INCORPORACIN DEL TIPO: EL ACOSO SEXUAL INFANTIL A

TRAVS DE LA WEB AL CDIGO PENAL PERUANO

PEA LABRIN Daniel Ernesto1
SUMARIO: I. Aspectos Generales II. Realidad Legislativa III. Problemtica Criminal
IV. El Delito de Acoso Sexual Infantil a travs de la Web V. El Nuevo Tipo Penal del
Artculo 183 del Cdigo Penal Ibrico VI. Reflexiones Finales VII. Conclusiones VIII.
Referencias Bibliogrficas. IX. Webgrafa.

I.

ASPECTOS GENERALES

La coyuntura social que vive la humanidad, con motivo del aceleramiento de la

globalizacin, resultado de los avances hechos en el siglo pasado en innumerables
sectores, especialmente en las comunicaciones e informtica, se han fundido en el
espacio y tiempo, teniendo aspectos positivos y negativos, repercutiendo en diversas
parcelas del conocimiento y por su dinmica es irreversible. El cambio social y el
progreso consiguen eliminar determinadas formas de delincuencia, sin embargo,
inefablemente se reproducen otras nuevas, verbigracia: si cuestionamos hoy en da a
nuestros nios, nias y adolescentes, sobre si han recibido alguna vez una propuesta
sexual por internet con un desconocido, la respuesta sera sin duda abrumadora.
En tal sentido, corresponde a los analistas identificar sus consecuencias y as, los actores
sociales, puedan obtener los mayores beneficios de ella y evitar las perniciosas que
vulneran los bienes jurdicos de la sociedad en su conjunto.2

Abogado & Socilogo, Magster en Derecho Penal, Segunda Especialidad en Derecho

Informtico y Comercio Electrnico, Profesor de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la
Universidad Inca Garcilaso de la Vega, Lima- Per. Miembro de la Comisin Consultiva de
Criminologa del Ilustre Colegio de Abogados de Lima - 2012. Email: oficinacist@yahoo.es
2 PEA LABRIN, Daniel Ernesto (2011) Derecho Global, Ponencia del I Congreso de Derecho: Nuevas
Tendencias del Derecho en el Estado Social. Corporacin Universitaria Americana, Barranquilla.
Disponible en internet: http://www.coruniamericana.edu.co/web2/index.php/en/programaspregrado/barranquilla/derecho/congreso.
1
1

Po lo tanto, en la aldea global, todos los ciudadanos de una u otra forma encuentran su
accionar habitual vinculado a la informtica. Ergo, el uso de las computadoras y su
interconexin, ha dado lugar a un fenmeno de nuevas dimensiones: el delito
fomentado mediante el uso del computador, hablndose hoy en da de la ius
ciberntica3.
Asimismo, la web se ha convertido en una herramienta imprescindible en la humanidad.
Gracias a la red de redes, podemos recibir y enviar desde nuestro domicilio o despacho
jurdico todo tipo de informacin y en casi cualquier modalidad de formato y
comunicarnos con personas de todo el globo terrqueo4. El salto tecnolgico que
hemos sufrido en los ltimos decenios, ha sido gracias a la informtica en general y a
Internet en particular, llanamente rimbombante. Hemos pasado de tener como
herramientas habituales de comunicacin hace unos pocos aos el telfono, el fax, la
radio, la prensa y la televisin, a penetrar inexorablemente en la informtica, que se ha
apropiado de casi todo lo que nos rodea y que est sustituyendo a los medios
tradicionales en nuestras comunicaciones de la vida cotidiana.5
Si bien no existe an una medida exacta de la importancia de estas transgresiones
sexuales a travs de la web, es probable que su incidencia se acentuado con la expansin
del uso de computadoras y redes telemticas. Los tipos penales tradicionales resultan
hoy fragmentarios para encuadrar las nuevas formas delictivas en el mbito sexual
informtico.6

PEA LABRIN, Daniel Ernesto (2009) Delito de Ordenador, Revista Electrnica de Facultad de
Jurisprudencia, Ciencias Polticas y Sociales de la Universidad Catlica Santiago de Guayaquil
Derecho
(en
lnea),
nmero:
195.
Disponible
en
internet:
http://www.revistajuridicaonline.com/index.php?option=com_content&task=view&id=572&Ite
mid=34.
4 El Reporte de la Interpol 2010, donde indica a Amrica Latina como la regin donde las penas
por delitos cometidos a travs de internet son las ms bajas y su recurrencia la ms alta.
Disponible en internet: http///migueladame.blogspot.com.
5 BLOSSIERS HME, Juan Jos (2003) Criminalidad Informtica, Edit. Portocarrero, Lima, Pg.
16.
6 Desde 2001, el nmero de usuarios de Internet en todo el mundo ha aumentado en un 205 %,
desde 479 millones en junio de 2001 a 1463 millones en junio de 2008: este mismo perodo ha visto
un aumento en la cobertura mundial del 7.9% de la poblacin mundial al 21.9 %. Disponible en
internet: http://www.Internetworldstats.com/emarketing.htm.
2
3

Debemos resaltar que los patrones de atencin han cambiado y los peligros a los que
los nios, nias y adolescentes estn expuestos, sin embargo no han variado, al mismo
tiempo, los paradigmas de cuidado de las familias y las escuelas. 7 Este grupo etario se
ha tornado vulnerable en su propio hogar. Los adultos debemos tomar conciencia que
Internet es salir al mundo y abre la posibilidad de tener contacto con desconocidos,
an en la seguridad del hogar, cyber cafs o locales de videojuegos: espacio compartido
por adultos y nios/as, se han constituido en otro lugar en el que los depredadores
sexuales informticos, captan a sus vctimas. Lamentablemente estos son considerados
por las familias como lugar de juego, o usados, a menudo, como guarderas por padres
y madres.8
El acoso sexual infantil o Grooming a travs de la web, es un escenario que se ha
propagado rpidamente entre nosotros y que es materia de estudio de la Sociologa
Jurdico/Penal.9 La irrupcin de las nuevas tecnologas y el acceso masivo a la red de
El nmero de pginas web tambin ha aumentado en un 403 por ciento, desde 35 millones en
octubre de 2001 a 176 millones en julio de 2008, y este nmero sigue creciendo por 3.14 millones
de sitios al mes. Netcraft Julio 2008 Web Server Survey. Disponible en internet:
http://news.netcraft.com/archives/2008/07/07/july_2008_web_server_survey.html.
No obstante, el aumento de la banda ancha y de la capacidad de almacenamiento se han visto
acompaados de la disponibilidad de incorporar tecnologas de acceso inalmbrico a Internet y de
telefona mvil, a la vez que las aplicaciones sociales y dos a dos han revolucionado la forma en que
los usuarios de Internet se comunican en la red y comparten archivos electrnicos.
7 Thiago Tavares: Presidente de la Organizacin No Gubernamental SaferNet Brasil y Profesor
de Leyes de la Universidad Catlica de Salvador (2011), indica que la mafia de sitios web dedicados
a la explotacin sexual de menores de edad, ha identificado a Latinoamrica como un lugar ideal
para sus actividades, debido a que las agencias del orden no monitorean tan exhaustivamente a
estos sitios web, lo que si se hace en Europa y EE.UU. Esto ha llevado a que ms sitios web de
pornografa infantil estn apareciendo en Amrica Latina. Disponible en internet:
http///migueladame.blogspot.com
8 ONG, PAICABI (2005) Corporacin de Promocin y Apoyo a la Infancia. Internet Seguro.
Recomendaciones dirigidas a la comunidad escolar para la navegacin segura en Internet, Santiago
de Chile, Disponible internet: www.paicabi.cl.
9 Se trata de determinar si estamos o no ante un fenmeno de estas caractersticas o no. Si se
acepta que el delito de acoso sexual infantil a travs de la web es un delito de peligro abstracto
puro, entonces bastara la mera contraposicin del comportamiento con la posible norma punitiva
para que se afirme la tipicidad del comportamiento. Desde nuestra ptica, el legislador nacional
deber considerar la presuncin iuris et de iure ante la imposibilidad de que stos presten un
consentimiento vlido, y con ello se cerrara el paso al trabajo sagaz y no brutal que hace un adulto
para seducir a un menor a travs de la web, constituyendo un estupro escondido, con el fin remoto
de tener un posible acceso carnal con el impber, por lo que ante tal situacin debe primar el valor
seguridad jurdica y el pro societas.
3

redes, han permitido la proliferacin de conductas tendientes a contactar a menores de

edad para involucrarlos en situaciones que atentan contra su indemnidad sexual.
Sin embargo, agrega Torres Gonzalez: se ha reaccionado frente a este nuevo peligro con
demandas de mayor control y regulacin para prevenir su proliferacin. La intervencin del Derecho
Penal en este mbito ha sido una de las principales herramientas que ha echado mano la comunidad
internacional, tipificando las conductas que encierran esta prctica. 10
En suma, estamos hablando de lo que mi extinto maestro Blossiers Hume11
denominaba: Criminalidad Globalizada, que es en definitiva la criminalidad en el mundo
globalizado, o sea la criminalidad tal como se presenta en nuestros das y como se
proyecta hacia el futuro ms prximo. En nuestro pas no existe el tipo penal sub
materia, vale decir a esta nueva forma de abuso sexual virtual, contndose con
numerosos casos que presentan estas caractersticas y que son denunciados por la
prensa a diario. 12 De all que resulta impostergable que el legislador nacional proponga

TORRES GONZALEZ, Luis (2009) Existe el delito de Grooming o Cyber acoso sexual infantil?:
Una Aproximacin desde la ptica Jurdico-Penal (especial referencia al Proyecto de Ley que modifica el artculo
366 quter del Cdigo Penal). Unidad Especializada en Delitos Sexuales y Violentos, Fiscala Nacional,
Santiago de Chile, 2009. Disponible en internet: http://www.monografias.com/trabajos-pdf4/aexiste-delito-grooming-o-ciber-acoso-sexual-infantil/a-existe-delito-grooming-o-ciber-acososexual-infantil.shtml.
11 Vase: ZAFFARONNI, Eugenio Ral (2010) En Prlogo Pstumo de la Obra de BLOSSIERS
HME, Juan Jos, Criminalidad Globalizada y sus efectos en el Mundo, Edit. Edimarff, Lima, Pg. 13.
12 La identificacin de un campo de saber cmo Sociologa Jurdico-Penal, aparece mencionado
explcitamente en la obra pionera de Alessandro BARATTA: Criminologa Crtica y Crtica del
Derecho Penal. All, destaca el autor, que el objeto de la Sociologa Jurdico-penal corresponde a las
tres categoras de comportamiento objeto de la Sociologa Jurdica en General. La Sociologa
Jurdico-Penal estudiar, pues, en primer lugar los comportamientos normativos que consisten en
la formacin y en la aplicacin de un sistema penal dado; en segundo lugar, abordar, los efectos
del sistema entendido como aspecto institucional de la reaccin al comportamiento desviado y del
control social correspondiente. La tercera categora de comportamiento abarcados por la
Sociologa Jurdico-Penal, concernir, en cambio a) a las reacciones no institucionales al
comportamiento desviado, entendidas como un aspecto integrante del control social de la
desviacin, en convergencia con las reacciones institucionales estudiadas en los dos primeros
aspectos, y b) en un nivel de abstraccin ms alto, a las conexiones entre un sistema penal dado y la
correspondiente estructura econmico-social. Vase: BOMBINI, Gabriel (2010) De la
Criminologa a la Sociologa Jurdico-Penal. Breve recapitulacin Epistemolgica en torno a la Cuestin
Criminal, Facultad de Derecho Universidad Nacional de Mar del Plata, Disponible en internet:
http://www.criminologiamdp.com.ar/downloads/bombini1.pdf.
4
10

bros legislativos que

respecto. 13

busquen proponer una eficaz regulacin jurdico-penal al

Por otra parte, en el panorama internacional, varios pases ya han dado respuesta a esta
problemtica elevando los actos que la componen al status de delito.14 Esta iniciativa
poltico criminal no est fuera de controversias en la doctrina, especialmente en lo que
refiere a la legitimacin de adelantar la intervencin penal y la consecuente creacin de
nuevos tipos de peligro. No obstante, lo anterior, la elevada necesidad de proteccin de
los bienes jurdicos involucrados, junto con la obligacin de dar un efectivo
cumplimiento a los compromisos internacionales comprometidos por los Estados, han
predominado en la idea de criminalizar dichas conductas como delitos independientes.15
Nuestro ensayo aspira a explorar, desde una perspectiva jurdico penal, el abanico de
elementos que integran esta nueva realidad pluricausalista y multifactorial, analizando si
ellos se encuentran amparados jurdicamente y de qu manera debera considerarse en
nuestro ordenamiento punitivo. Asimismo se intentar una aproximacin a la
regulacin que han efectuado las legislaciones comparadas en la materia,
particularmente, en relacin a la flamante reforma al Cdigo Penal Ibrico, permitiendo
ponderar el horizonte nacional e internacional y el contexto en el cual deben influir
propuestas de reforma a los "Delitos contra la Libertad" (Ttulo. IV del Libro II), en el
Captulo IX denominado "Delitos de Violacin de la Libertad Sexual" de Cdigo Penal
patrio.

PEA LABRIN, Daniel Ernesto (2009) El Derecho Penal Sexual y las Nuevas Tecnologas. En
Actualidad Jurdica. Tomo 191, Edit. Gaceta Jurdica, Lima, Pg. 118.
14 A medida que los Estados estn instaurando los protocolos para morigerar este fenmeno social,
las autoridades estn poniendo en prctica experiencias suscitadas en otros pases para desterrar
estos sitios web. Verbigracia: Espaa, cre un cuerpo especial de agentes encubiertos que se
dedican exclusivamente a luchar contra la pornografa infantil. La brigada inici sus labores en
marzo del 2011, es similar a otras instituciones en Francia, Polonia, Alemania y EE.UU. Disponible
en web: http///migueladame.blogspot.com.
15 Entre los pases que han adoptado medidas penales para hacer frente al acoso sexual infantil a
travs de la web, podemos mencionar a Alemania, Australia, Estados Unidos, Escocia, Inglaterra, y
tambin Espaa, con la entrada en vigor de la reforma del Cdigo Penal, el pasado 23 de
diciembre de 2010,se incorpora el artculo 183 bis, que introduce un nuevo tipo penal, el contacto
con menores de trece aos a travs de las nuevas tecnologas con la intencin de acercarse a dicho
menor para cometer delitos de ndole sexual, tales como agresiones, abusos sexuales,
exhibicionismo, provocacin, prostitucin y corrupcin de menores.
5
13

No obstante, la desmitificacin de las psicopatolgicas sexuales y el aumento de la

pobreza son identificados como los principales factores que explican la profundizacin
de este delito. 16 Hoy en da, las cmaras digitales y los videos grabadoras son cada vez
ms accesibles para cualquier sujeto. Empero, a medida de que sigan bajando sus
costos, las conexiones de banda ancha se multiplicaran, lo que propiciaran su mejor
aprovechamiento, por parte de la Cyber delincuencia. 17
Ante esto, seala Klaus Tiedemann18: que la tarea del Derecho no es la de quedarse atado a
viejas categoras tericas que nada sirven sino ms bien de adaptarse y proveerse de nuevas formas de
prevencin y proteccin a la sociedad. Es por ello que el Derecho Penal Sexual debe revisarse
as mismo, y encuadrase en estas situaciones que protejan a las personas y no
esconderse en vacos legales que no nos benefician absolutamente.
En tanto, el catlogo penal, debe resguardar los intereses de la sociedad en general,
evitando manipulaciones computarizadas antisociales frecuentes o no, por ejemplo; hoy
en da innumerables personas de toda edad cuelgan imgenes sugerentes a las redes
sociales, como parte de la interactividad informtica de nuestros tiempos, pero ignoran
que a diario otros sujetos estn dedicados a ingresar en sus cuentas copiar sus fotos y
videos, para luego ser incluidos en pginas de contenido sexual para adultos, haciendo
MINISTERIO PBLICO REPORTA CERCA DE 5,300 DENUNCIAS POR
VIOLACIN DE LA LIBERTAD SEXUAL EN LIMA Y CALLAO. Un total de 5,286
delitos de violacin contra la libertad sexual se registraron en los 49 distritos de Lima
metropolitana y Callao, de enero a agosto del presente ao, revelan cifras del Observatorio de
Criminalidad del Ministerio Pblico. Se indica que el 49.4% de estos casos corresponde a vctimas
menores de 18 aos y el 50.6 %, a mayores de edad de los cuales el 84.6 % fue por violacin sexual;
mientras que el 15.4 % correspondi a actos contra el pudor. Respecto de los denunciantes, la
mayora son mujeres (94%), mientras que en el caso de los denunciados, el 98 % son hombres.
Cada ao las cifras de casos de incrementan. En 2009 se produjo un aumento de 24.8 % en
comparacin con 2008; en tanto que en 2010, la incidencia delictiva aument en 8.5 % respecto
del ao anterior. Asimismo, los Distritos Judiciales con mayor incidencia delictiva son Lima,
Arequipa, Lima Norte, La Libertad y Lima Sur. Estos cinco distritos judiciales representaron el
40.6 % del total registrado. En Lima Ciudad Capital han ocurrido un promedio de 661 de estos
delitos por cada mes. La cifra se incrementa. Vase: Diario Oficial El Peruano, Lima, 18 de
Octubre de 2011, Pg. 05.
17 PEA LABRIN, Daniel Ernesto (2011) El Nuevo Derecho Penal Sexual/ Informtico. En Revista
Pensamiento
Penal
N
118,
Bs
As.
Disponible
en
internet:
www.pensamientopenal.com.ar/16022011/doctrina04.pdf
18 TIEDEMANN, Klaus (2000) Derecho Penal y Nuevas Formas de Criminalidad, Edit. Idemsa, Lima,
Pg. 267.
6
16

difcil su deteccin de estos ilcitos, aprovechndose de la impunidad, en este novsima

clase de delitos.
II. REALIDAD LEGISLATIVA
Recordemos que el actual Cdigo Penal nacional aprobado mediante D. Leg N 635
(publicado el 08/04/1991).Vale decir hace ms de veinte aos, debemos reconocer que
nuestra realidad punitiva ha cambiado hasta el punto que podemos considerar el
adjetivo mutacin del delito, para puntualizar y resaltar la incidencia delictiva en el uso de
las nuevas tecnologas de la informacin y comunicacin.19
Nuestro el legislador nacional no ha incluido en el catlogo punitivo el delito de acoso
sexual infantil a travs de la web, como figura tpica, antijurdica y culpable. Los tipos
penales tradicionales resultan anquilosados ya que cuando se redact el actual Cdigo
Penal de 1991, el legislador peruano no tomo en cuenta el derecho Penal
Sexual/Informtico. En consecuencia si analizamos el cuadro de delitos sexuales,
notaremos vacos claramente definidos en la realidad, razn que a travs del abuso de la
informtica se puede conculcar la inocencia del sector ms dbil de la sociedad como
los es la niez y adolescencia.
Sin embargo, la pornografa infantil, difundida depredadoramente en nuestros das,
donde los pedfilos online, utilizan ese medio para saciar sus anmalos apetitos y
perversiones sexuales, aflorando y poniendo en evidencia las psicopatolgicas sexuales,
en donde un adulto se hace pasar por un nio y chatea con un menor. Intercambian
informacin, fotos y videos. Inicia el chantaje. La vctima se sumerge en un remolino
del que no podr salir inclume sin socorro, existiendo hoy en da una inusitada
demanda de un sinnmero de personas que se conectan a la web incluyendo: Email,
Audio, Chat, Messenger y Video, aflorando una variedad de parafilias sexuales graves.20
En los ltimos tres aos nuestro pas ha registrado una enorme incidencia delictiva que segn el
Observatorio de la Criminalidad del Ministerio Pblico, se contabiliza en un milln 88 mil
489 delitos cometidos en diferentes modalidades a nivel nacional, lo que equivale a un promedio
anual de 362 mil 830 delitos. Vale decir: 1,008 ilcitos por da Vase: Diario El Peruano, Lima,
15
de
Septiembre
de
2011.Disponible
en
internet:
http://
www.elperuano.pe/Edicion/noticia.asx?key=uwxGNXd9fTs=
20La Doctrina de la Proteccin Integral de los derechos del nio o doctrina de las Naciones
Unidas para la proteccin de la infancia se manifiesta en la Convencin Internacional sobre los
Derechos del Nio adoptada por la Asamblea General de la Naciones Unidas el 20 de
7
19

Como notamos, nuestro Cdigo Penal no tipifica el acoso sexual infantil a travs de la
web, pese a su mltiple incidencia en el Cyber espacio, violentando la inocencia de sin
nmeros nios, nias y adolescentes que an no gozan de amparo penal. De otro lado,
hoy en da, cualquier bien jurdico podra ser vulnerado por el medio informtico y sus
flamantes manifestaciones: destacando en un lugar privilegiado los atentados contra el
pudor de menores y los consecuentes delitos sexuales, los mismos que son contactados
inicialmente por el internet y el anonimato que este medio les proporciona son
ingredientes que superan la tcnica jurdica, a la cual el Estado dentro de sus facultades
legislativas debe responder ante los clamores de incontables vctimas que son atrados
por medios informticos y que se refugian en el principio de legalidad recordemos que
el delito como base de la nocin de contrato, no es ms que su ruptura, vale decir, la
infraccin a la legalidad. En consecuencia, el delito resulta, pues, un concepto de
estricto carcter convencional, jurdico, y por tanto, en la clsica frmula de Anselm
Feuerbach, slo es delito aquello que es as definido por ley: Nulla crimen sine
lege.21
III. PROBLEMTICA CRIMINAL
No obstante, de lo abordado hasta aqu, sobre el acoso sexual infantil a travs de la
web, vemos que los tipos penales de la sistemtica del cdigo sustantivo nacional, son
laxos, esquivando el drama de miles de vctimas, no habindose hasta la fecha
trabajado ninguna clasificacin criminal ilustrativa sobre dicha temtica, favorecindose
con este hecho los pedfilos de la web que navegan con desenfreno en el internet, y
unido a ello los organismos encargados del control formal de la criminalidad no
cuentan con cifras de criminometra22, que ilustren la magnitud de los referidos
fenmenos sociales, y muy por el contrario se vean favorecidos por las lagunas legales,
perfeccionndose en aquel medio para saciar sus anmalos apetitos, aflorando y

Noviembre de 1989, instrumento que vincula a los Estados miembros y a travs del cual se puede
apreciar el trnsito de la anterior Doctrina de la Situacin Irregular , en que los nios eran
considerados como objetos de tutela a la Doctrina de la Proteccin Integral de los derechos
del nio, que a diferencia de la otra concibe al nio como sujeto pleno de derecho. Vase:
GUZMAN BELZU, Edilberto (2005) Comentarios al Cdigo del Nio y Adolescente, Edit. Rao, Lima,
Pg. 57.
21 BOMBINI, Gabriel, Ob. Cit. Pg.5
22 La Criminometra, tiene como objetivo estudiar cuantitativamente la incidencia delictiva en
determinados delitos.
8

poniendo en evidencia sus trastornos de personalidad, seduciendo a impberes con el

mvil de ultrajar su indemnidad sexual.
Recordemos, que en el campo de los delitos sexuales aade Diez Ripolles: El concepto de
libertad sexual tiene dos aspectos: uno positivo y otro negativo, en el primero, la libertad sexual significa
libre disposicin de las propias capacidades y potencialidades sexuales, tanto en su comportamiento
particular como en lo social. En segundo trmino, la libertad sexual se contempla en un sentido
defensivo y remite al derecho de toda persona a no verse sin su consentimiento en un contexto sexual.23
En el caso sub materia, el victimario aprovechndose de la inocencia del pber, lo
contacta mediante sistemas informticos, cautivndolo y posteriormente agota su
comportamiento con la violacin del menor, en tal sentido la descripcin del tipo penal
que analizamos, constituira una herramienta coherente y sistemtica, de las conductas
criminales que esta actividad involucra. Empero, aqu ocurre una situacin habitual y
sui gneris, a menudo es la propia vctima el que busca al victimario a travs del Chat en
el Internet24. Es por ello, sin duda alguna, que ha llegado el momento que la reaccin
punitiva del Derecho Penal responda a la realidad crimingena que la post modernidad
demanda, y de esta forma, rompa su moldura rgida anacrnica y evolucione
conjuntamente con el desarrollo del conocimiento cientfico, permitiendo as la real
proteccin de bienes jurdicos, ya que al parecer, se est quedando lisiado en la materia
de los novsimos delitos sexuales/ informticos.
IV. EL DELITO DE ACOSO SEXUAL INFANTIL A TRAVS DE LA WEB
El vocablo Child grooming25 nos es una terminologa recogida en nuestro
ordenamiento jurdico peruano, sino que, se trata de una expresin que describe

DIEZ RIPOLLES, Jos Lus (1985) El Derecho Penal ante el Sexo, Edit. Reus, Barcelona, Pg.
100.
24 PEA LABRIN, Daniel Ernesto (2009) Pluricausalidad Crimingena en los Delitos contra la
Libertad Sexual. Violacin de Menor. Edit. vLex, Barcelona, 2009, Pg. 112.
25 La palabra grooming proviene de un vocablo de habla inglesa, en referencia al verbo to
groom, el cual significa acicalar o cepillar un perro o caballo. En tal sentido groming, alude a
conductas de acercamiento, preparacin, acicalamiento de algo y consiste en la seduccin que realiza un
adulto con el objetivo de mantener una relacin sexual con un menor Vase: INOSTROZA,
Flix; MAFFIOLETTI, Francisco y Car, MACARENA (2008) Qu es el Grooming o Ciberacoso
sexual a nios a travs de Internet? En Revista Jurdica del Ministerio Pblico, N 35, Santiago de Chile,
Pg. 219. Por su parte, la expresin Child grooming, en el uso dado por los anglosajones
9
23

principalmente un nuevo fenmeno crimingeno. Por lo tanto, su enunciacin apunta

capitalmente al conjunto de acciones desplegadas por un adulto, para tomar contacto
con un nio, a travs de cualquier medio electrnico con el objeto de iniciar una
relacin con l, ganarse su confianza y en definitiva determinarlo a involucrarse en
situaciones de connotacin sexual.
No se tratara de criminalizar el mero acercamiento, puesto que los contactos son
frecuentes a travs de las nuevas tecnologas, sino que la intencionalidad del presunto
pedfilo debe quedar clara a travs de sus actos, verbigracia: sera el de la conducta de
un mayor de edad que entrase en un chat frecuentado por menores, para contactar
con un menor con quien iniciase un contacto habitual y estableciendo una serie de lazos
emocionales para ganarse la confianza de dicho menor y finalmente conseguir, bien un
encuentro fsico en el que se materialicen actos sexuales, bien un encuentro virtual por
el que el menor resulte agredido o expuesto sexualmente.26
Sin embargo, las conductas realizadas por estos adultos, en s mismas, son atpicas y,
mientras no rebasen los trminos de cualquiera de los delitos que resguardan la libertad
sexual, no son punibles. Su naturaleza, ms bien, se afecta con actos preparatorios para
la comisin de alguno de los tipos penales ya consagrados en nuestro ordenamiento
penal sexual, no existiendo entonces, como una figura propiamente autnoma.
Aclarado lo anterior, en el sentido que, como tal, no existe en nuestro derecho positivo,
ninguna figura penal que regule estas conductas como un delito independiente,
conviene entonces centrarse en la naturaleza de estas acciones, que como rotulamos,
constituyen verdaderos medios de aproximacin para la comisin de conductas que
integran la proteccin punitiva frente a cualquier vulneracin del espectro sexual de
menores de edad, contenidos en el Cdigo Penal.

consiste en las acciones deliberadas que toma un adulto para crear una relacin de confianza con un nio, con la
intencin de tener contacto sexual con posterioridad.
26 RODRIGUEZ TENA, Susana (2010) Acoso Infantil a travs de la Web, Abogada del Dpto. Penal
AGM Abogados, Barcelona, Pg. 01. Disponible en internet: http://www.legaltoday.com/practicajuridica/penal/acoso-infantil-a-traves-de-internet.

10

Torres Gonzlez aade: la regulacin de los actos preparatorios en el Derecho Penal no es

pacfica, en el sentido de si deben o no, ser castigados. Sin embargo, en el panorama internacional, en
atencin a la funcin de proteccin de bienes jurdicos por parte del Derecho Penal, se ha impuesto la
idea de elevar los actos preparatorios a la categora de delito27. Este es el caso de la reforma del
Cdigo Penal Peninsular que en el acpite siguiente analizaremos.
En suma, el acoso sexual infantil a travs de la web, deber ser englobado dentro de
los denominados delitos computacionales, pues supone la instrumentalizacin que
ejerce el sujeto activo, para aproximarse a su posible vctima, con el animus de
victimizarlo sexualmente 28. Dicha temtica tiene estrecha vinculacin con una de las
cuestiones ms preocupantes suscitadas a travs del internet, como lo es la impudicia.
Aun cuando, no existen lamentablemente estudios jurdico-sociolgicos sobre la
materia en exgesis. Se estimaba que el 15% del material existente en Internet es de
contenido ertico, pornogrfico y/o intolerable y ello debido a que la pornografa,
especialmente la infantil, es un negocio provechoso que produce alrededor de ocho a
diez billones de dlares al ao, siendo considerada la tercera ms grande actividad de la
criminalidad organizada, despus del trfico ilcito de drogas y las apuestas.29
Empero, la propensin a mejorar la tutela punitiva, cualidad angular del llamado
fenmeno de la expansin30, se puede instaurar positivamente, especialmente, a travs
de dos perspectivas: por una parte la situacin del iter criminis (delitos preparatorios y
tentativas de participacin) y de otro lado, el juicio de peligro (delitos de peligro
abstracto), enlazados intrnsecamente, as entonces, los delitos de iter criminis

TORRES GONZALEZ, Luis,Ob.Cit.Pg.3

En cuanto a que los delitos que se encuentran en el Cdigo Penal Peruano, que abarcan las
conductas ejecutivas, que coinciden con la etapa final del grooming: Artculo 173: Violacin sexual
de menor de edad; Artculo 173-A: Violacin sexual de menor de edad seguida de muerte o lesin
grave; Artculo 176-A: Actos contra el pudor de menores de edad; Artculo 181-A: Explotacin
sexual comercial infantil y adolescente en mbito del turismo y el Artculo 183: Exhibiciones y
publicaciones obscenas. Asimismo, en estos casos tambin se pueden configurar otros delitos,
siendo el ms frecuente, el chantaje prescrito en el artculo 201 del CP.
29 ZABALE, Ezequiel y BELTRAMONTE, Guillermo (2003) Pornografa, Racismo e Internet. En
Libro de Ponencias del VII Congreso Iberoamericano de Derecho e Informtica, Madrid, Pg. 48.
30 SILVA SNCHEZ, Jess Mara (2001) La Expansin del Derecho Penal. Aspectos de la Poltica
Criminal en las Sociedades Post industriales, Edit. Civitas, Madrid, Pg. 05. Autor que acu esta
expresin: fenmeno de la expansin para adelantar la tutela penal, e intervenir en reas que el
Derecho Penal clsico estimaba que deban quedar fuera de su regulacin.
11
27
28

constituirn una cualidad de delitos de peligro, mientras que los delitos de peligro
irrumpirn habitualmente una visin en el proceso delictivo. 31
Ergo, la ausencia de un marco normativo especfico para Internet impide el castigo
punitivo de todas las actividades ilcitas que pueden concretarse a travs de medios
informticos. Sin embargo, se tiene una lectura errada sobre la incidencia de estas
conductas antisociales al pensar que como somos un pas en vas de desarrollo, no
tenemos altos ndices de esta moderna actividad delictiva, situacin que colisiona con
las noticias de tinta roja que se difunden a diario en los diferentes medios de
comunicacin, sobre la perpetracin de una infinidad de delitos sexuales y su incidencia
con las tecnologas de informacin y comunicacin.32
No perdamos de vista, que la ptica del Derecho Penal con relacin a estos
mecanismos son controversiales y fuertemente discutidos, su aplicacin no puede estar
a la deriva de los principios y restricciones de la vigilancia punible.
En efecto, destaca Torres Gonzalez: frente a la constatacin de la creciente introduccin de
tipos penales que tipifican actos preparatorios, la frontera de legitimidad se concluye, en primera lnea,
de principios constitucionales, de los cules se desprende que el objeto de proteccin de estos tipos penales
slo puede ser un bien jurdico concreto, con un contenido estrechamente limitado. 33

Refiere al adelantamiento de la proteccin penal, la forma tcnica como ello se realiza puede
consistir en diferentes procedimientos: 1) extensin expresa y directa del tipo y establecer una pena
para el que prepara su ejecucin. 2) elevar a la categora de delito ciertas conductas ms o menos
especficas que preceden a su ejecucin. 3) situaciones en que se sancionan formas anticipadas de
participacin: la proposicin y la conspiracin para delinquir. Vase: CURY, Enrique (2005)
Derecho Penal, Parte General, Editorial Pontificia Universidad Catlica, Santiago de Chile, Pg. 561.
32 PEA LABRIN, Daniel Ernesto (2010) Tratamiento Legislativo de los Delios Sexuales en el Per.
En Revista Electrnica de la Universidad Latina de Amrica, Morelia-Michoacn-Mxico
D.F.Disponible en internet:
http://www.unla.edu.mx/iusunla37/reflexion/ARTICULO%20LOS%20DELITOS%20CONTR
A%20LA%20LIBERTAD%20SEXUAL%20EN%20EL%20PERU%202010.htm
33 TORRES GONZALEZ, Luis, Ob.Cit.Pg.4. Artculo VIII del CP DE 1991: Proporcionalidad
de las Sanciones: La pena no puede sobrepasar la responsabilidad por el hecho. Esta norma no rige
en caso de reincidencia ni habitualidad del agente del delito. La medida de seguridad slo puede ser
ordenada por intereses pblicos predominantes.
12
31

De esta manera, slo la punicin de conductas realmente peligrosas, vale decir, con un
animus de vulnerar bienes jurdicos, concuerdan sistemticamente con el principio de
proporcionalidad, contemplado en el artculo VIII, del ttulo preliminar del Cdigo
Sustantivo nacional.
V. EL NUEVO TIPO PENAL DEL ARTCULO 183 DEL CDIGO PENAL
IBRICO
El novsimo artculo 183 del Cdigo Penal Espaol, nos ilustra sobre la redaccin del
tipo penal en referencia y en tal sentido dispone: el que a travs de Internet, del telfono o de
cualquier otra tecnologa de la informacin y la comunicacin contacte con un menor de trece aos y
proponga concertar un encuentro con el mismo a fin de cometer cualquiera de los delitos descritos en los
artculos 178 a 183 y 189, siempre que tal propuesta se acompae de actos materiales encaminados al
acercamiento, ser castigado con la pena de uno a tres aos de prisin o multa de doce a veinticuatro
meses, sin perjuicio de las penas correspondientes a los delitos en su caso cometidos. Las penas se
impondrn en su mitad superior cuando el acercamiento se obtenga mediante coaccin, intimidacin o
engao.34
En suma, avizoramos en su tipo objetivo ciertos aspectos. Primeramente, la elevacin
al status de delito a un conjunto de acciones no tpicas que se hallan orientadas a
consumar cierto delito involucrado en la indemnidad sexual de menores de edad.
Empero, se exalta que estas conductas se ejecuten a travs de cualquier medio
electrnico, y el sujeto activo debe realizar la proposicin destinada a concretar un
encuentro con un animus sexual. Sin embargo, para que se entienda cometido el tipo
penal especifica que existan adems del mero contacto actos materiales encaminados al
acercamiento.35
Aqu surge la vacilacin de si en este ltimo caso (actos materiales) concordaran con
algn acto ejecutivo (principio de ejecucin) de alguno de las descripciones tpicas ya
efectivas en materia de proteccin de la indemnidad sexual y libre desarrollo de la
En amparo de la Decisin 2004/68/JAI del Consejo de Europa, de 22 de diciembre de
2003, destinada a enfrentar la explotacin sexual de los nios y la pornografa infantil.
35 Sin embargo no es particularmente claro en cuanto a la definicin de actos materiales encaminado al
acercamiento, que sern determinados a la hora de distinguir entre conducta pederasta y una charla
amigable con un menor, esperemos que la jurisprudencia aclare y fije estos trminos. Vase:
RODRIGUEZ TENA, Susana, Ob. Cit. Pg. 2
13
34

personalidad de los menores involucrados en el Derecho Espaol. En el evento que as

fuese, estaramos frente a la figura del concurso de la ley penal en tiempo, y la
controversia se zanjar de acuerdo a las frmulas generales dispuestas por el Derecho
Penal sustancial.
Y en cuanto al tipo subjetivo, surgen algunas incgnitas en atencin a la naturaleza que
presenta la vigente premisa: a fin de cometer cualquiera de los delitos, donde no queda
del todo claro si se est aludiendo al dolo o algn otro elemento subjetivo distinto de
ste. Se entiende que tal requerimiento, en relacin a la estructura del tipo, (dolo de
grooming) el cual debe abarcar toda el perfil objetivo descrito originalmente. Vale decir,
se exige el conocimiento acerca que los actos ejecutados estn encauzados a disponer la
realizacin de cualquier conducta, que desplegada en el futuro, envuelva a un menor de
edad en una situacin sexual prohibida por cualquiera de los tipos penales contenidos
en los artculo 178 a 183 y 189 del CP Espaol.36
VI. REFLEXIONES FINALES
Todava queda largo camino por recorrer para lograr una legislacin equivalente en
todas las jurisdicciones contra el abuso sexual virtual de los nios, nias y adolescentes.
Las discrepancias pueden causar dificultades para las investigaciones tanto a nivel
nacional como internacional y, aunque la tipificacin penal de estas actividades es
esencial, la adecuada prestacin debe hacerse en nuestro pas incorporando una nueva
legislacin destinada a garantizar el xito de los resultados de investigacin punitiva, es
por ello que exhortamos al consenso legislativo a que sea sensible a los cambios que las
tecnologas de informacin y comunicacin han aportado en la aparicin de estas
nuevas conductas delictivas.
Debemos recalcar, que para preservar los intereses sociales el Estado, ste debe agotar
los medios menos lesivos que el Derecho Penal otorga, antes de acudir a ste, como
ltima ratio, lo cual podr determinarse slo a travs de una regulacin previa a la penal
que determine qu es lo debido y lo indebido en la red. 37
TORRES GONZALEZ, Luis, Ob. Cit. Pg. 5
Al respecto la Ley N 28119 del 12/12/2003, que prohbe el acceso de menores de edad a
pginas web de contenido pornogrfico, si bien es un avance significativo en la tendencia de
prevencin general, est se vuelca ineficaz sino no va unida a la fiscalizacin de las
Municipalidades y de la Polica Nacional en velar por su estricto cumplimiento.
14
36
37

No obstante, tal como sostiene Santiago Mir Puig38: slo cuando ningn mecanismo
administrativo o civil sea suficiente, entonces estar legitimado el recurso de la pena o de la medida de
seguridad. En consecuencia, las funciones del acceso y trnsito de la red y sistemas
informticos resultan ser las pautas sobre las que deber construirse la regulacin
acorde a la realidad que el derecho exige, para ubicar, perseguir, enjuiciar y punir a los
responsables de estos delitos, hasta ahora premunidos del clido manto de la
impunidad, y que la legislacin nacional enlace sus limitados brazos naturales y las
persecuciones se programen, ejecuten y consumen en colaboracionista forma
supranacional, reflejando decisiones efectivas de intervenirlos.
Como hemos advertido a los largo de nuestro ensayo, quedan an varios temas
pendientes en nuestro Cdigo Penal y del variopinto universo electrnico. Se deber
identificar y reconocer la necesidad impostergable de tipificar el delito de acoso sexual
infantil a travs de la web, como un problema crimingeno de esta nueva era del siglo
XXI, Ello obligar al Estado a incluir su urgente adicin al Cdigo Penal y acercarlo
ms a la realidad concreta observable, gestando leyes que incorporen los nuevos delitos
ya detectados. Hasta que ello ocurra para la alta tecnologa nacional e internacional ser
terreno frtil para cualquier ensueo delictivo de su realizacin, hoy en da basta con
elaborar un programa, una PC conectada a Internet, un mouse y darle ferozmente al
clic.39
Por ltimo, el tema no est agotado muy por el contrario lo que nos motiv abordar
esta enmaraada problemtica, son los innumerables vacos legales argumentados ultra
supra y con ello fomentar el debate multidisciplinario y polivalente, convocando a las
instituciones de la sociedad civil y por que no decirlo a las autoridades y polticos a
quienes les hemos encomendado la proteccin de nuestros derechos y libertades, los
mismos que deben girar irrefutablemente sobre el legocentrismo. In Fine.

MIR PUIG, Santiago (1996) Derecho Penal Parte General, Edit. PPU, Barcelona, Pg.189.
Nuestro pas, es una de las sociedades en donde las distancias entre el derecho formal abstracto,
normativizado en la ley y la realidad social son extensas y disimiles, se dira que a la mayora de
nuestros compatriotas les preocupa muy poco la fortalezas del derecho y slo se inquietan por ste
cuando son perturbados por efecto de sus quebrantamientos y flaquezas.
15
38
39

VII.

CONCLUSIONES

PRIMERA:

Debemos reconocer el amplio camino an para lograr una

legislacin equivalente en todas las jurisdicciones contra el abuso
sexual virtual de los nios, nias y adolescentes. Las discrepancias
pueden causar dificultades para las investigaciones tanto a nivel
nacional como en el extranjero. Sin embargo, resulta
impostergable su tipificacin en nuestra legislacin nacional penal
y consecuentemente constituira una herramienta legal eficiente
para contrarrestar el aumento de la actividad delictiva a travs de
las nuevas tecnologas de la informacin y comunicacin.

SEGUNDA:

Ante tal situacin, es natural la aparicin de renovadas

disposiciones penales en salvaguarda de los bienes jurdicos que
urgen de proteccin. La sociedad debidamente organizada, a
travs de sus instituciones ilustres y los obligados a legislar, tiene la
palabra para establecer propuestas tcnicas que permitan su control
y consecuente punicin.

TERCERA:

Como es reconocido, el vertiginoso adelanto informtico permite

agilizar el conocimiento y las comunicaciones, pero tambin es
verdad que su imparable evolucin ha permitido que emerjan
conductas antisociales y delictivas que atentan contra los mritos
del adelanto cientfico, pensado y elaborado para dotar a la
humanidad de lo necesario para su eficaz desarrollo y progreso.

CUARTA:

Nuestro pas y en las jurisdicciones en general, deben desarrollar y

ejecutar programas que sensibilicen a los nios, nias y adolescentes
sobre la importancia del control de sus propias acciones
electrnicas e informando a los adultos responsables de stos, sobre
sus posibles abusos y a las autoridades que ejercen el control social
formal. Es ineluctable que se conciba la cooperacin internacional,
principalmente con los sectores privados y las organizaciones no
gubernamentales. Asimismo, el Estado nacional, en el planeamiento
de su poltica criminal incluya el tipo penal: Acoso Sexual Infantil
a travs de la Web, en la reforma a los "Delitos contra la
16

Libertad" (Ttulo. IV del Libro II), en el Captulo IX

denominado "Delitos de Violacin de la Libertad Sexual" de
Cdigo Penal, entre sus prioridades de criminalizacin, y unido a
ello facilite la prestacin de adecuados recursos econmicos y
logsticos para su adecuada indagacin punitiva local y nacional.
Dado que el acceso a Internet contina proliferndose velozmente,
y el nmero de delincuentes a ser investigados por la ley est
aumentando de manera exagerada, e incontenible.
QUINTA:

Tenemos pleno conocimiento que en todas las sociedades existir

siempre un nivel determinado de delincuencia, as como las
enfermedades y malformaciones son inevitables, en todos los
tiempos siempre existirn hombres con deficiencia intelectual o
estructuras de carcter psicoptico que hacen imposible su
integracin social y por eso terminan cometiendo actos delictivos.
Esto no se podr evitar nunca. Por ello es necesario que el Estado
comience a reformular la ley penal a esta problemtica, de all que es
su deber indelegable controlarlas y proteger a la capa ms sensible
de la sociedad: nuestros nios, nias y adolescentes.

17

VIII. REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

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