Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Declaración de Susceptibilidad de Adopción
Declaración de Susceptibilidad de Adopción
DEPARTAMENTO DE ESTUDIOS
N1
Julio 2011
INTRODUCCIN
Con el
Introduccin
Conceptualizacin de la
Desde que los tribunales de familia comenzaron a operar, las temticas de familia han sido tratadas en diferentes oportunidades. Sin
embargo, en la actualidad, han ido surgiendo materias especficas
que resultan de mucho inters abordar y que sern tratadas peridicamente en esta publicacin. Para este primer boletn, se ha seleccionado las cuestiones que surgen de la declaracin de susceptibilidad de adopcin, mediante el anlisis del artculo 12 de la Ley
N19.620 .
adopcin
2
tervencin Familiar
Anlisis del Artculo 12 de la
3-5
Ley N19.620
Jurisprudencia
5-8
Conclusiones
rias de Familia
CONCEPTUALIZACIN DE LA ADOPCIN
Conforme
La funcin u objetivo de los dos primeros tipos de residencias, definida en el Modelo de Residencias para Lactantes y Preescolares del Servicio Nacional de Menores,
establece las residencias estn destinadas a proporcionar, de manera estable el cuidado y proteccin a nia/
os lactantes y preescolares que han debido ser separados de su ncleo familiar, cuando su permanencia en l
implica un peligro para su integridad fsica, psicolgica
y/o social, lo que se traduce en una vulneracin de sus
derechos. (4)
En consecuencia, se entiende que el ingreso de un nio/
a o adolescente a una residencia es de carcter excepcional y transitorio y slo tiene por finalidad el que la
familia extensa pueda resolver la crisis por la que atraviesa, siendo posible la reinsercin social (5) del nio/a
o adolescente con su familia (6) de origen.
(1) La Ley N19.620 define la familia de origen en su artculo 7 como Los parientes consanguneos a que se refiere el artculo 14 y a falta de ellos, a
quienes tenga bajo su cuidado. . Por su parte, el artculo 14 inciso primero de la Ley N19.620 dispone Recibida la Solicitud precedente, el juez a la
brevedad posible, citara a los ascendientes y a los otros consanguneos del menor, hasta el tercer grado en la lnea colateral, siempre que la filiacin
estuviere determinada. Barrientos Grandon, Javier. El Cdigo de la Familia, ed. LegalPublishing. 2009. Pp. 252 y 258-259.
(2) Corral Talciani, Hernn. Adopcin y Filiacin Adoptiva, ed. Jurdica de Chile. 2002, Pp. 74.
(3) La familia extensa est compuesta por: los padres, abuelos en ambas lneas, hermanos, tos maternos y paternos.
(4) Modelo de Residencia de Lactantes y Preescolares, pg. 7. Departamento de Proteccin de Derechos, 2007. En: http://www.sename.cl/wsename/
otros/proteccion/lineamientos/bases_residencia.pdf
(5) La reinsercin social tiene por finalidad la intervencin familiar para que el nio/a pueda reintegrarse en el corto plazo a su familia de origen u
otra familia sustituta o adoptiva. Este ltimo caso slo podr suscribirse cuando se hayan agotado todas las posibilidades de intervencin con la
familia extensa. Modelo de Residencia de Lactantes y Preescolares, pg. 8. Departamento de Proteccin de Derechos, 2007. En:
http://www.sename.cl/wsename/otros/proteccion/lineamientos/bases_residencia.pdf
(6) La familia es un grupo de personas unidas por vnculos de parentesco, ya sea consanguneo, por matrimonio o adopcin que viven juntos por un
tiempo indefinido de tiempo.
(7) Las Competencias parentales se pueden definir como aquellas capacidades prcticas de las que disponen las madres y los padres para ocuparse
de sus hijos.
(8) Los organismos acreditados por el Servicio Nacional de Menores son los siguientes: Fundacin Chilena para la Adopcin, Fundac in San Jos, Fundacin Mi Casa, Instituto Chileno de Colonia y Campamentos. SENAME, 2011. En:
http://www.sename.cl/wsename/estructuras.php?name=Content&pa=showpage&pid=43
(9) Artculo 23 de la Ley N19.620. Barrientos Grandon, Javier. El Cdigo de la Familia, ed. LegalPublishing. 2009. Pp. 263.
Pgin 2
que un nio/a o adolescente sea declarado susceptible de ser adoptado/a es necesario que la solicitud
se fundamente en alguna o todas las causales que el
artculo 12 de la Ley de Adopcin dispone. En ese sentido, proceder la declaracin judicial de que el menor es
susceptible de ser adoptado, sea que su filiacin est o
no determinada, cuando el padre, madre o las personas
a quienes se haya confiado su cuidado se hallen en una
o ms de las siguientes situaciones:
1.- Se encuentren inhabilitados fsica o moralmente para ejercer el cuidado personal, de conformidad al artculo 226 del Cdigo Civil.
2.- No le proporcionen atencin personal o econmica
durante el plazo de dos meses. Si el menor tuviere una
edad inferior a un ao, este plazo ser de 30 das.
3.- Lo entreguen a una institucin pblica o privada de
proteccin de menores o un tercero, con nimo manifiesto de liberarse de sus obligaciones legales.
A continuacin se analizan cada una de estas situaciones:
1.- Se encuentren inhabilitados fsica o moralmente para ejercer el cuidado personal, de conformidad al artculo 226 del Cdigo Civil.
Para que un nio/a o adolescente sea declarado susceptible de ser adoptado el tribunal debe adquirir conviccin de que ambos padres o quien tenga su cuidado se
encuentran inhabilitados o incapacitados(10) para asumir responsablemente el cuidado de su hijo/a.
(10) La incapacidad se refiere a una falta de aptitud personal para hacerse cargo del cuidado del menor. Corral Talciani, Hernn. Adopcin y Filiacin Adoptiva, ed. Jurdica de Chile. 2002. Pp. 149.
(11) Artculo 42, Ley N16.618, se entender que uno o ambos padres se encuentran inhabilitados en el caso de inhabilidad fsica o moral cuando:
Estuvieren incapacitados mentalmente;
Padecieren de alcoholismo crnico;
No velaren por la crianza, cuidado personal o educacin del hijo;
Consintieren en que el hijo se entregue en la va o en los lugares pblicos a la vagancia o a la mendicidad, ya sea en forma franca o a pretexto de
profesin u oficio;
Hubieren sido condenados por secuestro o abandono de menores;
Maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o cuando la permanencia de ste en el hogar constituyere un peligro para su moralidad.
Cualquiera otra causa que coloque al menor en peligro moral o material.
Barrientos Grandon, Javier. El cdigo de la Familia, ed. LegalPublishing. 2009. Pp. 238-239.
(12) Corral Talciani, Hernn. Adopcin y Filiacin Adoptiva, ed. Jurdica de Chile. 2002. Pp. 183.
(13) Las habilidades son los recursos emocionales cognitivos y comportamentales de los padres que les permite ofrecer respuestas adecuadas y
pertinentes a las necesidades de su prole a lo largo de la evolucin. Lecannelier, Felipe. Manual del seminario de administracin y gua de conductas
problemticas en el apego. 2011, Pp. 7.
(14) Competencias son los componentes fundamentales de la parentabilidad. Manual del seminario de administracin y gua de conductas problemticas en el apego. 2011, Pp. 7.
(15) Existen los Programas de Fortalecimiento Familiar (PRF) y los Consultorios de Salud Mental (COSAM) que tambin realizan evaluaciones psicosociales de habilidades parentales.
(16) El artculo 15 inciso tercero seala al respecto que Los informes que se evacuen y rindan al respecto debern solicitarse a alguno de los organismos a que se refiere el artculo 6, pudiendo el tribunal estimar suficientemente acreditadas dichas circunstancias sobre su solo mrito. Barrientos
Grandon, Javier. El Cdigo de la Familia, ed. LegalPublishing. 2009. Pp. 259.
Pgin 3
(17) Gua de Valorizacin de las Competencias Parentales. Barudy Jorge. Dantagnan Mayorie. ed. Instituto Formacin, ed. Investigacin e intervencin sobre la violencia Familiar y sus consecuencias. 2005. Pp. 15-23.
(18) Informacin obtenida en: http://es.scribd.com/doc/12720600/Manual-Test-de-Rorschach
(19) Barrientos Grandon, Javier. LE cdigo de la Familia, ed. LegalPublishing. 2009. Pp. 257.
(20) Corral Talciani, Hernn. Adopcin y Filiacin Adoptiva, ed. jurdica de Chile. 2002. Pp. 159
(21) La dupla psicosocial est formada por un psiclogo y un asistente social que asumen el caso del nio, una vez que este ingresa a la institucin de
proteccin.
Pgin 4
JURISPRUDENCIA(24)
En
(22) Barrientos Grandon, Javier. EL Cdigo de la Familia, ed. LegalPublishing. 2009. Pp. 257.
(23) El Profesor Javier Barrientos seala Que el hecho de que los menores, se encuentren afectos a una medida de proteccin y bajo el cuidado de
una institucin privada o persona distinta de sus padres, y que tal situacin haya sido aceptada por stos, no importa la configuracin de la hiptesis
legislativa contemplada en el numeral 3 del artculo 12 de la Ley N19.620, Barrientos Grandon, Javier. El Cdigo de la Familia, ed. LegalPublishing.
2009. Pp. 258
(24) En virtud del principio de reserva establecido en el artculo 28 de la Ley N19.620, se omitir el Rit de la causa y los nombres de los intervinientes.
Pgin 5
JURISPRUDENCIA
2. En el mismo sentido, el Segundo Juzgado de Familia
de Santiago, con fecha 4 de octubre de 2010, determin que el tribunal tuvo a la vista los antecedentes de
la causa de proteccin del nio, en el que se advierte
que a la poca de la audiencia de juicio en estos autos,
se encuentra pendiente el cumplimiento por parte de la
Residencia la elaboracin de un informe en el cual se
informase sobre la intervencin familiar realizada, las
derivaciones realizadas a los padres a efectos de poder
revertir la situacin que provoc la medida de proteccin, situacin que hasta la fecha no se ha verificado,
por lo que este tribunal ante tal incumplimiento presume que no se realiz la intervencin ordenada, por lo
que se rechaza la solicitud impetrada.
3. Asimismo, el Tercer Juzgado de Familia de Santiago,
con fecha 18 de febrero de 2011, seal que tenida a
la vista la causa de proteccin, se aprecia que en dicha
causa se orden el ingreso del nio a sistema de proteccin por el lapso de un ao, plazo que an no se encuentra cumplido, por el mismo perodo se orden que
la madre deba ingresar a un tratamiento psicolgico y
a un programa de reforzamiento de Habilidades Parentales, intervenciones que hasta la fecha no han sido
realizadas a la madre y an as, se inicia procedimiento
de susceptibilidad en favor del nio, sin que a la fecha
se haya ni siquiera iniciado el proceso de intervencin.
.Por lo que la solicitud de declarar al nio materia de
autos susceptible de ser adoptado ser rechazada.
4. Con fecha, 4 de agosto de 2010, el Cuarto Juzgado
de Familia de Santiago determin que con la prueba
rendida queda de manifiesto que el nio fue vulnerado
en sus derechos y que fue separado de su madre por no
encontrarse sta en condiciones de asumir su cuidado al
momento de la aplicacin de la medida de proteccin,
actualmente dicha situacin se encuentra revertida gracias al trabajo de intervencin realizado con ella por
parte de la institucin, pues fue derivada a un programa de fortalecimiento familiar que ha implicado que la
madre haya tomado las medidas necesarias para revincularse con su hijo y fortalecer sus habilidades a fin de
poder asumir responsablemente el cuidado de su hijo.
() que en consecuencia se proceder a rechazar la
solicitud de susceptibilidad de ser adoptado debiendo
solicitarse lo que corresponda en la causa sobre medida
de proteccin seguida a favor del nio.
5. Finalmente, el Primer Juzgado de Familia de Santiago, con fecha 6 de marzo de 2010, determin que la
institucin a cargo del cuidado del nio, incumpli una
orden emanada en la causa de proteccin en la que se
les ordenaba realizar un trabajo de revinculacin madre
e hijo e ingresarla a un programa de fortalecimiento familiar y agotar todas las instancias pertinentes, antes de
iniciar un procedimiento de susceptibilidad del nio, situacin que no fue cumplida, por lo que se rechaza la
solicitud interpuesta.
En el sentido contrario, se encuentran casos en que la
intervencin familiar y los programas de fortalecimiento
familiar no obtuvieron los resultados esperados, siendo
la declaracin de susceptibilidad de adopcin acogida
por los tribunales. A modo de ejemplo, se puede citar la
resolucin dictada en el Primer Juzgado de Familia de
Santiago, con fecha 12 de julio de 2010, que determin
que a pesar del tiempo transcurrido desde el ingreso de
su hija al sistema de proteccin de las numerosas intervenciones realizadas por la dupla psicosocial de la residencia, las diversas derivaciones a instituciones de la
red de Salud Publica Mental a programas de fortalecimiento familiar, la madre no ha podido estabilizar su
situacin, como tampoco ha superado sus adicciones y
diagnsticos, desertando de todo y cada uno de los tratamientos o programas en los cuales ha estado y que
no permite suponer que en el futuro esta situacin se
vaya a revertir, pues se han agotado todas las intervenciones posibles con la madre, sin que ninguna haya tenido un resultado satisfactorio y menos permita suponer
que en un corto plazo la nia podr egresar con su madre, por lo que no queda ms que acoger la solicitud de
susceptibilidad en favor de la nia de autos ().
En lo relativo a la causal N 1 del Artculo 12, que dice
relacin con la inhabilidad fsica o moral para ejercer el
cuidado personal de un nio/a, a continuacin se sealan casos en que los tribunales han resuelto en el sentido opuesto:
1. Con fecha 27 de octubre de 2010, el Primer Juzgado
de Familia de Santiago, dispuso que respecto de la inhabilidad fsica o moral de los padres es dable sealar
que las evaluaciones psiquitrica, psicolgica y social
practicada a la madre fueron concluyentes al sealar
que ella cuenta con las condiciones para asumir el cuidado de sus hijos presentando un genuino inters en
reasumir el cuidado de () y sus hermanos, no presentando psicopatologa que interfiera en su rol materno
(), en consecuencia, no habindose verificado por el
Tribunal el cumplimiento de los requisitos legales para
declarar al nio () como susceptible de ser adoptado,
la solicitud deber ser rechazada.
2. El Segundo Juzgado de Familia de Santiago, con fecha 12 de diciembre de 2009, determin que siendo la
adopcin la ltima medida que se debe tomar respecto
de un nio y no habindose acreditado con los informes
Pgin 6
JURISPRUDENCIA
incorporados en la audiencia de juicio, la inhabilidad de
los padres pues dichos informes son confusos, contradictorios entre s, no sealan la metodologa utilizada,
si realizaron entrevistas presenciales, los que a juicio de
este sentenciadora son poco concluyentes, es que se
rechaza la solicitud de Susceptibilidad de Adopcin.
3. Asimismo, el Primer Juzgado de Familia, con fecha 6
de marzo de 2010, dispuso que los informes incorporados en audiencia, resultan confusos, poco rigurosos en
la metodologa utilizada y contradictorios en sus conclusiones que no permiten determinar que la madre se encuentra inhabilitada para asumir el cuidado responsable
de su hijo tal como lo dispone el artculo 226 en relacin
al 42 de la Ley 16.618, por lo que se rechaza la solicitud
pues no se encuentra acreditada por parte de la requirente la causal del N 1 del artculo 12.
En contraposicin, existen casos en que los informes
permiten al tribunal, efectivamente, adquirir la conviccin de que lo mejor es que el nio/a sea declarado
susceptible de ser adoptado:
1. El Tercer Juzgado de Familia de Santiago, con fecha
9 de julio de 2009, determin que de acuerdo a la
prueba rendida, por sobre todo los informes de habilidades parentales realizados es posible concluir que la madre de la nia de autos, se encuentra incapacitada para
asumir el cuidado responsable de su hija, tal como lo
dispone el artculo 42 N 1 de la Ley 16.618, lo anterior
debido a las dificultades cognitivas que presenta que le
impiden comprender las reflexiones que le invitan a realizar sobre el cuidado y relacin con su hija, por lo que
la solicitud ser acogida.
2. En la misma lnea, el Tercer Juzgado de Familia, con
fecha 20 de abril de 2009, seal que se ha adquirido
conviccin de que los padres y abuela materna del nio,
no se encuentran en condiciones de hacerse cargo de
ste responsablemente, en virtud de lo sealado, en el
informe de habilidades parentales el cual es concluyente
al sealar, que la madre no ejerce su rol en forma adecuada, que presenta una epilepsia la cual se niega a
tratar y un retardo mental leve, el padre por su parte
carece de aptitudes protectoras en favor de su hijo, que
no entiende por qu no puede estar en un hogar mientras ellos arreglan su situacin, careciendo en ese sentido de empata frente a la situacin de internacin del
nio, por ltimo la abuela materna ha presenciado todas las negligencias y conductas vulneradoras de los
padres, sin realizar acto alguno tendiente a proteger a
su nieto, por tanto los padres como la abuela carecen
de habilidades mnimas para asumir el cuidado responsable del nio, por lo que velando por el inters superior
del nio es declarado susceptible de ser adoptado.
Otro aspecto importante a revisar es aquel relacionado
con el rol de las residencias y el rgimen de relacin directa y regular de los padres con sus hijos:
1. El primer Juzgado de Familia de Santiago, con fecha
24 de abril de 2009, determin que la residencia sin
respaldo judicial o motivo justificado, suspendi el rgimen de relacin directa y regular de la nia con sus
padres, despus de que estos faltaron a dos encuentros,
por no contar con los medios econmicos para asistir,
demostrando con ello que el aparente abandono expuesto y alegado en juicio, fue provocado por el hogar de
proteccin sin que los padres tuvieran conocimiento de
sus derechos y de la forma de restituirlos y slo una vez
iniciado este procedimiento judicial tuvieron la posibilidad de volver a ver a su hija, por lo que a juicio de esta
sentenciadora el abandono alegado carece de fundamento legal, por lo que la solicitud de declarar a la nia
susceptible de ser adoptada, ser rechazada.
2. En el mismo sentido se pronunci el Cuarto Juzgado
de Familia de Santiago, con fecha 28 de enero de 2009,
al disponer que se puede establecer fehacientemente,
que no se cumplen los requisitos establecidos por la ley,
que si bien se ha acreditado que la madre mantiene en
abandono a su hijo, no es as con su familia extensa,
quienes han mantenido un vnculo estrecho, cercano con
el nio, y que los argumentos esgrimidos por la residencia en el sentido de que las visitas son espordicas y que
la calidad de las misma es deficiente y que lo mejor es
que el nio se vaya en adopcin, a juicio de esta sentenciadora el poco apego existente entre el nio y su familia
extensa, se ha debido a que la misma residencia a obstaculizado el vnculo entre ellos, restringiendo los das y
horas de las visitas, provocando en consecuencia que el
nio no haya podido generar un vnculo con su familia,
por tanto se rechazar la solicitud de Susceptibilidad.
3. En relacin al restringido horario de visitas que las
residencias imponen a los padres el Primer Juzgado de
Familia de Santiago, con fecha 5 de marzo de 2010, seal en su sentencia () es importante sealar que si
bien la institucin detenta el cuidado personal del nio
por orden judicial, no les otorga las facultades legales
para determinar el horario de visitas, restringirlo o suspenderlo a su arbitrio.
Pgin 7
JURISPRUDENCIA
Por ltimo, en relacin a lo dispuesto en el numeral 3
del artculo 12 los tribunales han sealado lo siguiente:
1. El Primer Juzgado de Familia de Santiago, con fecha
12 de julio de 2010, determin que el hecho de que el
nio se encuentre sujeto a una medida de proteccin y
no al cuidado de su madre, no importa necesariamente
la configuracin de la hiptesis del N 3 del artculo 12,
dado que esta norma exige el nimo manifiesto de los
padres de liberarse de sus deberes, elementos subjetivos, que no se advierte en la conducta de la madre ya
que si bien fue negligente al exponer a su hijo a un situacin de abuso, lo cierto es que la medida fue adoptada por decisin jurisdiccional.
CONCLUSIONES
Los
nios/as ingresan al sistema de proteccin por orden de los Tribunales de Familia, pues son quienes determinan si los padres, o quien tenga su cuidado, se
encuentran en condiciones de asumir responsablemente
su cuidado. Como se dijo, esta medida ordenada tiene
carcter excepcional y transitorio y, mientras dura, la
Residencia tiene la obligacin de realizar un diagnstico
a la familia y derivar a programas de reforzamiento familiar. Como se desprende del anlisis hecho, slo en
caso que la familia sea reticente a las intervenciones
realizadas, la Residencia podr solicitar ante el Tribunal
de Familia correspondiente al domicilio del menor, la
declaracin de susceptibilidad de adopcin.
Una vez iniciado un procedimiento de Susceptibilidad,
para que un Tribunal de Familia declare a un nio/a
susceptible de adopcin debe configurarse a lo menos
una de las tres causales establecidas en el artculo 12
de la Ley N19.620.
Para efectos de poder configurar la causal nmero 1 del
artculo antes mencionado, es necesario contar con informes psicosociales de habilidades parentales, los que
deben ser realizados de forma tal que permitan al Tribunal adquirir la conviccin que, efectivamente, los padres o la familia extensa del nio/a o adolescente no se
encuentran en condiciones de asumir responsablemente
su cuidado, tal como lo dispone el artculo 226 del Cdigo Civil en relacin al artculo 42 de la Ley N16.618.
Con respecto a la configuracin de la segunda causal, el
registro de visitas elaborado por la Residencia permite
acreditar en juicio si los padres o la familia extensa han
proporcionado, o no, la debida atencin personal o eco-
nmica al nio/a o adolescente mientras ste se encuentra institucionalizado. Dicho registro debe acompaarse de un informe que detalle la calidad de las mismas, el tiempo de duracin y su dinmica.
Cabe notar que la Residencia es, en la prctica, quien
fija el rgimen de relacin directa y regular de los nios/
as o adolescentes con sus padres, sin que stos sean
consultados respecto de sus posibilidades reales de asistencia a las visitas. De acuerdo a la jurisprudencia analizada, queda de manifiesto que, si los padres han sido
impedidos de ejercer su derecho de mantener una relacin directa y regular con su hijo/a, la solicitud impetrada ser rechazada de plano por el Tribunal de Familia
correspondiente.
Por ltimo, para establecer el hecho de que los padres o
la familia extensa han entregado al nio/a con nimo
manifiesto de liberarse de sus obligaciones parentales,
no basta que el nio/a se encuentre en un hogar de proteccin por orden judicial. De acuerdo a la jurisprudencia analizada, este hecho no configura per se la causal
N 3 del artculo 12.
Cabe notar que la ley no seala expresamente que, para
que un nio/a o adolescente sea declarado susceptible
de ser adoptado, deban configurarse simultneamente
los tres numerando antes descritos, si no que proceder
cuando se encuentre en una o ms de dichas causales.
De todas maneras la ponderacin o valorizacin de cada
uno de los medios de pruebas, existentes en el procedimiento, van a quedar siempre bajo la discrecionalidad
del tribunal, quien est conociendo del asunto controvertido.
Pgin 8
Regin de Magallanes
Centro de Atencin Oficina Contraparte.
Abogdo Jefe: Hector Szigethi Aguilr.
Telefono: (61) 24 43 58.
Direccion: Julio Roc N 1022.
Centro de Atencin Puerto Natales.
Abogdo Jefe: Mr Jose Espinoz.
Telefono: (61) 20 95 47.
Direccion: Vldivi N 640.
Centro de Atencin Punta Arenas.
Abogdo Jefe: Osvldo Donti Otrol.
Telefono: (61) 22 24 97
Direccion: Mgllnes N 809.
Comit Editorial
Directora: Julia Marinkovic Garrido.
Redaccin: Angela Escrate Monetta, Abogada Corporacin
de Asistencia Judicial R.M.
Edicin: Mariela Terra Valds.
Direccin: Agustinas 1419, Santiago.
Telfono: 2/9371061.
Comentarios y sugerencias a: estudios@cajmetro.cl
Pgin 9