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Delineamientos Del Delito Imprudente
Delineamientos Del Delito Imprudente
FERNANDO POVIA
INTRODUCCIN
Se ha manifestado la imposibilidad de considerar a la culpa como un objeto
que sea pasible de definicin, conceptundosela, antes bien, como una forma de obrar,
es decir, actuar con imprudencia, negligencia, impericia o inobservancia de los deberes a
su cargo (v.gr. artculo 84 del Cdigo Penal). Pero, en su esencia, estos no son sino
ejemplos de violacin del deber de cuidado, caracterizndose el obrar culposo por la
actitud anmica del autor respecto del resultado producido. En todo caso, la culpa se
ubica entre el dolo y el caso fortuito, por lo que sus lmites se fijan por exclusin1. A
diferencia del tipo doloso, en el que la accin prohibida se individualiza mediante su
descripcin, en el tipo imprudente permanece prima facie indefinida y slo es posible
particularizar en cada caso, luego de determinar la conducta que origina el resultado
penalmente sancionado2.
Los cdigos penales de habla hispana siguen dos sistemas legislativos diferentes
en el tratamiento del delito imprudente. La legislacin espaola sigue el llamado sistema
del numerus apertus, segn el cual una clusula general establece que cualquier delito
doloso cometido en forma negligente merece una pena determinada. De modo adverso,
la legislacin latinoamericana se ha inclinado -cada vez de manera ms definida- por el
sistema continental europeo del numerus clausus, conforme al cual se determina qu
casos son especficamente sancionados como delito culposo.
1 TERRAGNI, Marco Antonio, El delito culposo, Rubinzal-Culzoni Editores, Santa Fe, 1984, pg. 13.
2 ZAFFARONI, Eugenio Ral, ALAGIA, Alejandro, SLOKAR, Alejandro, Derecho Penal. Parte General, 2. Edicin, Ediar, Buenos Aires, 2005, pg.
549.
Es este ltimo sistema el adoptado por el Cdigo Penal argentino, por lo que
con razn se ha sostenido que nuestro Cdigo Penal incrimina, en principio, aquellos
hechos en los que el sujeto acta dolosamente y slo excepcionalmente contiene tipos
penales especiales en los que se incrimina el comportamiento en el cual la lesin al bien
jurdico es consecuencia de la imprudencia del autor, o sea, de su desconocimiento
reprobable del peligro jurdicamente desaprobado que crea con su accin. En
consecuencia, la proteccin penal de los bienes jurdicos se dirige, por regla general,
hacia los comportamientos dolosos, y excepcionalmente, contra las conductas
imprudentes, provenientes del accionar descuidado del autor3. Se ha indicado que lo
antedicho constituye una modalidad legislativa mucho ms limitativa del poder punitivo
y, por ende, menos irracional4.
CLASES
En cuanto a las clases de culpa, una antigua divisin en materia civil las
distingua en culpa grave (el resultado daoso es susceptible de ser previsto por todos
los hombres), culpa leve (el resultado daoso solamente podra haber sido prevista por
los hombres diligentes) y culpa levsima (el resultado daoso solamente podra haber
sido previsto empleando una diligencia extraordinaria y no comn).
El proyecto de Carlos Tejedor, con referencia a la opinin de Pacheco, divide
la culpa en grave y ligera, y si bien no las define, s seala los casos que corresponden a
las dos categoras, asimilando la primera a la que actualmente se conoce como culpa
consciente -que es ms grave que la culpa ligera- y la segunda, la que podra
identificarse con la culpa inconsciente. El Proyecto de Villegas, Ugarriza y Garca
sustituye la palabra ligera por leve y efecta una graduacin de la pena conforme a
la clase de culpa. A partir del Proyecto de 1891 se suprimi el ttulo relativo a la culpa o
imprudencia5.
3 BACIGALUPO, Enrique, Lineamientos de la teora del delito, Hammurabi-Jos Luis Depalma editor, 3 edicin, Buenos Aires, 1994, pgs. 187 y 188.
4 ZAFFARONI-ALAGIA-SLOKAR, ob. cit., pg. 549.
5 TERRAGNI, ob.cit., pgs. 28 y 29.
MIR PUIG, Santiago, Derecho Penbal. Parte General 8. Edicin, Editorial IBdeF, Julio Csar Faira Editor, Buenos Aires, 2009, pgs. 285/287.
9 DONNA, Edgardo Alberto, Teora del delito y de la pena, Tomo 2, Editorial Astrea, 2 reimpresin, Buenos Aires, 2003, pg. 104.
10 ROXIN, Claus, Derecho Penal-Parte General, traducciones y notas Diego Manuel Luzn Pea, Manuel Daz y Garca Conlledo y Javier de Vicente
Remesal, editorial Civitas S.A., Madrid -Espaa-, 1997, pg. 997.
RIGHI, Esteban, Derecho Penal. Parte General, Lexis Nexos, Buenos Aires, 2008, pg. 229.
16
JAKOBS, Gnther, Derecho Penal. Parte General, Madrid, 1995, pg. 382.
TIPO OBJETIVO
La doctrina dominante expresa que el tipo objetivo del delito imprudente
est compuesto por dos elementos: la infraccin del deber de cuidado (desvalor de la
accin) y la imputacin objetiva del resultado (desvalor del resultado); asimismo,
tambin habr de analizarse dentro de este ltimo tem el llamado principio de
confianza, dada la importancia que reviste en este tema.
18 Sintticamente, la teora de la imputacin objetiva postula que el tipo objetivo se encuentra satisfecho cuando el sujeto crea un riesgo no permitido, y
ese riesgo se concreta en el resultado.
19 ROXIN, ob. cit., pgs. 999 y 1000.
20 ROXIN, ob. cit., pg. 1000, con cita de JAKOBS, AT 9/6
21 ROXIN, ob. cit., pg. 1001
manera que tambin hubiera sido atropellado aunque el camionero hubiera guardado la
distancia requerida- y caso del pelo de cabra una fbrica de pinceles utiliz sin
desinfectar, pese a que deba hacerlo, pelos de cabra cuyo empleo ocasion la muerte de
cuatro trabajadores, pero despus se comprob que portaban grmenes que
probablemente no habran podido ser eliminados por la desinfeccin-); en estos casos de
comportamiento alternativo correcto, la doctrina dominante exige para la imputacin del
resultado, en virtud del principio in dubio pro reo, la seguridad o una probabilidad
rayana a la seguridad- de que si la accin no hubiese sido imprudente no se hubiera
producido el resultado33.
Por otro lado, se ha sostenido con razn que en nuestro derecho la cuestin
resulta clara en virtud del uso de la preposicin por en el Cdigo Penal34 (v.gr. artculos
84, 94, 189, 262, 281 -segundo prrafo-, entre otros, de dicho ordenamiento legal). Pero,
tambin es cierto que aunque el Cdigo Penal no lo expresase de esa forma y usara un
giro gramatical distinto, la conexin entre violacin del deber de cuidado y el resultado
tiene que considerarse implcita, evitando la confusin entre lo puramente causal y lo
normativo35.
El principio de confianza
Un aspecto importante de la imputacin objetiva del resultado es el llamado
principio de confianza, segn el cual no viola el deber de cuidado la accin del sujeto
que confa en que el otro se comportar correctamente, mientras no tenga razn
suficiente para dudar o creer lo contrario36. Este principio tiene incidencia preponderante
en el tema de los accidentes de trnsito, en la cooperacin con divisin de trabajo y
respecto de delitos dolosos de otros.
En cuanto al derecho que regula la circulacin de automotores -tomando
este item como ejemplo-, seala Roxin que mientras que las normas jurdicas en general
y las normas de trnsito en particular proporcionan indicios acerca de la existencia de
33
TIPO SUBJETIVO
Importante sector de la doctrina estima que el delito imprudente carece de
un tipo subjetivo. En ese sentido se ha expresado que la distincin entre tipo objetivo y
tipo subjetivo en los delitos imprudentes carece de razn de ser44, o simplemente que no
se reconoce un tipo subjetivo en el delito imprudente45.
40 ROXIN, ob. cit., pag. 1006.
41 ROXIN, ob. cit., pg. 1006.
42 En especial, sobre los distintos supuestos que se dan en la teora de la prohibicin de regreso, JAKOBS, Gnther, La imputacin objetiva en Derecho
Penal, traduccin al castellano de Manuel Cancio Meli, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1997, pg. 80 y siguientes.
43 ROXIN, ob. cit., pgs. 1006 y 1007.
44 BACIGALUPO, ob. cit., pg. 189.
45 STRATENWERTH, Gnter, Derecho Penal. Parte General. I, traduccin de la 2 de. Alemana de Gladys Romero, Edersa, Madrid -Espaa-, 1982,
pg. 321 y siguientes.
ello, el resultado queda afuera del tipo objetivo, porque el autor no quiere el resultado,
siendo el resultado solamente una condicin objetiva de punibilidad. Asegura Struensee
de que la finalidad debe estar dirigida siempre a un estado de cosas jurdicamente
desaprobado, en caso del dolo es el resultado, el objeto de referencia de la imprudencia
es el sndrome de riesgo, es decir, una situacin de hecho jurdicamente desaprobada.
Si el tipo objetivo de la culpa es el sndrome de riesgo, el tipo subjetivo va a ser el
conocimiento actual y efectivo del sndrome de riesgo. Ahora bien, sostiene que cuando
el individuo no puede percibir ese sndrome de riesgo -caso de la culpa inconsciente- se
produce un error de tipo culposo que -al igual que en el caso del dolo- excluye el
conocimiento actual, sin importar que sea vencible o invencible.
Maurach cuestiona la concepcin de Struensee debido a que ella transforma
definitiva e incorrectamente a los tipos culposos de lesin en verdaderos delitos dolosos
de peligro (por lo cual Struensee puede hablar consecuentemente acerca de un error de
tipo culposo, razn por la que se debera -insiste Maurach- aceptar la tentativa y la
complicidad en los hechos culposos), extendindose as la punibilidad con prescindencia
de sus elementos subjetivos restrictivos.
El citado doctrinario ensea que hay culpa consciente (luxuria) cuando el
autor ha reconocido la posibilidad de la produccin del resultado, pero a consecuencia
de una sobrevaloracin de su capacidad de direccin final y de una minusvaloracin
de las reglas de cuidado, ha confiado poder evitar el resultado; en este caso de culpa
consciente hay un defecto del querer: el autor acta pese a haber previsto la posibilidad
de configuracin del tipo. Al contrario, se da la culpa inconsciente (negligentia) cuando
el autor ni siquiera ha llegado a prever la posibilidad de realizacin del tipo; en este caso
se da un defecto de representacin y voluntad: el autor acta porque no previ la
realizacin del tipo48. Mientras que en la culpa consciente se exige la previsibilidad de
todos los elementos del tipo objetivo, de tal forma que respecto a ello no hay diferencia
con el dolo, en la culpa inconsciente, al no existir una relacin psquica fctica entre el
48 MAURACH, ob. cit., pg. 180.
ANTIJURICIDAD
49 MAURACH, ob. cit., pg. 183.
50 ROXIN, ob. cit., pg. 1022.
51 ROXIN, ob. cit. pg. 1023.
este concepto coincide con el de los delitos dolosos, en el delito imprudente se presenta
la particularidad de que no se requiere el elemento subjetivo de la justificacin, lo que es
consecuencia de la diferente configuracin que tienen el desvalor de la accin y el
desvalor del resultado en esta clase de ilcitos. Ello as, toda vez que la falta de
coincidencia entre lo querido y lo ocurrido como consecuencia de la accin hace
innecesario exigir que el autor haya tenido conocimiento de la situacin de
justificacin55.
Con respecto al elemento subjetivo de justificacin, Gssel aclara que si se
considera que este elemento presupone la voluntad de menoscabar (lcitamente) un bien
jurdico, no se puede reconocer causa alguna de justificacin en delitos culposos, salvo
que se renuncie a los elementos subjetivos de justificacin. Este autor distingue entre el
perjuicio tpico a un bien jurdico y la norma que lo justifica. En ese sentido, afirma que
la voluntad de obrar jurdicamente no significa voluntad de menoscabar un bien
jurdico, como tampoco significa que deba ser previsible ni que se haya previsto aquel
menoscabo. Si la infraccin a la norma y el tipo legal exigiran previsin o previsibilidad
del perjuicio a un bien jurdico, no podra vislumbrarse en aqullas, a la vez, el elemento
subjetivo de la justificacin. Por ende, la voluntad de obrar jurdicamente puede
referirse tan slo a la conducta concreta, sin considerar si se ha previsto la lesin al bien
jurdico (v.gr.: si el mdico dice para s: esta operacin est permitida, por lo tanto la
llevo a cabo, entonces ha de afirmarse el elemento de justificacin subjetivo que aqu
se exige)56.
De otro lado se ha sostenido que no resulta evidente que en el hecho
imprudente se apliquen causas de justificacin. As, en ciertos supuestos -como cuando
se est frente a situaciones de necesidad- resulta lgico excluir el tipo en virtud del
riesgo permitido en caso de consecuencias provocadas sin dolo, pues la medida del
riesgo permitido en ocasin de conducta socialmente aprobada es mayor que en los
dems casos. No obstante ello, se reconoce la posibilidad de justificacin en los delitos
55 BACIGALUPO, ob. cit., pg. 193.
56 GSSEL, ob. cit., pg. 27.
se pone en peligro o si se consuma la muerte de otra u otras el segundo mal tiene, por lo
menos, la misma intensidad que el primero. Pero -afirma- esto no es totalmente cierto,
pues lo que se compara es la potencial muerte del herido con el riesgo que supone una
velocidad superior a la normal, de tal manera que de un lado est el peligro de vida y del
otro la seguridad del trnsito, y estos son los bienes jurdicos que se deben comparar.
Por lo tanto, el resultado no querido (la muerte del peatn) no entra en este enfoque, que
debe ser ex ante y no ex post (si se hubiera sabido con seguridad que la muerte del
peatn se producira, obviamente la accin no estara justificada). Lo que s es cierto precisa- es que a medida que aumenta el riesgo ste se va transformando en un mal
mayor que el que se quiere evitar (as no resultar justificada la marcha
antirreglamentaria en una calle de intenso trnsito de vehculos, cruzada por gran
cantidad de peatones, porque el chocar a uno de aqullos o atropellar a uno de stos,
constituye una probabilidad indudable)63.
Sobre el particular, Mir Puig seala que a los efectos de comparacin del
mal causado y del que se quiere evitar, aqul no ser el resultado por s mismo (por
ejemplo, la muerte del peatn), sino slo la realizacin de la conducta imprudente, en la
medida de la gravedad del riesgo que ex ante con ella se corra, pues la decisin de si al
actuar el autor poda asumir tal riesgo justificadamente no puede depender del resultado
que luego se produzca, sino slo de la comparacin del peligro que supona la accin
descuidada64.
CULPABILIDAD
Luego del anlisis de que la accin rene los requisitos tpicos, y que
adems es antijurdica, corresponde adentrarse al tratamiento de la ltima categora, a fin
de vislumbrar si el autor ha obrado culpablemente, o en otras palabras, si es posible
comportamiento era antijurdico, mal puede actuar culpablemente. A tal fin se hace
necesario analizar la presencia de los dos elementos de la reprochabilidad: el intelectual
(conciencia de lo injusto) y el volitivo (exigibilidad de otra conducta)68.
Esa posibilidad de obrar de otro modo est vinculada a la previsibilidad y a
la evitabilidad. Al sujeto se le reprocha la desatencin del deber de precaucin porque,
habiendo podido prever el resultado no lo hizo, o bien previndolo ejecut de todas
maneras la accin imprudente; por el contrario, no se le reprocha su conducta cuando no
pudo ejecutar otra distinta. Cabe referir entonces que el derecho no puede exigir la
ejecucin de cosas imposibles, como lo establece en el marco del derecho privado el
artculo 888 del Cdigo Civil. Esta imposibilidad en el reproche penal no es fsica ni
legal sino moral, porque afecta la libertad de determinacin y no la posibilidad fsica de
realizar un acto69.
Por un lado, la previsibilidad subjetiva no ofrece problemas en la
imprudencia consciente, ya que en el aspecto intelectual el sujeto se representa la
posibilidad de que el resultado se produzca, pero confa en que no suceder, y de esa
representacin se extrae el motivo de comportarse conforme a la ley. As, concurre error
de prohibicin cuando el sujeto (sin dolo eventual) advierte que sobrepasa la medida del
riesgo permitido y que podra realizar el tipo, pero se cree errneamente amparado por
una causa de justificacin. Tal es, por ejemplo, el caso -sealado por Roxin- del mdico
que est en una fiesta en la que se bebe mucho, quien es avisado para atender a una
paciente no muy gravemente enferma, y se pone al volante en un estado de absoluta
incapacidad para conducir, pese a que se da cuenta claramente de que se pueden
producir por ello accidentes; si el sujeto confa en su no produccin y por lo dems se
cree errneamente justificado por un estado de necesidad, pero a consecuencia de su
incapacidad para conducir causa un accidente con resultado mortal, el sujeto se ha
hallado en error de prohibicin en el homicidio que ha cometido con culpa con
representacin70.
Los problemas que ofrece la previsibilidad individual surgen en los casos de
imprudencia inconsciente, esto es, en aquellos supuestos en que el sujeto no previ,
pudiendo hacerlo, la posibilidad de la produccin del resultado, de modo de que el autor
no puede tener conciencia de antijuricidad71.
El error de prohibicin en materia de delito imprudente sigue los cnones
trazados para el delito doloso72. Entonces, si es invencible o inevitable quedar exento
de pena por ausencia de culpabilidad, mientras si es vencible o evitable se puede
determinar una reduccin de pena, a pesar que en nuestro ordenamiento positivo no hay
norma que habilite expresamente en tal sentido -a diferencia de otros ordenamientos del
derecho comparado que prevn una reduccin obligatoria de pena-, por lo que la
doctrina acude a las escalas proporcionadas por los artculos 35 (exceso en las causales
de justificacin) y 42 (tentativa) del Cdigo Penal73.
Es importante destacar que la desaprobacin que el juicio de culpabilidad
implica depender de que el sujeto, conforme a sus facultades personales, se encuentre
en situacin de advertir y cumplir con las demandas impuestas por el deber objetivo de
cuidado. No se trata de un parmetro objetivo establecido en funcin de la proteccin de
los bienes jurdicos, sino de carcter subjetivo vinculado a la experiencia, al
conocimiento y a los dems factores propios del autor. Vale recalcar que son
circunstancias no reprochables al sujeto los defectos corporales, la falta de inteligencia,
las lagunas en el saber y la experiencia, y la sensibilidad, as como las especiales
dificultades -derivadas de la situacin- a las que no pudiera hacer frente74.
Respecto de la no exigibilidad del comportamiento adecuado a la norma en
los delitos imprudentes, el reproche de culpabilidad puede desaparecer tambin si las
circunstancias externas presentan como inexigible el cumplimiento del deber objetivo de
cuidado.
Adems, cabe sealar que el concepto de exigibilidad en el delito
imprudente es ms elstico que en el delito doloso, es decir, los requerimientos son
menos estrictos75.
Por ltimo, en este punto cabe afirmar el valor de la jurisprudencia. En
efecto, la inexigibilidad como caso de exclusin de la culpabilidad en los delitos
imprudentes tuvo como punto de partida el clsico caso jurisprudencial alemn conocido
como trabarriendas (Leinenfnger, RGSt 30, 25)76. En l se trataba de un cochero que
haba viajado con un caballo del que saba que, como trabarriendas, tena tendencia a
desbocarse; el caballo haba causado efectivamente la fractura de la pierna de un
transente; aunque al cochero no le haba faltado en modo alguno la conciencia del
peligro que originaba, se lo absolvi porque haba actuado a las rdenes del patrn, que
estaba asimismo al corriente de los defectos del caballo, y porque si se negaba a
obedecer debera contar con la prdida de su puesto de trabajo, por lo que para el
tribunal era inexigible el comportamiento adecuado a la norma.
CONCLUSIN
Vale concluir que la temtica relacionada con los delitos culposos o
imprudentes adquiere ribetes particulares, y que su estudio ha ido evolucionando
continuamente sobre todo por obra de la doctrina, pero tambin por la jurisprudencia.
El concepto de la culpa, conceptualizado como un obrar imprudente,
determina un tipo penal prima facie indefinido que se concreta en cada caso.
Respecto a la manera en que estn contenidos legislativamente los delitos
culposos en el Cdigo Penal, el sistema legal argentino es el conocido como numerus
clausus, conforme al cual se determina qu casos son sancionados especficamente como
delitos culposos, a diferencia del mtodo de numerus apertus en el cual hay una norma
general que dispone que cualquier delito doloso cometido imprudentemente merece
75 Aut. y ob. cit., pg. 138.
76 ROXIN, ob. cit., pg. 1040.
determinada pena.
Tambin las categoras de la culpa han ido evolucionando, desde la antigua
divisin propia de materia civil (grave, leve y levsima) hasta la ms aceptada de culpa
consciente o con representacin e inconsciente o sin representacin, sin olvidar la
ponderada divisin entre culpa temeraria y no temeraria.
En cuanto a la estructura del delito imprudente, se ha dividido su anlisis en
las categoras de tipo objetivo, tipo subjetivo, antijuridicidad y culpabilidad. A su vez,
en el tipo objetivo se ha distinguido la infraccin del deber de cuidado de la imputacin
objetiva del resultado.
Respecto de la infraccin del deber de cuidado, la opinin est dividida
acerca de considerarla como un elemento independiente dentro del tipo objetivo, dado
que los que niegan esa posibilidad postulan que aqulla se colma con la teora de la
imputacin objetiva. El riesgo permitido, dentro de lo tolerado en la vida social
moderna, es una causal que excluye la tipicidad y el deber de cuidado debe tomarse
como un elemento objetivo de la evitabilidad determinado sobre la base de criterios
generales, sin considerar las especiales capacidades del autor.
La imputacin objetiva del resultado supone que la creacin del riesgo
desaprobado o no permitido por el sujeto se concret en el resultado. Este requisito que
vincula el resultado concreto con el peligro creado por la infraccin al deber de cuidado
es denominado indistintamente por la doctrina como conexin de antijuridicidad,
causalidad de la evitabilidad, nexo de determinacin o concrecin de la creacin de
riesgo no permitido. En la imputacin objetiva del resultado adquiere relevancia el
llamado principio de confianza, de gran incidencia en delitos culposos (derecho de la
circulacin, la cooperacin en la divisin del trabajo en funciones mdicas, etc.),
determina que mientras el sujeto no viola el deber de cuidado debido a la confianza de
que otro se comportar correctamente, mientras no exista alguna razn suficiente para
dudar o creer lo contrario.
Al verse el tipo subjetivo del delito imprudente, se repas las diversas
posturas doctrinarias, desde los que niegan su existencia hasta los que la afirman su
ocurrencia en todos los casos, concluyndose que es posible reconocer un tipo subjetivo
en la imprudencia consciente o con representacin, pero no en la inconsciente o sin
representacin.
En punto al estudio de la antijuridicidad del delito imprudente se ha
expresado que existen un gran nmero de acciones riesgosas que estn permitidas y que
son acogidas favorablemente por la sociedad moderna. Al igual que en los tipos dolosos,
la realizacin del tipo culposo ser antijurdica cuando no est amparada en una causa de
justificacin, pero presenta una particularidad: no se requiere el elemento subjetivo de la
justificacin, debido a la obvia falta de coincidencia entre lo querido y lo ocurrido en los
delitos imprudentes. Desde tal ptica se examina las situaciones que plantean las
distintas causas de justificacin en el delito culposo (estado de necesidad, legtima
defensa, colisin supralegal de bienes).
Tras mencionarse los principios que gobiernan la categora jurdica de la
culpabilidad dentro de la teora del delito, se distinguieron las situaciones que plantean
la previsibilidad o la evitabilidad respecto de la imprudencia consciente y de la
inconsciente. A diferencia de lo que ocurre en el tipo subjetivo donde se toma un
parmetro objetivo, a fin de evaluar la culpabilidad del autor se tienen en cuenta las
particulares circunstancias del sujeto. La inexigibilidad como caso de exclusin de
culpabilidad en el tipo imprudente supone un concepto de exigibilidad ms elstico
respecto del tipo doloso, como lo demuestra seera jurisprudencia sobre la materia trada
a colacin.