cabe en los recursos.
5. Objetivo
Para que proceda el recurso debe existir en el
fallo una evidente incertidumbre que est
basada en ciertas omisiones del mismo, por lo
cual, la labor del rgano jurisdiccional es
revelar el verdadero sentido y alcance, dando

a entender el real sentido de su decisin. El

juez no puede modificar o alterar dicha
decisin, ya que se ha producido el
desasimiento del tribunal.
Es por ello que segn el art. 182 CPC el
objetivo del recurso puede ser:
1
a) Aclarar puntos obscuros o
dudosos, explicando el real sentido y alcance
de la decisin.
2
b) Salvar las omisiones, esto es,
llenar los vacos de la sentencias en la decisin
que fueron formuladas por las partes
oportunamente y en forma dentro del proceso.
Ello debe ser un error involuntario del tribunal,
no debe ser por tanto, un medio para que se
emita una decisin expresamente omitida por
el tribunal en la sentencia.
3
c) Rectificar errores de copia, de
referencia o de clculos numricos que
aparezcan de manifiesto en la sentencia, esto
es corregir errores materiales que pueden
haberse cometido en el documento.
A estos objetivos presentes en el CPC hay que
agregar uno en materia penal: Rectificar las
sentencias penales si se han cometido errores
en la determinacin del tiempo que el reo ha
permanecido detenido o en prisin preventiva,
art. 55 CPC. Ello porque segn el art. 503 CPP
el juez debe imputar ese perodo a la condena.
6. Resoluciones respecto de las cuales
procede
De acuerdo con el art. 182 CPC procede en
contra
de
sentencias
definitivas
o
interlocutorias. En el mismo sentido el art. 55
inc.2 CPP.
No obstante podra interpretarse que tambin
procede en contra de los autos y decretos
ejerciendo el tribunal la facultad que le otorga
la ley de corregir los vicios de procedimiento,
del art. 84 inc.3 CPC y 72 inc.3 CPP.
En el nuevo proceso penal se contempla en el
art. 163 NCPP una regla ms restringida al
establecerse que el tribunal solo puede poner
en conocimiento del interviniente la existencia
del vicio para que lo haga este valer.
7. Sujeto y oportunidad
El recurso procede:
1
a) De oficio por el tribunal: segn
el art. 184 CPC: Los tribunales, en el caso del
artculo 182, podrn tambin de oficio
rectificar, dentro de los cinco das siguientes a
la primera notificacin de la sentencia, los
errores indicados en dicho artculo. Se ha
sostenido por Libedinsky que el tribunal slo
podra actuando de oficio rectificar los errores
de copia, de referencia o de clculos. En
materia penal, el art. 55 CPP faculta al
tribunal para actuar de oficio o a peticin de
parte en cualquier tiempo para rectificar las
sentencias, en los casos previstos en el art.
182 CPC.

134

2
b) A peticin de parte: el CPC no
ha contempla ningn plazo para que las partes
puedan ejercer esta facultad. La doctrina y la
jurisprudencia han sealado que las partes
pueden pedir en cualquier momento, an si se
trata de sentencias firmes o ejecutoriadas, o
respecto de los cuales haya un recurso
pendiente, art. 185 CPC. Ello es coincidente en
materia penal, art. 55 CPP.
8. Tramitacin y efectos que genera la
presentacin
de
una
solicitud
de
aclaracin, rectificacin o enmienda
El art. 183 CPC establece su tramitacin:
Hecha la reclamacin, podr el tribunal
pronunciarse sobre ella sin ms trmite o
despus de or a la otra parte; y mientras
tanto suspender o no los trmites del juicio o
la ejecucin de la sentencia, segn la
naturaleza de la reclamacin.
En consecuencia el tribunal puede resolver de
plano o dar tramitacin de incidente,
otorgando la facultad al tribunal de suspender
o no la tramitacin del juicio. Por lo que si
parte desea la suspensin del procedimiento,
debe solicitarlo y exponer los motivos que ello
hagan plausible, siendo facultad privativa del
tribunal acceder o no a ella.
Captulo III. El Recurso de Reposicin
1. Reglamentacin
Est reglado en los arts. 181, 189, 201, 212,
319 y 780 CPC; 56 CPP y 362, 363 NCPP.
2. Generalidades
Es de gran importancia porque se interpone
durante toda la primera instancia para corregir
vicios en que se pueda incurrir.
3. Concepto
Es:
el
acto
jurdico
procesal
de
impugnacin que emana exclusivamente
de la parte agraviada, y tiene por objeto
solicitar al mismo tribunal que dict la
resolucin que la modifique o la deje sin
efecto.
4. Caractersticas
1
a) Es un recurso de retractacin,
puesto que se impone ante el tribunal que
dict la resolucin para que la resuelva l
mismo.
2
b) Es un recurso que emana de la
facultad jurisdiccional de los tribunales.
3
c) Es un recurso ordinario, puesto
que en materia civil y penal procede en contra
de la mayora de los autos y decretos, e
interlocutorias en materia penal.
5. Resoluciones frente a la cual procede
En materia civil
Segn el art. 181 CPC procede en contra de
los autos y decretos.
No obstante es procedente en forma
excepcional en contra de las siguientes
sentencias interlocutorias:

1
a) La resolucin que recibe la causa
a prueba, art. 319 inc.3 CPC, con apelacin
subsidiaria y dentro de tercero da.
2
b) Resolucin que cita a las partes
para or sentencia, luego de vencido el plazo
que
las
partes
tiene
para
formular
observaciones a la prueba, art. 432 inc.2 CPC,
fundada en un error de hecho y dentro de
tercero da. La resolucin que resuelve la
reposicin es inapelable. En cambio, de
acuerdo a lo previsto en el art. 326 inc.1 CPC,
la resolucin que cita a las partes a or
sentencia luego de concluido el perodo de
discusin
y
conciliacin,
es
apelable
directamente.
3
c) La resolucin del tribunal de
alzada que declara inadmisible el recurso de
apelacin, art. 201 CPC, dentro de tercero da.
4
d) La resolucin que declare la
prescripcin del recurso de apelacin, art. 212
CPC, dentro de tercero da y fundado en error
de hecho.
5
e) La resolucin que declara
inadmisible el recurso de casacin, art. 780
CPC, dentro de tercero da y fundado en error
de hecho.
6
f) La resolucin que rechaza el
recurso de casacin en el fondo por adolecer
de manifiesta falta de fundamento, art. 782
inc.3 CPC, fundado y dentro de tercero da.
7
g) La resolucin que deniega la
solicitud para que el recurso de casacin en el
fondo sea conocido y resuelto por el tribunal
en pleno, art. 782 inc.4 CPC, fundado y dentro
de tercero da.
En el procedimiento penal
Tanto en el antiguo como nuevo procedimiento
penal, procede en contra de decretos, autos y
sentencias interlocutorias, art. 56 CPP y 362,
363 NCPP.
6. Sujeto
El sujeto legitimado para deducirlo es el
agraviado con la resolucin.
En el nuevo proceso penal, la norma general
indica: Podrn recurrir en contra de las
resoluciones judiciales el ministerio pblico y
los dems intervinientes agraviados por ellas.
7. Oportunidad procesal para deducir el
recurso de reposicin
En materia civil
Se debe distinguir:
1
a) Recurso de reposicin que
procede en contra de algunas sentencias
interlocutorias: en todos los casos debe ser
interpuesto dentro de tercero da. Este plazo
es individual, discontinuo, fatal, improrrogable
y no admite ampliacin.
2
b) Recurso de reposicin ordinario:
debe ser interpuesto dentro de 5 das
contados desde la notificacin de la resolucin,
art. 181 inc.2 CPC. Este plazo es individual,

discontinuo, fatal, improrrogable y no admite

ampliacin.
3
c)
Recurso
de
reposicin
extraordinario: no se contempla plazo para la
interposicin del recurso, en la medida de que
se hagan valer nuevos antecedentes, art. 181
inc.1 CPC: Los autos y decretos firmes se
ejecutarn y mantendrn desde que adquieran
este carcter, sin perjuicio de la facultad del
tribunal que los haya pronunciado para
modificarlos o dejarlos sin efecto, si se hacen
valer nuevos antecedentes que as lo exijan.
Se deben hacer ciertas precisiones respecto a
este artculo:
0
a.
mbito
de
aplicacin:
es
solamente aplicable respecto de autos y
decretos,
no
sentencias
interlocutorias.
Tampoco recibe aplicacin en materia penal.
1
b.
Concepto
de
nuevos
antecedentes: para la Corte Suprema, los
nuevos antecedentes deben referirse a un
hecho que produce consecuencias jurdicas,
existente pero desconocido para el tribunal al
dictar el auto o decreto en contra del cual se
deduce la reposicin. Un precepto legal
vigente al momento de dictarse el auto o
decreto contra del cual se deduce la reposicin
no constituye un nuevo antecedente.
2
c. Inexistencia de plazo para la
interposicin del recurso: se ha sostenido que
ello es as, sin embargo la jurisprudencia para
limitar la interposicin de este recurso, lo ha
asimilado a las reglas de los incidentes. De
manera de que si los nuevos antecedentes
dicen
relacin
trmites
esenciales
del
procedimiento, podr deducirse sin limitacin
de tiempo, y en caso contrario (tramites
accidentales),
tan
pronto
lleguen
a
conocimiento de la parte y mientras est
pendiente an la ejecucin de lo resuelto.
4
En materia penal
De acuerdo a lo previsto en el art. 56 inc.2
CPP la reposicin slo puede pedirse dentro de
tercero da. Este plazo es individual, continuo,
fatal, improrrogable, pero ampliable en los
casos del art. 44 inc.2 CPP.
En el nuevo procedimiento penal
Se debe distinguir:
1
a) Recurso de reposicin de las
resoluciones dictadas fuera de la audiencia:
podr pedirse dentro de tercero da, art. art.
362 NCPP.
2
b) Recurso de reposicin de las
resoluciones dictadas dentro de una audiencia:
deber promoverse tan pronto se dictaren,
art. 363 NCPP. Ms que un plazo es un
instante para deducir la reposicin. La
preclusin de la facultad se produce en el
mismo
1
momento en que con posterioridad a
la dictacin de la resolucin se realiza otra

actuacin. Adems si la resolucin hubiere

sido pronunciado por el tribunal luego de un
debate, es decir, despus de haber escuchado
a ambas partes, no es procedente el recurso,
art. 363 NCPP.
8. Forma de deducir el recurso
En materia civil
Deber deducirse en forma escrita, fundada,
sealando la resolucin en contra de la cual se
deduce y terminar solicitando que se acoja la
reposicin, dejando la resolucin sin efecto o
modificndola en la forma que sea procedente.
Es posible deducir el recurso de apelacin en
forma subsidiaria para el evento de que sea
rechazada la reposicin, en los casos en que
es procedente. En aquellos casos en que la
apelacin se interponga con el carcter de
subsidiaria de la solicitud de reposicin, no
ser necesario fundamentarla ni formular
peticiones concretas, siempre que el recurso
de reposicin cumpla con ambas exigencias,
art. 189 inc.3 CPC.
Si no se deduce el recurso de apelacin
subsidiaria
no
es
posible
apelar
con
posterioridad, puesto que la resolucin que
rechaza la reposicin es inapelable.
En materia penal
El art. 56 inc.2 CPP establece que la reposicin
debe ser fundada.
En el caso de la apelacin subsidiaria el art. 56
inc.4 seala: Cuando la reposicin se
interponga respecto de una resolucin que
tambin es susceptible de apelacin y no se
deduzca a la vez este recurso para el caso de
que la reposicin sea denegada, se entender
que la parte renuncia a la apelacin.
En el nuevo proceso penal
Se debe distinguir:
1
a) Reposicin en contra de una
resolucin dictada fuera de una audiencia:
debe ser interpuesto por escrito y en forma
fundada, art. 362 NCPP.
2
b) Reposicin en contra de una
resolucin dictada dentro de una audiencia:
debe ser interpuesto verbalmente y tan pronto
se hubiere dictado la resolucin, pudiendo
fundarse muy someramente, art. 363 NCPP.
9. Tribunal ante el cual se interpone y que
debe conocer del recurso
Debe ser interpuesto ante el tribunal que dict
la resolucin al que le corresponder conocer y
resolverlo.
10. Tramitacin y efectos que produce su
interposicin
En materia civil
Se debe distinguir:
1
a) Autos y decretos:
a. Reposicin extraordinaria: no tiene sealada
una tramitacin especfica, por lo que se
seala que se le da tramitacin de incidente.
En cuanto a sus efectos, por interpretacin del

135

art. 181 inc.1 se deduce que slo fallada la

reposicin se puede dar curso a la ejecucin
del auto o decreto.
b. Reposicin ordinaria: el art. 181 inc.2 CPC
seala que se resolver de plano. En este art.
no
se
comprende
la
suspensin
del
procedimiento.
1
b) Respecto de la interlocutoria
de prueba: el art. 319 inc.2 CPC establece
expresamente que el tribunal se pronunciar
de plano sobre la reposicin o la tramitar
como incidente. Por otra parte, la interposicin
del recurso suspende el cumplimiento de la
resolucin que recibe la causa a prueba, ya
que el trmino probatorio se abre desde la
notificacin de la resolucin que falla la ltima
solicitud de reposicin, art. 319 y 320 CPC.
En materia penal
El art. 56 inc.3 CPP seala que el tribunal se
pronunciar de plano sobre la reposicin.
Excepcionalmente el tribunal puede darle la
tramitacin de incidente proveyendo traslado
respecto de ella en los siguientes casos:
a) Si se ha deducido en contra de una
sentencia interlocutoria.
b) Si se ha deducido en algn asunto cuya
complejidad aconseje or a la otra parte.
En cuanto a los efectos de su interposicin, el
art. 56 inc.final seala: La reposicin no tiene
efecto suspensivo, salvo cuando contra la
misma
resolucin
proceda
tambin
la
apelacin en este efecto (ambos efectos).
Segn Maturana, la suspensin de la
resolucin slo deber verificarse en la medida
que
se
hubiere
interpuesto
apelacin
subsidiaria, puesto que si no es as debe
entenderse renunciada la apelacin.
En el nuevo sistema procesal penal
Se debe distinguir:
1
a) Reposicin en contra de una
resolucin dictada fuera de una audiencia: el
art. 362 inc.2 NCPP establece que por regla
general el tribunal se pronunciar de plano.
Excepcionalmente el tribunal puede darle la
tramitacin de un incidente en el caso de un
asunto cuya complejidad aconseje or a la otra
parte. En cuanto a sus efectos, el art. 363
inc.final dispone expresamente que no tendr
efectos suspensivos, salvo que contra la
misma
resolucin
proceda
tambin
la
apelacin en este mismo efecto. Segn
Maturana, la suspensin de la resolucin slo
deber verificarse en la medida que se hubiere
interpuesto apelacin subsidiaria, puesto que
si no es as debe entenderse renunciada la
apelacin.
2
b) Reposicin en contra de una
resolucin dictada dentro de una audiencia: la
reposicin debe ser tramitada verbalmente, de

inmediato, debiendo pronunciarse de la misma

manera el fallo, art. 363 NCPP.
11. Fallo de un recurso de reposicin y
recursos que proceden en contra de ella
La resolucin que falla una reposicin puede
ser positiva si se acoge el recurso o negativa si
ste se rechaza.
Recursos que proceden en contra de la
resolucin que acoge el recurso de
reposicin
En este caso el sujeto que interpuso el recurso
de reposicin no podr deducir recurso alguno
en contra de la resolucin, ya que carece del
agravio necesario. Si dedujo apelacin
subsidiaria esta le ser denegada.
El sujeto legitimado para recurrir en contra de
la resolucin ser la contraparte. Pareciera que
segn el art. 181 CPC podra interponer
recurso de apelacin, sin embargo, se nos
presenta el problema de que por regla general
los autos y decretos no son apelables, por lo
que va a poder deducir el recurso de apelacin
en la medida de que la resolucin que acoge la
reposicin tenga el carcter de sentencia
interlocutoria.
En cuanto a la naturaleza jurdica de la
resolucin que falla una reposicin se ha
discutido:
1
a) Una primera tesis sostiene que
mantiene la naturaleza jurdica de la
resolucin frente a la cual se interpuso.
2
b) Una segunda tesis sostiene que
siempre es un auto o decreto.
3
c) Una tercera tesis sostiene que
sera una sentencia interlocutoria, lo que no
resulta aceptable, ya que la reposicin no
reviste el carcter de un incidente, ni tampoco
sirve de base para la dictacin de una
sentencia definitiva o interlocutoria.
Recursos que proceden en contra de la
resolucin que rechaza el recurso de
reposicin
Se debe distinguir:
a) Si la parte al deducir la reposicin ha
interpuesto el recurso de apelacin subsidiario,
se debe dar curso a ste.
b) Si la parte no interpuso la apelacin
subsidiaria, no ser posible deducir reposicin
con posterioridad, ya que el art. 181 inc.final
seala que la resolucin que niegue lugar a la
reposicin ser inapelable.
Finalmente la contraparte no podr deducir
recurso alguno, ya que no le causa agravio
alguno.
Captulo IV. El Recurso de Apelacin
1. Generalidades
El recurso de apelacin es la institucin
contemplada por el legislador para los efectos
de materializar en nuestro ordenamiento
jurdico la doble instancia.

Es as que segn la procedencia de dicho

recurso y a su vista, las cuestiones deben
resolver en nica, primera o segunda
instancia. Adems y dado que el recurso de
apelacin debe ser conocido y resuelto en
virtud de su efecto devolutivo por el tribunal
superior jerrquico, juega el principio de la
jerarqua o del grado.
2. Reglamentacin
En materia civil est regulado principalmente
en los arts. 186 a 230 CPC, adems de existir
otros arts. que lo reglamentan dentro de dicho
cdigo.
En materia penal no existe una regulacin
orgnica del recurso. En aspectos generales se
regula en los arts. 54 bis a 61 CPP; en contra
de la sentencia definitiva en los arts. 510 a
532; y una serie de disposiciones que
establecen plazos especiales para recurrir,
adems de normas de reglamentacin y
procedencia.
En el nuevo proceso se regula orgnicamente
los recursos, y el ttulo III del libro III regula
el recurso, sin perjuicio de encontrar
disposiciones dispersas en el NCPP.
3. Concepto
Etimolgicamente proviene del latn apellatio,
que quiere decir peticin extrema.
Se lo puede definir en nuestro derecho como:
el acto jurdico procesal de la parte
agraviada o que ha sufrido un gravamen
irreparable con la dictacin de una
resolucin judicial, por medio del cual
solicita al tribunal que la dict que eleve
el conocimiento del asunto al tribunal
superior jerrquico con el objeto de que
ste la enmiende con arreglo a derecho.
Por su parte el art. 186 CPC la describe como:
El recurso de apelacin tiene por objeto
obtener del tribunal superior respectivo
que enmiende, con arreglo a derecho, la
resolucin del inferior.
4. Caractersticas
1
a) Es un recurso ordinario, porque
procede en contra de la generalidad de las
resoluciones judiciales y para su interposicin
basta como causal de procedencia la
concurrencia del perjuicio. En el nuevo
proceso penal, la regla es que las resoluciones
sean inapelables, salvo las que expresamente
determina la ley.
2
b) Es un recurso que se interpone
ante el tribunal que dict la resolucin para
que sea resuelto por el superior jerrquico.
3
c) Es un recurso que emana de las
facultades jurisdiccionales de los tribunales.
4
d) Tiene una causal genrica de
procedencia, el agravio en materia civil y en el
nuevo proceso penal; y el gravamen
irreparable en el proceso penal.

5
e) Constituye la segunda instancia,
por lo cual el tribunal que conoce de l, puede
revisar los hechos y el derecho de acuerdo a
las peticiones concretas de las partes al
interponerlo. Debemos recordar que en el
nuevo proceso penal se rompe el principio de
la doble instancia.
6
f) Es un recurso vinculante, en el
sentido de que en algunos casos impide
interponer otros recursos, como es el caso del
amparo; y en otros es necesaria su
interposicin para poder interponer otros
recursos con posterioridad, como por ejemplo
es un medio para preparar el recurso de
casacin de forma y de nulidad.
7
g) En materia civil procede en tanto
en asuntos contenciosos como en no
contenciosos.
1
h) Es un recurso renunciable.
Expresamente y en forma anticipada, para lo
cual se requieren facultades especiales del art.
7 inc.2 CPC. Tcitamente, si se deja
transcurrir el plazo sin interponerlo.
En el nuevo proceso penal, existe una
norma general de renuncia expresa, art. 354
NCPP: Los recursos podrn renunciarse
expresamente, una vez notificada la resolucin
contra la cual procedieren. Tambin se debe
tener presente la causal de renuncia tcita,
art. 362 inc.3 NCPP: Cuando la reposicin se
interpusiere respecto de una resolucin que
tambin fuere susceptible de apelacin y no se
dedujere a la vez este recurso para el caso de
que la reposicin fuere denegada, se
entender que la parte renuncia a la
apelacin.
Vinculado a la renuncia del recurso de
apelacin se encuentra el trmite de la
consulta, que hace efectiva la revisin por el
superior cuando no se haya apelado, respecto
de ciertas resoluciones. En el nuevo proceso
penal, no se contempla.
5. Resoluciones contra la cual procede
En materia civil
Son
apelables
directamente
todas
las
sentencias definitivas e interlocutorias de
primera instancia, salvo los casos en que la ley
deniegue expresamente este recurso, art. 187
CPC.
Por regla general, los autos y decretos no son
apelables, art. 188 CPC. Por excepcin si lo
son, pero nunca en forma directa sino que en
forma subsidiaria a la reposicin y para el
evento de que ella no sea acogida en los
siguientes casos:
1
a) Cuando alteran substancialmente
el procedimiento. Como es el caso de la que
provee la demanda en un juicio sumerio
traslado.
2
b) Cuando recaen sobre trmites
que no estn expresamente ordenados por la

136

ley. Como la que cite a conciliacin sin cumplir

los requisitos del art. 262 CPC.
En materia penal
La regla general es que sean apelables todas
las resoluciones, cualquiera sea su naturaleza
jurdica, que causen un gravamen irreparable,
art. 54 bis CPP.
Adems expresamente procede el recurso en
contra de:
a) Las sentencias definitivas de primera
instancia en causa criminal, en forma directa.
b) Las interlocutorias del mismo grado que
pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin. Respecto de ellas se ha
sostenido que slo procede en forma
subsidiaria a la reposicin. Para Maturana
procede en forma directa en los casos de
todas las resoluciones en que expresamente
se concede la apelacin. Por el contrario,
respecto de las resoluciones apelables segn
la regla general, la apelacin debe interponer
en subsidio de la reposicin.
En el nuevo proceso penal
El recurso es procedente slo respecto de las
resoluciones que expresamente lo seala el
legislador.
Respecto de las resoluciones que pronuncie un
juez de garanta, se establece en el art. 370
NCPP que ellas sern apelables en los
siguientes casos:
a) Cuando pusieren trmino al procedimiento,
hicieren imposible su prosecucin o la
suspendieren por ms de treinta das.
b) Cuando la ley lo sealare expresamente.
Como por ejemplo: i) la resolucin que declare
inadmisible la querella, art. 115 NCPP; ii) la
resolucin que declare el abandono de la
querella, art. 120 NCPP.
Respecto de las resoluciones que pronunciare
un tribunal oral en lo penal, se establece la
regla general en el art. 364 NCPP, por el que:
sern inapelables las resoluciones dictadas
por un tribunal oral en lo penal.
Finalmente se contempla la procedencia del
recurso con respecto a:
1
a) La resolucin de la Corte de
Apelaciones respecto de la peticin de
desafuero, art. 418.
2
b) La resolucin de la Corte de
apelaciones sobre la querella de captulos, art.
427.
3
c) La sentencia de un Ministro de
Corte Suprema acerca de la extradicin
pasiva, art. 450.
Motivos por el cual el legislador establece
la improcedencia del asunto
a. La cuanta
De acuerdo al art. 45 n1 COT los jueces de
letras conocern en nica instancia de las
causas civiles y de comercio de menos de 10
UTM. Se debe tener presente que esta regla

de competencia es aplicable cualquiera sea el

procedimiento que corresponda, siempre se
conoce en nica instancia. La exepcin la
constituye si son partes personas aforadas de
los arts. 45 n2 letra g) y 50 n2 COT, en cuyo
caso siempre se conoce en primera instancia.
En el antiguo proceso penal, las faltas son
conocidas por los jueces de letras en primera
instancia, siendo procedente la apelacin slo
respecto de la sentencia definitiva, art. 45 n2
letra e) COT y 565 CPP.
En el nuevo proceso penal, el juez de garanta
conoce en nica instancia del procedimiento
simplificado, art. 399 CPP.
b. La naturaleza del asunto
En virtud de ello el legislador les da el carcter
de inapelable, por ejemplo, la resolucin que
rechaza la reposicin, art. 181 inc.2 CPC.
c. La naturaleza jurdica de la resolucin
Como en materia civil no es procedente por
regla general en contra de autos y decretos.
d. La instancia en la cual se dicta la
resolucin
Las resoluciones que se dicten en segunda
instancia son inapelables. Excepcionalmente
son apelables las que tengan por objeto
resolver acerca de su competencia, art. 209
CPC y 57 CPP.
e. El tribunal que pronuncia la resolucin
Las resoluciones que se pronuncien por la
Corte Suprema son inapelables, art. 209 CPC
y 57 CPP.
En el nuevo proceso penal, son inapelables las
resoluciones dictadas por un tribunal oral en lo
penal, art. 364 NCPP.
6. Causal que fundamenta la interposicin
del recurso
En materia civil la causal genrica que
fundamenta el recurso es el agravio, que se
genera con motivo de no haber obtenido una
parte con la dictacin de la resolucin todo lo
que pretenda durante el proceso, es decir se
determina por la diferencia entre lo pedido y
otorgado por el tribunal.
El art. 751 CPC sirve para ilustrar cuando
existe agravio:
1
a) Para el demandante:
1
a. Cuando no se acoja totalmente la
demanda por l deducida.
2
b. Cuando no se deseche totalmente
la reconvencin deducida en su contra.
2
b) Para el demandado:
1
a. Cuando no se deseche totalmente
la demanda deducida en su contra.
2
b. Cuando no se acoja totalmente la
reconvencin por l deducida.
3
De acuerdo con ello, el agravio se
encuentra en la parte resolutiva del fallo, y no
en la considerativa, a menos que sean
indispensables los considerandos para la
interpretacin de la decisin final.

En materia penal, la causal de procedencia

del recurso es el gravamen irreparable, el cual
se encuentra con el agravio en una relacin de
gnero a especie. En el gravamen irreparable
siempre va a existir el agravio, pero adems
se necesita que la apelacin sea el nico
medio para repararlo dentro del proceso.
Esta necesidad de que concurra el gravamen
irreparable no opera respecto de los casos en
que la ley especficamente concede el recurso
de apelacin, como lo es la sentencia definitiva
de primera instancia.
En el nuevo proceso penal, se contempla
expresamente el agravio como casual de
procedencia de todos los recursos en su art.
352 NCPP.
7. Objeto del recurso de apelacin
De la definicin del recurso de apelacin se
desprende que este persigue la enmienda de
una
resolucin
judicial,
estos
es,
la
modificacin total o parcial de la misma para
eliminar el agravio causado con ella a la parte.
De acuerdo a la legislacin y la doctrina se
han
establecido
diversos
sistemas
de
apelacin:
1
a) Sistema de apelacin plana: en el
que la apelacin se configura como una
repeticin del proceso ante el tribunal de
segunda instancia, el cual se critica porque
minimiza el contenido de la primera instancia.
1
b) Sistema de apelacin limitada o
revisora: en el que la funcin de la segunda
instancia es la de revisar lo actuado por el
juez de primera instancia para comprobar la
correccin de su fallo.
8. Sujeto
Para que una persona se encuentre legitimada
para interponer el recurso de apelacin se
necesita:
1
a) Ella revista el carcter de parte:
no slo principal, sino que tambin pueden ser
terceros
excluyentes,
independientes
o
coadyuvantes.
2
b) Haber la parte sufrido un agravio
o gravamen irreparable con la resolucin: lo
cual fluye en materia civil del art. 186 y 216
inc.2 CPC; en materia penal del art. 54 CPP
que establece: En general, el derecho a
recurrir en contra de una resolucin judicial
corresponde al agraviado por ella. El Ministerio
Pblico puede tambin recurrir en favor del
inculpado o procesado. Puede adems
intervenir en cualquier estado de todo recurso
deducido por las otras partes del juicio, a fin
de impetrar las soluciones que estime
conforme con la ley y las finalidades del
proceso penal. Por su parte el art. 67 n8 CPP
a pesar de no ser parte, confiere al inculpado
la apelacin de la resolucin que niegue lugar

al
sobreseimiento
o
sobresea
slo
temporalmente.
En el nuevo proceso penal, se contempla la
posibilidad de recurrir slo respecto del
ministerio pblico y dems intervinientes
agraviados por la resolucin judicial, art. 352
NCPP.
9. Tribunales que intervienen en el
recurso de apelacin
En el intervienen dos tribunales:
1
a) El tribunal que dict la
resolucin que se impugna: que es ante el
quien debe presentarse el recurso, lo que se
desprende del art. 196 y 203 CPC. Le
corresponder pronunciarse acerca de la
concesin del recurso.
En materia penal existe norma expresa, art.
59 CPP: El recurso deber entablarse ante el
mismo tribunal que hubiere dictado la
resolucin, y ste lo conceder o negar segn
lo estime procedente.
En el nuevo proceso penal, se mantiene la
misma idea, art. 365 NCPP.
b) El tribunal superior jerrquico de aquel
que dict la resolucin impugnada: lo que
se desprende de la regla del grado, art. 110
COT y del art. 186 CPC. En el nuevo proceso
penal, la resolucin dictada por un juez de
garanta es conocida en segunda instancia por
la corte de apelaciones respectiva, art. 63 n3
letra b) COT.
10. Plazo para interponer el recurso
1
a) Regla general: debe interponerse
dentro del plazo de 5 das contados desde la
notificacin de la parte que entabla el recurso,
art. 189 CPC, 55 CPP, 366 NCPP.
2
b) La sentencia definitiva: el plazo
fatal para interponer el recurso es de 10 das
contados desde la notificacin de la parte que
entabla el recurso, art. 189 inc.2 CPC. La
ampliacin del plazo atiende a la mayor
complejidad que puede tener la redaccin del
escrito de apelacin, el cual debe ser fundado,
con respecto a la sentencia definitiva que a las
dems resoluciones.
1
En materia penal, toda sentencia definitiva
puede ser apelada por las partes, dentro de
los 5 das siguientes a la respectiva
notificacin, art. 510 CPP, la cual no necesita
ser fundada.
En el nuevo proceso penal el plazo es de 5
das, pero ella debe ser fundada, art. 366
NCPP, y slo es procedente respecto de la
sentencia que se dicta en el procedimiento
abreviado, art. 414 NCPP.
c) Apelacin subsidiaria a la reposicin: la
apelacin debe ser entablada dentro del plazo
de la reposicin, dentro de tercero da.
Todos los plazos anteriores se caracterizan por
ser
discontinuos,
fatal,
individual,

137

improrrogable. En el proceso penal, ellos son

prorrogables conforme a la regla del art. 44
CPP.
El plazo para apelar no se suspende por la
interposicin de recurso de reposicin o de
aclaracin, rectificacin o enmienda, art. 190
CPC.
d) Plazos especiales de apelacin: por ejemplo
el de 24 horas en contra de a resolucin que
se pronuncia sobre el recurso de amparo; la
resolucin
que
deniegue
la
libertad
provisional, que es en el acto de notificacin.
11. Forma de deducir el recurso
En materia civil
Las reglas para deducirlo se encuentran en el
art. 189 inc.1 y 3 CPC. Son requisitos del
recurso:
1
a) Debe ser formulado por
escrito.
Excepcionalmente
en
los
procedimientos que la ley establezca la
oralidad, se podr apelar en formas verbal.
2
b) La apelacin debe contener
los fundamentos de hecho y de derecho
en la cual se apoya. La cual segn Maturana
debe efectuarse someramente, apoyando con
motivos y razones eficaces, indicndose los
agravios que se causa al apelante y como se
los obviara con una resolucin diferente.
3
c) El recurso de apelacin debe
contener las peticiones concretas que se
formulan. Por ejemplo, la que se formula
solicitando que se revoque la sentencia en
cuanto acoge totalmente la demanda y se
solicita el rechazo de ella.
Lo importante, es que no basta la simple
solicitud de revocacin, sino que siempre hay
que agregar la consecuencia que para el
apelante
debe
desprenderse
de
dicha
revocacin.
El apelante no es libre para formular
peticiones concretas en el recurso, sino que
debe encuadrarlas dentro de las acciones y
excepciones hechas valer en la primera
instancia, con excepcin de la anmala de
nulidad absoluta que aparezca de manifiesto
en el acto o contrato, que puede hacerla valer
en segunda instancia.
El tribunal asimismo slo puede conocer de los
puntos
que
comprende
las
peticiones
concretas. Si no resuelve cada uno, la
resolucin es casable por no contener la
resolucin del asunto controvertido; y si se
extiende a puntos no comprendidos dentro de
las peticiones concretas, habr ultrapetita.
La sancin que se contempla para la apelacin
que no se funda en el hecho y en el derecho o
que no contiene peticiones concretas es la de
inadmisibilidad, art. 201 CPC.
Excepcin
El art. 189 inc.3 CPC faculta la interposicin
oral del recurso y sin que se contengan en ella

los fundamentos de hecho y de derecho y las

peticiones concretas en la medida que se
cumplan con los siguientes requisitos:
1
a) Se trate de procedimientos en
que las partes, sin tener la calidad de letrados,
litiguen personalmente.
2
b) La ley faculta la interposicin
verbal
de
la
apelacin
dentro
del
procedimiento.
En materia penal
No cabe exigir que ella se interponga
conteniendo los fundamentos de hecho y de
derecho y peticiones concretas, ya que no lo
prescribe la ley.
Tratndose del recurso de apelacin de la
sentencia definitiva, el legislador slo exige
que al notificarse al reo de ella se le
comunique su derecho a apelar y si as lo
hacer debe dejarse constancia de ello en el
proceso. Si el reo manifiesta reservarse el
recurso, puede hacerlo dentro del plazo legal,
en forma verbal o escrita, art. 505 y 510 CPP.
La resolucin que niega al reo la libertad
provisional, puede ser apelada en forma verbal
en el acto de notificacin.
En el nuevo proceso penal
El art. 367 dispone: El recurso de apelacin
deber interponerse por escrito, con indicacin
de sus fundamentos y de las peticiones
concretas que se formularen.
12. Los efectos y formas de concederse el
recurso
Concepto
El recurso de apelacin comprende los efectos
devolutivo y suspensivo.
El efecto devolutivo es: aquel en virtud del
cual se otorga competencia al tribunal
superior jerrquico para conocer y fallar
el recurso de apelacin deducido en
contra de la resolucin pronunciada por
el tribunal inferior, pudiendo resolver
acerca de la reforma o enmienda del fallo
impugnado.
Este efecto es de la esencia del recurso,
siempre est comprendido en l. Es el que da
paso a la segunda instancia.
El efecto suspensivo es: aquel en virtud del
cual se suspende la competencia del
tribunal inferior para seguir conociendo
de la causa, art. 191 inc.1 CPC, no pudiendo
cumplirse la resolucin impugnada hasta que
no sea resuelto el recurso interpuesto en su
contra.
Este efecto no es de la esencia de la
apelacin, y slo se comprende respecto de
algunas resoluciones.
No obstante, la suspensin de competencia del
tribunal inferior no es total, ya que podr,
entender en todos los asuntos en que por
disposicin expresa de la ley conserve
jurisdiccin, especialmente en las gestiones a

que d origen la interposicin del recurso

hasta que se eleven los autos al superior, y en
las que se hagan para declarar desierta o
prescrita la apelacin antes de la remisin del
expediente, art. 191 inc.2 CPC. Por otra parte,
este efecto impide que la resolucin apelada
sea cumplida mientras est pendiente el
recurso.
Efectos en que puede ser concedido el
recurso
a. En el efecto devolutivo y suspensivo, o
en ambos efectos
En este caso va a existir slo un tribunal con
competencia, el de segunda instancia, para
conocer y resolver el recurso de apelacin
deducido.
Esta es la regla general en la concesin del
recurso en materia civil de acuerdo a lo
previsto en el art. 195 CPC. Adems, el art.
193 CPC
seala:
Cuando
se
otorga
simplemente apelacin, sin limitar sus efectos,
se entender que comprende el devolutivo y el
suspensivo.
No obstante esta regla es slo nominal, por la
gran extensin de las excepciones contenidas
en el art. 194 CPC y en los procedimientos
especiales.
Los casos de mayor aplicacin prctica de la
concesin del recurso en ambos efectos son:
1
a) La apelacin de la sentencia
definitiva dictada en el juicio ordinario.
2
b) La apelacin de la sentencia
definitiva en el juicio ejecutivo y sumario,
deducida por el ejecutante o demandante.
3
c) La apelacin de la sentencia
definitiva
dictada
en
el
procedimiento
incidental, cuando sea deducida por el
demandante.
En materia penal, el art. 60 CPP dispone: Por
regla general, la apelacin se conceder en
ambos efectos, salvo que la ley disponga
expresamente
lo
contrario
para
casos
determinados, o que por hallarse el juicio en
estado de sumario, pudiera entorpecerse la
investigacin a causa del recurso. En tales
casos, la apelacin ser otorgada en el solo
efecto devolutivo.
En el nuevo proceso penal, la regla general es
que la apelacin sea concedida en el slo
efecto devolutivo, art. 368 NCPP.
b. En el slo efecto devolutivo
En este caso, existen dos tribunales con
competencia para seguir conociendo del
asunto. El de segunda instancia tendr la
competencia para pronunciarse acerca del
recurso de apelacin. El de primera instancia
seguir conociendo de la causa hasta su
terminacin, inclusa la ejecucin de la
sentencia definitiva, art. 192 inc.1 CPC.
La apelacin que se concede en el slo efecto
devolutivo genera las denominadas sentencias

que causan ejecutoria, es decir, aquellas que

pueden ser cumplidas no obstante existir
recursos pendientes en su contra.
No obstante, todo lo actuado ante el tribunal
de primera instancia con posterioridad a la
concesin
del
recurso
se
encuentra
condicionado a lo que se resuelva respecto de
la apelacin. Si confirma la resolucin
impugnada todo lo actuado por el tribunal de
primera instancia ser vlido. Si en la
apelacin de modifica o revoca la resolucin
impugnada, todo lo actuado respecto al
tribunal de la primera instancia deber
retrotraerse total o parcialmente al estado en
que se encontraba antes de la concesin del
recurso.
En cuanto a sus efectos de la resolucin
revocatoria, esta no puede imponerse a los
terceros, en el caso que una de las partes, en
virtud de la resolucin impugnada, creyndose
dueo de la cosa, la ha enajenado. El tercero
en este caso podr desentenderse de la
revocatoria, sin embargo, como los efectos de
esta es retrotraer el juicio, esta enajenacin
debe reputarse de cosa ajena o derecho ajeno,
concediendo al dueo, accin reivindicatoria
en contra del actual poseedor.
Para los efectos de impedir que se produzca
tal enajenacin, el actor puede solicitar una
medida
prejudicial
precautoria,
una
precautoria, en todo el curso del juicio, de
prohibicin de celebrar actos o contratos; sin
perjuicio de solicitar adems orden de no
innovar.
Casos en que debe concederse la
apelacin en el slo efecto devolutivo
Segn el art. 194 CPC se debe conceder el
recurso en el slo efecto devolutivo:
1. De las resoluciones dictadas contra el
demandado en los juicios ejecutivos y
sumarios. Este nmero slo debe aplicarse
respecto
de
las
sentencias
definitivas.
Tratndose del juicio sumario debe recordarse
el art. 691 CPC: La sentencia definitiva y la
resolucin que d lugar al procedimiento
sumario en el caso del inciso 2 del artculo
681, sern apelables en ambos efectos, salvo
que, concedida la apelacin en esta forma,
hayan de eludirse sus resultados.
2. De los autos, decretos y sentencias
interlocutorias.
3. De las resoluciones pronunciadas en el
incidente sobre ejecucin de una sentencia
firme, definitiva o interlocutoria.
4. De las resoluciones que ordenen alzar
medidas precautorias. Este nmero 4 y el 3 se
encuentran comprendidos dentro del nmero
2.
5. De todas las dems resoluciones que por
disposicin de la ley slo admitan apelacin en
el efecto devolutivo.

138

En el antiguo proceso penal, de acuerdo al

art. 60 CPP, procede en el slo efecto
devolutivo:
1
a) Cuando la ley expresamente lo
disponga para casos determinados.
2
b) Cuando por hallarse la causa en
estado de sumario, pudiere entorpecerse la
investigacin a causa del recurso de apelacin
concedido en ambos efectos.
En el nuevo proceso penal, la regla es que
se conceda en el slo efecto devolutivo, art.
368 NCPP.
13. La orden de no innovar
Segn el art. 192 inc.2 CPC, en los casos que
el recurso haya sido concedido en el slo
efecto devolutivo permite que el tribunal de
alzada a peticin del apelante y mediante
resolucin fundada, podr dictar orden de no
innovar.
Requisitos de procedencia de la orden de
no innovar
1
a) Que se hubiere concedido una
apelacin en el slo efecto devolutivo.
2
b) Que el apelante formule una
solicitud de orden de no innovar ante el
tribunal de alzada. Lo que debe hacerse desde
la concesin del recurso, hasta la vista de la
causa en segunda instancia.
1
c) Que el tribunal de alzada dicte
una resolucin fundada para los efectos de
conceder la orden de no innovar.
Efectos de la orden de no innovar
respecto de la resolucin requerida
Ellos pueden consistir en:
1
a) Suspender los efectos de la
resolucin recurrida, si ella no se encuentra en
estado de ser cumplida.
2
b) Paralizar el cumplimiento de la
resolucin recurrida, si est en estado de ser
cumplida.
3
c) El tribunal de alzada se encuentra
facultado para restringir los efectos mediante
resolucin fundada.
Tramitacin de la solicitud de orden de no
innovar
Presentada que sea la solicitud de orden de no
innovar sern distribuidas por el Presidente de
la Corte, mediante sorteo, entre las salas en
que est dividida y se resolvern en cuenta,
art. 192 inc. final CPC.
Efectos que produce la resolucin que
recae sobre la orden de no innovar
respecto del recurso de apelacin
Se debe distinguir:
1
a) La orden de no innovar solicitada
por el apelante es concedida:
0
a. El conocimiento del recurso de
apelacin queda radicado en la sala que
concedi la orden de no innovar.
1
b. El recurso de apelacin gozar de
preferencia para su vista y fallo.

2
b) La orden de no innovar no es
concedida: no se genera ninguno de dichos
efectos.
En el nuevo proceso penal no se regula el
otorgamiento de la orden de no innovar, pero
se entiende que es aplicable de acuerdo a la
norma de remisin del art. 52 NCPP.
14. Tramitacin del recurso de apelacin
A. Tramitacin del recurso en primera
instancia
Los trmites son los siguientes:
1. Concesin del recurso
Para conceder el recurso, el tribunal de
primera instancia debe efectuar un primer
examen de admisibilidad sobre los aspectos
formales del recurso, el cual comprende, art.
201 CPC:
1
a) Si es procedente el recurso de
apelacin respecto de la resolucin en contra
de la cual se interpone.
2
b) Si se ha interpuesto dentro de
plazo.
3
c) Si contiene los fundamentos de
hecho y de derecho, en caso de ser
procedente.
4
d) Si contiene peticiones concretas.
El tribunal de primera instancia deber
pronunciarse de plano acerca del escrito de
apelacin, concedindolo o no. Frente a dicha
resolucin caben los recursos de hecho y falso
de hecho.
En materia penal, slo cabe el control de
admisibilidad acerca de la procedencia del
recurso segn la naturaleza de la resolucin y
el plazo, no acerca de los fundamentos y
peticiones concretas, art. 59 CPP.
En el nuevo proceso penal, el tribunal de
primera instancia realiza el examen de
admisibilidad de la misma forma que en
materia civil, art. 367 NCPP.
2. Notificacin de la resolucin que
concede el recurso
En materia civil
La resolucin que concede o deniega el
recurso debe ser notificada segn el estado
diario. Ella tiene importancia por cuanto:
a) Constituye el primer elemento del
emplazamiento en la segunda instancia.
b) A partir de su notificacin comienza a correr
el plazo para interponer el recurso de hecho,
art. 203 CPC.
c) A partir de su notificacin comienza a correr
el plazo para depositar el dinero para las
compulsas, art. 197 CPC.
En materia penal
Se notifica mediante el estado diario, sin
perjuicio de ser necesaria la notificacin
personal a los representantes del ministerio
pblico o al reo, de acuerdo al art. 66 CPP. Ella
es importante porque:

a)
Constituye
el
nico
elemento
del
emplazamiento en segunda instancia en
materia penal.
b) Comienza a correr el plazo desde su
notificacin para interponer el recurso de
hecho.
En el nuevo proceso penal
Se notifica mediante el estado diario, salvo al
Ministerio Pblico que debe notificarse en sus
oficinas de acuerdo al art. 27 NCPP. Ella es
importante porque:
1
a) Constituye el primer elemento del
emplazamiento en la segunda instancia.
2
b) A partir de su notificacin
comienza a correr el plazo para interponer el
recurso de hecho, art. 369 NCPP.
3. Depsito de dinero para fotocopias o
consultas
En materia civil
La obligacin de sacar compulsas, esto es las
fotocopias
o
las
copias
dactilogrficas
necesarias de las piezas del expediente, nace
nicamente cuando se ha concedido el recurso
de apelacin en el solo efecto devolutivo. La
resolucin que conceda una apelacin slo en
el efecto devolutivo deber determinar las
piezas del expediente que, adems de la
resolucin apelada, deban compulsarse o
fotocopiarse para continuar conociendo del
proceso, si se trata de sentencia definitiva, o
que deban enviarse al tribunal superior para la
resolucin del recurso en los dems casos, art.
197 inc.1 CPC.
La regla general es que las copias de las
piezas necesarias del expediente se obtengan
a travs de fotocopias, slo sern compulsas
cuando
exista
imposibilidad
de
sacar
fotocopias en el lugar de asiento del tribunal,
lo que debe certificar el secretario, art. 197
inc.2 CPC. Las copias o compulsas deben ser
certificadas por el secretario.
El apelante, dentro de los cinco das siguientes
a la fecha de notificacin de esta resolucin
deber depositar en la secretara del tribunal
la cantidad de dinero que el secretariado
estime necesaria para cubrir el valor de las
fotocopias o de las compulsas respectivas. El
secretario deber dejar constancia de esta
circunstancia en el proceso, sealando la fecha
y el monto del depsito. Se remitirn
compulsas
slo
en
caso
que
exista
imposibilidad para sacar fotocopias en el lugar
de asiento del tribunal, lo que tambin
certificar el secretario, art. 197 inc.3 CPC.
La sancin para el apelante que no de
cumplimiento a esta obligaciones que se le
tendr por desistido del recurso, sin ms
trmite, art. 197 inc.4 CPC. El que debiera
decir desercin del recurso, ya que este es el
modo de poner trmino a los recursos por no
cumplir un trmite legal.

El legislador tambin establece cuales son los

antecedentes que deben remitirse al tribunal
superior y cuales deben permanecer en el
inferior:
1
a) La apelacin se interpone contra
una sentencia definitiva: las fotocopias o
compulsas permanecen en poder del inferior, y
al superior deben remitirse los autos
originales.
2
b) La apelacin se interpone contra
otras resoluciones: los autos originales
permanecen en poder del inferior y se remite
las copias.
En materia penal
La obligacin de sacar compulsas en el caso de
que se conceda un recurso de apelacin en el
solo efecto devolutivo no pesa sobre el
apelante, sino que deben ser ordenadas por el
tribunal y hechas por el secretario en un plazo
que el tribunal establezca que no debe ser
superior a 5 das, art. 61 CPP.
En el nuevo proceso penal rige el mismo
principio, art. 371 NCPP.
4. Remisin del proceso o fotocopias al
tribunal superior
En materia civil
La regla general es que la remisin se har
por el tribunal inferior al da siguiente de la
ltima notificacin. En el caso de que fuere
necesario sacar fotocopias o compulsas, podr
ampliarse este plazo por todos los das que,
atendida la extensin de las copias que hayan
de sacarse, estime necesario dicho tribunal,
art. 198 CPC.
Con la remisin del expediente al tribunal de
segunda instancia, precluye la facultad de
adherirse a la apelacin en primera instancia,
art. 217 CPC.
En materia penal
En el antiguo proceso penal son las mismas
reglas que en el civil, art. 61 y 512 CPP. En el
nuevo proceso penal no se contemplan
normas sobre la materia, por lo que son
aplicables las normas civiles.
B. El emplazamiento en la segunda
instancia
En materia civil
De acuerdo al art. 800 n 1 CPC el
emplazamiento en segunda instancia es un
trmite o diligencia esencial del proceso.
Constituyen los elementos de emplazamiento
para la segunda instancia los siguientes:
1
a) Notificacin de la resolucin que
concede el recurso de apelacin.
2
b) Transcurso del plazo que tiene el
apelante para comparecer ante el tribunal de
la segunda instancia.
Ingresado el expediente al tribunal de segunda
instancia, el secretario debe certificar de este
hecho en el proceso. A contar de dicha
certificacin, las partes tienen el plazo del art.

139

200 CPC para comparecer en la segunda

instancia.
En materia penal
El emplazamiento en segunda instancia est
constituido por un solo elemento, la
notificacin de la concesin del recurso, ya
que la apelacin se debe ver sin esperar la
comparecencia de las partes, art. 63 CPP. Art.
510 CPP: Las partes se entendern
emplazadas para concurrir al tribunal superior
por el hecho de notificrseles la concesin del
recurso de apelacin.
En el nuevo proceso panal
Los elementos del emplazamiento son los
siguientes:
1
a) Notificacin de la resolucin que
concede el recurso de apelacin.
2
b) Notificacin de la resolucin del
tribunal que fija el da y hora de la audiencia
en que ser visto el recurso de apelacin, lo
que se remite a las normas del juicio oral.
3
c) Vista de la causa en el da y hora
que se hubiere fijado para el conocimiento y
resolucin del recurso por el tribunal de
alzada. Art. 358 NCPP: La falta de
comparecencia de uno o ms recurrentes a la
audiencia dar lugar a que se declare el
abandono del recurso respecto de los
ausentes. La incomparecencia de uno o ms
de los recurridos permitir proceder en su
ausencia.
C. Tramitacin del recurso de apelacin
en materia civil
Los trmites que se contemplan son los
siguientes:
a. Certificado por el secretario del ingreso
del expediente ante el tribunal de
segunda instancia
El secretario del tribunal de alzada certifica el
ingreso del expediente a la Corte, en un
certificado, adems se incluye la causa dentro
del libro de ingresos de recursos de apelacin,
asignndole un Rol. Este certificado no se
notifica en forma alguna a las partes.
b.
Declaracin
de
admisibilidad
o
inadmisibilidad del recurso
El tribunal de alzada debe proceder de oficio a
efectuar
en
cuenta
un
examen
de
admisibilidad del recurso, en donde se
examinan los mismos puntos que el primer
examen. De dicho examen el tribunal puede
considerar
el
recurso
inadmisible
o
extemporneo, pudiendo en este caso optar
por:
1
a) Declararlo sin lugar desde luego.
2
b) Mandar traer los autos en relacin
acerca
de
la
inadmisibilidad
o
extemporaneidad del recurso, art. 203 CPC.
Del fallo que dicte el tribunal podr pedirse
reposicin dentro de tercero da, art. 201 CPC.

Si el tribunal superior declara no haber lugar

al recurso, devolver el proceso al inferior
para el cumplimiento del fallo. En caso
contrario, mandar que se traigan los autos en
relacin, art. 214 CPC.
c. Comparecencia de las partes en la
segunda instancia
1
a) Plazo para comparecer: el
plazo se establece en el art. 200 CPC segn el
lugar en donde estn ubicados los tribunales:
Las partes tendrn el plazo de cinco das para
comparecer ante el tribunal superior a seguir
el recurso interpuesto, contado este plazo
desde que se reciban los autos en la secretara
del tribunal de segunda instancia. Cuando los
autos se remitan desde un tribunal de primera
instancia que funcione fuera de la comuna en
que resida el de alzada, se aumentar este
plazo en la misma forma que el de
emplazamiento para contestar demandas,
segn lo dispuesto en los artculos 258 y 259.
Esta ltima remisin a la tabla de
emplazamiento slo puede darse en los casos
de subrogacin de Cortes de Apelaciones.
2
b) Caractersticas de este plazo:
es legal, de das, fatal, se cuenta no desde la
notificacin de una resolucin judicial, sino
desde la certificacin del secretario, constituye
el segundo elemento de emplazamiento en
segunda instancia, dentro de l las partes
pueden solicitar alegatos, adherirse a la
apelacin, y es el plazo para deducir el falso
recurso de hecho, art. 196 CPC.
3
c) Forma de comparecer en la
segunda instancia: las partes debern
comparecer realizando cualquier gestin que
importe una manifestacin de la intencin de
hacerse parte en el recurso. As puede ser: i)
presentando un escrito hacindose parte en el
recurso; ii) notificndose en la Corte de
Apelaciones de la primera resolucin que se
dicte; iii) presentando un escrito en la que se
confiere poder a un procurador del nmero;
iv) presentando un escrito para alegar en una
resolucin que no sea sentencia definitiva.
4
d)
Sancin
a
la
no
comparecencia oportuna de una de las
partes: si no compareciere el apelante, el
tribunal podr declarar de oficio la desercin
del recurso, sin perjuicio que ello lo solicite el
apelado. Art. 202 CPC: Si no
1
comparece el apelado, se seguir el
recurso en su rebelda por el solo ministerio de
la ley y no ser necesario notificarle las
resoluciones que se dicten, las cuales
producirn sus efectos respecto del apelado
rebelde desde que se pronuncien.
d. Primera resolucin que se dicta por el
tribunal de segunda instancia

El tribunal una vez ingresado el expediente,

debe determinar en cuenta la admisibilidad del
recurso. Puede acontecer:
1
a) Que el recurso sea declarado
inadmisible: desde luego o despus de haber
mandado a traer los autos en relacin,
disponiendo la devolucin del proceso para el
cumplimiento del fallo.
2
b) Que el recurso sea declarado
admisible: hay que distinguir:
0
a. Si el recurso se dedujo en contra
de una sentencia definitiva: se deber proveer
ordenado que se traigan los Autos en Relacin,
art. 199 y 214 CPC.
1
b. Si el recurso se dedujo frente a
otra resolucin que no es sentencia definitiva:
si cualquiera de las partes ha solicitado
alegatos dentro del plazo para comparecer en
segunda instancia, se ordenar traer los autos
en relacin, art. 199 inc.2 CPC. Si no se han
solicitado alegatos, el Presidente de la Corte
ordenar dar cuanta del recurso. ste,
proceder a distribuir mediante sorteo, las
salas en que funcione el tribunal. Ellas se
debern ver en cuenta fuera de las horas de
funcionamiento ordinario del tribunal, art. 199
inc.final CPC.
3
e. La adhesin a la apelacin
Reglamentacin
Se encuentra reglamentada en los arts. 216 y
217 CPC.
Concepto
Se ha definido como: la facultad que tiene
la
parte
que
no
ha
interpuesto
directamente el recurso de apelacin para
pedir la reforma de la sentencia en la
parte que estima gravosa el apelado.
Por su parte el art. 216 CPC seala:
adherirse a la apelacin expedir la
reforma de la sentencia en la parte en
que la estime gravosa el apelado.
Esta institucin solo juega en caso de que se
hubiere pronunciado una sentencia mixta, es
decir, que no se ha acogido ntegramente la
peticin de ambas partes o en que se han
acogido pretensiones de ambas partes,
rechazando otras.
Presupuesto de la adhesin a la apelacin
Se requiere:
1
a) Que una de las partes haya
interpuesto un recurso de apelacin.
2
b) Que el recurso de apelacin se
encuentre pendiente.
3
c) Que la sentencia de primera
instancia le cause agravio al apelado.
1
d) Que el apelado manifieste en
forma y dentro de plazo su intencin de
adherirse a la apelacin.
Oportunidad para adherirse a la apelacin
El art. 217 CPC establece dos oportunidades:

a) en primera instancia antes de elevarse los

autos al superior;
b) en segunda, dentro del plazo que establece
el artculo 200, para comparecer en segunda
instancia.
Para adherirse a la apelacin, se es necesario
que la apelacin est vigente, lo que se
desprende del art. 217 inc.2 y ss CPC: No
ser, sin embargo, admisible desde el
momento en que el apelante haya presentado
escrito para desistirse de la apelacin.
Para constatar la vigencia de la apelacin el
legislador dispone: en las solicitudes de
adhesin y desistimiento se anotar por el
secretario del tribunal la hora en que se
entreguen.
Formalidades del escrito de adhesin a la
apelacin
Debe cumplir con los mismos requisitos que
establece el art. 189 CPC. Si no se diere
cumplimento a estos requisitos, la adhesin
ser declarada inadmisible.
Tramitacin de la adhesin a la apelacin
El apelado que se hubiere adherido en la
primera instancia debe concurrir a comparecer
en la segunda instancia dentro del plazo que
establece el art. 200 CPC. Si no lo hace, la
adhesin se declara desierta.
Por otra parte, se permite que se pida la
prescripcin de la adhesin en forma separada
a la apelacin.
Naturaleza jurdica de la adhesin
Se han planteado dos tesis:
1
a) La adhesin de la apelacin es
una apelacin accesoria, y como tal, se
extingue por la extincin de la apelacin.
2
b) La adhesin a la apelacin solo
nace condicionada a la existencia de la
apelacin, pero una vez materializada ella
pasa a tener una existencia independiente de
la apelacin.
Efectos de la adhesin a la apelacin
Produce los siguientes efectos:
a) Se amplia la competencia que tiene el
tribunal de segunda instancia para los efectos
de conocer y fallar la causa a las peticiones
concretas que se formulan en el escrito de
apelacin.
b) El apelado respecto de la apelacin
principal, se convierte en apelante respecto de
la adhesin a la apelacin.
c) La apelacin adhesiva una vez formulada
sigue su propio curso y es independiente de la
apelacin principal.
f. Notificaciones en segunda instancia
La regla general segn el art. 221 CPC es que
las resoluciones que se practiquen se notifican
por el estado diario.
Son las excepciones:

140

1
a) La primera resolucin que se
dicte en segunda instancia debe notificarse
personalmente a las partes.
2
b) El tribunal puede ordenar la
notificacin de una resolucin en forma
distinta, cuando lo estime conveniente.
3
c) La notificacin que ordene la
comparecencia personal de las partes debe ser
notificada por cdula.
Tambin hay casos en que no se debe
practicar notificacin alguna:
a) La resolucin que declare la desercin por
la no comparecencia produce sus efectos
desde que se dicta, art. 201 inc. final CPC.
b) Todas las resoluciones producen sus efectos
desde que se dicten con respecto al apelado
rebelde, sin necesidad de practicarle ninguna
notificacin, art. 202 CPC.
g. Los incidentes en segunda instancia
Las cuestiones accesorias que se susciten en
el curso de la apelacin, se fallarn de plano
por el tribunal, o se tramitarn como
incidentes. En este ltimo caso, podr tambin
el tribunal fallarlas en cuenta u ordenar que se
traigan en relacin los autos para resolver, art.
220 CPC.
En cuanto a los recurso que proceden en
contra del fallo sobre un incidente hay que
distinguir:
a) Si la resolucin es un auto, proceder
recurso de apelacin.
b) Si la resolucin es una sentencia
interlocutoria de primer grado, por regla
general no proceder la reposicin, salvo en
contra de la resolucin que declara inadmisible
el recurso de apelacin, la que lo declara
desierto por falta de comparecencia, y la que
declara prescrita la apelacin por evidente
falta de fundamento, arts. 201 y 212 CPC.
c) Las resoluciones que recaigan sobre los
incidentes
en
segunda
instancia
son
inapelables, art. 210 CPC, salvo la que declara
su incompetencia para conocer de un asunto
sometido a su conocimiento, art. 209 CPC.
h. La prueba en segunda instancia
La regla general es que en segunda instancia
no se admitir prueba alguna, art. 207 CPC.
Son excepciones a dicha regla:
a) Si se hacen valer en segunda
instancia
excepciones
anmalas
de
prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago
efectivo de la deuda, el tribunal las debe
tramitar como incidentes y abrir un trmino
probatorio si es necesario, art. 207 y 310 CPC.
1
b) La prueba documental puede
recibirse hasta la vista de la causa en segunda
instancia, art. 207 y 348 CPC.
2
c) Se puede solicitar la absolucin
de posiciones antes de la vista de la causa,
art. 207 y 385 CPC.

3
d) Es posible agregar la prueba
rendida por exhorto, art. 431 CPC.
4
e) El tribunal puede ordenar como
medida para mejor resolver alguna de las
diligencias que contempla el art. 159 CPC.
5
f) El tribunal puede ordenar como
medida para mejor resolver la prueba
testimonial sobre hechos que no figuren en la
prueba rendida en autos, siempre que la
testimonial no se haya podido rendir en
primera instancia y que tales hechos sean
considerados
por
el
tribunal
como
estrictamente necesarios para la acertada
resolucin del juicio. En este caso, el tribunal
deber sealar determinadamente los hechos
sobre que deba recaer y abrir un trmino
especial de prueba por el nmero de das que
fije prudencialmente y que no podr exceder
de ocho das. La lista de testigos deber
presentarse dentro de segundo da de
notificada por el estado la resolucin
respectiva, art. 207 inc.2 y ss CPC.
i. La manera como las Cortes de
Apelaciones conocen y resuelven los
asuntos sometidos a su decisin (en
cuenta o previa vista de la causa)
Esta materia ya ha sido tratada en derecho
procesal orgnico, parte especial.
j. La manera como las Cortes de
Apelaciones conocen y resuelven de la
apelacin de la sentencia definitiva penal
Los trmites estn contemplados en el art.
513 y ss CPP, y son los siguientes:
1. Ingreso del expediente
El secretario debe certificar el ingreso del
expediente, anotndolo en un libro de ingreso
y asignndole un nmero rol.
2. Examen de admisibilidad
Ingresados los autos, la Corte se pronunciar
en cuenta sobre la admisibilidad del recurso, y
si
encuentra
mrito
para
encontrarlo
extemporneo o inadmisible, lo declarar as
desde luego o mandar traer los autos en
relacin.
3. Comparecencia de las partes
Segn el art. 63 CPP, la apelacin se conocer
sin esperar la comparecencia de las partes.
La sancin por la falta de comparecencia no es
por tanto la desercin del recurso, sino que
no se notificar a las partes que no hayan
comparecido a la instancia las resoluciones
que se dicten, las cuales producirn sus
efectos respecto de ellas desde que se
pronuncien, art. 63 inc.2 CPP.
4. Observaciones las partes
Si no se declara la inadmisibilidad del recurso,
los autos permanecern en la secretara del
tribunal por un plazo comn de 6 das para
que las partes formulen observaciones a la
sentencia de primera instancia. Dentro de este

plazo, el apelado puede adherirse a la

apelacin, art. 513 CPP.
5. Vista al Fiscal
Transcurrido el plazo de 6 das, se debe
proveer al Fiscal para que emita su informe en
un plazo de 6 das ampliable en la forma del
art. 513 CPP.
El Fiscal puede pedir, que se confirme el fallo,
que se revoque, que se modifique, adems de
que se realicen diligencias importantes cuya
omisin note.
6. Traslado de la opinin del Fiscal al reo en el
caso de que le sea desfavorable
Se dar en este caso el traslado por un plazo
fatal y comn de 6 das.
7. La prueba en segunda instancia penal
a) Prueba documental, art. 515 CPP: Antes de
ser notificado del decreto de autos, podrn los
interesados presentar los documentos de que
no hubieren tenido conocimiento o que no
hubieren
podido
proporcionarse
hasta
entonces, jurando que as es la verdad. El
tribunal mandar agregar tales documentos al
proceso con citacin de las dems partes,
quienes podrn deducir las objeciones que
tengan contra ellos, en el trmino de tercero
da. El escrito de objeciones se agregar
tambin al proceso con conocimiento de las
partes.
b) Absolucin de posiciones, art. 516 CPP:
Antes de la citacin para sentencia, podrn
las partes ponerse posiciones sobre hechos
diversos de aquellos que hubieren sido
materia de otras posiciones en el curso del
juicio. Dichas posiciones sern absueltas ante
el ministro que la Corte designe, o ante el juez
a quo, si el tribunal as lo determinare: por el
procesado bajo simple promesa de decir
verdad; y bajo juramento por los dems
interesados.
c) Recepcin de la causa a prueba y rendicin
de la prueba documental, art. 517 CPP: Las
partes podrn igualmente pedir, hasta el
momento de entrar la causa en acuerdo, que
sta se reciba a prueba en segunda instancia:
1. Cuando se alegare algn hecho nuevo que
pueda tener importancia para la resolucin del
recurso, ignorado hasta el vencimiento del
trmino de prueba en primera instancia; y
2. Cuando no se hubiere practicado la prueba
ofrecida por el solicitante, por causas ajenas a
su voluntad; con tal que dicha prueba tienda a
demostrar la existencia de un hecho
importante para el xito del juicio.
El solicitante adems de sealar las causas del
nuevo trmino probatorio, debe sealar los
testigos de los cuales piensa valerse. Si el
tribunal determina recibir la causa a prueba,
deber dictar una resolucin con las
menciones del art. 519 CPP, si determina

negarlo, debe ser por resolucin fundada, art.

518 CPP.
Desde la notificacin de la resolucin que
recibe la causa a prueba, deber la parte
presentar dentro de tercero da la lista de
testigos. La prueba testimonial es recibida por
el ministro del tribunal que sea comisionado
para ello, o por el juez a quo a quien el
tribunal juzgare conveniente cometerla, art.
520 y 521 CPP.
8. Autos en relacin
Evacuada la vista del Fiscal si esta no fuere
desfavorable al reo o este no hubiere
comparecido o transcurrido el plazo de 6 das
para que el reo evacue traslado respecto del
informe
desfavorable,
o
despus
del
certificado del vencimiento del trmino
probatorio, el tribunal deber proveer autos
en relacin.
9. Vista de la causa
En la vista de la causa se aplican las normas
generales.
10. Procedencia y tramitacin de la consulta
La tramitacin de la apelacin de la sentencia
definitiva se aplica ntegramente a la consulta,
art. 523 CPP, salvo que ella debe verse en
cuenta. No obstante, si el informe del Fiscal es
desfavorable al reo o cualquiera de las partes
pidiere alegatos dentro de los 6 das siguientes
a la fecha de ingreso a la secretara, debern
traerse los autos en relacin.
Es procedente la consulta de las sentencias
definitivas penales que no fueren revisadas
por el tribunal de alzada en los siguientes
casos:
1. Cuando la sentencia imponga pena de
ms de un ao de presidio, reclusin,
confinamiento, extraamiento o destierro o
alguna otra superior a stas;
2. Cuando el fallo aplique diversas penas que,
sumadas, excedan de un ao de privacin o de
restriccin de la libertad, debiendo, en uno y
otro caso, considerarse consultable el fallo
respecto de todos los delitos sancionados; y
3. Cuando el proceso verse sobre delito a que
la ley seale pena aflictiva, art. 533 CPP.
11. Tramitacin en la segunda instancia de la
apelacin y de la consulta del sobreseimiento
definitivo en materia penal
Las partes se consideran emplazadas desde la
notificacin de la resolucin del tribunal de
primera instancia que concede la apelacin o
la consulta en su caso.
Es
procedente
slo
la
consulta
del
sobreseimiento definitivo en los siguientes
casos:
1
a) Cuando el juicio verse sobre
delito que la ley castiga con penal aflictiva.
2
b) Cuando hubiere sido dictado
contra la opinin del ministerio pblico.

141

Ingresada la apelacin o la consulta del

sobreseimiento, la Corte deber or la opinin
del Fiscal, el cual podr sealar que se
encuentra
o
no
conforme
con
el
sobreseimiento, o que se reponga la causa al
estado de sumario, cuando considere que
deben practicarse algunas diligencias.
Evacuado el informe del Fiscal, se debern
traer los autos en relacin, procedindose a
colocar la causa en tabla.
12. Tramitacin en segunda instancia de la
apelacin en el nuevo proceso penal
En el nuevo proceso penal se contempla un
procedimiento general respecto del recurso de
apelacin, y no se contempla el trmite de la
consulta.
Los trmites son los siguientes:
a. Certificado por el secretario del ingreso del
expediente ante el tribunal de segunda
instancia y su inclusin en el libro de ingreso y
asignacin de rol
b.
Declaracin
de
admisibilidad
o
inadmisibilidad del recurso
Ingresado el recurso a la Corte se abrir un
plazo de 5 das para que las partes solicitaren
que se declare inadmisible, se adhirieren a l,
o le formularen observaciones por escrito.
Transcurrido
el
plazo,
el
tribunal
se
pronunciar
en
cuenta
acerca
de
la
admisibilidad del recurso, art. 383 inc.1 NCPP.
Lo puede declara sin lugar desde luego, o traer
los autos en relacin sobre este punto.
c. Comparecencia de las partes ante el
tribunal de segunda instancia
No existe norma de comparecencia de las
partes como en materia civil. Sino que ms
bien una sancin a la no comparecencia a la
audiencia que fije el tribunal, la falta de
comparecencia de uno o ms recurrentes a la
audiencia dar lugar a que se declare el
abandono del recurso respecto de los
ausentes. La incomparecencia de uno o ms
de los recurridos permitir proceder en su
ausencia, art. 358 inc.2 NCPP.
d. Primera resolucin que se dicta por el
tribunal de segunda instancia
Se refiere al examen en cuenta sobre su
admisibilidad. En el caso de que el recurso sea
declarado admisible, debe fijarse el da y hora
para el conocimiento y resolucin del recurso,
bajo la sancin del art. 358 inc.2 NCPP.
e. La adhesin a la apelacin
Es procedente dentro de los 5 das de
ingresado el expediente a la secretara del
tribunal. La adhesin al recurso deber
cumplir con todos los requisitos necesarios
para interponerlo y su admisibilidad se
resolver de plano por la Corte, art. 382 inc.2
NCPP.
f. La prueba en la segunda instancia

No se contempla la posibilidad de rendir

prueba en la segunda instancia en el recurso
de apelacin, lo que fluye de la historia
fidedigna del art. 359 NCPP.
g. Manera en que las Cortes de Apelaciones
conocen y resuelven el recurso de apelacin
en el nuevo proceso penal
Es conocido por una sala de la Corte de
Apelaciones respectiva. La vista de la causa
debe efectuarse en una audiencia pblica, art.
358 inc.1 NCPP.
Es u trmite complejo que en trminos
generales obedece a las reglas generales de
conocimiento de las cortes, COT y CPC. Lo
trmites son:
1
a) La notificacin del decreto que
manda traer los autos en relacin.
2
b) La fijacin de la causa en tabla.
3
c) La instalacin del tribunal, retardo
y suspensin de la vista de la causa.
4
d) El anuncio: La audiencia se
iniciar con el anuncio, tras el cual, sin mediar
relacin, se proceder de inmediato a
escuchar los alegatos.
5
e) Los alegatos: La audiencia se
iniciar con el anuncio, tras el cual, sin mediar
relacin, se otorgar la palabra a el o los
recurrentes
para
que
expongan
los
fundamentos del recurso, as como las
peticiones concretas que formularen. Luego se
permitir intervenir a los recurridos y
finalmente se volver a ofrecer la palabra a
todas las partes con el fin de que formulen
aclaraciones respecto de los hechos o de los
argumentos vertidos en el debate.
En cualquier momento del debate, cualquier
miembro
del
tribunal
podr
formular
preguntas a los representantes de las partes o
pedirles que profundicen su argumentacin o
la refieran a algn aspecto especfico de la
cuestin debatida.
Concluido el debate, el tribunal pronunciar
sentencia de inmediato o, si no fuere posible,
en un da y hora que dar a conocer a los
intervinientes en la misma audiencia. La
sentencia ser redactada por el miembro del
tribunal colegiado que ste designare y el voto
disidente o la prevencin, por su autor, art.
358 NCPP.
15. Modos de terminar el recurso de
apelacin
A. Generalidades
La manera normal y directa de terminar con el
recurso es con la dictacin de la resolucin
que se pronuncia sobre l.
Adems existen otros medios anormales y
directos de terminarla, como son la desercin,
prescripcin y desistimiento del recurso. Y
tambin indirectos, por los cuales termina el
proceso en su totalidad, y por tanto la
apelacin interpuesta, como son el abandono

del procedimiento, el desistimiento de la

demanda,
transaccin,
avenimiento
y
conciliacin, y en los delitos de accin penal
privada, el abandono de la accin.
Sin embargo, tratndose de los delitos de
accin penal pblica slo existe el fallo del
recurso como medio de poner trmino a ste.
B. Fallo del recurso de apelacin
La competencia del tribunal de segunda
instancia
Para determinar su competencia hay que
atenerse a las siguientes reglas:
I. Los grados de competencia del tribunal
de segunda instancia
En nuestro ordenamiento jurdico es posible
distinguir tres grados de competencia para
conocer y fallar el recurso.
a. Primer grado de competencia
Constituye la regla general que se aplica al
juicio ordinario de mayor cuanta civil y a
todos los procedimientos especiales en los
cuales no exista una norma diversa.
De acuerdo con ella, el tribunal de segunda
instancia slo va a poder pronunciarse acerca
de las cuestiones de hecho y de derecho que
se hubieren discutido y resuelto en la
sentencia de primera instancia y respecto de
las cuales se hubieren formulado peticiones
concretas por el apelante al deducir el recurso
de apelacin.
Ella se deduce de los arts. 170 n6 CPC, y
especialmente del art. 160 CPC: Las
sentencias se pronunciarn conforme al mrito
del proceso, y no podrn extenderse a puntos
que no hayan sido expresamente sometidos a
juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes
manden o permitan a los tribunales proceder
de oficio.
Excepciones a esta regla:
1
a) El tribunal de segunda instancia
puede fallar las cuestiones ventiladas en la
primera instancia y sobre las cuales no se hay
pronunciado la sentencia apelada por ser
incompatibles con lo resuelto por ella, sin que
se requiera un nuevo pronunciamiento del
inferior, art. 208 CPC.
2
b) El tribunal de segunda instancia,
previa audiencia del Ministerio Pblico, puede
hacer de oficio las declaraciones que por ley
son obligatorias a los jueces, an
1
cuando el fallo apelado no las
contenga, como la declaracin de la nulidad
manifiesta en un acto o contrato, art. 208
CPC.
2
c) El tribunal de segunda instancia
puede casar de oficio el fallo cuando aparezca
de manifiesto cualquiera de las causales,
debiendo or en este punto a los abogados que
concurran a la vista de la causa, indicndoles
los vicios sobre los que deben alegar, art. 776
CPC.

3
d) El tribunal de segunda instancia
que advierte que el fallo de primera adolece
del vicio de omisin de pronunciamiento
acerca de una accin o excepcin que se ha
hecho valer en el juicio, puede limitarse a
ordenar al juez de la causa que completa la
sentencia, y entre tanto suspender el recurso
de apelacin, art. 776 inc.2 CPC.
En el nuevo proceso penal se contempla esta
regla en el art. 360 inc.1 NCPP: El tribunal
que conociere de un recurso slo podr
pronunciarse sobre las solicitudes formuladas
por los recurrentes, quedndole vedado
extender el efecto de su decisin a cuestiones
no planteadas por ellos o ms all de los
lmites de lo solicitado, salvo en los casos
previstos en este artculo y en el artculo 379
inciso segundo.
Los casos de excepcin son:
a) Posibilidad de extender la decisin favorable
a quin no hay recurrido mediante declaracin
expresa del tribunal formula en ese sentido,
art. 360 inc.2 NCPP.
b) Se puede anular de oficio el fallo por la
concurrencia de las causales previstas en el
art. 374 NCPP.
b. Segundo grado de competencia
ste se encuentra establecido con respecto al
procedimiento sumario. Art. 692 CPC: En
segunda instancia, podr el tribunal de alzada,
a solicitud de parte, pronunciarse por va de
apelacin sobre todas las cuestiones que se
hayan debatido en primera para ser falladas
en definitiva, aun cuando no hayan sido
resueltas en el fallo apelado.
En consecuencia esta regla es ms amplia, ya
que se refiere a todas las cuestiones debatidas
en la primera instancia, y no slo las que se
hayan resuelto en definitiva.
Para que el tribunal posea esta competencia,
alguna jurisprudencia ha sealado que es
menester solicitarlo, no pudiendo el tribunal
actuar de oficio.
c. Tercer grado de competencia
ste se encuentra establecido con respecto al
antiguo proceso penal. Art. 527 CPP: El
tribunal de alzada tomar en consideracin y
resolver las cuestiones de hecho y las de
derecho que sean pertinentes y se hallen
comprendidas en la causa, aunque no haya
recado discusin sobre ellas ni las comprenda
la sentencia de primera instancia.
Es el grado ms amplio de competencia que
puede tener un tribunal de segunda instancia
puesto que no es necesario que las cuestiones
de hecho y de derecho siquiera hayan sido
discutidas en la primera instancia.
II. El tribunal de segunda instancia no
puede extender su fallo ms all de lo
pedido por el apelante en su apelacin
(principio de congruencia), ni puede

142

dictar un fallo que sea ms gravoso para

el apelante que el fallo impugnado
(prohibicin de la reformatio ad peius).
Segn esta regla la competencia del tribunal
de
segunda
instancia
se
encuentra
determinada por el apelante en las peticiones
concretas de su escrito. Por tanto el tribunal
no puede:
1
a) Otorgar al apelante ms de lo que
hubiere solicitado en su escrito de apelacin
en sus peticiones concretas, tantum apellatum
quatum devolotum.
2
b) Resolver el recurso de apelacin
modificando el fallo de segunda instancia en
contra del apelante, sin que se encuentre
facultada para actuar de oficio. Es decir, en
materia civil se prohbe la reformatio in
peius o reforma peyorativa, que es aquella
regla por la cual el tribunal de alzada busca
agravar o hacer ms gravosa la condena, o
restringir las declaraciones ms favorables de
la sentencia, en perjuicio del apelante.
La prohibicin de la reformatio in peius decae
sin embargo, en los casos en que no estemos
frente a un apelante nico, sino que concurre
la contraparte o se adhiere a la apelacin. En
ambos casos produce un incremento del
alcance devolutivo del recurso, ampliando sus
poderes de decisin.
En el antiguo proceso penal, estas reglas
no tienen aplicacin. Es ms recibe plena
aplicacin la reformatio in peius segn el art.
528 CPP: Aun cuando la apelacin haya sido
deducida por el procesado, podr el tribunal
de alzada modificar la sentencia en forma
desfavorable al apelante.
En el nuevo proceso penal, rigen los dos
principios que rigen en el sistema civil. En
efecto el art. 360 inc.3 NCPP dispone: Si la
resolucin judicial hubiere sido objeto de
recurso por un solo interviniente, la Corte no
podr reformarla en perjuicio del recurrente.
La sentencia que resuelve el recurso de
apelacin en la segunda instancia
La sentencia puede ser:
1
a)
Confirmatoria:
es
aquella
pronunciada por el tribunal de alzada en la
que mantiene en todas sus partes lo resuelto
por el tribunal de primera instancia, sin que
por ello se acojan los fundamentos y
peticiones concretas formuladas por el
apelante en su recurso.
2
b) Modificatoria: es aquella en que
el tribunal de alzada acoge en parte el recurso
de apelacin, introduciendo adiciones o
efectuando supresiones a lo resuelto por el
tribunal de primera instancia, reemplazando
parcialmente el contenido de la parte
resolutiva del fallo de primera instancia y los
fundamentos necesarios para respaldar dicha
decisin.

3
c) Revocatoria: es aquella en que el
tribunal de alzada acoge ntegramente el
recurso de apelacin, dejando sin efecto la
totalidad de la parte resolutiva y los
considerandos que le sirven de fundamento
contenidos en el fallo de primera instancia,
reemplazndolos conforme a derecho.
En materia civil y penal la sentencia de
segunda instancia se notifica por el estado
diario, sin embargo, el cmplase de la
sentencia se debe notificar en persona al reo y
no a sus representantes.
C. La desercin del recurso de apelacin
Concepto
La desercin es: aquella sancin de
carcter procesal, que provoca el trmino
del
recurso
de
apelacin
en
el
procedimiento
civil,
por
no
haber
cumplido el apelante con ciertas cargas
establecidas por el legislador.
Casos en que se contempla la desercin
En primera instancia, cuando el apelante,
en los casos que se concede la apelacin en el
slo efecto devolutivo, dentro de los 5 das
siguientes a la notificacin de la resolucin que
concede el recurso, no entrega el dinero que el
secretario del tribunal considere necesario
para cubrir el valor de las fotocopias o de las
compulsas respectivas, art. 197 CPC.
En este caso es competente para conocer la
desercin el tribunal de primera instancia. Su
tramitacin consiste en que el apelado
presenta un escrito en que solicita se declare
la desercin, el que provee el tribunal
disponiendo la certificacin del secretario, que
con su mrito, resuelve de plano.
La resolucin que acoge la desercin
(sentencia interlocutoria) es susceptible de
apelacin y casacin de forma. La que lo
rechaza slo apelacin.
En materia penal no es aplicable la desercin
por ser la confeccin de las compulsas una
carga del tribunal.
En segunda instancia, cuando el apelante no
hubiere comparecido en segunda instancia
dentro del plazo del art. 200 CPC, contados
desde el ingreso de la apelacin ante el
tribunal de alzada. Esta causal es aplicable a
la casacin, art. 779 CPC.
En este caso es competente para conocer de la
desercin el tribunal de segunda instancia. Su
tramitacin consiste en que de oficio o a
peticin de parte, con el certificado de ingreso,
el tribunal procede a pronunciarse acerca de la
desercin.
En contra de la resolucin que acoge la
desercin procede reposicin dentro de tercero
da, art. 201 CPC adems de casacin de
forma.
En materia penal no es aplicable esta
desercin, sin perjuicio que se contempla la

institucin del abandono del recurso en el

nuevo proceso penal por no concurrir a alegar
en la vista de la causa.
Efectos que produce la desercin
Produce el trmino del recurso de apelacin, y
por tanto la sentencia impugnada por el
recurso va a quedar ejecutoriada, sin perjuicio
de otros recursos o su consulta.
D. Desistimiento del recurso de apelacin
Concepto
Es: el acto jurdico procesal del apelante
por
medio
del
cual
renuncia
expresamente al recurso de apelacin
que hubiere deducido en contra de alguna
resolucin del proceso.
Procedencia
El desistimiento del recurso de apelacin
puede producirse en primera instancia y en
segunda instancia, an cuando se haya visto
la causa y alcanzado acuerdo.
Tambin es procedente en materia penal, sin
perjuicio de la consulta en los casos que ella
procediere. En el nuevo proceso penal se
regula
expresamente
la
renuncia
y
desistimiento de los recursos en su art. 354
NCPP.
El escrito de desistimiento debe ser resuelto
de plano por el tribunal
Efectos que produce el desistimiento
Produce el trmino del recurso de apelacin, y
por tanto la sentencia impugnada por el
recurso va a quedar ejecutoriada, sin perjuicio
de otros recursos o su consulta.
E. La prescripcin del recurso de
apelacin
Concepto
Es: la sancin procesal que genera la
terminacin del recurso de apelacin, por
la inactividad de las partes durante el
plazo que establece la ley.
Las normas de la prescripcin estn
contenidas en el art. 211 CPC, y son aplicables
a la casacin, art. 779 CPC.
En materia penal no tiene aplicacin, sin
perjuicio de existir en el nuevo proceso penal,
la causal de abandono del recurso por no
alegar en la vista de la causa.
Requisitos
1
a) Inactividad de las partes: la
actividad para que no sea procedente la
prescripcin debe consistir en realizar todas
aquellas gestiones necesarias y tiles para que
se lleve a efecto y quede en estado de fallarse
la apelacin.
2
b) Transcurso del plazo: dicho plazo
va a depender de la naturaleza de la
resolucin impugnada:
0
a. Respecto de las sentencias
definitivas: el plazo es de 3 meses contados
desde la ltima gestin til.

1
b. Respecto de las sentencias
interlocutorias: el plazo es de 1 mes contados
desde la ltima gestin til.
3
c) Solicitud de parte: la prescripcin
no puede ser declarada de oficio por el
tribunal, sino slo a peticin de parte.
Interrupcin de la prescripcin
Art. 211 inc.2 CPC: Interrmpese esta
prescripcin por cualquiera gestin que se
haga en el juicio antes de alegarla.
Tribunal ante el cual se puede alegar la
prescripcin; tramitacin de la solicitud;
naturaleza jurdica de la resolucin que la
declara y recursos que proceden en su
contra De acuerdo al art. 211 CPC puede ser
alegada tanto ante el tribunal de primera
como
de
segunda
instancia,
siendo
competente para conocer y pronunciarse
acerca de la prescripcin aquel tribunal ante
quien se encuentre el expediente.
En cuanto a la tramitacin de la solicitud nada
se seala en la ley. Sin embargo, por ser una
cuestin accesoria, el tribunal de primera
instancia podr resolverla de plano, segn las
normas de los incidentes, art. 89 CPC. Y el de
segunda instancia podr resolverla de plano o
darle tramitacin de incidente, art. 220 CPC.
La resolucin que la acoge es una sentencia
interlocutoria de primera clase, procediendo
en contra de ella reposicin dentro de tercero
da, art. 212 CPC y si se dictare en primera
instancia, apelacin subsidiaria.
Adems
procede la casacin de forma.
La resolucin que la rechaza no procede
reposicin ni casacin, slo apelacin siempre
que dicha resolucin haya sido dictada por un
tribunal de primera instancia.
Efectos que produce la prescripcin
Produce el trmino del recurso de apelacin, y
por tanto la sentencia impugnada por el
recurso va a quedar ejecutoriada, sin perjuicio
de otros recursos o su consulta.
Captulo V. El Recurso de Hecho
1. Reglamentacin
Se encuentra reglamentado en los arts. 196,
203, 204, 205 y 206 CPC y en el art. 62 CPP.
2. Concepto
El recurso de hecho es: aquel acto jurdico
procesal
de
parte
que
se
realiza
directamente ante el tribunal superior
jerrquico, a fin de solicitarle que
enmiende con arreglo a derecho la
resolucin errnea pronunciada por el
inferior acerca del otorgamiento o
denegacin de una apelacin interpuesta
por l.
3. Caractersticas
1
a) Es un recurso extraordinario que
procede slo para impugnar la resolucin que
se pronuncia por el tribunal de primera

143

instancia
acerca
del
otorgamiento
o
denegacin de una apelacin deducida ante l.
2
b) Es un recurso que se interpone
directamente ante el superior jerrquico del
que dict la resolucin.
3
c) Es un recurso que emana de las
facultades jurisdiccionales de los tribunales.
4. Causales de procedencia y clasificacin
1
a) No concede un recurso de
apelacin que es procedente, recurso de hecho
verdadero.
2
b) Concede un recurso de apelacin
que no es procedente.
1
c) Concede un recurso de apelacin
en el solo efecto devolutivo, debiendo haberlo
concedido en ambos efectos.
2
d) Concede un recurso de apelacin
en ambos efectos, debiendo haberlo concedido
en el solo efecto devolutivo. (Estas tres
ltimas corresponden al falso recurso de
hecho).
5. Tramitacin del recuso de hecho
propiamente tal o verdadero
Concepto
Es: aqul que se interpone directamente
ante el tribunal superior jerrquico en
contra de la resolucin del tribunal de
primera
instancia
que
deniega
la
concesin de un recurso de apelacin
procedente, para que ella se enmiende de
acuerdo a la ley.
Parte agraviada
La legitimada es aquella que dedujo el recurso
de apelacin y que no le fue concedido.
Tribunal ante el cual se interpone y
resuelve el recurso de hecho
Debe interponerse directamente ante el
superior jerrquico de aqul que dict la
resolucin, art. 203 CPC.
Plazo para deducir el recurso de hecho
Es el plazo que la ley concede para
comparecer en la segunda instancia segn el
art. 200 CPC, contados desde la notificacin
de la resolucin que deniega la concesin del
recurso de apelacin procedente.
Tramitacin
Se interpone directamente ante el tribunal de
alzada.
El tribunal superior proveer el escrito
pidiendo informe al inferior sobre el asunto en
que haya recado la negativa, art. 204 CPC,
que se materializa en la resolucin, Informe el
tribunal recurrido.
La ley no seala un plazo para emitir el
informe, pero en la prctica se le seala uno
breve no superior a 8 das.
Para este efecto, el tribunal superior remitir
conjuntamente con el oficio una fotocopia del
recurso que se haya deducido.
Adems, podr el tribunal superior ordenar al
inferior la remisin del proceso, siempre que,

a su juicio, sea necesario examinarlo para

dictar una resolucin, art. 204 inc.2 CPC.
Finalmente es posible que el tribunal superior,
a peticin de parte, ordenar que no se innove
cuando haya antecedentes que justifiquen esta
medida, art. 204 inc.3, deber resolver en
cuenta acerca de dicha solicitud. Con el
informe del tribunal recurrido, deber dictar el
decreto de autos en relacin. Una vez visto el
recurso, puede resolver:
1
a) Acoger el verdadero recurso de
hecho: en cuyo caso si la apelacin procede en
ambos efectos, ordenar al inferior la
remisin del proceso, o lo retendr si se halla
en su poder, y le dar la tramitacin que
corresponda, art. 205 inc.2 CPC. En este caso,
todas las actuaciones del tribunal inferior
desde la resolucin que no concedi el recurso
quedan sin efecto. Si la apelacin procede en
el solo efecto devolutivo, se ordenar al
inferior que remita las compulsas para darle
tramitacin de recurso de apelacin. Si el
expediente se encontrare en la segunda
instancia, el recurrente deber ordenarle a
ste que ordene sacar las compulsas.
2
b) Rechazar el recurso: Si el tribunal
superior declara inadmisible el recurso, lo
comunicar al inferior devolvindole el proceso
si se ha elevado, art. 205 inc.1 CPC.
6. Tramitacin del falso recurso de hecho
Concepto
Es aqul que se interpone directamente
ante el tribunal superior jerrquico en
contra de la resolucin del tribunal de
primera instancia que concede un recurso
de apelacin improcedente, concede una
apelacin en el solo efecto devolutivo
debiendo concederlo en ambos o concede
una apelacin en ambos efectos debiendo
concederlo en el solo efecto devolutivo, a
fin de que ella se enmiende de acuerdo a
la ley.
Parte agraviada
1
a) Ser el apelado si se concedi un
recurso de apelacin improcedente o en
ambos efectos debiendo concederse en el solo
efecto devolutivo.
2
b) Ser el apelante si la apelacin se
concedi en el solo efecto devolutivo debiendo
concederse en ambos.
Tribunal ante el cual se interpone
Debe interponerse directamente ante el
superior jerrquico de aqul que dict la
resolucin, art. 196 CPC.
Plazo para deducirlo
El falso recurso de hecho debe interponerse
dentro del plazo que establece el art. 200 CPC,
art. 196 CPC, contados desde el ingreso de la
apelacin mal concedida a la segunda
instancia.
Tramitacin

Debe interponerse por escrito directamente

ante el tribunal de alzada por la propia parte o
a travs de procurador del nmero o de un
mandatario judicial habilitado para comparecer
ante el superior jerrquico.
No es procedente que el superior jerrquico
pida informe al tribunal inferior acerca de las
razones por las cuales se ha concedido la
apelacin en determinada forma; o superior
solicite la remisin del proceso al inferior,
puesto que todos los antecedentes para dictar
una resolucin constarn en la apelacin
ingresada, que se debe tener a la vista para
ello.
Maturana cree que en este caso no es
procedente la orden de no innovar, puesto que
el tribunal superior debe resolver el asunto en
cuenta,
disponindose
de
todos
los
antecedentes para la resolucin del asunto de
inmediato.
El tribunal conociendo el recurso puede:
a) Acoger el falso recurso de hecho:
declarando que la apelacin es improcedente o
que ella debe entenderse concedida en el solo
efecto devolutivo, lo que comunicar al
tribunal inferior para que siga conociendo el
asunto.
En el caso que declare que debe entenderse
en concedida en ambos efectos, comunicar al
inferior que se abstenga de seguir conociendo
el asunto. Todas las actuaciones realizadas por
el tribunal de primera instancia desde la
resolucin que concedi el recurso de
apelacin en el solo efecto devolutivo
debiendo concederlo en ambos efectos,
quedan sin efecto, ello por la falta de
competencia que afecta a dicho tribunal.
b) Rechazar el recurso: continuar el
tribunal superior conociendo de la apelacin
en la forma que fue concedida, sin tener que
realizar ninguna comunicacin al tribunal de
primera instancia.
Facultades del tribunal de segunda
instancia
El tribual de segunda instancia se encuentra
facultado para, no obstante haberse concedido
el recurso, declarar de oficio sin lugar el
recurso de apelacin improcedente concedido
por el tribunal de primera instancia, art. 196
inc.2 CPC, lo que no podr extenderse en
cuanto a los efectos en que fue concedido.
7.
El
recurso
de
hecho
en
el
procedimiento penal
En el antiguo proceso penal, se encuentra
regulado orgnicamente en el art. 62 CPP:
Denegado el recurso, o concedido siendo
improcedente u otorgado en el solo efecto
devolutivo o en los efectos devolutivo y
suspensivo, pueden las partes ocurrir de
hecho ante el tribunal que debe conocer de la
apelacin, con el fin de que resuelva si ha

lugar o no el recurso deducido o si debe ser

otorgado en ambos efectos o en uno solo.
El recurso de hecho se fallar en cuenta con
los autos originales, si estn en la Secretara
del tribunal o se pidieren para decidirlo, o con
el informe del juez.
En cuanto a su plazo de interposicin, debe
entenderse aplicable la regla general del art.
55 CPP: Todo recurso frente a un resolucin
judicial debe interponerse en el plazo de 5
das, si la ley no fijare un plazo especial para
deducirlo.
En el nuevo proceso penal, tambin se regula
orgnicamente en el art. 369 NCPP: Recurso
de hecho. Denegado el recurso de apelacin,
concedido siendo improcedente u otorgado
con efectos no ajustados a derecho, los
intervinientes podrn ocurrir de hecho, dentro
de tercero da, ante el tribunal de alzada, con
el fin de que resuelva si hubiere lugar o no al
recurso y cules debieren ser sus efectos.
Presentado el recurso, el tribunal de alzada
solicitar,
cuando
correspondiere,
los
antecedentes sealados en el artculo 371 y
luego fallar en cuenta. Si acogiere el recurso
por haberse denegado la apelacin, retendr
tales antecedentes o los recabar, si no los
hubiese pedido, para pronunciarse sobre la
apelacin.
Captulo VI. El Recurso de Casacin
1. Reglamentacin
En materia civil, el recurso de casacin se
encuentra reglamentado en los arts. 764 a
809 CPC.
En materia penal, en los arts. 535 a 540 CPP.
Adems existen disposiciones en el libro
primero CPP, sin perjuicio de remitirse en el
art. 535 en cuanto no le sea incompatible, a
las reglas de la casacin civil.
En el nuevo proceso penal, no se contempla la
procedencia del recurso de casacin, sino que
el recurso de nulidad.
2. Semejanzas entre el recurso de
casacin de forma y de fondo
1
a) Segn la definicin del art. 764
CPC los dos recursos son medios para hacer
valer la nulidad procesal, sin perjuicio de que
no son medios de nulidad absoluta, ya que el
tribunal en algunas causales, adems de
anular el fallo, debe fallar el fondo del asunto.
2
b) Ambos recursos son de derecho
estricto, lo que significa que:
0
a. Ambos recursos slo pueden ser
interpuestos en los casos que expresamente
seala la ley.
1
b. Las exigencias que determina la
ley en cuanto al escrito de casacin son
absolutamente inusuales en el sistema
impugnatorio
nacional,
las
cuales
son
interpretadas con estricto rigor por los
tribunales.

144

2
c. Existe un caso de preclusin por
consumacin contemplado en el art. 774 CPC:
Interpuesto el recurso o puede hacerse en l
variacin de ningn gnero. Por consiguiente
an cuando en el progreso del recurso se
descubra alguna nueva causa en que haya
podido
fundarse,
la
sentencia
recaer
nicamente sobre las alegadas en tiempo y
forma.
3
d. Tratndose del recurso de
casacin de forma, es menester haberlo
preparado para su interposicin.
4
e. Adems existe una sancin de
tipo procesal denominada inadmisibilidad.
3
c)
Ninguno
de
los
recursos
constituye instancia, ya que en ellos no se
discute los hechos y el derecho, sino que
solamente el derecho, sin perjuicio de que
existan dos circunstancias en que miran a los
hechos y por tanto deben probarse: i) la
prueba de la causal invocada en el recurso de
casacin de forma; ii) en el recurso de
casacin de fondo, cuando la ley infringida sea
de aquellas reguladoras de la prueba.
4
d) En ambos recursos existe la
casacin de oficio.
5
e) En ambos recursos se mantiene
el principio de jerarqua.
3. Diferencias entre el recurso de
casacin de fondo y de forma
a) En cuanto al objeto que persigue su
interposicin:
1
a. El recurso de casacin de fondo
busca la uniforme y correcta aplicacin de las
leyes, unificando la interpretacin judicial.
2
b. El recurso de casacin de forma
persigue la observancia de las garantas
procesales de las partes.
b) En cuanto al tribunal llamado a conocer del
asunto:
3
a. El recurso de casacin de forma
puede ser conocido y fallado por las Cortes de
Apelaciones y la Corte Suprema.
4
b. El recurso de casacin de fondo
es competencia exclusiva de la Corte
Suprema.
c) En cuanto a las resoluciones que hacen
procedente el recurso, que por regla general
deben
ser
sentencias
definitivas
o
interlocutorias que pongan trmino al juicio o
hagan imposible su continuacin, pero que en
el caso del recurso de casacin de fondo,
deben ser inapelables y dictadas por una Corte
de Apelaciones o un tribunal arbitra de
derecho de segunda instancia.
d) En cuanto a las causales que lo hacen
procedente:
5
a. El recurso de casacin de forma,
tanto en materia civil como penal, tiene un
conjunto de causales por las que procede.

6
b. El recurso de casacin de fondo
en materia civil tiene una causal nica y
genrica, haberse pronunciado resolucin con
infraccin
de
ley,
que
haya
influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo. En
materia penal, tambin procede por infraccin
de ley, pero debe estar configurada en los
casos especficos del art. 546 CPP.
El Recurso de Casacin de Forma
1. Concepto
Es: el acto jurdico procesal de la parte
agraviada, destinada a obtener del
tribunal
superior
jerrquico
la
invalidacin de una sentencia, por haber
sido pronunciada por el tribunal inferior
con prescindencia de los requisitos
legales o emanar de un procedimiento
viciado
al
haberse
omitido
las
formalidades esenciales que la ley
establece.
2. Caractersticas
1
a) Es un recuso extraordinario.
2
b) Se interpone directamente ante el
tribunal que dict la resolucin, para que sea
conocido y resuelto por el tribunal superior
jerrquico.
3
c) Es de derecho estricto, ya que es
un recurso formal.
4
d)
Emana
de
las
facultades
jurisdiccionales de los tribunales.
5
e) Tiene por objeto invalidar una
sentencia en los casos determinados por la
ley, sin perjuicio de que por algunas causales
debe enmendar la resolucin.
6
f)
Recorre
en
cuanto
a
su
procedencia a toda la jerarqua de los
tribunales chilenos.
7
g) Procede su interposicin en forma
conjunta con la apelacin respecto de las
sentencias de primera instancia; y con la
casacin de fondo, respecto de las de segunda
instancia.
1
h) Slo puede ser deducido por la
parte agraviada, configurndose el perjuicio
no slo por el fallo recurrido, sino tambin por
la causal alegada.
2
i) No constituye instancia.
3
j) No admite por regla general su
renuncia anticipada, ya que ello nos llevara a
los procedimientos convencionales.
4
k) Tiene como fundamento velar por
el respeto de las formas del procedimiento
establecidas por el legislador y la igualdad de
las partes dentro de l.
3. Tribunales que intervienen
Debe interponerse directamente ante el
tribunal que dict la resolucin que se trata de
invalidar (a quo), para ante el tribunal
superior jerrquico (ad quem), art. 771 CPC.
4. Titular del recurso

Los requisitos para que una persona pueda

recurrir de casacin de forma son:
1
a) Debe ser parte en el proceso en
que se dict la resolucin.
2
b) Debe haber sufrido un perjuicio
con la resolucin pronunciada en el proceso.
3
c) Debe haber experimentado un
perjuicio con el vicio en que se funda el
recurso, consistente en la privacin de un
beneficio o facultad. El art. 768 inc. penltimo
seala expresamente que: el tribunal podr
desestimar el recurso de casacin en la forma,
si de los antecedentes aparece de manifiesto
que el recurrente no ha sufrido un perjuicio
reparable slo con la invalidacin del fallo o
cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo
del mismo.
4
d)
El
recurrente
debe
haber
reclamado del vicio oportunamente y en todos
los grados que establece la ley, es decir, debe
haber preparado el recurso.
5. Resoluciones en contra de la cual
procede
Segn el art. 766 CPC, el recurso de casacin
en la forma se concede contra:
1
a) Las sentencias definitivas,
2
b) Las sentencias interlocutorias
cuando ponen trmino al juicio o hacen
imposible
su
continuacin
y,
excepcionalmente,
contra las sentencias
interlocutorias dictadas en segunda instancia
sin previo emplazamiento de la parte
agraviada, o sin sealar da para la vista de la
causa.
3
c) Las sentencias que se dicten en
los juicios o reclamaciones regidos por leyes
especiales, con excepcin de aqullos que se
refieran a la constitucin de las juntas
electorales y a las reclamaciones de los
avalos que se practiquen en conformidad a la
ley No. 17.235, sobre Impuesto Territorial y de
los dems que prescriban las leyes.
6. Las causales del recurso de casacin en
la forma
Las causales contenidas en el art. 768 CPC
suelen ser clasificada como vicios cometidos
con la dictacin de la sentencia, n 1 a 8 art.
768 CPC; y vicios cometidos durante el
procedimiento, n 9 art. 768 CPC. La
taxatividad de la enumeracin no es absoluta,
ya que la ltima casual abre la enumeracin y
la hace genrica. Ellas son:
1 En haber sido la sentencia pronunciada por
un tribunal incompetente o integrado en
contravencin a lo dispuesto por la ley;
2 En haber sido pronunciada por un juez, o
con la concurrencia de un juez legalmente
implicado, o cuya recusacin est pendiente o
haya sido declarada por tribunal competente;
3 En haber sido acordada en los tribunales
colegiados por menor nmero de votos o

pronunciada por menor nmero de jueces que

el requerido
por la ley o con la concurrencia de jueces que
no asistieron a la vista de la causa, y
viceversa;
4 En haber sido dada ultra petita, esto es,
otorgando ms de lo pedido por las partes, o
extendindola a puntos no sometidos a la
decisin del
tribunal, sin perjuicio de la facultad que ste
tenga para fallar de oficio en los casos
determinados por la ley;
5 En haber sido pronunciada con omisin de
cualquiera de los requisitos enumerados en el
artculo 170;
6 En haber sido dada contra otra pasada en
autoridad de cosa juzgada, siempre que sta
se haya alegado oportunamente en el juicio;
7 En contener decisiones contradictorias;
8 En haber sido dada en apelacin
legalmente declarada desierta, prescrita o
desistida, y
9 En haberse faltado a algn trmite o
diligencia declarados esenciales por la ley o a
cualquier otro requisito por cuyo defecto las
leyes prevengan expresamente que hay
nulidad.
Trmites
esenciales
de
la
primera
instancia
Ellos se encuentran sealados en el art. 795
CPC y son:
1. El emplazamiento de las partes en la
forma prescrita por la ley;
2. El llamado a las partes a conciliacin, en
los casos en que corresponda conforme a la
ley;
3. El recibimiento de la causa a prueba
cuando proceda con arreglo a la ley;
4. La prctica de diligencias probatorias cuya
omisin podra producir indefensin;
5. La agregacin de los instrumentos
presentados oportunamente por las partes,
con citacin o bajo el apercibimiento legal que
corresponda
respecto de aquella contra la cual se
presentan;
6. La citacin para alguna diligencia de
prueba; y
7. La citacin para or sentencia definitiva,
salvo que la ley no establezca este trmite.
Trmites esenciales de la segunda
instancia
Ellos se encuentran sealados en el art. 800
CPC y son:
1. El emplazamiento de las partes, hecho
antes de que el superior conozca del recurso.
2. La agregacin de los instrumentos
presentados oportunamente por las partes,
con citacin o bajo el apercibimiento legal que
corresponda respecto de aqulla contra la cual
se presentan;

145

3. La citacin para or sentencia definitiva;

4. La fijacin de la causa en tabla para su
vista en los tribunales colegiados, en la forma
establecida en el artculo 163, y
5. Los indicados en los nmeros 3, 4 y 6 del
artculo 795 en caso de haberse aplicado lo
dispuesto en el artculo 207.
7. Plazo
Se debe distinguir entre:
1
a) En contra de una sentencia
pronunciada en la primera instancia: debe
interponerse dentro del plazo concedido para
deducir el recurso de apelacin, y si tambin
se deduce este ltimo recurso, conjuntamente
con l, art. 770 inc.2 CPC. Es decir, 10 das
para las sentencias definitivas y 5 para las
interlocutorias.
2
b) En contra de una sentencia que
no sea de primera instancia (nica o segunda
instancia): debe interponerse dentro de los 15
das siguientes a la fecha de la notificacin de
la sentencia contra la cual se recurre. En caso
que se deduzcan recursos de casacin de
forma y de fondo en contra de una misma
resolucin,
ambos
recursos
debern
interponerse en forma simultnea y en un
mismo escrito, art. 770 inc.1 CPC.
3
c) En contra de una sentencia
dictada en juicio de mnima cuanta: debe
interponerse en el plazo fatal de 5 das, art.
791 CPC.
8. Preparacin del recurso de casacin en
la forma
Concepto
Ella consiste en: la reclamacin que debe
hacer el afectado que lo entabla, respecto
del vicio que invoca al interponerlo,
ejerciendo oportunamente y en todos sus
grados los recursos establecidos en la
ley, art. 769 inc.1 CPC.
Forma de preparar el recurso
1
a)
Que
se
haya
reclamado
previamente del vicio que constituye la causal.
2
b) Que el reclamo del vicio se haya
verificado ejerciendo, oportunamente y en
todos sus grados, los recursos establecidos en
la ley. En este sentido debe entenderse
recursos en una forma amplia, como de todo
expediente medio o facultad de reclamar un
vicio. Por otra parte, se requiere de la
utilizacin oportuna e ntegra de todos los
medios que establece la ley para reclamar del
vicio, y no un ejercicio parcial de ellos, as por
ejemplo, si se quiere reclamar el recurso de
casacin de forma por incompetencia del
tribunal en el juicio ordinario civil, ser
menester que se oponga la excepcin
dilatoria; si ella es rechazada que se apele de
ello, si la apelacin no es concedida que se
recurra de hecho y luego que sea rechazada la
apelacin.

1
c) La reclamacin del vicio debe ser
efectuada por la parte que interpone el
recurso de casacin de forma.
Casos en que no es necesario preparar el
recurso
a) Cuando la ley no admite recurso alguno en
contra de resolucin en que se haya cometido
la falta.
b) Cuando la falta haya tenido lugar en el
pronunciamiento mismo de la sentencia de
que se trata. Los casos en que tiene lugar ello
son: la ultra petita, el haber sido pronunciada
con omisin de los requisitos del art. 170 CPC,
el haber sido pronunciada en contra de otra
sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada alegada oportunamente en juicio y
contener decisiones contradictorias.
c) Cuando la falta haya llegado a conocimiento
de la parte despus de pronunciada la
sentencia, como es el caso de que se hubiere
dictado sentencia sin que se hubiera citado a
las partes para or sentencia.
d) Cuando el recurso de casacin se
interpusiere en contra de la sentencia de
segunda instancia por las causales de ultra
petita,
cosa
juzgada
y
decisiones
contradictorias, an cuando ella haga suyos
esos vicios que se encontraran contendidos en
la sentencia de primera instancia. Si la
sentencia de primera instancia contuviere
otros vicios de los sealados, ser
menester preparar el recurso. As, por
ejemplo, si la sentencia de primera instancia
se hubiere dictado con infraccin a los
requisitos
del
art.
170
CPC,
deber
interponerse en contra de sta el recurso de
casacin de forma para despus recurrir de
casacin en contra de la sentencia de segunda
instancia. En estos casos, el recurso de
casacin en contra de la sentencia de primera
instancia, constituye la forma de preparar el
recurso en contra de la sentencia de primera
instancia.
Sancin a la falta de preparacin del
recurso
El art. 769 CPC establece que la preparacin
del recurso constituye un requisito para que
pueda ser admitido.
No obstante, despus de la modificacin a la
casacin por la ley 18.705 no constituye uno
de los requisitos que el tribunal a quo o ad
quem deben examinar para pronunciarse
acerca de la admisibilidad del recurso.
9. Forma de interponerlo
El recurso debe cumplir con los siguientes
requisitos:
1
a) Los requisitos comunes a todo
escrito.
2
b) Debe mencionar expresamente el
vicio o defecto en que se funda. Una vez

interpuesto no puede hacerse en el variacin

de ningn genero, art. 774 CPC.
3
c) La ley que concede el recurso por
la causal que se invoca, art. 772 CPC.
4
d) Debe ser patrocinado por un
abogado que no sea procurador del nmero,
art. 772 inc. final CPC.
5
e) Debe sealarse la forma en que
ha sido preparado el recurso de casacin o las
razones por las cuales su preparacin o es
necesaria, art. 769 CPC.
En la actualidad no es requisito que se
acompae con el escrito una boleta de
consignacin en la cuanta corriente del
tribunal, ni tampoco interponerlo en dos
escritos, el de anunciacin y formalizacin.
10. Efectos de la concesin del recurso en
el cumplimiento del fallo
Segn el art. 773 inc.1 CPC la regla general
es que el recurso de casacin no suspende la
ejecucin de la sentencia.
En consecuencia, la sentencia impugnada por
un recurso de casacin como por una
apelacin en el slo efecto devolutivo, son los
casos ms claros de las sentencias que
causan ejecutoria.
Son excepciones a esta regla general:
1
a) El recurso de casacin suspende
la ejecucin de la sentencia, cuando su
cumplimiento haga imposible llevara efecto la
que se dicte si se acoge el recurso, art. 773
inc.1 CPC. El propio art. da ejemplo de estas
situaciones: la sentencia que declare la
nulidad del matrimonio o permita el de un
menor. La calificacin del recurso de casacin
en esta situacin corresponder al tribunal a
quo.
2
b) La parte vencida puede solicitar la
suspensin del cumplimiento de la sentencia
impugnada por casacin, mientras no se rinda
fianza de resultas por la parte vencedora, a
satisfaccin del tribunal que haya dictado la
sentencia recurrida, art. 773 inc.2 CPC.
Este derecho debe ejercerlo el recurrente
conjuntamente con interponer el recurso de
casacin y en solicitud separada que se
agregar al cuaderno de fotocopias que
deber remitirse al tribunal que deba conocer
del cumplimiento del fallo.
El tribunal a quo se pronunciar de plano u en
nica instancia a su respecto y fijar el monto
de la caucin antes de remitir el cuaderno
respectivo, tambin conocer de todo lo
relativo al otorgamiento y subsistencia de la
caucin.
Excepcionalmente no tiene derecho a pedir
este beneficio:
0
a. Que se trate de un demandado.
1
b. Que interponga el recurso de
casacin en contra de una sentencia definitiva.

2
c. Que dicha sentencia se hubiere
pronunciado en un juicio ejecutivo, posesorio,
de desahucio o de alimentos.
11. Tramitacin del recurso de casacin
Tramitacin ante el tribunal a quo
Los trmites a seguir son:
1. Examen acerca de la admisibilidad o
inadmisibilidad del recurso.
Este examen segn el art. 776 inc.1 CPC
deber referirse a:
1
a) Si se ha interpuesto dentro de
tiempo.
2
b) Si ha sido patrocinado por
abogado habilitado.
Si este examen debe realizarse por un tribunal
colegiado, el asunto deber verse en cuenta.
En contra del fallo que se dicte, slo podr
interponerse el recurso de reposicin, el que
deber fundarse en error de hecho y deducirse
en el plazo de tercero da. La resolucin que
resuelva la reposicin ser inapelable, art. 778
inc.2 CPC.
Si el recurso rene estos requisitos, deber
declarar admisible el recurso de casacin en la
forma, ordenando que se proceda a sacar las
compulsas y dispondr la remisin de los
autos originales al tribunal ad quem y de las
compulsas al tribunal que deba conocer de la
ejecucin de la sentencia si hubiere lugar a
ello, art. 776 CPC.
2. Compulsas
En caso de que el recurrente no diera
cumplimiento a esta obligacin, se aplicar lo
dispuesto en el art. 197 CPC, es decir, se le
tendr por desistido del recurso son ms
trmite.
Excepcionalmente, no proceder que se de
cumplimiento a la obligacin de sacar
fotocopias o compulsas cuando contra la
misma sentencia se hubiere interpuesto y
concedido apelacin en ambos efectos, art.
776 inc. final CPC.
3. Remisin del proceso
En el caso de que se declare admisible el
recurso, el tribunal a quo deber disponer que
se remitan los autos originales al tribunal
superior, art. 776 inc.2 CPC.
Al recurrente le corresponde franquear la
remisin del proceso al tribunal superior. Si el
recurrente no franquea la remisin del
proceso, podr pedirse al tribunal que se le
requiera para ello, bajo apercibimiento de
declararse no interpuesto el recurso, art. 777
CPC.
Tramitacin ante el tribunal ad quem
Los trmites son los siguientes:
1. Certificado de ingreso del expediente
En ello se aplica todo lo dispuesto para el
recurso de apelacin ya que el art. 779 CPC se
remite a los arts. 200, 202 y 201 CPC.

146

2.
Declaracin
de
admisibilidad
o
inadmisibilidad del recurso
Ingreso el expediente al tribunal, este debe
revisar
en
cuenta
los
requisitos
de
admisibilidad del recurso, los cuales son:
1
a) Si la sentencia objeto del recurso
es de aquellas contra las cuales lo concede la
ley.
2
b) Si se ha interpuesto dentro de
plazo.
3
c) Si fue patrocinado por abogado
habilitado.
4
d) Si menciona expresamente el
vicio o defecto en que se funda y la ley que
concede el recurso por la causal que se
invoca, art. 781 inc.1 CPC.
De acuerdo con este examen puede resultar:
a) Que el recurso cumpla con todos los
requisitos: en este caso el recurso ser
admisible y deber dictarse por el tribunal ad
quem la resolucin: autos en relacin, art. 781
inc. 3 CPC.
b) Que el recurso no cumpla con uno o ms de
los requisitos de admisibilidad: en este caso, si
el tribunal encuentra mrito para declararlo
inadmisible lo declarar sin lugar desde luego,
por resolucin fundada. La resolucin por la
que el tribunal de
1
oficio declare la inadmisibilidad del
recurso, slo podr ser objeto del recurso de
reposicin, el que deber ser fundado e
interponerse dentro de tercero da de
notificada la resolucin, art. 781 inc. final CPC.
2
c) Que el recurso no cumpla con uno
o ms requisitos de admisibilidad pero que
estime procedente una casacin de oficio, art.
781 inc.3 CPC.
3. Comparecencia de las partes
En la especie recibe aplicacin todo lo
sealado para la apelacin, art. 779 CPC.
4. Designacin de abogado patrocinante
En la actualidad esta designacin tiene
carcter facultativo y la renuncia del
patrocinante no tiene efecto alguno en su
tramitacin.
Art. 783 inc. final CPC: Las partes podrn,
hasta el momento de verse el recurso,
consignar en escrito firmado por un abogado,
que no sea procurador del nmero, las
observaciones que estimen convenientes para
el fallo del recurso.
5. La prueba en el tribunal ad quem en el
recurso de casacin en la forma
Si la causal alegada en el recurso requiere de
prueba, el tribunal abrir para rendirla un
trmino que no exceda de los 30 das, art. 799
y 807 inc.2 CPC.
6.La vista de la causa
En esta materia se aplica todo lo referente a
las reglas de la vista de la causa establecidas
para las apelaciones, art. 783 CPC.

Cabe recordar que los alegatos para el recurso

de casacin de forma se limitarn a una hora,
pudiendo el tribunal por unanimidad prorrogar
por igual tiempo la duracin de los alegatos.
12. Modos de terminar el recurso
Normalmente se producir por el fallo del
recurso, sin embargo existen otros medios
directos o indirectos de ponerle trmino. Ellos
son:
1
a) La desercin del recurso por no
comparecer ante el tribunal superior dentro de
plazo, art. 779 CPC.
2
b) La desercin del recurso por no
sacar las comulgas en el caso del art. 776
CPC.
3
c) La desercin del recurso por no
franquear el envo del expediente al tribunal
superior, art. 777 CPC.
4
d) La prescripcin del recurso.
5
e) El desistimiento del recurso.
6
f) Los medios indirectos que ponen
trmino al proceso.
El fallo del recurso
Existe una situacin propia del recurso de
casacin en la forma en el art. 768 inc. final:
El tribunal podr limitarse, asimismo, a
ordenar (al tribunal que lleva la causa) al de la
causa que complete la sentencia cuando el
vicio en que se funda el recurso sea la falta de
pronunciamiento sobre alguna accin o
excepcin
que
se
haya
hecho
valer
oportunamente en el juicio. El tribunal puede
ejercer esta facultad o invalidar el fallo por la
causal del art. 768 n5 CPC y fallar el fondo
del juicio, as como si el vicio se produjo
durante el procedimiento.
La otra situacin es su rechazo, en cuyo caso,
se mantiene la resolucin recurrida.
Finalmente, en el momento que el tribunal
esta por fallar el recurso puede hacer alguna
de estas cosas:
1
a) Enviar el recurso al tribunal de
primera instancia para que complete el fallo si
no se ha pronunciado sobre todas las acciones
y excepciones hechas valer, art. 768 inc. final
CPC.
2
b) Casar de oficio la sentencia y
fallar el fondo del asunto segn lo dispuesto
en el art. 786 CPC.
3
c) Pronunciarse derechamente sobre
el fondo del recurso.
El tribunal para determinar si acoge o trechaza
el recurso debe seguir los siguientes pasos:
a) Analizar si la causal invocada es de aquellas
que establece la ley.
b) Si los hechos invocados constituyen
verdaderamente la causal que se invoca.
c) Si esos hechos en que se funda la causal
estn suficientemente acreditados.

d) Si el vicio ha causado al recurrente un

perjuicio reparable slo por medio de la
invalidacin del fallo.
e) Si el vicio ha influido en lo dispositivo del
fallo, lo cual depender de la apreciacin del
tribunal en qu medida el vicio influy en la
parte dispositiva del fallo.
Situaciones especiales que se producen
cuando
se
interpone
otro
recurso
conjuntamente con la casacin
a) Casacin interpuesta conjuntamente
con una apelacin, art. 798 CPC: El recurso
de casacin en la forma contra la sentencia de
primera instancia se ver conjuntamente con
la apelacin.
Deber dictarse una sola sentencia para fallar
la apelacin y desechar la casacin en la
forma.
Cuando se d lugar a este ltimo recurso, se
tendr como no interpuesto el recurso de
apelacin.
Si slo se ha interpuesto recurso de casacin
en la forma, se mandarn traer los autos en
relacin.
b) Casacin en la forma interpuesto
conjuntamente con casacin en el fondo,
art. 808 CPC: Si contra una misma sentencia
se interponen recursos de casacin en la
forma y en el fondo, stos se tramitarn y
vern conjuntamente y se resolvern en un
mismo fallo.
Si se acoge el recurso de forma, se tendr
como no interpuesto el de fondo.
Efectos del fallo del recurso de casacin
en la forma
Si el recurso de casacin en la forma es
acogido procede el reenvo del expediente, es
decir, la remisin del expediente al tribunal
que legalmente tiene que conocer del asunto y
pronunciar nueva sentencia. Art. 786 CPC: En
los casos de casacin en la forma, la misma
sentencia que declara la casacin determinar
el estado en que queda el proceso, el cual se
remitir para su conocimiento al tribunal
correspondiente.
Este tribunal es aquel a quien tocara conocer
del negocio en caso de recusacin del juez o
jueces que pronunciaron la sentencia casada.
Para determinar en qu estado queda el juicio
hay que tener presente el vicio que motiv el
recurso y cuando se produjo.
No obstante, excepcionalmente es posible que
sea el mismo tribunal ad quem quien dicte
fallo resolviendo el asunto. Art. 786 inc.3 y 4
CPC: Si el vicio que diere lugar a la
invalidacin de la sentencia fuere alguno de
los contemplados en las causales 4 (ultra
petita), 5 (omisin de los requisitos del art.
170), 6 (cosa juzgada) y 7 (decisiones
contradictorias) del artculo 768, deber el
mismo tribunal, acto continuo y sin nueva

vista, pero separadamente, dictar la sentencia

que corresponda con arreglo a la ley.
Lo dispuesto en el inciso precedente regir,
tambin, en los casos del inciso primero del
artculo 776, si el tribunal respectivo invalida
de oficio la sentencia por alguna de las
causales antes sealadas.
El plazo para fallar la causa es de 20 das
contados desde aqul en que termin la vista,
art. 806 CPC.
13. La casacin de forma de oficio
Concepto
Es:
la
facultad
otorgada
fundamentalmente
a
los
tribunales
superiores de justicia para declarar la
invalidez de una sentencia por las
causales establecidas por la ley para el
recurso de casacin en la forma, sin que
sea necesario haber interpuesto ese acto
jurdico procesal por una de las partes.
Caractersticas
1
a) Es una aplicacin del principio
inquisitivo o de oficialidad de los tribunales.
2
b) Constituye una mera facultad del
superior jerrquico.
3
c) No necesita ser preparado.
4
d) El tribunal puede casar de oficio
por cualquiera de las causales del art. 768
CPC.
5
e) Cuando el tribunal ejerce esta
facultad, el acto jurdico procesal de parte de
igual carcter que pudo hacerse valer, se tiene
por no interpuesto.
Requisitos necesarios para que un
tribunal pueda casar de oficio
a) Debe estar conociendo del asunto por los
siguientes medios, art. 775 CPC:
0
a. Apelacin.
1
b. Consulta.
2
c. Casacin de forma o fondo.
3
d. En alguna incidencia: esta
expresin es inexplicable porque lo propio es
vincular esta facultad con los recursos. El
tribunal superior sin embargo, puede llegar a
conocer una cuestin accesoria a cualquiera de
los otros medios, como por ejemplo, el
incidente de admisibilidad de un recurso. La
0
jurisprudencia ha sealado que la
expresin
alguna
incidencia
comprende
tambin el recurso de queja.
2
b) Debe existir un vicio que autorice
la casacin en la forma, por cualquiera de las
causales del art. 768 CPC. Con la excepcin de
que se trate de la omisin en el fallo de una
accin excepcin, en cuyo caso el tribunal
podr limitarse a ordenar que se complete la
sentencia por el inferior, art. 776 inc.2 CPC.
3
c) En los antecedentes del recurso
deben manifestar la existencia del vicio.
Procedimiento para que el tribunal case
de oficio

147

En primer lugar debe orse a los abogados que

concurren para alegar y el presidente del
tribunal o de la sala debe indicarles los vicios
sobre los cuales deben hacerlo.
El fallo que dicta el tribunal en la casacin de
oficio, produce los mismos efectos que en el
recurso de casacin:
1
a) Invalidez del fallo.
2
b) Reenvo de los antecedentes.
3
c)
Designacin
del
tribunal
competente y determinacin del estado de la
causa en que queda el asunto.
4
d) Fallar sobre el fondo del asunto
cuando ello corresponda segn el art. 786
CPC.
14. Recurso de casacin en la forma en
materia penal
Remisin
El art. 535 CPP se remite expresamente a las
normas de la casacin civil, estableciendo sin
embargo algunas diferencias.
Diferencias
1. Se interpone dentro del mismo plazo de la
casacin civil, con la diferencia de que los
plazos
son
continuos.
Si
se
deduce
conjuntamente con apelacin, ambos deben
interponerse conjuntamente, salvo en los
casos en que se haya apelado en el acto de
notificacin, en el cual la casacin deber
interponerse dentro de 5 das.
2. El concepto de parte se ampla: art. 536
CPP: Pueden interponer el recurso de
casacin los que son parte en el juicio, y los
que an sin haber litigado, sean comprendidos
en la sentencia como terceros civilmente
responsables.
El actor civil podr deducirlo en cuanto la
sentencia resuelva acerca de sus pretensiones
civiles.
3. Efectos de la interposicin del recurso en el
cumplimiento del fallo: art. 539 CPP: La
sentencia de trmino condenatoria en proceso
sobre crimen o simple delito no tiene la fuerza
de cosa juzgada mientras dura el plazo para
formalizar el recurso de casacin.
Si se interpusiere este recurso, mientras
penda su conocimiento, aqulla queda en
suspenso.
Pero si la sentencia de trmino absuelve al
procesado, ste ser desde luego puesto en
libertad sin la espera de los incisos
precedentes.
4. Las causales del recurso de casacin de
forma estn establecidas en el art. 541 CPP,
en el cual se mezclan las causales de
procedencia del recurso con los trmites
esenciales del procedimiento:
1. Falta de emplazamiento de alguna de las
partes;
2. No haber sido recibida la causa a prueba,
o no haberse permitido a alguna de las partes

rendir
la
suya
o
evacuar
diligencias
probatorias que tengan importancia para la
resolucin del negocio. Para alegar esta causal
contra una sentencia de segunda instancia,
ser
menester
que
se
haya
pedido
expresamente, en dicha instancia, que se
reciba la causa a prueba y que este trmite
sea procedente;
3. No haberse agregado los instrumentos
presentados por las partes;
4. No haberse hecho la notificacin de las
partes para alguna diligencia de prueba;
5. No haberse fijado la causa en la tabla para
su vista en los tribunales colegiados, en la
forma establecida en el artculo 163 del Cdigo
de Procedimiento Civil;
6. Haber sido pronunciada la sentencia por
un tribunal manifiestamente incompetente, o
no integrado con los funcionarios designados
por la ley;
7. Haber sido pronunciada por un juez o con
la concurrencia de un juez legalmente
implicado, o cuya recusacin estuviere
pendiente o hubiere sido declarada por
tribunal competente;
8. Haber sido acordada en un tribunal
colegiado por menor nmero de votos o
pronunciada por menor nmero de jueces que
el requerido por la ley, o con la concurrencia
de jueces que no hayan asistido a la vista de
la causa o faltando alguno de los que hayan
asistido a ella;
9. No haber sido extendida en la forma
dispuesta por la ley;
10. Haber sido dada ultra petita, esto es,
extendindola a puntos inconexos con los que
hubieren sido materia de la acusacin y de la
defensa;
11. Haber sido dictada en oposicin a otra
sentencia criminal pasada en autoridad de
cosa juzgada; y
12. Haberse omitido, durante el juicio, la
prctica de algn trmite o diligencia
dispuestos expresamente por la ley bajo pena
de nulidad.
Cuando el recurso de casacin en la forma se
dirija contra la decisin civil, podr fundarse
en las causales anteriores, en cuanto le sean
aplicables, y adems en alguna de las causales
4., 6. y 7. del artculo 768 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
En cuanto a la ultra petita penal ella se basa
en la inconexidad de los hechos y no en la
calificacin jurdica de los mismos, como
cuando se acusa por hurto y se condena por
robo. En materia penal casi no existe.
5. En cuanto a la prueba: art. 542 CPP:
Cuando la causa alegada necesitare de
prueba, el tribunal abrir para rendirla un
trmino prudencial, que no exceda de diez
das.

6. En cuanto a la responsabilidad de los jueces

que dictaron el fallo que se invalida: art. 545
CPP: Cuando el tribunal estimare que la falta
de observancia de la ley de procedimiento que
ha dado causa a la nulidad, proviene de mera
desidia del juez o jueces que dictaron la
sentencia anulada, impondr a stos el pago
de las costas causadas, sin perjuicio de alguna
otra medida correccional indicada por la ley. Si
hay antecedentes para estimar que la
contravencin a la ley fue cometida a
sabiendas o por negligencia e ignorancia
inexcusables, se ordenar someter a juicio al
juez o jueces a quienes se presuma
culpables.
7. Recurso de casacin de oficio en materia
penal: segn lo que se desprende del art. 544
CPP, no se limita slo a la Corte Suprema la
casacin de oficio, sino que a cualquier
tribunal superior jerrquico.
8. No se aplican las siguientes causales de
terminacin del recurso:
a) La desercin por no comparecencia.
b) La desercin por no sacar las compulsas.
c) La desercin por no franquearse la remisin
del proceso.
d) La prescripcin del recurso.
Recurso de Casacin en el Fondo
1. Objetivos
El fin primordial que tuvo el legislador para
establecer este recurso fue hacer efectiva la
garanta constitucional de igualdad ante la ley,
en un correcto aplicar de la ley, para lo cual es
necesario un unitario criterio jurisprudencial.
Para poder lograr ello, se estableci la
distribucin de las salas de la corte en forma
especializada y adems se posibilita a las
partes del proceso de que soliciten que este
sea resuelto por el pleno, cuando en fallos
diversos, la corte ha sostenido distintas
interpretaciones sobre la materia objeto del
recurso.
2. Concepto
Es: un acto jurdico procesal de la parte
agraviada con determinadas resoluciones
judiciales, para obtener de la Corte
Suprema que las invalide por haberse
pronunciado con una infraccin de ley
que ha influido substancialmente en lo
dispositivo del fallo, y que la reemplace
por otra resolucin en que la ley se
aplique correctamente.
3. Caractersticas
1
a) Es un recurso extraordinario.
2
b) Es un recurso de nulidad, pero
persigue otro objetivo que es el reemplazo del
fallo en que se cometi la infraccin de ley por
otro en que se aplique correctamente, es ms,
el tribunal debe pronunciar dos sentencias,
una de casacin y otra de reemplazo.

3
c) Es un recurso de competencia
exclusiva y excluyente de la Corte Suprema.
4
d) Es de derecho estricto.
5
e) Se presente directamente ante el
tribunal que dict la resolucin para ante la
Corte Suprema.
6
f) No constituye instancia, porque la
Corte Suprema no va a conocer de las
cuestiones de hecho, sino nicamente de las
de derecho, art. 805 y 807 CPC.
1
g) Es renunciable, sea expresa o
tcitamente, dado que est concedido a favor
de la parte agraviada.
5. Resoluciones en contra de las cuales
procede
Procede en contra de las resoluciones que
renen los siguientes requisitos:
1
a) Que sean sentencias definitivas o
interlocutorias que pongan trmino al juicio o
que hagan imposible su continuacin.
2
b) Estas sentencias deben tener el
carcter de inapelables, en virtud de mandato
expreso de la ley.
3
c) Deben haber sido pronunciadas
por las Cortes de Apelaciones o por un tribunal
arbitral de segunda instancia constituido por
rbitros de derecho en los casos que estos
rbitros hayan conocido de negocios de
competencia de dichas Cortes, art. 767 inc.2
CPC.
6. Sujetos
Se entiende legitimada para intentar el
presente recurso respecto de la parte que
cumple los siguientes requisitos:
1
a) Ser parte en el juicio.
2
b) Debe ser parte agraviada,
entendindose por tal aquella que se
encuentra perjudicada por la sentencia y por
la infraccin de ley en que ha incurrido, la que
ha influido substancialmente en lo dispositivo
del fallo.
7. Causal que autoriza la interposicin del
recurso
El recurso de casacin tiene lugar en contra de
la sentencia pronunciada con infraccin de ley
y
esta
infraccin
haya
influido
substancialmente en lo dispositivo de la
sentencia, art. 767 inc.1 CPC.
Alcance de la voz ley
La Corte Suprema le ha dado un alcance
amplio a la voz ley, entendindose que puede
ser: la CPR; la ley propiamente tal; los DL,
DFL y tratados internacionales; la costumbre
en los casos que la ley se remite a ella o en
silencia de ley, cuando esta deba aplicarse; la
ley extranjera, cuando la ley chilena la
incorpore al estatuto jurdico nacional a travs
del reenvo.
Para una parte de la doctrina tambin
procedera por la infraccin de la ley del
contrato, ya que el CC en su art. 1545 seala

148

que el contrato es ley para las partes. Para

otro sector, el contrato no es ley en sentido
estricto, ya que el legislador civil al sealar
que todo contrato legalmente celebrado es ley
para las partes, no hizo sino indicar
metafricamente que su cumplimiento era
obligatorio para estos.
Naturaleza de la ley transgredida
Las leyes substantivas o materiales
siempre son susceptibles de casacin en el
fondo cuando ellas son infringidas. En cuanto
a las leyes procesales, segn la Corte
Suprema hay que hacer una distincin entre:
1
a) Leyes ordenatoria litis: son las
que regulan las formas y el avance del
procedimiento, como la que establece la
oportunidad para hacer valer la cosa juzgada.
2
b) Leyes decisioria litis: que se
caracterizan porque sirven para resolver la
cuestin controvertida al ser aplicadas, como
la que establece la triple identidad para hacer
valer la cosa juzgada. La Corte ha dicho que
slo la infraccin de la ley ordenatoria litis
posibilita la interposicin del recurso.
Vinculadas a las leyes procesales se
encuentran las leyes regulatorias de la
prueba, que son el conjunto de disposiciones
que se refieren al sealamiento de los medios
de prueba, su valor probatorio, la apreciacin
de la prueba por el tribunal y la forma de
hacerlos valer.
La jurisprudencia ha establecido que nunca
puede interponerse casacin de fondo contra
las leyes que regulan la apreciacin de la
prueba por el tribunal, porque esa es una
atribucin exclusiva de los jueces de la
instancia. Pero ella sera procedente cuando la
infraccin de ley se refiera a:
a) Alterar la carga de la prueba.
b) Dar por probado un hecho por un medio de
prueba que la ley no admite para ello.
c) Alterar el valor probatorio que la ley ha
establecido o rechazar los medios de prueba
establecidos.
Manera de infringir la ley
La doctrina y jurisprudencia han sealado que
la manera de infringir la ley es:
a) Contravencin formal de la ley, es decir,
aquellos en que el tribunal a quo prescinde de
la ley o falla en oposicin a texto expreso de la
ley.
b) En los casos de errnea interpretacin de la
ley, es decir, cuando el tribunal a quo da un
alcance diverso al que debera haber dado por
la aplicacin de las normas de interpretacin.
c) En los casos de falsa aplicacin de la ley,
que puede producirse cuando la ley se aplica a
un caso no regulado por la norma; o cuando el
tribunal prescinde de la aplicacin de la ley
para los casos en que aquella se ha dictado.

Influencia substancial en lo dispositivo

del fallo
La infraccin de ley influye en lo dispositivo del
fallo cuando la correccin del vicio cometido
en la sentencia importa la modificacin total o
parcial de su parte resolutiva. Es decir, cuando
la infraccin de ley determina el sentido de la
sentencia.
8. Limitaciones que tiene la Corte
Suprema para conocer y fallar el recurso
de casacin de fondo
1
a) El recurso de casacin de fondo
no constituye instancia, por eso la Corte no
puede revisar las cuestiones de hecho
contenidas en el fallo del tribunal a quo. Art.
807 CPC: En el recurso de casacin en el
fondo, no se podrn admitir ni decretar de
oficio para mejor proveer pruebas de ninguna
clase que tiendan a establecer o
1
esclarecer los hechos controvertidos
en el juicio en que haya recado la sentencia
recurrida. Sin embargo existe una causal en
que la Corte puede modificar los hechos del
juicio, ello ocurre cuando la ley infringida es
de aquellas que regulan la prueba.
2
b) La Corte se encuentra circunscrita
por el escrito de formalizacin, es decir,
conocer de la infraccin de ley que se hubiere
reclamado en el escrito, sin que pueda
modificarse, art. 774 CPC.
9. Tribunales que intervienen
Se interpone directamente ante el tribunal que
dict la resolucin recurrible, apara ante la
Corte Suprema, art. 771 CPC.
10. Forma de interponer el recurso
Se interpone mediante la presentacin de un
solo escrito, el cual debe reunir los siguientes
requisitos:
1
a) Los requisitos comunes a todo
escrito.
2
b) Debe contener la firma de un
abogado que no sea procurador del nmero y
que asuma el patrocinio del recurso.
3
c) Debe expresar en que consiste el
o los errores de derecho que adolece la
sentencia recurrida.
4
d) Debe sealar de que modo ese o
esos
errores
de
derecho
influyen
sustancialmente en lo dispositivo de la
sentencia, es decir, el recurrente debe
demostrar
que
el
tribunal
aplicando
correctamente la ley debi haber fallado en su
favor y no en su contra.
11. Plazo
El recurso debe interponerse dentro de los 15
das siguientes a la fecha de la notificacin de
la sentencia contra la cual se recurre, art. 770
CPC.
Si se deducen recursos de casacin de forma y
de
fondo,
ambos
deben
interponerse
simultneamente y en un mismo escrito.

Jams procede la casacin de fondo junto con

la apelacin.
12. Efectos de la interposicin del recurso
de casacin de fondo
Son los mismos que produce el recurso de
casacin de forma segn el art. 773 CPC.
13.Tramitacin del recurso
Es bsicamente la misma que con respecto a
la casacin de forma, con las siguientes
modificaciones.
Respecto de la tramitacin del recurso en el
tribunal a quo, no presenta modificaciones.
Respecto de la tramitacin del recurso en el
tribunal ad quem presenta las siguientes
modificaciones:
1. Facultad de conocer el recurso en
Pleno: Interpuesto el recurso de casacin en
el fondo, cualquiera de las partes tiene el
derecho a solicitar, dentro del plazo para
hacerse parte en el tribunal ad quem, que el
recurso sea conocido y resuelto por el pleno
de la Corte Suprema, debiendo fundarse la
solicitud solamente en el hecho que la Corte
Suprema en fallos diversos, ha sostenido
diversas interpretaciones sobre la materia de
derecho objeto del recurso.
Esta facultad de las partes se encuentra
regulada en los arts. 780 y 782 inc.4 CPC. Son
caractersticas de ella:
1
a) Los titulares de esta facultad son
cualquiera de las partes del recurso de
casacin en el fondo.
2
b) La oportunidad para hacer esta
facultad es dentro del plazo fatal para hacerse
parte ante el tribunal ad quem.
3
c) Esta facultad consiste en que se
altere la regla respecto de la forma en que el
tribunal ad quem debe conocer y fallar el
recurso, ya que dispone que se conozca en
pleno y no en sala.
4
d) La solicitud de las partes debe
tener un solo fundamento, el cual consiste
solamente en el hecho de que la Corte
Suprema en fallos diversos, ha sostenido
distintas interpretaciones acerca de la materia
de derecho objeto del recurso. Maturana
estima que la parte solicitante debe sealar
cuales son los fallos en que existe esta
interpretacin
diversa,
y
idealmente
acompaarlos a la solicitud. Es menester
adems, que estos fallos tengan influencia
para resolver la materia de derecho objeto del
recurso.
5
e) La oportunidad para que la sala
respectiva de la Corte Suprema se pronuncie
acerca de la solicitud es en el examen de
admisibilidad, art. 782 inc.4 CPC.
6
f) Contra la resolucin que se
pronuncia denegando la peticin de la vista del
recurso por el tribunal pleno procede el
recurso de reposicin, que debe ser fundado e

interpuesto dentro de tercero da, art. 782

inc.4 CPC. En contra del que lo acoge no cabe
recurso.
2. Examen de admisibilidad: Respecto del
examen de admisibilidad que efecta el
tribunal ad quem, cabe aplicar todos los
requisitos sealados , adecundose el ltimo
de ellos al recurso de casacin en el fondo.
Por tanto este debe controlar:
1
a) Si la sentencia objeto del recurso
es de aquellas contra las cuales la concede la
ley.
2
b) Si ha sido interpuesto dentro de
plazo.
3
c) Si fue patrocinado por abogado
habilitado.
4
d) Si se hizo mencin expresa de en
que consiste el o los errores de derecho de
que adolece la sentencia recurrida y se seal
de qu modo ese o esos errores de derecho
influyen sustancialmente en lo dispositivo del
fallo.
3. Rechazo in limine del recurso: La sala
respectiva de la Corte Suprema al ejercer en
cuanta el control de admisibilidad, no obstante
haberse cumplido en el recurso de casacin en
el fondo con todos los requisitos formales para
su
interposicin,
puede
rechazarlo
de
inmediato, in limine, si en opinin unnime
de sus integrantes adolece de manifista falta
de fundamento. Esta facultad de la Corte se
encuentra regulada en el art. 782 CPC. Son
caractersticas de ella:
1
a) Se contempla respecto de los
recursos de casacin en el fondo que han
cumplido con los requisitos legales de su
interposicin, puesto que si as no ocurre, lo
que
procede
es
su
declaracin
de
inadmisibilidad.
2
b) El pronunciamiento que se emite
es una decisin acerca del fondo del recurso y
no formal, puesto que debe consistir en
adolecer el recurso de manifiesta falta de
fundamento.
3
c) La oportunidad para efectuarse
este pronunciamiento por la respectiva sala de
la Corte Suprema, es al efectuarse el control
de admisibilidad del recurso, lo cual se hace
en cuenta.
4
d) Requiere un qurum especial y
muy estricto, puesto que dicha resolucin
debe ser adoptada por la unanimidad de los
integrantes de la sala respectiva.
5
e) La resolucin en la que se adopta
debe ser a lo menos, someramente fundada,
esto es, debe contener las consideraciones
destinadas a justificar el rechazo in limine del
recurso.
6
f) En contra de la resolucin que
rechaza in limine el recurso procede la
reposicin, el que deber ser fundado e

149

interponerse dentro de tercero da de

notificada la resolucin.
4. Prueba: Las partes no pueden rendir
prueba en el recurso de casacin de fondo.
Art. 807 inc.1 CPC: En el recurso de casacin
en el fondo, no se podrn admitir ni decretar
de oficio para mejor proveer pruebas de
ninguna clase que tiendan a establecer o
esclarecer los hechos controvertidos en el
juicio en que haya recado la sentencia
recurrida.
5. Informes en derecho: Las partes tienen
la facultad de presentar informes en derecho.
Art. 805 inc.1 y 2 CPC: Tratndose de un
recurso de casacin en el fondo, cada parte
podr presentar por escrito, y aun impreso, un
informe en derecho hasta el momento de la
vista de la causa. No se podr sacar los autos
de la secretara para estos informes.
6. Alegatos: El alegato en el recurso de
casacin en el fondo se encuentra restringido
a los puntos de derecho que se hicieron valer
en el recurso, art. 805 inc.3 CPC.
La duracin de las alegaciones de cada
abogado se limitar a dos horas, art. 783 CPC,
y el plazo para fallar el recurso de casacin en
el fondo es de 40 das siguientes a aqul en
que se haya terminado la vista, art. 805 inc.
final CPC.
14. Formas de terminar el recurso de
casacin en el fondo
Lo normal es que este termine por su fallo.
Pero tambin puede terminar por medios
anormales, los cuales pueden ser directos e
indirectos. Son directos:
1
a) La desercin del recurso por falta
de comparecencia.
2
b) La desercin del recurso por no
acompaar el papal para las compulsas.
3
c) La desercin del recurso por no
haber franqueado la remisin del expediente.
4
d) La declaracin de inadmisibilidad
del recurso.
5
e) El rechazo in limine del recurso.
6
f) El desistimiento del recurrente.
Son medios anormales indirectos, aquellos que
ponen termino al proceso, y por tanto del
recurso interpuesto, como la transaccin,
avenimiento, conciliacin, etc.
El fallo del recurso
El recurso de casacin en el fondo puede ser
interpuesto conjuntamente con la casacin de
forma. En se caso, stos se tramitarn y
vern conjuntamente y se resolvern en un
mismo fallo. Si se acoge el recurso de forma,
se tendr como no interpuesto el de fondo,
art. 808 CPC.
Sin embargo, en los casos de que el tribunal
ad quem deba dictar sentencia de reemplazo
para el recurso de casacin de forma, porque
se ha incurrido en las causales n 4 a 7 del

art. 768 CPC, para Maturana sera lgico que

adems el tribunal en la sentencia de
reemplazo se haga cargo de la infraccin de
ley hecha valer en el recurso de casacin de
fondo.
Tratndose de un recurso de casacin de fondo
intentado separadamente, la Corte bien puede
rechazarlo o aceptarlo.
1
a) Rechaza el recurso: los autos
debern devolverse al tribunal de origen, que
a su vez los remitirn al tribunal de primera
instancia para su cumplimiento.
2
b) Acoge el recurso: debe en un
mismo acto dictar dos sentencias separadas,
art. 785 inc.1 CPC: una sentencia de
casacin, en la que procede a invalidar la
sentencia recurrida, dejando constancia de
que el recurso se ha acogido, sealando la
infraccin de ley que se ha cometido y la
forma en que ella ha influido substancialmente
en lo dispositivo del fallo. Acto continuo debe
dictar una sentencia de reemplazo, en la
que se resuelve el asunto controvertido
aplicando
correctamente
la
ley,
pero
manteniendo las consideraciones de hecho que
se contienen en la parte considerativa de la
sentencia, a menos que se trate de un caso en
que se acoja el recurso por infraccin a una de
las leyes reguladoras de la prueba, caso en el
cual deben modificarse.
Casacin de fondo de oficio
Se encuentra regulada en el art. 785 inc.2
CPC, el cual seala: En los casos en que
desechare el recurso de casacin en el fondo
por defectos en su formalizacin, podr
invalidar de oficio la sentencia recurrida, si se
hubiere dictado con infraccin de ley y esta
infraccin haya influido substancialmente en lo
dispositivo de la sentencia. La Corte deber
hacer constar en el fallo de casacin esta
circunstancia y los motivos que la determinan,
y dictar sentencia de reemplazo con arreglo a
lo que dispone el inciso precedente.
15. Diferencias en la casacin de fondo
civil y la penal
Diferencias generales
1.En materia penal existe una ampliacin del
sujeto que puede interponerlo: art. 536 CPP:
Pueden interponer el recurso de casacin los
que son parte en el juicio, y los que an sin
haber litigado, sean comprendidos en la
sentencia
como
terceros
civilmente
responsables.
El actor civil podr deducirlo en cuanto la
sentencia resuelva acerca de sus pretensiones
civiles.
2.Para los efectos de establecer la incidencia
de la interposicin del recurso en el
cumplimiento del fallo, en materia penal se
distingue si la sentencia impugnada es
condenatoria o absolutoria, art. 539 CPP: La

sentencia de trmino condenatoria en proceso

sobre crimen o simple delito no tiene la fuerza
de cosa juzgada mientras dura el
plazo para formalizar el recurso de casacin.
Si se interpusiere este recurso, mientras
penda su conocimiento, aqulla queda en
suspenso.
Pero si la sentencia de trmino absuelve al
procesado, ste ser desde luego puesto en
libertad sin la espera de los incisos
precedentes.
Diferencias especiales
1.En materia penal el recurso de casacin en
el fondo no requiere comparecencia de quien
lo interpone, y en consecuencia no rige la
desercin del recurso por esta causal, art. 64
CPP.
2.En
materia
penal,
las
causales
de
procedencia son especficas y estn sealadas
en el art. 546 CPP, ellas son:
1. En que la sentencia, aunque califique el
delito con arreglo a la ley, imponga al
delincuente una pena ms o menos grave que
la designada en ella, cometiendo error de
derecho, ya sea al determinar la participacin
que ha cabido al procesado en el delito, ya al
calificar
los
hechos
que
constituyen
circunstancias
agravantes,
atenuantes
o
eximentes de su responsabilidad, ya, por fin,
al fijar la naturaleza y el grado de la pena;
2. En que la sentencia, haciendo una
calificacin equivocada del delito, aplique la
pena en conformidad a esa calificacin;
3. En que la sentencia califique como delito
un hecho que la ley penal no considera como
tal.
4. En que la sentencia o el auto
interlocutorio, calificando como lcito un hecho
que la ley pena como delito, absuelva al
acusado o no admita la querella;
5. En que, aceptados como verdaderos los
hechos que se declaran probados, se haya
incurrido en error de derecho al admitir las
excepciones indicadas en los nmeros 2., 4.,
5., 6., 7. y 8. del artculo 433; o al
aceptar o rechazar en la sentencia definitiva,
las que se hayan alegado en conformidad al
inciso segundo del artculo 434;
6. En haberse decretado el sobreseimiento
incurriendo en error de derecho al calificar las
circunstancias previstas en los nmeros 2.,
4., 5., 6. y 7. del artculo 408; y
7. En haberse violado las leyes reguladoras
de la prueba y siempre que esta infraccin
influya substancialmente en lo dispositivo de
la sentencia.
En cuanto al recurso de casacin en el fondo
se dirija contra la decisin civil de la sentencia,
regir lo dispuesto en el artculo 767 del
Cdigo de Procedimiento Civil.

3. En materia penal, no rige el rechazo in

limine del recurso de casacin, si se trata de
recursos
interpuestos
contra
sentencias
condenatorias que apliquen penas privativas
de libertad, art. 535 CPP.
4. En materia penal, la sentencia que se
pronuncia de acerca del recurso de casacin
en el fondo es slo una, la sentencia de
reemplazo, que debe contener los requisitos
del art. 547 CPP.
5. En materia civil no existe la institucin de la
reformatio in peius, situacin que en
materia penal est expresamente consagrada
en el art. 548 inc.1 CPP: En los casos en que
la Corte Suprema acoja el recurso deducido en
inters del procesado, podr aplicar a ste,
como consecuencia de la causal acogida y
dentro de los lmites que la ley autoriza, una
pena ms severa que la impuesta por la
sentencia invalidada.
6. Al modificar el fallo recurrido en virtud del
recurso de casacin interpuesto, puede
favorecer incluso a otros reos que se
encuentran en una situacin similar, art. 548
inc.2 CPP: Si slo uno de entre varios
procesados ha entablado el recurso la nueva
sentencia aprovechar a los dems en lo que
les sea favorable, siempre que se encuentren
en la misma situacin que el recurrente y les
sean aplicables los motivos alegados para
declarar la casacin de la sentencia.
Captulo VII. El Recurso de Nulidad
1. Reglamentacin
Se reglamenta especficamente en los arts.
372 a 387 NCPP, sin perjuicio de serle
aplicables las normas generales de los
recursos del ttulo I, libro III NCPP, as como
supletoriamente las disposiciones referentes al
juicio oral.
2. Concepto
Es: el acto jurdico procesal de la parte
agraviada,
destinado
a
obtener
la
invalidacin del procedimiento o slo de
la sentencia definitiva pronunciada por un
tribunal de juicio oral o por el juez de
garanta
en
un
procedimiento
simplificado o de accin penal privada, de
parte del tribunal superior jerrquico
establecido en la ley, basado en las
causales de haber sido pronunciada dicha
resolucin con infraccin sustancial de los
derechos y las garantas asegurados por
la Constitucin o por los tratados
internacionales
que
se
encuentran
vigentes, por haberse efectuado una
errnea aplicacin del derecho que
hubiere influido substancialmente en lo
dispositivo del fallo o por haberse
incurrido en uno de los motivos absolutos
de nulidad contemplados en la ley.
3. Caractersticas

150

El recurso de nulidad es un recurso:

1
a) Extraordinario.
2
b) Se interpone directamente ante el
tribunal que dict la resolucin impugnada,
que ser el tribunal de juicio oral que dict la
sentencia definitiva o el juez de garanta que
dict
la
sentencia
definitiva
en
un
procedimiento simplificado, para que sea
conocido y resuelto por el tribunal superior
jerrquico.
3
c) La regla general es que el recurso
sea conocido por la Corte de Apelaciones
respectiva. Excepcionalmente es conocido en
un caso de competencia per saltum por la
Corte Suprema, en el caso de las causales de
los arts. 373 letra a, 376 inc.1
1
NCPP y art. 373 letra b y 376 inc.3
NCPP. Adems, esta competencia per saltum
tiene fuerza atractiva, ya que tambin la Corte
puede conocer junto con aquellas dos
causales, otras causales en que se hubiera
fundado el recurso y que sean de competencia
de las Cortes de Apelaciones.
2
d) Se contempla la competencia per
saltum respecto de las sentencias definitivas
pronunciadas por un tribunal oral en lo penal o
por un juez de garanta en el procedimiento
simplificado.
3
e) Es de derecho estricto.
4
f) Es conocido por los tribunales de
acuerdo a sus facultades jurisdiccionales.
5
g) Por regla general, slo tiene por
objeto invalidar una sentencia en los casos
que determina a ley.
6
h) De acuerdo con ello, acogido el
recurso, la Corte respectiva en su sentencia de
nulidad deber determinar el estado en que
hubiere de quedar el procedimiento y ordenar
la remisin de los autos al tribunal no
inhabilitado que corresponda.
7
i) No recorre en cuanto a su
procedencia toda la jerarqua de los tribunales
chilenos como es el caso de la casacin de
forma.
8
j) No procede su interposicin en
forma conjunta con ningn otro recurso.
9
k) Slo puede ser deducido por la
parte agraviada, configurndose el agravio no
slo por el perjuicio que provoca el fallo en la
parte recurrente, sino que adems por el
generado por la causal que lo hace
procedente, salvo en el caso de un motivo
absoluto de nulidad.
10
l) No constituye instancia.
11
m) No se admite por regla general la
renuncia anticipada, puesto que ello nos
llevara a los procedimientos convencionales.
4. Finalidad del recurso
Ellas son segn sus causales de procedencia:
1
a) Asegurar el respecto de las
garantas y derechos fundamentales, tanto

dentro del proceso, como en la dictacin de la

sentencia del juicio oral. Consecuente con ello,
se contempla la causal genrica del art. 373
letra a NCPP, en contra de la sentencia que se
hubiere pronunciado o emanado de un juicio
oral en el cual no se hubieren respetado
dichas garantas.
2
b) Velar por la correcta y uniforme
aplicacin de la ley en la sentencia a
pronunciarse en la resolucin del conflicto en
el juicio oral. Consecuente con ello, se
contempla como causal del art. 373 letra b
NCPP la errnea aplicacin del derecho
siempre que hubiere influido sustancialmente
en lo dispositivo del fallo.
3
c) Sancionar expresamente con la
nulidad los procesos y las sentencias que se
hubieren pronunciado en el juicio oral en caso
de haberse verificado alguno de los vicios
expresamente contemplados al efecto por
parte del legislador. Consecuente con ello,
contempla causales especficas de nulidad en
el art. 374 NCPP.
5. Tribunales que intervienen
El recurso debe interponerse directamente
ante el tribunal que dict la resolucin que se
trata de invalidar, a quo. Dicho rgano
jurisdiccional ser el tribunal de juicio oral que
dict la sentencia definitiva o el juez de
garanta que dict la sentencia definitiva en un
procedimiento simplificado.
Se interpone para ante el tribunal superior
jerrquico establecido en la ley, ad quem. Que
por regla general ser la Corte de Apelaciones,
salvo el caso que nos encontremos ante la
competencia por saltum, en cuyo caso
conocer y resolver la Corte Suprema, estos
casos son:
a) Cuando, en la tramitacin del juicio o en el
pronunciamiento de la sentencia, se hubieren
infringido
sustancialmente
derechos
o
garantas asegurados por la Constitucin o por
los tratados internacionales ratificados por
Chile que se encuentren vigentes, art. 373
letra a y art. 376 inc.1 NCPP.
b) Cuando, en el pronunciamiento de la
sentencia, se hubiere hecho una errnea
aplicacin del derecho que hubiere influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo,
siempre que respecto de la materia de
derecho objeto del recurso existieren distintas
interpretaciones sostenidas en diversos fallos
emanados de los tribunales superiores, art.
373 letra b y art. 376 inc.3 NCPP.
c) Adems de la competencia por fuerza
atractiva: art. 376 inc.4 NCPP: Del mismo
modo, si un recurso se fundare en distintas
causales y por aplicacin de las reglas
contempladas en los incisos precedentes
correspondiere el conocimiento de al menos
una de ellas a la Corte Suprema, sta se

pronunciar sobre todas. Lo mismo suceder

si se dedujeren distintos recursos de nulidad
contra la sentencia y entre las causales que
los fundaren hubiere una respecto de la cual
correspondiere pronunciarse a la Corte
Suprema.
6. Titular del recurso
Los requisitos para que una persona pueda
deducir un recurso de nulidad en contra de
una sentencia definitiva son:
1
a) Debe ser interviniente en el
proceso en que se dict la resolucin. Art. 352
NCPP: Podrn recurrir en contra de las
resoluciones judiciales el ministerio pblico y
los dems intervinientes agraviados por ellas,
slo por los medios y en los casos
expresamente establecidos en la ley.
2
b) Debe haber sufrido un agravio
con la dictacin de la sentencia pronunciada
en el proceso, art. 352 NCPP.
3
c)
Debe
el
recurrente
haber
experimentado un perjuicio con el vicio en que
se funda el recurso, consistente en la privacin
de algn beneficio o facultad procesal dentro
del proceso o con la infraccin de ley que se
incurre en la sentencia.
A propsito de las nulidades, el art. 109 NCPP
contempla
como
principio
general
de
necesidad del perjuicio: Slo podrn anularse
las actuaciones
o diligencias
judiciales
defectuosas
del
procedimiento
que
ocasionaren a los intervinientes un perjuicio
reparable nicamente con la declaracin de
nulidad.
Existe
perjuicio
cuando
la
inobservancia de las formas procesales atenta
contra las posibilidades de actuacin de
cualquiera de los intervinientes en el
procedimiento. Asimismo, se presumir de
derecho la existencia del perjuicio si la
infraccin hubiere impedido el pleno ejercicio
de las garantas y de los derechos reconocidos
en la Constitucin, o en las dems leyes de la
Repblica, art. 160 NCPP.
Excepcionalmente, no es necesario demostrar
la existencia del perjuicio cuando nos
encontramos frente a un recurso de nulidad
que se interponga por las causales especficas
del art. 374 NCPP, que son los casos de
motivos absolutos de nulidad, en los cuales el
legislador presume la concurrencia del
perjuicio respecto del recurrente.
d) El recurrente debe haber reclamado del
vicio que lo afecta ejerciendo oportunamente y
en todos sus grados los recursos que establece
la ley, es decir, se debe preparar el recurso.
7. Resoluciones en contra de las cuales
procede
De acuerdo a lo previsto en los arts. 372, 399
y 405 NCPP, procede en contra de las
resoluciones que cumplen los siguientes
requisitos:

1
a) Debe ser una sentencia definitiva.
2
b) Debe haberse pronunciado en un
juicio oral, un procedimiento simplificado o un
procedimiento de accin penal privada.
8. Causales del recurso de nulidad
Procedencia
El recurso de nulidad tiene un carcter
extraordinario y de derecho estricto, por lo
que
slo
procede
por
las
causales
expresamente sealadas en la ley, art. 372
NCPP.
Clasificacin
De acuerdo a la forma en que el legislador ha
establecido la causal que hace procedente el
recurso, puede distinguirse entre causales
especficas o genricas.
1
a)
Genricas:
se
encuentran
contempladas en el art. 373 NCPP y respecto
de ellas corresponde al recurrente sealar y
demostrar el vicio en que se incurri en el
procedimiento o en la dictacin de la sentencia
se subsume dentro de la causal y que ellas le
ha afectado esencialmente respecto de sus
derechos y garantas.
2
b)
Especficas:
se
encuentran
contempladas en el art. 374 NCPP, y respecto
de ellas slo corresponde al recurrente sealar
el vicio en que se incurri y la letra especfica
del precepto legal que concede el recurso, sin
que sea necesario sealar que el vicio le ha
afectado esencialmente respecto de sus
derechos y garantas por haberse presumido
estos por parte del legislador.
De acuerdo al acto jurdico procesal que se
afecta con la concurrencia del vicio se pueden
clasificar como:
a) Causales de nulidad que se refieren a vicios
cometidos con la dictacin de la sentencia,
ellos son: las contempladas en el art. 373 y
letras e, f y g del art. 374 NCPP.
b) Causales de nulidad que se refieren a vicios
cometidos
durante
la
tramitacin
del
procedimiento, y que consecuencialmente
tambin afectan a la sentencia definitiva, ellas
son: la causal del art. 373 letra a y las letras
a, b, c y d del art. 374 NCPP.
De acuerdo al sujeto procesal o actuacin a la
que afecta el vicio. Ellas pueden ser:
a) Causales que dicen relacin con la
afectacin del tribunal: art. 374 letra a NCPP.
b) Aquellas que se refieren a la
sentencia impugnada: art. 374 letras e, f, g.
1
c) Aquellas que se refieren a la
forma del procedimiento: art. 374 letras b, c,
d.
2
d) Aquella que se refiere a la
errnea aplicacin del derecho que influye
sustancialmente en lo dispositivo de la
sentencia, art. 373 letra b.
De acuerdo al tribunal ad quem que debe
conocer el recurso de nulidad:

151

a) Recurso de nulidad conocido por la Corte de

Apelaciones, que es la regla general.
b) Recurso de nulidad conocido por la Corte
Suprema, en el caso de la competencia per
saltum.
Causales por las cuales procede el
recurso de nulidad
Causales genricas del recurso de nulidad
Segn el art. 373 NCPP proceder la
declaracin de nulidad del juicio oral y de la
sentencia:
a) Cuando, en la tramitacin del juicio o en el
pronunciamiento de la sentencia, se hubieren
infringido
sustancialmente
derechos
o
garantas asegurados por la Constitucin o por
los tratados internacionales ratificados por
Chile que se encuentren vigentes, y
b) Cuando, en el pronunciamiento de la
sentencia, se hubiere hecho una errnea
aplicacin del derecho que hubiere influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Causales especficas o motivos absolutos
de nulidad
Segn el art. 374 NCPP, el juicio y la sentencia
sern siempre anulados:
a) Cuando la sentencia hubiere sido
pronunciada por un tribunal incompetente, o
no integrado por los jueces designados por la
ley; cuando hubiere sido pronunciada por un
juez de garanta o con la concurrencia de un
juez de tribunal de juicio oral en lo penal
legalmente implicado, o cuya recusacin
estuviere pendiente o hubiere sido declarada
por tribunal competente; y cuando hubiere
sido acordada por un menor nmero de votos
o pronunciada por menor nmero de jueces
que el requerido por la ley, o con concurrencia
de jueces que no hubieren asistido al juicio;
b) Cuando la audiencia del juicio oral hubiere
tenido lugar en ausencia de alguna de las
personas cuya presencia continuada exigen,
bajo sancin de nulidad, los artculos 284 y
286;
c) Cuando al defensor se le hubiere impedido
ejercer las facultades que la ley le otorga;
d) Cuando en el juicio oral hubieren sido
violadas las disposiciones establecidas por la
ley sobre publicidad y continuidad del juicio;
e) Cuando, en la sentencia, se hubiere omitido
alguno de los requisitos previstos en el artculo
342, letras c), d) o e);
f) Cuando la sentencia se hubiere dictado con
infraccin de lo prescrito en el artculo 341, y
g) Cuando la sentencia hubiere sido dictada en
oposicin a otra sentencia criminal pasada en
autoridad de cosa juzgada.
9. Plazo para interponer el recuso de
nulidad
En el nuevo proceso penal se contempla un
plazo nico y sin ampliacin alguna para
deducir el recurso de nulidad. El art. 372 inc.1

NCPP dispone que deber interponerse por

escrito dentro de los 10 das siguientes a la
notificacin de la sentencia definitiva, ante el
tribunal que hubiere conocido del juicio oral,
ante el juez de garanta que hubiere conocido
del procedimiento simplificado, art. 399 NCPP
o de accin penal privada, art. 405 NCPP.
El plazo de 10 das se cuenta desde la
notificacin de la sentencia definitiva, la que
se entiende que se verifica en el proceso oral,
por la lectura de la sentencia de acuerdo a lo
previsto en el art. 346 NCPP.
10. Preparacin del recurso de nulidad
Concepto
La preparacin del recurso de nulidad consiste
en: la reclamacin que debe haber
efectuado el interviniente que lo entabla,
respecto del vicio del procedimiento que
se invoca al interponerlo, ejerciendo
oportunamente los medios establecidos
por la ley, art. 377 inc.1 NCPP.
Forma de preparar el recurso de nulidad
Para que se entienda preparado es menester:
1
a)
Que
se
haya
reclamado
previamente del vicio de procedimiento que
constituye la causal. Los vicios que no sean de
procedimiento,
nunca
ser
necesario
prepararlos.
2
b) Que el reclamo del vicio se haya
verificado
ejerciendo
oportunamente
los
medios establecidos en la ley, mediante
cualquier expediente, arbitrio, medio o
facultad. A diferencia de lo exigido en la
casacin civil, no ha exigido que se utilicen
todos los recursos para entenderlo preparado,
por tanto, basta la sola circunstancia de haber
utilizado a lo menos uno de los medios
establecidos en la ley para reclamar del vicio.
3
c) La reclamacin del vicio debe ser
efectuada por la parte que interpone el
recurso de nulidad.
Casos en que no es necesario preparar el
recurso
Como regla general no es necesario preparar
el recurso cuando la infraccin invocada como
motivo del recurso no se refiriere a una ley
que regulare el procedimiento.
De acuerdo con ello tampoco se requerir
preparacin del recurso cuando la ley procesal
es de aquellas que son decisioria litis, siendo
esta necesaria en cuanto a las leyes
ordenatoria litis.
Excepcionalmente
tampoco
es necesario
preparar el recurso:
1
a) Cuando se tratare de alguna de
las causales especficas de nulidad del art. 374
NCPP.
2
b) Cuando la ley no admite recurso
alguno en contra de la resolucin que
contuviere el vicio o defecto que se invoca
como causal del recurso de nulidad.

1
c) Cuando el vicio o defecto haya
tenido lugar e el pronunciamiento mismo de la
sentencia que se trata de anular.
2
d) Cuando el vicio o defecto haya
llegado a conocimiento de parte despus de
pronunciada la sentencia.
Sancin a la falta de preparacin del
recurso
El art. 377 inc.1 NCPP seala que la
preparacin del recurso de nulidad es un
requisito de admisibilidad para que pueda
darse tramitacin al recurso.
Este requisito de admisibilidad no debe ser
controlado en el examen de admisibilidad del
tribunal a quo, art. 380 NCPP, sino que en el
examen del tribunal ad quem, art. 383 NCPP,
que
podr
declarar
en
cuanta
la
inadmisibilidad del recurso.
12. Forma de interponer el recurso de
nulidad
El art. 372 seala que debe interponerse por
escrito. Este debe cumplir con los siguientes
requisitos:
1
a) Los requisitos comunes a todo
escrito.
2
b) Debe mencionar expresamente el
vicio o defecto en que se funda, el agravio
causado si se invocan las causales genricas y
la ley que concede el recurso por dicha causal.
Respecto de las causales que hacen proceden
te el recurso y que deben mencionarse en el
escrito se deben tener presentes las siguientes
reglas:
3
a. Se establece una preclusin por
consumacin, en cuanto a que interpuesto el
recurso de nulidad no pueden invocarse
nuevas causales que no se hubieren hecho
valer en el escrito en el cual se hubiere
deducido, art. 379 inc.2 NCPP. Sin perjuicio de
lo anterior, la Corte de oficio, podr acoger el
recurso que se hubiere deducido a favor del
imputado por un motivo distinto al invocado
por el recurrente, siempre que aqul fuere
unos de los sealados en el art. 374 NCPP, art.
379 inc.2 NCPP.
4
b. El recurso de nulidad puede
fundarse en varias causales, en cuyo caso
debe indicarse si se invocan conjunta o
subsidiariamente. Cada motivo de nulidad
debe ser fundado separadamente, art. 378
inc.2 NCPP.
5
c. Dado que el recurso de nulidad es
extraordinario y de derecho estricto, el
recurrente no solo debe sealar el vicio que lo
fundamenta, sino que adems la ley que
concede el recurso por la causal que se
invoca.
6
d. No se contempla que el recurso
sea patrocinado por abogado habilitado como
la casacin, ni tampoco una boleta de
consignacin.

7
c) Debe consignar los fundamentos
de las diversas causales que se hubieren
hecho valer en el recurso de nulidad y
contener las peticiones concretas que se
sometieron al fallo del tribunal, art. 378 inc.1
NCPP.
Cuando el recurso se fundare en la causal
prevista en el artculo 373, letra b), y el
recurrente sostuviere que, por aplicacin del
inciso
tercero
del
artculo
376,
su
conocimiento correspondiere a la Corte
Suprema, deber, adems, indicar en forma
precisa los fallos en que se hubiere sostenido
las distintas interpretaciones que invocare y
acompaar copia de las sentencias o de las
publicaciones que se hubieren efectuado del
texto ntegro de las mismas.
d) Debe sealarse la forma en que se ha
preparado el recurso de nulidad o las razones
por las cuales su preparacin no es necesaria,
art. 377 NCPP.
1
e) Debe ofrecerse prueba respecto
de los hechos referentes a la causal invocada.
Excepcionalmente, en el recurso de nulidad
podr
producirse
prueba
sobre
las
circunstancias que constituyeren la causal
invocada, siempre que se hubiere ofrecido, y
como nica oportunidad, en el escrito de
interposicin del recurso, art. 359 inc.1 NCPP.
13. Efectos de la concesin del recurso de
nulidad en el cumplimiento del fallo
La regla general se contempla respecto de
todos los recursos es que la interposicin de
un recurso no suspender la ejecucin de la
sentencia absolutoria que es impugnada en el
recurso de nulidad, art. 379 inc.1 y 355 NCPP.
La excepcin la seala el mismo art. 379
NCPP, la interposicin del recurso de nulidad
suspende los efectos de la sentencia
condenatoria recurrida. Al efecto dispone el
art. 468 NCPP: Las sentencias condenatorias
penales no podrn cumplirse sino cuando se
encontraren ejecutoriadas.
14. Tramitacin del recurso de nulidad
Tramitacin ante el tribunal a quo
Los trmites que se contemplan son los
siguientes:
1. Examen de admisibilidad o inadmisibilidad
del recurso
Interpuesto el recurso, el tribunal a quo debe
proceder al examen de admisibilidad para los
efectos de acogerlo a tramitacin. El examen
slo puede versar sobre, art. 380 NCPP:
1
a) Si se ha interpuesto dentro de
tiempo.
2
b) Si ha sido deducido en contra de
una resolucin que fuere impugnable por este
recurso.
Del examen de admisibilidad puede resultar
que el recurso no cumpla con uno o ms

152

requisitos, en cuyo caso el tribunal lo

declarar inadamisible de plano.
En contra de la resolucin que se pronuncie
acerca de la inadmisibilidad slo podr
interponerse el recurso de reposicin, el que
deber deducirse dentro de tercero da.
Si el recurso de nulidad cumple con estos
requisitos deber el tribunal remitirlo al
tribunal ad quem.
2. Remisin de los antecedentes al tribunal ad
quem
Concedido el recurso, el tribunal remitir a la
Corte copia de la sentencia definitiva, del
registro de la audiencia del juicio oral o de las
actuaciones determinadas de ella que se
impugnaren, y del escrito en que se hubiere
interpuesto el recurso, art. 381 NCPP.
La obligacin de la remisin de dichos
antecedentes recae sobre el tribunal a quo,
por lo que no es procedente la desercin del
recurso por no sacar compulsas o franquear el
proceso.
Tramitacin ante el tribunal ad quem
Los trmites que se contemplan son los
siguientes:
1. Certificado de ingreso del expediente a la
Corte
El secretario del tribunal ad quem debe
estampar en el expediente remitido un
certificado que acredita la fecha de ingreso del
expediente, debe incluirlo en el libro de
ingresos y asignarle un nmero de rol.
Esta certificacin no se notifica a las partes,
pero es importante porque de ella se cuenta el
plazo para las partes diversas al recurrente se
adhieran,
soliciten la inadmisibilidad o
formulen observaciones al recurso.
En el recurso de nulidad no se contempla la
comparecencia en la segunda instancia, por lo
que no rige la sancin de desercin del recurso
por este motivo. Sin embargo, es necesaria la
comparecencia del recurrente en la vista de la
causa, bajo la sancin de tener por
abandonado el recurso respecto de los
recurrentes ausentes segn el art. 358 NCPP.
2. Transcurso del plazo de 5 das desde el
ingreso del expediente al tribunal para que las
partes diversas al recurrente se adhieran,
soliciten
la
inadmisibilidad
o
formulen
observaciones al recurso, art. 382 NCPP.
3.
Declaracin
de
admisibilidad
o
inadmisibilidad
Transcurrido dicho plazo, el tribunal debe
revisar
en
cuenta
los
requisitos
de
admisibilidad del recurso. Los cuales son:
1
a) Si la sentencia objeto del recurso
es aquellas contra las cuales lo concede la ley.
2
b) Si se ha interpuesto dentro de
plazo.

3
c) Si el escrito de interposicin
contiene los fundamentos de hecho y de
derecho y las peticiones concretas.
4
d) Si el recurso ha sido preparado
en los casos que ello fuera procedente.
De dicho examen puede resultar:
a) Que el recurso cumpla con todos los
requisitos: en este caso el recurso ser
admisible y deber dictarse por el tribunal la
resolucin que dispone la vista del recurso.
b) Que el recurso no cumpla con uno o ms de
los requisitos de admisibilidad: en este caso el
tribunal lo declarar inadmisible, art. 383 inc.2
NCPP.
Si se hubieren hecho valer causales que sean
de competencia de Corte Suprema y otras
causales de motivo de nulidad absoluta del
art. 374 NCPP de competencia de las Corte de
Apelaciones, la Corte Suprema debe limitarse
a declarar inadmisible las causales cuyo
conocimiento sean de su competencia,
ordenando la remisin de los antecedentes a
la Corte de Apelaciones respectiva para que
conozca de los motivos de nulidad de su
competencia, ello porque ha perdido su
competencia por vis atractiva.
c) Que el recurso no cumpla con uno o ms de
los requisitos de admisibilidad, declarndolo
inadmisible, pero estime posible anular de
oficio por alguna de las causales de motivo
absoluto contemplado en el art. 374 NCPP.
d) La Corte Suprema puede no pronunciarse
acerca de la admisibilidad del recurso y
proceder a remitir los antecedentes a la Corte
de Apelaciones respectiva para que
1
efecte dicho control y de declarar
su admisibilidad, proceda a conocer y fallarlo,
art. 383 NCPP.
Los casos en que la Corte puede ejercer dicha
facultad son:
0
a. Si el recurso se fundare en la
causal prevista en el artculo 373, letra a), y la
Corte Suprema estimare que, de ser efectivos
los hechos invocados como fundamento,
seran constitutivos de alguna de las causales
sealadas en el artculo 374.
1
b. Si, respecto del recurso fundado
en la causal del artculo 373, letra b), la Corte
Suprema estimare que no existen distintas
interpretaciones sobre la materia de derecho
objeto del mismo o, aun existiendo, no fueren
determinantes para la decisin de la causa, y
2
c. Si en alguno de los casos
previstos en el inciso final del artculo 376, la
Corte Suprema estimare que concurre
respecto de los motivos de nulidad invocados
alguna de las situaciones previstas en las
letras a) y b) de este artculo.
4. Designacin de abogado patrocinante
En el recurso de nulidad no se contempla la
obligacin de designar abogado patrocinante

ante el tribunal ad quem antes de la vista del

recurso. Esta designacin tiene carcter
facultativo y la renuncia del patrocinante no
produce efecto alguno en su tramitacin.
5. La prueba ante el tribunal ad quem
Por regla general, no es procedente la
rendicin de la prueba en el recurso de
nulidad. Ella es regla absoluta cuando el
recurso se funde en un error de derecho que
ha influido sustancialmente en lo dispositivo
del fallo.
Excepcionalmente acerca de otras causales de
nulidad se contempla la posibilidad de rendir
prueba para establecer los hechos que sean
necesarios para acreditar la causal invocada.
Ella se regula en el art. 359 NCPP: En el
recurso de nulidad podr producirse prueba
sobre las circunstancias que constituyeren la
causal invocada, siempre que se hubiere
ofrecido en el escrito de interposicin del
recurso.
Esta prueba se recibir en la audiencia
conforme con las reglas que rigen su recepcin
en el juicio oral. En caso alguno la
circunstancia de que no pudiere rendirse la
prueba dar lugar a la suspensin de la
audiencia.
6. La vista de la causa
En esta materia se aplican las normas de los
arts. 356 a 358 NCPP, ya analizadas al tratar
la apelacin.
15. Modos de terminar el recurso de
nulidad
El recurso termina normalmente por la
resolucin que falla el asunto.
Tambin puede terminar anormalmente de
forma directa, por el abandono y el
desistimiento del recurso. Tambin, de forma
indirecta por el desistimiento y el abandono de
la accin penal privada y el sobreseimiento
definitivo.
El fallo del recurso
La Corte deber fallar el recurso dentro de los
20 das siguientes a la fecha en que se hubiere
terminado de conocer de l.
El tribunal ad quem para acoger o rechazar el
recurso debe seguirlos siguientes pasos:
1
a) Analizar si la causal invocada es
de aquellas que establece la ley.
2
b)
Si
los
hechos
invocados
constituyen verdaderamente la causal que se
invoca o se ha producido un error de derecho.
3
c) Si esos hechos que configuran la
causal que se invoca estn suficientemente
acreditados.
4
d) Si el vicio ha causado al
recurrente un perjuicio reparable slo por
medio de la invalidacin del fallo, a menos que
se trate de un motivo absoluto de nulidad del
art. 374 NCPP.

5
e) Si el vicio ha influido en lo
dispositivo del fallo.
Efectos de fallo del recurso de nulidad
Efectos del fallo del recurso que lo acoge
La regla general, es que el tribunal ad quem
debe declarar la nulidad de la sentencia
recurrida y disponer el reenvo del asunto. Art.
386 NCPP: Salvo los casos mencionados en el
artculo 385, si la Corte acogiere el recurso
anular la sentencia y el juicio oral,
determinar el estado en que hubiere de
quedar el procedimiento y ordenar la
remisin de los autos al tribunal no
inhabilitado que correspondiere, para que ste
disponga la realizacin de un nuevo juicio oral.
No ser obstculo para que se ordene efectuar
un nuevo juicio oral la circunstancia de
haberse dado lugar al recurso por un vicio o
defecto cometido en el pronunciamiento
mismo de la sentencia.
En relacin a la sentencia que se dicte en el
nuevo juicio oral que se realice ante el tribunal
no inhabilitado con motivo de la orden
impuesta por la sentencia del tribunal ad
quem, no ser susceptible de recurso alguno,
como lo seala el art. 387 inc.1 NCPP.
Excepcionalmente, si la sentencia fuere
condenatoria y la que se hubiere anulado
hubiese sido absolutoria, proceder el recurso
de nulidad en favor del acusado, conforme a
las reglas generales, art. 387 inc.2 NCPP.
Excepcionalmente, segn el art. 385 NCPP,
es posible que el tribunal anule slo la
sentencia y no el juicio oral y en ese caso ser
la Corte quien dicte, sin una nueva audiencia,
pero en forma separada, un nuevo fallo
resolviendo el asunto aplicando correctamente
el derecho. Esta situacin slo ser posible
cuando el tribunal ad quem hubiere acogido el
recurso por un error de derecho que hubiere
influido sustancialmente en lo dispositivo del
fallo por los siguientes motivos:
1
a) Hubiere calificado de delito un
hecho que la ley no considerare tal,
2
b) Aplicado una pena cuando no
procediere aplicar pena alguna, o
3
c) Impuesto una superior a la que
legalmente correspondiere.
Recursos en contra de la sentencia que se
pronuncia acerca del recurso de nulidad
Segn el art. 387 inc.1 NCPP la resolucin que
fallare un recurso de nulidad no es susceptible
de recurso alguno, sin perjuicio de la revisin
de la sentencia condenatoria firme.
Sin embargo, por interpretacin de los arts. 97
COT y 52 NCPP, es procedente el recurso de
aclaracin, rectificacin o enmienda en contra
de la resolucin tanto de la Corte de
Apelaciones como de la Corte Suprema.
Captulo VIII. El Recurso de Queja
1. Reglamentacin

153

El recurso de queja reconoce su fuente en el

art. 79 CPR, el cual entrega a la Corte
Suprema la superintendencia correccional
sobre todos los tribunales, en las cuales se
contempla las facultadas disciplinarias en
virtud de las cuales se conoce el recurso de
queja.
El recurso de queja se gula en los arts. 535,
536, 541, 545, 548, 549 y 551 COT.
Adems debe tenerse presente el Auto
Acordado de la Corte Suprema de 1972 sobre
tramitacin y fallo del recurso de queja, el cual
se encuentra parcialmente derogado por la
modificacin al recurso de queja de la ley
19.374, que regul el mismo orgnicamente
en el COT.
La razn para modificar el recurso de queja
era
que
este
se
haba
constituido
prcticamente en una tercera instancia,
desvirtuando el carcter disciplinario del
mismo, ya que la sala que enmendaba una
resolucin por grave falta o abuso, no remitir
los antecedentes al pleno para la dictacin de
la sancin disciplinara correspondiente. Era un
camino preferido por los abogados, ya que con
ello el tribunal posea amplias facultades para
enmendar la resolucin y se evitaba la
formalidad del recurso de casacin.
Por otra parte, atendida la consagracin
constitucional y legal orgnica del recurso de
queja (COT), ella se encuentra plenamente
vigente respecto del nuevo proceso penal. As
lo ha sealado la Corte Suprema y el Fiscal
Nacional, el cual ha sealado que no es
impedimento para la procedencia del recurso
de queja, la circunstancia de que el art. 387
inc.1 NCPP disponga que la sentencia del
recurso de nulidad no admite recurso alguno.
2. Concepto
Es: el acto jurdico procesal de parte, que
se ejerce directamente ante el tribunal
superior jerrquico y en contra del juez o
jueces inferiores que dictaron en un
proceso del cual conocen, una resolucin
con una grave falta o abuso, solicitndole
que ponga pronto remedio al mal que
motiva su interposicin mediante la
enmienda, revocacin o invalidacin de
aquella, sin perjuicio de la aplicacin de
las sanciones disciplinarias que fueren
procedentes por el pleno de ese tribunal
respecto del juez o jueces recurridos.
3. Caractersticas
1
a) Es un recurso extraordinario.
1
b) Es un recurso que se encontraba
regulado en sus aspectos procedimentales por
el Auto Acordado de 1972, hasta que lo regul
la ley 19.374 legalmente y de forma orgnica
mediante la modificacin del COT.
2
c) Es un recurso que se interpone
directamente
ante
el
tribunal
superior

jerrquico de aquel que hubiere dictado la

resolucin, para que sea conocido y resuelto
por s mismo.
3
d) Se interpone no en contra de una
resolucin sino en contra del juez o jueces que
dictaron la resolucin con grave falta o abuso,
para el acaso de ser ella acreditada, sea
modificada, enmendada o dejada sin efecto a
fin de poner pronto termino al mal producido.
4
e) No ha sido instituido para corregir
errores de interpretacin, sino que faltas o
abusos ministeriales.
5
f) No constituye instancia, sino que
solamente se faculta al superior para examinar
si se cometi grave falta o abuso.
6
g) No suspende el cumplimiento de
la resolucin pronunciada con grave falta o
abuso, a menos que se conceda la orden de no
innovar.
7
h) Es un recurso en que el tribunal
de segunda instancia tiene competencia
amplsima para su resolucin, puesto que
puede adoptar todas las medidas para poner
pronto remedio al mal que motiva la queja.
8
i) Es un recurso que actualmente no
requiere consignacin.
4. Resoluciones en contra de la cual
procede
Segn el art. 545 COT slo proceder en
contra de las resoluciones que cumplan los
siguientes requisitos:
1
a) Que se hubiere cometido por el
juez o jueces con motivo de la dictacin de la
resolucin judicial una grave falta o abuso.
2
b) Que la grave falta o abuso se
hubiere cometido en la dictacin de una
sentencia definitiva o de una sentencia
interlocutoria que ponga fin al procedimiento o
haga imposible su continuacin.
3
c) Que la sentencia que hace
procedente el recurso, no sea susceptible de
recurso alguno, ordinario o extraordinario, sin
perjuicio de la atribucin de la Corte Suprema
para actuar de oficio en ejercicio de sus
facultades disciplinarias.
Se exceptan las sentencias definitivas de
primera o nica instancia dictadas por
rbitros
arbitradores,
en
cuyo
caso
proceder el recurso de queja, adems del
recurso de casacin en la forma. En dicho
caso, segn el art. 66 COT: en caso que
adems de haberse interpuesto recursos
jurisdiccionales, se haya deducido recurso de
queja, este se acumular a los recursos
jurisdiccionales,
y
deber
resolverse
conjuntamente con ellos.
Este fue el camino que opt el legislador para
restringir notablemente la interposicin de
este recurso.
5. Causal del recurso de queja

Segn el art. 545 inc.1 COT, el recurso de

queja tiene por exclusiva finalidad corregir las
faltas o abusos graves cometidos en la
dictacin
de
resoluciones
de
carcter
jurisdiccional. En consecuencia, la falta o
abuso cometida por el tribunal es la causal
que hace procedente el recurso de queja en
contra del funcionario que pronunci la
resolucin con grave falta o abuso.
La Corte Suprema ha delimitado los casos, en
los cuales son encontramos frente a una falta
o abuso, a los siguientes:
1
a) Contravencin formal de la ley:
se produce cuando el juez, no obstante el
texto claro de la ley, se aparta de ella en la
dictacin de la sentencia.
2
b) Interpretacin errada de la ley:
se produce cuando el tribunal al aplicar la ley
incurre en un error de interpretacin al
vulnerar las normas de interpretacin.
3
c)
Falsa
aplicacin
de
los
antecedentes del proceso: en ella se dicta una
resolucin judicial aprecindose errneamente
los antecedentes del proceso.
6. Titular del recurso
El sujeto que puede deducir el recurso debe
revestir el carcter de parte en el proceso en
que se dict la resolucin y adems debe
haber sido agraviada con la grave falta o
abuso cometida por el juez o jueces con
motivo de la dictacin de la sentencia, lo que
se desprende del art. 548 COT.
7. Plazo para interponerlo
El art. 548 Cot dispone que el agraviado
deber interponer el recurso en el plazo fatal
de cinco das hbiles, contado desde la fecha
en que se le notifique la resolucin que motiva
el recurso.
Este plazo se aumentar segn la tabla de
emplazamiento a que se refiere el art. 259
CPC cuando el tribunal que haya pronunciado
la resolucin tenga su asiento en una comuna
o agrupacin de comunas diversa de aqulla
en que lo tenga el tribunal que deba conocer
el recurso. Con todo, el plazo total para
interponer el recurso no podr exceder de
quince das hbiles, contado desde igual fecha.
8. Tribunal ante el cual se interpone el
recurso de queja
El recurso de queja debe interponerse por
escrito directamente ante el tribunal superior
jerrquico del juez o jueces que dictaron la
resolucin con falta o abuso.
El recurso debe conocerse en nica instancia,
lo que se desprende de la norma de
competencia de las Cortes de Apelaciones, art.
63 n2 letra b) Las Cortes de Apelaciones
conocern: n2: en nica instancia: b) De los
recursos de queja que se deduzcan en contra
de los jueces de letras, jueces de polica local,
jueces rbitros y rganos que ejercen

jurisdiccin
dentro
de
su
territorio
jurisdiccional.
9. Forma de interponer el recurso
Los requisitos que debe cumplir el escrito son:
a. Debe cumplirse con las normas de
comparecencia en juicio
El art. 548 inc.2 COT seala: El recurso lo
podr interponer la parte personalmente, o su
mandatario
judicial,
o
su
abogado
patrocinante, o un procurador del nmero, y
deber ser expresamente patrocinado por
abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin.
No obstante la amplitud de la nueva redaccin
de la norma, todava segn Maturana es
aplicable el auto acordado en la materia, este
en su n1 distingue el tribunal ante el cual se
interpone el recurso para establecer las
personas que se encuentran habilitadas al
efecto:
Ante la Corte de Apelaciones el recurso puede
interponerse por la parte agraviada, un
procurador del nmero o un abogado
habilitado para el ejercicio de la profesin.
Ante la Corte Suprema el recurso puede
interponerse por un procurador del nmero o
por un abogado habilitado para el ejercicio de
la profesin.
b. Patrocinio de abogado habilitado
El art. 548 inc.2 COT seala: (..) y deber ser
expresamente
patrocinado
por
abogado
habilitado para el ejercicio de la profesin.
c. Contendido del escrito
De acuerdo a lo previsto en el art. 548 inc.3
COT este debe contener:
1
a) Indicar nominativamente el juez o
funcionarios recurridos.
2
b) Individualizar el proceso en el
cual se dict la resolucin recurrida, la que se
transcribir o se acompaar una copia de
ella, si se trata de una sentencia definitiva o
interlocutoria.
3
c) Consignar el da de la dictacin de
la resolucin recurrida, la foja que rola en el
expediente y la fecha de su notificacin al
recurrente.
4
d) Sealar clara y especficamente
las faltas y abusos que se imputan al juez o
funcionarios recurridos.
El art. 549 letra a) COT establece un examen
de admisibilidad en donde se revisan las
menciones del escrito: Interpuesto el recurso,
la sala de cuenta del respectivo tribunal
colegiado deber comprobar que ste cumple
con los requisitos que establece el artculo
precedente (art. 548) y, en especial, si la
resolucin que motiva su interposicin es o no
susceptible de otro recurso. De no cumplir con
los requisitos sealados o ser la resolucin
susceptible de otro recurso, lo declarar
inadmisible, sin ms trmite. Contra esta

154

resolucin slo proceder el recurso de

reposicin fundado en error de hecho.
d. Certificado acerca de los hechos que
establece la ley
El art. 548 inc.4 seala: Asimismo, se deber
acompaar un certificado, emitido por el
secretario del tribunal, en el que conste: el
nmero de rol del expediente y su cartula; el
nombre de los jueces que dictaron la
resolucin que motiva el recurso; la fecha de
su dictacin y la de su notificacin al
recurrente, y el nombre del mandatario
judicial y del abogado patrocinante de cada
parte. El secretario del tribunal deber
extender este certificado sin necesidad de
decreto judicial y a sola peticin, verbal o
escrita, del interesado.
La sancin a la falta de acompaamiento del
certificado es que se declare inadmisible segn
el art. 549 letra a) COT. Sin embargo, el inc.2
de la letra a) seala que si no se ha
acompaado
el
certificado,
por
causa
justificada, el tribunal dar un nuevo plazo
fatal e improrrogable para ello, el cual no
podr exceder de seis das hbiles.
10. Orden de no innovar
La sola interposicin del recurso no suspende
el cumplimiento ni impide que se produzca
todos sus efectos la resolucin que se haya
pronunciado con falta o abuso.
El art. 545 COT seala al respecto: El
recurrente podr solicitar orden de no innovar
en cualquier estado del recurso. Formulada
esta peticin, el Presidente del Tribunal
designar la Sala que deba decidir sobre este
punto y a esta misma le corresponder dictar
el fallo sobre el fondo del recurso.
Son caractersticas de ella:
1
a) Slo puede ser impartida a
peticin de parte y no de oficio por el tribunal.
2
b) Se puede solicitar por el
recurrente al momento de interponer el
recurso o durante la tramitacin del mismo.
3
c)
El
presidente
del
tribunal
colegiado debe designar la sala que debe
pronunciarse acerca de la orden de no innovar,
la cual ver el asunto en cuenta.
4
d) La resolucin que acerca de la
orden de no innovar produce la radicacin del
recurso de queja para su vista y fallo ante la
sala que se hubiera pronunciado de ella.
5
e) Puede ser concedida en trminos
generales o especficos. Si nada se dice deber
entenderse que la orden de no innovar es
concedida en trminos generales, es decir, sin
limitacin alguna produciendo la paralizacin
del procedimiento. No obstante, no suspende
el curso de los plazos fatales que hayan
comenzado a correr antes de comunicarse
dicha orden, n 7 AA.

6
f) Concedida la orden de no innovar
ella es comunicada al tribunal inferior que
hubiere dictado la resolucin, en la prctica
telefnicamente, sin perjuicio de remitirle
despus un oficio.
7
g) Concedida la orden de no innovar
debe soportar la carga de hacer avanzar el
procedimiento para la resolucin del recurso,
puesto que su inactividad por ms de 15 das
hbiles importa el desistimiento de ste. La
Corte declarar desistido de oficio o peticin
de parte el recurso, n 8 AA.
11. Tramitacin
Los trmites que debe seguir el recurso son:
1. Presentacin
El recurso de queja debe ser presentado
directamente
ante
el tribunal
superior
jerrquico de aquel que hubiere dictado la
resolucin con falta o abuso.
2. Primera resolucin
Las resoluciones que pueden dictarse frente a
la presentacin del recurso son las siguientes:
Falta de patrocinio.
1
a) Inadmisibilidad por falta de
requisitos formales. En contra de dicha
resolucin procede el recurso de reposicin, el
que debe ser fundado, art. 549 letra a COT.
1
b) Admisibilidad del recurso: si el
recurso cumple con todos los requisitos
formales, la primera resolucin que deber
dictarse en cuenta, por el presidente del
tribunal colegiado ser la solicitud de informe
al juez o jueces recurridos, art. 549 letra b
COT.
3. Evaco de informe, constancia de su
presentacin en el proceso y notificacin de la
solicitud a las partes
La primera resolucin que recae en el recurso
de queja, que cumple con todos los requisitos
formales, es la de solicitar informe a los jueces
recurridos.
Se
les
dirige
un
oficio,
adjuntndoles una fotocopia del recurso de
queja interpuesto en su contra.
El juez o jueces recurridos una vez
decepcionada la solicitud de informe deben:
1
a) Evacuar el informe dentro del
plazo de 8 das hbiles, contados desde la
fecha de recepcin del oficio respectivo, art.
549 letra b COT.
2
b) Dejarse constancia en el proceso
del hecho de haber recibido el informe, lo cual
debe realizar el secretario, art. 549 letra b,
380 n 2 COT.
3
c) Notificarse por el estado diario a
las partes por el tribunal recurrido de la
solicitud de informe.
4. Comparecencia
tribunal superior

de

las

partes

ante

el

El art. 549 letra d) COT seala que cualquiera

de las partes podr comparecer en el recurso
hasta antes de la vista de la causa. Es decir, la
comparecencia en el recurso de queja es
facultativa.
5. Vista del recurso
El art. 549 letra c) COT seala que: Vencido
el plazo anterior, (de 8 das para evacuar el
informe) se haya o no recibido el informe, se
proceder a la vista del recurso, para lo cual
se agregar preferentemente a la tabla. No
proceder la suspensin de su vista y el
tribunal slo podr decretar medidas para
mejor resolver una vez terminada sta.
En caso de haberse interpuesto otros recursos
jurisdiccionales conjuntamente con el recurso
de queja, deben acumularse y fallarse
conjuntamente, art. 66 COT.
El recurso de queja siempre debe conocerse
previa vista de la causa, por tanto el tribunal
debe dictar la resolucin Autos en relacin.
En la Corte de Apelaciones debe realizarse el
sorteo de la sala que lo conocer y fallar, art.
69 COT, salvo el caso en que se hubiera
producido la radicacin en virtud de la orden
de no innovar. En la Corte Suprema, el
conocimiento y fallo del recurso corresponde a
la sala especializada en conformidad a la
materia que incida en el recurso.
6. Fallo del recurso de queja
Puede producirse que:
1
a) La resolucin acoge el recurso
de queja: el tribunal superior tiene amplias
facultades para los efectos de dictar la
resolucin que estime necesaria para poner
pronto remedio al mal que motiv su
interposicin, pudiendo invalidar, modificar o
enmendar la resolucin que cometi la falta o
abuso, segn lo que se desprende del art. 545
COT
El art. 545 inc.2 y 3 COT seala: El fallo que
acoge el recurso de queja contendr las
consideraciones precisas que demuestren la
falta o abuso, as como los errores u omisiones
manifiestos y graves que los constituyan y que
existan en la
resolucin
que
motiva
el
recurso,
y
determinar las medidas conducentes a
remediar tal falta o abuso. En ningn caso
podr modificar, enmendar
o
invalidar
resoluciones judiciales respecto de las cuales
la ley contempla recursos jurisdiccionales
ordinarios o extraordinarios, salvo que se trate
de un recurso de queja interpuesto contra
sentencia definitiva de primera o nica
instancia dictada por rbitros arbitradores.
En caso que un tribunal superior de justicia,
haciendo uso de sus facultades disciplinarias,
invalide una resolucin jurisdiccional, deber
aplicar la o las medidas disciplinarias que
estime pertinentes. En tal caso, la sala

dispondr que se d cuenta al tribunal pleno

de los antecedentes para los efectos de aplicar
las medidas disciplinarias que procedan,
atendida la naturaleza de las faltas o abusos,
la que no podr ser inferior a amonestacin
privada.
Respecto de ello es menester tener presente
que la Corte Suprema ha manifestado que
dicha norma legal no obliga a aplicar una
sancin disciplinara en el caso de haberse
acogido el recurso de queja, sino solamente a
remitir los antecedentes al pleno, el cual
tendr que decidir si las aplica o no.
b) La resolucin rechaza el
recurso de queja: en caso de no existir falta
o abuso, el tribunal se limitar a rechazar el
recurso de queja, no siendo necesario que
contenga fundamento alguno acerca de su
decisin.
7. Recursos
En contra de la resolucin que se pronuncia
acerca del recurso de queja no es procedente
la interposicin de la apelacin, lo que se
desprende de que se conoce en nica instancia
segn el art. 63 COT. En cuanto las
resoluciones de la Corte Suprema, estas son
inapelables.
La norma del art. 551 COT que autoriza la
apelacin debe entenderse deroada por la ley
19.374 y el art. 63 COT.
12. Otras formas de trmino del recurso
El recurso puede terminar durante su
tramitacin por el desistimiento de la parte
recurrente.
Captulo IX. El Recurso de Proteccin
1. Reglamentacin
Este se encuentra reglado en el art. 20 CPR y
en el Auto Acordado de la Corte Suprema
sobre tramitacin del recurso de proteccin de
garantas constitucionales de 1992, modificado
por el auto Acordado de 1998.
2. Concepto
Es: la accin constitucional que cualquier
persona puede interponer ante los
tribunales superiores, a fin de solicitarle
que
adopten
inmediatamente
las
providencias que juzguen necesarias para
reestablecer el imperio del derecho y
asegurarle la debida proteccin, frente a
un acto u omisin arbitraria o ilegal que
importe una privacin, perturbacin o
amenaza al legtimo ejercicio de los
derechos y garantas que el constituyente
establece, sin perjuicio de los dems
derechos que pueda hacer valer ante la
autoridad
o
de
los
tribunales
correspondientes.
3. Caractersticas
1
a) Es una accin constitucional y no
un recurso: ya que no tiene por objeto
impugnar una resolucin judicial sino que se

155

ponga en movimiento la jurisdiccin a fin de

conocer una accin u omisin ilegal o
arbitraria
que
importa
una
privacin,
perturbacin o amenaza a uno de los derechos
que el constituyente establece. Es decir tiene
la naturaleza jurdica de un accin, lo cual
aparece expresamente reconocido en el n1
del AA el que se refiere a ste como el
recurso o accin de proteccin.
2
b) Es una accin cautelar autnoma
o que da origen a un procedimiento de
urgencia: a travs de l se ejerce una accin
cautelar ya que mediante ella se persigue la
adopcin de las medidas necesarias para
reestablecer el imperio del derecho del
particular, otorgndole la debida proteccin.
La accin de proteccin es un proceso cautelar
autnomo o principal, o un procedimiento de
urgencia principal, sumarsimo, que no est
destinado a obtener una proteccin en la
esfera de una sentencia definitiva, como
ocurre en los procedimientos que se injertan
en forma accesoria a uno principal, como las
medidas precautorias o la prisin preventiva.
Es decir, la accin de proteccin es un proceso
principal, en que su decisin es un acto de
naturaleza jurisdiccional, de la que va a
emanar el efecto de cosa juzgada, si bien
formal, dejando a salvo las acciones que
pudieran ejercerse con posterioridad en otros
procedimientos diversos.
c) Es una accin que es conocida por los
tribunales
en
uso
de
sus
facultades
conservadoras.
d) Slo sirva para la proteccin de los
derechos y garantas que expresamente se
sealan el art. 20 CPR.
e) Es conocido en sala, en primera instancia
por la Corte de Apelaciones, y en segunda
instancia, por la Corte Suprema.
f) Es un recurso informal puesto que se
posibilita su interposicin no slo por el
afectado, sino que en su nombre por cualquier
persona capaz de parecer en juicio, an por
telgrafo o tlex.
g) Tiene para su tramitacin un procedimiento
concentrado e inquisitivo.
h) El fallo que lo resuelve produce cosa
juzgada formal, puesto que las medidas que
se adopten no impiden el ejercicio posterior de
las acciones para hacer valer los dems
derechos ante la autoridad o los tribunales
correspondientes.
4. Contenido de la proteccin
La accin de proteccin slo protege los
derechos mencionados en el art. 20 CPR.
5. Sujeto activo
El sujeto activo de la proteccin (el que)
comprende a las personas naturales y jurdicas
y a las entidades que carecen de personalidad
jurdica.

Segn el n 2 AA el recurso puede

interponerse por el afectado o por cualquiera
persona en su nombre, capaz de parecer en
juicio, aunque no tenga para ello mandato
especial.
En cuanto a la posibilidad de intervenir de los
terceros, la Corte Suprema ha sealado que
resultan aplicables las disposiciones del CPC
en las cuales se establece la posibilidad de
existencia
de
terceros
coadyuvantes,
excluyentes e independientes, siempre que se
cumplan las reglas que su estatutos sealan.
6. Sujeto pasivo
La accin de proteccin se dirige en contra del
Estado y frente al agresor si se le conoce.
Sin embargo, alguna jurisprudencia ha
rechazado recursos de proteccin por no haber
sido interpuestos en contra de la persona o
autoridad causante del agravio, es decir, se
debe determinar con exactitud la persona del
ofensor.
La jurisprudencia por regla general, ha hecho
improcedente el recurso de proteccin en
contra de las resoluciones judiciales y para los
efectos de interpretar los contratos.
7. Tribunal competente
El tribunal competente para conocer del
recurso de proteccin en primera instancia es
la Corte de Apelaciones en cuyo territorio
jurisdiccional se hubiere cometido el acto o
incurrido en la omisin, art. 20 CPR y n 1 AA.
La que conocer en sala y previa vista de la
causa.
En segunda instancia el conocimiento del
recurso de apelacin en contra de la resolucin
de proteccin corresponde a la Corte
Suprema. La que conocer en sala y en cuenta
segn la distribucin geogrfica para el
conocimiento
de
dichas
apelaciones.
Excepcionalmente podr conocer previa vista
de la causa:
1
a) Cuando la sala lo estime
conveniente.
2
b) Cuando se le solicite con
fundamento plausible.
8. Plazo
El recurso de proteccin debe interponerse
dentro del plazo de 15 das corridos contados
desde la ejecucin del acto o la ocurrencia de
la omisin, o segn la naturaleza de stos,
desde que se haya tenido noticias o
conocimiento cierto de los mismos, lo que se
har constar en autos, n 1 AA.
De acuerdo a lo establecido en dicho precepto,
a partir de cuando comienza a correr el plazo
se ha distinguido entre las siguientes
situaciones:
1
a) Hecho material: se cuanta desde
la ejecucin del acto. Si el acto es permanente
se cuenta desde que se comete el ltimo de
ellos.

2
b) Actos jurdicos que se ponen en
conocimiento de parte mediante su publicacin
o notificacin: se cuanta desde su notificacin
o publicacin.
1
c) Actos jurdicos que no se notifican
o publican: desde que el afectado toma
conocimiento de ellos, lo que deber acreditar.
9. Tramitacin
Tramitacin en primera instancia
Los trmites son los siguientes:
1. Presentacin del recurso de proteccin
El recurso no requiere mayor solemnidad en
cuanto a la forma de su presentacin. Puede
ser presentado en papel simple e incluso tlex,
n 1 AA.
En el caso de que respecto de un mismo acto
u omisin se dedujeren dos o ms recursos,
an por distintos afectados, y de los que
corresponde conocer a una misma Corte de
Apelaciones, se acumularn todos los recursos
al que hubiere ingresa primero e el respectivo
libro de la secretara del tribunal, formndose
un solo expediente para ser resueltos en una
sola sentencia.
2. Examen de admisibilidad
Presentado el recurso se examinar en cuenta
si ha sido interpuesto en tiempo y si tiene
fundamentos suficientes para acogerlo a
tramitacin.
Si en opinin unnime de sus integrantes su
presentacin ha sido extempornea o adolece
de manifiesta falta de fundamento lo declarar
inadmisible desde luego por resolucin
someramente fundada, la que no ser
susceptible de recurso alguno, salvo el de
reposicin ante el mismo tribunal, el que
deber interponerse dentro de tercero da.
3. Informe al recurrido
1
a)
Solicitud
de
informe:
interpuesto el recurso y acogido a tramitacin,
la Corte de Apelaciones pedir informe a la
persona, funcionario o autoridad que segn el
recurso o en concepto del tribunal son los
causantes del acto u omisin recurridos, n 3
AA.
2
b) Forma de requerir el informe:
Los oficios necesarios se despacharn por
comunicacin
directa,
por
correo,
telegrficamente, a travs de las oficinas del
Estado o por intermedio de un Ministro de fe.
3
c) Plazo para informar: la Corte
deber fijar un plazo breve y perentorio para
que este se emita. En caso de que no se
evacuare, la Corte podr imponer una o ms
sanciones del n 15 AA.
4
d) Forma del informe y efectos
de ste: deber efectuarse una relacin de
los hechos en la versin del recurrido,
remitiendo todos los fundamentos que le
sirven de fundamento. En la prctica procede

a efectuar su defensa, sealando todos los

fundamentos para desechar el recurso.
4. Prueba en el recurso
No existe un trmino probatorio, pero el
recurrente y recurrido pueden rendir prueba
desde la interposicin hasta la vista. Por lo
concentradsimo
del
recurso,
solo
es
procedente
bsicamente
la
prueba
instrumental y confesin espontnea en los
escritos de interposicin e informe.
Todo ello sin perjuicio de que la Corte decrete
las medidas necesarias para el esclarecimiento
de los hechos, n 5 AA. La Corte apreciar los
antecedentes segn la sana crtica, n 5 AA.
5. Orden de no innovar
El tribunal cuando lo juzgue conveniente podr
decretar orden de no innovar, n 3 AA.
6. Agregacin de la causa en tabla y vista de
la causa
Recibido el informe o sin ellos, el tribunal
dispondr traer los autos en relacin y
ordenar
agregar
el
recurso
extraordinariamente a la tabla del da
siguiente, previo sorteo en las Cortes de ms
de una sala, n 3 AA. Sin perjuicio de la
radicacin de una sala para su conocimiento.
La suspensin de la vista de la causa
proceder para el recurrente por una sola vez,
y para el recurrido cuando el tribunal lo estime
pertinente por fundamento muy calificado. No
procede de comn acuerdo.
Los alegatos de las partes tienen una duracin
de
media
hora
en
ambos
tribunales
colegiados.
7. Fallo del recurso
Si la Corte acoge el recurso deber disponer
las medidas que se requieran para dar la
debida proteccin al afectado. Si no se
acreditan el acto u omisin y como estos han
afectado las garantas constitucionales del
recurrente debe rechazarlo.
La sentencia que se pronuncie resolviendo el
recurso de proteccin tiene la naturaleza
jurdica de sentencia definitiva, n 5 AA.
El plazo para dictar la sentencia es de 5 das
hbiles a contar desde que la causa quede en
estado, salvo las garantas de los n 1, 3 inc.3,
12 y 13 del art. 19 CPR, en cuyo caso ser de
2 das, n 10 AA.
Ella ser notificada personalmente o por el
estado, n 6 AA.
En contra de la sentencia de la Corte de
Apelaciones, ya sea que lo deseche o acoja es
procedente el recurso de apelacin, que se
debe interponer dentro del plazo de 5 das
hbiles contados desde la notificacin de la
sentencia.
Ella
deber
contener
los
fundamentos de hecho y derecho en que se
apoya y las peticiones concretas que se
formulen al tribunal, si se interpusiere fuera
de plazo, o no es fundado o no tiene

156

peticiones concretas, el tribunal lo declarar

inadmisible, n 6 AA.
En contra de la sentencia de la Corte de
Apelaciones no proceder el recurso de
casacin, n 11 AA.
Tramitacin en segunda instancia
Interpuesto
el
recurso
y
encontrado
procedente, debern elevarse los autos a la
Corte Suprema. Recibidos los autos en la
secretara de la Corte, el presidente ordenar
dar cuanta preferente del recurso a la sala que
correspondiere.
La Corte podr solicitar de cualquier persona o
autoridad los antecedentes que estime
necesarios para la resolucin del asunto. Todas
las notificaciones se efectuarn por el estado
diario, salvo las que decreten diligencias, las
que se cumplirn por oficio.
10. Efectos y cumplimiento del fallo
Produce cosa juzgada material slo respecto
a los recursos de proteccin que con
posterioridad pudieran deducirse basados en
los mismos hechos por el titular de un derecho
constitucional.
Produce cosa juzgada formal en otros casos,
ya que no impide que con posterioridad se
ejercen diversas acciones a travs de
procedimientos ordinarios.
Para el cumplimiento del fallo, la Corte de
Apelaciones transcribir lo resuelto a la
persona o autoridad cuyas actuaciones
hubieran motivado el recurso, n 14 AA,
pudiendo imponer al recurrido las sanciones
que establece el n 15 AA si no cumple dentro
de plazo lo ordenado. Ello sin perjuicio de la
responsabilidad penal correspondiente, n 15
AA.
Captulo X: El Recurso de Amparo o
Habeas Corpus
1. Reglamentacin
Se encuentra regulado en el art. 21 CPR, en
los arts. 306 a 317 CPP y en el Auto Acordado
de la Corte Suprema sobre tramitacin y fallo
del recurso de amparo.
En el NCPP no se contempl la regulacin del
recurso de amparo, pero ello no implica que
dicha accin no sea procedente en este
sistema. El art. 95 NCPP establece el amparo
ante el juez de garanta, el cual hace expresa
referencia que si la privacin de libertad se
debe a una resolucin judicial, la va de
impugnacin la constituyen los medios
procesales que correspondan, sin perjuicio de
lo establecido en el art. 21 CPR, es decir,
reconoce la existencia del recurso de amparo
constitucional.
2. Concepto
Es: la accin constitucional que cualquier
persona puede interponer ante los
tribunales superiores, a fin de solicitarle
que
adopten
inmediatamente
las

providencias que juzguen necesarias para

reestablecer el imperio del derecho y
asegurarle
la
debida
proteccin
al
afectado,
dejando
sin
efecto
o
modificando cualquiera accin u omisin
arbitraria o ilegal que importe una
privacin u amenaza a la libertad
personal o seguridad individual, sin
limitaciones y sin que importe el origen
de dichos atentados.
3. Clasificacin
En cuanto al derecho que se persigue
proteger, es posible distinguir un recurso de
amparo destinado a la proteccin de la
libertad personal y uno destinado a la
seguridad individual.
En cuanto a la oportunidad que puede ser
deducido, existe un amparo preventivo y uno
correctivo.
4. Caractersticas
1
a) Es una accin constitucional y no
un recurso: ya que no tiene por objeto
impugnar una resolucin judicial dictada
dentro de un proceso, sino que poner en
movimiento la jurisdiccin a fin de conocer
una accin u omisin ilegal o arbitraria que
importa
una
amenaza,
privacin
o
perturbacin a la libertad ambulatoria o a la
seguridad individual, para brindar la debida
proteccin al afectado. Sin embargo, la
jurisprudencia reiteradamente ha sealado
que el amparo es tambin procedente en
contra de resoluciones judiciales dentro de un
proceso que importen privacin, perturbacin
o amenaza a la libertad personal.
2
b) Es una accin cautelar: ya que
por medio de ella se persigue la adopcin de
medidas necesarias para reestablecer el
derecho privado, amenazado o perturbado,
otorgando la debida proteccin al afectado.
Dicho requerimiento no se efecta para la
resolucin del asunto, ya que siempre deja a
salvo en el caso de ser acogido que, con
posterioridad en el proceso penal, se puedan
nuevamente dictar las rdenes de detencin o
prisin preventiva que se deja sin efecto,
reunidos todos los requisitos para ello.
3
c) Es una accin que es conocida por
los tribunales en uso de sus facultades
conservadoras.
4
d) Slo sirve para la proteccin de
los derechos y garantas que la CPR
expresamente seala, es decir, el art. 19 n 7
CPR.
5
e) Es una accin de derecho pblico
y por lo tanto irrenunciable, sin perjuicio de la
facultad del afectado de desistirse de l una
vez interpuesto.
6
f) Es una accin tanto de carcter
preventivo como correctivo.

7
g) Es una accin que no tiene plazo
para su ejercicio pudiendo ser deducida
mientras subsista la privacin, perturbacin o
amenaza a la libertad personal y la seguridad
individual, y siempre que no se hayan
deducido otros recursos en contra de la
resolucin que hubiere dispuesto la privacin
de libertad.
8
h) Es conocido en sala en primera
instancia por la Corte de Apelaciones y en
sala, en segunda instancia por la Corte
Suprema.
9
i) Es un proceso informal, puesto
que se posibilita su interposicin no slo por el
afectado sino que por cualquier persona en su
nombre capaz de parecer en juicio, an por
telgrafo o tlex.
10
j) Tiene para su tramitacin un
procedimiento concentrado e inquisitivo.
11
k) El fallo que lo resuelve produce
cosa juzgada formal.
5. Contenido del recurso
La accin de amparo protege slo los derechos
de la libertad personal y seguridad individual
mencionados en el art. 19 n 7 CPR.
Segn la Corte Suprema, por libertad personal
debe entenderse el derecho que tiene toda
persona para residir y permanecer en
cualquier lugar de la Repblica, trasladarse
cuando lo desee de un punto a otro y entrar y
salir del territorio nacional, siempre que
guarde para esto las normas legales vigentes.
La seguridad individual es un concepto
complementario del anterior que tiene por
objeto rodear la libertad personal de un
conjunto de mecanismos cautelares que
impidan su anulacin como consecuencia de
cualquier abuso de poder o arbitrariedad.
6. Causales
Segn el art. 21 CPR es procedente interponer
el recurso de amparo para obtener proteccin
del afectado frente a cualquiera accin u
omisin ilegal que importe una amenaza,
perturbacin o privacin de la libertad
personal y seguridad individual.
El art. 306 CPP se encarga de establecer
causales especficas, pero no taxativas, por las
cuales procede:
1
a) Existencia de una orden de
arraigo, detencin o prisin emanada de una
autoridad que no tenga la facultad de
disponerla.
2
b) Existencia de una orden de
arraigo, detencin o prisin expedida fuera de
los casos previstos en la ley.
3
c) Existencia de una orden de
arraigo, detencin o prisin, expedida con
infraccin de cualquiera de las formalidades
determinas en el CPP.
4
d) Existencia de una orden de
arraigo, detencin o prisin expedida sin que

haya mritos
o antecedentes que
lo
justifiquen.
5
e) Cualquiera demora del tribunal en
tomar la declaracin indagatoria al detenido
dentro del plazo de las 24 horas siguientes a
aquella en que hubiere sido puesto a su
disposicin, art. 314 CPP.
7. Sujeto activo
El sujeto activo en el recurso de amparo (Todo
individuo) comprende slo a las personas
naturales, y no a las personas jurdicas o a las
entidades sin personalidad jurdica.
De acuerdo con el art. 307 CPP esta accin
puede ser deducida por el propio interesado,
esto es, el sujeto afectado por el acto u
omisin ilegal que le priva de libertad. Segn
Ral Tavolari, en cuanto al interesado no se
pueden exigir las condiciones especiales de
capacidad y de postulacin. Es ms, el art. 2
inc.11 de la ley de comparencia en juicio,
exime a los recursos de amparo y proteccin
del cumplimiento de las normas de patrocinio
y poder.
En segundo lugar, segn el art. 307 CPP el
recurso puede ser deducido en nombre del
interesado, por cualquiera persona capaz de
parecer en juicio, aunque no tenga para ello
mandato especial. Segn Tovolari el requisito
de capacidad para parecer en juicio es
contrario al art. 21 CPR, puesto que el
precepto seala por cualquiera, lo cual es
suficientemente amplio para no aceptar la
limitacin legal.
8. Sujeto pasivo
La accin de amparo igual que la de
proteccin, se dirige contra el Estado y contra
el agresor si se conoce. Segn Tavolari no es
indispensable individualizar al funcionario
aprehensor o en general el que cometi el
hecho que motiva el habeas corpus.
El autor del acto que genera la privacin,
perturbacin o amenaza de la libertad
personal o seguridad individual puede ser un
particular, una autoridad administrativa o
incluso se acepta el recurso contra una
resolucin judicial.
Excepcionalmente no es procedente el recurso
en contra de las rdenes que provengan de la
Corte de Apelaciones, art. 315 CPP: El
recurso a que se refiere este Ttulo no podr
deducirse cuando la privacin de la libertad
hubiere sido impuesta como pena por
autoridad competente, ni contra la orden de
detencin o de prisin preventiva que dicha
autoridad expidiere en la secuela de una causa
criminal, siempre que hubiere sido confirmada
por el tribunal correspondiente.
9. Tribunal competente
El art. 21 CPR se limita a decir que respecto
del recurso de amparo se debe ocurrir ante la
magistratura que le seale la ley.

157

Segn el art. 307 CPP este deber ser la Corte

de Apelaciones respectiva, la que conocer del
recurso en sala y previa vista de la causa. En
segunda instancia conocer por la va de
apelacin la Corte Suprema, en sala y siempre
previa vista de la causa. Corresponder su
conocimiento a la segunda sala penal, si se
interpusiera en contra de resoluciones dictadas
en causas criminales, y en los otros casos a la
tercera sala constitucional.
Respecto a la competencia relativa el precepto
se limita a sealar la Corte respectiva, por lo
que segn Maturana poseern competencia
acumulativa o preventiva para conocer de la
accin:
1
a) La Corte de Apelaciones en que
se dict la orden de detencin, prisin o
arraigo.
2
b) La Corte de Apelaciones en que
se cumpli la orden.
3
c) La Corte de Apelaciones de donde
se encontrara el detenido.
4
d) La Corte de Apelaciones del
domicilio del afectado en el caso de que no
existiere alguna orden, pero hubiere sido
objeto de acciones u omisiones que lo priven
de libertad.
10. Plazo
Para los efectos de deducir el recurso no existe
plazo, sino que una oportunidad, que ser
mientras
se
encuentre
pendiente
el
cumplimiento de la orden; en caso de haberse
cumplido mientras se encuentre detenido,
preso o arraigado ilegalmente el afectado; o
mientras persistan las acciones u omisiones
ilegales que le privan de libertad.
De acuerdo con ello se dara la preclusin de
la facultad de interponer el recurso en los
siguientes casos:
1
a) Si el afectado con la orden
hubiere
recuperado
su
libertad
con
anterioridad a su interposicin, pero en tal
caso no proceder que se rechace el amparo
sino a la aplicacin de lo previsto en el art.
313 bis CPP.
2
b) Si la resolucin que ordena la
prisin, detencin o arraigo hubiere sido
confirmada por la Corte de Apelaciones, art.
315 CPP.
3
c) Si el recurso de amparo se
dedujere en contra de una privacin de
libertad impuesta como pena por la autoridad
competente, art. 315 CPP.
4
d) Si el afectado hubiere deducido
otros recursos en contra de la resolucin que
orden la detencin, prisin o arraigo
arbitrario, art. 306 CPP.
11. Tramitacin del recurso
Tramitacin en primera instancia
Los trmites son los siguientes:
1. Presentacin del recurso de amparo

El recurso no requiere mayor solemnidad en

cuanto a la forma de su presentacin. Puede
ser presentado por telgrafo, art. 307 CPP, y
agregando el AA, que para su interposicin y
todas sus fases pueden hacerse uso de los
medios ms rpidos de comunicacin, es decir,
tlex, fax, telfono, etc.
Maturana cree que en este caso procede la
misma norma que con respecto al recurso de
proteccin: En el caso de que respecto de un
mismo acto u omisin se dedujeren dos o ms
recursos, an por distintos afectados, y de los
que corresponde conocer a una misma Corte
de Apelaciones, se acumularn todos los
recursos al que hubiere ingresa primero e el
respectivo libro de la secretara del tribunal,
formndose un solo expediente para ser
resueltos en una sola sentencia, n 13 AARP.
2. Primera resolucin
Presentado el recurso el secretario consignar
el da y hora que llega a su oficina la solicitud.
A continuacin debe poner la solicitud en
manos de un relator para que inmediatamente
de cuanta al tribunal y ste provea lo
pertinente.
La Corte puede efectuar un examen de
admisibilidad del recurso, en el cual podr
declarar su incompetencia, o declarar su
improcedencia por haberse interpuesto otros
recursos en contra de la resolucin. En caso
de estimarlo procedente, la Corte ordenar
pedir los datos e informes que considere
necesarios segn el art. 307 CPP.
3. Informe al recurrido
1
a)
Solicitud
de
informe:
interpuesto el recurso y acogido a tramitacin,
la Corte de Apelaciones pedir informe a la
persona, funcionario o autoridad que segn el
recurso o en concepto del tribunal son los
causantes del acto u omisin recurridos.
2
b) Forma de requerir el informe:
La peticin del informe se puede efectuar por
telgrafo o por los medios ms rpidos de
comunicacin, art. 307 CPP y AA. Los oficios
necesarios se despacharn por comunicacin
directa, por correo, telegrficamente, a travs
de las oficinas del Estado o por intermedio de
un Ministro de fe.
3
c) Plazo para informar: la Corte
deber fijar un plazo breve y perentorio para
que este se emita. Si la demora en expedirlo
excediese un tiempo razonable, deber el
tribunal adoptar las medidas para su
inmediato despacho y en ltimo caso
prescindir de l para el fallo del recurso, AA.
Segn el art. 317 bis, la demora de cualquier
autoridad en dar cumplimiento a las rdenes
emanadas de las Cortes de Apelaciones
conociendo de los recursos de amparo,
sujetarn al culpable a las penas del art. 149
CPP.

4
d) Forma del informe y efectos
de ste: deber efectuarse una relacin de
los hechos en la versin del recurrido,
remitiendo todos los fundamentos que le
sirven de fundamento.
4. Prueba en el recurso
No existe un trmino probatorio, pero el
recurrente y recurrido puedan rendir prueba
desde la interposicin hasta la vista. Por lo
concentradsimo
del
recurso,
solo
es
procedente
bsicamente
la
prueba
instrumental y confesin espontnea en los
escritos de interposicin e informe.
Todo ello sin perjuicio de que la Corte decrete
las medidas necesarias para el esclarecimiento
de los hechos.
5. Orden de no innovar
La interposicin del recurso no suspende el
cumplimiento de la resolucin impugnada. En
la actualidad no se contempla expresamente la
orden de no innovar respecto de este recurso,
pero de acuerdo a la naturaleza cautelar del
mismo, no existira inconveniente para que la
Corte pueda decretar dicha orden.
Por su parte, el art. 309 CPP establece una
orden de no innovar ms particular.
6. Medidas que puede adoptar la Corte
durante la tramitacin del recurso
La Corte se encuentra facultada durante la
tramitacin del recurso para:
a) Comisionar a uno de sus ministros para que
se traslade al lugar e que se encuentra el
detenido o preso. Art. 309 CPP: Podr el
tribunal comisionar a alguno de sus ministros
para que, trasladndose al lugar en que se
encuentra el detenido o preso, oiga a ste, y,
en vista de los antecedentes que obtenga,
disponga o no su libertad o subsane los
defectos reclamados. El ministro dar cuenta
inmediata al tribunal de las resoluciones que
adoptare, acompaando los antecedentes que
las hayan motivado.
b) Que el detenido sea trado a la presencia de
la Corte, si ste no se opusiere, art. 310 CPP.
7. Agregacin de la causa en tabla y vista de
la causa
Recibido el informe o sin ellos, el tribunal
dispondr traer los autos en relacin y
ordenar
agregar
el
recurso
extraordinariamente a la tabla del da
siguiente, previo sorteo en las Cortes de ms
de una sala, sin perjuicio de haberse
producido la radicacin de una sala, en cuyo
caso no se realiza el sorteo.
La suspensin de la vista de la causa no
procede
salvo
por
motivos
graves
e
insubsanables del abogado, AA y art. 165 n
CPC. Los abogados de las partes tienen
derecho a recusar sin expresin de causa, lo
que no provocar la suspensin de la vista,
art. 113 inc.2 CPC y 62 bis inc.2 CPP.

Los alegatos tienen una duracin de madia

hora en ambos tribunales colegiados.
8. Fallo del recurso
Si la Corte acoge el recurso puede adoptar de
inmediato todas las providencias que juzgue
necesarias para reestablecer el imperio del
derecho y asegurar la debida proteccin al
afectado, art. 21 inc.1 CPR. En el inc.2 de
dicha disposicin, se precisan algunas de las
medidas que la Corte puede disponer:
1
a) Decretar su libertad inmediata.
2
b) Hacer que se reparen los defectos
legales.
3
c) Poner a los individuos a
disposicin del juez competente.
4
d) Corregir por s misma los
defectos o dar cuanta a quin
corresponda para que los corrija.
Si el tribunal revocare la orden de detencin o
de prisin, o mandare subsanar sus defectos,
ordenar que pasen los antecedentes al
Ministerio Pblico y ste estar obligado a
deducir querella contra el autor del abuso,
dentro del plazo de diez das, y a acusarlo, a
fin de hacer efectiva su responsabilidad civil y
la criminal que corresponda en conformidad al
artculo 148 del Cdigo Penal, art. 311 CPP.
La Corte debe rechazar el recurso si no se
acredita la existencia de la accin u omisin
ilegal.
El tribunal fallar el recurso en el trmino de
veinticuatro horas. Sin embargo, si hubiere
necesidad de practicar alguna investigacin o
esclarecimiento
para
establecer
los
antecedentes del recurso, fuera del lugar en
que funcione el tribunal llamado a resolverlo,
se aumentar dicho plazo a seis das, o con el
trmino de emplazamiento que corresponda si
ste excediere de seis das, art. 308 CPP.
La sentencia que pronuncie la Corte de
Apelaciones resolviendo el recurso tiene la
naturaleza jurdica de una sentencia definitiva,
la que ser notificada personalmente o por el
estado a la persona que lo hubiere
interpuesto.
En contra de la sentencia procede el recurso
de apelacin para ante la Corte Suprema. La
que acoge el recurso deber concederse en el
slo efecto devolutivo, art. 316 CPP. La que lo
rechaza se conceder en ambos efectos segn
la regla del art. 60 CPP. En contra de la
sentencia tambin procede casacin de forma.
Tramitacin en segunda instancia
Interpuesto
el
recurso
y
encontrado
procedente, debern elevarse los autos o las
compulsas a la Corte Suprema. Recibidos los
autos en la secretara de la Corte, el
presidente
ordenar
que
se
agregue
extraordinariamente a la tabla de la sala que
correspondiere.

158

La Corte podr solicitar de cualquier persona o

autoridad los antecedentes que estime
necesarios para la resolucin del asunto.
En contra de la sentencia de apelacin procede
el recurso de aclaracin, rectificacin o
enmienda.
Todas las notificaciones se efectuarn por el
estado diario, salvo las que decreten
diligencias, las que se cumplirn por oficio.
12. Efectos y cumplimiento del fallo
Produce cosa juzgada material slo respecto
a los recursos de amparo que con
posterioridad pudieran deducirse por el
afectado basado en los mismos hechos.
Produce cosa juzgada formal en otros casos,
ya que no impide que con posterioridad y con
nuevos antecedentes y cumpliendo los
requisitos vuelvan a dictarse las rdenes de
detencin, prisin o arraigo.
Para el cumplimiento del fallo, la Corte de
Apelaciones transcribir lo resuelto a la
persona o autoridad cuyas actuaciones
hubieran motivado el recurso, bajo la sancin
del art. 317 bis CPP.
13. Accin especial de amparo

El art. 317 CPP contempla una accin especial

de amparo de la manera que sigue: El que
tuviere conocimiento de que una persona se
encuentra detenida en un lugar que no sea de
los destinados a servir de casa de detencin o
de prisin, estar obligado a denunciar el
hecho, bajo la responsabilidad penal que
pudiera afectarle, a cualquiera de los
funcionarios indicados en el artculo 83,
quienes debern transmitir inmediatamente la
denuncia al tribunal que juzguen competente.
A virtud del aviso recibido o noticia adquirida
de cualquier otro modo, se trasladar el juez,
en el acto, al lugar en que se encuentre la
persona
detenida o secuestrada y la har poner en
libertad. Si se alegare algn motivo legal de
detencin, dispondr que sea conducida a su
presencia e
investigar si efectivamente la medida de que
se trata es de aquellas que en casos
extraordinarios o especiales autorizan la
Constitucin o las leyes.
Se levantar acta circunstanciada de todas
estas diligencias en la forma ordinaria.

14. El recurso de proteccin y amparo en

los estados de excepcin constitucional
Durante
los
estados
de
excepcin
constitucional es posible deducir los recursos
de amparo y de proteccin respecto de las
medidas que se adopten dentro de l y que
importen una amenaza, perturbacin privacin
de
los
derechos
constitucionalmente
protegidos.
Sin perjuicio de lo anterior y slo dentro de los
estados de asamblea y de sitio estos recursos
encuentran las siguientes limitaciones:
1
a) Los tribunales de justicia no
podrn en caso alguno entrar a calificar los
fundamentos ni las circunstancias de hecho
invocadas por la autoridad para adoptar las
medidas en ejercicio de las facultades
excepcionales que les confiere la CPR, art. 41
n 3 CPR. En consecuencia, es posible deducir
amparo y proteccin si la medida ha sido
adoptada por una autoridad incompetente,
expedida respecto de facultades que no
pueden ser suspendidas o restringidas, o
llevadas a cabo en una forma distinta a la
establecida en la ley. Pero no podrn en caso

alguno acoger un recurso de amparo o de

proteccin por la causal de que no existen
mritos o antecedentes que justifiquen la
restriccin o suspensin.
2
b) La interposicin y tramitacin de
los recursos de amparo y de proteccin que
conozcan los tribunales no suspendern los
efectos de las medidas decretas sin perjuicio
de lo que se resuelva en definitiva respecto de
tales recursos. Es decir, no procede la
dictacin de una orden de no innovar.
15. Paralelo entre la accin de amparo
ante el juez de garanta contemplada en
el art. 95 NCPP y la accin de amparo
constitucional del art. 21 CPR
El NCPP en su art. 95 ha contemplado inaccin
especial ante el juez de garanta, la que tiene
por objeto facultades genricas de resguardo
de la libertad personal. Ella no procede con
respecto a resoluciones judiciales y no puede
confundirse con el recurso de amparo
constitucional.

Accin de amparo del art. 95 NCPP

Alcance

Accin de amparo constitucional

Tiene alcance solamente correctivo, puesto que procede slo en caso de la privacin de
Tiene un alcance preventivo y correctivo
libertad
Preserva la libertad ambulatoria y fiel observancia de normas que regulan la privacin de libertad en
Preserva la libertad ambulatoria y la seguridad individual
el nuevo proceso penal
Origen del agravio
No es procedente si la privacin de libertad tiene origen en una resolucin judicial
Procede cualquiera sea la fuente de origen del
agravio, incluso las resoluciones judiciales
Titular
El abogado de la persona privada de libertad, sus parientes o cualquier persona en su
El afectado, el abogado del afectado, sus
nombre. No se contempla al afectado, slo porque se estima poco probable de acuerdo a su
parientes o cualquier persona a su nombre
situacin, pero no vemos obstculo en que si puede ejercerlo lo haga
Plazo
No tiene plazo pudiendo ejercerse mientras subsista el agravio
Idem
Tribunal competente
Juez de garanta del lugar que conociere del caso o aquel del lugar en donde se encontrare la
Corte de Apelaciones respectiva
persona privada de libertad
Tramitacin
Se rige por las normas contempladas en el NCPP
Se rige por las normas del art. 21 CPR, CPP y
AA
Recursos
Se falla en nica instancia por el juez de garanta
Se falla en primera instancia por la Corte de
Slo rige en los lugares en donde se encuentra vigente el nuevo proceso penal, y es
Rige tanto en el antiguo como en el nuevo
Apelaciones, procediendo recurso de apelacin para
compatible con el recurso de amparo constitucional
proceso penal. Es incompatible con la
ante la Corte Suprema Vigencia
interposicin de otros recursos
Captulo
XI.
Recurso
de
Amparo
Econmico
1. Reglamentacin
Se contempla en la ley orgnica constitucional
18.971.
2. Concepto
El amparo econmico es: la accin que
cualquier persona puede interponer ante
la Corte de Apelaciones respectiva, a fin
de denunciar las infracciones en que se
incurra respecto al art. 19 n 12 CPR.
3. Contenido de la accin de amparo
econmico
El contenido de dicha accin es denunciar las
infracciones al art. 19 n 21 CPR, el cual

seala: La constitucin asegura a todas las

personas: n 21, El derecho a desarrollar
cualquiera actividad econmica que no sea
contraria a la moral, al orden pblico o a la
seguridad nacional, respetando las normas
legales que la regulen.
El Estado y sus organismos podrn desarrollar
actividades empresariales o participar en ellas
slo si una ley de qurum calificado los
autoriza. En tal caso, esas actividades estarn
sometidas a la legislacin comn aplicable a
los
particulares,
sin
perjuicio
de
las
excepciones que por motivos justificados
establezca la ley, la que deber ser, asimismo,
de qurum calificado. Se ha discutido en

cuanto a si la accin de amparo econmico

protegera las infracciones a ambos incisos del
art. 19 n 21 o slo al segundo de ellos. Hoy
en da, la doctrina constitucional y la
jurisprudencia se encuentran contestes en que
protege a ambos incisos.
4. Clasificacin
Se puede clasificar en los recursos de amparo
econmico
destinados
a
denunciar
las
infracciones al inciso primero del art. 19 n 21
o aquellas destinadas a denunciar las
infracciones a su inciso segundo.
5. Caractersticas
1
a) Es una accin destinada a
proteger un derecho constitucional y no un

recurso: ya que no tiene por objeto impugnar

una resolucin judicial dentro de un proceso,
sino que requerir que se ponga en movimiento
la jurisdiccin para conocer e investigar una
accin u omisin arbitraria o ilegal que puede
constituir una infraccin al art. 19 n 21 CPR.
Es ms, la jurisprudencia ha reiterado que
mediante este recurso no pueden impugnarse
resoluciones judiciales que se hayan dictado
en un procedimiento administrativo, pero que
se haya bajo la superintendencia de los
tribunales de justicia, o en un proceso criminal
en que se hayan decretado medidas de
incautacin de bienes.
2
b) Es una accin cautelar.

159

3
c) Es una accin que es conocida
por los tribunales en virtud de sus facultades
conservadoras.
4
d) Slo sirve para la proteccin del
derecho contemplado en el art. 19 n 21 CPR.
5
e) Es una accin de derecho pblico
y por lo tanto irrenunciable, sin perjuicio de la
facultad del afectado de desistirse una vez
interpuesto.
6
f) Es una accin slo de carcter
correctivo, puesto que slo puede ser
interpuesta con posterioridad a la comisin de
las acciones que importa una infraccin al art.
19 n 21 CPR.
7
g) Es una accin que tiene para su
ejercicio un plazo de 6 meses contados desde
que se hubiere producido la infraccin.
8
h) Es conocido en sala, en primera
instancia por la Corte de Apelaciones, y en
segunda instancia por la Corte Suprema.
9
i) Es una accin en la cual se prev
el trmite de la consulta ante la Corte
Suprema en caso de no ser revisado el fallo de
primera instancia en virtud de un recurso de
apelacin.
10
j) Es un recurso informal puesto que
se posibilita su interposicin no slo por el
afectado, sino que por cualquier persona en su
nombre capaz de parecer en juicio, an por
telgrafo o tlex, y an por quien no tenga
inters actual en sus resultados.
11
k) Tiene para su tramitacin
contemplado un procedimiento inquisitivo y
concentrado, puesto que debe tramitarse sin
ms formalidad ni procedimiento que el
establecido para el recurso de amparo.
6. Causal
La causal que posibilita la interposicin de un
recurso de amparo econmico es la accin que
importa una privacin al derecho contemplado
en el art. 19 n 21 CPR. En consecuencia, se
han eliminado como causal las acciones que
importan una amenaza o perturbacin al
ejercicio del derecho contemplado e el art. 19
n 21.
7. Sujeto activo
El sujeto activo es cualquier persona, art.
nico inc.1, ley 18.971.
Este comprende a las personas naturales y a
las jurdicas, como tambin a las entidades sin
personalidad jurdica.
El actor no necesitar tener inters actual en
los hechos denunciados, art. nico, inc.2, es
decir, se trata de una accin popular, las
cuales se caracterizan por no slo poder
interponerse por cualquier sujeto, sino que
ms bien el que la titularidad substancial es
compartida, teniendo cada cual, personal y
directo inters en los resultados favorables
que se persiguen.

Segn el art. 2 inc.11 ley 18.120 el recurso

est exento de las normas sobre patrocinio y
poder.
Maturana cree que el actor que deduce la
accin debe ser persona capaz, puesto que
ste asume una responsabilidad mayor, ya que
si la sentencia establece fundadamente que la
denuncia carece de toda base, el actor ser
responsable de los perjuicios que hubiere
causado.
8. Sujeto pasivo
El recurso se dirige contra el Estado y contra
el agresor si se le conoce. No es indispensable
individualizar a los funcionarios del Estado que
se encontraren desarrollando una infraccin al
art. 19 n 21.
9. Tribunal competente
Segn el inc.3 del art. nico, la accin podr
intentarse ante la Corte de Apelaciones
respectiva. La Corte se Apelaciones conoce en
primera instancia del recurso, previa vista de
la causa y en sala.
En segunda instancia, el conocimiento de la
apelacin y de la consulta de la resolucin de
amparo econmico corresponde a la tercera
sala de la Corte Suprema, la que conoce
siempre previa vista de la causa.
En cuanto a la competencia relativa, la Corte
de Apelaciones respectiva ser aquella dentro
de cuyo territorio jurisdiccional se hubiere
producido la infraccin denunciada.
10. Plazo
Segn el inc.3 del art. nico, la accin podr
intentarse dentro de seis meses contados
desde que se hubiera producido la infraccin.
11. Tramitacin del recurso
El recurso debe tramitarse sin ms formalidad
ni procedimiento que el establecido para el
recurso de amparo. Deducida la accin, el
tribunal deber investigar la infraccin
denunciada y dar curso progresivo a los autos.
Es decir es aplicable el procedimiento del
amparo, pero con las modificaciones que
segn la naturaleza del amparo econmico
puedan derivarse.
Tramitacin en primera instancia
Los trmites son los siguientes:
1. Presentacin del recurso de amparo
El recurso no requiere mayor solemnidad en
cuanto a la forma de su presentacin, segn
los trmites del amparo.
Maturana cree que en este caso procede la
misma norma que con respecto al recurso de
proteccin: En el caso de que respecto de un
mismo acto u omisin se dedujeren dos o ms
recursos, an por distintos afectados, y de los
que corresponde conocer a una misma Corte
de Apelaciones, se acumularn todos los
recursos al que hubiere ingresa primero e el
respectivo libro de la secretara del tribunal,

formndose un solo expediente para ser

resueltos en una sola sentencia, n 13 AARP.
2. Primera resolucin
Presentado el recurso el secretario consignar
el da y hora que llega a su oficina la solicitud.
A continuacin debe poner la solicitud en
manos de un relator para que inmediatamente
de cuanta al tribunal y ste provea lo
pertinente.
La Corte puede efectuar un examen de
admisibilidad del recurso, en el cual podr
declarar su incompetencia, o declarar su
improcedencia por haberse deducido fuera de
plazo. En caso de estimarlo procedente, la
Corte ordenar pedir los datos e informes que
considere necesarios segn el art. 307 CPP.
3. Informe al recurrido
1
a)
Solicitud
de
informe:
interpuesto el recurso y acogido a tramitacin,
la Corte de Apelaciones pedir informe a la
persona, funcionario o autoridad que segn el
recurso o en concepto del tribunal son los
causantes del acto u omisin recurridos.
2
b) Forma de requerir el informe:
La peticin del informe se puede efectuar por
telgrafo o por los medios ms rpidos de
comunicacin, art. 307 CPP y AA. Los oficios
necesarios se despacharn por comunicacin
directa, por correo, telegrficamente, a travs
de las oficinas del Estado o por intermedio de
un Ministro de fe.
3
c) Plazo para informar: la Corte
deber fijar un plazo breve y perentorio para
que este se emita. Si la demora en expedirlo
excediese un tiempo razonable, deber el
tribunal adoptar las medidas para su
inmediato despacho y en ltimo caso
prescindir de l para el fallo del recurso, AA.
Segn el art. 317 bis, la demora de cualquier
autoridad en dar cumplimiento a las rdenes
emanadas de las Cortes de
1
Apelaciones
conociendo
de
los
recursos de amparo, sujetarn al culpable a
las penas del art. 149 CPP.
2
d) Forma del informe y efectos
de ste: deber efectuarse una relacin de
los hechos en la versin del recurrido,
remitiendo todos los fundamentos que le
sirven de fundamento.
4. Prueba en el recurso
No existe un trmino probatorio, pero el
recurrente y recurrido puedan rendir prueba
desde la interposicin hasta la vista. Por lo
concentradsimo
del
recurso,
solo
es
procedente
bsicamente
la
prueba
instrumental y confesin espontnea en los
escritos de interposicin e informe.
Todo ello sin perjuicio de que la Corte decrete
las medidas necesarias para el esclarecimiento
de los hechos.
5. Orden de no innovar

La interposicin del recurso no suspende el

cumplimiento de la resolucin impugnada. En
la actualidad no se contempla expresamente la
orden de no innovar respecto de este recurso,
pero de acuerdo a la naturaleza cautelar del
mismo, no existira inconveniente para que la
Corte pueda decretar dicha orden.
Por su parte, el art. 309 CPP establece una
orden de no innovar ms particular.
6. Medidas que puede adoptar la Corte
durante la tramitacin del recurso
La Corte se encuentra facultada durante la
tramitacin del recurso para investigar los
hechos, y podr para tal efecto, decretar todas
las diligencias que estime pertinentes para
esclarecer los hechos denunciados.
7. Agregacin de la causa en tabla y vista de
la causa
Recibido el informe o sin ellos, el tribunal
dispondr traer los autos en relacin y
ordenar
agregar
el
recurso
extraordinariamente a la tabla del da
siguiente, previo sorteo en las Cortes de ms
de una sala, sin perjuicio de haberse
producido la radicacin de una sala, en cuyo
caso no se realiza el sorteo.
La suspensin de la vista de la causa no
procede
salvo
por
motivos
graves
e
insubsanables del abogado, AA y art. 165 n
CPC. Los abogados de las partes tienen
derecho a recusar sin expresin de causa, lo
que no provocar la suspensin de la vista,
art. 113 inc.2 CPC y 62 bis inc.2 CPP.
Los alegatos tienen una duracin de madia
hora en ambos tribunales colegiados.
8. Fallo del recurso
Si la Corte acoge el recurso puede adoptar de
inmediato todas las providencias que juzgue
necesarias para reestablecer el estado del
derecho afectado.
La Corte debe rechazar el recurso si no se
acredita la existencia de la accin u omisin
ilegal.
La sentencia que pronuncie la Corte de
Apelaciones resolviendo el recurso tiene la
naturaleza jurdica de una sentencia definitiva,
la que ser notificada personalmente o por el
estado a la persona que lo hubiere
interpuesto. En contra de la sentencia procede
el recurso de apelacin para ante la Corte
Suprema, que deber interponerse dentro del
trmino de 5 das. La sentencia debe ser
consultada en caso de no haber sido apelado
el fallo.
Tramitacin en segunda instancia
Deber conocer de la apelacin o la consulta la
tercera sala de la Corte Suprema, previa vista
de la causa, siguiendo las normas del recurso
de amparo.
Captulo XII. Recurso de Inaplicabilidad
por Inconstitucionalidad

160

1. Reglamentacin
Se encuentra reglamentado en el art. 80 CPR,
art. 96 n1 COT y Auto Acordado de la Corte
Suprema sobre substanciacin del recurso de
inaplicabilidad de las leyes de 1932.
2. Naturaleza jurdica
El recurso de inconstitucionalidad no es
propiamente tal un recurso, ya que no busca
la impugnacin de alguna resolucin judicial,
su modificacin, enmienda o invalidacin,
tampoco el gravamen, presupuesto esencial
para a interposicin de todo recurso, tiene
existencia real. Por ltimo la Corte Suprema
puede,
de
oficio,
declarar
la
inconstitucionalidad.
De ello se sigue que la declaracin de
inconstitucionalidad cuando se persigue a
peticin de parte, es una accin constitucional
que se ejerce ante la Corte Suprema, para que
en uso de sus facultades conservadoras
proceda a declarar la inaplicabilidad de un
precepto legal para la resolucin de un
proceso.
3. Concepto
Es:el acto jurdico procesal de parte o la
actuacin de oficio que se ejerce por la
Corte Suprema en virtud de las facultades
conservadoras que posee, en las materias
de que conozca o que le fueran sometidas
a
su
conocimiento
mediante
la
interposicin de algn recurso en un
asunto judicial que conoce otro tribunal,
en virtud de la cual puede proceder a
declarar inaplicable un precepto legal por
ser contrario a la Constitucin para la
resolucin de ese caso particular.
4. Caractersticas
1
a) De ser considerado un recurso, es
de aquellos de naturaleza extraordinaria.
2
b)
Su
conocimiento
es
de
competencia exclusiva de la Corte Suprema, a
quin le corresponde conocer en pleno y
previa vista de la causa.
3
c) Es conocido por la Corte Suprema
en virtud de sus facultades conservadoras.
4
d) Es una facultad que puede ser
ejercida de oficio o a peticin de parte ante la
Corte Suprema. Ser la parte agraviada para
ejercer la accin, aquel litigante en un proceso
contencioso o el interesado en un proceso no
contencioso que persigue
1
obtener
la
declaracin
de
inaplicabilidad para la resolucin de ste de un
determinado precepto legal por ser contrario a
la Constitucin.
2
e) No existe un plazo fatal para su
ejercicio, sino que ms bien una oportunidad,
mientras se encuentre pendiente el proceso.
3
f) La declaracin de inaplicabilidad
puede perseguirse en cualquier proceso, sea

civil, penal, y tambin respecto de los asuntos

judiciales no contenciosos.
4
g) La resolucin que pronuncia la
Corte Suprema declarando la inaplicabilidad
produce efectos relativos, slo respecto del
proceso en la cual se formul.
5
h) La Corte tiene una competencia
limitada y especfica, slo puede declarar si el
precepto legal es constitucional o no, y si no lo
fuera, disponer su inaplicabilidad para el
correspondiente proceso.
5. Requisitos de procedencia
Los requisitos de procedencia para poder
reclamarse
la
inaplicabilidad
son
los
siguientes:
1
a) Que el precepto legal que se trata
de impugnar no haya sido declarado
constitucional por el Tribunal Constitucional,
art. 83 CPR: Resuelto por el Tribunal
Constitucional que un determinado precepto
legal es constitucional, la Corte Suprema no
podr declararlo inaplicable por el mismo vicio
que fue materia de la sentencia.
2
b) Que exista un asunto judicial
pendiente, sea ste penal o civil; contencioso
o no contencioso, ante la propia Corte
Suprema o ante otro tribunal.
3
c) Que en el asunto judicial
pendiente se pretenda aplicar para su
resolucin un precepto legal que se considera
inconstitucional.
La Corte a este respecto a hecho ciertos
lineamientos. En primer lugar, se entiende por
precepto legal todas las normas jurdicas que
tengan fuerza de ley, la ley interpretativa
constitucional,
orgnica
constitucional,
qurum calificado, simple, DL, DFL y tratados
internacionales. Debe aparecer claramente
que los preceptos legales impugnados deben
tener aplicacin en el caso, si no la tienen la
Corte no puede declararlos inaplicables.
En segundo lugar la Corte ha dicho que con la
inaplicabilidad se pretende un control de fondo
y no de forma, por lo que la Corte no podra
examinar los trmites formativos de la ley, ya
que ella es materia de los jueces de fondo.
En tercer lugar, la Corte ha sealado que la
inaplicabilidad procede no slo contra los
preceptos dictados con posterioridad a la
vigencia de la CPR de 1980, sino que tambin
respecto a los anteriores a ella.
6. Sujeto legitimado para solicitar la
declaracin de inaplicabilidad de un
precepto legal
Es la parte o interesado que interviene en un
proceso, contencioso o no contencioso, en el
cual teme que para su resolucin se vaya a
aplicar un precepto legal contrario a la
Constitucin.

7. Forma de solicitar la declaracin de

inaplicabilidad
El Auto Acordado establece que debe
presentarse por escrito.
Este escrito debe ser patrocinado por un
abogado habilitado y se deber comparecer a
travs de un abogado habilitado o un
procurador del nmero de acuerdo al art. 398
COT.
En cuanto a los requisitos de fondo este debe
contener:
1
a) Sealar el proceso respecto del
cual
se
solicita
la
declaracin
de
inaplicabilidad, el estado de ste, el tribunal
ante el cual se encuentra y el nombre
completo, profesin u oficio y domicilio de las
partes.
2
b) El o los preceptos legales que son
contrarios a la Constitucin, la forma en que
dichos preceptos infringen la Constitucin y los
motivos que hacen temer su aplicacin para la
resolucin
del
proceso
o
asunto
no
contencioso que se encuentra pendiente.
3
c) La peticin concreta que se
declare inaplicable por inconstitucional un
determinado precepto legal para la resolucin
del proceso o asunto judicial no contencioso
pendiente.
8.
Oportunidad
para
solicitar
la
declaracin de inaplicabilidad
No existe un plazo sino ms bien una
oportunidad para hacerla valer, debe ser
solicitada mientras se encuentre pendiente de
resolucin por sentencia ejecutoriada el
proceso judicial o asunto no contencioso, o en
cualquier estado de la cuestin como seala el
art. 80 CPR.
9. Efectos que genera la interposicin de
la solicitud
No produce el efecto de suspender la
tramitacin del proceso.
Sin embargo, la Corte Suprema puede ordenar
la suspensin del procedimiento respecto del
cual se ha solicitado que se declare inaplicable
el precepto legal por inconstitucionalidad,
debiendo el solicitante pedir que se decrete
esta verdadera orden de no innovar.
Esta solicitud se ve en cuanta por el pleno del
tribunal y de acogerse deber ser comunicada
al tribunal que conoce del proceso para que
proceda a paralizar su tramitacin.
10. Tribunal competente
La declaracin de inaplicabilidad debe ser
presentada ante la Corte Suprema, quien
conoce de ella en pleno y previa vista de la
causa, art. 80 CPR y 96 n 1 COT.
11. Tramitacin
Respecto del procedimiento se contemplan los
siguientes trmites:

1. Presentacin del escrito de declaracin de

inaplicabilidad, directamente ante la Corte
Suprema.
2. Resolucin que recae sobre el escrito y
trmino de emplazamiento
Presentado el escrito se conferir traslado
comn por el trmino de 6 das, aumentados
segn el termino de emplazamiento que
proceda segn la tabla, a las dems partes del
pleito.
3. Notificacin del escrito y de la primera
notificacin
El escrito y la primera notificacin debern
notificarse personalmente a las dems partes
del proceso. A la parte que hubiere presentado
la solicitud se la notificar por el estado diario.
4. Respuesta de las dems partes del proceso
5. Vista al Fiscal
Transcurrido el plazo de emplazamiento, con o
sin respuesta de los interesados, se pasarn
los antecedentes para que dictamine el Fiscal.
No se determina plazo para ello, y es una
trmite esencial para la vista del recurso.
6. Prueba
La jurisprudencia ha rechazado la rendicin de
pruebas durante la substanciacin del recurso.
Sin embargo, esta regla general podra admitir
excepciones en cuanto se reconociera que el
recurso de inaplicabilidad tambin procede por
las inconstitucionalidades de forma, en las
cuales se debera probar los qurums o dems
trmites de formacin de la misma.
7. Vista de la causa
Evacuado el trmite de vista al Fiscal se
pondr la causa en tabla apara su vista y fallo
como los otros asuntos que debe conocer el
tribunal pleno.
Llegado el da de la vista, efectuada la
relacin, con o sin alegatos, el recurso queda
en estado de fallarse.
La duracin de las alegaciones es de media
hora, las cuales pueden ser prorrogarse por la
unanimidad del tribunal.
12. Fallo del recurso
Si la Corte decide acoger el recurso, declarar
que el precepto es inconstitucional y no podr
ser aplicado para la resolucin del caso
concreto. Dicho fallo deber ser comunicado al
tribunal que conoce del proceso para que se
abstenga de considerarlo para su resolucin.
Si la Corte rechaza el recurso, comunicar
esta circunstancia al tribunal que lleva el
proceso si se hubiere impartido orden de no
innovar para que contine con la tramitacin
de ste.
Captulo XIII. El Recurso de Revisin
1. Reglamentacin
Se encuentra regulado en los arts. 810 a 816
CPC; 657 a 667 CPP y 473 a 480 NCPP.
2. Concepto

161

La revisin es: la accin declarativa, de

competencias exclusiva y excluyente de
una sala de la Corte Suprema, que se
ejerce para invalidar sentencias firmes o
ejecutoriadas que han sido ganadas
fraudulenta o injustamente en casos
expresamente sealados por la ley.
3. Caractersticas
1
a) Es una accin declarativa ms
que un recurso extraordinario, puesto que
pretende invalidar una sentencia que se
encuentra firme o ejecutoriada.
2
b) Se interpone directamente ante la
Corte Suprema, para que sea conocida por
sta en sala.
3
c) Es conocido en virtud de las
facultades
jurisdiccionales
de
la
Corte
Suprema.
4
d) Persigue obtener la invalidacin
de una sentencia firme.
5
e) Procede slo en las causas que
taxativamente seala la ley.
4. Naturaleza jurdica
Tcnicamente la revisin no es un recurso sino
que una accin, puesto que no concurre en
ella el requisito bsico de todo recurso, cual es
que su interposicin proceden en contra de
resoluciones que no se encuentran formes o
ejecutoriadas.
De all que es propiamente una accin. Es por
ello que el legislador penal en vez de llamarlo
recurso de revisin, lo llama revisin de las
sentencias firmes.
5. Fundamento del recurso
Lo que se persigue con esta accin es que la
justicia prime por sobre la seguridad jurdica
basada en la cosa juzgada. Sin embargo, se
debe tener presente que el legislador slo
abri la posibilidad de revisin por ciertas
causales especficas.
6. Resoluciones contra las cuales procede
En materia civil procede en contra de las
sentencias firmes o ejecutoriadas que no
hayan sido pronunciadas por la Corte Suprema
conociendo recursos de casacin y revisin.
En materia penal procede slo en contra de
las sentencias condenatorias de crimen o
simple delito, aunque estas hayan sido
pronunciadas por la Corte Suprema. Lo que se
desprende de los arts. 58 y 657 CPP y 473
NCPP.
7. Causales o factores que habilitan su
interposicin
En materia civil
Se encuentran en el art. 810 CPC: La Corte
Suprema de Justicia podr rever una sentencia
firme en los casos siguientes:
1 Si se ha fundado en documentos
declarados falsos por sentencia ejecutoria,
dictada con posterioridad a la sentencia que se
trata de rever;

2 Si pronunciada en virtud de pruebas de

testigos, han sido stos condenados por falso
testimonio
dado
especialmente
en
las
declaraciones
que
sirvieron
de
nico
fundamento a la sentencia;
En estos dos casos es menester que exista
una sentencia ejecutoriada declarando la
falsedad de los documentos o la condena por
perjurio de los testigos.
3 Si la sentencia firme se ha ganado
injustamente en virtud de cohecho, violencia u
otra maquinacin fraudulenta, cuya existencia
haya sido declarada por sentencia de trmino;
En este caso es necesario que se haya iniciado
un proceso y condenado al juez.
4 Si se ha pronunciado contra otra pasada en
autoridad de cosa juzgada y que no se aleg
en el juicio en que la sentencia firme recay.
En materia penal
Se encuentran en el art. 657 CPP: La Corte
Suprema podr rever extraordinariamente las
sentencias firmes en que se haya condenado a
alguien por un crimen o simple delito, para
anularlas, en los casos siguientes:
1. Cuando, en virtud de sentencias
contradictorias, estn sufriendo condena dos o
ms personas por un mismo delito que no
haya podido ser cometido ms que por una
sola;
2. Cuando est sufriendo condena alguno
como autor, cmplice o encubridor del
homicidio de una persona cuya existencia se
compruebe despus de la condena;
3. Cuando alguno est sufriendo condena en
virtud de sentencia que se funde en un
documento o en el testimonio de una o ms
personas siempre que dicho documento o
dicho testimonio haya sido declarado falso por
sentencia firme en causa criminal; y
4. Cuando, con posterioridad a la sentencia
condenatoria, ocurriere o se descubriere algn
hecho
o
apareciere
algn
documento
desconocido durante el proceso, que sean de
tal naturaleza que basten para establecer la
inocencia del condenado.
La cosa juzgada del n 4 del art. 810 CPC no
aparece mencionada en este art. pero puede
fcilmente ser subsumida en la causal cuarta
del mismo.
En el nuevo proceso penal, se establecen
las mismas causales en su art. 437 NCPP, con
la inclusin de una nueva: letra e: Cuando la
sentencia
condenatoria
hubiere
sido
pronunciada a consecuencia de prevaricacin o
cohecho del juez que la hubiere dictado o de
uno o ms de los jueces que hubieren
concurrido a su dictacin, cuya existencia
hubiere sido declarada por sentencia judicial
firme.
8. Competencia

Siempre debe interponerse ante la Corte

Suprema.
9. Sujetos del recurso
En materia civil puede interponerse por la
parte agraviada.
En materia penal puede interponerse por el
por el Ministerio Pblico o por el condenado,
su cnyuge, ascendientes, descendientes o
hermanos legtimos o naturales. Podrn
asimismo interponerlo el condenado que ha
cumplido su condena, o los parientes a
quienes se acaba de expresar cuando el
condenado hubiere muerto y se tratase de
rehabilitar su memoria, art. 658 CPP y 474
NCPP.
10. Forma de interponerlo
Debe interponerse por escrito en el cual se
deber mencionar la causal respectiva y los
documentos que la acreditan.
Adems el art. 659 inc.1 y 2 CPP establece
que: El recurso expresar con precisin su
fundamento legal, ser firmado por un
procurador y un abogado, cuando no sea
deducido por el Ministerio Pblico, y se
acompaarn a l los documentos que
comprueben los hechos en que se funda.
Si la causal alegada fuere la del nmero 2.
del artculo 657 el recurso declarar adems
los medios con que se intenta probar que la
persona vctima del pretendido homicidio ha
vivido despus de la fecha en que la sentencia
la supone fallecida, y si fuere la del nmero
4. indicar el hecho o el documento
desconocido durante el proceso, expresar los
medios con que se pretenda acreditar el hecho
y se acompaar, en su caso, el documento o,
si no fuere posible, se manifestar al menos
su naturaleza y el lugar y archivo en que se
encuentra.
En ambos debe cumplirse con las normas de
comparecencia ante la Corte Suprema.
11. Plazo para interponerlo
En materia civil deber interponerse dentro
de un ao, contado desde la fecha de la ltima
notificacin de la sentencia objeto del recurso,
art. 811 inc.1 CPC. Si se presenta fuera de
este plazo, se rechazar de plano.
Por la lentitud que caracteriza a los
procedimientos judiciales, sera casi imposible
interponerlo por las causales 1 a 3 del art. 810
CPC, por lo cual el legislador dispone en el art.
811 inc.3 CPC que: si al terminar el ao no se
ha an fallado el juicio dirigido a comprobar la
falsedad de los documentos, el perjurio de los
testigos o el cohecho, violencia u otra
maquinacin fraudulenta a que se refiere el
artculo anterior, bastar que el recurso se
interponga dentro de aquel plazo, hacindose
presente en l esta circunstancia, y debiendo
proseguirse inmediatamente despus de
obtenerse sentencia firme en dicho juicio.

En materia penal la accin puede interponerse

en cualquier tiempo, art. 658 CPP y 474 NCPP.
12. Efectos que produce la interposicin
del recurso
En materia civil, por la interposicin de este
recurso no se suspender la ejecucin de la
sentencia impugnada.
Podr, sin embargo, el tribunal, en vista de las
circunstancias, a peticin del recurrente, y
odo el ministerio pblico, ordenar que se
suspenda la ejecucin de la sentencia, siempre
que aqul d fianza bastante para satisfacer el
valor de lo litigado y los perjuicios que se
causen con la inejecucin de la sentencia, para
el caso de que el recurso sea desestimado,
art. 814 CPC.
En materia penal, la interposicin del
recurso de revisin no suspender el
cumplimiento de la sentencia que se intenta
anular a menos que, por tratarse de una pena
irreparable, el tribunal ordene la suspensin
hasta que el recurso sea fallado, art. 661 CPP.
En el nuevo proceso penal se mantiene
dicha regla, sin embargo se amplan los casos
en que puede decretarse la suspensin, y se
otorga la facultad al tribunal cuando lo estime
conveniente la posibilidad de suspender la
ejecucin la sentencia recurrida, art. 477
NCPP.
13. Tramitacin
En materia civil
Se ocupan de ello los arts. 813 y 814 CPC.
Presentado el recurso, el tribunal debe realizar
un examen de admisibilidad respecto de los
requisitos de forma del recurso.
Lo declarar inadmisible cuando atendidos los
antecedentes se haya interpuesto fuera del
plazo de un ao.
Si lo declarar admisible el tribunal ordenar
que se traigan a la vista todos los
antecedentes del juicio en que recay la
sentencia impugnada y citar a las partes a
quienes afecte dicha sentencia para que
comparezcan en el trmino de emplazamiento
a hacer valer su derecho.
Transcurrido el trmino de emplazamiento, el
tribunal debe conferir traslado al Ministerio
Pblico y evacuado el informe del Fiscal, debe
dictar la resolucin, autos en relacin,
procediendo a la vista de la causa.
En materia penal
La tramitacin del recurso se encuentra en los
arts. 659 y 660 CPP.
Para establecer su tramitacin se debe
distinguir la causal por la que se interpone.
Si se trata del segundo o cuarto de los
casos mencionados en el artculo 657 y se
hubiere ofrecido rendir prueba de testigos, el
tribunal sealar al efecto un trmino
prudencial y comisionar para recibirla a uno
de sus miembros, o al juez de letras del

162

territorio jurisdiccional en que se encuentren

los testigos si la comparecencia de stos ante
el tribunal ofreciere graves inconvenientes.
Tan pronto como expire el trmino, sern
odos el procesado y el fiscal, y se mandarn
traer los autos en relacin sin ms trmites, a
menos que el tribunal decrete nuevas
diligencias para mejor proveer, art. 660 CPP.
El CPP no establece el plazo del traslado al reo
o la Fiscal, por lo que debe ser fijado por la
Corte.
Si el recurso fuera interpuesto por el Fiscal en
representacin del Ministerio Pblico, se omite
el trmite de la vista al Fiscal, art. 659 inc.4
CPP.
Si se trata de otras casuales se sigue este
procedimiento: si da traslado del recurso al
Fiscal, o al reo si el recurrente hubiere sido el
Ministerio Pblico. Si el recurso se fundare en
el primer motivo de los sealados en el
artculo 657, la Corte Suprema, declarando la
contradiccin entre las sentencias si en efecto
existe, anular una y otra y mandar instruir
de nuevo el proceso por el juez que
corresponda. Antes se manda a traer la causa
en relacin; y vista en forma ordinaria, la
causa se falla sin ms trmite.
En el nuevo proceso penal
Su tramitacin se encuentra contemplada en
los arts. 475, 476 y 478 NCPP.
La solicitud se presentar ante la secretara de
la Corte Suprema; deber expresar con
precisin su fundamento legal y acompaar
copia fiel de la sentencia cuya anulacin se
solicitare y los documentos que comprobaren
los hechos en que se sustenta.
Si la causal alegada fuere la de la letra b) del
artculo 473, la solicitud deber indicar los
medios con que se intentare probar que la
persona vctima del pretendido homicidio
hubiere vivido despus de la fecha en que la
sentencia la supone fallecida; y si fuere la de
la letra d), indicar el hecho o el documento
desconocido durante el proceso, expresar los
medios con que se pretendiere acreditar el
hecho y se acompaar, en su caso, el
documento o, si no fuere posible, se
manifestar al menos su naturaleza y el lugar
y archivo en que se encuentra.
La solicitud que no se conformare a estas
prescripciones o que adolezca de manifiesta
falta de fundamento ser rechazada de plano,
decisin
que
deber
tomarse
por
la
unanimidad del tribunal.
Apareciendo interpuesta en forma legal, se
dar traslado de la peticin al fiscal, o al
condenado, si el recurrente fuere el ministerio
pblico; en seguida, se mandar traer la causa
en relacin, y, vista en la forma ordinaria, se
fallar sin ms trmite, art. 475 NCPP.

No podr probarse por testigos los hechos en

que se funda la solicitud de revisin, art. 476
NCPP.
14. Fallo del recurso
En materia civil
Si el tribunal estima procedente la revisin por
haberse comprobado, con arreglo a la ley, los
hechos en que se funda, lo declarar as, y
anular en todo o en parte la sentencia
impugnada.
En la misma sentencia que acepte el recurso
de revisin declarar el tribunal si debe o no
seguirse nuevo juicio. En el primer caso
determinar, adems, el estado en que queda
el proceso, el cual se remitir para su
conocimiento al tribunal de que proceda.
Servirn de base al nuevo juicio las
declaraciones que se hayan hecho en el
recurso de revisin, las cuales no podrn ser
ya discutidas.
Cuando el recurso de revisin se declare
improcedente, se condenar en las costas del
juicio al que lo haya promovido y se ordenar
que
sean
devueltos
al
tribunal
que
corresponda los autos mandados traer a la
vista, arts. 815 y 816 CPC.
En materia penal
El recurso acogido invalida con su fallo la
sentencia impugnada o recurrida.
El tribunal por regla general, tratndose de
fallos que acogen la revisin, va a ordenar la
instruccin de un nuevo proceso, art. 657,
663, 664 NCPP.
Excepcionalmente no va a ser necesario que
se instruya un nuevo proceso cuando se haga
valer la causal establecida en el art. 657 n 2
cuando de los antecedentes se desprendiera
que la vctima de homicidio goza de buena
salud; y el n 4 de dicho artculo.
Respecto
del
nuevo
proceso
que
eventualmente pueda llegar a instruirse, el
CPP da ciertas reglas especiales:
1
a) No se oir a los testigos cuyo
perjurio declar la sentencia ejecutoriada.
2
b) No podr participar el juez que
dict la sentencia nula, art. 665 CPP.
3
c) El recurso de revisin admite la
reformatio in peius, art.666 CPP.
El sujeto que obtiene un fallo favorable puede
hacer uso de la facultad del art. 667 CPP, es
decir, publicar ello en el Diario Oficial.
En el nuevo sistema procesal penal
La resolucin de la Corte Suprema que
acogiere la solicitud de revisin deber
siempre
anular
la
sentencia
firme
condenatoria.
Adicionalmente slo si de los antecedentes
resultara
fehacientemente
acreditada
la
inocencia del condenado, la Corte Suprema
deber adems dictar, acto seguido y sin
nueva vista pero separadamente la sentencia

de reemplazo absolutoria que corresponda.

Asimismo cuando hubiere mrito para ello, y si
as lo hubiere solicitado el solicitante de la
revisin,
la
Corte
podr
pronunciarse
inmediatamente acerca de la indemnizacin
por error judicial del art. 19 n 7 letra i CPR.
El cumplimiento del fallo en lo atinente a las
acciones civiles que correspondan sern
conocidas por el juez civil que corresponda en
juicio sumario.

163