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PROGRAMA DE FORMACIN JUDICIAL ESPECIALIZADA
PARA EL REA DE FAMILIA

FILIACIN EN EL DERECHO DE FAMILIA
P L A N N A C I O N A L D E F O R M A C I N
D E L A R A M A J U D I C I A L
C O N S E J O S U P E R I O R D E L A J U D I C A T U R A
S A L A A D M I N I S T R A T I V A
HERNANDO TORRES CORREDOR
Presidente
LUCA ARBELEZ DE TOBN
Vicepresidenta
CARLOS ENRIQUE MARN VLEZ
FRANCISCO ESCOBAR HENRQUEZ
JESAEL ANTONIO GIRALDO CASTAO
JOS ALFREDO ESCOBAR ARAJO
Magistrados
ESCUELA JUDICIAL
RODRIGO LARA BONILLA
GLADYS VIRGINIA GUEVARA PUENTES
Directora

JULIETA ABELLO
PROGRAMA DE FORMACIN JUDICIAL
ESPECIALIZADA PARA EL REA DE FAMILIA
FILIACIN EN EL DERECHO DE FAMILIA
CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
SALA ADMINISTRATIVA
ESCUELA JUDICIAL RODRIGO LARA BONILLA
ISBN 978-958-8331-41-6
JULIETA ABELLO, 2007
CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA, 2007
Derechos exclusivos de publicacin y distribucin de la obra
Calle 85 No. 11 - 96 pisos 6 y 7
www.ramajudicial.gov.co
Primera edicin: Diciembre de 2007
Con un tiraje de 1000 ejemplares
Asesora Pedaggica y Metodolgica: Carmen Luca Gordillo Guerrero
y Luz Amparo Serrano Quintero.
Diseo editorial: Graf-Impacto Ltda.
Impresin: Graf-Impacto Ltda.
Impreso en Colombia
Printed in Colombia
PRESENTACIN DEL PLAN INTEGRAL DE
FORMACIN ESPECIALIZADA PARA LA
IMPLEMENTACIN DE LOS MDULOS DE
APRENDIZAJE AUTODIRIGIDO EN EL PROGRAMA
DE FORMACIN JUDICIAL ESPECIALIZADA PARA
EL REA DE FAMILIA
El Plan Integral de Formacin Especializada para la Implementacin de los
Mdulos de Aprendizaje Autodirigido en el Programa de Formacin Judicial
Especializada para el rea de Familia, construido por la Sala Administrativa
del Consejo Superior de la Judicatura, a travs de la Escuela Judicial Rodrigo
Lara Bonilla, de conformidad con su modelo educativo y su enfoque curricular
integrado e integrador de casos reales de la prctica judicial, constituye el
resultado del esfuerzo articulado entre Magistradas, Magistrados, Jueces, Juezas,
Empleadas y Empleados incorporados al rea de Familia, la Red de Formadores
y Formadoras Judiciales, el Comit Nacional Coordinador, los Grupos Seccionales
de Apoyo y cuya autora Julieta Abello, integrante del grupo de trabajo de este
programa de la Universidad Sergio Arboleda, quien con su gran compromiso y
voluntad, se propuso responder a las necesidades de formacin planteadas para
el Programa de Formacin Judicial Especializada en el rea de Familia.
El mdulo Filiacin en el Derecho de Familia que se presenta a continuacin,
responde a la modalidad de aprendizaje autodirigido orientado a la aplicacin en
la prctica judicial, con absoluto respeto por la Independencia del Juez o Jueza.
La construccin del mdulo responde a las distintas evaluaciones que se hicieron
con Magistrados, Magistradas, Jueces, Juezas, Empleados y Empleadas, con la
fnalidad de detectar las principales reas problemticas de la implementacin
del Programa, alrededor de las cuales se integraron los objetivos, temas y
subtemas de los distintos microcurrculos como apoyo a los funcionarios,
funcionarias, empleadas y empleados de la Rama Judicial. Los conversatorios
organizados por la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura a
travs de la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla sirvieron para determinar
los problemas jurdicos ms delicados y ahondar en su tratamiento en los
mdulos. Posteriormente, el texto entregado por la autora, fue enviado para
su revisin por los Magistrados, Magistradas, Jueces y Juezas que participaron
en el proceso, quienes leyeron los textos e hicieron observaciones para su
mejoramiento. Una vez escuchadas dichas refexiones, la autora complement su
trabajo para presentar un texto que respondiera a las necesidades de formacin
jurdica especializada para los Jueces y Juezas Colombianos.
Se mantiene la concepcin de la Escuela Judicial en el sentido de que todos
los mdulos, como expresin de la construccin colectiva, democrtica y
solidaria de conocimiento en la Rama Judicial, estn sujetos a un permanente
proceso de retroalimentacin y actualizacin, especialmente ante el control
que ejercen las Cortes.
Enfoque pedaggico de la Escuela Judicial
La Escuela Judicial como Centro de Formacin Judicial Inicial y Continuada
de la Rama Judicial presenta un modelo pedaggico que se caracteriza por ser
participativo, integral, sistmico y constructivista; se fundamenta en el respeto a
la dignidad del ser humano, a la independencia del Juez y la Jueza, el pluralismo
y la multiculturalidad, y se orienta hacia el mejoramiento del servicio.
Es participativo, ms de mil Magistrados, Magistradas, Jueces, Juezas, Empleadas
y Empleados judiciales participan como formadores y formadoras, generando
una amplia dinmica de refexin sobre la calidad y pertinencia de los planes
educativos, mdulos de aprendizaje autodirigido y los materiales utilizados en
los procesos de formacin que se promueven. Igualmente, se manifesta en los
procesos de evaluacin y seguimiento de las actividades de formacin que se
adelantan, tanto en los procesos de ingreso, como de cualifcacin de los servidores
y las servidoras pblicos.
Es integral en la medida en que los temas que se tratan en los mdulos
resultan recprocamente articulados y dotados de potencialidad sinrgica y
promueven las complementariedades y los refuerzos de todos los participantes
y las participantes.
Es sistmico porque invita a comprender cualquier proceso desde una visin
integradora y holista, que reconoce el ejercicio judicial como un agregado
de procesos, que acta de manera interdependiente, y que, a su vez, resulta
afectado por el entorno en que tienen lugar las actuaciones judiciales.
El modelo se basa en el respeto a la dignidad humana. El sistema de justicia representa
uno de los pilares del sistema social de cualquier comunidad, representa la
capacidad que la sociedad tiene para dirimir los confictos que surgen entre sus
integrantes y entre algunos de sus miembros y la sociedad en general. De ah
que el modelo educativo fundamenta sus estrategias en el principio del respeto a
la dignidad humana y a los derechos individuales y colectivos de las personas.
El modelo se orienta al mejoramiento del servicio pues las acciones que se adelanten
para el mejoramiento de las condiciones de trabajo y bienestar de las personas que
hacen parte de la Rama Judicial, se hacen teniendo en la mira un mejoramiento
sostenido del servicio que se le presta a la comunidad.
Lo anterior, en el marco de las polticas de calidad y efciencia establecidas por
el Consejo Superior de la Judicatura en el Plan Sectorial de Desarrollo, con la
conviccin de que todo proceso de modernizacin judicial ya sea originado
en la implantacin de nuevos esquemas jurdicos o de gestin, o de ambos,
implica una transformacin cultural y el fortalecimiento de los fundamentos
conceptuales, las habilidades y las competencias de los y las administradoras
de justicia, fscales y procuradores, quienes requieren ser apoyados a travs de
los procesos de formacin.
En este sentido, se desarrollan procesos formativos sistemticos y de largo aliento
orientados a la cualifcacin de los servidores y servidoras del sector, dentro de
criterios de profesionalismo y formacin integral, que redundan, en ltimas,
en un mejoramiento de la atencin de los ciudadanos y ciudadanas, cuando se
ven precisados a acudir a las instancias judiciales para ejercer o demandar sus
derechos o para dirimir confictos de carcter individual o colectivo.
Aprendizaje activo
Este modelo educativo implica un aprendizaje activo diseado y aplicado
desde la prctica judicial para mejorar la organizacin; es decir, a partir de
la observacin directa del problema, de la propia realidad, de los hechos que
impiden el avance de la organizacin y la distancian de su misin y de sus
usuarios y usuarias; que invita a compartir y generalizar las experiencias y
aprendizajes obtenidos, sin excepcin, por todas las y los administradores
de justicia a partir de una dinmica de refexin, investigacin, evaluacin,
propuesta de acciones de cambio y ejecucin oportuna, e integracin de sus
conocimientos y experiencia para organizar equipos de estudio, compartir con
sus colegas, debatir constructivamente los hallazgos y aplicar lo aprendido
dentro de su propio contexto.
Crea escenarios propicios para la multiplicacin de las dinmicas formativas,
para responder a los retos del Estado y en particular de la Rama Judicial,
para focalizar los esfuerzos en su actividad central; desarrollar y mantener
un ambiente de trabajo dinmico y favorable para la actuacin de todos los
servidores y servidoras; aprovechar y desarrollar en forma efectiva sus cualidades
y capacidades; lograr estndares de rendimiento que permiten califcar la
prestacin pronta y oportuna del servicio en mbitos locales e internacionales
complejos y cambiantes; crear relaciones estratgicas comprometidas con los
usuarios clave del servicio pblico; usar efectivamente la tecnologa; desarrollar
buenas comunicaciones, y aprender e interiorizar conceptos organizativos para
promover el cambio. As, los Jueces, Juezas y dems servidores y servidoras
no son simples animadores del aprendizaje, sino gestores y gestoras de una
realidad que les es propia, y en la cual construyen complejas interacciones con
los usuarios y usuarias de esas unidades organizacionales.
Aprendizaje social
En el contexto andraggico de esta formacin, se dota de signifcado el mismo
decurso del aprendizaje centrndose en procesos de aprendizaje social como
eje de una estrategia orientada hacia la construccin de condiciones que
permitan la transformacin de las organizaciones. Es este proceso el que lleva al
desarrollo de lo que en la reciente literatura sobre el conocimiento y desarrollo
se denomina como la promocin de sociedades del aprendizaje learning societies,
organizaciones que aprenden learning organizations, y redes de aprendizaje learning
networks.
1
Esto conduce a una concepcin dinmica de la relacin entre lo
que se quiere conocer, el sujeto que conoce y el entorno en el cual l acta.
Es as que el conocimiento hace posible que los miembros de una sociedad
construyan su futuro, y por lo tanto incidan en el devenir histrico de la misma,
independientemente del sector en que se ubiquen.
Los procesos de aprendizaje evolucionan hacia los cuatro niveles defnidos
en el esquema mencionado: (a) nivel individual, (b) nivel organizacional, (c)
nivel sectorial o nivel de las instituciones sociales, y (d) nivel de la sociedad.
Los procesos de apropiacin de conocimientos y saberes son de complejidad
creciente al pasar del uno al otro.
En sntesis, se trata de una formacin que a partir del desarrollo de la
creatividad y el espritu innovador de cada uno de los y las participantes, busca
convertir esa informacin y conocimiento personal, en conocimiento corporativo
til que incremente la efectividad y la capacidad de desarrollo y cambio de
la organizacional en la Rama Judicial, trasciende al nivel sectorial y de las
instituciones sociales contribuyendo al proceso de creacin de lo pblico a
travs de la apropiacin social del mismo, para, fnalmente, en un cuarto nivel,
propiciar procesos de aprendizaje social que pueden involucrar cambios en
los valores y las actitudes que caracterizan la sociedad, o conllevar acciones
1 Teaching and Learning: Towards the Learning Society; Bruselas, Comisin Europea, 1997.
orientadas a desarrollar una capacidad para controlar confictos y para lograr
mayores niveles de convivencia.
Currculo integrado-integrador
En la bsqueda de nuevas alternativas para el diseo de los currculos se
requiere partir de la construccin de ncleos temticos y problemticos, producto
de la investigacin y evaluacin permanentes. Estos ncleos temticos y
problemticos no son la unin de asignaturas, sino el resultado de la integracin
de diferentes disciplinas acadmicas y no acadmicas (cotidianidad, escenarios
de socializacin, hogar) que alrededor de problemas detectados, garantizan
y aportan a la solucin de los mismos. Antes que contenidos, la estrategia de
integracin curricular, exige una mirada crtica de la realidad.
La implementacin de un currculo integrado-integrador implica que la
enseanza dialogante se base en la conviccin de que el discurso del formador
o formadora, ser formativo solamente en el caso de que el o la participante, a
medida que reciba los mensajes magistrales, los reconstruya y los integre, a
travs de una actividad, en sus propias estructuras y necesidades mentales. Es un
dilogo profundo que comporta participacin e interaccin. En este punto, con
dos centros de iniciativas donde cada uno (formador, formadora y participante)
es el interlocutor del otro, la sntesis pedaggica no puede realizarse ms que
en la interaccin- de sus actividades orientadas hacia una meta comn: la
adquisicin, produccin o renovacin de conocimientos.
Planes de Estudio
Los planes de estudio se disearon de manera coherente con el modelo educativo
presentado y en esta labor particip el grupo de pedagogos y pedagogas
vinculados al proyecto, expertos y expertas en procesos formativos para adultos,
con conocimientos especializados y experiencia. As mismo, particip la Red de
Formadores y Formadoras Judiciales constituida por Magistrados, Magistradas,
Jueces, Juezas, Empleados y Empleadas, quienes con profundo compromiso
y motivacin exclusiva por su vocacin de servicio, se prepararon a lo largo
de varios meses en la Escuela Judicial tanto en la metodologa como en los
contenidos del programa con el propsito de acompaar y facilitar el proceso de
aprendizaje que ahora se invita a desarrollar a travs de las siguientes fases:
Fase I. Reunin inicial. Presentacin de los objetivos y estructura del programa;
afanzamiento de las metodologas del aprendizaje autodirigido; conformacin
de los subgrupos de estudio con sus coordinadores y coordinadoras, y
distribucin de los temas que profundizar cada subgrupo.
Fase II. Estudio y An1isis Individual. Interiorizacin por cada participante de los
contenidos del programa mediante el anlisis, desarrollo de casos y ejercicios
propuestos en el mdulo, consulta de jurisprudencia y doctrina adicional a la
incluida en los materiales educativos. As mismo, elaboracin y envo de un
informe individual con el fn de establecer los intereses de los participantes y las
participantes para garantizar que las actividades presenciales respondan a stos.
Fase III. Investigacin en Subgrupo. Profundizacin colectiva del conocimiento
sobre los temas y subtemas acordados en la reunin inicial y preparacin
de una presentacin breve y concisa (10 minutos) para la mesa de estudios o
conversatorio junto con un resumen ejecutivo y la seleccin de casos reales para
enriquecer las discusiones en el programa.
Fase IV. Mesa de estudios o Conversatorio. Construccin de conocimiento a travs
del intercambio de experiencias y saberes y el desarrollo o fortalecimiento
de competencias en argumentacin, interpretacin, decisin, direccin, etc.,
alrededor de las presentaciones de los subgrupos, el estudio de nuevos casos de
la prctica judicial previamente seleccionados y estructurados por los formadores
con el apoyo de los expertos, as como la simulacin de audiencias. Identifcacin
de los momentos e instrumentos de aplicacin a la prctica judicial y a partir
de stos, generacin de compromisos concretos de mejoramiento de la funcin
judicial y de estrategias de seguimiento, monitoreo y apoyo en este proceso.
Fase V. Pasantas. Son experiencias concretas de aprendizaje, dirigidas a
confrontar los conocimientos adquiridos, con la realidad que se presenta en los
despachos y actuaciones judiciales (sean escritas u orales), mediante el contacto
directo de los discentes y las discentes (pasantes), con las situaciones vividas en
la prctica judicial, en las diferentes reas (civil, penal, laboral, administrativo,
etc.) bajo la orientacin y evaluacin de los Magistrados y Magistradas Jueces,
Juezas, titulares de los respectivos cargos.
Fase VI. Aplicacin a la prctica judicial. Incorporacin de los elementos del
programa acadmico como herramienta o instrumento de apoyo en el desempeo
laboral mediante la utilizacin del conocimiento construido en la gestin
judicial. Elaboracin y envo del informe individual sobre esta experiencia y
reporte de los resultados del seguimiento de esta fase en los subgrupos.
Fase VII. Experiencias compartidas. Socializacin de las experiencias reales de
los y las discentes en el ejercicio de la labor judicial, con miras a confrmar
el avance en los conocimientos y habilidades apropiados en el estudio del
mdulo. Preparacin de un resumen ejecutivo con el propsito de contribuir al
mejoramiento del curso y seleccin de casos reales para enriquecer el banco de
casos de la Escuela Judicial.
Fase VIII. Actividades de monitoreo y de refuerzo o complementacin. De acuerdo
con el resultado de la fase anterior se programan actividades complementarias
de refuerzo o extensin del programa segn las necesidades de los grupos
en particular.
Fase IX. Seguimiento y evaluacin. Determinacin de la consecucin de los
objetivos del programa por los y las participantes y el grupo mediante el anlisis
individual y el intercambio de experiencias en subgrupo.
Los mdulos
Los mdulos son la columna vertebral en este proceso, en la medida que
presentan de manera profunda y concisa los resultados de la investigacin
acadmica realizada durante aproximadamente un ao, con la participacin de
Magistrados y Magistradas de las Altas Cortes y de los Tribunales, de los Jueces
y Juezas de la Repblica y expertos y expertas juristas, quienes ofrecieron lo
mejor de sus conocimientos y experiencia judicial, en un ejercicio pluralista de
construccin de conocimiento.
Se trata entonces, de valiosos textos de autoestudio divididos secuencialmente
en unidades que desarrollan determinada temtica, de dispositivos didcticos
fexibles que permite abordar los cursos a partir de una estructura que responde
a necesidades de aprendizaje previamente identifcadas. Pero ms all, est el
propsito fnal: servir de instrumento para fortalecer la prctica judicial.
Cmo abordarlos
Al iniciar la lectura de cada mdulo el o la participante debe tener en cuenta
que se trata de un programa integral y un sistema modular coherente, por lo
que para optimizar los resultados del proceso de formacin autodirigida tendr
en cuenta que se encuentra inmerso en el Programa de Formacin Judicial
Especializada para el rea de Familia. A travs de cada contenido, los y las
discentes encontrarn referentes o remisiones a los dems mdulos del Plan,
que se articulan mediante diversos ejes transversales, tales como Derechos
Humanos, Constitucin Poltica de 1991, Bloque de Constitucionalidad, la Ley
especfca, al igual que la integracin de los casos problmicos comunes que se
analizan, desde diferentes perspectivas, posibilitando el enriquecimiento de los
escenarios argumentativos y fortaleciendo la independencia judicial.
Por lo anterior, se recomienda tener en cuenta las siguientes sugerencias al
abordar el estudio de cada uno de los mdulos del plan especializado:
1. Consulte los temas de los otros mdulos que le permitan realizar un dilogo
de manera sistmica y articulada sobre los contenidos que se presentan.
2. Tenga en cuenta las guas del discente y las guas de estudio individual y de
subgrupo para desarrollar cada lectura. Recuerde apoyarse en los talleres para
elaborar mapas conceptuales, esquemas de valoracin de argumentaciones y el
taller individual de lectura del plan educativo.
3. Cada mdulo presenta actividades pedaggicas y de autoevaluacin que
permiten al y la discente refexionar sobre su cotidianidad profesional, la
comprensin de los temas y su aplicacin a la prctica. Es importante que en
el proceso de lectura aborde y desarrolle con rigor dichas actividades para que
crticamente establezca la claridad con la que percibi los temas y su respectiva
aplicacin a su tarea judicial. Cada mdulo se complementa con una bibliografa
bsica seleccionada, para quienes quieran profundizar en el tema, o acceder a
diversas perspectivas.
El Plan integral de Formacin Especializada para la Implementacin de los
mdulos de aprendizaje autodirigido en el Programa de Formacin Judicial
Especializada para el rea de Familia, que la Escuela Judicial entrega a la
judicatura colombiana, acorde con su modelo educativo, es una oportunidad
para que la institucionalidad colombiana, con efectiva proteccin de los derechos
fundamentales y garantas judiciales, cierre el camino de la impunidad para el
logro de una sociedad ms justa.
Finalmente, agradecemos el envo de todos sus aportes y sugerencias a la sede
de la Escuela Judicial en la Calle 85 No. 11 96 piso 6 y 7, de Bogot, o al
correo electrnico escujudcendoj@.ramajudicial.gov.com, que contribuirn a la
construccin colectiva del saber judicial alrededor del Programa de Formacin
Judicial Especializada para el rea de Familia.
CONTENIDO
PRESENTACIN 9
1. ASPECTOS GENERALES SOBRE FILIACIN 23
1.1. Concepto 24
1.2. Marco internacional en relacin a las obligaciones
paterno y materno fliales 25
1.3 Referente constitucional 27
1.4. Evolucin legislativa 29
1.5. Autoevaluacin 40
1.7. Anlisis de jurisprudencia 44
1.8. Bibliografa seleccionada 45
2. CLASES DE FILIACIN 47
2.1. Antecedentes 48
2.2. La fliacin matrimonial 49
2.3. Filiacin extramatrimonial 57
2.4. Filiacin adoptiva 62
2.5. Filiacin asistida 71
2.7. Actividades pedaggicas 89
3. ACCIONES DE RECLAMACIN E IMPUGNACIN 93
3.1. Aspectos probatorios generales 94
3.2 Las pruebas en particular 94
3.3. Ley 721 de 2001 y pruebas cientfcas- adn- 96
3.4. Otros medios de prueba - cdigo de procediendo civil 101
3.5. Acciones de reclamacion o declaracion de la fliacion
y estado civil 103
3.6. Acciones de desconocimiento o impugnacin 113
3.7. Reconocimiento de la calidad de hio o hia 130
4. EFECTOS DE LA FILIACIN 153
4.1. Introduccin 154
4.2. Derechos y obligaciones entre padres e hios o hias 154
4.3. Patria potestad 163
4.4. La emancipacin 173
4.5. Estado civil 177
4.6. Derechos sucesorales 179
CONVENCIONES
Autoevaluacin
Actividades pedaggicas
Bibliografa
Bibliografa seleccionada
Jurisprudencia
Objetivos especfcos
Objetivo general
ASPECTOS GENERALES SOBRE FILIACIN
23
ASPECTOS GENERALES
SOBRE FILIACIN
Establecer y clarifcar los avances legislativos, jurisprudenciales,
doctrinales y cientfcos ms signifcativos para ilustrar el criterio con el
cual el juzgador va a enfrentar las causas de fliacin.
Reconocer los ltimos desarrollos tericos sobre el concepto de
fliacin a la luz de nuestro ordenamiento jurdico.
Comparar la concepcin del sistema clsico de fliacin en relacin
con el sistema contemporneo actual.
Establecer cul es la legislacin aplicable para los casos concretos que
su despacho deba conocer en los procesos de fliacin.
Unidad1
UNIDAD 1
24
1.1. CONCEPTO
La fliacin es la relacin que existe entre padres e hios o hias. La palabra
fliacin se deriva del vocablo latino flius-flii que quiere decir hio o hia en
esa lengua. La fliacin es el vnculo jurdico que une a un hio o hia con su
padre o con su madre, vnculo que tiene fundamento, en principio, en un hecho
natural, la procreacin, pero que jurdicamente puede tener otras fuentes como
la adopcin o la reproduccin asistida no sufcientemente regulada por la
legislacin civil.
La Corte Constitucional ha defnido la fliacin como la relacin que se genera
entre procreante y procreado o procreada entre adoptante y adoptado o
adoptada (Sentencia T 488 de 1999 Corte Constitucional Magistrada Ponente,
Martha Schica.)
La fliacin estructura un estado civil porque implica la relacin jurdica entre
un hio o hia, una hia y su padre o su madre, relacin de ese hio o hia con
la familia de donde proviene, que va a determinar que el mismo o la misma
pueda ser titular de derechos y obligaciones respecto a su padre o a su madre.
La relacin paterno-flial est regulada por la ley, que se encarga de dar efectos
a la relacin que nace entre esos miembros de la familia. La fliacin es el grado
de parentesco o relacin de descendencia existente entre dos personas, una de
las cuales es madre o padre de la otra.
La fliacin proporciona una identidad a toda persona y, adems, implica derechos
y obligaciones recprocas entre padres e hio o hia. En nuestra legislacin esta
relacin paterno-materno-flial, estaba sujeta a condiciones que no dependan
de los hios o hias, sino de su nacimiento o del estado civil de los padres. Estas
circunstancias han desaparecido de la mayora de legislaciones, habida cuenta
que actualmente a todos los hios o hias se les reconoce igualdad de derechos
independientemente del origen de su fliacin. En nuestra legislacin a pesar de
haberse igualado los derechos para toda la clase de hios o hias, subsisten las
diferencias entre ellos de acuerdo con el nacimiento o con el estado civil de los
padres, por las diferentes circunstancias que implica cada tipo de fliacin.
Las normas sobre fliacin como todas las de carcter familiar son de orden
pblico y por tanto no pueden ser variadas por voluntad de las partes.

25
1.2. MARCO INTERNACIONAL EN RELACIN A LAS OBLIGACIONES
PATERNO Y MATERNO FILIALES
Los principios generales sobre la relacin jurdica entre padres e hios o hias
se encuentran contenidos, entre otros, en los siguientes pactos y convenios
internacionales frmados por Colombia:
1.2.1. Tratado de Derecho Civil Internacional y el Tratado de Derecho
Comercial Internacional
Firmados en Montevideo el 12 de febrero de 1889. Ratifcado por Colombia
mediante la Ley 33 de 1992. Este tratado contiene tres artculos (16, 17 y 18)
referentes al tema de la fliacin donde especfcamente se establece que la ley
que rige la celebracin del matrimonio es la que determina la fliacin legtima
de un nio o nia, de manera que si el problema de la legitimidad de un nio o
nia no tiene raz en la validez o en la nulidad de un matrimonio, se regula por
el domicilio conyugal que tengan los padres en el momento de nacer el nio o
nia y que los derechos de la fliacin ilegitima se rigen por la ley del Estado
donde se va a hacer efectiva.
1.2.2. Declaracin Universal de Derechos Humanos
Adoptada y proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su
resolucin 217 A (III), de 10 de diciembre de 1948 La declaracin en su artculo
2o. proclama que no se admiten excepciones, distinciones o discriminaciones
en el reconocimiento y aplicacin de los derechos proclamados en ella, por
motivos de nacimiento o de cualquier otra condicin. De otra parte, en su
artculo 25 seala que Todos los nios, nacidos de matrimonio o fuera de
matrimonio, tienen derecho a igual proteccin social.
Con estos pronunciamientos la declaracin universal de los derechos del
hombre, desde 1948, establece la igualdad de todos los hios o hias sin
importar su origen.
1.2.3. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
Adoptado y abierto a la frma, ratifcacin y adhesin por la Asamblea General
en su resolucin 2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966. Entrada en vigor: 23
de marzo de 1976, de conformidad con el artculo 49. Ratifcado por Colombia
mediante Ley 74 de 1968.
UNIDAD 1
26
Inicia su artculo 2. con la misma consideracin de la declaracin universal
de los derechos humanos en el sentido de que los Estados Partes del Pacto
se compromete a respetar y a garantizar a todos los individuos los derechos
reconocidos en el Pacto, sin distincin alguna por nacimiento o por cualquier
otra condicin social.
De otro lado el pacto seala que se debern tomar todas las medidas que sean
necesarias con el fn de garantizar la proteccin y asistencia en favor de todos
los nios o nias, y los adolescentes y las adolescentes, sin distincin alguna por
razn de fliacin o de cualquier otra condicin. (Artculo 10.3) y que todo nio
o nia tiene derecho, sin discriminacin alguna por motivos de su nacimiento,
a las medidas de proteccin que su condicin de menor requiere, tanto por parte
de su familia como de la sociedad y del Estado. (Artculo 24)
El Artculo 26 del Pacto reitera que todas las personas tienen derecho sin
discriminacin a igual proteccin de la ley. Para ello, la ley prohbe toda
discriminacin por motivos de nacimiento o de cualquier otra condicin social.
Convencin sobre los Derechos del Nio adoptada por la Asamblea General
de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989 y acogida por Colombia
mediante la Ley 12 de 1991.
En primer trmino la convencin desarrolla el derecho fundamental de la
IGUALDAD al sealar que: El convenio se aplica a cada nio sujeto a su
jurisdiccin, sin distincin alguna, independientemente de la raza, el color, el
sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional,
tnico o social, la posicin econmica, los impedimentos fsicos, el nacimiento o
cualquier otra condicin del nio, de sus padres o de sus representantes legales.
(subrayado fuera de texto). Lo que implica que todos los nios sin importar si
son hios o hias legtimos, extramatrimoniales, adoptivos o que provengan de
fliacin asistida, tienen los mismos derechos.
En segundo lugar se destaca como la Convencin reconoce los derechos y
deberes que surgen de la relacin paterno flial; as en el artculo tercero los
Estados Partes se comprometen a proteger al nio o nia sin perder de vista los
derechos y deberes de los padres responsables de ese menor y en el artculo 5
se comprometen a respetar las responsabilidades, los derechos y los deberes de
los padres del nio o nia.
El Derecho a la Identidad. En la Convencin se establece que todo nio o nia
adquiere desde que nace el derecho a un nombre, a adquirir una nacionalidad
27
y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos.
Es as que por este tratado a todos los nios o nias, nias y adolescentes se les
reconoce el derecho fundamental a esclarecer su verdadera fliacin.
1.2.5 El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
Adoptado y abierto a la frma, ratifcacin y adhesin por la Asamblea General
en su resolucin 2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966, entr en vigor el 3 de
enero de 1976, de conformidad con el artculo 27. Ratifcado por Colombia el 29
de Octubre de 1969.
El pacto en su artculo segundo establece que los Estados partes se comprometen
a garantizar el ejercicio de los derechos que en l se enuncian, sin discriminacin
alguna, entre otros, por motivos de su nacimiento.
Por otro lado, en el artculo 10 numeral tercero, el Pacto precepta Se deben adoptar
medidas especiales de proteccin y asistencia en favor de todos los nios y adolescentes, sin
discriminacin alguna por razn de fliacin o cualquier otra condicin.
Como se observa, en este tratado se protege a los menores de edad contra todo
tipo de discriminacin por su nacimiento y su fliacin.
1.3 REFERENTE CONSTITUCIONAL
La constitucin poltica de Colombia de 1991 ampara a la familia como institucin
bsica de la sociedad (Artculo 5 C. N.). Igualmente propende por la igualdad
de todas las personas, entre las cuales se encuentran los nios o nias, y los
adolescentes. (Artculo 13)
Todos los nios o nias tienen derecho a tener una familia, un padre y una
madre y la certeza de que esos son sus verdaderos padres, mediante las
acciones de impugnacin o reclamacin del estado civil. La Constitucin
entonces, est guiando al Juez o Jueza o Juez o Jueza en su misin de esclarecer
con todos los medios de prueba que tenga a su alcance la verdadera fliacin
para garantizarles a todas las personas su derecho a tener una familia y a que
esta sea la suya verdadera.
Por otro lado, el artculo 14 de la Carta consagra el derecho al reconocimiento
de la personalidad jurdica, desarrollado por la Corte Constitucional, al
UNIDAD 1
28
afrmar: El artculo 14 de la constitucin establece que toda persona tiene derecho al
reconocimiento de su personalidad jurdica. Con ello, el ordenamiento reconoce
a todo individuo de la especie humana el derecho a su reconocimiento como
persona humana, por el slo hecho de existir, cierto atributos jurdicos que se
estiman inseparables de ella. Uno de tales atributos es, precisamente, el estado
civil de la persona pues de todo ser humano puede decirse si es mayor o menor
de edad, soltero o casado, hio o hia legtimo o extramatrimonial, etc.
Pero sin duda, el referente constitucional ms importante es el artculo 42 de
la Carta que reconoce constitucionalmente la importancia de la familia, tanto
la matrimonial como la de hecho o extramatrimonial. Familia esta ltima que
existe en Colombia desde tiempos inmemoriales, hecho que cambia y modifca
la fliacin, pues hay unos hios o hias provenientes de este tipo de familia que
ya tienen un amparo especial como se explicar ms adelante.
El articulo 42 puntualmente seala: Los hios habidos en el matrimonio o fuera
de l, adoptados o procreados naturalmente o con asistencia cientfca, tienen iguales
derechos y deberes. La ley reglamentar la progenitura responsable.
El precepto del artculo 42 eleva a rango constitucional la igualdad de derechos
y obligaciones que tienen tanto los hios como las hias, independientemente
del vnculo que uniera a sus progenitores.
1
Por otro lado, el artculo 42 de la C.N. introduce el concepto de la fliacin
proveniente de las nuevas tcnicas de fecundacin que surgen por los
procedimientos cientfcos que se vienen implementando para lograr la
fecundacin efectiva desde hace mucho tiempo. Lo anterior es muy importante,
pues de estos procesos de fecundacin asistida surgen nuevas fguras y
problemas jurdicos que a pesar de no tener regulacin legal especifca, si tienen
un fundamento constitucional, con base en el cual debern ser resueltos.
Nuestra legislacin actual en materia de fliacin parte del supuesto carcter
de vincularla exclusivamente al aspecto biolgico; fguras como el alquiler de
vientre o la maternidad subrogada, la donacin de embriones, la inseminacin
artifcial, la gestacin in Vitro (bebe probeta) etc. no estn sufcientemente
reguladas; en consecuencia, cuando surjan confictos en relacin con ellas, el Juez
o Jueza o Juez o Jueza deber tener una visin ms amplia que las presunciones
que le otorga la ley para fallar, partiendo actualmente de la prueba del ADN.
Para la Corte Constitucional:
1 Corte Constitucional Sentencia C-047, C-105 de 1994 y C-595 de 1996, entre otras.
29
El derecho del menor a un nombre y al conocimiento de su fliacin resulta fundamental
por cuanto en ello est de por medio su dignidad humana, ya que supone la posibilidad
de ser identifcado y diferenciado respecto de los dems individuos y el ejercicio de otros
derechos, como los relativos a su alimentacin, crianza, educacin y establecimiento.
Entre los derechos fundamentales de los nios o nias consagrados por el
artculo 44 de la Constitucin Poltica se encuentra el de tener un nombre, que
es atributo de la personalidad segn la ley civil y que, al permitir diferenciar
a unas personas respecto de las dems, constituye una manifestacin de la
individualidad, como lo expresa el Artculo 3 Decreto 1260/70. De acuerdo con
la misma norma, este elemento, indispensable en el curso de la convivencia
social, comprende, fuera del llamado nombre de pila, que distingue al individuo
entre los dems miembros de la familia, los apellidos, que defnen su fliacin,
y, en su caso, el seudnimo.
2
1.4. EVOLUCIN LEGISLATIVA
La fliacin es una de las reas del derecho de familia de ms amplio desarrollo
y ms cambios signifcativos en los ltimos aos. En este subtitulo se incluirn
nicamente las leyes vigentes en el momento. Por tal razn, no estudiaremos en
esta evolucin muchas de las leyes, que a pesar de haber sido muy importantes
en su poca, no se encuentran vigentes debido a los avances legislativos del
momento. As, no se mencionarn los primeros cdigos donde se daban
clasifcaciones muy distintas a las que tenemos hoy.
Se desarrollarn con mayor profundidad las leyes que dieron un giro importante
en esta materia, tratando de mostrar cuales fueron los cambios ms relevantes
de cada una de ellas, y cuales se encuentran vigentes.
1.4.1. CDIGO CIVIL ADOPTADO POR LA LEY 57 DE 1887.
En la Constitucin de 1886 se reconstituye Colombia como repblica unitaria y
por esta razn se unifca la legislacin para todo el pas y es as como la Ley 57
de 1887 se encarga de adoptar para toda la unin el Cdigo Civil de la Unin de
1873. En este cdigo haba dos artculos contradictorios. El artculo 318, dentro
de una concepcin amplia estipulaba que los hios o hias concebidos fuera del
matrimonio eran naturales y podan ser reconocidos por sus padres y el articulo
52 manifestaba que los hios o hias ilegtimos eran de tres clases: naturales
(hios o hias de padres que se podan casar al momento de la concepcin), los
2 Corte Constitucional Sentencia No. T-191/95.
UNIDAD 1
30
de daado y punible ayuntamiento y los simplemente ilegtimos. Por eso
el artculo 318, dentro de su concepcin amplia, dejaba por fuera a los dems
tipos de hios o hias, en cuanto eran hios o hias del pecado y daba pie a pensar
que estos hios o hias tambin podan ser reconocidos por sus padres, cuando
no era as. Esta Ley al encontrar la contradiccin planteada en el Cdigo de la
Unin de 1873, la soluciona adoptando la teora del artculo 52 y eliminando el
artculo 318. Es decir se termina la discusin conservando solo para los hios
o hias naturales el derecho a solicitar el reconocimiento. Esta ley seala dos
clases de fliacin:
La fliacin legtima: Mantiene la misma defnicin del cdigo de 1873 pero
seala adicionalmente que todos los dems hios o hias son ilegtimos.
La fliacin ilegitima: En cuanto a esto, agrega que los hios o hias naturales
pueden ser reconocidos por el padre adicionalmente (antes testamento y
escrituras pblica) con la frma del acta de nacimiento y que se reputarn
hios o hias naturales, respecto de la madre, y para todos los efectos civiles,
los habidos por una mujer que poda casarse libremente al tiempo de la
concepcin. Igualmente, modifca la posicin en cuanto a los hios o hias
incestuosos eliminando el trmino hios incestuosos, para los padres que
tengan parentesco en el tercer grado transversal de consanguinidad; es decir,
el hio o hia engendrado por unin entre to y sobrina, o viceversa entre ta
y sobrina ya no va a dar lugar en esta Ley a un hio o hia incestuoso. Esta
clasifcacin ya fue derogada.
Con esta ley se abre la posibilidad de iniciar proceso de investigacin de
paternidad por el hio o hia natural no reconocido voluntariamente, pero solo
con el objeto de exigir alimentos. Se hablaba del reconocimiento voluntario que
solo se poda hacer por escritura pblica, por testamento o frmando el acta de
nacimiento, procedimiento este ltimo innovacin de la presente Ley. Por otro
lado, establece que no se reputar hio o hia del marido al concebido durante
el divorcio la separacin legal de los cnyuges, a menos de probarse que el
marido, por actos positivos, le reconoci como suyo, o que durante el divorcio
hubo reconciliacin privada entre los cnyuges (Art. 20). Disposicin an vigente.
En cuanto a los derechos sucesorales de los hios o hias, deroga el artculo 1045
que daba derecho a los hios o hias naturales a heredar una quinta parte de la
sucesin de su padre y seala que los hios o hias naturales tienen derecho al
25% de los bienes de la herencia de su padre. Esta ley la adopta nuestro cdigo
civil actual, por lo que est vigente an. Pero de las modifcaciones introducidas
por esta ley en materia de fliacin solo queda vigente el artculo 20 citado.
31
1.4.2. La LEY 153 DE 1887
Adiciona y modifca el cdigo civil. En la primera parte presenta las reglas
generales sobre validez y aplicacin de las leyes que contiene dos artculos
importantes el 24 y 25; el primero seala que Los hios declarados legtimos bajo
el imperio de una ley, no perdern su carcter por virtud de ley posterior. artculo
que se encuentra vigente; y el artculo 25 que seala: los derechos de los hios
ilegtimos naturales se sujetan la ley posterior en cuanto su aplicacin no perjudique
la sucesin legtima. Disposicin ya carente de vigencia, pues los derechos
entre hios o hias naturales y legtimos, en este tipo de sucesin se equipararon
por la ley 29 de 1982.
De la legitimacin: la Ley 153 estableca la legitimacin de los hios o hias por
el matrimonio posterior de sus padres y sealaba unos casos excepciones en
que no se daba. Fue derogado por la Ley 1 de 1976
De los Hios o hias Naturales: Se da la posibilidad a los padres de reconocer a
los hios o hias naturales que no sean de daado ayuntamiento, por instrumento
pblico entre vivos por acto testamentario y dicta unas normas relativas al
reconocimiento. De estas normas siguen vigentes los artculos 55 y 57 el primero
se refere al reconocimiento como un acto libre y voluntario, y el segundo trata
sobre la impugnacin del reconocimiento.
De los Hios o hias Ilegtimos no reconocidos solemnemente El hio o hia
ilegtimo no reconocido voluntariamente, no poda solicitar el reconocimiento,
sino con el solo objeto de exigir alimentos. Los alimentos que poda exigir el hio
o hia ilegitimo eran solo los necesarios. Las demandas del hio o hia ilegtimo se
tramitaban bajo el procedimiento verbal. De estas normas siguen vigentes los
artculos 68, 69 y 76 de esta Ley; el primero sobre el derecho que tiene el hio o
hia a que el supuesto padre sea citado personalmente ante el Juez o Jueza o Juez
o Jueza a declarar bajo juramento si cree serlo, el segundo establece que si se
hubiere citado al padre dos veces y no comparece, se mirar como reconocida la
paternidad y el ltimo, el 76, en cuanto dispone que Los alimentos suministrados
por el padre la madre corrern desde la primera demanda.
1.4.3. LEY 45 DE 1936
Esta ley, exclusiva para la fliacin, es importante porque termina con la
clasifcacin anterior y deja solo la de hios o hias naturales y legtimos. Confere
al reconocimiento el carcter de irrevocable. Mejora la participacin de los hios o
hias naturales en la sucesin intestada, otorgndoles la mitad de lo que heredan
UNIDAD 1
32
los hios o hias legtimos y les concede alimentos congruos. La patria potestad,
bajo esta ley ya se da para el hio o hia natural, pues antes era un derecho que
la ley daba al padre legtimo sobre sus hios o hias. Se establece que por regla
general la patria potestad del hio o hia natural corresponde a la madre. Pero
el Juez o Jueza la puede conceder al padre si este no est casado. No puede
otorgarse la patria potestad al padre o a la madre declarados como tales en
juicio contencioso. Introduce las presunciones de la paternidad y la prohibicin
de reconocer al hio o hia de mujer casada. Un avance importante es brindar
al hio o hia la posibilidad de investigar la paternidad judicialmente; antes
el hio o hia solo poda obtener la paternidad por medio del reconocimiento.
Algunos de sus artculos modifcaron el cdigo civil y estn vigentes como: los
artculos 1 (Art. 52 C. C.) sobre hio o hia extramatrimonial, el 23 (Art. 1242 C.
C) y el 24 (Art. 1253 C. C.) relativos a la sucesin; otros pocos estn vigentes y
hacen parte de la legislacin obligada en materia de fliacin, como los artculos
5,6,9,10,11,12,26 y 29; el resto del articulado fue derogado o modifcado por la
Ley 75 de 1968, Ley 29 de 1983, el Decreto 2820 de 1974, otros artculos han sido
derogados por sustraccin de materia como el artculo 27 que qued sin valor,
pues el impuesto de sucesin fue eliminado por el Decreto Ley 237 de 1983.
1.4.4. LEY 75 DE 1968:
Reglamenta lo referente a la fliacin y crea el Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar. Modifca varios artculos de la Ley 45 de 1936. Est vigente en su gran
mayora con algunas modifcaciones que se sealarn en los puntos concretos.
Esta Ley es la base para el derecho de fliacin actualmente vigente con algunas
modifcaciones, como ya se seal; por tanto se estudiar en detalle punto por
punto, en lo relativo a la fliacin as:
Los artculos 1 al 5 tratan lo referente al reconocimiento del hio o hia natural
(hoy extramatrimonial): la forma de hacer el reconocimiento, el reconocimiento
del nasciturus, los efectos y la impugnacin del reconocimiento. Estos artculos se
encuentran vigentes, salvo el numeral 4 del artculo primero, modifcado por el artculo
10 del decreto 2272 de 1989 y el artculo 3, que se refera a la prohibicin de reconocer
como natural al hio o hia concebido por mujer casada, derogado expresamente por
Ley 1060 de 2006, dada la tendencia actual y la posibilidad que hoy se tiene con la
prueba gentica de saber quin es el verdadero padre del nio o nia y por la tendencia
moderna a reconocer a todas las personas el derecho a escoger su verdadera fliacin.
El artculo 6 establece las presunciones de paternidad natural, presunciones muy
importantes, que fueron la base de las demandadas de reclamacin de la fliacin
33
extramatrimonial, hasta cuando se expide la Ley 721 de 2006 que establece la
supremaca a la prueba gentica.
El artculo 7 se encuentra derogado por la Ley 721 de 2006. Estableca que en los
procesos de fliacin, el Juez o Jueza o Juez o Jueza, a solicitud de parte o de ofcio, deba
decretar los exmenes genticos existentes en la poca que eran la prueba antropo
heredero biolgica, los anlisis de los grupos y factores sanguneos, la valoracin de
los caracteres patolgicos, morfolgicos, fsiolgicos e intelectuales transmisibles.
El artculo 8 establece la obligacin para los jefes de hospitales, clnicas o casa de
salud y para los mdicos tratantes que reciban a una mujer embarazada de informar
al Juez o Jueza de Menores (hoy de familia Decreto 2272/89) la fecha probable de
iniciacin del embarazo y las caractersticas heredero biolgicas de la paciente y de
la criatura.
El artculo 9 se ocupa de la posesin notoria del estado civil que es de cinco aos.
El artculo 10 se refere a la legitimacin en la causa por activa y por pasiva en
los procesos de investigacin de paternidad, complementando el artculo 403 del
cdigo civil. Ordena aplicar algunas de las pruebas del estado civil al hio o hia
extramatrimonial. El inciso tercero del artculo 10o. de la ley 75 de 1968, fue
reformado por el artculo 1o. de la ley 29 de 1982 que consagr la igualdad
entre los hios legtimos, extramatrimoniales y adoptivos. La reforma
consisti en la derogacin tcita del adjetivo legtimo que califcaba el sustantivo
descendiente.
3
El artculo 11 fue derogado por la Ley 721 de 2006. El artculo estableca que de los
juicios sobre fliacin natural de un menor conoca el Juez o Jueza de Menores (hoy
de familia) y muertos el presunto padre o el hio o hia, la accin slo poda intentarse
ante el Juez o Jueza civil competente y por la va ordinaria.
El artculo 12 establece la investigacin ofciosa por parte del Defensor de Menores
(hoy de familia) que tenga conocimiento de la existencia de un nio o nia de padre o
madre desconocidos.
El artculo 13 regula la legitimacin en la causa por activa en los procesos de
fliacin
El artculo 14 sealaba el procedimiento en las demandas de fliacin y fue derogado
por la Ley 721 de 2006.
3 Corte Suprema de Justicia demanda C 047-94.
UNIDAD 1
34
El artculo 15 se refere a que debe hacer el Juez o Jueza o Juez o Jueza cuando hay
un reconocimiento en medio del proceso de fliacin.
El artculo 16. Seala el contenido y los efectos de la sentencia de fliacin.
Los artculos 17 y 18 contenan normas sobre como proceder en caso de revisin
de las sentencias dictadas por el Juez o Jueza de menores, en cuanto se referan al
estado civil. Normas que perdieron vigencia, pues el tema no est contemplado en el
artculo 380 del cdigo de procedimiento civil. Los Artculos 17 y 18 fueron derogados
tcitamente por el Decreto 2272 de 1989, segn lo dispuso la Corte Constitucional en
la parte motiva de la Sentencia No. C-282-94 del 16 de junio de 1994, Magistrado
Ponente Dr. Vladimiro Naranjo Mesa
Los artculos 19 y 20 referidos a la patria potestad fueron derogados por el Decreto
2820 de 1974.
Los artculos 21, 22, 25 y 26 se referen a la patria potestad y a la guarda, aspecto
que se estudiar en la unidad relativa a los efectos de la fliacin.
Los artculos 23 y 24 adicionaban los artculos 64 y 65 de la ley 83 de 1966. Esta
ltima ley fue derogada por el artculo 353 del decreto 2737 de 1989 (Cdigo del
Menor), de manera que estos artculos tambin estn derogados. Se referan a la
suspensin de patria potestad y a la custodia.
Los artculos 27 y 28 f ueron derogados expresamente por la Ley 5 de 1975, que se
refere a la adopcin, tema regulado por la nueva ley de infancia (Ley 1098 de 2006).
El artculo 29 estableca la igualdad en la tasa del impuesto sobre sucesiones y
donaciones, para todos los hios o hias, sean legtimos, naturales o adoptivos. La
tasa sobre sucesiones fue eliminada por el Decreto Ley 237 de 1983, dando paso al
impuesto de ganancia ocasional que grava a todos los herederos, por lo tanto no se
encuentra vigente
El artculo 30 fue modifcado por la Ley 5 de 1975 y Ley 29 de 1982 y haca referencia
al primer orden sucesoral.
El artculo 31 importante porque incluye a los hios o hias naturales, hoy
extramatrimoniales, y a sus descendentes y a los ascendientes naturales como sujetos
pasivos a los cuales se deben alimentos.
Los artculos 32 al 39 se referan al proceso de alimentos para menores, tpico
derogado por el cdigo del menor en vigencia solo para esos artculos.
35
1.4.5. DECRETO 2820 DE 1974.
Este decreto otorga iguales derechos a los hombres y a las mujeres. En
l se modifca el nombre de hios o hias naturales por el de hios o hias
extramatrimoniales. Confere iguales derechos a los padres y a las madres con
respecto a sus hios o hias, tema que se revisar al tratar los efectos de la fliacin;
en cuanto a la fliacin propiamente dicha el Artculo 50 del Decreto modifca el
artculo 449 del cdigo civil donde se estipula que la facultad de nombrar tutor
por testamento al hio o hia la pueden ejercer los padres extramatrimoniales
si viven juntos, si no la ejercer el padre con quien viva el menor. La parte
en negrilla fue declarada inexequible por la Corte Constitucional en Sentencia
C-204 de 2005. Este decreto est vigente parcialmente, en lo relativo a fliacin
est vigente el artculo 50 con la modifcacin anterior.
1.4.6. DECRETO 772 DE 1975.
Aqu se seala que no tienen la patria potestad los padres o madres declarados
como tales en un proceso contradictorio. Igualmente regula varios aspectos de
la patria potestad al modifcar y sustituir el Decreto 2820 de 1974. El tema se
revisar al tratar los efectos de la fliacin. Este decreto se encuentra vigente e
incorporado en los artculos del Cdigo Civil, salvo el derogado artculo 11.
1.4.7. LEY 29 DE 1982
Es otra de las leyes hito, pues otorga igualdad a los hios o hias legtimos,
a los extramatrimoniales y adoptivos en relacin con todos los derechos,
especialmente los sucesorales. Incluye la clasifcacin de los hios o hias en
Legtimos, extramatrimoniales y adoptivos. Es importante anotar como el proceso
que condujo a la igualdad de los hios o hias legtimas y extramatrimoniales en
Colombia, comenz con la Ley 45 de 1936 y culmin con la Ley 29 de 1982. Ley
esta, vigente e incorporada en los artculos del Cdigo Civil.
1.4.8. DECRETO 2737 DE 1989
El artculo 5 del Cdigo del Menor establece que todo menor tiene derecho a que
se defna su fliacin. A esta garanta corresponde el deber del Estado de brindar
todas las oportunidades para asegurar una progenitura responsable. Artculo
que inexplicablemente no se incluy en la nueva ley de infancia y adolescencia.
Igualmente, este cdigo regula todo lo referente a la adopcin al derogar toda
la legislacin anterior sobre la materia; en este punto lo ms importante es que
acab con la adopcin simple. Igualmente el cdigo entra a regular los alimentos
UNIDAD 1
36
y el proceso de alimentos para menores de edad. El Cdigo del Menor fue
derogado casi totalmente por la Ley 1098 de 2006 nuevo Cdigo de la Infancia y
la Adolescencia, que empez a regir el 8 de mayo de 2007, salvo algunos aspectos
de responsabilidad penal que se fueron implementando gradualmente antes de
esta fecha. Quedan vigentes los artculos 320 a 325 sobre prohibiciones especiales
para menores de edad y los juicios especiales de alimentos.
1.4.9. El DECRETO 2272 DE 1989
Organiza la Jurisdiccin de Familia. En su artculo 10 modifca el numeral
4 del artculo 1. Ley 75 de 1968 y establece el reconocimiento del hio o hia
extramatrimonial ante el Juez o Jueza o Juez o Jueza. Est vigente.
1.4.10. La LEY 721 DE 2001
Modifca los artculos 7, 11, 14 de la Ley 75 de 1968. Regula todo lo concerniente
a la prueba de paternidad, incluyendo la tcnica del DNA con el uso de los
marcadores genticos como la prueba reina en los procesos de fliacin, y
establece que slo cuando es absolutamente imposible disponer de la prueba de
ADN, se recurrir a las pruebas testimoniales, documentales y dems medios
probatorios para dictar sentencia. Afanza la importancia de que todo nio o
nia goza el derecho a tener una fliacin. Esta ley se encuentra vigente y ser
tratada en la unidad tres del presente mdulo.
1.4.11. El DECRETO 1562 DE 2002
Reglament el funcionamiento de la Comisin de Acreditacin y Vigilancia
de los Laboratorios que practican las pruebas de paternidad o maternidad con
marcadores genticos de ADN. La ley se encuentra vigente.
1.4.12. La LEY 1060 DE 2006.
Otra ley importante para estudiar en el derecho de fliacin. Por esta razn se
ver refejada en las otras unidades del mdulo y se proceder a examinarla,
en forma rpida, artculo por artculo. Con ella se modifcan las normas que
regulan la impugnacin de la paternidad y la maternidad.
1) Caractersticas generales de la Ley:
Coloca en pie de igualdad a la familia conformada por un matrimonio y a la
conformada por la unin marital.
37
Admite la fliacin como un derecho fundamental, recoge los pronunciamientos
de la Corte Constitucional en esta materia, y establece que siempre existe
la posibilidad de establecer la fliacin, concretamente la del hio o hia de
mujer casada.
Es una ley de carcter contemporneo, al incluir la visin moderna de la prueba
cientfca como prueba reina en los procesos de fliacin.
A pesar de ser una ley de avanzada, pas por alto algunos temas de la fliacin
muy importantes, como la donacin de embriones o la fecundacin in vitro,
entre otros.
Representa un avance en el cambio del sistema clsico que diferenciaba entre la
fliacin legtima y la extramatrimonial; trata de igualarlas en el caso de uniones
maritales de hecho, sin tcnica jurdica real, pues dentro del ttulo de los hios o
hias legtimos concebidos en el matrimonio, incluye a los que provienen de una
unin marital. Sin embargo la fliacin propiamente dicha no se ha igualado.
Con la reforma se pueden establecer que se mantiene la clasifcacin de la fliacin
en legtima y extramatrimonial pero se da un alcance diferente a la fliacin
proveniente de una unin marital que son hios o hias extramatrimoniales.
Tema que se estudiar en la unidad dos de este mdulo sobre clasifcacin de
la fliacin.
2) El articulado de la Ley:
El artculo 1 modifca el artculo 213 del C. C. Establece la presuncin de paternidad,
teniendo como padre al marido de la mujer casada o al compaero permanente, salvo
se pruebe lo contrario.
El artculo 2 Modifca el artculo 214 del C. C incluyendo la presuncin
de paternidad para el hio o hia nacido de una unin marital. Modifca la
causal tradicional de absoluta imposibilidad fsica de tener acceso a la mujer,
que el marido poda alegar para desvirtuar la presuncin de paternidad.
Causal que fue sustituida por dos causales o excepciones al principio general:

Cuando el cnyuge o compaero demuestre que no es el padre.

Cuando en el proceso de impugnacin mediante prueba cientfca se desvirte la
presuncin.
UNIDAD 1
38
El artculo 3 derog el artculo 215 del C.C que consideraba la prueba del adulterio
de la mujer como causal para impugnar la paternidad.
El artculo 4 modifc el artculo 216 del C.C que estableca que el marido, era el nico
que poda reclamar contra la legitimidad del hio o hia concebido durante el matrimonio.
Ahora se ampla la gama de personas que pueden impugnar la paternidad de un hio o
hia legtimo o uno extramatrimonial nacido de la unin marital dentro de un criterio
familiar amplio. La podrn impugnar el cnyuge, el compaero permanente, la madre
y el propio hio o hia. Modifc igualmente el trmino de caducidad para impugnar
la paternidad, ampliando a 140 das el tradicional trmino de 60 das.
El artculo 5 modifc el artculo 217 del C.C, dando, tanto al hio o hia, como al
verdadero padre y a la verdadera madre, la posibilidad de impugnar la paternidad
o la maternidad en cualquier tiempo. En este proceso se usar la prueba cientfca.
Prueba que se solicitara por una sola vez a costa de quien la pida, salvo que invoque
amparo de pobreza.
El artculo 6 modifc el artculo 218 del C.C , al establecer que el Juez o Jueza de
ofcio o a solicitud de parte vincular al proceso de reclamacin o impugnacin de
paternidad al presunto padre biolgico o la presunta madre biolgica, con el fn de
establecer la verdadera fliacin.
El artculo 7 modifc el artculo 219 del C.C, determinado el momento en el cual los
herederos del padre pueden impugnar la paternidad del hio o hia.
El artculo 8 modifc el artculo 222 del C.C, al ampliar nuevamente de 60 a 140 das el
trmino concedido a los ascendientes para provocar el juicio de ilegitimidad.
El artculo 9 modifc el artculo 223 del C.C, El artculo estipulaba que no vala
ninguna reclamacin contra la legitimidad del hio o hia si no se interpona en tiempo
ante el Juez o Jueza, quien debe nombrar curador al hio o hia que lo necesitara
para que lo defenda y se estipulaba que no se admita el testimonio de la madre que
declarara en el juicio de legitimidad haberlo tenido en adulterio. Hoy se cambia y solo
se estipula que se debe nombrarse un curador al hio o hia por parte del Juez o Jueza si
el hio o hia lo necesita, en caso de impugnacin de fliacin de hios o hias menores.
Este artculo debe armonizarse con el cdigo de procedimiento civil y el curador solo
se nombra cuando el menor carezca de representante legal.
El artculo 10 modifc el artculo 224 del C.C, que dispona una indemnizacin al
padre por todo perjuicio que la declaracin de ilegitimidad le pudiera irrogar. Se
modifc al variar los trminos legtimo e ilegtimo que usaba el artculo, pero no
cambi nada de fondo.
39
El artculo 11 m odifc el artculo 248 del C.C, que se refera a las causales de
impugnacin de la legitimacin; como en artculos anteriores la variacin consiste en
ampliar el trmino para intentar la impugnacin de 60 a 140 das, no solo a los hios
o hias legtimos, sino a los provenientes de la unin marital.
El artculo 12 derog el artculo 336 del C.C que versaba sobre la oportunidad para
impugnar la maternidad, esto porque la est asimilando a la paternidad y en los
artculos precedentes establece los trminos de caducidad.
El artculo 13 modifc el artculo 337 del C.C que trata sobre los terceros titulares
de la accin de impugnacin de la maternidad y elimin los trminos de caducidad
de la accin.
El artculo 14 Derog expresamente los artculos 221 y 336 del cdigo civil, los
artculos 5 y 6 de la Ley 95 de 1890 y el artculo 3 de la Ley 75 de 1968.
El artculo 15 (artculo transitorio) estipula que dentro de los 180 das siguientes a
la entrada en vigencia de la ley, las personas que hayan impugnado la paternidad o la
maternidad y esta haya sido decidida adversamente por encontrarse caducada la accin,
estas podrn interponerla nuevamente y por una sola vez. Para estudiar este artculo es
necesario distinguir entre caducidades frustradas, consumadas y futuras as:
Caducidades frustradas: Son las desarrolladas en este artculo transitorio, porque
las acciones presentadas fueron decididas y rechazadas por cuestiones de tipo
temporal, ya que el plazo, dentro del cual se ejerci la accin la hizo frustrase. A
este tipo de acciones se les aplica este articulo, pero solo por 180 das ms.
Caducidades consumadas: Aquellas para cuyo ejercicio ya trascurri el plazo y
no se ejerci ningn tipo de accin. Se parte, entonces, de la base de la falta de
inters para refutar la fliacin; pero si las accione fueron ejercidas y decididas
de acuerdo con el fondo de las mismas se confgura la cosa juzgada.
Caducidades futuras: Aquellas cuyos plazos empiezan a regir dentro
de la vigencia de esta ley y a las cuales la ley se les aplica sin ninguna
consideracin.
1.4.13. LEY 1098 DE 2006.
Esta ley, la ms reciente, contiene el Cdigo de la Infancia y la Adolescencia
que entr a regir a partir de ocho (8) de mayo de dos mil siete (2007). En ella se
incluyen los derechos y libertades de los nios o nias, las nias, los adolescentes
y las adolescentes, las obligaciones de la familia, la sociedad y el Estado frente a
este grupo de personas, las medidas para restablecer los derechos, etc. En el tema
UNIDAD 1
40
de fliacin se resalta el artculo 109 que seala como debe ser el procedimiento
en el caso de un reconocimiento de la paternidad por parte del padre de un hio
o hia extramatrimonial. Igualmente, el nuevo Cdigo se encarga de regular
algunos efectos de la fliacin como son la custodia y los alimentos.
1.5. AUTOEVALUACIN
En la unidad uno del mdulo de fliacin se har una auto evaluacin a
travs del siguiente cuestionario con seleccin mltiple:
1) Sandra alquila el vientre a su prima Isabel y a su esposo Pedro. Para
el efecto, Sandra es inseminada con el vulo de Isabel y Pedro y a los
9 meses tiene el beb, pero decide no entregarlo e incumplir el contrato
frmado con Isabel. Isabel inicia un proceso en su despacho para que se
la reconozca como madre del nio o nia que tuvo Sandra.
Se pregunta:
a) Cul sera la prueba mas idnea a la que puede recurrir Isabel para
demostrar que ella es la madre del nio o nia?
b) A quien corresponde sufragar los gastos que ocasione la prueba?
c) Con base en cul de los siguientes aspectos: Cientfco, biolgico o
humano debe fallar el juez?
2) A la muerte de su padre, dos hios matrimoniales consultan con un
abogado su intencin de adelantar el respectivo proceso de sucesin. Le
manifestan su desacuerdo en que otros dos hios del padre muerto, uno
adoptivo y el otro extramatrimonial, participen en la misma medida
que ellos de la masa sucesoral. Proponen al abogado que intente un
acuerdo con los otros dos hermanos para que estos accedan a repartirse
entre ellos dos un tercio de la masa herencial y que los otros dos tercios
le correspondan un tercio a cada uno a ellos como hios matrimoniales.
Adems, le proponen que la sucesin, una vez hecho el acuerdo se
adelante por el trmite notarial, que segn les han dicho es ms expedito,
si existe un acuerdo previo. Se pregunta:
a) Cmo debe proceder el profesional del derecho ante la propuesta de
los dos hios matrimoniales:
41
b) Qu les debe aclarar en relacin con los derechos del hio o hia
adoptivo?
c) Qu debe explicarles en relacin con los derechos herenciales del hio
o hia extramatrimonial?
d) Cul es la viabilidad de que la sucesin planteada en este caso pueda
adelantarse por el trmite notarial?
3) Juana y Miguel estn casados, Miguel es ofcial naval y viaja
constantemente. Su ltimo destino es Dubi por lo que su esposa
permanece en Colombia y aprovecha la ocasin para entablar una
relacin amorosa con Hctor; al mes de la partida de Miguel, Juana
queda embarazada y da a luz una nia llamada Juanita, en Diciembre de
2005. Miguel no impugna la paternidad, e incluso proporciona a Juanita
los alimentos necesarios durante los 100 das posteriores al nacimiento
de la menor. Sin embargo acuciado por las dudas, en enero de 2007
decide consultar a un abogado.
Se pregunta:
a) Las razones de la posibilidad de iniciar o no un proceso de impugnacin
de paternidad.
b) La viabilidad de aplicar a este caso el pargrafo transitorio de la
nueva Ley 1060 de 2006.
c) Cul sera la va jurdica ms expedita y ms segura para resolver
su caso?
d) En qu sentido se orientara y porqu razones el fallo judicial?
4) Llega a su despacho un caso de fliacin surgido de las nuevas tcnicas
de fecundacin aportadas por los nuevos procedimientos cientfcos que
se vienen utilizando hace mucho tiempo para lograr la fecundacin
efectiva. Para decidir usted sustenta su fallo en
a) La Ley 721 de 2001
b) La Ley 1060 de 2006
c) La Constitucin Nacional
UNIDAD 1
42
d) El Cdigo Civil
e) El nuevo Cdigo de la Infancia y la Adolescencia
5) Rosa tiene un hio llamado Jos Pablo. Despus del nacimiento de
este menor, inicia una relacin amorosa con Jos, quien no es el padre
de su hio Jos Pablo. En el transcurso de los aos, Jos reconoce al
menor, como si fuera su hio y en el ao 2005 Jos y Rosa se casan y
legitiman a su hio Jos Pablo en el acta de matrimonio. A los dos aos,
en 2007, Octavio impugna la paternidad de Jos Pablo aduciendo que
es hio de l y no de Jos. Podr Octavio impugnar la paternidad del
hio de mujer casada? De las cuatro opciones de respuesta seleccione a
continuacin la que considere verdadera:
a) Si. Porque la ley lo faculta para hacerlo y tiene inters actual en ello.
b) No. Porque Jos Pablo es hio de mujer casada que tiene por padre al
marido.
c) Si. Porque el legitimado no pudo tener por padre al legitimante.
d) No. Porque Octavio no est legitimado para impugnar la
paternidad.
6) Usted como Juez o Jueza de Familia dict sentencia favorable en
un proceso de fliacin en el ao 2002. Los herederos del padre dentro
de los dos aos siguientes presentaron el recurso la accin de revisin
prevista en los artculos 17 y 18 de la Ley 75 de 1968. Es posible
conceder este recurso? Justifque su respuesta
7) Jorge Mario Ruiz tiene 15 aos, termina su bachillerato y debe
presentarse para prestar servicio militar y para demostrar su edad y
evitar el servicio por ser menor de edad, pide su registro civil en el
municipio de Chitarque Santander. El registrador del municipio
expide una copia del registro en la cual se lee textualmente: El presente
registro carece de la frma del funcionario de la poca, por tal motivo es
inexistente. Artculo 8 del Decreto 2158 de 1970 Debido a lo anterior
Jorge Mario Instaura una tutela ante su despacho con el fn de que se le
reconozca su derecho al nombre y a la fliacin.
a) Cul sera el fallo que como Juez o Jueza usted debe emitir?
43
b) Cul seran las bases constitucionales y los tratados violados?
Explique su respuesta.
8) Se inicia un proceso de sucesin donde existen un hio matrimonial
y un hio extramatrimonial; al fallar, en 1985, el Juez concede al hio
extramatrimonial la mitad de lo que le concede al hio legtimo. Esta de
acuerdo con esta decisin? Justifque su respuesta.
9) Tiene en su despacho un proceso de alimentos en el cual el padre al
contestar la demanda alega que no puede cumplir con sus obligaciones
alimentarias para con su menor hio extramatrimonial, pues debe pagar
a sus hios matrimoniales el colegio ms caro de la ciudad, mdicos
particulares, excursiones, todo para no modifcar su status social. En
este caso se pregunta:
a) Cul es el status jurdico del hio extramatrimonial en relacin
con los hios o hias matrimoniales?
b) Qu norma o normas aducira usted, en el presente caso, como
fundamento legal de su sentencia?
10) Teresa desea en 2007 que su hia Zoila de 2 aos sea reconocida
como hia extramatrimonial de Luis, con quien Teresa tiene una unin
marital declarada desde 2000.
a) Qu debe hacer Teresa para materializar su deseo?
b) Qu disposicin legal aplicara en este caso?
c) Qu proceso debe iniciarse?
UNIDAD 1
44
1.7. ANLISIS DE JURISPRUDENCIA
Para la unidad uno del presente mdulo se aduce numerosa y variada
jurisprudencia de la Corte Constitucional. Establezca en qu fallos y
con qu expresiones:
La Corte establece que la fliacin es un atributo de la
personalidad jurdica del hombre ligada al estado civil de las
personas.
Que tipo de derechos y obligaciones se derivan de estos fallos tanto para
los progenitores como para los hios.
En qu fallos se establece que el derecho de fliacin es un derecho
fundamental, y que si llegare a ser violado, su reconocimiento puede
ser intentado a travs del mecanismo de la tutela.
Ubique las numerosas jurisprudencias que estudian la
interrelacin de leyes en materia de fliacin debido a que como
se puede apreciar en la evolucin legislativa analizada en esta unidad
hay diversas normas vigentes en materia de fliacin que no estn
incorporadas al Cdigo Civil y que regulan la materia.
En esta unidad del Mdulo de Filiacin encontramos la siguiente
jurisprudencia relevante:
Sobre la fliacin como atributo de la personalidad jurdica: Las
siguientes tutelas:
Sentencia T-090/95;
Sentencia T-329/96;
Sentencia T-028/99
Sentencia T-488/99.
Sentencia T-1008/02
Sentencia T-390/05
Sentencia T-489/05
45
Sentencias de control de constitucionalidad:
C-109/95 del Mag. Ponente: Alejandro Martnez Caballero
C-807/02 del Mag. Ponente : Jaime Araujo Rentera
C-486-93 del mag. Ponente: Eduardo Cifuentes Muoz. Que defne
personalidad jurdica.
Las jurisprudencias sobre la interrelacin de leyes en materia de
fliacin.
C-282-94 del Mag. Ponente: Vladimiro Naranjo Mesa.
C-109/95 del Mag. Ponente: Alejandro Martnez Caballero
Sentencias de Casacin:
Expediente No.: 4075 Sentencia del 28 de abril de 1.995
Expediente No.: 4271 Sentencia del 15 de septiembre de 1.995
Expediente No.: 6417 Sentencia del 29 de agosto de 2000.
Expediente No.: 6364 Sentencia del 4 de julio de 2002.
1.8. BIBLIOGRAFA SELECCIONADA
En la primera unidad del mdulo de fliacin encontramos la siguiente
bibliografa bsica u obligatoria:
MALAGN, Pez Jos y VIVEROS, Castellanos Enrique Derecho
de Familia
Editorial Legis. Bogot. 2006. En esta obra puede encontrar todas
las leyes vigentes con comentarios de la parte constitucional y los
tratados.
NEZ, Cantillo Adulfo Derecho de Familia - el hio natural frente
a la Legislacin Colombiana. Ediciones Librera del Profesional 1979.
Comentarios y las leyes vigentes en ese momento.
SUREZ, Franco Roberto. Derecho de Familia Tomo II Filiacin.
Rgimen de los incapaces. Editorial Temis. (Tercera Edicin). Bogot.
1999. Desarrolla en forma muy concisa la evaluacin legislativa en
materia de fliacin.
CLASES DE FILIACIN
47
CLASES DE FILIACIN
Formular una doctrina jurdica uniforme que permita discriminar y
aplicar las normas vigentes a los procesos de fliacin.
Diferenciar cuatro tipos de fliacin de acuerdo con las nuevas normas
de la legislacin colombiana.
Aplicar los tipos de clasifcacin establecidos a las diferentes
situaciones que se presentan en materia de fliacin.
Sealar las nuevas formas de fliacin que pueden surgir de los
adelantos cientfcos y su correspondiente regulacin.
Unidad2
UNIDAD 2
48
2.1. ANTECEDENTES
Como qued refejado en la unidad 1, uno de los aspectos que ms ha cambiado
y ms se ha desarrollado a travs del tiempo es la clasifcacin de la Filiacin.
El cdigo de Andrs Bello, con clara tendencia francesa incorpor la primera
distincin entre hios o hias legtimos e ilegtimos y fue reacio a incluir la adopcin
como fuente de parentesco; esta modalidad se incluy por iniciativa del legislador
de Cundinamarca, y fue adoptada por el Cdigo de la Unin en 1873.
En este Cdigo de 1873 los hios o hias ilegtimos, se subdividan en dos
categoras: 1) Los hios Naturales o hios de padres que se podan casar al
momento de la concepcin. 2) Los hios de daado y punible ayuntamiento:
Que, a su vez, tambin se consideraban de dos clases: a) Adulterinos e b)
Incestuosos. 3) Los hios simplemente ilegtimos, aquellos no reconocidos por
sus padres. Con esta clasifcacin de los hios ilegtimos termin la Ley 45 de
1936 que slo contempl a los hios naturales y a los legtimos.
Posteriormente el Decreto 2820 de 1974, modifc la denominacin de hios o
hias naturales por la de hios o hias extramatrimoniales, denominacin que
hoy continua vigente. La Ley 29 de 1982 estableci la clasifcacin de los hios
o hias en Legtimos, extramatrimoniales y adoptivos y otorg igualdad de
derechos a todos los hios o hias.
Esta clasifcacin se conserv hasta la entrada en vigencia de la Ley 1060
de 2006 que contiene cambios que afectan directamente la materia y que se
incorporarn especialmente en este captulo. A pesar de que la Ley quiso dar
un tratamiento jurdico igual a la fliacin matrimonial y a la proveniente de
una unin marital, con el fn de seguir una tcnica jurdica coherente, ambas
fliaciones debemos estudiarlas por separado, pues la fliacin produce efectos
civiles cuando se determina legalmente por lo que no pueden tener tratamiento
igual la fliacin que tiene su origen en el matrimonio y la originada en una
unin marital; se trata de fenmenos distintos, que como veremos no se pueden
equiparar totalmente.
La clasifcacin legal no contiene la fliacin asistida, pues a pesar del esfuerzo
hecho por regular el tema, su complejidad no ha permitido concretar ninguna
iniciativa legislativa sobre la materia. Sin embargo, este tipo de fliacin se
incluir en este estudio porque goza de reconocimiento constitucional y no
incluirla seria darle la espalda a un fenmeno social que cada da se masifca
e intensifca y que por lo mismo, en un futuro no muy lejano, ser materia de
decisin judicial.
CLASES DE FILIACIN
49
A pesar de que hoy en da todos los hios o hias tienen iguales derechos y
por ello todas las fliaciones tienen los mismos efectos, sigue siendo importante
distinguir los diversos tipos de fliacin por las diferentes situaciones que se
presentan en torno a ellas, y que el Juzgador en cada caso tendr que contemplar.
Entre los derechos de los hios o hias se encuentran: el de llevar los apellidos
del padre y de la madre; el de recibir alimentos de los padres; el de tener acceso
a su legitima en caso de sucesin, etc.
La discriminacin entre los hios o hias fue un principio fundamental en
la historia de la humanidad, hecho an ms recalcitrante en los periodos
conservadores. Se fundamentaba la desigualdad en el deseo de proteger y
favorecer, quizs en exceso, a la familia constituida legalmente. A pesar de
ello, ni en Colombia, ni en el resto del mundo, por este deseo bien intencionado
se disminuy el nmero de hios o hias nacidos de uniones de hecho. Por ello,
y debido al auge que tienen hoy en da los derechos de los nios o nias, se
ha impuesto la tesis de que el problema radica en los padres y no en los nios
o nias; entonces, de acuerdo con la declaracin universal de los derechos
humanos, no parece que sea justo castigar y discriminar a los hios o hias por
las conductas de su padres

Muchos autores clasifcan la fliacin segn diversos puntos de vista. En
este estudio seguiremos la clasifcacin tal y como esta plasmada en la ley,
introduciendo como ya se dio el concepto de fliacin asistida. A continuacin
se tratar estos tipos de fliacin.
2.2. LA FILIACIN MATRIMONIAL
La fliacin matrimonial es el resultado de dos elementos uno natural como es
el nacimiento y otro que descansa en la Ley que es el matrimonio. La fliacin
matrimonial, tambin llamada fliacin legtima, por lo que recurriremos a este
concepto utilizndolo indistintamente, tal como aparece en nuestro cdigo civil.
El trmino legtimo se trat de erradicar de nuestro ordenamiento jurdico;
pero subsiste an, pues a pesar de que el artculo 213 no reproduce la palabra
legitimo, el ttulo X del Libro Primero de las Personas, se intitula: De los hios
legtimos concebidos en el matrimonio y la Ley 29 de 1982 que, como ya se vio,
est vigente clasifca a los hios en legtimos, extramatrimoniales y adoptivos.
La Ley 1060 de 2006 introdujo algunas modifcaciones e incluy en este ttulo
X a los hios o hias concebidos en una unin marital; estos hios o hias, sin
embargo, siguen siendo extramatrimoniales y as los vamos a clasifcar. La
UNIDAD 2
50
reforma de la Ley 1060 result antitcnica al incluir, impropiamente, al hio
o hia extramatrimonial dentro del ttulo de los hios o hias concebidos en el
matrimonio y, adems, fue tmida, al no atreverse a modifcar la clasifcacin,
de manera que no se avanz hacia la supresin de la califcacin de hio o hia
legtimo realizada en otros pases, como Chile y Espaa, donde simplemente
se habla de fliacin matrimonial y no matrimonial. Modifcacin importante
que termina con la connotacin peyorativa que entraa el llamar a un hio o
hia legtimo, porque automticamente se considera a los otros hios como
ilegtimos, es decir, como concebidos no conforme a la Ley.
2.2.1. FUNDAMENTOS DE LA FILIACIN MATRIMONIAL
En general, se considera que la base de la fliacin matrimonial es el matrimonio;
sin embargo, no todos los hios o hias nacidos dentro del matrimonio son
legtimos, pues como veremos lo que determina que el hio o hia sea considerado
legtimo o no, es la concepcin dentro del matrimonio de sus padres.
En concreto la fliacin matrimonial est soportada por cuatro elementos
fundamentales:
2.2.1.1. Por la maternidad: considerada como el vnculo jurdico entre un hio
o una hia con su madre. Es la base de la fliacin legtima. La maternidad es
tangible y susceptible de prueba directa, supone que hay un parto y que de ese
parto naci un hio o hia que se separ completamente de su madre y por tanto
es persona (Art. 90 del C. C.). Entonces la prueba de la maternidad legtima se
sustenta en:
El parto de la madre: Se prueba con el certifcado mdico o de la persona que
atendi el parto.
La identidad del hio o hia: Se probar con el registro civil de nacimiento del
hio o hia o la posesin notoria del estado de hio o hia, es decir cuando se
prueba que la madre ha criado y educado al hio o hia como suyo, por espacio
de 5 aos, mnimo. Actualmente la identidad del hio o hia se puede demostrar
tambin por la prueba del ADN. Segn el Decreto 1260 de 1970, el registro civil
de nacimiento es la nica prueba idnea del estado civil. En el registro civil
constar que es un hio o hia legtimo.
El matrimonio de la madre: Se probar con el registro civil de matrimonio.
Un elemento esencial para probar la maternidad legtima es el matrimonio
de la madre.
CLASES DE FILIACIN
51
2.2.1.2. Por el matrimonio: Puede ser el civil, el catlico o el celebrado dentro
de alguna religin en convenio con el Estado Colombiano. Se prueba con el
registro civil de matrimonio, nico medio de prueba admisible desde el Decreto
1260 de 1970. Es importante resaltar que se debe demostrar la existencia del
matrimonio en la poca de la concepcin, no en la del nacimiento. Los hios o
hias de matrimonio declarado nulo, a tenor del artculo 149 del cdigo civil,
son legtimos. Este tema est regulado en otra forma en el Cdigo de Derecho
Cannico (El de la Iglesia Catlica). El canon 1137 de este Cdigo seala: Son
legtimos los hios concebidos o nacidos de matrimonio vlido o putativo. Lo que
llevara a pensar si el matrimonio nulo fue celebrado de mala fe, entonces
esos hios o hias seran o no legtimos?, pues el matrimonio putativo supone la
buena fe de los cnyuges. Cul sera entonces la aplicacin jurdica adecuada?
La interpretacin correcta sera que los hios o hias de matrimonio nulo, as
sea celebrado de mala fe, son legtimos porque la legislacin civil colombiana
es la aplicable en materia de fliacin. Esto sin desconocer que por el artculo
VII del concordato (Ley 20 de 1974) Colombia reconoce plenos efectos civiles
al matrimonio catlico celebrado de conformidad con las normas del derecho
cannico y que de acuerdo con el artculo III de la misma norma, Colombia se
compromete a respetar la Legislacin Cannica. De todas maneras el tema de
la fliacin es del resorte exclusivo de la legislacin civil.
2.2.1.3. Por la Concepcin dentro del matrimonio: Esto para el caso de la fliacin
matrimonial de origen pues este requisito no es necesario en la legitimacin.
Para determinar si la concepcin se realiz dentro del matrimonio es necesario
recurrir a la presuncin del artculo 92 del cdigo civil: De la poca del nacimiento
se colige la de la concepcin; como la fecha de la concepcin no es un hecho
que sea susceptible de prueba directa, para inferirla, el legislador utiliza esta
presuncin. A pesar de los adelantos cientfcos, no ha sido posible determinar
con certeza la fecha de la concepcin. La presuncin del artculo 92, en este
momento, segn la sentencia C-04 de 1998 de la Corte Constitucional no es una
presuncin de derecho es tan solo una presuncin legal (juris tantum) que
admite prueba en contrario. Se presume que el nio o nia fue concebido: no
menos de 180 das antes del nacimiento y no despus de los 300 das contados a
partir de este. Esta presuncin fue tomada del Cdigo de Napolen basada en
la experiencia mdica de la poca. El avance de la medicina ha permitido que
esta presuncin admita actualmente prueba en contrario; con anterioridad a la
sentencia de la Corte Constitucional los nios o nias que nacan por fuera del
tiempo sealado en el artculo 92 no podan demostrar su verdadera fliacin
pues se trataba de una presuncin de derecho que no poda ser atacada. En
los tiempos modernos los avances de la ciencia en el campo de la neonatologa
UNIDAD 2
52
permiten que un nio o nia de menos de seis meses viva, razn por la cual la
Corte revalu el criterio de que esta presuncin no se poda desvirtuar.
Con esta interpretacin nuestra legislacin se coloc al mismo nivel de la
Francesa, Alemana, Japonesa y Suiza, que admite prueba de los trminos
de concepcin inferiores o superiores a los indicados en el artculo 92 del
cdigo Civil
4
2.2.1.4. Por la Paternidad: Es el vnculo jurdico entre un hio o una hia con su
padre. La paternidad a diferencia de la maternidad se determina por la poca
de la concepcin que no es un hecho cierto tangible por lo que es un hecho
que debe presumirse. La paternidad legitima se funda en las obligaciones
propias del matrimonio como son la fdelidad y la cohabitacin, teora que es la
aceptada por nuestro cdigo civil. Se presume que el hio o hia es del marido
y se tiene a este como padre por el hecho de convivir con la madre; adems,
se supone que esta no tiene relaciones con otros hombres por que le es fel. La
paternidad basada en presunciones no es tan cierta como la maternidad y a
pesar de poderse llegar hoy a un 99.9% de seguridad sobre la paternidad de un
hio o hia, por medio de la prueba cientfca, a la mayora de los nios o nias
no se les aplica dicha prueba (por la confanza existente entre los padres) y por
esta razn la paternidad sigue amparada en presunciones y suposiciones
Diferentes sistemas han existido en la historia para determinar la paternidad:
El Sistema negativo: Se desconoce la paternidad, jurdicamente no exista. Slo
la madre quedaba vinculada por el nacimiento al hio o hia.
El Sistema arbitrario: utilizado en Grecia; dentro de l era el padre quien
decida cual era su hio o hia y cual no. En Roma se sigue con este sistema pero
aparecen ya algunos vestigios de las presunciones actuales.
El Sistema legal: No es la voluntad del padre la que origina la paternidad
legtima. En este sistema la ley establece taxativamente las presunciones para
determinar quin es el padre; es el sistema prohiado por el Cdigo de Napolen
y el adoptado por nuestro Cdigo Civil.
2.2.2. FORMAS DE ESTABLECER LA FILIACIN MATRIMONIAL
Se puede establecer de dos formas:
4 NARANJO OCHOA, Fabio. Derecho Civil Personas y Familia. Bogot Librera jurdica Snchez R Ltda., 2006
p.446
CLASES DE FILIACIN
53
2.2.2.1. Por el origen: La fliacin que se establece desde el mismo nacimiento.
Son los hios o hias concebidos cuando sus padres se encuentran casados. En
esta clase de hios o hias legtimos lo que cuenta es el momento de la concepcin
que va a ser lo que determina que ese hio o hia sea legtimo. Encontramos a
los siguientes casos:

Hios o hias concebidos durante el matrimonio de sus padres.
Hios o hias nacidos despus de ciento ochenta (180) das del matrimonio. Se
presume que a los seis meses el nio o nia puedo ser concebido dentro del
matrimonio por lo que su fliacin matrimonial, excepto cuando se impugne la
paternidad y mediante prueba cientfca resulta desvirtuada. Antes de la Ley
1060 de 2006, el Cdigo Civil estipulaba que el marido poda no reconocer a
un hio o hia como suyo, en este caso se daba si lograba probar que durante
todo el tiempo en que segn el artculo 92 pudiera presumirse la concepcin,
estuvo en absoluta imposibilidad fsica de tener acceso a la mujer; hoy en da el
cnyuge que considere no ser el padre de un hio o hia, debe demostrarlo por
cualquier medio, dentro del proceso denominado impugnacin de paternidad.
La remisin al artculo 92 fue eliminada, lo que no afecta realmente nada este
tipo de fliacin. Ejemplo: Si una pareja se casa y a los 6 meses de casados nace
un hio o hia, este se reputa concebido en el matrimonio, es decir, es legitimo
as haya nacido a trmino es decir de 9 meses.
Hios o hias procreados en matrimonio que se declare nulo, por expresa
disposicin legal. Tngase en cuenta que la nulidad impide la produccin de
nuevos efectos del matrimonio pero sin destruir los derechos ya adquiridos
por el hio o hia. Ejemplo: Julio Cesar Turbay Ayala se cas con Nidia Quintero
en 1948, tuvo cuatro hios Julio Cesar, Diana, Claudia y Mara Victoria, el
expresidente anul, en 1986, ante la Santa Sede su matrimonio. Es decir, anul
su matrimonio 38 aos despus de celebrado y no por ello los hios procreados
durante el mismo adquieren la calidad de extramatrimoniales; siguieron
siendo hios legtimos.
Los hios o hias nacidos despus de 300 das de disuelto el matrimonio por
divorcio o muerte del padre (hio o hia pstumo) y despus de declarada la
nulidad se presumen del marido, con base en la presuncin de la concepcin del
artculo 92 del cdigo civil. El hio o hia que nazca despus de este trmino es
decir a partir del da 301 de la disolucin o nulidad del matrimonio no se tiene
como legitimo, pues se entiende que no se concibi dentro del matrimonio y
segn el artculo 220 cualquier persona interesada puede reclamar la ilegitimidad
UNIDAD 2
54
de tal hio o hia. Si el marido, por absoluta imposibilidad fsica, no tuvo acceso
a la mujer desde antes de la disolucin o nulidad, se contar esta fecha desde
que empez la imposibilidad. Por ejemplo: El marido est secuestrado y muere
en cautiverio a los 3 meses (90 das); la esposa da a Luz 220 das despus de
muerto el marido; este nio por el hecho de nacer a los trescientos diez das
(90+220=310),no se considera legtimo, a pesar que puede ser del marido.
El artculo 52 del cdigo civil subrogado por el artculo 1 de la Ley 45 de 1936
seala que tendr la calidad de hio o hia natural, el nio o nia de la madre
soltera o viuda por el solo hecho del nacimiento. Esta norma debe aplicarse
de manera restrictiva solo para los nios o nias que nacen de madre viuda
despus de 300 das de muerto el padre, pues si nacen dentro de los 300
das se reputan hios o hias legtimos del marido muerto; esta situacin est
amparada, por la presuncin de legitimidad que trae el artculo 220 del cdigo
civil, en cuanto la disolucin del matrimonio sea por muerte del marido. Es
evidente que no sera lgico aplicar el artculo 52 del cdigo civil para todos
los casos de madre viuda, porque si as fuera, frente a una circunstancia igual,
como es la disolucin del matrimonio, dependiendo de la causa se tendra un
tratamiento diferente para el nio o nia, pues uno sera considerado hio o
hia legitimo y el otro no, sin que exista razn para ello. Ejemplo: Si un nio o
nia nace a los 250 das de la sentencia de divorcio de sus padres se considera
legtimo pero si ese mismo nio o nia nace a los 250 das de muerto su padre
por el hecho de ser su madre viuda es extramatrimonial. Esta interpretacin
no es compartida por todos los autores, puesto que para algunos el artculo
52 rige en toda su extensin.
2.2.2.2 Por la legitimacin: El trmino implica darle el carcter de legtimo a un
hio o hia o hia que por su naturaleza no lo es. Es una fliacin legtima adquirida
despus del nacimiento. La legitimacin se da para los hios o hias que son
extramatrimoniales y son legitimados por el matrimonio posterior de sus padres.
Un requisito indispensable para la legitimacin es el matrimonio posterior a la
concepcin del nio o nia. Este tipo de fliacin ha sido reconocida desde el
imperio Romano con Constantino y por la mayora de las legislaciones.
Como efecto de la legitimacin los hios o hias legitimados adquieren los mismos
derechos y deberes que los hios o hias legtimos (artculos 245 y 246 del Cdigo
Civil), esta legitimidad aprovecha a la posteridad de sus hios o hias, pero los
efectos no se retrotraen a una fecha anterior al matrimonio que la legtima. Por
ejemplo: Un hio, Pedro es reconocido por su padre Juan en 2006; si otro hio de
Juan hubiera muerto en 2001, Pedro no podra entrar a heredar en esta sucesin
como hermano legtimo, as la sucesin se hubiera abierto en 2006.
CLASES DE FILIACIN
55
Los efectos de la legitimacin no pueden ser desconocidos por ley posterior que
exia nuevo requisitos (Art. 20 Ley 153 de 1887), debido a que el estado civil es
un derecho adquirido.
La Corte Suprema de Justicia sobre la legitimacin considera:
La legitimacin constituye un benefcio que la ley establece por motivos
de orden social y de poltica preceptiva en favor de los hios, por razn del
matrimonio posterior de sus progenitores, en el que la intervencin de estos
se limita a contraer ese vnculo conyugal, cuyas consecuencias de todo orden
estn impuestas por las normas: ventaja que opera en favor de los hios comunes,
sin que los contrayentes puedan hacer discriminaciones contrarias a los
imperativos del dere cho familiar, que de ser aceptadas dejaran la determinacin
y administracin del estado civil a discrecin de los particulares, aqu en el
fondo, los padres enfrentados a los intereses del hio.
5
Al acto de legitimacin deben concurrir ambos padres; en los trminos del
artculo 239 del Cdigo Civil, deben hacer que se tome nota de la legitimacin
en el acta de nacimiento de los hios o hias o hias a quienes se otorga y se puede
legitimar a hios o hias vivos o muertos. Lo anterior se establece para los casos
en que el hio o hia muerto haya dejado descendencia, pues esa legitimacin
la aprovecha la descendencia sea legtima o extramatrimonial. En este caso la
notifcacin se hara a los descendientes del hio o hia muerto que se legitima.
Teniendo en cuenta que se debe notifcar al hio o hia, no podra notifcarse
al hio o hia muerto que no tenga descendencia, por lo que este no podra ser
objeto de legitimacin.
Las clases de legitimacin son:
Ipso jure: la legitimacin ipso jure opera de pleno derecho por la sola
celebracin del matrimonio de sus padres y se da en dos casos
Cuando un nio o nia es concebido antes del matrimonio pero nace dentro del
matrimonio, pues sus padres se casan cuando la madre est embarazada. Aqu
se da al marido la posibilidad de reclamar contra la legitimidad, si el hio o hia
nace antes de los 6 meses del matrimonio pudiendo argumentar la imposibilidad
fsica de acceder a la madre en la poca de la concepcin. Adems, se le da la
posibilidad de realizar esta reclamacin si no tuvo conocimiento de la preez al
tiempo de casarse. Eso s, el padre no puede alegar no ser el padre, si despus
5 CSJ, Casacin Civil, Sentencia de mayo 17/68).
UNIDAD 2
56
del nacimiento acepta la paternidad por hechos positivos inequvocos, como
por ejemplo frmar el acta de nacimiento del nio o nia o darle su nombre.
Estos actos deben realizarse con posterioridad al nacimiento.
Cuando un nio o nia extramatrimonial es reconocido por su padre o madre y
posteriormente se casan sus padres. El nio o nia tiene ya la calidad de hio o
hia extramatrimonial del padre, por reconocimiento o declaracin judicial y de
la madre por el solo hecho del nacimiento (Art. 1 Ley 45 de 1936) la legitimacin
opera por el matrimonio sin necesidad de consentimiento ni de la voluntad
expresa del hio o hia.
Voluntaria: Cuando en acta de matrimonio o por escritura pblica posterior al
matrimonio de los padres se legitima al hio o hia. La causa de la legitimacin
es el matrimonio y es necesario que se manifeste a que hios o hias se hace
extensiva la legitimacin y es preciso:
Que exista voluntad expresa de los padres, que se manifesta con la frma de la
escritura o del acta de matrimonio. Segn el artculo 69 del Decreto 1260 de 1970
se requiere que en el acta de matrimonio se registren, el nombre, la identidad
y el folio de registro de nacimiento de los hios o hias de los contrayentes
legitimados por el matrimonio. Es doctrina reiterada de la Corte Suprema
de Justicia que la partida de matrimonio catlico es hbil para que en ella hagan
la legitimacin los contrayentes y que esta ltima se rige por la legislacin civil y no
catlica
6
La ley seala que si el legitimado es capaz se le notifca directamente; pero si es
incapaz es necesario notifcarle a su representante legal que es la madre; por ser
hio o hia extramatrimonial, la madre es quien tiene la patria potestad y si tiene
tutor o curador se debe notifcar a ste. En los dos otros casos de legitimacin, la
ipso jure y la judicial, no debe notifcarse al hio o hia.
Que el hio o hia consienta en la legitimacin. La aceptacin del reconocimiento
se debe hacer dentro de los 90 das siguientes a la notifcacin, o si no se presume
la aceptacin tcita.
La aceptacin o el repudio deben ser expresos, y hacerse constar por medio
de escritura pblica. Si el hio o hia es incapaz necesita conocimiento de un
tutor o curador, previo reconocimiento judicial con conocimiento de causa. El
consentimiento del hio o hia es esencial, porque con el reconocimiento se le
est cambindola hio o hia el estado civil
6 ) CSJ, Casacin Civil, Sentencia de Oct 21/97 Exp. 4910 M.P. Nicols Bechara Simacas.
CLASES DE FILIACIN
57
Judicial: Cuando se logra el reconocimiento judicial del hio o hia por quien es
el esposo de su madre
2.3. FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
La fliacin extramatrimonial tiene su origen solamente en la naturaleza, por
esta razn en un tiempo se le llam fliacin natural.
Es la fliacin que surge de padres que al tiempo de la concepcin no estaban
casados entre s. Aqu no existe la presuncin pater is est quem nuptiae
demostrant (el padre es aquel a quien las nupcias demuestran), salvo en el caso de
la fliacin extramatrimonial proveniente de una unin marital declarada. La
fliacin matrimonial debe determinarse para ambos padres; la extramatrimonial
puede determinarse solo respecto a uno de ellos. Los derechos y los deberes
de los padres y de los hios o hias extramatrimoniales son iguales a los de los
padres y los hios o hias matrimoniales. Los hios o hias extramatrimoniales
tienen derecho a recibir alimentos congruos, a recibir el apellido del padre y a
heredarlo en igualdad de condiciones con los hios o hias matrimoniales.
2.3.1. FUNDAMENTOS DE LA FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
Tiene dos:
1) La Maternidad Extramatrimonial: Al igual que la fliacin matrimonial, la
extramatrimonial se basa en la maternidad que queda demostrada y descansa
sobre dos elementos: el hecho del parto y la identidad en el parto, elementos que
tienen las mismas caractersticas de la fliacin matrimonial con la diferencia
que aqu no hay matrimonio, por lo que la falta de matrimonio en la poca de la
concepcin del hio o hia es lo que caracteriza este tipo de maternidad. Existe
la discusin de si es necesario que la madre extramatrimonial reconozca al hio
o hia o por el simple hecho del nacimiento la maternidad natural se presume.
Al respecto debe manifestarse que el sistema del cdigo civil s estableca que
la madre natural deba reconocer al hio o hia posicin modifcada por la Ley
95 de 1890 y retomada por la Ley 45 de 1936; ley, esta ltima, actualmente
vigente en lo pertinente, quedando claro que la maternidad natural, hoy
extramatrimonial, se presume por el solo hecho del parto, en los casos de
soltera o viudez. Esta posicin la comparten el doctor Arturo Valencia Zea,
posicin que tuvo en cuenta el Consejo de Estado, Sec 3, en sentencia de agosto
19 de 1999, Magistrado Ponente Alier Eduardo Hernndez Enrquez y El doctor
UNIDAD 2
58
Roberto Surez Franco. Si el hio o hia extramatrimonial no es reconocido por
el padre o no se da la declaracin judicial de esa paternidad, el hio o hia debe
ser registrado con los dos apellidos de la madre.
Paternidad Extramatrimonial: Esta no es susceptible de prueba directa por lo
que surge de dos circunstancias: del reconocimiento o de la investigacin de
paternidad. Para demostrar la paternidad se necesita determinar la poca de
concepcin, para la cual, como se mencion, la Ley ha tomado una presuncin
de hecho que admite prueba en contrario; la encontramos en el artculo 92
del cdigo civil ya estudiado. Para probar la paternidad extramatrimonial, en
el registro civil de nacimiento del hio o hia debe constar el reconocimiento o
el registro de la sentencia judicial que declara la fliacin. Si el hio o hia es
extramatrimonial y se incluye el nombre del padre y no se da ninguno de los dos
supuestos antes mencionados, ese registro civil no es prueba de la paternidad
con respeto al padre. En este caso en el registro de nacimiento deben constar el
apellido del padre en primer lugar y el de la madre en segundo lugar y se indica
que el hio o hia es extramatrimonial.7
Como se manifest en la unidad uno, el tema relacionado con los hios o hias
extramatrimoniales, es el que ms trasformaciones ha sufrido en cuanto a
su denominacin y derechos; se comenz califcndolos como hios o hias
ilegtimos, hasta tener hoy el carcter de hios o hias extramatrimoniales de
acuerdo con lo preceptuado por la Ley 29 de 1982. Un cambio signifcativo se
introdujo con la expedicin de la Ley 1060 de 2006 que establece una regulacin
igual, tanto para el hio o hia extramatrimonial que nace en una unin marital
como para el hio o hia legtimo. La reforma adiciona una reglamentacin
especial mas no deroga lo regulado por el Cdigo Civil sobre los hios o hias
extramatrimoniales. Los hios o hias extramatrimoniales podemos considerarlos
hoy en tres grandes grupos:
7 Decreto 1260 de 1970 artculos 53, 54 y 55
CLASES DE FILIACIN
59
2.3.2. CLASES DE HIOS O HIAS EXTRAMATRIMONIALES
2.3.2.1. Hios o hias extramatrimoniales extra unin marital propiamente
dichos: Son hios o hias de padres que no estn casado entre si y que no estn
ligados por ninguna unin de hecho. Aqu se incluyen: a los hios o hias de
padres solteros, a los hios o hias de padres que tienen impedimentos legales
para contraer matrimonio, por vnculo anterior o parentesco entre ellos y a los
hios o hias de padre desconocido. Para determinar la paternidad de estos hios
o hias extramatrimoniales debe acudirse o al reconocimiento voluntario o al
proceso judicial para determinar la paternidad.
2.3.2.2. Hios o hias que por su origen sern hios o hias extramatrimoniales por
proceder de una unin marital de hecho: Son hios o hias que desde que nacen
tienen la calidad de hio o hia extramatrimonial de su padre y su madre. Son
los hios o hias que son concebidos dentro de la Unin Marital de Hecho de sus
padres que ya ha sido declarada legalmente. Gracias a los avances de la Ley 100
de 2006 se les aplican las mismas reglas de la fliacin legtima o matrimonial.
Se presumen hios o hias de una unin marital de hecho los concebidos en las
siguientes circunstancias:
El Hio o hia o hia concebido dentro de la Unin Marital. En este caso no
se especifca que sea concebido dentro de la declaracin de la unin marital
simplemente que se le conciba dentro de la unin marital. Cabe la pregunta: y si
esta unin no ha sido declarada podr presumirse que el padre es el compaero?
En este punto, al tenor de los lineamientos de la reforma de la Ley 1060 de 2006
y de la Ley 54 de 1990, se podra pensar que este nio o nia no se reputara del
compaero permanente. La razn? No se tendra la certeza jurdica sobre la
existencia de la unin; es un hecho que deber probarse judicialmente si no hay
acuerdo entre las partes; aqu radica la diferencia entre la fliacin matrimonial
y este tipo de fliacin extramatrimonial, porque a pesar de que la ley quiso
equipararlas no es posible hacerlo, pues el hecho de que una pareja viva en una
comunidad de vida permanente y singular, no es un hecho cierto, hasta que el
hecho se haya declarado por alguno de los medios legales, en cambio por el
matrimonio s se genera la certeza jurdica de la existencia de la unin.
Los Hios o hias nacidos dentro de los 180 das posteriores a la declaracin
de la unin marital de hecho se presumen del compaero permanente. La
diferencia radica en que en la fliacin matrimonial, el matrimonio es el punto
de partida y aqu lo es la declaracin de la unin marital de hecho. Esta norma
se aplica fcilmente y produce efectos ipso ure (por el mismo derecho) sin
UNIDAD 2
60
necesidad de reconocimiento o decisin judicial. Para este tipo de fliacin se
requiere tener certeza jurdica de conformidad con la ley, sobre la existencia de
la unin marital por esta razn el artculo 214 exige que la unin marital haya
sido declarada. La declaracin de la unin marital en los trminos de la Ley
54 de 1990 solo proceda a travs de declaracin judicial. Posteriormente se
expidi la Ley 640 de 2001 sobre conciliacin y en ella se estableci que la
conciliacin prejudicial en asuntos de familia debe intentarse previamente
a la iniciacin de proceso judicial en los casos de declaracin de unin
marital de hecho, su disolucin y la liquidacin de la sociedad patrimonial.
Entonces se genero una discusin sobre si la declaracin como tal, en caso de
mutuo acuerdo entre los compaeros, poda hacerse por conciliacin; pero
no hubo unidad de criterios y los centros conciliatorios no las realizaban,
posteriormente se expidi la Ley 979 de 2005 donde se facult expresamente
a las partes para la declaracin de la unin marital de hecho por mutuo
acuerdo, consignada en acta de conciliacin o en escritura pblica. Tenemos
entonces que en la actualidad el acto que perfecciona la unin marital
puede ser: la sentencia judicial, el acta de conciliacin o la escritura pblica.
Algunos tratadistas piensan que esta declaracin debe inscribirse en el
libro de varios y en el registro civil de cada uno de los cnyuges, en cuanto
afecta el estado civil; debe tenerse en cuenta que la Corte Constitucional ha
reiterado en numerosas sentencias que la unin marital no es un estado civil.
Es importante subrayar que a partir de la declaracin se empieza a contar el
trmino para las presunciones de paternidad o maternidad.
2.3.3. Casos en los cuales la ley no equipara a los hios o hias legtimos con los
hios o hias extramatrimoniales:
Los hios o hias nacidos despus de 300 das de terminada la unin marital,
por cualquiera de las causas legales. En este punto no hubo reforma, la Ley
1060 de 2006 no modifc el artculo 220 del CC. La reforma de la Ley 1060
de 2006 debi aclarar este artculo y no lo hizo; era importante hacerlo, puesto
que si un nio o nia concebidos dentro de la unin marital se reputa del
compaero permanente, Qu pasa si entre la concepcin y el nacimiento la
unin marital se disuelve y se liquida? Como este artculo no se reform, cmo
se debe interpretar este fenmeno?, Qu pasa si el hio o hia nace dentro de los
300 das siguientes a la disolucin y liquidacin de la sociedad patrimonial de
hecho, en la cual los compaeros declaran que no vivirn mas juntos? A pesar
de no haberse aclarado este punto en la ley, para resolver el problema y estos
tres interrogantes se debe, en primer trmino, recurrir al artculo 92 sobre la
presuncin de la paternidad en conjuncin con el espritu de la Ley 1060, que
nos llevara a seguir en la misma lnea establecida para los hios o hias legtimos.
CLASES DE FILIACIN
61
En conclusin, los hios o hias de que aqu se trata (los nacidos 300 das despus
de la terminacin de la unin marital) serian tambin extramatrimoniales y se
presumira que son del compaero.
El nio o nia proveniente de una unin marital declarada nula. En este
punto el primer interrogante que surge es si se puede declarar la nulidad la
unin marital? Para este caso, debemos remitirnos a las normatividad del
articulo 1740 y siguientes del Cdigo Civil; en ella prev, en primer trmino la
nulidad de todo acto o contrato al cual falta alguno de los requisitos que la ley
seala. Puede ser la unin marital un contrato?. Un contrato en general es un
acuerdo libre de voluntades destinado a crear obligaciones, a cuya formacin
deben concurrir dos partes(CSJ sala de casacin civil sentencia de sep. 30 de
1994). En opinin de esta autora la unin marital es una acuerdo de voluntades
y por tanto encaja en la defnicin de contrato, de modo que podra hablarse de
nulidad de este contrato; es as que se puede declarar nula una unin marital,
por no llenarse alguno de los requisitos para ser declarada, por ejemplo, no
cumplirse el tiempo de los dos aos que habla el Art. 1 de la Ley 54 de 1990,
por tanto podra haber una nulidad en esa declaracin. Este punto ha sido
muy discutido por muchos tratadista sin que haya uniformidad de criterios al
respecto, por lo que independientemente de la opinin esbozada es un tema
que estar abierto a la discusin y en el cual se tendrn que tener en cuenta
los diferentes criterios hasta que el tema no sea aclarado especfcamente por
la ley o la jurisprudencia.
El segundo interrogante es Qu pasa con los hios o hias de una unin
marital que fue declarada nula? Estos seguiran siendo extramatrimoniales
pero con respecto al padre Qu pasara? Tendra el padre que reconocerlos?
Aqu podramos asimilarlos al hio o hia legtimo que sigue siendo legtimo,
aunque se declare la nulidad del matrimonio? Son fguras equiparables? En
esto puede haber discusin, pero para esta autora la declaratoria de nulidad no
podra cambiar el estado civil del hio o hia y hacer que ahora se necesitara el
reconocimiento, de acuerdo con las tendencias hacia la igualdad de tratamiento
no solo de la Constitucin y la ley sino de la misma jurisprudencia para hios
o hias extramatrimoniales y legtimos, dando pie a que la declaratoria de la
nulidad de una unin marital no afecte la fliacin del hio o hia.
2.3.4. Hios o hias de Uniones maritales no declaradas:
Estos hios o hias son simplemente extramatrimoniales para reputarlos como tales,
deben estar reconocidos. Teniendo en cuenta que el artculo 214 del C.C. modifcado
por la Ley 1060 de 2006, establece como presupuesto para que el hio o hia del
UNIDAD 2
62
compaero se presuma de este, el que la unin marital haya sido DECLARADA,
a estos hios o hias no se les podra dar un tratamiento diferente al de simplemente
extramatrimoniales. Pero se darn casos en los cuales con posterioridad al
nacimiento se declare la unin marital y ser un tema de anlisis y discusin
que pasara con el estado civil de estos hios o hias. Con la Ley 1060 de 2006 no
se modifco lo referente a la legitimacin razn por la cual no se podra hablar
de legitimacin propiamente dicha. En opinin de esta autora podra darse el
caso de hios o hias que adquieren posteriormente la calidad de originarios de
una unin Marital de Hecho, los casos que se pueden dar son:
Decisin voluntaria de los padres o : en este caso en la escritura pblica o en el
acta de conciliacin donde se declara que existe o existi una unin marital, se
manifesta que esta Unin fue durante la concepcin del hio o hia.
Decisin Judicial: Nace el hio o hia en una unin marital pero no haba certeza
jurdica sobre la existencia de la misma; posteriormente se inicia un proceso
declarativo de Unin Marital de Hecho y si en ese proceso se dicta sentencia
que acoja las pretensiones del demandado qu pasar con los hios o hias que
fueron concebidos en el tiempo que segn el Juez o Jueza se dio la unin marital?
Este ser tema de discusin, pues la ley no dio nada. ser posible que el Juez o
Jueza atendiendo la sana crtica declare de la paternidad de ese hio o hia? De
ser la respuesta positiva con ella se generara una nueva causal de investigacin
de paternidad que ya no sera la causal que establece las relaciones sexuales del
padre con la madre sino otra distinta: la existencia de una unin marital. En
este evento no se hablara de la prescripcin a que se refere el artculo 8o de
la Ley 54 de 1990, porque esta prescripcin es para disolver y liquidar la unin
marital, no para la paternidad.
2.4. FILIACIN ADOPTIVA
2.4.1. Antecedentes
2.4.1.1. En el Cdigo Civil
La adopcin es una institucin muy antigua e importante. La adopcin es una
fccin legal por medio de la cual, se crea un vnculo jurdico entre un nio o
nia y un padre o una madre que no los han engendrado.
En nuestro sistema jurdico la adopcin fue incorporada desde el inicio en
nuestro Cdigo Civil; la doctrina ha sealado que la fgura de la adopcin fue
CLASES DE FILIACIN
63
tomada del Cdigo Civil Francs de Napolen, pues a pesar de que nuestro
Cdigo Civil es una adaptacin del cdigo civil Chileno en este cdigo no se
encontraba contemplada la fgura de la adopcin, porque los chilenos rechazaban
la adopcin, pues para ellos iba en contra de las buenas costumbres.
La adopcin de nuestro Cdigo Civil surge, en principio, como una institucin
individualista que gira a favor del adoptante que no tiene fliacin legtima
pues es revocable en la medida que este tenga hios o hias legtimos, adems,
se estableca la adopcin de mayores de edad, con el objeto de proteger al
adoptante sin posteridad. Nuestro Cdigo solo daba la posibilidad de adoptar
con las siguientes condiciones: que se tratara de personas del mismo sexo; que
los adoptantes fueran personas que no estuvieran bajo poder o dependencia de
otra persona, mayores de 21 aos y que tuvieran 15 aos ms que el adoptivo;
no se poda adoptar al hio o hia natural, se daba la adopcin conjunta por
esposos. Para adoptar se requeran las siguientes formalidades: Autorizacin
judicial; Escritura pblica frmada por el Juez o Jueza y la inscripcin de la
escritura en la Ofcina de Registro de Instrumentos Pblicos y el registro civil.
Si el adoptivo era menor de edad se requera consentimiento de los padres.
Por la adopcin se adquiran los derechos y obligaciones de padre o madre e
hios o hias legtimos, pero no heredaban al adoptante sino por testamento, los
adoptados no tenan vocacin hereditaria, no eran herederos. La adopcin era
irrevocable salvo que hubiere justa causa.
Los artculos relativos a la adopcin fueron derogados y reemplazados
inicialmente por la Ley 140 de 1960 y luego por la Ley 5 de 1975, para
posteriormente ser derogados por el Decreto 2737 de 1989, Cdigo de Menor,
que a su vez fue subrogado por la Ley 1098 de 2006, Cdigo de la Infancia y la
Adolescencia.
2.4.1.2. Evolucin legislativa
1) La ley 140 de 1960 sigue la misma lnea del cdigo; ya no plantea la exigencia
de ser mayor de 21 aos, sino que para adoptar establece como requisito la
capacidad, es decir tener 18 aos si se trata de habilitado de edad, tambin puede
adoptar quien tenga hios o hias de cualquier naturaleza; hereda el hio o hia
adoptivo la mitad del hio o hia legitimo. La adopcin slo establece relaciones
de parentesco entre el adoptante y el adoptado, pero el adoptivo continuar
formando parte de su familia de origen, conservando en ella sus derechos y
obligaciones. La adopcin poda terminar por mutuo acuerdo entre personas
capaces o con aprobacin judicial, o a iniciativa del padre por las mismas
causales del desheredamiento.
UNIDAD 2
64
2) La ley 75 de 1968 por su parte abre la posibilidad de adoptar al hio o hia
natural por su padre y madre con su cnyuge. Esta parte de esta Ley y la Ley
140 de 1960 fueron derogadas expresamente por la Ley 5 de 1975.
3) La Ley 5 de 1975 da un giro en materia de adopcin pues comienza a proteger al
nio, nia o adolescente adoptivo ya que es ms rgida en cuanto a los requisitos
que debe tener el adoptante exigiendo no solo capacidad, sino ser mayor de 25
aos y tener idoneidad fsica, moral y social. Clasifco la adopcin en simple
y plena. Se concentra en la adopcin de menores de 18 aos, los mayores solo
podan ser adoptados si haban convivido con el adoptante antes de cumplir los
18 aos. Se elimina la prohibicin de adoptar a personas de diferente sexo, al
guardador se le permite adoptar luego de la rendicin de cuentas, introduce el
concepto de la declaratoria de abandono dada por el defensor de menores para
adoptar a menores abandonados. Ya la adopcin no era un contrato sino un
proceso que culminaba con una sentencia donde se daban unos efectos claros
como un parentesco nuevo para el adoptivo, el cambio del apellido del adoptivo,
la patria potestad la adquira el adoptante, derechos de alimentos, parentesco
civil, el adoptivo pleno heredaba al adoptante como hio o hia legitimo, etc.
4) Posteriormente la Ley 29 de 1982 otorga los mismos derechos herenciales tanto
a los hios o hias legtimos, como a los extramatrimoniales y a los adoptivos.
5) La Ley 5 de 1975 como ya se mencion fue derogada expresamente por el
Cdigo del Menor, derogado, a su vez muy recientemente por la Ley de Infancia
y adolescencia Ley 1098 de 2006. El cdigo del menor introdujo dos innovaciones
importantes, la supresin de la adopcin simple y el cambio en la defnicin de
la adopcin que pasa a ser una medida de proteccin bajo la suprema vigilancia
del Estado. Innovaciones mantenidas por la nueva Ley 1098.
2.4.2. Concepto de fliacin adoptiva
El nuevo Cdigo de la Infancia y la Adolescencia (articulo 61 Ley 1098 de 2006)
defne la fliacin adoptiva como una medida de proteccin a travs de la cual,
bajo la suprema vigilancia del Estado, se establece de manera irrevocable, la
relacin paterno-flial entre personas que no la tienen por naturaleza. Esta
defnicin trada del Cdigo del Menor fue un giro en su poca del concepto de
adopcin y tiene varios elementos:
Pasa del prohiamiento, donde intervienen ms la voluntad del adoptante y la
del adoptado, a ser una medida de Proteccin donde el objeto mismo de la fgura
CLASES DE FILIACIN
65
es proteger al menor, enfocando la adopcin como solucin a una necesidad del
nio, la nia y el adolescente.
En la defnicin se establece que la adopcin se dar bajo la suprema vigilancia
del Estado, concepto que se incluy desde 1989, con base en la concepcin de
un Estado intervencionista que se inmiscuye en la vida de los particulares, que
propende por la proteccin del menor acorde con la Declaracin Universal de
los Derechos del nio o nia que fue adoptada por la Asamblea General de las
Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989 (Ley 12 de 1991).
Es una medida de proteccin de carcter defnitivo e irrevocable donde lo esencial
es crear un vnculo de parentesco civil, legal o adoptivo entre el adoptante y el
adoptivo.
2.4.3. Requisitos para la adopcin
Los requisitos para la adopcin son las exigencias de forma y de fondo sealados
por el legislador para obtener la adopcin y son:
2.4.3.1. Requisitos para el Adoptante: Estos tuvieron muy poca variacin con
respecto al Cdigo del Menor. Entre los m ms relevantes se encuentran los
siguientes:
Debe tratarse de una persona natural pues las relaciones paternas o materno
fliales solo pueden surgir entre personas naturales, ms cuando el legislador
establece requisitos propios de la persona natural como la edad, el sexo y las
condiciones fsicas, sociales del adoptante.
Debe tratarse de una persona natural capaz, requisito muy importante pues
es una institucin que propende por la proteccin del menor y hay necesidad
de excluir a los incapaces, en cuanto no son aptos jurdicamente para adquirir
derechos y contraer obligaciones, en lo que se diferencia con los otros tipos
de fliacin pues aunque los incapaces pueden engendrar, para adoptar s se
necesita capacidad.
Tener como mnimo 25 aos de edad. No se establece un mximo de edad para
adoptar tal vez porque el padre biolgico no lo tiene.
Por otro lado, el adoptante o la adoptante deben tener por lo menos 15 aos ms
que el adoptado.
UNIDAD 2
66
Por ltimo el adoptante debe garantizar que cuenta con una idoneidad
fsica, mental, moral y social sufciente para asegurar una familia adecuada
y estable para el nio, nia o adolescente; idoneidad que se traduce en una
capacidad especial.
Adems, el adoptante debe ser moral y socialmente apto para adoptar, es decir,
debe ostentar un buen comportamiento pblico y privado, pertenecer a un
medio social donde pueda dar al adoptivo una familia adecuada Se mantiene la
tendencia a no conceder demasiada relevancia a la diferencia de sexos entre el
adoptante o la adoptante y el adoptivo y que el adoptivo no tenga descendencia,
condiciones que en el pasado fueron requisitos para la adopcin.
2.4.3.2. La nueva Ley de Infancia establece especfcamente quienes pueden
adoptar:
1) Las personas solteras;
2) Los cnyuges conjuntamente. Con esta expresin se est signifcando que
ya no puede adoptar un cnyuge solo como se haba establecido desde la Ley
5 de 1975 de acuerdo con la cual un cnyuge poda adoptar con el simple
consentimiento del otro; se trata de una innovacin importante de la nueva Ley,
pues quien pretenda adoptar debe defnir su estado civil de casado o soltero;
3) Conjuntamente los compaeros permanentes que lleven ms de dos (2) aos de
convivencia. Aqu la Ley 1098 de 2006 introdujo una modifcacin al disminuir
el termino de convivencia de tres (3) a dos (2) aos y cambi igualmente los
medios de prueba de la convivencia marital, de acuerdo con las modifcaciones
introducidas por la Ley 979 de 2005;
4) El guardador o guardadora del pupilo o de la pupila tambin pueden
adoptarlos, pero una vez aprobadas las cuentas, condicin exigida para proteger
al pupilo de abusos del guardador.
5) Por ltimo el cnyuge o compaero puede adoptar al hio o hia de su cnyuge
o compaero.
2.4.3.3. Improcedencia de la adopcin del hio o hia natural
En el sistema del cdigo civil y la Ley 140 de 1960 se prohiba expresamente la
adopcin del hio o hia natural, luego la Ley 75 de 1968 introdujo la posibilidad
de adoptar al hio o hia natural, disposicin ratifcada por la Ley 5 de 1975;
posteriormente el Cdigo del Menor y ahora la Ley de Infancia guardaron
CLASES DE FILIACIN
67
silencio al respecto; pero de una interpretacin adecuada se deduce que no es
posible adoptar al hio o hia natural porque al expresar que se puede adoptar
el hio o hia del cnyuge, implcitamente se est excluyendo la adopcin de su
propio hio o hia. Interpretacin ms que entendible si se tiene en cuenta que
hoy todos los hios o hias tienen iguales derechos y obligaciones por lo que no
sera lgico adoptar a un hio o hia extramatrimonial que por el hecho de la
adopcin simplemente cambiaria de tipo de fliacin sin ninguna consecuencia
adicional.
2.4.3.4. Regulacin para los adoptantes extranjeros
Las familias colombianas tendrn prelacin frente a las extranjeras. Dentro
de las extrajeras se preferirn a las que hayan frmado el Convenio de la Haya
sobre adopcin, siguiendo la misma lnea establecida en el Cdigo del Menor.
Este Cdigo establece una importante innovacin para las adopciones de
adoptantes extranjeros al sealar que adems de la ley Colombiana se rigen
por los tratados y convenios internacionales ratifcados por Colombia sobre la
materia, en completa armona con el artculo 93 de nuestra Constitucin.
2.4.3.5. El consentimiento para la adopcin
Este fue uno de los puntos ms importantes, en el cual se centr la reforma
de la nueva Ley de Infancia en el tema de la adopcin. Con este cambio se
recogen los planteamientos hechos por la Corte Constitucional en varias
jurisprudencias entre las cuales se destaca la T 510 de 2003. Acogiendo la
tesis de la Corte, se tiene que el consentimiento para la adopcin que da quien
tiene la patria potestad sobre el menor, es un consentimiento califcado pues
debe ser un consentimiento informado y asesorado, otorgado por una persona
apta en el momento de dar el consentimiento (se supone que esta aptitud para
otorgar el consentimiento se da trascurrido un mes despus del parto) y que el
consentimiento est exento de vicios error, fuerza y dolo y tenga causa y objeto
lcito. La nueva ley defne consentimiento: manifestacin informada, libre y
voluntaria ante defensor de familia. No es vlido el consentimiento del hio o
hia que esta por nacer. La corte constitucional ha considerado que En la norma
internacional y en la nacional se deja sin ningn tipo de validez el consentimiento que
otorgue una madre de dar en adopcin su hio o su hia antes del nacimiento, pues se
considera que la madre en estas condiciones no pueden ejercer libre y autnomamente,
en forma plena, su voluntad
8
8 Sentencia T 510 de 2003 de la Corte Constitucional
UNIDAD 2
68
Por otro lado, tambin establece el Cdigo de la Infancia que est prohibido
ejercer presin sobre los padres para otorgar el consentimiento y darles
recompensa por la entrega de un nio, nia o adolescente. Tales previsiones de
la reforma son importantes por estar encaminadas a evitar que la adopcin se
convierta en un negocio y un trfco de nios o nias. Con idntico propsito
se prohibi a las casas de adopcin el cobrar dinero por la entrega de nios o
nias y a los organismos internacionales se los conmin a no hacer donaciones
como retribucin por la entrega de nios o nias.
Para revocar el consentimiento la ley concede un trmino de 1 mes despus
de otorgarlo. Precludo este trmino no se puede revocar y el consentimiento
queda en frme. Disposicin igual a la existente en el sistema anterior; como
innovacin aparece que una persona para otorgar el consentimiento de la
adopcin de su hio o hia tiene que esperar un mes despus de que nace, pues
antes no se la considera apta y otorgado el consentimiento se le concede un
mes para revocarlo; as se entiende la previsin de la nueva Ley de Infancia al
disponer que el beb tendr que permanecer en la casa de adopcin por dos (2)
meses, antes de que se pueda iniciar el proceso de adopcin; pues con el sistema
del Cdigo del Menor se poda revocar el consentimiento al mes del nacimiento
por lo que el beb estaba con su nueva familia ms rpido.
El consentimiento otorgado por el padre o la madre de la adolescente menor
de 18 aos que tiene un hio o hia es vlido con el lleno de los requisitos
antes sealados. Por ltimo, se prev que las adolescentes reciban apoyo para
permanecer con sus hios o hias. Se elimin la necesidad de que el menor pber
diera su consentimiento para la adopcin, lo que es grave pues ese menor ya
tiene discernimiento y pueden presentarse abusos por parte de sus padres.
2.4.3.6. Requisitos para el adoptivo
1) El adoptivo o adoptado debe ser menor de 18 aos. La adopcin para mayores
de edad es la excepcin a la regla y solo se da en los casos en que el mayor haya
estado al cuidado del adoptante o de la adoptante dos (2) aos antes de cumplir
la edad de diez y ocho (18) aos. Esta ltima condicin es una innovacin de
la recin expedida y tantas veces citada Ley 1098, pues anteriormente no se
estipulaba el trmino de la convivencia antes de los 18 aos por lo que poda ser
un mes, 15 das y hasta menos. Por otro lado, se prev que para la adopcin de
mayores de edad se requiere el consentimiento entre adoptante y adoptivo con
proceso adelantado ante el Juez o Jueza de Familia.
CLASES DE FILIACIN
69
2) Para que un menor de 18 aos sea dado en adopcin se necesita declaratoria de
adoptabilidad por el defensor de Familia o el consentimiento de los padres.
3) Pueden ser adoptados tambin los menores indgenas con algunos cambios
en relacin a la adopcin dentro de su comunidad.
4) No es vlida la adopcin de adoptados determinados salvo la de parientes o
la del hio o hia del cnyuge o compaero permanente. Se encuentra aqu una
modifcacin de la nueva Ley que contempla la posibilidad de adoptar al hio
o hia o pariente del compaero permanente. La prohibicin de la adopcin de
adoptante determinado es relativa, si se tiene en cuenta que el mismo Cdigo de
la Infancia en su artculo 67 le da piso jurdico a la familia de crianza, avalando
as diferentes jurisprudencias de la Corte Constitucional y dando la posibilidad
a estas familias para que adopten a los menores con derechos prevalente sobre
los dems.
2.4.3.6. Declaratoria de adoptabilidad
Representa otro de los cambios importantes introducido en la Ley de Infancia. Ya
no se habla de declaratoria de abandono sino de declaratoria de adoptabilidad.
No se trata de un simple cambio de palabras. Es, segn los autores del proyecto
de Ley 1098, uno de los puntos neurlgicos del nuestro actual ordenamiento
pues se pasa de los menores en situacin irregular a un cdigo que protege
a todos los nios, las nias y los adolescentes nacionales o extranjeros que se
encuentren en el pas. Nuestro actual cdigo regula dos aspectos: 1) uno, la
parte dogmtica en donde se encuentran los principios rectores y los derechos
y libertades fundamentales de los nios o nias. 2) En la otra parte est la
concepcin orgnica donde tenemos un sistema de garantas de derechos y de
restablecimiento de derechos. 3) Es en este ltimo sistema se ubica la adopcin
como medida de proteccin que busca el restablecimiento de los derechos del
nio o nia. En ese orden de ideas el Estado a travs del ICBF, autoridad central
en materia de adopcin, y del defensor de familia, especfcamente dicta una
resolucin donde declara si es el caso la situacin de adoptabilidad.
2.4.4. Efectos de la adopcin
Como vimos uno de los puntos que ms ha evolucionado es el de los efectos
de la adopcin. Con la nueva ley se da mucha importancia al tema, tanto que
se establece un artculo independiente pues en el cdigo del menor, los efectos
estaban disgregados en varios artculos. Son los siguientes:
UNIDAD 2
70
2.4.4.1 Se adquieren los derechos y obligaciones entre padre o madre e hios e
hias. Esto desde la presentacin de la demanda de adopcin. Anteriormente
el cdigo del menor estableca que se adquiran los derechos y obligaciones de
padre o madre e hio o hia legtimo, una denominacin que sobraba pues la
Ley 29 de 1982 anterior a este Cdigo ya haba eliminado las diferencias entre
los diferentes tipos de fliacin, que fue un cambio afortunado. Estos derechos
y obligaciones son entre otros:
Los derechos derivados de la patria potestad que son la administracin y el
usufructo de los bienes del adoptivo y la representacin judicial y extrajudicial
del mismo. En cuanto a la administracin se estipula que si el adoptivo tiene
bienes la adopcin se har con las formalidades de la Guarda por lo que la
administracin de estos bienes ser diferente a las del hio o hia de sangre pues
debe someterse a las reglas de la guarda donde el padre responde hasta por
culpa leve y debe cumplir con las formalidades como las de realizar inventario
y prestar caucin, entre otras.
El domicilio. El hio o hia sigue el domicilio de las personas que tienen sobre l
patria potestad (Art. 88 Cdigo Civil),
La autoridad de los padres. Nuestro actual ordenamiento estipula la
responsabilidad parental, por la cual el adoptado no solo adquiere los derechos
a la educacin, la crianza y el establecimiento, sino que va ms all, hasta la
satisfaccin plena de todos sus derechos.
El derecho de alimentos correlativos del padre o la madre adoptante hacia el
hio o la hia y del hio o la hia adoptada hacia el padre o la madre segn el
caso (Art. 411 numeral 7 y 8 Cdigo Civil); estos alimentos se entienden que
son congruos, porque a pesar de no estar enumerados en el artculo 414 C.C., la
igualdad entre los hios o hias es posterior al cdigo segn lo establecido en la
Ley 29 de 1982.
Derechos sucesorales: El hio o hia adoptivo est en el primer orden sucesoral y
recibe igual cuota que el hio o hia legtimo y el extramatrimonial segn la Ley
29 de 1982. Adems, el adoptivo puede ser representado por sus hios o hias.
El padre y la madre adoptante por su parte son legitimarios en la sucesin
de su hio o hia adoptivo y estn en el segundo orden hereditario excluyendo
a los ascendientes de sangre. Si se trata de adopcin simple (que an puede
existir pues a pesar de que el nuevo cdigo no regula nada, segn el cdigo del
menor este tipo de adopcin se poda seguir dando, con los mismos efectos) los
adoptantes y los padres de sangre heredan cuotas iguales.
CLASES DE FILIACIN
71
2.4.4.2 Impedimento matrimonial: En este punto es necesario destacar que por
la adopcin surge el impedimento de que el adoptante y el adoptado o adoptada
puedan casarse, se trata de una causal de nulidad consagrada en el artculo 140
numeral 11 del C.C. Tambin se da el impedimento para contraer matrimonio
entre el adoptivo y su familia de sangre tal y como lo seala el numeral 4. del
artculo 64 del Cdigo de la Infancia con su remisin al ordinal 9 de artculo
140 del Cdigo Civil.
Licencia de Maternidad: A pesar de no encontrarse en este artculo 64, otro de
los efectos de la adopcin es que el padre o madre adoptante o adoptantes
tendrn derecho a disfrutar y a que se les pague la licencia de maternidad y
paternidad, como se infere del artculo 127 del mismo Cdigo de la Infancia y
la Adolescencia y de las Leyes 50 de 1990 y 755 de 2002).
La adopcin genera el parentesco civil que se extiende, en todas las lneas y
grados, a los consanguneos, adoptivos y afnes de estos. Aqu se incluye en
primer trmino que el parentesco se extiende en todas las lneas y grados y en
segundo lugar se incluye a los parientes por afnidad que se haban dejado por
fuera en el sistema anterior. El parentesco civil es una fccin legal que crea la
adopcin por medio de la cual el hio o hia adoptivo tiene un vnculo con su
padre y su madre adoptantes. Hoy en da con la reforma se trata de puntualizar
que el adoptivo adquiere con la adopcin parentesco en todas las clases, lneas y
grados con la familia dentro de la cual fue adoptado con el fn de que la fccin
legal se consolide.
El adoptado o la adoptada llevar el apellido o apellidos del adoptante o los
adoptantes, segn sea que la adopcin haya sido efectuada por una persona
soltera o conjuntamente por dos personas. En este punto no hubo ninguna
variacin. Y establece cuando puede variar el nombre lo que no se modifc del
sistema del Cdigo del Menor.
Por la adopcin el adoptivo deja de pertenecer a su familia y se extingue el
parentesco de consanguinidad con su familia quedando la prohibicin de
matrimonio con sus padres y hermanos de sangre. Pues el adoptivo crea un
vinculo jurdico flial por la adopcin con otra familia.
2.5. FILIACIN ASISTIDA
La fliacin asistida es la fliacin de hios o hias concebidos mediante la aplicacin
de tcnicas de reproduccin humana asistida. Este sera el nombre ms tcnico
UNIDAD 2
72
y completo pero por ser un fenmeno nuevo, no completamente regulado y
defnido, no hay uniformidad de criterios al momento de denominarla; tambin
ha sido llamada fliacin tecnifcada o no biolgica.
La fliacin asistida a pesar de haber aparecido en el mundo hace unos 30 aos,
no ha sido regulada en forma completa por nuestra legislacin civil. El artculo
42 de La constitucin de 1991 reconoce la igualdad de todos los nios o nias e
incluye los hios procreados con asistencia cientfca.
2.5.1. Proteccin legal del que est por nacer o nasciturus
Pero, Cmo se regulan en nuestro pas estas tcnicas de reproduccin asistida
y en especial los derechos del embrin o nasciturus?
2.5.1.1 En la Constitucin Nacional
El pargrafo 6 del artculo 42 de la Carta Poltica se refere explcitamente al
tema cuando dispone: Los hios habidos en el matrimonio o fuera de l, adoptados
o procreados naturalmente o con asistencia cientfca, tienen iguales derechos y
deberes. (subrayado por la autora)
2.5.1.2 En el Cdigo Civil
En Colombia el embrin, legalmente es una mera expectativa de vida y solo llega
a ser persona si nace vivo y se separa de su madre (Art. 90 C.C.). No obstante
en el artculo 91 del mismo cdigo se establece La ley protege la vida del que
est por nacer y faculta al Juez o Jueza para tomar las medidas convenientes
encaminadas a proteger al que est por nacer. La Corte ha dicho que la vida del
nasciturus encarna un valor fundamental y debe protegerse en la medida en
que el derecho a la vida comprende la proteccin a la vida durante su proceso
de gestacin pero no reconoce el carcter de persona humana del nasciturus
.9
2.5.1.3 En el Cdigo de la Infancia y la Adolescencia Ley 1098 de 2006
Este Cdigo, en su artculo 17, le concede al nio o nia desde la concepcin el
derecho al cuidado, proteccin, alimentacin nutritiva y equilibrada, as como
el acceso a los servicios de salud, educacin, vestuario adecuado, recreacin
y vivienda segura, dotada de los servicios pblicos esenciales y ubicada
9 Sentencia No. C-133/94 MAGISTRADO PONENTE: ANTONIO BARRERA CARBONELL.
CLASES DE FILIACIN
73
en un ambiente sano. Derechos que en algunos casos para el nasciturus no
son aplicables. Igualmente el artculo 111 concede a la mujer embarazada la
posibilidad de reclamar alimentos para el nio o nia que est por nacer.
2.5.1.4 En las disposiciones de los tratados internacionales
El derecho del nasciturus ha sido reconocido, entre otros, en los siguientes
tratados internacionales:
La Convencin Americana sobre derechos humanos suscrita en San Jos de
Costa Rica, aprobada por Colombia mediante la Ley 16 de 1972, seala en su
Artculo 4: - 1. Toda persona tiene derecho a la vida. Este derecho estar protegido
por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie podr ser
privado de la vida arbitrariamente.
La Convencin sobre los Derechos del nio o nia establece en su Prembulo:
el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidados especiales,
incluida la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento.
El Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos, a pesar de
carecer de un instrumento especfco para la proteccin de la niez, consagra
el derecho a la vida en el artculo 4.1 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos, as: Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar
protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede
ser privado de la vida arbitrariamente.
Estas disposiciones las ratifca la Corte Constitucional:
Al referirse al tema de la despenalizacin del aborto cuando sostiene que de
las distintas disposiciones del derecho internacional de los derechos humanos que hacen
parte del bloque de constitucionalidad no se desprende un deber de proteccin absoluto e
incondicional de la vida en gestacin; por el contrario, tanto de su interpretacin literal
como sistemtica surge la necesidad de ponderar la vida en gestacin con otros derechos,
principios y valores reconocidos en la Carta de 1991 y en otros instrumentos del derecho
internacional de los derechos humanos, ponderacin que la Corte Interamericana de
Derechos Humanos ha privilegiado.
10
En otras Sentencias de Tutela en las cuales se solicita subsidio familiar para
un nio o nia engendrado durante el servicio activo de sus padres a la fuerza
10 Sentencia C355 del 10 de mayo de 2006 de la Corte Constitucional
UNIDAD 2
74
pblica la Corte ha dicho que los derechos fundamentales inherentes a la condicin
humana y compatibles con la circunstancia de no haber nacido, no estn suspendidos,
sino en plena vigencia, mientras no ocurra el alumbramiento
11
2.5.2. Proteccin legal del embrin fuera del tero
Como se observ, en nuestra legislacin civil el embrin no se considera
persona, es una mera expectativa de vida, pero tiene derechos y est protegido.
Cabe preguntar: esta proteccin se extiende al embrin fuera del tero?
2.5.2.1 Se parte de la base de que la Constitucin en el citado artculo 42 de la
Constitucin protege a los hios o hias procreados con asistencia cientfca y
que nuestro Cdigo Penal castiga los delitos de manipulacin gentica, al igual
que penaliza la fecundacin y trafco de embriones humanos y la inseminacin
artifcial o transferencia de vulo fecundado no consentidas (Art. 132, 134 y 187
del C.P.). Tales disposiciones llevan necesariamente a pensar que se pretende
proteger al embrin no implantado en el vientre materno.
2.5.2.2 El Cdigo Penal, Ley 599 de 2000, a la vanguardia de este tema establece
los siguientes delitos:
La inseminacin artifcial o transferencia de vulo fecundado no consentida
con pena de 2 a 6 aos, en el artculo 187.
La manipulacin Gentica en el artculo 132.
La clonacin de seres humanos en el artculo 133.
La fecundacin y el trfco de embriones humanos en el artculo 134.
El abandono del hio o hia fruto de acceso carnal o de tcnicas de
reproduccin humana no consentida. Se castiga a la madre que dentro de los
ocho das siguientes del nacimiento abandone al hio o hia fruto de alguna de
estas fguras.
El dar muerte al hio o hia fruto de acceso carnal violento, abusivo o de
inseminacin artifcial o transferencia de vulo fecundado no consentidas. En
estos casos se penaliza a la madre que durante el nacimiento o dentro de los ocho
das siguientes al nacimiento mate al hio o hia fruto de alguna de estas fguras.
11 Sentencia T223-98 y T588-04 de la Corte Constitucional
CLASES DE FILIACIN
75
2.5.2.3 Tendencias mundiales sobre legislacin en relacin con las tcnicas de
reproduccin asistida.
En esta materia hay dos tendencias:
La primera tendencia agrupa a una gran cantidad de pases que no tienen
legislacin sobre el tema, aunque en muchos de ellos solamente exista alguna
normatividad en curso. Algunos piensan que debe esperarse un poco ms hasta
cuando haya ms claridad sobre el tema. Este criterio no tiene en cuenta que la
primera fecundacin in vitro (del Latn vitrum-i= vidrio, hoy tubo de ensayo) fue
hace 30 aos y es hora de regular fenmenos de ocurrencia diaria en nuestro
pas; la ley deber comprender los fenmenos conocidos pues es necesario ir
regulando la materia.
La segunda es la de los pases que han legislado sobre el tema que, a su vez
presentan dos corrientes:
Los de los liberales y permisivos, representados por las legislaciones Espaola,
Inglesa, Francesa.
La de los restrictivos incluidos en las legislaciones de Alemana, Austria, Italia,
Suiza, Noruega y Sueca.
Ms adelante se estudiar como se ha legislado sobre los puntos neurlgicos del
tema a nivel internacional.
2.5.2.4 Regulacin legal mdica en Colombia
El artculo 17 del Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, el artculo 91 del
Cdigo Civil, la Constitucin de Colombia y los Tratados Internacionales son
el marco legal del estado jurdico del embrin que deber tener en cuenta el
Juez o Jueza en su despacho judicial al decidir asuntos relacionados con la
reproduccin asistida, pero hay mucho camino por recorrer por parte del
legislador para llenar los vacos legales entorno especialmente al embrin ex
tero (por fuera del tero).
En el pas se encuentra regulada la parte mdica que rodea el tema de la
fertilizacin asistida; en la mayora de los casos, se trata de normas de carcter
administrativo. Por ejemplo se encuentran las siguientes normas:
El artculo 54 de la Ley 23 de 1981 que rige la conducta profesional del mdico
y lo obliga a observar las disposiciones legales vigentes en el pas, as como las
UNIDAD 2
76
recomendaciones de la Asociacin Mdica Mundial con respecto a determinados
temas mdicos, tales como, la inseminacin artifcial.
La Resolucin 8430 del 4 de Octubre de 1993 del Ministerio de Salud (hoy
Proteccin social) establece las normas que en materia de investigacin regulan
la utilizacin de embriones, bitos y fetos y el tema de la fertilizacin artifcial;
en su artculo 44 la Resolucin seala: La investigacin sobre fertilizacin artifcial
solo ser admisible cuando se aplique a la solucin de problemas de esterilidad que no se
puedan resolver de otra manera, respetndose el punto de vista moral, cultural y social
de la pareja Tambin estipula que para la realizacin de la fertilizacin artifcial
se necesita el consentimiento informado de la mujer y el de su cnyuge o
compaero. Tal consentimiento no se requiere cuando el cnyuge o compaero,
o no pueda darlo, o no se haga cargo de la mujer, o peligran la salud o la vida
de la mujer, del embrin, del feto, o del recin nacido. La norma establece que
debe tratarse de un consentimiento informado y lo defne.
Resolucin 1628 abril 28 de 1994 de la Secretara de Salud de Bogot, fja las
condiciones mnimas para el funcionamiento de los Bancos de Gametos,
Embriones y Unidades de Fertilidad en el Distrito Capital. Establece que el
donante para la inseminacin puede ser la misma pareja o un tercero y seala
cuales donantes deben descartarse y los requisitos de la donacin.
El Decreto 2493 de 2004 regula el trasplante y donacin de componentes
anatmicos.
La Ley 919 de 2004 prohbe la de comercializacin de componentes
anatmicos.
2.5.2.5. Proteccin a la madre
En Colombia se protege a la madre gestante que es la que da a luz, pero como se
ver, la que da a luz puede no ser la madre biolgica de un nio o nia, por lo
que se deben distinguir tres clases de madre: la gestante, la biolgica y la legal
que en este tipo de fliacin pueden coincidir o no en la misma persona.
Es relevante tener en cuenta que en nuestro sistema jurdico, en principio, la
fliacin es fundamentalmente biolgica, salvo el caso de la fliacin adoptiva;
sin embargo este criterio no es absoluto, pues en los casos de fliacin asistida la
fliacin no es biolgica sino que la fliacin tiene su fuente en otra causa que
es la ciencia.
CLASES DE FILIACIN
77
Segn el tipo de fliacin se distinguen los siguientes tipos de madre:
La madre biolgica que es aquella de la cual se extrae el vulo. Se dar una
maternidad biolgica plena si la mujer que aporta el vulo es la misma que
aporta el vientre para el embarazo. La maternidad biolgica parcial se da cuando
una mujer aporta el o los vulos para ser trasferidos al vientre de otra mujer, lo
que es llamado alquiler de vientre, o cuando una mujer aporta el vientre para
que sea implantado un hio o hia de otra persona. Aqu se hace un contrato
entre los padres que quieren fgurar como legales y la madre gestante.
La madre gestante que es aquella que porta el beb en su vientre y tambin
va a darlo a luz en el parto. La madre gestante es la nica que puede reclamar
la maternidad. En Inglaterra y Argentina tambin se reconoce el derecho a la
madre gestante. Pero qu pasa si esa madre gestante, tiene el embarazo con un
vulo donado? Si hay un juicio de maternidad y se realiza una prueba biolgica,
al no haber identidad entre la madre biolgica y la madre gestante se puede
originar el problema.
La madre jurdica: es la que registra al nio o nia como madre, que segn
nuestra legislacin, deber ser la misma madre gestante, coincidencia que no se
da en los casos de alquiler de vientre, tema no regulado an por la ley.
3.5.2.6. El caso de la paternidad
Tambin en relacin con la paternidad pueden darse diversas situaciones como
las siguientes:
La paternidad biolgica parcial: que se da, por ejemplo, cuando el varn aporta
el semen pero no realiza la gestacin a travs del acto sexual (paternidad
gentica), por imposibilidad natural.
La paternidad aparente: cuando la esposa es inseminada de un tercero y el
padre acepta su paternidad con respecto a este hio o hia que no es engendrado
por l.
En este tipo de fliacin puede que la identidad jurdica sea diferente a la
identidad biolgica. Pues nace un hio o hia de una pareja que se ha sometido
a un tratamiento de fecundacin in Vitro, donde el vulo o el espermatozoide
pueden provenir o no de los padres jurdicamente considerados. Por lo tanto,
existe una diferencia respecto a las relaciones jurdicas familiares que de estas
tcnicas pueden surgir, en tanto chocan con la base de la fliacin que es la
procreacin natural por medio del acto sexual.
UNIDAD 2
78
Es importante resaltar que el uso de una tcnica de reproduccin asistida,
en s misma, no implica una determinacin diferente de las fliaciones antes
mencionadas, por lo que el hio o hia producto de la fliacin asistida ser
matrimonial o extramatrimonial, dependiendo si los padres se someten a la
inseminacin estando o no casados.
2.5.3. Tcnicas de reproduccin asistida en concreto
Al hablar de este tipo de fliacin es necesario hacer referencia a las tcnicas
de reproduccin asistida. Las tcnicas de reproduccin asistida no son un
fenmeno nuevo, la primera bebe probeta, Louise Brown, naci el 25 de julio
de 1977 en la localidad de Oldham, en Lancashire (norte de Inglaterra).
Como vemos estas tcnicas se han venido utilizando desde hace unos 30 aos,
pero debido a la complejidad mdica, tica y a la evolucin constante de las
mismas, no han sido reguladas de una forma clara y no se han establecido
limites para ellas, fenmeno que, independientemente de la opinin que se
tenga al respecto, necesita una solucin rpida.
Entre las tcnicas de reproduccin asistida ms usadas es necesario mencionar
las siguientes:
La inseminacin artifcial: Consiste en trasladar el semen del hombre, esposo
o donante, recogido previamente, al interior del tero de la mujer sin que haya
relaciones sexuales entre ellos.
La Fecundacin In Vitro: Es la fecundacin que se consigue en el laboratorio
y consiste en el unir semen del hombre con el vulo de la mujer al interior de
un tubo de ensayo (vitrum) y luego trasladar el embrin fecundado al tero de
la mujer.
Como parte integrante las tcnicas aducidas se distinguen:
Las Tcnicas homlogas: Que son aquellas que se realizan con las clulas
sexuales de ambos interesados. Estas tcnicas mientras sean realizadas con
una pareja de esposos o compaeros permanentes, no tienen problema pues
realmente no hay diferencia alguna. El problema surge cuando en el proceso
de generacin de hios o hias intervienen terceras o cuartas personas.
Las Tcnicas heterlogas: Son las realizadas con las clulas sexuales de un
donante que la mayora de las veces es annimo de un Banco de semen o
vulos.
CLASES DE FILIACIN
79
La intervencin en la gestacin de otra mujer lo que se llama comnmente
alquiler de vientre o maternidad subrogada, esto es que los vulos sean
insertados en el vientre de otra mujer, madre gestante, la que una vez producido
el parto debe entregar el beb a quin contrat con ella.
Otro sera el caso de la fecundacin de una madre con gametos donados. En
este caso es necesario estudiar qu estatus tiene el hio o hia que ha nacido
en el seno de una pareja receptora de gametos de donantes. En la mayora de
las legislaciones europeas como veremos esos hios o hias son matrimoniales
siempre que haya consentimiento previo y escrito de ambos esposos y no se
puede impugnar la paternidad, pues sera ir contra sus propios actos y un
abuso del derecho aunque se pueden dar excepciones. En algunos pases esto
se extiende a los compaeros permanentes.
Se plantea la cuestin de si se podra investigar la paternidad real del hio o
hia obtenido con gametos donados? La doctrina, en su mayora, concuerda
en sostener que cuando se dona un vulo o un espermatozoide se pierde el
derecho de investigar la paternidad o maternidad de ese nio o nia. Por eso, al
hablar de padre o madre biolgico se debe entender que es la madre o el padre
biolgico que tenga el derecho. Igual se ha discutido si podran utilizarse estas
tcnicas en parejas homosexuales o para una persona sola?
La conservacin de embriones o espermatozoides congelados (criopreservacin
en fro-biopreservacin y almacenamiento de embriones) con el objeto de
utilizarlos posteriormente para fecundar a la mujer, incluso despus del
fallecimiento del dueo del espermatozoide. Esta tcnica ha generado muchos
interrogantes y crticas por la prdida de muchos embriones y por la duda de
cunto tiempo deben estar congelados. Preocupacin importante si se tiene
en cuenta que es una tcnica utilizada por la mayora de los especialistas en
fertilidad, en relacin con la cual, las partes frman contratos secretos donde se
les advierte de los problemas de donar embriones y deciden qu hacer con ellos
en caso de muerte, divorcio etc. En Colombia si el hio o hia nace despus de
300 das de muerto el padre, se presume que no es legtimo (Art. 220 C. C.) esa
es la interpretacin correcta de la ley, adems no podra investigar la paternidad
con base en las causales del artculo 6 de la Ley 75 de 1968.
La clonacin que es la reproduccin de clulas en s mismas prescindiendo de
uno de los sexos en la reproduccin, tcnica que se ha usado en animales y se
ha estudiado con fnes teraputicos. La clonacin en Colombia es ilegal y est
expresamente penalizada en el artculo 133 del Cdigo Penal.
UNIDAD 2
80
El Informe Warnock dado en Inglaterra en 1984, sali de una Comisin de
Investigacin sobre Fecundacin y Embriologa humana presidida por Mary
Warnock, en este informe se bas la ley britnica sobre reproduccin asistida y
sus recomendaciones han inspirado gran parte de la legislacin internacional..
2.5.4. Principales interrogantes relacionados con estas tcnicas
A pesar del inters que despierta el tema y de que, en los ltimos aos, se han
presentado numerosos proyectos de ley en nuestro pas sobre la proteccin
del genoma humano y sobre las tcnicas de reproduccin asistida, ninguno de
los proyectos se ha convertido en Ley de la Repblica. Por esta razn existen
vacos que, a pesar de no ser regulados, son fenmenos que se estn viendo a
diario en las clnicas de fertilidad, en donde los mdicos estn realizando los
procedimientos aplicando su propio criterio. Los principales problemas que se
presentan que han sido regulados por diferentes pases son:
La fecundacin por medio de las tcnicas de reproduccin asistida puede
realizarse en personas solteras, en parejas estables, en parejas con unin marital
o solo para parejas casadas?
2) Teniendo en cuenta la Resolucin 8430 de 1993 del Ministerio de salud de
Colombia donde se indica que el consentimiento para la fecundacin deben
darlo, tanto la mujer, como su esposo o compaero, se podra concluir que la
fecundacin in vitro solo debe realizarse en Colombia en personas casadas o
con compaero permanente y excepcionalmente en personas solteras. Tpico
que debera regularse y para el cual convendra tomar los mismos requisitos
exigidos al adoptante en la adopcin; no sera lgico que a una persona soltera
se le permita adoptar, pero para tener su propio hio o hia por medio de la
tcnica de reproduccin asistida se le niegue el mismo derecho.

En algunos pases como Austria, Francia y Suecia solo tienen derecho a este tipo
de reproduccin las parejas casadas y las que conviven como marido y mujer.
En Bulgaria, Hungra y Noruega la restriccin es mayor: es solo para mujeres
casadas. En Dinamarca pueden acceder a esta tcnica mujeres solas. En Espaa
pueden acceder a esta tcnica tanto matrimonios, como parejas heterosexuales
y mujeres solas.
Es procedente utilizar estas tcnicas con mujeres menores de edad?
No se encontr ninguna legislacin que haya contemplado este tema. Sin
embargo esta se permitira en el Proyecto de Ley 100 de 10 de septiembre de
2003 presentado por los representantes Omar Flrez Vlez y Jess Enrique Doval
CLASES DE FILIACIN
81
Urango y el senador Humberto Builes Correa, se refera a este tema concreto.
El proyecto afortunadamente no se convirti en Ley. Tratndose de menores de
edad debera establecerse una prohibicin expresa.
Hay algn lmite en el nmero de vulos para implantar en un mismo ciclo?
En Colombia es el mdico quien decide el nmero de vulos a implantar. En
Alemania e Italia est prohibido implantar ms de 3 vulos fecundados por
ciclo. En Espaa esta limitacin exista y se suprimi y se regula que ser el
mdico el que determine el nmero de vulos que fecunde en cada ciclo para
incrementar las posibilidades de xito. En Francia es la pareja la que decide
cuantos vulos se le van a transferir.
Es lcita la fecundacin de ms vulos de los que pueden transferirse a una
mujer en un mismo ciclo?
En Colombia no est prohibido por lo que es usual que en las clnicas de
fertilidad se fecunden ms vulos de los que se van a transferir y luego se
congelen los embriones sobrantes. En Alemania e Italia esta prohibido. Otros
pases simplemente no lo han regulado.
Es lcita la donacin de espermatozoides y vulos?
Es un tema importante, no regulado adecuadamente en nuestro pas; la
Resolucin 1628 de la Secretaria de Salud de Bogot, que solo rige en Bogot,
habla del fenmeno permitindolo, pero el problema es que no se ha regulado
nada sobre la paternidad de ese hio o hia y teniendo en cuenta que el ADN no
corresponde al del padre que acepta el procedimiento de fertilidad podramos
tener problemas en los despachos judiciales, ya que algunos nios o nias
de fliacin asistida quedaran sin la posibilidad de determinar su fliacin
paterna, si no se regula este fenmeno. Colombia debera seguir las tendencias
mundiales, es decir estipular que si se hace un tratamiento de fecundacin
asistida y el cnyuge o compaero consiente en que ellas se desarrollen con el
semen de un donante, es a este cnyuge o compaero que consiente a quin se
considera el padre del nio o nia.
En Italia y Per est prohibida la donacin de espermatozoides y vulos. En pases
como Austria, Blgica, Bosnia-Herzegovina, Bulgaria, Croacia, Checoslovaquia,
Francia, Grecia, Holanda, Hungra, Inglaterra, Kosovo, Luxemburgo, Portugal,
Suecia y Suiza es lcita la reproduccin usando el semen de otra persona y hay
normas que reconocen al marido o compaero como padre legal del nio o
nia as procreado. Francia adems estipula que el donante del semen no podr
UNIDAD 2
82
establecer vnculo de fliacin con el hio o hia fruto de esta procreacin. En
Bolivia y Mxico se establece que no se puede desconocer la paternidad de un
hio o hia concebido por fecundacin artifcial si se dio autorizaron escrita del
marido para hacerla. En la legislacin Chilena el cdigo civil dispone que en
caso de reproduccin asistida el padre y la madre, sin importar que estn o no
casados, son quienes se sometieron a ella e impide la impugnacin o reclamacin
de la fliacin as determinada Est prohibida en Alemania, Austria y Noruega la
donacin de vulos. En Inglaterra la donacin de vulos y embriones si es lcita.
El hio o hia proveniente de una fecundacin asistida heterognea puede
conocer la identidad de sus progenitores?
En Colombia el asunto no est regulado, es un punto controversial para algunos
conocer la identidad del donante, es importante porque por un lado defenden
el derecho del nio o nia a conocer su origen gentico, de acuerdo con la teora
de la verdad biolgica y, por otro, en poblaciones pequeas sera til para evitar
matrimonios entre personas que estn ligadas consanguneamente. Entre los
pases que aprueban el derecho de los nio o nias a ser informados acerca de la
identidad de sus padres est Alemania (a partir de los 16 aos), Austria (lo establece
desde los 14 aos), Inglaterra (a los 18 aos) y Suiza (a los 18 aos). El donante, por
el hecho de la donacin, pierde todos los derechos y obligaciones con relacin a ese
nio o nia; los renuentes a que se conozca la identidad del donante manifestan
que podra haber problemas con terceros (donantes del semen o del vulo) que
traten de interferir en la vida del hio o hia o posteriormente, la hia o el hio, as
concebidos, intenten solicitar al donante alimentos o derechos sucesorales sobre
los bienes del padre biolgico; sera una coyuntura que difcultara conseguir
donantes. Esta es la posicin de pases como Francia, Noruega y Bulgaria donde
el donante es annimo, en Espaa tambin pero el hio o hia puede conocer la
informacin gentica del donante a los 18 aos. La posicin intermedia sostiene
que la donacin debe ser annima, salvo circunstancias de fuerza mayor que
obliguen a levantar la reserva, como una enfermedad del hio o hia, o para evitar
matrimonios con impedimentos etc.
Es lcita la congelacin de vulos?
En Colombia no est prohibida y como ya se dio se lleva a cabo. En Inglaterra
es lcita. En Espaa es lcita desde 2003 la congelacin de vulos. En Alemania
e Italia est prohibido hacerla.
CLASES DE FILIACIN
83
Es lcita la fecundacin artifcial post mortem?
En Colombia no se ha regulado, pero podra darse el caso y como ya vimos
para que ese hio o hia fecundado in vitro despus de la muerte de su padre
sea tomado como del marido debera nacer dentro de los 300 das siguientes
a la muerte del marido porque si no, segn el artculo 220 del C.C. el Juez o
Jueza declarar la ilegitimidad del hio o hia. En Alemania, Inglaterra y Suecia
est prohibida la fecundacin artifcial post mortem. En Espaa se acepta la
fecundacin artifcial post mortem a los 6 meses siguientes al fallecimiento
del marido o compaero, siempre que este lo haya consentido previamente
para reconocer la fliacin del hio o hia. En Mxico es procedente pero no se
establece termino pero si se exige el consentimiento de cnyuge.

Est permitida la maternidad sustituta o subrogada?
Inglaterra es el nico pas Europeo que tiene una ley sobre maternidad
subrogada; slo se la prohbe con fnes lucrativos. En Alemania est prohibida,
aunque no se sanciona a la madre sustituta, ni a la que tomara al nio o nia.
En Austria y Espaa tambin esta prohibida, pues solo la mujer que da a luz
un nio o nia puede ser considerada su madre. En Francia se prohbe este tipo
de maternidad. En Estados Unidos hay muchos Estados donde se ha establecido
que los contratos de maternidad subrogada son nulos y no es posible exigir
judicialmente su cumplimiento, pero en otros Estados a travs de sus Cortes
Supremas se han avalado estos contratos. En Colombia no existe regulacin.
Cebe hace la pregunta: tendr el contrato de maternidad subrogada un Objeto
lcito? El objeto lcito se refere a que la cosa de la que trata el contrato est
permitida por la ley. Ser lcito el contrato que tenga por objeto la utilizacin
de las funciones del organismo ajeno? Este es uno de los temas preocupantes
que debe regularse. El contrato de alquiler de vientre en nuestro ordenamiento
jurdico actual no sera vlido por objeto ilcito: pues las prestaciones a que se
da origen son contrarias a la Ley, al orden pblico y a las buenas costumbres,
dado que las normas de familia son de orden pblico y las renuncias que se
hagan sobre el estado civil no seran vlidas. En este punto de la maternidad
subrogada surgen varias posibilidades: una que la madre gestante haya
aportado el vulo y sea fecundada con semen del marido de la madre que hizo
el encargo; otra que sea fecundada con un vulo y un espermatozoide de las
personas que le encargan la maternidad; y un tercer evento, que tanto el vulo
como el espermatozoide sean de terceros.
UNIDAD 2
84
Cuanto tiempo pueden congelarse los vulos fecundados?
En Colombia no hay regulacin, queda, entonces, una vez ms, al criterio del
mdico o del centro de fertilidad al que se asista. En Austria y Noruega solo un
ao con el fn de crear las mejores condiciones para el desarrollo de los nio o
nias nacidos como resultado de la fecundacin in vitro. En Espaa los vulos
se pueden congelar por el tiempo de vida frtil de la mujer. En Inglaterra se
pueden congelar por 5 aos. En Brasil, por su parte la Ley de Bioseguridad
autoriza la investigacin con embriones, pero estos deben estar congelados por
ms de 3 aos o que sean inviables.
Como dato importante de resaltar, est la decisin del mximo organismo
judicial de Costa Rica que declar en marzo de 2000 la inconstitucionalidad de
la fecundacin in vitro.
Por ltimo, todo este tema ha conducido a plantear un problema tico y ha
dado lugar al nacimiento de una nueva disciplina: la llamada biotica. Sobre
el tema hay numerosas publicaciones y discusiones que se relacionan con el
inicio de la persona humana, los derechos del nio o nia que est por nacer,
la manipulacin gentica etc., fenmenos sobre los cuales el legislador est en
mora de ponerse de acuerdo.
2.6. AUTOEVALUACIN
En la unidad dos del mdulo de fliacin se har una auto evaluacin
realizada a travs del anlisis de los siguientes casos con preguntas
concretas sobre cada uno de ellos.
1) Juan est casado con Luisa desde hace 20 aos, y tiene con ella dos
hios de 18 y 16 aos; se queda sin empleo y se va a trabajar en Ecuador,
promete organizarse para llevar a la familia a vivir con l. Sin embargo
la relacin entre Juan y Luisa, que ya vena mal, se deteriora del todo
con la distancia. Cuando Juan regresa, despus de 3 aos de vivir en
Ecuador, se da cuenta que Luisa est viviendo con Paco desde hace dos
aos y tienen un hio de 2 meses, al que llamaron Antonio; Juan se pone
furioso, pero no toma ninguna medida, por estar un poco enfermo; a los
dos meses de llegar a Colombia muere.
Analice y resuelva el caso desarrollando un pequeo ensao en el cual
responda las siguientes preguntas:
CLASES DE FILIACIN
85
a) Qu presuncin de paternidad debe aplicar el notario que registre
Antonio y porque?
b) Es Antonio hio extramatrimonial de la Unin marital entre Paco y
Luisa?
c) Qu tipo de fliacin le corresponde a Antonio?
d) Cmo debe Luisa registrar Antonio?
e) Luis tiene algn tipo de accin?
2) Carlos se casa con Luz y 150 das despus de la celebracin del
matrimonial nace una nia llamada Luca.
De acuerdo con lo estudiado en esta unidad, responda las siguientes
cuestiones:
a) ser Luca hia legtima o extramatrimonial de Carlos y Luca?
Explique su respuesta.
b) Si ninguno de los dos hace nada, cmo debe tramitarse el registro
de la nia?
c) Podra Carlos impugnar la paternidad de Luca y en qu
condiciones?
3) Camila y Sebastin viven en una unin libre permanente y singular
por espacio de 5 aos, de esta unin nacen inicialmente dos hios Mara
Camila y Juan Sebastin. Cuando nace Mara Camila, Sebastin est
feliz y reconoce a la nia en la Notara ubicada al lado de la clnica, y al
ao siguiente deciden, para efectos de pedir la visa a Francia, hacer una
escritura pblica donde reconocen la existencia de la unin marital de
hecho mas no liquidan la sociedad patrimonial. Dos aos despus de la
declaracin de la unin marital nace Rodolfo.
a) Qued legitimado Juan Sebastin por el hecho de la declaracin de la
unin marital de hecho? Justifque su respuesta.
b) Qu tipo de fliacin ostenta cada uno de los hios de Camila y
Sebastin?
UNIDAD 2
86
c) En la hiptesis de haber muerto Juan Sebastin antes de la declaracin
de la unin marital, hubiera podido su padre, Sebastin, reconocerlo en
la escritura donde admiti la Unin Marital de Hecho?
4) Esteban es soltero y hace un testamento en el cual instituye como
herederos universales a todos los hios o hias legtimos que su hermano
Manuel tenga dentro de los 5 aos siguientes a su muerte. Manuel se
casa con Ana y no puede tener hios; Ana es inseminada con el semen de
un donante annimo con el consentimiento de Manuel y del tratamiento
nacen dos nias Ana Mara y Carolina.
a) Qu tipo de fliacin ostentan las nias Ana Mara y Carolina?
b) Esas nias tendran la calidad de hias legtimas de Manuel para
efectos de recibir la herencia de Esteban?
c) Puede Esteban imponer a Manuel la obligacin de tener hios o hias
legtimos, es vlida esta clusula, sera legal hacer diferencia entre los
diferentes tipos de hio o hia?
d) Qu pasara, en relacin con el testamento de Esteban, en el evento
que Manuel en lugar de inseminar a su esposa decidiera adoptar un hio
o hia?
5)Javier y Lina tienen una unin marital declarada; en ella conciben
a Pablo pero hacen una liquidacin de la unin marital y se separan,
despus de 300 das de esta liquidacin nace Pablo.
a) Qu tipo de fliacin, en este caso, ostenta Pablo?
b) Ser posible aplicar a este caso el artculo 220 del cdigo civil?
Justifque su respuesta.
6) Pedro tiene 35 aos y Claudia 30 estn casados hace 5 aos y no
han podido tener hios. Pedro es minusvlido trabaja en una compaa
de sistemas de computo y Claudia es enfermera en el hospital de
la Misericordia. En el hospital llega un nio de 3 aos maltratado
por sus padres, quemado con una plancha y es abandonado por sus
padres en el hospital, por lo que las directivas del hospital y el ICBF
entregan provisionalmente al nio a Claudia, para que lo cuide ya que
es enfermera. El ICBF decide retirar al nio despus de 8 meses pues ya
CLASES DE FILIACIN
87
el nio est recuperado totalmente gracias a los cuidados de la familia de
Claudia y Pedro y darlo en adopcin a un ciudadano Suizo soltero.
a) Sera posible que Claudia y Pedro que desean adoptar al nio se
queden con l?
b) Cumplirn los requisitos que establece la ley para los adoptantes?
c) Ser legal que ICBF retire al nio sin tener en cuenta el deseo de
Claudia y Pedro de adoptar al nio que han cuidado por los ltimos 8
meses? Justifque su repuesta.
d) Pedro y Claudia interponen una tutela para evitar que se lleven
al nio de su casa como fallara usted este caso y con base en que
normas?
7) Ana y Luis tienen una unin permanente y singular por espacio de 4
aos. Luis es extranjero y para casarse debe viajar a su pas a conseguir
los documentos necesarios y en ese momento no puede, por lo que
deciden que la mejor forma de darle validez a su unin es realizar una
escritura pblica para declarar la existencia de la unin marital ms no
la liquidan. Luis es secuestrado y muere en cautiverio a los 90 das del
secuestro Ana esta embarazada y su bebe nace a los 210 meses de muerto
Luis.
Se puede afrmar que Luis es el padre sin necesidad de declaracin
judicial?, justifque su repuesta.
8) A su despacho llega una demanda de impugnacin de paternidad
en la cual Juan impugna la paternidad del hio de su esposa que fue
inseminado con semen de un donante.
a) Qu normas aplicara para resolver el caso?
b) Cules seran los hechos que usted debe tener en cuenta para
sustentar su decisin?
9) En La fliacin proveniente de las nuevas tcnicas de fecundacin
asistida, Lorena, quien tiene 2 hias y est casada con Felipe, es
fecundada con un embrin proveniente de Valentina y Santiago quienes
no poda tener hios, pues Valentina tuvo cncer muy joven y antes de
UNIDAD 2
88
que le extirparan todo su aparato reproductivo congel unos vulos.
Los vulos fecundados con semen de Santiago esposo de Valentina se
implantan en Lorena, prima de Santiago, quien accede a alquilar su
vientre a la pareja a cambio de una suma de $50.000.000. Lorena
recibe el dinero de lo cual hay prueba,, frma un contrato en el que
se deja plasmada la situacin; da a luz un lindo nio, hio biolgico
de Valentina y Santiago, pero decide no entregarlo a sus padres y lo
registra como suyo y de su esposo.
El caso llega a su despacho y usted debe decidir sobre la paternidad y la
maternidad de ese nio
a) En qu sentido orientara su decisin?
b) Con base en que normas legales la dictara?
10) Sofa y Ricardo son padres de Antonia de 9 aos, y de Jernimo de 4
aos; despus de una pelea conyugal, la seora Sofa decide abandonar
a Ricardo y a sus hios. Ricardo tiene que trabajar y decide dejar a los
nio solos dndole a Antonia $10.000 para que compre lo necesario de
comer; sin embargo, la nia no sale por miedo; al tercer da, los vecinos
al ver la situacin llaman al ICBF y esta entidad hace el proceso y
expide una resolucin de adoptabilidad.
a) Sofa puede impugnar esta resolucin?
b) Qu recursos tiene?
c) En qu trminos debe interponer los recursos?
d) Si a usted como Juez o Jueza de familia le llegara el caso, en qu
sentido orientara su decisin?
CLASES DE FILIACIN
89
2.7. ACTIVIDADES PEDAGGICAS
En la unidad dos del mdulo de fliacin, se realizarn las siguientes
actividades pedaggicas:
1) Se disear un taller en donde se pedir al discente que desarrolle
el siguiente caso que se presenta en su despacho; explique cual sera su
fallo, con base en qu normas lo dictara y cul es la posicin del derecho
comparado sobre el tema.
Palomino y Gertrudis estn casados, no han tenido hios o hias y a
Palomino le diagnostican un cncer de hgado; como va ser sometido a
quimioterapia decide con su esposa congelar sus espermatozoides para
un futuro tratamiento de fertilidad. Palomino tuvo dos hios, Juanito y
Lola, de un primer matrimonio con Antonia. Palomino est muy enfermo
y le pide a Gertrudis que le prometa que a su muerte se va a hacer el
tratamiento para tener un hio o hia de l, lo cual no queda escrito.
Gertrudis cumple su promesa y tiene un hio que nace 300 das despus
de muerto Palomino. Gertrudis con su registro civil de matrimonio
registra a Pepe como hio de ella y de Palomino. A su despacho llega el
proceso de impugnacin de paternidad que Antonia, la primera esposa,
como madre de Juanito y Lola inicia contra Pepe, argumentando que
la inseminacin no fue consentida por Palomino y que el nio naci
despus de los 300 das de muerto Palomino y que el nio no se parece a
Palomino de donde se deduce que este no es su padre.
2) Revise, para complementarlo o explicarlo el Mapa que aparece
en el Anexo Uno que contiene las diferentes tipos de fliacin y sus
presunciones.
3) Revise y comente la ruta del proceso de adopcin y el proceso de
homologacin de la declaracin de adoptabilidad.
UNIDAD 2
90
En relacin con la temtica de esta unidad dos del Modulo de Filiacin
se encuentra la siguiente jurisprudencia relevante:
2.8.1. La referida a suprimir las desigualdades entre los hios o
hias legtimos, extramatrimoniales o adoptivos:
Encontraremos aqu numerosas demandas de inconstitucionalidad que
se han incoado con el fn de suprimir las diferencias que existen en
varias normas del Cdigo Civil en cuanto a los derechos y obligaciones
entre los padres y los hios o hias legtimos, extramatrimoniales o
adoptivos, que segn el avance legislativo estudiado hoy en da tienen
iguales derechos y obligaciones.
C-047/94 del Mag. Ponente: Jorge Arango Meja
C-105/94 del Mag. Ponente: Jorge Arango Meja.
C-595/96 del Mag. Ponente: Jorge Arango Meja
C-1026/04 del Mag. Ponente Humberto Sierra Porto
C-204/05 del Mag. Ponente: Jaime Araujo Rentara
Las tutelas:
Sentencia T-318/97;
2.8.2. La jurisprudencia referida a la adopcin, especfcamente
sobre el consentimiento en la adopcin y sobre los vnculos
que surgen entre un menor y su familia de crianza, dos puntos
importantes que tuvo en cuenta el legislativo al realizar la
nuevo regulacin sobre adopcin que se encuentra en el Cdigo
de la Infancia y la Adolescencia:
C-831/06 del Mag. Ponente: Rodrigo Escobar Gil
Las tutelas:
Sentencia T-881/01;
Sentencia T-510/03;
CLASES DE FILIACIN
91
Sentencia T-292/04;
Sentencia T-543/04;
Sentencia T-756/05;
Sentencia T-090/07;
2..8.3 La jurisprudencia referida a los derechos del que est por
nacer
Sentencias de control de constitucionalidad
:
C-133/94 del Mag. Ponente: Antonio Barrera Carbonell
C-355/06 del Mag. Ponentes: Dr. Jaime Arajo Rentera y Dra. Clara
Ins Vargas Hernndez
Las tutelas:
Sentencia T-588/04;
Sentencia T-223/98;
Sentencia T-766/04;
2.8.4 La necesidad de adecuar la regulacin de las causales de impugnacin
de la paternidad legtima a nuevas realidades sociales y cientfcas como
la fecundacin in vitro es una materia que nicamente compete al
Legislador, o tiene ella en s misma relevancia constitucional
Las Sentencias de Casacin Expediente No.: 1481143 Sentencia del 20
de junio de 1.990
En la segunda unidad del modulo de fliacin encontramos la siguiente
bibliografa bsica u obligatoria:
ABELIUK, Manasevich, Rene La Filiacin y sus efectos Tomo I.
Editorial Jurdica de Chile 2003. Estudio de la fliacin en el derecho
Chileno
MALAGN, Pez Jos y VIVEROS, Castellanos Enrique Derecho de
Familia.Editorial Legis, Bogot, 2006. En esta obra puede encontrar
todas las leyes vigentes con respecto a los tipos de fliacin.
MARTINEZ, Lpez Antonio Jos Cdigo del Menor y Jurisdiccin
de Familia. Ediciones Librera del Profesional 1994. Estudio de la
adopcin del cdigo del menor.
MORALES, Acacio Alcedes Lecciones de Derecho de Familia. Grupo
Editorial Leyer 1997. Se puede encontrar un estudio de la adopcin.
NARANJO OCHOA, Fabio. Derecho Civil Personas y Familia.
Bogot Librera jurdica Snchez R Ltda., 2006. Contiene un completo
estudio terico y prctico de todas las clases de fliacin.
NARANJO, Ramrez Gloria Patricia Investigacin gentica humana
y derecho, Ediciones Universidad Pontifcia Bolivariana- Escuela de
derecho y ciencias polticas. 2006. Estudia la manipulacin gentica
y el estatuto jurdico del embrin humano desde el punto de vista del
derecho comparado.
SAMBRIZZI, A. Eduardo. La fliacin en la procreacin asistida
Editorial El Derecho Universidad catlica Argentina. Buenos Aires
2004. Revisa el tema de la fliacin asistida en el derecho comparado.
1999. Desarrolla en forma muy concisa todas las clases de fliacin.
ACCIONES DE RECLAMACIN E IMPUGNACIN
93
Instrumentar los procesos de fliacin que se adelanten en su despacho
con base en las nuevas normas, y en los avances de la jurisprudencia
y de la ciencia.
Reconocer los procedimientos aplicables para cada uno de los casos de
reclamacin e impugnacin.
Identifcar, recopilar y utilizar las diferentes jurisprudencias aplicables
a cada caso particular.
Clarifcar las acciones sobre el estado civil y la fliacin, sobre las partes
intervinientes en estos procesos y la caducidad de estas acciones
Unidad3
UNIDAD 3
94
3.1. ASPECTOS PROBATORIOS GENERALES
Uno de los temas neurlgicos de los procesos, tanto de impugnacin como
de reclamacin de la fliacin, es el que tiene que ver con las pruebas que se
deben tener en cuenta en estos procesos.
Nuestro sistema legal empez con un sistema de investigacin restringida, pues
en materia probatoria no permita la demostracin de la paternidad natural ms
que por los medios sealados por la ley, situacin modifcada por la Ley 75 de
1968 que otorg mayor libertad probatoria, al ordenar al Juez o Jueza decretar los
exmenes cientfcos para determinar la paternidad y al facultarlo para apreciar
las pruebas segn la sana crtica. Sobre este tema la Corte ha dicho:
Dentro de la reforma que la ley 75 de 1968 introdujo a la preceptiva legal anterior a
su vigencia emergen con perfles de singular relevancia las referentes a la accin de
investigacin de la paternidad natural, puesto que si bien es cierto que dicho estatuto
an conserva el sistema de la investigacin restringida consagrado por la ley 45 de 1936,
tambin lo es que aumenta las causales al efecto y da mayor amplitud en el suministro
de la prueba de los hechos que la estructuran.
El sistema de la Ley 75 de 1968 est basado en presunciones de paternidad y las
pruebas van encaminadas a demostrar esas presunciones que hacen suponer
que determinada persona es padre de otra, y la prueba cientfca se tiene como
auxiliar.
La Ley 75 de 1968 introduce el deber del Juez o Jueza de: a solicitud de parte o
de ofcio, decretar las pruebas cientfcas en los procesos de investigacin de la
paternidad o la maternidad pero; cuales son estas pruebas? La Ley 75 sealaba
que deban decretarse la prueba Antropo heredero biolgica, con anlisis
de los grupos y factores sanguneos, los caracteres patolgicos, morfolgicos,
fsiolgicos e intelectuales transmisibles.
3.2 LAS PRUEBAS EN PARTICULAR
3.2.1. Los grupos sanguneos como prueba
La ley 75 da pie para que en 1970 se inicie en Colombia el estudio de los grupos
sanguneos por el laboratorio de gentica del Instituto Colombiano de Bienestar
Familia (ICBF). Segn lo expresan los genetistas Colombianos Emilio y Juan
Jos Yunis: ..El anlisis de los estudios de ms de 60000 colombianos, con los sistemas
95
de grupos sanguneos revisados antes, permiti establecer la frecuencia gnica para todos
y cada uno de estos genes, la distribucin regional en el pas y adems, origin el gran
estudio sobre mestizaje gentico.
12
Los grupos sanguneos fueron descubiertos por kart Landstainer en 1900. Un
grupo sanguneo es una forma de agrupar ciertas caractersticas de la sangre
que dependen de los antgenos presentes en la superfcie de los glbulos rojos y
en el suero de la sangre. Las dos clasifcaciones ms importantes para describir
grupos sanguneos en humanos son los antgenos y el factor RH.
El primer informe de parentesco por pruebas de grupos sanguneo se hizo en
Estados Unidos en 1937. La frecuencia de los genes que codifcan los grupos
sanguneos son universales, no hay genes propios de una raza o poblacin lo
que varia es la frecuencia de determinado gen en determinado grupo humano.
En Colombia se ha demostrado que en el sistema sanguneo de los Colombianos
predomina el alelo O. El Alelo A y el B indican la mezcla tnica en nuestro
pas A esa mezcla con europeos y el B con africanos.
La prueba del grupo sanguneo permite excluir la paternidad ms no confrmarla.
La exclusin de la paternidad por esta tcnica se basa en que ningn alelo puede
aparecer en la sangre del hio o hia si no se encuentra en la sangre de la madre
o del padre. Se han descubierto 12 grupos sanguneos de factor positivo y 12
grupos sanguneos de factor negativo. Si el grupo sanguneo es compatible esto
se tendr como un indicio de paternidad.
Por esta razn, este examen era una prueba auxiliar dentro del proceso de
fliacin que el Juez o Jueza deba valorar conjuntamente con las dems pruebas.
Se supone que por medio de esta tcnica se descartaba la paternidad de un 20%
de los presuntos padres.
3.2.2. Prueba por los caracteres patolgicos, morfolgicos, fsiolgicos
Estos caracteres utilizados como pruebas los contempla la ley:
1) Al hablar de caractersticas patolgicas la ley se refere a las pruebas basadas
en las enfermedades relacionadas con la herencia. Son afecciones que afectan
a una persona que deben encontrarse en su madre o en su padre. La validez de
estas pruebas no es total y no es usual que se use en los estrados judiciales.
12 YUNIS T, Emilio Jos y YUNIS L., Juan Jos. El ADN en la identifcacin Humana. Bogot, Editorial Temis,
2002. p. 108.
UNIDAD 3
96
2) Los caracteres Morfolgicos: Solo puede realizarse cuando el nio o nia
tenga sus caracteres morfolgicos completos a los 3 aos. Es muy subjetiva de
acuerdo con el criterio del perito; por esta razn, tampoco se utiliz mucho.
Los caracteres fsiolgicos: Algunos caracteres fsiolgicos se heredan como el
tono de la voz, como los gustos por determinadas cosas etc., es un criterio poco
cientfco, razn por la cual no se utiliz en los juicios de fliacin.
3.2.3. Prueba HLA
El HLA (Antgenos Leucocitarios Humanos) es un sistema de antgenos
formados por molculas que se encuentran en la superfcie de casi todas las
clulas de los tejidos de un individuo, y tambin en los glbulos blancos (o
leucocitos) de la sangre. HLA se empez a usar en Alemania , en 1972, para
establecer la paternidad y en Estados Unidos en 1976. Los genes del Sistema
HLA se transmiten siempre en bloque. Cada bloque se denomina haplotipo. Los
humanos heredan dos haplotipos de HLA uno por la va materna y otro por la
va paterna, dando origen al genotipo HLA, perfl gentico propio de la nueva
persona. Por tal motivo, con este sistema se puede establecer la paternidad. En
1990 en Colombia se inicia la tipifcacin serolgica del HLA clase 1, y en 1991 la
tipifcacin molecular HLA clase II. En 1992 se publican las frecuencias gnicas
en Colombia para todos los sistemas de grupos sanguneos y las frecuencias
generales y regionales para los haplotipos del HLA Este sistema a pesar de ser
til, tiene un nmero de variantes muy inferior al detectado por el anlisis de
ADN, por lo cual es este ltimo el examen que ms se aplica.
En 1995 en los laboratorios de gentica de la Universidad Nacional y en el
Laboratorio Mdico Yunis Turbay se iniciaron los estudios de paternidad con
marcadores STR, la determinacin molecular de la clase I del sistema HLA, y
posteriormente, la secuencia del ADN.
Todos los adelantos cientfcos antes enunciados llevaron al legislador a expedir
la Ley 721 de 2001 que se estudia a continuacin.
3.3. LEY 721 DE 2001 Y PRUEBAS CIENTFICAS- ADN-
El Congreso de la Repblica expide el 24 de diciembre de 2001, la Ley 721 de
2001 y con ella se da un giro al sistema de presunciones que imperaba en el
momento para los procesos de investigacin de paternidad y en los procesos de
fliacin. La Ley recoge la jurisprudencia que se haba empezado a gestar sobre
97
la importancia de los exmenes biolgicos, pues a pesar de que el artculo 7o de
la Ley 75 de 1968 le impona al Juez o Jueza, de ofcio o a peticin de parte, la
obligacin de decretar la prueba, esta por mucho tiempo, fue considerada tan
solo como auxiliar o como mero indicio de la paternidad invocada.

Desde 1995 en Colombia segn el genetista Emilio Yunis Turbay se empieza a
usar la tcnica de ADN en las pruebas de paternidad en Convenio con el ICBF,
y es en ese momento cuando estas nuevas pruebas de paternidad ms exactas
empezaron a llegar a los estrados judiciales, en donde el Juez o Jueza o Magistrado
actuando en derecho deba acatar la Ley 75 de 1968 que ordenaba la declaracin
judicial de la paternidad con base en unas presunciones aportadas por la misma
ley. Si la presuncin invocada se daba y esta era contraria a la prueba cientfca
que se practicaba en el laboratorio, como deba actuar el Juez o Jueza?
En principio haba consenso entre la jurisprudencia y la doctrina , en cuanto
ambas daban el alcance de indicio a las pruebas cientfcas que se practicaban
en el proceso de fliacin; aconteca, sin embargo, que el Juez o Jueza a pesar de
decretar la prueba no le daba la importancia debida y en varios casos fallaba sin
esperar a que se practicara la prueba, ya que el laboratorio de gentica de ICBF
no alcanzaba a evacuar el cmulo de pruebas ordenadas por los despachos
judiciales en los procesos de investigacin de paternidad o fliacin.
Los avances cientfcos incidieron en el cambio de la jurisprudencia y la doctrina
sobre el tema, a tal punto que antes de la expedicin de la Ley 721 de 2001
ya la Corte Suprema de Justicia haba admitido la importancia de la prueba
cientfca, pidindole a los jueces no oponerse al avance de la ciencia y fallar
conforme a la prueba cientfca an en contra de las otras pruebas recaudadas
no sufcientemente exactas. La Corte seal en una de sus sentencias:
Se reitera, hoy es posible destacar que esas probanzas indirectas (testimonios, cartas,
seduccin dolosa) no tienen el peso probatorio de las pruebas biolgicas. Porque
la paternidad biolgica, esto es, la posibilidad de que un gameto femenino haya sido
fecundado por uno de determinado hombre (y al margen de consideraciones ticas o de
procedimientos en que no cuente la voluntad del padre biolgico, tpicos que la Corte
no entra en esta oportunidad a analizar), es hoy posible demostrarla con alcances de
certidumbre casi absoluta, mediante procedimientos que el medio cientfco colombiano
ofrece y que distan hoy mucho de los que el legislador de 1968 pudo tener en mente.13
13 Corte Suprema de Justicia expediente 6188 Sentencia del diez (10) de marzo de dos mil (2000). Magistrado
Ponente: Dr. JORGE SANTOS BALLESTEROS
UNIDAD 3
98
Recogiendo la jurisprudencia y el clamor de los estudiosos sobre el tema que
vean como la Ley 75 de 1968 se haba quedado corta ante los adelantos de la
ciencia que ya haban recorrido un largo trecho, el legislador colombiano expidi
la Ley 721 de 2001. Esta ley introduce los siguientes cambios importantes:
Oblig al Juez o Jueza de ofcio a decretar la prueba que cientfcamente
determine un ndice de probabilidad del 99.99% en los proceso de paternidad
y maternidad. La Ley 75 de 1968 regulaba que la prueba poda ser a peticin
de parte o de ofcio, ahora necesariamente tiene que ser de ofcio y, adems,
debe dar una certeza del 99.99% sobre la probabilidad de la paternidad o la
maternidad, hecho no previsto, por obvias razones por el legislador de 1968.
Estableci la necesidad de que los laboratorios se certifquen de acuerdo con los
estndares internacionales, con el fn de autorizarlos a cumplir con las exigencias
legales para realizar las pruebas de paternidad y maternidad. Tambin cre
una comisin de acreditacin y vigilancia de orden nacional para vigilar a los
laboratorios que realicen las pruebas de fliacin. Como consecuencia de esta
exigencia el gobierno dict el Decreto 2112 de 2003 Por el cual se reglamenta la
acreditacin y certifcacin de los laboratorios pblicos y privados que practican pruebas
de paternidad o maternidad con marcadores genticos de ADN; estos laboratorios
se acreditan para practicar esta prueba en diferentes fragmentos como sangre,
huesos, pelo, segn el listado anexo al mdulo.
Estipul la utilizacin de la tcnica de DNA con el empleo de los marcadores
genticos para logra una certeza del 99.99%, mientras no haya algo ms exacto.
La prueba de DNA, como se afrm, se viene utilizando desde 1995, esta
prueba consiste en encontrar el material gentico de la persona cuya fliacin
est en duda, dado que el ADN es el componente qumico primario de los
cromosomas y constituye la dotacin gentica del individuo. Por medio de la
prueba de paternidad se busca determinar cul es el aporte materno y paterno
que recibe el hio o hia para cada uno de los marcadores genticos analizados.
Actualmente tambin se estn practicando por algunos laboratorios de gentica
las pruebas de ADN Mitocondrial como marcador para investigar solamente
la maternidad y STR de Cromosoma Y como marcador para investigar la
paternidad exclusivamente.
La ley estipulo tambin los requisitos mnimos que debe contener el informe
del resultado cientfco: debe ser claro, preciso y detallado e indicar cul es
el procedimiento de traslado y discusin de la prueba y los dems asuntos
relacionados con la misma.
99
El resultado de la prueba gentica tendr tres conclusiones:
Los resultados no son concluyente: Cuando la muestra recolectada no es ptima
y no se pueden estudiar sufcientes marcadores genticos para llegar a una
conclusin sobre la paternidad invocada. No es muy frecuente este resultado.
Los resultados muestran exclusin: Segn los expertos, internacionalmente
se requiere la presencia de tres (3) o ms marcadores incompatibles para
determinar que una persona no es padre o madre de otra. Si se encuentran una
o dos exclusiones se debern analizar ms marcadores para dar un resultado
ms exacto, pues esas exclusiones si son menos de tres se pueden atribuir a
mutaciones genticas. De tres en adelante hay exclusin de paternidad. El
hecho de que solo 3 de los 13 marcadores analizados sean diferentes es sufciente
pues la diversidad gentica lleva a que las personas compartan muchos de
los marcadores genticos, que son frecuentes en la poblacin sobre todo en
determinada regin.
Los resultados se estiman compatibles: Cuando el presunto padre o la
presunta madre analizada y el hio o hia comparten los marcadores genticos.
Para determinar que una persona es el progenitor de otra se deben analizar
un nmero sufciente de marcadores; fenmeno relacionado con las frecuencias
poblacionales para cada marcador gentico. Entre 13 y 15 marcadores es lo
recomendado, pues del nmero de marcadores y del poder de exclusin de cada
uno de ellos, depende el xito del estudio de paternidad.
La prueba, para que sea ms exacta debe realizarse entre el padre, la madre y el
hio o hia. Sin embargo hay casos en que alguno de los dos no hace la prueba,
caso en el cual, para determinar la paternidad o la maternidad, el genetista
tendr que recurrir a ms marcadores para establecer la fliacin.
Establece la Ley que en caso de que el presunto padre o madre o hio o hia hayan
fallecido o estn desaparecidos, la persona que realice la prueba debe utilizar el
procedimiento para establecer la paternidad o maternidad con un porcentaje del
99%; en este evento se prev la posibilidad de exhumar el cadver del fallecido
para practicar la prueba. Lo que quiere decir que en caso de personas fallecidas
hay dos caminos:
La prctica de la prueba directa que es la mejor alternativa; la exhumacin slo
puede y debe realizarse si el cadver no fue cremado extrayendo el ADN de los
huesos del causante.
UNIDAD 3
100
La prctica de la prueba con los familiares del presunto padre o madre, con el
fn de determinar cmo seran los marcadores genticos del presunto padre o
madre. Lo mejor es dejar la decisin en el perito, con base en su experiencia,
sobre cuales familiares analizar. No obstante segn estudio que se encuentra en
borrador realizado en Octubre de 2006 por el ICBF intitulado Procedimientos
Para Pruebas De fliacin de la Coordinadora: Gloria Ins Gutirrez ,
elaborado por la contratista Myriam Janeth Ortega establece que los familiares
ms aptos para tener esta informacin, son los que se describen a continuacin.
Esta informacin se puede lograr:
1- Estudiando a los abuelos paternos, madre biolgica y supuesto hio o hia:
en este caso se determinar si uno de los posibles hios o hias varones de esa
pareja podra ser el padre biolgico del supuesto hio o hia.
2-Estudiando a los hios o hias legales del presunto padre fallecido (tres o
ms), la(s) madre(s) biolgica(s) de stos, y el supuesto hio o hia: en este anlisis
se tratar de deducir el perfl gentico del padre biolgico, para establecer o no,
a continuacin, su compatibilidad gentica con el supuesto hio o hia.
3- Estudiando a los hermanos legales (tres o ms) del presunto padre fallecido,
a uno de los presuntos abuelos paternos, a la madre biolgica y al supuesto
hio o hia. En este caso se tratar de deducir el patrimonio gentico del padre
o la madre biolgica del fallecido (del abuelo que no est). Para posteriormente
determinar si uno de sus posibles hios o hias es compatible con la paternidad
biolgica del hio o hia en litigio.
Por otro lado, la ley estableci que de los juicios de fliacin, cuando hay menores
de edad, conoce el Juez o Jueza de familia del domicilio del menor mediante un
procedimiento especial preferente. As se modifc el artculo 11 de la ley 75 de
1968, que ya haba sido modifcado por el Decreto 2272 de 1989, decreto que cre
la jurisdiccin de familia, con lo cual se estableca que del juicio fliacin de un
menor era competente el Juez o Jueza de Familia por el procedimiento especial
establecido en Ley 75 de 1968. Pero si haba muerto el presunto padre o madre
o el hio o hia, la accin la conoca el Juez o Jueza de familia por la va ordinaria.
Citacin que vari con la Ley 721 por la siguiente razn: ya hoy no importa
que el presunto padre o madre est muerto o muerta, porque de todas maneras
se aplica el procedimiento especial de la Ley 75 de 1968 modifcado por la Ley
721 de 2001 (Art. 7) de investigacin de paternidad o maternidad, si el hio o hia
es menor de edad. Si el hio o hia es mayor de edad, si se tramita el proceso de
fliacin por la va ordinaria. Pero en ambos procesos se debe ordenar de ofcio
101
la prueba de ADN tal y como lo seala el artculo 1 de la Ley 721 citada, que no
distingui entre uno y otro proceso.
Luego la ley modifc el procedimiento de la Ley 75 de 1968 para la acciones
de paternidad donde intervienen menores. Este artculo 8 de la Ley 721 de 2001
resisti dos demandas de inconstitucionalidad: una contra su segundo inciso
(Sentencia C-476-03) y otra contra el pargrafo primero de este mismo artculo
(C-802-02) en ambos casos se declar la exequibilidad de los artculos de la ley,
condicionada a que se entienda que el artculo no debe interpretarse de manera
aislada y que ambos textos deben armonizase con los artculos 1 y 3 de la misma
Ley, por lo que el Juez o Jueza no solo debe tener en cuenta la prueba gentica
(pues no se puede tomar como prueba nica de los procesos de fliacin) o la
renuencia a decretarse la prueba, para dictar sentencia, sino que le corresponde
estudiar todas las pruebas que sean necesarias para tomar una decisin fundada
en la certeza sobre quin es el padre o la madre del nio, nia o adolescente.
Otro punto importante se refere a quien debe pagar la prueba cientfca de
paternidad o maternidad, segn el caso. Los artculos 6 y el inciso segundo del
Artculo 4 que contemplan quien debe asumir el costo de la prueba, tambin
sufrieron con una demanda de inconstitucionalidad y segn el resultado de la
misma (sentencia CC C-808-2002) se puede afrmar que la persona que solicita
la prueba debe pagarla, salvo en los casos de estado de pobreza, caso en el cual,
el Estado paga la primera prueba.
3.4. OTROS MEDIOS DE PRUEBA - CDIGO
DE PROCEDIENDO CIVIL

Pareciera, que este apartado del mdulo dedicado a los otros medios de prueba
en los procesos de reclamacin o impugnacin del estado civil no tendra sentido
pues de la lectura rpida de la ley se podra deducir que es la prueba gentica la
nica prueba, la prueba reina dentro de los procesos de fliacin.
Pero esto no es as, como se encarg de dilucidarlo la Corte Constitucional el
Juez o Jueza en los procesos de fliacin debe tener en cuenta todos los medios
de prueba que estn a su alcance para establecer la verdadera fliacin. La Ley
721 de 2001 en su artculo tercero establece que en caso de que no se pueda
disponer de la prueba de paternidad se deben practicar otras pruebas. Sobre el
particular la Corte Constitucional se pronunci declarando exequible la norma
condicionada y ha dicho:
UNIDAD 3
102
no impide que en el estado actual de la ciencia, adems de las pruebas cientfcas sobre
el ADN pueda recurrirse tanto a las pruebas testimoniales, como a las documentales
y a otros medios de prueba, pues la informacin de la prueba de ADN no arroja
certeza absoluta sino tan solo una altsima probabilidad de paternidad o maternidad. Ello
signifca, entonces, que mientras la situacin no vare hasta tal punto que la informacin
de la prueba de ADN sea inequvoca y ofrezca certeza absoluta, puede recurrirse a otras
pruebas para formar la conviccin del juzgador, interpretacin que resulta acorde con la
fnalidad de la ley y que sirve para armonizar sus distintas disposiciones
.14
Lo que quiere decir que no solo cuando no sea posible la prctica de la prueba
cientfca de ADN, sino en todos los casos el Juez o Jueza debe estudiar todas las
pruebas presentadas con el fn de evaluar todos los elementos de juicio y dictar
sentencia habiendo llagado a formarse una conviccin plena, de acuerdo con las
reglas de la sana crtica.
Por las razones anteriores, en los procesos de fliacin el Juez o Jueza debe tener
en cuenta que el artculo 6 de la Ley 75 de 1968 est vigente y por tanto debe
estudiar las pruebas testimoniales, documentales, los interrogatorios de parte,
y por ltimo el dictamen pericial que lo lleven a probar las seis (6) presunciones
de la paternidad natural con el fn de declarar judicialmente la maternidad o la
paternidad segn el caso.
El problema se presentar cuando las otras pruebas recolectadas dentro del
proceso no sustenten la causal invocada, pero si la prueba cientfca ofrece un
99.99% de compatibilidad entre el presunto padre o madre y el hio o hia, o
viceversa es entonces cuando el Juez o Jueza debe valorar en su conjunto las
pruebas, dndole un valor preponderante a la prueba cientfca, recordando lo
sentado por la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia del 10 de marzo
de 2000 expediente 6188 antes citada.
No obstante, es importante resaltar que es trascendental que el Juez o Jueza
conserve la facultad de apreciar y evaluar otras pruebas diferentes a la prueba
gentica porque con los adelantos cientfcos en el campo de las tcnicas de
reproduccin asistida, habr casos que la sola prueba gentica sacada de su
contexto puede llevar a una decisin contraria a derecho. Es as como en el caso
de una fecundacin in vitro con semen de un donante, consentida por el cnyuge
o compaero de la mujer, donde la prueba gentica resultar seguramente
incompatible, pero se deber atender ms al consentimiento dado por el cnyuge
14 Corte Constitucional Sentencia C 476 del diez (10) de mayo de dos mil cinco (2005). Magistrado Ponente: Dr.
ALFREDO BELTRAN SIERRA.
103
o compaero para la reproduccin in vitro, con el fn de que ese hio o hia no
quede sin fliacin paterna cuando su padre consinti en la fecundacin.
3.5. ACCIONES DE RECLAMACION O DECLARACION DE LA
FILIACION Y ESTADO CIVIL
3.5.1. Concepto
En Colombia al igual que en la mayora de las legislaciones se da la posibilidad
a las personas de demandar para obtener el reconocimiento de una determinada
fliacin o estado civil. Son acciones positivas con las cuales se pretende la
declaracin de que una persona es hio o hia de un padre o madre determinados,
y, por tanto, posee un estado civil distinto al que ostenta en el momento de la
demanda. Las acciones de reclamacin tienen en principio plazos ms amplios
que las de impugnacin.
Las acciones de reclamacin se dirigen a demostrar que una determinada persona
tiene un vnculo de consanguinidad con otra persona que es su presunta madre
o presunto padre. Para este caso se tienen dos vas o procedimientos aplicables
segn lo establecido por la ley:
1) Si el hio o la hia es menor de edad se debe aplicar el artculo 7 de la Ley 721
de 2001 que seala un procedimiento especial preferente mediante la accin de
investigacin de paternidad. Este procedimiento se da incluso cuando el padre
o madre presuntos hayan fallecido.
2) Si el hio o hia es mayor de edad, como para el caso no se tiene un procedimiento
especial y no fue incluido en el artculo 7 de Ley 721 citada, se debe llevar por
el procedimiento ordinario de mayor cuanta.
3.5.2. Elementos comunes de la acciones de declaracin
Como, tanto las acciones de fliacin y de investigacin persiguen el mismo fn,
tendrn muchos elementos comunes que estudiaremos en esta primera parte
introductoria, antes de estudiar cada accin por separado en lo referente al
procedimiento que es lo que las distingue.
En el caso de la fliacin o investigacin de maternidad el hio o hia debe
demostrar que su madre tuvo un parto y que de ese parto naci un hio o hia
que es l. O puede acreditar la posesin notoria de hio o hia extramatrimonial.
UNIDAD 3
104
El caso de la investigacin de la maternidad no es tan frecuente aunque puede
darse el caso de un menor que no viva con la madre o que este registrado por
una persona que no es su verdadera madre.
En el evento de reclamar la maternidad extramatrimonial, esta se otorgar cuando
la madre era soltera o viuda al momento de concebir el hio o hia. La investigacin
de la fliacin legtima se tendr que establecer frente al padre y a la madre al
mismo tiempo. Para la maternidad legtima el hio o hia no slo debe demostrar
que su madre tuvo un parto y que de ese parto naci un hio o hia que es l, sino
tambin que su madre estaba casada en la poca de la concepcin.
Como la paternidad no se puede probar por el parto, ni la identidad en el parto,
pues se deriva de un hecho difcil de probar como es la concepcin, por ello la
ley ha establecido unas presunciones sobre las cuales se basan los juicios de
investigacin de paternidad o fliacin. Segn el artculo 6o de la Ley 75 de 1968
se presume la paternidad en las situaciones que se enumeran a continuacin,
pero en las cuales no se detendr este anlisis pues con la supremaca de la
prueba gentica estas causales han pasado a un segundo plano:
En caso de rapto o violacin en la poca de la concepcin: ni el rapto, ni la
violacin como tal, son delitos contemplados por nuestro actual ordenamiento
penal, Ley 599 de 2000, consagra como delitos el secuestro y acceso carnal
violento. En el antiguo cdigo penal (Decreto 100 de 1980) el rapto era un
delito contra la libertad individual y tambin estaba confgurado el delito de
la violacin. De todas formas las defniciones de secuestro y acceso carnal
son similares a las de los delitos descritos en el cdigo de 1980. No se necesita
declaracin judicial sobre el ilcito, basta tan slo demostrar los hechos y que
al momento de la violacin o durante el tiempo del rapto se dio la concepcin
segn la presuncin del artculo 92 CC.
En el caso de seduccin realizada mediante hechos dolosos, abuso de autoridad
o promesa de matrimonio. En este caso se debe probar la seduccin y el hecho
doloso o el abuso de autoridad o la promesa de matrimonio no cumplida. Tiene
que ser con una adolescente mayor de 14 aos porque si es menor es un delito.
Si existe carta u escrito cualquiera del pretendido padre que contenga una confesin
inequvoca de paternidad. Esta confesin inequvoca de paternidad es diferente
al reconocimiento, pues este ltimo por si mismo produce plenos efecto y evita
instaurar una demanda judicial. Este es un documento privado o pblico, escrito
por el padre, en donde se acepte sin ninguna duda la paternidad.
105
En el caso de que entre el presunto padre y la madre hayan existido relaciones
sexuales para la poca en que, segn el artculo 92 del Cdigo Civil, pudo tener
lugar la concepcin, lo que se puede inferir del trato personal y social entre el
presunto padre y la madre durante la poca de la concepcin. Este es la causa
ms comn aducida en los estrados judiciales y la ms difcil de probar. Estas
relaciones no tienen que ser ni varias, ni pblicas, ni estables. Se establece como
oposicin a estas causal la imposibilidad fsica de tener relaciones sexuales
con la madre y la pluralidad de relaciones sexuales de la madre con otros
hombres. La excepcin de pluralidad de relaciones sexuales fue demandada por
inconstitucionalidad pero la Corte la declaro exequible. Estas excepciones no se
tendrn en cuenta, si el examen de ADN resulta compatible en un 99.99% por lo
que aunque la Corte, no haya declarado inexequible esta excepcin, la misma no
tiene cabida cuando, a pesar de quedar demostrada la pluralidad de relaciones
sexuales, el examen mdico nos seale que el demandado es el padre.
El trato personal y social dado por el presunto padre a la madre durante el
embarazo y parto, demostrado con hechos fdedignos. Es parecido a la causal
anterior pero este trato es durante el embarazo y el parto, debe probarse el
trato en ambos momentos el embarazo y el parto. Se debe demostrar el trato
personal que se refere al trato a que es sometida la madre y el social que se
refera a hechos externos como el pago o la consignacin efectuada por el padre
a la clnica, el mdico etc.
Cuando se acredite la posicin notoria del estado de hio o hia. La posesin
notoria necesita un trmino de 5 aos y se da cuando la madre o el padre
tratan al hio o hia como suyo y le proveen educacin, vestuario, salud, etc. y
cuando presentan al hio o hia como suyo frente a vecinos y amigos. Para que
se confgure se necesitan el tiempo, el trato de hio o hia y la fama de que es el
hio o hia, los tres elementos al mismo tiempo.
Como se ve, todas estas causales son meras presunciones que no tienen el
alcance ni la fuerza sufciente frente a un examen de paternidad que puede
dar la seguridad de un 99.99% de quien es el padre de un nio o nia o adulto
cuya fliacin se est investigando. Puede darse el caso de una persona X
que acompae a otra persona Y durante el embarazo, le consiga el mdico, le
pague la clnica, hasta la acompae al curso sico proflctico y la seora pueda
probar todo esto durante el proceso pero al practicar la prueba de ADN, como
resultado de esta prueba se establece que el nio o nia no es compatible con
ese padre X, entonces, el Juez o Jueza, a pesar de estar totalmente probados los
indicios de la presuncin sealada, no puede declarar la paternidad, porque
simplemente es fsicamente imposible, de acuerdo con la ciencia, que el seor
UNIDAD 3
106
X sea el padre de ese menor; por esta razn, el sistema de presunciones est
quedando relegado cada vez ms y solo se utilizar en caso de no ser posible la
prctica de la prueba de ADN.
3.5.2.1. Sujeto Pasivo
El sujeto pasivo de la accin de Investigacin de la paternidad o maternidad y la
fliacin es el mismo. La accin debe ejercerse contra las siguientes personas:
El padre o la madre segn el caso, directamente contra l o ella, si estn vivos.
Muerto el padre o la madre la accin debe dirigirse contra los herederos y su
cnyuge. Estos integran un litis consorcio que no es necesario por lo cual a
pesar de que la declaracin de paternidad o maternidad extramatrimonial tiene
efectos Erga Omnes (contra todos), en lo referente a la fliacin, las consecuencias
patrimoniales de la declaracin solo afectan a los quienes fueron citados al
juicio, como se estudiar en su momento. En este sentido se ha pronunciado la
Corte Suprema de Justicia en muchos de sus fallos.
3.5.2.2. Competencia
Es competente para conocer de la accin de investigacin de paternidad o
maternidad y de la accin de fliacin, el Juez o Jueza de familia del domicilio
del menor en el primer caso y el Juez o Jueza del domicilio del demandado
en el segundo, en primera instancia. Si no existe Juez o Jueza de familia es
competente el Juez o Jueza promiscuo de familia y, excepcionalmente, el Juez o
Jueza de circuito si no hay ninguno de los dos anteriores.
3.5.2.3. Conciliacin extrajudicial como requisito de procedibilidad.
Teniendo en cuenta que el estado civil no es renunciable, ni conciliable, las
acciones de fliacin e investigacin de paternidad o maternidad conllevan la
declaracin de un estado civil y por tanto no deben cumplir con el requisito de
procedibilidad de la accin de conciliacin antes del proceso. Esta es la razn
por la cual estos asuntos, no estn incluidos entre los asuntos de familia que
necesitan conciliacin prejudicial de acuerdo con la Ley 640 de 2001. A pesar de
ello, en el proceso de fliacin que se tramita por la va ordinaria, a las partes se
las citar a la audiencia de conciliacin del Art. 101 CPC con el fn de que el padre
o madre demandados manifesten si son o no el padre o madre de esa persona
que inici la accin. Otra es la discusin de si estas demandas son desistibles,
en este punto la Corte ha sostenido que nada se opone al desistimiento de los
procesos de fliacin pues no hay norma que lo prohba; as lo expresa la Corte
107
Suprema de Justicia en la sentencia del expediente 7778 fechada el 7 de febrero
de 2000.
3.5.2.4. Trmino para interponer la accin
La accin de investigacin de paternidad y maternidad y de fliacin se puede
interponer en cualquier tiempo pero los efectos patrimoniales, muerto el padre
o la madre, se deben solicitar por la accin de peticin de herencia y dependen
de que el auto admisorio de la demanda se haya notifcado a los herederos y al
cnyuge dentro de los dos aos siguientes al fallecimiento del causante- padre
o madre.
3.5.2.5. Efectos de la Sentencia que Declara la Paternidad o Maternidad
La sentencia que termina un proceso de investigacin de paternidad, maternidad
o de fliacin y declara que el demandado es padre o madre del demandante
tiene dos tipos de efectos:
1) Efectos personales: Los efectos personales de ser hio o hia de la persona a
quien se declar padre o madre en el juicio es erga omnes y por la declaracin
surgen los derechos y obligaciones entre padre e hios o hias.
2) Efectos patrimoniales: Son absolutos o relativos, segn sea la persona
contra quien se estableci la accin. Son absolutos cuando el demandado es
el presunto padre. Pero si los demandados son el cnyuge y los herederos, los
efectos patrimoniales son relativos y la sentencia solo afecta a las personas
debidamente citadas al proceso y notifcadas dentro de los dos aos siguientes
a la muerte del causante. (Art. 10 Ley 75 de 1968). Aqu los herederos forman
un litisconsorcio facultativo. Estos efectos caducan, salvo que el demandado
haya entorpecido la notifcacin. Pues en numerosas jurisprudencias de la
Corte Suprema de Justicia se ha sealado que, cuando por culpa atribuible al
demandado no se puede lograr la notifcacin en tiempo, no opera la caducidad.
Cuando se trata de muerte presunta, la jurisprudencia ha entendido que los dos
aos se cuentan desde el decreto de la posesin efectiva de los bienes y no desde
la fecha de la muerte presunta.
3.5.2.5. Recursos
La sentencia que decide el proceso de investigacin de paternidad o maternidad
y la que decide el juicio de fliacin tiene recurso de apelacin ante el Tribunal
Superior de Distrito Judicial de Familia de acuerdo con lo sealado por los
artculos 3 y 5 pargrafo 1 del Decreto 2272 de 1989 y contra estas sentencias
UNIDAD 3
108
procede, a su vez, el recurso extraordinario de casacin ante la Corte Suprema
de Justicia. Los artculos 17 y 18 de la Ley 75 de 1968 autorizaban la accin de
revisin de las sentencias proferidas por el Juez o Jueza de menores, pero estos
artculos fueron derogados tcitamente por el Decreto 2272 de 1989, segn lo
dispuso la Corte Constitucional en la parte motiva de la Sentencia No. C-282-94
del 16 de junio de 1994, Magistrado Ponente Dr. Vladimiro Naranjo Mesa. Sin
embargo, el recurso extraordinario de revisin si procede contra las sentencias
antes citadas de acuerdo con el artculo 379 del CPC y al artculo 3o numeral 4o
del Decreto 2272 de 1989.
3.5.3. Accin de fliacin
Esta accin, como se mencion, est encaminada a demostrar que una persona
mayor de edad, que es el demandante, tiene un vnculo de consanguinidad
con otra persona que es su presunta madre o presunto padre, demandado en
el proceso. Esta accin se lleva a cabo a travs del procedimiento ordinario de
mayor cuanta sealado en el Cdigo de Procedimiento Civil, dado que la ley
no tiene sealado ningn trmite especial.
3.5.3.1 Sujeto Activo
Las acciones de reclamacin o declaracin las pueden ejercer las siguientes
personas:
El hio o hia mayor de edad, si es capaz, por si mismo.
El hio o hia mayor de edad incapaz por intermedio de su curador.
Muerto el hio o hia mayor de edad pueden ejercerla los descendientes o los
ascendientes del hio o hia.
3.5.3.2. Procedimiento
Este proceso se tramita por la va ordinaria y por tanto sigue el trmite
establecido para esos procesos as:
Demanda: Debe reunir los requisitos del artculo 75 y s.s. del CPC, si cumple los
requisitos antes sealados el Juez o Jueza la admite y se notifcar al demandado.
En esta demanda por ser ordinaria se puede acumular otras pretensiones como
la accin de peticin de herencia.
109
Traslado: El demandado o demandada tienen un trmino de veinte (20) das
hbiles para contestar la demanda.
Proceso: Teniendo en cuenta que se rige por el procedimiento ordinario, las
excepciones, la audiencia de conciliacin del artculo 101 del CPC, el trmino
probatorio, los alegatos y la sentencia se regirn por este procedimiento. En
este proceso se aplica el artculo 1 de la Ley 721 de 2001 por lo que se debe
ordenar la prctica de la prueba gentica. Pero de acuerdo con la jurisprudencia
de la Corte al resolver las demandas de inconstitucionalidad sobre al Ley 721
(Sentencia C 746-2005 y C808 de 2002) el Juez o Jueza puede y debe practicar
otras pruebas necesarias para llegar a una conclusin cierta de quien es el padre
o la madre del demandante.
Sentencia: En la sentencia el Juez o Jueza debe declarar:
Si el demandado o demandada es el padre o la madre del demandante.
Si la fliacin se prob dispondr la inscripcin de la sentencia en el registro
civil de nacimiento del demandante.
Condenar al demandado a pagar el costo de la prueba gentica.
Decretar o negar segn el caso las otras acciones acumuladas.
3.5.4. Investigacin de paternidad o maternidad
Esta accin, como se mencion, est encaminada a demostrar que un nio, nia
o adolescente, que es el demandante, tiene un vnculo de consanguinidad con
otra persona que es su presunta madre o presunto padre demandado en el
proceso. Esta accin se lleva a cabo a travs del procedimiento especial fjado
por la Ley 75 de 1968, que ha sido modifcado por la Ley 721 de 2001.
3.5.4.1. Sujeto activo
La accin de Investigacin de la paternidad la pueden ejercer las siguientes
personas:
El hio o hia menor de edad por intermedio de su representante legal o quien
ejerce la patria potestad, que puede ser su madre o su padre, segn el caso.
UNIDAD 3
110
El Defensor de Familia y el Ministerio pblico por expresa disposicin del
artculo 13 de la Ley 75 de 1968. En cuanto al Defensor de familia puede actuar
en concordancia con el artculo 82 numerales 11 y 12 del Cdigo de la Infancia
y la Adolescencia (Ley 1098 de 2006). Para el Ministerio pblico no se hace
referencia a esta facultad en el Cdigo de la Infancia.
La persona natural o jurdica que tenga al nio o a la nia bajo su cuidado. Por
expresa disposicin legal del artculo 13 de la Ley 45 de 1936 y el artculo 13 de
la Ley 75 de 1968. As se est dando una gran responsabilidad a los padres de
crianza, al poder representar al menor.
Muerto el hio o hia menor de edad, la accin pueden intentarla los descendientes
si los hubiere. (Ej.: Hio de 17 aos con hia de 2 aos.) o los ascendientes.
Este proceso se adelanta por el trmite especial de la Ley 75 de 1968 modifcado
por la Ley 721 de 2001 y es el siguiente:
Demanda: Debe reunir los requisitos del artculo 75 y s.s. del CPC; si los cumple,
el Juez o Jueza la admite y fja fecha para la prctica de la prueba gentica. Se
notifcar al demandado o demandada personalmente la demanda y la fecha de
la prctica de la prueba gentica. Aunque la ley 721 no lo prev, pero siguiendo la
normatividad general del Cdigo de Procedimiento Civil, en caso de no poderse
notifcar personalmente al demandado, se deben aplicar los artculos 318 y 320
del CPC sobre notifcacin por emplazamiento y por aviso. Esta demanda no
se podr acumular con la demanda de peticin de herencia, por tener distinto
trmite, cada una deber hacerse por proceso separado pues el trmite de esta
demanda no es ordinario, mientras el de peticin de herencia si.
Traslado: El demandado o demandada tiene un trmino de ocho (8) das hbiles
para contestar la demanda.
De acuerdo con lo establecido por el artculo 8 de la Ley 721 de 2001, una vez en
frme el resultado de la prueba gentica, el Juez o Jueza debe dictar sentencia.
Este artculo 8 modifc el artculo 14 de Ley 75 de 1968 que fjaba que si haba
oposicin se abra el proceso a pruebas por 20 das, trmino prorrogable por 10
das ms, y el Juez o Jueza citaba a las parte para audiencia a fn de esclarecer
no slo lo tocante a la fliacin del menor, sino los dems asuntos por decidir en la
providencia que ponga fn a la actuacin. En el momento este trmino probatorio no
est vigente, pero segn la jurisprudencia de la Corte al resolver las demandas
111
de inconstitucionalidad sobre la Ley 721 de 2001 (Sentencia C 746-2005 y C808
de 2002) el Juez o Jueza puede y debe practicar otras pruebas, las necesarias
para llegar a concluir con mayor fehaciencia quien es el padre o la madre
del demandante. Como aqu no se estableci un trmino probatorio y estas
pruebas se practicarn mientras llega el resultado de las pruebas de ADN, en
la prctica la prueba gentica no se hace tan rpidamente, por lo que el trmino
probatorio se hace muy extenso; la causa aducida por el estudio adelantado por
la Procuradura General de la Nacin, fechado el 20 de noviembre de 2006, es la
cantidad de pruebas represadas; el estudio revel que en el perodo comprendido
entre 1999 y 2006 se han presentado aproximadamente 50.000 demandas de
fliacin, las cuales se encuentran represadas por la falta de la prctica de la
prueba con marcadores genticos de ADN.
La Ley 721 de 2001, artculo 8, pargrafo primero, establece que el Juez o
Jueza har uso de todos los mecanismos para asegurar la comparecencia de
las personas a la prueba gentica y que, agotados estos mecanismos, sin ms
trmites proceder a dictar sentencia. El pargrafo segundo, por su parte,
establece que si la prueba demuestra la paternidad o maternidad el Juez o Jueza
proceder a decretarla, en caso contrario, absolver al demandado o demandada.
La Corte Constitucional en sentencia C-808 de 2002 estableci la exequibilidad
de ambas normas en el entendido, que el pargrafo primero de este artculo
debe armonizarse con el artculo 3 de la misma ley, por lo que el Juez o Jueza al
no lograr la comparecencia del padre o de la madre al examen cientfco deber
decretar y practicar otras pruebas que le permitan fallar de fondo, siendo la
no comparecencia simplemente un indicio en contra del demandado, mas no
prueba sufciente para dictar sentencia. Lo anterior es importante si se tiene
en cuenta que el informe de la Procuradura, antes citado, revel que existen
10.970 procesos de fliacin sin defnicin por la falta de prueba de ADN, debido
a la inasistencia de los presuntos padres a su prctica. En cuanto al pargrafo
segundo del artculo 8 de la Ley, la misma Corte Constitucional en la citada
sentencia C-808 lo declara exequible, al sealar que el Juez o Jueza debe acoger
el resultado de la prueba, si esta se encuentra en frme.
Pruebas accesorias: El pargrafo 3 del artculo 8 establece que si, dentro del
mismo proceso, el Juez o Jueza debe resolver otros asuntos diferentes a la
fliacin, dentro del mismo proceso el Juez o Jueza podr proceder a decretar las
pruebas del caso en el trmino de 10 das y dar traslado a las partes por 5 das
para que aleguen sobre sus pretensiones; luego, dentro de los 5 das siguientes,
dictara sentencia. Como se ve, inicialmente sin las sentencias C476-05 y C808-
02 de la Corte, se pensara que lo que quiso el legislador fue que se admitiera
la demanda, se ordenara el examen, y una vez llegado el examen se dictara
UNIDAD 3
112
sentencia, salvo que se tuvieran que decidir otros asuntos y ah s se fjar un
trmino probatorio, se diera traslado para alegar y se dictara sentencia en los
5 das siguientes.
Sentencia: En la sentencia el Juez o Jueza debe declarar lo siguiente:
Si el demandado o la demandada es o no padre o madre del demandante.
Si la fliacin se prob, dispondr la inscripcin de la sentencia en el registro
civil de nacimiento del menor.
Fiar los alimentos con los cuales debe contribuir el demandado o demandada
para el sostenimiento de su hio o hia menor de edad.
Privar del ejercicio de la patria potestad al demandado o demandada.
Dispondr la guarda del menor si fuere el caso.
3.5.5. Declaracin de estado civil
Las acciones de reclamacin para la declaracin del estado civil tienen por
objeto determinar el estado civil. Se pueden dar en los siguientes casos:
La accin de reclamacin de estado es aquella por la cual el hio o hia legtimo
o la hia legtima que no est en posesin de esta calidad reclama su verdadero
estado civil. La inicia el hio o la hia para que se declare que es hio o hia
legtimo o hia legtima de un padre y una madre determinados, cuando en su
registro civil no se establezca tal calidad. Debe probar quines son sus padres
y el estado civil de casados en el momento que la ley presume la concepcin.
Esta accin no es relevante hoy en da ya que todos los hios o hias tienen los
mismos derechos (Ley 29 de 1982) dado que una accin para cambiar la calidad
de hio o hia extramatrimonial por matrimonial no tiene mucho sentido.
El padre o la madre puede entablar un proceso de fliacin contra su hio o hia
que pasa como hio o hia de otros padres, para que se le reconozca como padre o
madre de esa persona. Esta accin no la tienen los padres biolgicos, cuando el hio
o hia ha sido adoptado, ni los padres donantes del espermatozoide o del vulo.
Estas acciones estn reguladas por el artculo 406 del Cdigo Civil, son
imprescriptibles y producen efectos absolutos o erga omnes, en aplicacin del
113
artculo 401 el Cdigo Civil. Se tramitarn por la va ordinaria por no tener
establecido un procedimiento especial.
Se puede transmitir esta accin a los herederos? Sobre este punto hay dos
corrientes: la primera que piensa que como se trata de una accin de reclamacin
de estado civil pura, no se podra ceder a los herederos pues el artculo 406 no
dice nada al respecto, la otra corriente afrma que los herederos son legtimos
contradictores y pueden representar a al padre o a la madre y al hio o hia. Esta
ltima es la posicin de la Corte Suprema de Justicia.
Se debe aclarar que las acciones encaminadas a rectifcar o impugnar las actas
de estado civil, en razn de errores en ellas cometidos, no pueden conducir a
que se produzca un cambio de estado civil.
3.6. ACCIONES DE DESCONOCIMIENTO O IMPUGNACIN
3.6.1. Concepto
Como su nombre lo indica, estas acciones tienden a desconocer o a repudiar
un estado civil o una fliacin que hasta ese momento se ostenta. Son acciones
negativas en cuanto se encaminan a suprimir un estado civil actual, porque no
corresponde al real. Con el fn de proteger la familia el legislador ha sealado,
como veremos a continuacin, plazos cortos para ejercerlas.
La accin apropiada para desconocer un estadio civil es la accin de
impugnacin, no es posible desconocer el estado civil mediante ninguna otra
accin como la nulidad o impugnacin de registro civil, etc.
3.6.2. Elementos comunes de la acciones de desconocimiento
Teniendo en cuenta que las acciones de impugnacin de paternidad, de
la legitimacin del hio o hia y la de maternidad persiguen el mismo fn:
desconocer el estado civil que se posee tendrn muchos elementos comunes
que se estudiarn en esta parte introductoria; ya al estudiar cada accin por
separado se concretarn en aspectos relativos a las causales, los sujetos activo
y los trminos de caducidad.
UNIDAD 3
114
Es competente para conocer la accin de impugnacin de paternidad, de
legitimacin del hio o hia y la impugnacin de maternidad el Juez o Jueza de
familia en primera instancia. Si no existe Juez o Jueza de familia, es competente
el Juez o Jueza promiscuo de familia y, excepcionalmente, el Juez o Jueza de
circuito si no hay ninguno de los dos anteriores.
3.6.2.2. Conciliacin Extrajudicial como Requisito de Procedibilidad
En este punto debe tenerse en cuenta el mismo planteamiento realizado para
las acciones de reclamacin de estado civil, en cuanto a que este requisito no es
necesario en este caso, por cuanto las acciones de impugnacin de paternidad,
de legitimacin o maternidad llevan consigo el desconocimiento de un estado
civil y , por tanto, no deben cumplir con el requisito de procedibilidad de la
accin de conciliacin antes del proceso.
Para los casos de la impugnacin de la paternidad, la legitimacin y la maternidad
tambin existen dos vas o procedimientos aplicables segn lo establecido por
la ley:
1) Si el hio o hia es menor de edad debemos aplicar el artculo 7 de la Ley
721 de 2001 que seala un procedimiento especial preferente mediante la
accin de impugnacin de la paternidad, la legitimacin y la maternidad.
Este procedimiento se da, incluso cuando el padre o madre presuntos est
fallecido.
2) Si el hio o hia es mayor de edad, como no se tiene un procedimiento especial
y no se le incluy en el artculo 7 de Ley 721 citada, la impugnacin debe
tramitarse por el procedimiento ordinario de mayor cuanta.
Por lo tanto, para el procedimiento, en uno y otro caso, se hace remisin a lo ya
estudiado dentro de los procesos de reclamacin de la fliacin con las siguientes
precisiones:
a) En esta demanda el Juez o Jueza, de ofcio o a peticin de las partes, debe citar
al presunto padre biolgico o a la presunta madre biolgica. En caso de que la
demanda sea solo de impugnacin y si el Juez o Jueza cita al presunto padre
real, puede de ofcio pasar a efectuar tambin investigacin de paternidad en la
115
misma actuacin, en aras de proteger los derechos del menor. El Juez o Jueza
debe fallar en ese caso no solo la impugnacin sino la investigacin con el fn
de declarar quien es el padre. Lo anterior porque el objeto de la fliacin no es
rgido sino fexible, por cuanto busca primordialmente establecer la verdadera
fliacin que es un derecho fundamental de todo ser humano.
b) En estos procesos se podra dar la intervencin excluyente del padre o de
la madre biolgicos, quienes al ser citados al juicio intervienen ejerciendo
su derecho de accin como padre o madre biolgicos contra demandante y
demandado (hio o hia-padre presunto o madre presunta).
El Juez o Jueza nombrar curador al menor cuando haya conficto de intereses
entre el representante legal del menor y la accin invocada. Si no hay conficto
no se debe nombrar un curador y el menor puede ser representado por su madre
o padre, segn el caso.
Esta demanda de impugnacin se podr acumular con la demanda de
investigacin de paternidad.
Durante el curso del proceso se presumir la paternidad o maternidad del hio
o hia.
Sentencia: En la sentencia el Juez o Jueza debe declarar:
Si el demandante es o no hio o hia del demandado o la demandada.
Si la impugnacin prosper, dispondr la inscripcin de la sentencia en el
registro civil de nacimiento del demandante.
3.6.2.4. Efectos de la sentencia de impugnacin de la paternidad o maternidad
Si la sentencia declara que el demandado no es padre o madre del
demandante:
Destruye vnculo flial por el cual estaban unidos demandante y
demandado,
Termina el estado civil que ese demandante tena
UNIDAD 3
116
Cesan las obligaciones y los derechos entre las partes del proceso. Con la
sentencia se rompe la presuncin de paternidad y la madre pasa a ser madre
extramatrimonial y el marido deja de considerarse el padre.
Los efectos del fallo de impugnacin son tambin erga omnes es decir no solo
valen frente a las personas que han intervenido en el juicio sino frente a todos.
Otro efecto de la sentencia ser condenar a la indemnizacin de perjuicios al
demandante, si hay lugar a ello. La ley no estableci como se deban reclamar
estos perjuicios por lo que se considera que la va adecuada para hacerlo es
reclamar los perjuicios a travs del incidente de regulacin de perjuicios
promovido ante el mismo Juez o Jueza que profri la sentencia y donde se
van a demostrar la existencia y la cuanta de los perjuicios causados con la
presuncin de paternidad o maternidad desvirtuada.
3.6.2.5. Recursos
La sentencia que decide el proceso de impugnacin de paternidad o maternidad
tiene recurso de apelacin ante el Tribunal Superior de Distrito Judicial de
Familia de acuerdo con lo sealado por los artculos 3o y 5o del Decreto 2272
de 1989 y contra esta sentencia, a su vez, procede el recurso extraordinario de
casacin ante la Corte Suprema de Justicia (artculo 9o Decreto 2272 de 1989).
Contra las sentencias antes citadas tambin procede el recurso extraordinario
de revisin de acuerdo con el artculo 379 del CPC y con el artculo 3o numeral
cuarto del Decreto 2272 de 1989.
3.6.3. Impugnacin de paternidad
3.6.3.1. Procedencia
La presuncin de la paternidad legtima tiene su origen en la obligacin moral
de fdelidad que existe entre un hombre y una mujer que estn unidos en
matrimonio. Sin embargo, esta obligacin no la cumplen algunas mujeres que
tienen hios o hias con personas distinta a sus esposos dentro del matrimonio y
es por ello que surge la fgura de la impugnacin de la paternidad, con el fn de
destruir la presuncin de paternidad de la concepcin dentro del matrimonio,
presuncin que por ser de hecho admite prueba en contrario. Con la expedicin
de la Ley 1060 de 2006 ser necesario que el compaero permanente acuda a esta
fgura para impugnar la paternidad que se le imputa y desvirtuar la presuncin
de paternidad que se le ha conferido por la ley en caso de que no est de acuerdo
con ella. Por este motivo, ahora se dan tanto la impugnacin de la paternidad
legtima, como la impugnacin de la paternidad extramatrimonial.
117
3.6.3.2. Causales
Tradicionalmente la doctrina haba considerado que las causales para impugnar
la paternidad eran de orden fsico, como la ausencia del padre, la impotencia y
la imposibilidad fsica temporal de acceder a la madre; el adulterio de la mujer
segn artculo 215 C.C. y de orden fsiolgico, causales admitidas a partir
de la Ley 75 de 1968 relativas a las pruebas genticas de paternidad. Hoy en
da las causales son ms amplias, pues la reforma de la Ley 1060 tantas veces
citada, estipula que el padre debe demostrar por cualquier medio que no es
el padre o en el proceso de impugnacin de paternidad mediante prueba
cientfca necesita desvirtuar la presuncin de paternidad. Circunstancia no se
aplicable en el caso de la fliacin legitimada, pues como se ver en esta se sigue
el criterio tradicional de la absoluta imposibilidad fsica y el de no haber tenido
conocimiento al momento de casarse, como se ver ms adelante.
3.6.3.3. Sujeto Activo

El sistema anterior era muy restrictivo por cuanto solo poda impugnar la
paternidad el marido, en principio, y luego con la Ley 75 de 1968 el marido y
el hio o hia. En este punto la Ley 1060 de 2006, hizo una reforma importante
al adoptar un criterio familiar y ampliar la gama de las personas que pueden
impugnar la paternidad, esto acogiendo la jurisprudencia anterior de la Corte
Suprema de Justicia. Por lo tanto, la legitimacin en la causa por activa est a
cargo de las siguientes personas:
El hio o hia nacido durante el matrimonio o durante la unin marital de
hecho.
El cnyuge o compaero permanente.
La madre.
Los herederos pueden ejercerla si el padre ha muerto.
Los ascendientes del padre pueden impugnarla, as no sean herederos.
El presunto padre biolgico- A pesar de no haber quedado incluido como
titular de la accin de impugnacin de la paternidad en el artculo 216 del CC,
el artculo 406 lo legitima para actuar. Por otro lado, el artculo 5 de la Ley
1050 de 2006 otorg a este padre la facultad de solicitar la prueba cientfca y
,adems, el artculo 6 de la nueva ley, le otorga al Juez o Jueza la facultad, de
UNIDAD 3
118
ofcio o a peticin de parte, de vincular al proceso al presunto padre biolgico,
en estos contextos la interpretacin correcta debe ser: el padre biolgico s puede
impugnar la paternidad pues no sera lgico que sea citado ofciosamente al
proceso, se le permita pedir la prueba gentica y no pudiera impugnar la
paternidad. El padre puede acumular la impugnacin con la accin de fliacin.
Siempre y cuando no haya perdido el derecho como en la adopcin o cuando
se dona el semen.
3.6.3.4. Trmino para Interponer la accin
Para interponer la accin de impugnacin de la paternidad el trmino vara
segn sea quien interponga la accin as:
El hio o hia no tiene trmino para impugnar la paternidad. Es una ampliacin
de la imprescriptibilidad de la accin, pues el hio o hia puede impugnarla en
cualquier momento. Sin embargo en este aspecto ha habido evolucin legal,
pues el inicial artculo 216 CC (reformado por Ley 1060 de 2006) estipulaba que
Mientras viva el marido, nadie podr reclamar contra la legitimidad del hio concebido
durante el matrimonio, sino el marido mismo. Esta disposicin conduca a que la
impugnacin del hio o hia de mujer casada slo pudiera ser intentada por el
marido. Pero la Corte Suprema de justicia sostuvo que el hio o hia tambin
estaba legitimado para impugnar esta paternidad por expresa disposicin del
artculo 3 de la Ley 75 de 1968. Pero esta facultad se le daba al hio o hia en
cualquier tiempo, pero si su nacimiento se haba dado despus de 10 meses de
la separacin de sus padres, ahora no tiene esa limitacin.
El padre cnyuge o compaero permanente- tiene un trmino, el de los 140 das
siguientes al momento en que tuvo conocimiento de no ser el padre biolgico
del nio o nia. Antes de la reforma de la Ley 1060 citada, el trmino era ms
corto, de 60 das y se contaba desde que tuvo conocimiento del parto. Trmino
que caprichosamente se ampli pues no hay razn para que sean 2 meses o 4
meses y medio, se est ante una decisin vlida del legislador que est facultado
para fjarlo. Se trata de un cambio importante que abre la puerta para que en
cualquier momento se pueda impugnar la paternidad por parte del padre legal,
ya que el trmino corre desde que se tuvo conocimiento de que no se es el padre
biolgico. Antes era un trmino cierto establecido a partir del nacimiento del
hio o hia. Lo anterior, mejora un poco la situacin de numerosos padres que
con las nuevas pruebas pueden saber quin es realmente su hio o hia, pero
deja desprotegido al hio o hia que en cualquier momento puede ser objeto
de una demanda de impugnacin, al estar asentando el vinculo jurdico solo
en la parte biolgica. En tal evento, a un nio o nia que por 5, 10, o 15 aos
119
tuvo por padre a una persona se le pueden desconocer los lazos creados por la
convivencia y la conviccin de la fliacin existente entre ellos, facultando al
padre en forma irrestricta para impugnar la paternidad.
Se presume que tuvo conocimiento inmediato, si viva en la residencia donde
naci el hio o hia, a menos que haya ocultamiento del parto. La Ley 1060 de
2006 derog los artculos 5 y 6 de la Ley 95 de 1890 que daban al marido la
posibilidad de impugnar la paternidad en cualquier tiempo si probaba que
no haca vida conyugal con su mujer por separacin judicial de cuerpos por
adulterio y si la mujer daba a luz despus del 10 meses de abandonar el hogar
conyugal. Normas anacrnicas que seguan vigentes despus de ms de 100
aos y que no se justifcan hoy cuando se puede demandar el divorcio incluso
de mutuo acuerdo.
La madre tiene un trmino, el de los 140 das siguientes a aquel en que tuvo
conocimiento de que su marido no es el padre biolgico del nio o nia.
Los herederos del Padre: Pueden impugnarla en el momento de conocer la
muerte del padre o desde que conocen el nacimiento del hio o hia, o dentro
de los 140 das siguientes a estos. El trmino va a depender del momento de
la muerte del padre, pues el heredero antes de la muerte del padre no tiene
derecho alguno. La redaccin del nuevo artculo 219 es confusa, no es claro
en qu tiempo realmente se puede ejercer la accin, el antiguo artculo 219
ordenaba que exista esta posibilidad de iniciar la demanda, si el padre mora
dentro del trmino para impugnar sin hacerlo, lo que es lgico. Hoy en da la
situacin es diferente, por ejemplo: si suponemos que Juan el padre de Roberto,
muere a los 4 meses de nacido el nio, los herederos de Juan tendran otros
140 das para impugnar la paternidad por lo que el nio Roberto va tener casi
9 meses pendiendo su paternidad. Otros tratadistas afrman que de acuerdo
con la redaccin de la norma el descendiente puede impugnar la paternidad en
cualquier tiempo despus de muerto el padre o de conocer el nacimiento del
hio; esta sera una interpretacin muy laxa de la ley. Si la ley hubiera querido
igualar a los herederos con el hio o hia, la ley lo hubiera hecho; pero no parece
ser ese el sentido de la ley. Este derecho termina si el padre o la madre hubieran
reconocido expresamente al hio o hia por testamento u otro instrumento
pblico. La ley seala que si los herederos han entrado en posesin efectiva de
la herencia le pueden oponer al hio o hia la excepcin de ilegitimidad.
Los ascendientes del padre: a estos ascendientes en forma clara se les dio un
trmino de 140 das despus del conocimiento de la muerte del padre para
impugnar la paternidad.
UNIDAD 3
120
El presunto padre biolgico no tiene trmino para impugnar la paternidad por
el artculo 406 del cdigo civil.
3.6.3.5. Sujeto Pasivo
Anteriormente la relacin jurdica procesal la instauraba el hio o hia contra el
padre, o viceversa, el padre contra el hio o hia eran las dos posibilidades. En el
momento presente se amplan las posibilidades en cuanto a la legitimacin en
la causa por activa, pero la legitimacin en la causa por pasiva no cambia. El
sujeto pasivo de la accin de impugnacin de la paternidad y de la impugnacin
de la legitimacin es el mismo. La accin debe ejercerse contra las siguientes
personas, segn el caso:
Contra el hio o hia
El padre, cnyuge o compaero permanente o madre directamente contra
l o contra ella, si estn vivos.
Muerto el padre o la madre debe dirigirse contra los herederos.
3.6.3.6. Requisitos sentencia favorable
Para que el proceso de impugnacin de la paternidad obtenga una sentencia
favorable es necesario:
Que se prueba la causal de impugnacin.
Que el marido no hubiere reconocido al hio o hia como suyo en testamento
o instrumento pblico.
Que se ejercite la accin dentro de los trminos previstos en la ley.
3.6.3.7. Casos en los cuales se puede impugnar la paternidad
1) El de la hia o hio nacido despus de los 180 das de celebrado el
matrimonio o de la declaracin de la unin marital de hecho. Este hio o hia
se presume concebido dentro del matrimonio y por tanto es hio o hia legtimo
del marido en el primer caso y en el segundo caso se presume concebido
dentro de la unin marital por lo que es hio o hia extramatrimonial de la
unin marital de hecho. Para que el padre pueda impugnar la paternidad se
deben dar las siguientes situaciones:
121
Cuando el cnyuge o compaero demuestre que no es el padre por cualquier
medio: es una causal amplia, pues antes de la reforma de la Ley 1060 de 2006
el marido (el compaero no se presuma padre) solo podra impugnar la
paternidad en este caso demostrando la absoluta imposibilidad fsica de tener
acceso a la mujer o el adulterio de la misma. Ahora la causal es muy amplia y
el marido o compaero permanente, sin restriccin alguna, puede probar por
cualquier causa que no es el padre, porque no pudo engendrar ese hio o hia,
por ejemplo, por alguna enfermedad, o por cualquier otro motivo, incluyendo
obviamente las dos causales anteriores la imposibilidad fsica y el adulterio de
la mujer, o causales ms anmalas como la inseminacin artifcial de su mujer
sin su consentimiento. El cambio fue importante, ms cuando con las tcnicas
de reproduccin asistida la imposibilidad fsica ya no es bice para que haya
fecundacin. Puede existir imposibilidad fsica pero si hay consentimiento
por parte del marido o compaero permanente, hay una procreacin consentida
que debe ser regulada con la presuncin de paternidad como en la mayora de
las legislaciones del mundo.
Cuando en un proceso de impugnacin de la paternidad mediante prueba
cientfca se desvirte esta presuncin. Esta es una causal muy especfca.
Genticamente se debe demostrar que no se es el padre as haya tenido relaciones
sexuales con su esposa o compaera madre de ese hio o hia. Aqu el legislador
fue claro, la presuncin de paternidad se rompe con el resultado de la prueba
gentica; esta sera la prueba reina dentro de ese proceso, en coherencia con el
artculo 1 de la ley 721 de 2001 que ordena al Juez o Jueza decretar la prueba en
todos los procesos para establecer la paternidad. Pero cmo interpretar aqu el
polmico artculo 3 de la citada Ley? En este caso, en opinin de la autora no
habra discusin pues el Juez o Jueza no podra decretar la impugnacin de la
paternidad por esta causal si no se puede realizar la prueba gentica debido a
que la presuncin se debe desvirtuar mediante prueba cientfca y en ese caso no
serviran otros medios de prueba, las otras pruebas recaudadas se utilizarn para
conceder o negar la impugnacin invocada por la causal primera de este artculo
214 del C.C. Este numeral segundo tiene una demanda de inconstitucionalidad
en curso, demanda aun no resuelta, porque segn el demandante el artculo
limita la funcin judicial al someter la valoracin probatoria que corresponde
hacer al Juez o Jueza, al resultado de la prueba cientfca e impide la debida
defensa, cuando para desvirtuar el presunto vnculo de paternidad, no se
pueden utilizar otros medios de prueba diferentes al medio cientfco.
2) El de la hia o el hio o hia nacido despus de 300 das de disuelto el
matrimonio por divorcio o muerte de uno de los cnyuges o en caso de nulidad.
Este hio o hia no se presume concebido dentro del matrimonio por estar por
UNIDAD 3
122
fuera de los trminos del artculo 92 del cdigo civil. Sin embargo el legislador
previ que en estos casos se necesita la declaracin judicial de ilegitimidad del
hio o hia y, por tanto, ste ser uno de los casos donde se necesitara impugnar
la condicin de hio o hia legtimo del marido. No se incluye al compaero
permanente. Si el marido estuvo en absoluta imposibilidad fsica antes de los
300 das, el tiempo se cuenta a partir del surgimiento de la imposibilidad fsica.
El artculo 220 del Cdigo Civil debi ser reformado, pero inexplicablemente
no lo fue; ante todo, se trata de un artculo confuso, pues un nio o nia
que presuntamente no es legtimo, este artculo lo convierte en legtimo, al
propugnar que, en ausencia de inters debe dejarse al hio o hia gozar de su
calidad de legitimo y hay que impugnarlo, lo que no es lgico y se pueden
presentar abusos. Ejemplo: Ana, por mutuo acuerdo, se separa de Luis pues ella
tiene un amante; queda embarazada de su amante y su nia Anita nace a los
310 das de la sentencia de divorcio; Ana tendra que registrar a su nia como
legitima e iniciar un proceso? Segn este artculo si y hasta qu fecha opera
este artculo, 315 das, 320? Adems, mantiene la absoluta imposibilidad fsica de
tener acceso a la mujer que como se vio ya no es tan relevante. En este caso se
remitir el Juez o Jueza tambin a la prueba gentica, pero surge el problema
cuando esta sale positiva por diversas causas como un embarazo fuera de
trmino, una inseminacin artifcial post mortem, etc. El Juez o Jueza, segn
la norma, debe declarar la ilegitimidad del nio o nia que naci por fuera
del trmino de los 300 das; pero si la prueba gentica es compatible el Juez o
Jueza declarar que el menor es hio o hia extramatrimonial de ese padre, pero
que no es hio o hia legitimo, as hubiera sido inseminado post mortem con el
consentimiento del padre o haya nacido fuera de termino. En la prctica si no
se entabla la accin, el nio o nia se inscribe como legtimo, con el problema
de que ante la indeterminacin en los das de ms, ser el notario quien decida,
en ltimas, si el nio o nia nacido a los 301 o a los 310, si lo registra como hio o
hia legtimo del ex cnyuge o no. Pero en caso de que haya juicio y se determine
de acuerdo con la prueba gentica s es el padre, el Juez o Jueza debe declarar
la paternidad y no es relevante, si el hio o hia ostenta la calidad de legitimo o
extramatrimonial, como sera lo que declarara el Juez o Jueza en este caso pues
todos los hios o hias tiene iguales derechos. El artculo 221 sealaba los plazos
dentro de los cuales se poda impugnar la paternidad en este caso; este artculo
fue derogado expresamente por el artculo 14 de la Ley 1060 de 2006, por lo cual
nos tendremos que remitir a los plazos generales ya sealados.
3) El de la hia o el hio o hia concebido durante la separacin de cuerpos de
sus padres. En este tercer caso debemos distinguir dos situaciones:
a) Una, si la separacin de cuerpos es de hecho es decir no ha sido declarada
judicialmente, en este caso se presume la paternidad de ese hio o hia como si
123
fuera legitimo y tendr el padre que impugnarla para desvirtuar la paternidad
que se le imputa.
b) En segundo lugar, si la separacin de cuerpos fue declarada judicialmente de
acuerdo con el artculo 20 de la Ley 57 de 1887, que est vigente, este hio o hia
no se reputa del marido por lo que este podr desconocer la paternidad, caso en
el cual no hay necesidad de impugnar la paternidad, pues el marido simplemente
est facultado para desconocer la paternidad, salvo que la mujer pruebe que este
marido lo reconoci como suyo con actos positivos o que hubo reconciliacin
privada entre los esposos, casos en los cuales el marido no podra desconocer la
paternidad pero si impugnarla de acuerdo con las reglas generales.
4) El de la hia o el hio o hia con doble presuncin de paternidad por haber
pasado la mujer a segundas nupcias. Es el caso del nio o nia nacido dentro de
los 300 das siguientes a la disolucin del primer matrimonio de su madre y dentro
de los 180 das posteriores a las segundas nupcias de la madre. En este caso ese
nio o nia tiene una doble presuncin de paternidad, pues se presume legtimo
de ambos maridos. Ante la duda los interesados pueden demandar la paternidad
ante el Juez o Jueza, quien determinar quin es el verdadero padre de ese nio
o nia y condenar a la madre y al nuevo esposo por los perjuicios causados
al tercero por la incertidumbre de paternidad. Anteriormente estaba prohibido
a la mujer contraer nuevo matrimonio antes de trascurridos los 270 das de la
disolucin de su matrimonio o antes del parto si tena sntomas de embarazo.
Esta prohibicin fue declarada inconstitucional por la Corte Constitucional en su
Sentencia C 1440 del veinticinco (25) de octubre de dos mil (2000) pues la norma
atentaba contra la libertad de la mujer y ms teniendo en cuenta que la fnalidad
de la normas, se puede alcanzar ahora con el apoyo que la ciencia y la tecnologa,
y no se hace necesario imponer a la mujer esa carga.
5) El caso de la hia o el hio o hia nacido dentro de los 300 das siguientes al
divorcio o la nulidad del matrimonio de sus padres: La ley prev que este hio
o hia est amparado por la presuncin de paternidad legtima, pero establece
unas reglas en caso de embarazo despus del divorcio y nulidad del matrimonio
y ordena a la mujer, que este recin divorciada o con su matrimonio anulado o
en proceso de divorcio o nulidad, que denuncie su embarazo dentro de los 30
das siguientes al de la separacin. Y si lo hiciere con posterioridad a esa fecha,
es al Juez o Jueza, a quien corresponde declarar que el retardo fue justifcado.
La denuncia se debe hacer al marido o a los herederos y esa denuncia faculta
al marido para pedir a la mujer que se realice el examen de embarazo y si se
rehsa se presume la inexistencia del embarazo. Pero si la mujer no avisa del
embarazo, o se sustrae a la vigilancia que le ha ordenado el Juez o Jueza, no se
UNIDAD 3
124
presumir la paternidad y tendr que declararse en juicio, esto con la salvedad
de que en concordancia con la igualdad jurdica que el Decreto 2820 de 1974
otorga a los cnyuges la mujer ya no tiene guarda e inspeccin, por lo tanto
el artculo 228 debe entenderse modifcado. El marido de todas formas puede
impugnar la paternidad en proceso contradictorio, a pesar de ser avisado
del embarazo. Este caso tampoco se aplica para uniones maritales de hecho
pues esto no se ha modifcado. Los artculos en comento deberan ser objeto
de reforma pues imponen a la mujer una serie de condiciones que le coartan
injustamente su libertad, ms si hoy con la prueba gentica se puede resolver
este problema, siguiendo el criterio de la sentencia del la Corte Constitucional
C 1440 de 2000.
6) Casos Especiales
Otros casos especiales que se pueden dar y en los que no se utiliza la impugnacin
de paternidad son los siguientes:
Hio o hia Pstumo: la hia o el hio o hia nacido dentro de los 300 das siguientes
a la muerte de su padre: Este hio o hia nace dentro los trminos sealados para
la concepcin del artculo 92 del C.C. y por tanto est cobiado con la presuncin
de paternidad y tiene por padre al marido. Pero la ley ha sealado reglas
especiales en este caso especfco como son:
Muerto el marido la mujer puede denunciar el embarazo a los herederos del
mismo. Esta denuncia debe hacerse dentro de los 30 das siguientes de la muerte
del marido y si se hace en otro trmino el Juez o Jueza debe declarar que fue
justifcable el retraso. Como est redactada la norma pareciera, en principio, que
es potestativo de la mujer hacer o no la denuncia, pero si se estudia concatenada
con los artculos posteriores se ve que es una obligacin, ms que una facultad,
hacer la denuncia.
Los herederos del marido podrn solicitar a la mujer que realice las pruebas
que demuestren su embarazo ante Juez o Jueza. Si la mujer se niega a hacerlo se
tiene por no embarazada.
La mujer embarazada de su marido tiene derecho a que de los bienes del marido
se le entreguen para el embarazo y el parto lo que le correspondera al hio o hia si
nace vivo y si no nace vivo no tiene que devolver lo recibido salvo si actu de mala
fe o el hio o hia sea ilegtimo. Este sera un derecho a reclamar alimentos otorgado
a la madre embarazada por el artculo 111 de la Ley de Infancia y Adolescencia.
125
b) El caso de la hia o hio o hia concebido antes y nacido despus de la disolucin
del matrimonio: Este hio o hia se legitim por el matrimonio posterior de sus
padres y si nace dentro de los 300 das se presume legtimo. Si la disolucin
es por muerte es un hio o hia pstumo y si es por divorcio ser un hio o hia
legitimado por el matrimonio posterior de sus padres.
c) El caso de la hia o hio o hia de mujer casada: Se mantiene el criterio de que
el hio o hia de mujer casada se presume del marido. Solo se podr investigar la
paternidad del hio o hia de mujer casada si se presenta la demanda acumulada a
la de impugnacin de paternidad o despus de haberse terminado el proceso de
impugnacin donde se declare que ese hio o hia no es del marido de la mujer.
3.6.4. IMPUGNACIN DE LA LEGITIMIDAD DEL HIO O HIA
Los casos de la impugnacin de la legitimidad del hio o hia se rigen en
trminos generales por los mismos preceptos de la impugnacin de paternidad
en cuanto a sujeto activo, pasivo, los trminos para impugnar, la competencia,
la conciliacin, el tipo de proceso y procedimiento, efectos de la sentencia y
recursos. Por tal motivo debemos remitirnos a lo ya expuesto, salvo algunas
particularidades que se vern a continuacin.
En este caso se pretende impugnar la legitimacin por la cual un hio o hia
extramatrimonial es legitimado por el matrimonio posterior de sus padres.
Un requisito indispensable para la legitimacin es el matrimonio posterior a la
concepcin del nio o nia o nia. La impugnacin de la legitimacin se da en
los siguientes casos:
Hia o hio o hia concebido antes del matrimonio y nacido dentro del matrimonio
antes de los 180 das de celebrado el matrimonio. Este hio o hia se presume
legtimo por legitimacin ipso jure o sea de pleno derecho sin declaracin
judicial, en los trminos del artculo 236 C.C., pero el marido puede impugnar
la paternidad de ese hio o hia nacido en ese evento por las causales anotadas
por la ley. En este caso no se igual al hio o hia extramatrimonial proveniente
de la unin marital por lo que en este caso solo puede impugnar la paternidad
el esposo y no el compaero permanente. Salvo el compaero permanente, las
dems personas legitimadas para impugnar son las mismas que se indicaron en
la parte general (artculo 216 C.C.) y debern iniciar la accin de impugnacin en
los mismos plazos generales ya estudiados. Aqu no hubo reforma de la Ley 1060
por lo que seguimos con las causales restringidas que son:
UNIDAD 3
126
La absoluta imposibilidad fsica del padre de tener acceso a la madre, durante
el trmino en que se presume la concepcin: Es muy restringida y parte del
supuesto de que la concepcin proveniente de la cohabitacin, cuando hoy como
ya se manifest, con las tcnicas de reproduccin asistida la imposibilidad fsica
ya no es bice para que haya fecundacin. El Juez o Jueza debe evaluar en cada
caso si la absoluta imposibilidad fsica tiene mrito para destruir la presuncin
de paternidad teniendo en cuenta, que as se pruebe esta imposibilidad, esta no
es sufciente para destruir la paternidad impugnada y para ello seguramente
usar el examen de ADN que es obligatorio en estos procesos. La imposibilidad
tiene dos requisitos: que sea absoluta y que dure todo el tiempo en que se
presume la concepcin. El problema se presentar, si el marido se entera del
embarazo antes de que el nio o nia nazca y sabe que ese hio o hia no es
suyo, en ese caso impugnara la paternidad con base en la imposibilidad fsica
de ser el padre, pero debe esperar a que el nio o nia nazca para impugnar la
paternidad, pues antes no sera persona (Art 90 CC) y mientras el nio o nia
nace el trmino podra caducar pues son 140 das desde que tuvo conocimiento
de que no es el padre biolgico del menor, ya que segn el artculo 237 debe
hacerse en los plazos de la paternidad legtima. Aqu nos encontramos en una
encruciada que surge con la reforma del la Ley 1060 de 2006 que a pesar de no
haber cambiado el ttulo sobre los hios o hias legitimados, cambia el panorama
pues el artculo 237 estaba cimentado en que el trmino se contaba desde el
nacimiento y en esta perspectiva no habra problema, pero si se cuenta desde
que tuvo conocimiento es fcil que el plazo caduque. Nuevamente, toca al Juez
o Jueza, con su poder de fallar en justicia y equidad, tener en cuenta que, en este
caso, el marido deba esperar a que naciera el menor para poder impugnar la
paternidad en debida forma.
Si el marido no tuvo conocimiento del embarazo al tiempo de casarse. Es
el caso en que el nio o nia nace y el marido no saba del embarazo, por lo
que para l es una sorpresa porque, por ejemplo, estaba trabajando en un lugar
diferente de donde vive su esposa; es ah donde se puede invocar esta causal,
dentro del trmino del los 140 das antes estudiado. Esto si por actos positivos
no ha manifestado reconocer al hio o hia despus de nacido.
3.6.4.2. Hia o hio o hia nacido dentro del matrimonio, legitimado por el
matrimonio de sus padres. Este hio o hia extramatrimonial, por nacimiento,
es legitimado por el matrimonio posterior de sus padres. El padre, en este
caso, puede impugnar la paternidad del hio o hia nacido en ese evento por
las causales anotadas en la ley. En este caso tampoco se igual al hio o hia
extramatrimonial proveniente de la unin marital, por lo que en este caso slo
puede impugnar la paternidad el esposo y no el compaero permanente. Salvo
127
el compaero permanente, las dems personas legitimadas para impugnar son
las mismas sealadas en la parte general (artculo 216 C.C.) y debern iniciar
la accin de impugnacin en los mismos plazos generales ya estudiados. Para
impugnar la paternidad el padre debe demostrar que el hio o hia no pudo
tener por padre a quien pasa por tal. En este proceso no se oirn sino a quienes
tuvieren inters actual en el caso, y para intervenir tienen un plazo de 140 das,
desde cuando tuvieron conocimiento de la paternidad. La Ley 1060 modifc
el plazo anterior y cambi algo la redaccin del ltimo inciso eliminando el
aparte declarado inexequible por la Corte Suprema de Justicia. En este caso,
tambin podr impugnarse la paternidad, por haberse omitido la notifcacin
o la aceptacin, pero en este caso, por este hecho, slo podrn impugnarla el
legitimado o sus descendientes, cuando la legitimacin los benefcie. As se
protege al hio o hia perjudicado con una legitimacin.
3.6.5. Impugnacin de maternidad
La maternidad como se estudi es el vnculo jurdico que une a un hio o a una
hia con su madre. Es tangible y susceptible de prueba directa, supone que hay un
parto y que de ese parto naci un hio o una hia que se separ completamente de
su madre y por tanto es persona (Art. 90 del CC.). Para que haya impugnacin
de la maternidad, la madre debe aparecer en el registro civil de nacimiento como
tal y puede ser una madre legtima o extramatrimonial, pudindose impugnar
ambos tipo de maternidad. En los casos en que se impugne la maternidad legtima
se debe citar obligatoriamente al padre so pena de nulidad (Art. 403 CC), porque,
si la maternidad se disputa, el esposo de esa madre resulta afectado, ya que si la
persona no es hio o hia legtima de la madre, tampoco lo ser del padre, y si se
declara la maternidad, el marido necesariamente ser el padre por la presuncin
de paternidad del artculo 213 CC.
En este proceso de impugnacin de maternidad la prueba del parto por medio
del acta de nacimiento y la posesin notoria se pueden desvirtuar por cualquier
medio de prueba que lleve al Juez o Jueza a inferir que la anotacin del acta fue
mentirosa o hubo un error en la misma, y que la posesin notoria no corresponde
a una situacin de derecho. La partida de nacimiento y la posesin notoria se
combaten en los casos de la impugnacin de la maternidad, pues estas en este
caso no atribuyen al hio o hia su verdadera fliacin.
Los casos de la impugnacin de la maternidad se rigen en trminos generales
por los mismos preceptos de la impugnacin de paternidad, en cuanto a la
competencia, la conciliacin, el tipo de proceso y el procedimiento, los efectos
UNIDAD 3
128
de la sentencia y los recursos. Por tanto, debemos remitirnos a lo ya estudiado
salvo algunas particularidades que se analizan a continuacin.
3.6.5.1. Sujeto Activo
La legitimacin en la causa por activa est cargo de las siguientes personas:
La supuesta madre para desconocer al hio o hia.
El marido de la supuesta madre para desconocer al hio o hia. No se da la
facultad al compaero permanente.
La verdadera madre biolgica.
El verdadero padre biolgico
El hio o hia para reclamar su verdadero estado civil. Este no fue incluido en
el artculo 335 CC pero puede ejercer la accin, pues l conserva el derecho de
reclamar su verdadera fliacin (Art. 406 CC)
Muerta la madre legal o muerto el padre legal pueden impugnar la
maternidad los herederos.
Los ascendientes de la madre.
Toda persona a quien la maternidad putativa perjudique en el momento, en
la sucesin del supuesto padre o madre.
Trmino para Interponer la Accin
Para interponer la accin de impugnacin de la maternidad el trmino vara
segn sea quien la interponga as:
La supuesta madre y el marido de la madre supuesta: Hasta la expedicin de
la Ley 1060 de 2006 estas personas tenan un trmino de 10 aos para impugnar
la maternidad, pero ante la derogacin expresa del artculo 336 del Cdigo
Civil por esta ley, no cuentan hoy con un trmino preciso para impugnar la
maternidad y pueden hacerlo en cualquier tiempo.
La verdadera madre biolgica y el verdadero padre biolgico no tienen trmino
para impugnar la maternidad y pueden hacerlo en cualquier momento de
acuerdo con lo establecido en el artculo 406 del CC.
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El hio o hia no tiene trmino para impugnar la maternidad, puede impugnarla
en cualquier momento de acuerdo con lo establecido en el artculo 406 del CC.
Los herederos de la madre: pueden impugnarla en el momento de conocer la
muerte de la madre o desde cuando conocen el nacimiento del hio o hia o
dentro de los 140 das siguientes a estos eventos. El trmino depender del
momento de la muerte de la madre, pues el heredero antes de la muerte de la
madre no est legitimado para impugnar la maternidad. La redaccin del nuevo
artculo 219 es confusa, pues no es claro en qu tiempo realmente se puede
ejercer la accin. La ley seala que si los herederos han entrado en posesin
efectiva de la herencia, sin contradiccin del pretendido hio o hia, le pueden
oponer la excepcin de ilegitimidad.
Los ascendientes de la madre: A estos ascendientes, en forma clara, se les dio
un trmino de 140 das despus del conocimiento de la muerte de la madre para
impugnar la paternidad.
Toda persona a quien la maternidad putativa perjudique. Antes de la Ley
1060, la accin para estas personas expiraba a los sesenta das desde que la
persona conociera de la muerte del padre o madre. Hoy no se establece
trmino para interponer la accin, pero para que las acciones patrimoniales
puedan tener efectos dentro de los procesos de sucesin, estas si caducan por
lo que estos herederos podran ejercer la accin en cualquier tiempo; para que
esa impugnacin tenga efectos patrimoniales debe interponerse dentro de los
trminos de ley.
3.6.5.3 Sujeto Pasivo
La legitimacin en la causa por pasiva en la accin de Impugnacin de la
maternidad debe ejercerse contra las siguientes personas de acuerdo al caso:
El hio o hia
Los descendientes del hio o hia, por expresa disposicin legal, pueden ser
demandados, pues se puede dar la accin para ofrecer a los descendientes del
hio o hia sus derechos en la familia como seala el artculo 335 numeral 2.
La supuesta madre, directamente contra ella si est viva.
Muerta la madre debe dirigirse contra los herederos.
UNIDAD 3
130
3.6.5.4 Causales para Impugnar la Maternidad
1) Falso Parto: Se da en el caso de que la madre no ha tenido hios o hias,
pero recibe un hio o hia de otra persona y lo registra como suyo. Si es soltera
lo registrar como madre extramatrimonial y si es casada como hio o hia
matrimonial. En cualquiera de los dos casos podr impugnar a la maternidad
cualquiera de las personas sealadas; la diferencia ser que en este caso, si la
fliacin es matrimonial, se atacara tambin la fliacin paterna. En pases como
Guatemala se ha descubierto que se dan casos en que la madre biolgica y la
putativa se internan en el mismo hospital y al nacer el nio o nia, la segunda
sale del centro con el hio o hia como propio. Un ejemplo de esta fgura es la
maternidad subrogada o el alquiler de vientre porque hay una madre gestante
que da a luz, distinta de la madre que va registrar al hio o hia como suyo,
en estos casos hay falso parto que puede ser ms complejo si el hio o hia
biolgicamente es de la madre que da a luz.
2) Suplantacin del pretendido hio o hia: Este es el caso de la madre que
tiene un hio o hia y ste es cambiado por otro. En este caso se debe demostrar
que el hio o hia que pasa por hio o hia de la madre no lo es en realidad; no es
el mismo que naci de esa madre. Este caso se ha dado mucho en hospitales
grandes por equivocaciones humanas y por tal razn los centros hospitalarios
tienen mucho cuidado al recibir a un recin nacido. En estos casos surgidos a
raz de la confusin mdica, la prueba debe ser cientfca para establecer cul es
le verdadero hio o hia de esa madre.
3.7. RECONOCIMIENTO DE LA CALIDAD DE HIO O HIA
3.7.1. Concepto
El reconocimiento es la manifestacin de la voluntad del padre quien es
plenamente capaz por medio de la cual considera a una persona como hia o
hio o hia suyo. La madre no tiene necesidad de hacer el reconocimiento, pues
por el solo hecho del nacimiento se presume la maternidad cuando la madre es
soltera o viuda, tal y como seala el artculo 52 del CC. Si la madre es casada,
el certifcado de nacimiento y el registro de matrimonio permiten presumir
la maternidad legtima. Por tal razn, el reconocimiento de la maternidad
se producir de manera excepcional cuando el hio o hia carezca de acta de
nacimiento o en el acta no fgure el nombre de la madre.
131
El hio o la hia extramatrimonial tienen dos formas para que se les impute la
paternidad: la investigacin judicial de la paternidad y el reconocimiento.

3.7.2. Caractersticas del reconocimiento
El reconocimiento tiene las siguientes caractersticas:
Es un acto voluntario: la ley no obliga al padre a reconocer al hio o hia, no tiene
el deber jurdico de reconocerlo.
Es solemne: para que sea vlido debe cumplir con unos requisitos legales y esas
solemnidades garantizan su efcacia.
Es personal: la paternidad no se puede reconocer a travs de terceras
personas. Slo el padre o la madre estn legitimados para hacerlo, conjunta
o separadamente y slo obliga a quien realiza el reconocimiento. No lo puede
hacer ningn pariente es un derecho personal.
Es irrevocable: segn lo dispone el artculo 1 de la Ley 75 de 1968. Es decir no
se puede revocar ni con el consentimiento de todas las partes involucradas,
por consiguiente se trata de un acto no puede dejarse libremente sin efectos.
Lo que no implica que la declaracin de voluntad no pueda ser anulada por
error, fuerza o dolo.
Expreso y sin modalidad: es decir, no hay reconocimiento tcito, pues hay
unas formalidades que tornan al reconocimiento manifesto, adems, es
puro y simple sin condicin o plazo, porque son asuntos del estado civil que
pertenece al orden pblico. Salvo el reconocimiento del que est por nacer, que
si depender de que nazca vivo pues de eso depende que sea persona y pueda
ser reconocida. El artculo 90 CC establece que si muere el nio o nia antes de
nacer se entiende que no existi jams.
Tiene efectos erga omnes: es decir el reconocimiento realizado por la madre o
el padre no solo afecta al hio o la hia y al padre o la madre que reconocen pues
lo que se reconoce es un estado civil de hio o hia que es indivisible y por eso
produce efectos absolutos frente a todos.
Debe ser notifcado al hio o hia: para que se perfeccione y tenga plenos efectos
debe ser notifcado al hio o hia. Se considera un acto bilateral que a pesar de
nacer por la voluntad unilateral del padre o la madre, para que produzca efectos
UNIDAD 3
132
necesita que se notifque al hio o la hia y que este lo acepte o guarde silencio,
silencio que se entiende como una aceptacin tcita del reconocimiento.
Es declarativo del estado civil de hio o hia, porque se entiende que el hio o la hia
tienen dicho estado desde su nacimiento y el padre al hacer el reconocimiento
retrotrae sus efectos al nacimiento. Con el reconocimiento no se crea un estado
civil sino que se reconocen los efectos a un estado que ya se tena. En esta lnea
es posible hacer el reconocimiento del hio o hia que est por nacer y del hio o
hia que ya muri. En el primer caso, por expresa disposicin legal (artculo 2
Ley 75 de 1968) y en el segundo, porque la mayora de los tratadistas concuerda
en afrmar que se puede reconocer al hio o hia muerto con la fnalidad de que
el reconocimiento aproveche a sus descendientes, aplicando los artculos 244 y
335 CC y con notifcacin a las personas a quienes se quiera benefciar. Si el hio
o hia no tiene descendencia no se podra reconocer pues no tendra a nadie a
quien notifcar el reconocimiento.
3.7.3. Medios legales para realizar el reconocimiento
El reconocimiento debe ser expreso y tiene unas formalidades especfcas
sealadas por la Ley 75 de 1968. All se estableci cuales son los medios de
hacer el reconocimiento y estos son:
El acta de nacimiento: se confgura cuando el padre frma el acta de
nacimiento, formalidad que no se puede obviar, si el padre no frma no se
hace el reconocimiento. El funcionario que efecta el registro debe notifcar
personalmente al presunto padre para que manifeste si acepta o rechaza el
carcter de padre que se le asigna, y si negare ser suyo el hio o hia o no pudo
llevarse a cabo la notifcacin proceder a notifcar al Defensor de Familia para
que ste inicie la investigacin de la paternidad. Es la forma ms sencilla en
la cual el padre acude a la notaria donde se est registrando un hio o hia y lo
reconoce. Este reconocimiento es vlido siempre y cuando el menor no est
cobiado por ninguna de las presunciones de paternidad que la ley seala. Hay
una proyecto de ley (El 16 de 2007) por medio del cual se pretende modifcar el
rgimen de registro civil de los hios o hias extramatrimoniales, con el fn de
dar mayor fabilidad al sealamiento de la paternidad hecho por la madre del
nio o nia para tenerse como reconocida la paternidad.
Por escritura pblica. En este caso el padre frma una escritura pblica en donde
reconoce al hio o la hia como suyo y esta escritura es registrada en el registro
de nacimiento del menor como nota marginal. Tambin puede hacerse en una
escritura pblica cuya fnalidad no sea el reconocimiento propiamente dicho,
133
pero en este caso debe haber claridad en la voluntad que asiste al padre para el
reconocimiento y en la identidad del hio o la hia.
Por testamento: El padre reconoce al hio o la hia en su testamento. Se hace el
reconocimiento en la forma que l padre haya elegido para testar: testamento
abierto, cerrado o privilegiado. En este evento la ley seala que en caso de que se
revoque el testamento no implica que se revoque el reconocimiento y no podra
ser de forma diferente pues el reconocimiento es irrevocable por lo que no podra
revocarse revocando el testamento. Diferente es cuando el testamento adolece
de vicios porque ah s podra ser, no revocado el reconocimiento, sino anulado
por incapacidad, demencia, fuerza etc. Si el vicio es de forma el reconocimiento
se tendr como confesin extrajudicial.
Por manifestacin expresa y directa hecha ante un Juez o Jueza. En este tipo de
reconocimiento debemos distinguir dos hiptesis:
a) La primera, cuando se cita al padre o a la madre para declarar ante Juez o Jueza
si se es o no padre o madre de un nio o una nia, en este caso el reconocimiento
es el objeto mismo del juicio. El artculo 10 del Decreto 2272 de 1989 establece que
tanto el hio o hia, como sus parientes, los padres de crianza, el guardador, el
defensor de familia o el Ministerio pblico pueden citar al padre frente al Juez o
Jueza para que diga si es padre o no de un determinado menor. Si no comparece
pudiendo hacerlo, despus de citado dos veces, se entiende reconocida la
paternidad, previo tramite incidental. Esto se har ante el Juez o Jueza de familia
que es el competente para conocer todos los asuntos relativos al estado civil de las
personas (Decreto 2272 de 1989 Art. 5 Pargrafo 1 numeral 2)
b) El padre reconoce al hio o hia dentro otro proceso en el cual el reconocimiento
no es el objeto del mismo, pero el padre lo realiza de manera expresa. Este tipo
de reconocimiento puede hacerse ante cualquier Juez o Jueza.
Por manifestacin expresa y directa hecha ante un ante el Defensor de Familia,
el Comisario de Familia o el Inspector de Polica: El Cdigo de la Infancia y
la Adolescencia en su artculo 109 incluye un nuevo tipo de reconocimiento:
el realizado frente a estos tres funcionarios a quienes el Cdigo autoriza para
recibir el reconocimiento, elevar un acta e inscribir la misma en el registro civil
de nacimiento del nio, nia o adolescente. Esta es una innovacin importante
pues anteriormente solo era vlido el reconocimiento ante Juez o Jueza; si el
Defensor de Familia o el Comisario, funcionarios que, en principio, dirimen
las controversias a nivel familiar lograban el reconocimiento, se deba iniciar el
proceso ante el Juez o Jueza, pues el consentimiento dado ante estos funcionarios
UNIDAD 3
134
no era vlido; se trata de una innovacin que redundar en benefcio de los
menores y en la economa procesal.
3.7.4. Notifcacin y aceptacin del reconocimiento
La notifcacin y aceptacin del reconocimiento se establecen en benefcio del
hio o hia y es por este motivo, es el hio o hia, el nico que pude impugnar el
reconocimiento por falta de notifcacin o aceptacin del mismo.
De acuerdo con el artculo 57 de la Ley 153 de 1887 y la Ley 75 del 68 numeral 4,
debe hacerse de la misma manera que la legitimacin.
El reconocimiento se notifca al hio o hia o a su representante para que opte
por aceptarlo o repudiarlo. La aceptacin puede ser expresa a travs de
instrumento pblico o tcita, pues si despus de 90 das de la notifcacin, el
hio o la hia guardan silencio, se presume su aceptacin, a menos que prueben
la imposibilidad fsica de aceptar en este plazo. (Art. 243 CC).
Si el reconocido es mayor de edad, se le notifcar personalmente y est en libertad
de aceptarlo o repudiarlo. Si el reconocido es incapaz, es preciso notifcar a su
representante legal que es la madre por ser hio o hia extramatrimonial, y si tiene
tutor, tutota, curadora o curador a este se debe notifcar. Si el menor no tiene
representante legal, por ser este el que esta haciendo el reconocimiento se debe
nombrar un curador especial debidamente elegido mediante decreto judicial.
En Chile por ejemplo solo el reconocido puede repudiar el reconocimiento y si
es menor de edad lo har dentro del ao siguiente a que cumpla 18 aos.
En el caso de hio o hia extramatrimonial fallecido o fallecida, el reconocimiento
debe notifcarse, en la misma forma a sus herederos.
Si el hio o hia o sus herederos repudian el reconocimiento este queda sin
efecto.
3.7.5. Impugnacin del reconocimiento del hio o hia
A pesar de que el consentimiento es irrevocable puede ser impugnado; es decir
que aunque el padre no puede revocar el consentimiento que otorg para que
el hio o hia fuera tomado como suyo, si puede impugnar el reconocimiento en
los casos sealados por la ley.
135
3.7.5.1 Sujeto Activo
El artculo 58 de la Ley 153 establece que el reconocimiento podr ser impugnado
por toda persona que pruebe tener inters actual en ello. Igualmente el artculo
5 de la ley 75 de 1968 establece que el reconocimiento podr ser impugnado
por las personas, en los trminos y por las causas indicadas en los artculos 248
y 335 del Cdigo Civil; en ese orden de ideas, la legitimacin en la causa por
activa est cargo de las siguientes personas:
El padre que hace el reconocimiento. No hay unanimidad entre los autores
sobre la capacidad que tienen el padre o la madre de impugnar el reconocimiento
que ellos mismos hicieran, con base en la irrevocabilidad del este acto. Pero la
Corte Suprema de Justicia en numerosas jurisprudencias ha aceptado que el
padre sea quien impugne el reconocimiento. La Corte ha dicho:
De manera, pues, que el nico camino que tiene la persona que ha reconocido
a otra como hio suyo, para controvertir ese acto sobre la base de no ser su
progenitor, es el de impugnar el reconocimiento, en los trminos y condiciones
a que hace referencia el artculo 5 de la Ley 75 de 1968, toda vez que, en ltimas,
por ms que se pretenda califcar esa circunstancia como falta de causa, causa
irreal u objeto ilcito, lo que se habr cuestionado por el demandante es la
fliacin paterna, asunto que tiene reservada una accin especial para esos fnes,
que no puede ser desconocida o soslayada, so capa de acudir al rgimen general
de las nulidades sustanciales
15
El hio o hia para reclamar su verdadero estado civil . Al hio o hia no se
le incluy en el artculo 335 CC pero puede ejercer la accin pues el conserva el
derecho de reclamar su verdadera fliacin (Art. 406 CC)
Toda persona que tenga inters actual en dicho reconocimiento.
Los ascendientes del padre que reconoce que se crean con derecho.
La madre legal.
El marido de la madre legal. No se da esta facultad al compaero permanente.
Esto en el caso de haberse impugnado la paternidad de ese hio o hia porque si
no, no podra haber sido reconocido.
La madre de crianza del nio o nia.
15 (17) CSJ, Cas. Civil, Sent. sep.26/2005. Exp. 6600- MP. Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo
UNIDAD 3
136
La verdadera madre biolgica.
El verdadero padre biolgico
3.7.5.2 Trmino para Interponer la Accin
Para interponer la accin de impugnacin del reconocimiento el trmino vara,
segn sea quien la interponga as:
El padre o madre que hace el reconocimiento. Al padre o a la madre tomados
como personas con inters en el reconocimiento se les otorga un trmino de 140
das a partir de su inters actual para discutir la paternidad.
El hio o hia no tiene trmino para impugnar el reconocimiento, puede
impugnarlo en cualquier momento de acuerdo a lo establecido en el artculo
406 del CC.
A toda persona con inters actual en el reconocimiento se le concede un
trmino de 140 das despus del conocimiento de la paternidad para impugnar
el reconocimiento.
Los ascendientes de la madre: A estos ascendientes en forma clara se les da un
trmino de 140 das despus del conocimiento de la paternidad para impugnar
el reconocimiento.
La madre legal tiene un trmino de 60 das, porque de acuerdo con el artculo 9
de la Ley 45 de 1936 , vigente, la madre que ha criado, educado y ha presentado
a un hio o hia como suyo, tiene el derecho y puede impugnar el reconocimiento
que un hombre haya hecho de su hio o hia. Esta facultad se le concede por ser
ella la madre legal y/o la de crianza. El trmino de 60 das se mantiene, al no
haber sido modifcado por la Ley 1060 de 2006.
El marido de la madre legal. La ley no establece un trmino determinado por
ley para este marido; pero como se trata de un interesado en el reconocimiento,
de acuerdo con el criterio general, en opinin de esta autora, el trmino seria de
140 das. Estara en tal situacin el padre, en el caso de no tener ese hio o hia,
por cualquier causa, presuncin de paternidad con ese marido.
La madre de crianza del nio o nia. Tendra el mismo trmino de la madre
legal, es decir, los mismos 60 das segn el artculo 9 de la Ley 45 de 1936.
137
La verdadera madre biolgica y el verdadero padre biolgico no tienen trmino
para impugnar el reconocimiento; pueden impugnarlo en cualquier momento
de acuerdo con lo establecido en el artculo 406 del CC
3.7.5.3 Sujeto Pasivo
La legitimacin en la causa por pasiva en la accin de Impugnacin del
reconocimiento debe ejercerse contra las siguientes personas segn el caso:
Contra el hio o hia
Contra el padre
Por expresa disposicin legal pueden ser demandados los descendientes del
hio o hia, pues se puede dar la accin para ofrecer a los descendientes del hio
o hia sus derechos en la familia, tal como lo seala el artculo 335 numeral 2.
Muerto el padre debe dirigirse contra los herederos.
3.7.5.4 Causales para Impugnar el Reconocimiento
Quien impugna el reconocimiento paterno debe probar, que el hio o hia no ha
podido tener por padre a quien pasa por l. Es una causal bastante amplia.
El que impugna el reconocimiento materno debe probar que el hio o hia no ha
podido tener por madre a quien pasa por ella, con base en el Falso Parto o en
la suplantacin en el parto.
Es competente para conocer de la accin de impugnacin de reconocimiento el
Juez o Jueza de familia en primera instancia. Si no existe Juez o Jueza de familia,
es competente el Juez o Jueza promiscuo de familia y, excepcionalmente, el Juez
o Jueza de circuito si no hay ninguno de los dos anteriores.
3.7.5.6. Conciliacin Extrajudicial como Requisito de Procedibilidad
Si se tiene en cuenta que el estado civil no es renunciable, ni conciliable, las
acciones de impugnacin del reconocimiento conllevan el cambio de un estado
civil y por tanto no deben cumplir con el requisito de procedibilidad de la accin
de conciliacin antes del proceso. Por esta razn, no est incluida entre los
UNIDAD 3
138
asuntos de familia que necesitan conciliacin prejudicial, de acuerdo con la Ley
640 de 2001. A pesar de ello, como es un proceso tramitado por la va ordinaria,
a las partes se las cita a la audiencia de conciliacin del Art. 101 CPC .
3.7.5.7 Procedimiento
Este proceso no tiene un trmite establecido y debe tramitarse por la va
ordinaria, tanto para la impugnacin del reconocimiento de un menor, como
para la de un mayor de edad. Sigue el trmite establecido para esos procesos
que ya se ha estudiado.
En este proceso se aplica el artculo 1 de la Ley 721 de 2001 por lo que se debe
ordenar la prueba gentica. Pero, segn lo dispuesto por la jurisprudencia de
la Corte al resolver las demandas de inconstitucionalidad sobre la Ley 721
(Sentencia C 746-2005 y C808 de 2002), el Juez o Jueza puede y debe practicar
otras pruebas necesarias para llegar a la conclusin de quien es el padre o la
madre del demandante. Agotado el trmino probatorio, el Juez o Jueza otorga a
las partes un trmino comn de 8 das para alegar y luego el secretario pasa el
expediente al despacho para dictar sentencia.
Sentencia: En la sentencia el Juez o Jueza debe declarar lo siguiente:
Si quien hizo el reconocimiento es el verdadero padre o madre del hio o
hia reconocidos.
Si la fliacin no se prob, dispondr la inscripcin de la sentencia en el
registro civil de nacimiento del demandante.
Condenar a quien corresponde a pagar el costo de la prueba gentica.
3.7.5.8 Recursos
La sentencia que decide el proceso de impugnacin del reconocimiento tiene
recurso de apelacin ante el Tribunal Superior de Distrito Judicial, Sala de
Familia, de acuerdo con lo sealado por los artculos 3 y 5 pargrafo 1 del
Decreto 2272 de 1989 y esta sentencia, a su vez, tiene recurso extraordinario de
casacin ante la Corte Suprema de Justicia.

139
3.7.6. El reconocimiento del hio o hia de mujer casada
Se mantiene el criterio de que el hio o hia de mujer casada se presume del
marido. El artculo 3 de la Ley 75 de 1968 prohiba el reconocimiento del hio
o hia de mujer casada como natural, salvo en unos casos determinados. Este
artculo fue expresamente derogado por la Ley 1060 de 2006, ello signifca que
volvemos a la regla general, es decir que todo hio o hia puede ser reconocido si
no existe ninguna presuncin que afecte su fliacin. El reconocimiento del hio
o hia de mujer casada no tendra ningn efecto si, previamente, por sentencia
ejecutoriada no se le ha privado de su calidad de hio o hia legtimo. Un hio o
hia no puede tener dos estados civiles, la calidad de hio o hia legtima de un
padre e hio o hia extramatrimonial de otro.
3.7.7. Efectos del reconocimiento
Para que el reconocimiento tenga plenos efectos debe registrase en la ofcina de
registro civil donde est inscrito el menor, dado que todos los actos relativos al
estado civil deben registrarse para que sean oponibles a terceros. Los efectos del
reconocimiento son los siguientes:
1) El hio o hia reconocido adquiere la calidad de hio o hia extramatrimonial
desde su nacimiento, pues los efectos del reconocimiento son retroactivos.
2) El hio o hia reconocido tendr derecho a llevar el primer apellido del padre,
como primer apellido y el primer apellido de la madre, como segundo apellido;
los apellidos pueden cambiarse en el registro civil de nacimiento. (Decreto 1260
de 1970 artculo 60 y artculo 53 modifcado por la Ley 54 de 1989).
3) El hio o hia reconocido adquiere los mismos derechos y obligaciones, con
relacin a su padre, que los hios o hias matrimoniales, adoptivos y de fliacin
asistida. (Constitucin Poltica y Ley 29 de 1982).
4) La Patria Potestad sobre el hio o hia reconocido ser ejercida conjuntamente.
Anteriormente se necesitaba para este ejercicio que la madre y el padre
extramatrimoniales vivieran juntos, pero este aparte del artculo 50 del decreto
2820 de 1974 fue declarado exequible por la Corte Constitucional en sentencia
C-204 del 8 de marzo de 2005, magistrado Ponente Jaime Araujo Rentera.
5) El padre que reconoce al hio o hia adquiere el derecho de reclamar alimentos,
de acuerdo con el artculo 31 de la Ley 75 de 68, siempre y cuando el hio o hia
haya sido notifcado y haya aceptado el reconocimiento.
UNIDAD 3
140
6) La mujer a quien se ha reconocido el nio o nia que est por nacer, podr
reclamar alimentos del padre que hizo el reconocimiento. La Ley 1098 de 2006
en su artculo 111 seala La mujer grvida podr reclamar alimentos a favor del
hio que est por nacer, respecto del padre legtimo o del extramatrimonial que haya
reconocido la paternidad
3.8. AUTOEVALUACIN
En la unidad tres del mdulo de fliacin, realice su auto evaluacin a
travs del anlisis de los siguientes casos y con base en la solucin de
preguntas concretas sobre cada caso:
1) Casimira tiene 18 aos es hia de Rigoberto y Mara Teresa. Rigoberto
fallece y Mara Teresa confesa a su hia que estando casada con
Rigoberto tuvo una relacin sexual extramatrimonial con un marinero
llamado Pitgoras, quien segn Mara Teresa es su verdadero padre
biolgico, pues es igual fsicamente a Casimira y tienen los mismos
gustos. Casimira que nunca se sinti identifcada con su padre decide
iniciar acciones para arreglar su estado civil. Responda las siguientes
preguntas:
a) Podra Casimira reclamar la paternidad extramatrimonial de
Pitgoras?
b) Cmo funcionara la caducidad en caso de que Casimira quisiera
intentar esta accin?
c) Es necesario que Casimira impugne su paternidad legtima? Si su
respuesta fue afrmativa, est en trmino para hacerlo?
d) Pueden acumularse los procesos de impugnacin e investigacin de
paternidad?
e) Si este caso lleg a su despacho en 1990 podra resolverlo en igual
forma a si llega hoy? Explique su respuesta.
2) En un hospital de Medelln Sandra Lozano, de 19 aos, dio a luz a
un nio. Sandra es muy joven y por intermedio de una amiga decide
entregar su hio a Claudia Rivera. De acuerdo con el convenio entre
las dos mujeres, 3 das despus del parto dos funcionarios del hospital,
141
pagados por Claudia, falsifcaron el certifcado de parto e hicieron
entrega del nio a Claudia Rivera, de 40 aos, quien no tiene hios
biolgicos. Claudia con ese certifcado mdico falso registra a la nia
como propia, al acudir al pediatra en su primera consulta confesa la
verdadera maternidad de la nia. El pediatra avisa a las autoridades.
Se pregunta:
a) Quines podran impugnar esta maternidad?
b) Qu pruebas deben aportar?
c) Cul es el procedimiento aplicable en este caso?
d) Podran las autoridades de polica entablar alguna accin civil?
e) Podra usted como Juez o Jueza de familia iniciar de ofcio alguna
actuacin al conocer el caso por las noticias?
3) Carla Isaza tena 5 hios y era muy pobre; tiene un hio en una clnica
particular porque trabajaba all y cuando empez el trabajo de parto no
pudieron trasladarla. Al mismo tiempo, en la sala contigua, Rosario
Arboleda tena su primer hio, a los 45 aos, el nio nace, muy enfermo con
Sndrome de Down. El marido de Rosario convence a Carla de entregarle
a su hio a cambio de una suma elevada de dinero que le servir para
cuidar a sus 5 hios y sustituirlo por el enfermo que seguramente morir
pronto, segn el pronstico mdico. Con complicidad de los mdicos se
hace el cambio de los nios y efectivamente el nio de Rosario muere ese
mismo da y la misma sin enterase del cambio sale de la clnica feliz con
su hio. A los 12 aos Sergio el hio putativo de Rosario se enferma de
leucemia y le realizan pruebas de compatibilidad para un trasplante de
mdula. Rosario se entera, entonces que Sergio no es su hio; ante esta
situacin de enfermedad, Rosario trata de convencer a Carla para que
ella o los hermanos reales de Sergio se hagan los exmenes y donen la
mdula que necesita Sergio. Carla se siente herida porque el marido de
Rosario se aprovech de su estado en el posparto para hacer el negocio
del menor y se niega. Se pregunta:
a) Podra Rosario iniciar el proceso de impugnacin de maternidad?
UNIDAD 3
142
b) Estara en tiempo para presentar la demanda? Justifque su
respuesta.
c) Qu debe hacer Rosario para que Carla le preste socorro a su hio en
este caso desesperado?
d) Podra demandar Rosario a Carla como madre biolgica en el proceso
de impugnacin? o a qu tipo de proceso debe recurrir teniendo en
cuenta las nuevas regulaciones?
4) Ral y Juana estn casados y no tienen hios. Estn a punto de
separarse, liquidaron su sociedad conyugal pero no iniciaron los
trmites del divorcio. En ese momento Ral tiene un viaje de negocios
y en el avin de regreso a casa, muere el 3 de Febrero. Juana quien ya
estaba enamorada de Rodrigo el mejor amigo de Ral se casa con l el
15 de marzo, al mes y medio siguiente. Los padres de Ral inician el
proceso de sucesin de Ral como nicos herederos y entran en posesin
de los bienes de Ral. Juana queda embarazada y tiene una nia a la
que denominan Juanita.
a) Qu presuncin de paternidad cobia a Juanita?
b) Es vlido el matrimonio de Juana y Rodrigo?
c) Podran los paps de Ral impugnar la paternidad?
d) Si la respuesta anterior es positiva, a qu procedimiento deben acudir
estos supuestos abuelos de Juana?
e) Pueden ejercer alguna accin los abuelos para evitar que Juanita
entre a la sucesin?
5) Adriana y Mario se casan muy jvenes y tienen ahora un hio de
16 aos; su relacin est mal y de pronto Adriana queda embarazada.
Adriana sostena una relacin extramatrimonial con el veterinario de
la fnca, pero Mario nunca se enter de nada. Al conocer el embarazo
de Adriana, Mario est feliz; nace una nia a quien llaman Manuela y
Mario la reconoce como suya. Manuela crece con una psima relacin
con su padre. Manuela ama los animales y se hace muy amiga del
veterinario de la fnca quien resulta ser su padre. Mario muere y
Manuela descubre la verdad. Se pregunta:
143
a) Puede Manuela impugnar la paternidad legtima que ostenta?
b) Puede el veterinario iniciar alguna accin para reconocer a Manuela
como su hia?
c) Con qu trminos cuenta Manuela para iniciar la accin?
d) Qu termino tendra el verdadero padre para iniciar la accin?
e) Podra iniciar la accin el hermano de Manuela? A qu ttulo?
6) Alejandro es soltero y se siente muy enfermo por lo que decide confesar
ante el Juez o Jueza la paternidad de su hio extramatrimonial Rodrigo
de 5 aos, quien vive con su madre Mariana. Para el efecto redacta un
memorial y lo autentica en una notara, en donde se hace constar que
el memorial fue presentado personalmente por Alejandro y que la frma
y huella son suyas. Ese memorial lo presenta Alejandro y por reparto le
corresponde a su despacho. Antes de que se admita la solicitud Alejandro
muere. Analice la situacin y responda las siguientes cuestiones:
a) Tiene el memorial presentado por Alejandro el valor de un
reconocimiento voluntario? Establece por s mismo la fliacin
extramatrimonial de Rodrigo?
b) Revise las formas expuestas en esta unidad para realizar el
reconocimiento y establezca cul fue la forma utilizada por Alejandro
para reconocer a su hio.
c) Qu pasos se deben seguir despus de este reconocimiento?
7) Gustavo es reconocido como hio extramatrimonial de Andrs.
Gabriela, la madre, desde el reconocimiento, exige alimentos altos a
Andrs y se opone a que Gustavo y Andrs tengan una relacin cercana,
colocando toda clase de trabas para que el padre visite a su hio. Cuando
Gustavo cumple 4 aos, Gabriela accede a que Andrs lo lleve de paseo
por 3 das. Durante el paseo, Andrs observa una mancha muy extraa
en la espalda de Gustavo, mancha que no tienen l ni Gabriela; entonces
decide hacerse una prueba de ADN en el laboratorio ms cercano. La
prueba indica que Gustavo y Andrs no son compatibles, dado que
tienen 6 caracteres diferentes. Andrs quiere mucho a Gustavo y decide
UNIDAD 3
144
no hacer nada. Cuando Gustavo muere, al ao de hacerse el examen,
sus 2 hios mayores de edad deciden impugnar el reconocimiento.
a) Pueden los hios de Andrs con base en ese examen impugnar el
reconocimiento?
b) Estn dentro del trmino para impugnar este reconocimiento?
c) El examen practicado por Andrs suple la prueba a la cual se refere
el artculo 1o de la Ley 721 de 2001?
d) El hecho de no haber impugnado Andrs el reconocimiento,
conociendo el examen donde se declaraba que l no era el padre de
Gustavo, repercute en la prdida del derecho a impugnar de sus
herederos? Justifque su repuesta.
8) Daniela tiene 16 aos y queda embarazada. Sus padres para evitar
problemas sociales la mandan a un internado en un pueblo lejos de su
casa. Mientras tanto la madre de Daniela simula un embarazo. En
el momento del parto de su hia Daniela, la madre viaja al pueblito y
hace aparecer como si ella hubiera tenido el parto. La nia, a quien
llaman Isabella, crece como hia de su abuela y su abuelo. Daniela se
reencuentra con su novio Carlos cuando Isabella tiene 15 aos; Carlos
decide casarse con ella. Se pregunta:
a) Quin puede impugnar esta maternidad?
b) Con base en qu causal podra Carlos impugnar la paternidad?
c) Podran los padres de Daniela decir la verdad ante un notario y
arreglar de esta forma el registro civil de la menor?
d) Podran los abuelos de Isabella ponerse y defenderse con base en el
acta de inscripcin del nacimiento y de la posesin notoria del estado de
hia de Isabela?
e) Si muere Isabella podra impugnarse la maternidad?
f) Cambiaria la situacin si Isabella muere dejando un beb de 10
meses?
145
9) Sonia es hia extramatrimonial de Alfredo, fruto de una relacin
sexual extramatrimonial permanente con la madre de Sonia por ms de
10 aos, y cuando la misma quedo embarazada Alfredo no respondi por
nada. Alfredo tiene 5 hios y esposa y nunca les confesa de la existencia
de Sonia. Cuando la nia cumple 5 aos, su mam inicia un proceso
de investigacin de paternidad pero desiste, pues Alfredo la convence
de que va reconocer a Sonia, pero no lo hace. Cuando Sonia tiene 10
aos Alfredo muere y su mam inicia el proceso contra los herederos de
Alfredo pero solo demanda a 3 hios y al cnyuge. Desarrolle el siguiente
cuestionario:

a) Es legal el desistimiento del proceso de investigacin de paternidad
que hizo la mam de Sonia cuando sta tena 5 aos?
b) Qu tipo de accin debe iniciar Sonia?
c) Qu procedimiento es aplicable a esta accin?
d) Si este proceso hubiera llegado a su despacho en el ao 2005 hubiera
seguido el mismo procedimiento?
e) Con esos herederos hay legitimacin en la causa por activa y
pasiva?
f) Qu efectos tendr la sentencia de fliacin?
g) Cmo se puede practicar la prueba gentica en este caso?
10) Rafael tiene una relacin casual con Diana, su compaera de trabajo;
y de ella nace un nio a quien Diana denomina Rafael Eduardo; cuando
el nio tiene 3 aos Diana inicia la investigacin de paternidad alegando
las relaciones sexuales, hecho que no puede probar pues su relacin
fue una sola vez despus de una festa de la ofcina y adems no tiene
testigos. Rafael contesta la demanda y alega la causal de pluralidad de
relaciones sexuales de la madre y logra demostrar que la madre durante
la poca de la concepcin estuvo de novia con Ricardo y sala con el
mensajero de la ofcina Jorge.
a) Ni Diana ni Rafael solicitan la prctica de la prueba gentica puede
usted como Juez o Jueza decretarla?
UNIDAD 3
146
b) Puede usted vincular en la presente investigacin, al novio de Diana,
Ricardo y al Mensajero de la ofcina, Jorge?
c) Quin debe pagar la prueba?
d) En caso de que la prueba muestre una compatibilidad de un 99.99%
entre Rafael y Rafael Eduardo es posible que usted como Juez o Jueza
declare la paternidad de Ricardo si se prob la pluralidad de relaciones
sexuales de la madre y no se prob la causa alegada para demandar la
paternidad? Justifque su repuesta y explique cul sera la motivacin
legal de su providencia.
En la unidad tres del mdulo de fliacin, se realizarn las siguientes
actividades pedaggicas:
3.9.1. Realice el siguiente taller donde usted desarrollar el siguiente
caso presentado en su despacho. Explique el sentido de su fallo en cuanto
a la investigacin de paternidad y la peticin de herencia, con base en
que argumentos probatorios y conceptuales lo dictara y a quienes
cobiara.
Planteamiento del caso:
Patricia y Enrique mantienen una relacin sentimental durante casi un
(1) ao fruto de la cual nace Natalia. Enrique est casado con Claudia y
muere sin reconocer a Natalia, dejando a su esposa embarazada y un hio
llamado Jos. Patricia al da siguiente de la muerte de Enrique inicia
la accin de investigacin de paternidad y la de peticin de herencia
contra Claudia y contra su hio Jos. Estos son citados al proceso a los
6 meses de la muerte de Carlos. En el curso del proceso nace Francisco
quien al estar cobiado por la presuncin de paternidad es registrado
como hio de Enrique. Patricia logra demostrar por testigos su relacin
sentimental con Enrique, pero Claudia se opone alegando que su esposo
Enrique estaba hospitalizado para la poca de la concepcin de Natalia
pues estuvo 1 mes con cncer de hgado y demuestra su estada en la
clnica. Usted no puede ordenar el examen gentico a Enrique pues
fue incinerado. Cmo ordenar el examen en este caso? Es oponible la
sentencia a Francisco quien no fue demando?
147
3.9.2 Revise el Mapa conceptual que aparece en el Anexo Uno que
contiene las diferentes tipos de acciones de fliacin. Luego revise el
cuadro que contiene cada tipo de accin como una ayuda para clarifcar
lo estudiado.
3.9.3 Revise el informe de Procuradura que contiene las cifras de los
proceso de fliacin pendientes de prueba gentica.
3.9.4 En el Anexo 2 encontrar todos los laboratorios acreditados para
pruebas de fliacin en Colombia
3.9.5 Haga un ensayo sntesis sobre la preponderancia de la prueba
gentica sobre alguna o algunas de las sentencias sealadas en 3.7.3.4.
Para reforzar la temtica de la unidad tres del Modulo de Filiacin
encontramos la siguiente jurisprudencia relevante:
3.10.1 Las jurisprudencias referidas al litis consorcio que se forma
entre los herederos demandados en un proceso de fliacin (hoy tambin
investigacin de paternidad); cuando el padre ha muerto es facultativo
o voluntario. Encontramos las siguientes Sentencias de Casacin
emanadas de la Corte Suprema de Justicia:
Sentencia del 10 de noviembre de 1.989 Mag. Ponente: Hctor Marn
Naranjo
Sentencia del 5 de Junio de 1.992 Mag. Ponente: Hctor Marn
Naranjo
Sentencia del 29 de Marzo de 1.993 Mag. Ponente: Hctor Marn
Naranjo
Sentencia del 11 de Abril de 1.996 Mag. Ponente: Carlos Esteban
Jaramillo
Sentencia del 25 de Febrero de 1.999 Mag. Ponente: Rafael Romero
Sierra
UNIDAD 3
148
3.10.2. Las jurisprudencias referidas a los efectos patrimoniales
dependientes de que la demanda se haya notifcado dentro de los dos aos
siguientes al fallecimiento del causante y a que estos efectos no caducan
si hay conducta dolosa de los demandados que impide la notifcacin.
Hay numerosas sentencias en este sentido entre ellas encontramos las
siguientes Sentencias de Casacin dictadas por la Corte Suprema de
Justicia:
Sentencia del 13 de Agosto de 1.987 Mag. Ponente Eduardo Garca
Sarmiento
Sentencia del 19 de Julio de 1.990 Mag. Ponente Carlos Esteban
Jaramillo
Sentencia del 12 de abril de 1.991 Mag. Ponente Alberto Ospina
Botero
Sentencia del 9 de marzo de 1993 Mag. Ponente Carlos Esteban
Jaramillo
Sentencia del 22 de febrero de 1995 Mag. Ponente Pedro Lafont
Pianeta
Sentencia del 4 de noviembre de 1998 Mag. Ponente Pedro Lafont
Pianeta
Sentencia del 21 de junio de 2002 Mag. Ponente Jorge Santos
Ballesteros
3.10.3 Se revisar la evolucin jurisprudencial relativa a la prueba
gentica, en cuanto a su valor probatorio y a su relevancia en los juicios
donde se discute el estado civil.
3.10.3.1 Las primeras jurisprudencias en lo tocante a la obligatoriedad
de la prueba gentica, la despojaban de la misma y simplemente la
consideraban como un apoyo para el Juez o Jueza con las otras pruebas
y, aunque constitua un factor de probabilidad alta, no implicaba
ineludiblemente que la existencia de un vnculo real de fliacin. En
este sentido se pronunci la Corte Suprema de Justicia en las siguientes
sentencias, entre otras:
149
Sentencias del 1 de Septiembre de 1994 en el expediente 4069 del
Magistrado Ponente: Carlos Esteban Jaramillo Schloss.
Sentencias del 3 de marzo de 1998 en el expediente 4932 del Magistrado
Ponente: Rafael Romero Sierra

3.10.3.2 En el segundo grupo de jurisprudencias encontramos que
la Corte ya exhorta a los jueces de instancia para que practiquen las
pruebas cientfcas del artculo 7 de la Ley 75 de 1968. En este sentido
se encuentran los siguientes pronunciamientos:
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia del 30 de noviembre de
1999 en el expediente 5339 del Magistrado Ponente: Jorge Antonio
Castillo Rugeles.
Sentencia de la Corte Constitucional del 9 de julio de 1999 en
el expediente 201.769 del Magistrado Ponente: Martha Victoria Schica
Mndez
3.10.3.3 En el tercer grupo lo conforman las sentencias dictadas un
poco antes de la expedicin de la Ley 721 de 2001 que se expide el 24 de
diciembre de 2001 en donde se observa la preponderancia de la prueba
gentica sobre otras pruebas que puedan probar las presunciones. En este
sentido se encuentran, entre otros, los siguientes pronunciamientos:
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia del 10 de marzo de 2000 del
Magistrado Ponente: Jorge Santos Ballesteros.
Sentencia de la Corte Constitucional del 15 de febrero de 2001 T 183-01
del Magistrado Ponente: Alfredo Beltrn Sierra.
Sentencia de la Corte Constitucional del 15 de junio de 2001 T 641-01
del Magistrado Ponente: Jaime Crdoba Trevio
Sentencia de la Corte Constitucional del 10 de septiembre de 2001 T
966-01 del Magistrado Ponente: Alfredo Beltrn Sierra
Sentencia de la Corte Constitucional del 11 de diciembre de 2001 T
1342-01 del Magistrado Ponente: lvaro Tafur Galvis.
Ajustadas a la tendencia anotada la Corte adopt decisiones con
respecto a la constitucionalidad de normas de fliacin restrictivas y no
relevantes en relacin con la importancia de la prueba gentica, as:
UNIDAD 3
150
Sentencia de la Corte Constitucional del 25 de Octubre de 2000 C1440
de 2000 del Magistrado Ponente: Antonio Barrera Carbonell.
3.10.3.4 En el cuarto grupo de jurisprudencias estn emitidas despus
de la expedicin de la Ley 721 de 2001 en donde aparece manifesta la
preponderancia de la prueba gentica sobre otras pruebas que puedan
practicarse en el proceso. En este sentido se encuentran entre otras
sentencias en:
Sentencia de la Corte Constitucional del 6 de mayo de 2004 T 411-04
del Magistrado Ponente: Jaime Araujo Rentera.
de la Magistrada Ponente: Clara Ins Vargas
del Magistrado Ponente: Alfredo Beltrn Sierra.
3.10.4. Por ltimo, se recomienda revisar, por su importancia, las
sentencias que hacen un estudio a fondo de constitucionalidad de la Ley
721 de 2001, interpretando la norma. Son las siguientes, todas de la
Corte constitucional:
Sentencia de la Corte Constitucional del 3 de octubre de 2002 C 807-02
del Magistrado Ponente: Jaime Araujo Rentera.
Sentencia de la Corte Constitucional del 3 de octubre de 2002 C 808-02
del Magistrado Ponente: Jaime Araujo Rentara

Sentencia de la Corte Constitucional del 10 de mayo de 2005 C 476-05
del Magistrado Ponente: Alfredo Beltrn Sierra
Para ilustrar la tercera unidad del modulo de fliacin se propone la
siguiente bibliografa bsica u obligatoria:
151
ABELIUK, Manasevich Rene La Filiacin y sus efectos Tomo I.
Editorial Jurdica de Chile 2003. Incluye las acciones de reclamacin
y el desconocimiento de la fliacin y el reconocimiento en el derecho
Chileno
GMEZ PIEDRAHITA, Hernn Derecho de Familia. Editorial
Temis 1992. Encontramos todo lo referente a las acciones de reclamacin
y desconocimiento de la fliacin y a los requisitos del reconocimiento.
GUTIRREZ, Sarmiento Carlos Enrique Manual de Proceso de
Familia. Editorial Universidad Externado de Colombia 2006.
Encontramos los objetivos, las partes, la competencia y el trmite de las
acciones de reclamacin y desconocimiento de la fliacin.
LPEZ, Blanco Hernn Fabio Procedimiento Civil Tomo I Parte
General.
Dupre Editores Novena Edicin 2005. Contiene un estudio muy
completo de la parte general del derecho procesal civil.
MALAGN, Pez Jos y VIVEROS, Castellanos Enrique Derecho
de Familia. Editorial Legis. Bogot. 2006. Esta obra contiene todas las
normas vigentes relacionadas a las acciones de fliacin.
MONROY, Cabra Marco Gerardo Derecho de Familia y Menores
Editorial Librera Ediciones El Profesional. Bogot. En esta obra puede
encontrar todas las acciones de fliacin
NARANJO, Ochoa Fabio Personas y Familia. Ediciones Librera
Jurdica Snchez 2006. Contiene un pequeo estudio terico y prctico
de las acciones de fliacin.
1999. Desarrolla en forma muy concisa todas las acciones de reclamacin,
desconocimiento y lo referentes al reconocimiento.
EFECTOS DE LA FILIACIN
153
Destacar la importancia de establecer la real fliacin con base y como
desarrollo del derecho fundamental que tiene toda persona de conocer a
su familia.
Establecer los efectos generales de la fliacin sealando la importancia
de los mismos.
Vincular los efectos de la fliacin con los diversos tipos de instituciones
propias del rea de Familia.
Identifcar todos los casos en los cuales es necesario establecer la real
fliacin en todos los casos, teniendo en cuenta el derecho del menor
de pertenecer a una familia
Unidad4
UNIDAD 4
154
4.1. INTRODUCCIN
En esta unidad se pretende estudiar de una forma muy tangencial los efectos de
la fliacin; pues como se ver son temas de tanta importancia en el derecho de
familia que cada uno merecera tratamiento especfco en mdulos separados.
Para estudiar los efectos de la fliacin se parte del supuesto esbozado a lo largo
de de este mdulo: la Ley 29 de 1982 otorg igualdad de derechos a todos los hios
o hias. Por esta razn en esta unidad obviaremos temas como la clasifcacin de
los hios o hias y la forma como adquieren dicha calidad, criterios importantes
esbozados en las unidades anteriores pero que no son relevantes al hablar de
los efectos de la fliacin.
De la relacin materna y paterna flial se derivan dos clases de derechos y
obligaciones: unos de carcter personal y otros de carcter patrimonial. En
algunas legislaciones, ajustadas a las disposiciones del derecho romano,
convergen en una sola fgura: la llamada patria potestad. Nuestro Cdigo Civil
distingue claramente entre unos y otros derechos y los regula en dos ttulos
diferentes: el ttulo XII que trata los derechos y las obligaciones derivadas del
trato personal entre los padres y los hios o hias y el ttulo XIV que reglamenta
la fgura de la patria potestad. Adicionalmente, el Cdigo de la Infancia
y la Adolescencia introduce el concepto de responsabilidad parental como
complemento de la patria potestad, que est relacionada con las obligaciones
personales entre padres e hios o hias.
Siguiendo la divisin de los efectos que hace el Cdigo Civil, se estudiarn, en
primer trmino los derechos y las obligaciones personales entre padres e hios
o hias, en los cuales se tratar de forma sucinta el tema de los alimentos, tema
especifco de otro mdulo del rea de familia; se proseguir luego con la patria
potestad, para continuar con la emancipacin que a pesar de ser la terminacin
de la patria, se encuentra ubicada en ttulo separado del Cdigo Civil; as la
estudiaremos, para rematar con otros efectos de la fliacin, como el estado civil
y los derechos sucesorales.
4.2. DERECHOS Y OBLIGACIONES ENTRE PADRES
E HIOS O HIAS
Como se advirti, estos derechos se encuentran en primer trmino dentro del
Titulo XII del Libro Primero de los De los derechos y obligaciones entre los
155
padres y los hios legtimos y en el artculo 14 de la Ley 1098 de 2006 sobre la
Responsabilidad parental.
Derechos y obligaciones de los hios o hias legtimos que se aplican a los hios o
hias extramatrimoniales, a los adoptivos y a los provenientes de la fecundacin
asistida, de acuerdo con lo dispuesto en: el artculo 21 de la Ley 75 de 1968,
el artculo 50 del Decreto 2820 de 1974, el artculo 1 de la Ley 29 de 1982 y el
artculo 42 de la Constitucin Poltica de Colombia.
Los derechos y obligaciones personales entre padres e hios o hias estn
cimentados en la autoridad paterna. Esta fgura ha sufrido cambios pues parti
de la fgura romana del paterfamilias con plenos poderes sobre todos los
miembros de la familia, incluidos los hios o hias, sin tener en cuenta el sujeto a
quien iba dirigida, hasta llegar a lo que se tiene hoy, un sistema actualizado con
la nocin de derechos consagrada en la Ley 1098 de 2006.
El legislador del 2006 se preocup por actualizar y armonizar el ordenamiento
jurdico colombiano, con los derechos fundamentales de los nio, las nias y los
adolescentes consagrados en la Constitucin Poltica de Colombia de 1991, con
las disposiciones de la Convencin sobre los Derechos del nio o nia adoptada
por la Asamblea General de las Naciones Unidas, el 20 de noviembre de 1989
y aprobada por Colombia con la Ley 12 de 1991 y tambin con otros tratados y
convenios internacionales frmados y aprobados por Colombia.
En este estudio se revisar entonces, el tema de los derechos y obligaciones
entre padres e hios o hias, a la luz de todas las reformas, en especial las de los
derechos fundamentales de los nio, las nias y los adolescentes y a las de los
principios rectores del derecho de infancia, vigentes a partir del 8 de mayo de
2007 tras la expedicin del nuevo Cdigo de la Infancia y la adolescencia, Ley
1098 de 2006.
A pesar de referirse el ttulo XII a los derechos y obligaciones entre padres e hios
o hias, el Cdigo Civil se centra ms en las obligaciones que en los derechos,
en cuanto las primeras estn estrechamente ligadas a los derechos, dado que,
en una relacin biunvoca, todo derecho genera una obligacin y viceversa.
Empieza el Cdigo con las obligaciones de los hios o hias frentes a los padres
y luego regula las obligaciones de los padres para con los hios o hias; la Ley
de Infancia de la Adolescencia consagra en el artculo 14, entre sus principios y
defniciones, el de la responsabilidad parental que no es sino un desarrollo de
las obligaciones del padre y de la madre frente a los hios o hias.
UNIDAD 4
156
En este estudio, basado en las reformas legislativas citadas, se revisarn las
obligaciones de los hios o hias frente a los padres y luego las obligaciones
de los padres para con los hios o hias, desde la perspectiva de los derechos
del nio, de la nia o del adolescente e igualmente desde la perspectiva de los
derechos y obligaciones del padre y de la madre.
4.2.1. Obligaciones de los padres para con los hios o hias
4.2.1.1. El cuidado personal y la crianza del hio o hia
El artculo 253 del Cdigo Civil establece que ambos padres tienen la obligacin
de cuidar a sus hios o hias. Por su parte el artculo 14 de la Ley de Infancia
seala que la potestad parental es la obligacin inherente a la orientacin, cuidado,
acompaamiento y crianza de los nios, las nias y los adolescentes durante su proceso
de formacin y contina Esto incluye la responsabilidad compartida y solidaria del
padre y la madre de asegurarse que los nios, las nias y los adolescentes puedan lograr
el mximo nivel de satisfaccin de sus derechos.
De esta obligacin surge el derecho del padre o de la madre frente al hio o hia
y de este frente a ellos de vivir juntos. Esta obligacin es compartida y solidaria
por parte de ambos padres; el Cdigo de la Infancia ampli la concepcin
tradicional sobre el cuidado personal y crianza, e incluy la orientacin y el
acompaamiento que deben tener los padres frente a sus hios o hias y, adems,
el propsito de tal cuidado: que los nio, las nias y los adolescentes puedan lograr
la mxima satisfaccin de sus derechos.
La obligacin de cuidado de un nio o nia empieza desde la concepcin; por ello
el artculo 17 del Cdigo de la Infancia otorga al nio o nia que est por nacer
el derecho a ser cuidado y protegido y el artculo 111 del mismo Cdigo concede
a la madre embarazada la facultad de reclamar alimentos. Derecho que termina
usualmente cuando el hio o la hia cumplen la mayora de edad, a los 18 aos
El cuidado de los hios o hias supone la custodia de los mismos. El Cdigo de la
Infancia en su artculo 23 establece que los nio o nias tienen derecho a que la
custodia sea ejercida por ambos padres de en forma permanente y solidaria
En el artculo 23 debemos resaltar tres cambios importantes:
1) El primero estipula de manera directa como derecho de los nio o nias, el
que sus padres en forma permanente y solidaria asuman su custodia. Antes
no se mencionaba la custodia sino para asignarla a terceras personas; porque
157
el cdigo estaba hecho para el menor en situacin irregular y a pesar de haber
una seccin entera en el titulo II del captulo IV del Cdigo del Menor, que se
encargaba de la custodia, para los problemas de custodia entre los padres era
preciso remitirse a la norma general del Art. 253 del Cdigo Civil.
2) Un segundo cambio seala la forma como los padres deben ejercer la
custodia, es decir de manera directa y oportuna, pues se han presentado
muchos problemas en los estrados judiciales, porque no se cumple con este
derecho que no estaba regulado legalmente y quedaba a la interpretacin de
los padres, quienes ejercan la custodia a travs de parientes o cuando a ellos
se les antojara, etc.
3) El tercer cambio extendi la obligacin de cuidar a los nio o nias a las
personas que conviven con ellos; as surgen para los padres las obligaciones
de crianza, distintas de las biolgicas, tal y como las ha desarrollado la
jurisprudencia de la Corte Constitucional.
Estos preceptos estn en concordancia con la Convencin de los derechos del
nio o nia que seala que ambos padres tienen obligaciones comunes en lo
relativo a la crianza y el desarrollo del nio o nia.
Uno de los procesos ms comunes en los estrados judiciales es el de custodia,
donde los padres acuden ante el Juez o Jueza con el fn de obtener una decisin a
travs de un proceso verbal sobre a quin otorgar la custodia de sus hios o hias.
Los artculos 17 y 23 del Cdigo de la Infancia trataron de llenar el vaco
legislativo existente sobre el tema. Los artculos intentan regular el tema con el
fn de desterrar la creencia popular de que cuando a un padre se le entrega la
custodia puede prescindir del otro padre en cuanto a la educacin y crianza de
los hios o hias comunes. La Corte ha reiterado que el derecho de custodia no
es un derecho absoluto del cual se pueda abusar y por medio del cual un padre
est habilitado para tomar todas las decisiones con respecto a los hios o hias
comunes sin consultar al otro padre.
El padre o madre que goza de la custodia de sus hios o hias puede tomar
decisiones en relacin con del giro ordinario de la vida de sus hios o hias, pero
debe ser cuidadoso al tomar otras decisiones trascendentales en la vida de los
nio o nias, porque a travs de ellas puede cercenar el derecho del otro padre
a dirigir la educacin, la formacin moral e intelectual de sus hios o hias.
UNIDAD 4
158
Teniendo en cuenta los abusos que se presentaban en la prctica en los casos de
separacin, por parte del padre que ostentaba la custodia de sus hios o hias,
el artculo 7 de La Ley 890 de 2004 adicion el cdigo penal (Ley 599 de 2000)
introduciendo un nuevo artculo, e incluy el delito de ejercicio arbitrario de
la custodia de un hio o hia menor de edad, que se tipifca cuando un padre
arrebata, sustrae, retine u oculta a sus hios o hias para privar al otro del
derecho de custodia y cuidado personal de los mismos. A este delito se le
asigna una pena de 1 a 3 aos de prisin y una multa de 1 a 16 salarios
mnimos legales mensuales.
Del derecho de custodia se desprende el derecho de visitas que tiene el padre
que no vive con sus hios o hias y otros temas como el de los viajes al exterior
que tienen su regulacin especfca. Temas que, igualmente, debern tratarse en
otros mdulos.
El Cdigo del Menor se refera al derecho de cuidado de los menores por los
padres, los legalmente obligados y en subsidio lo ejerca el Estado. Hoy, hay un
giro de criterio donde se ve refejado uno de los principios rectores del nuevo
cdigo: el de la corresponsabilidad, es decir la obligacin solidaria que tienen la
familia, la sociedad y el Estado en la atencin, el cuidado y la proteccin de los
nio, las nias y los adolescentes.
El derecho de cuidado de los hios o hias y el ejercicio de la responsabilidad
parental no pueden conllevar violencia fsica, psicolgica o actos que les
impidan el ejercicio de sus derechos. Es por ello que el Estado, en primer
trmino, a travs de funcionarios como el defensor de familia y el comisario de
familia y, en segundo trmino, a travs de los jueces de familia, se encargar de
tomar las medidas tendientes a proteger los derechos de los nio, las nias o los
adolescentes y a limitar o dar por terminada la custodia de los padres frente a
sus hios o hias, tomando medidas para restablecer sus derechos.
Es as como el cdigo civil en sus artculos 254 y 255 faculta al Juez o Jueza,
para que mediante un procedimiento verbal sumario confe el cuidado de un
nio o nia a otros parientes y el Cdigo de la Infancia consagran medidas
para el restablecimiento de derechos, entre las cuales encontramos la colocacin
familiar, la ubicacin en hogar de paso, la ubicacin en hogar sustituto y, como
ltima medida, la adopcin.
159
4.2.1.2 La educacin de los hios o hias
El mismo artculo 253, antes citado, establece que ambos padres tienen la
obligacin de educar a sus hios e hias. El artculo 23 del Decreto 2820 de 1974
que modifc el artculo 264 del C.C. dispone que los padres, de comn acuerdo,
deben dirigir la educacin y la formacin moral e intelectual de sus hios e hias.
Mandato complementado por el artculo 14 del Cdigo de la Infancia que seala
la la responsabilidad compartida y solidaria de cuidar a los hios e hias durante
el proceso de formacin.
De acuerdo con lo dispuesto se obliga a los padres, no slo a educar a sus hios
e hias, sino a cuidarlos durante el proceso de formacin tanto moral como
intelectual, pues es un derecho de los nios, las nias o los adolescentes que
sus padres los formen y eduquen. Son los padres quienes escogen el tipo de
educacin que deben recibir sus hios e hias, el tipo de religin que van a
aprender y adoptar, etc.
Reafrmando lo dicho, el Cdigo de la Infancia consagra el derecho a la educacin
de calidad como uno de los derechos fundamentales de los nios o las nias y
los adolescentes. La educacin de los nios y nias es una obligatoriedad en
un ao de preescolar y nueve de educacin bsica como responsabilidad conjunta
del Estado, la sociedad y la familia. (Art. 67 C.P. y Artculo 28 C.I.A).
Por ltimo, la Ley 1098 de 2006 introduce un cambio de concepcin. El cdigo
del menor castigaba al padre que no vinculaba al sistema educativo a su hio o
hia; hoy el Cdigo de la Infancia sanciona al funcionario que se abstenga de
recibir al menor en un centro educativo.
Esta novedosa regulacin se fundamenta en que de acuerdo con las evidencias y
los estudios realizados, las principales causas para la desercin escolar son: (i) El
alto costo de la educacin; (ii) seguido de la falta de inters; y (iii) la ausencia de
cupos en instituciones pblicas de educacin preescolar, bsica y media (Gaceta
de Congreso nmero 54 del 10 de febrero de 2003, en relacin con la aprobacin
de la Ley 812 de 2003 por la cual se aprueba el Plan Nacional de Desarrollo
2003-2006, hacia un Estado comunitario). Teniendo en cuenta lo anterior, el
legislador decidi con esta norma atacar la tercera causa de desercin escolar.
Antiguamente el artculo 264 estableca que el padre o, en su defecto, la madre,
tena derecho a elegir el estado o la profesin futura de su hio o hia. Este
derecho desapareci con el Decreto 2820 de 1974 que otorga a ambos padres el
derecho a dirigir la educacin del hio o hia, mas no el de elegir su profesin.
UNIDAD 4
160
Siguiendo los lineamientos del citado Decreto 2820, antes, la libertad
para escoger profesin u ofcio la consagraba, ante todo el artculo 26 de la
Constitucin Nacional y ltimamente el artculo 37 del Cdigo de la Infancia,
consagr tambin como parte de las Libertades fundamentales de los nio, las
nias y los adolescentes la libertad para escoger profesin u ofcio; libertad
no incluida en el Cdigo del Menor. Es el derecho que tiene el nio o nia a
decidir que profesin quiere tomar. Profesin u ofcio son palabras que pueden
parecer sinnimas, pero la utilizacin de la conjuncin u como conector que
implica exclusin, da a entender que el legislador al hablar de profesin se est
refriendo a un Empleo o facultad que alguien ejerce con base en unos estudios
y una preparacin especializada, por el que percibe una retribucin. En cambio
al hablar de ofcio se indica una ocupacin habitual que no requiere estudios
universitarios o especializacin.
4.2.1.3 Vigilancia, correccin y sancin
Este deber del padre, en virtud del derecho intrnseco que tiene sobre el hio
e hia, de corregirlo y sancionarlo, fue reformado por el Decreto 2820 de 1974
(que otorg iguales derechos y obligaciones a las mujeres y a los hombres),
con el fn, en primer trmino, de otorgarle a la madre, en concurrencia con el
padre, el deber de vigilar, corregir y sancionar al hio e hia y, en segundo lugar,
para eliminar la facultad que tena el padre de imponer al hio o hia pena de
detencin, hasta por un mes, en un establecimiento correccional. Facultad que
se otorgaba al padre para detener a su propio hio o hia, no por delitos, sino por
otros hechos menores y que resultaba una fgura arcaica, manifestacin tpica
de la antigua potestad parental, donde el poder del padre sobre el hio o hia
sobrepasaba todos los limites.
Vigilar implica cuidar bien a una persona y velar por ella; de esa obligacin
de vigilancia se desprende la obligacin solidaria que adquieren los padres de
responder por los actos que comenten sus hios o hias (artculo 2347 C.C.) e
igualmente responder por los daos causados por delitos que provengan de la
mala educacin de sus hios o hias (Art. 2348 C.C.).
Corregir es sinnimo de amonestar, reprender. Sancionar por su parte es
castigar, infigir, mortifcar, es segn la Corte, como consta en la jurisprudencia
que ms adelante se cita, un gnero que incluye las diversas formas de reproche a una
conducta. Pero tanto, el corregir como el castigar, deben hacerse moderadamente.
Lo anterior teniendo en cuenta que los nio, las nias y los adolescentes tienen
derecho a que se les respete su dignidad personal. El segundo inciso del
artculo 33 C.I.A. contempla el derecho-deber de proteger al nio o nia
161
contra toda conducta, accin o circunstancia que afecte su dignidad, en observancia
del principio constitucional consagrado en los Arts. 1, 15 y 70 de la Carta, pilar
de nuestro estado social de derecho. La Corte en las sentencias donde defni
la constitucionalidad del artculo 262 del CC precis las facultades de sancionar
y corregir al hio o hia que venimos estudiando. Ha expresado la Corte: De
lo dicho se concluye que la funcin educativa a cargo de los padres y de las personas a
quienes corresponda el cuidado del menor demanda una justa y razonable sntesis entre
la importancia persuasiva de la sancin y el necesario respeto a la dignidad del nio, a su
integridad fsica y moral y a su estabilidad y adecuado desarrollo psicolgico.
Esta facultad de correccin del hio o hia se extiende de un padre a otro en caso
de ausencia, inhabilidad o muerte y si estos estados se predican de ambos padres
se trasferen tambin a la persona que tiene al hio o hia bajo su cuidado.
Proporcionar lo necesario para la crianza, sustentacin y establecimiento
Todos los nios o nias tienen derecho a que sus padres les den lo necesario
para la crianza, sustentacin y establecimiento, lo que comnmente se conoce
como alimentos. El Cdigo de la Infancia y la Adolescencia consagran dentro
de los derechos fundamentales de los nios, las nias o los adolescentes el
derecho que los mismos tienen a recibir alimentos.
En el Cdigo del Menor, no se encontraba este derecho dentro del ttulo de los
derechos y los alimentos formaban parte del ttulo tercero, parte primera del
cdigo del menor en situacin irregular, tratado como del menor que carece
de atencin sufciente para la satisfaccin de sus necesidades. Ubicacin que
supona que los procesos de alimentos se daban frente a menores que estaban en
una situacin irregular. Situacin contraria a la realidad, dado que los procesos
de alimentos surgen en la mayora de los casos por desvanecas entre los padres
de los menores, sin ninguna situacin irregular y no sobre menores que carecen
de sus necesidades bsicas. La mayora de los procesos que inundan los estrados
judiciales se dan ms para mantener, no tanto los alimentos necesarios, como
los alimentos congruos de los nios o nias.
La obligacin de cuidado, crianza, sostenimiento y educacin de los nios
o nias supone la obligacin compartida de los padres de mantenerlos; por
lo tanto es necesario precisar a qu patrimonio se le imputan los gastos del
cuidado de los hios o hias:
Si los hios o hias son matrimoniales los gastos de cuidado, sostenimiento,
ecuacin y crianza deben ser sufragados por la sociedad conyugal, segn los
artculos 257 y 1800 del Cdigo Civil y el artculo 2 de la Ley 28 de 1932. En esta
UNIDAD 4
162
circunstancia el padre y la madre responden solidariamente frente a las deudas
que adquieran para la educacin y el sostenimiento de sus hios o hias; es una
excepcin al principio general de la sociedad conyugal en el cual mientras la
sociedad conyugal est vigente cada cnyuge es independiente y se obliga por
sus propias deudas. (artculo 1 Ley 28 de 1932).
Si los padres viven juntos pero tienen su sociedad conyugal liquidada o no
viven juntos, cada padre debe atender los gastos de cuidado, sostenimiento,
educacin y crianza en la proporcin de sus posibilidades.
Si el hio o hia tiene bienes propios, se podrn cancelar con el producto
de estos, los gastos de crianza y educacin. Tratando de conservar integro el
capital de estos bienes.
Si los padres no tienen bienes para la crianza y educacin de sus hios o
hias, estos gastos se trasladan a los abuelos por una y otra lnea.
Si falta un padre la obligacin se traslada al otro padre.
Sobre el tema de los alimentos se diseo para este programa un mdulo especial
que se recomienda al discente consultar, para ampliar todo lo referente a los
alimentos.
4.2.2. Obligaciones de los hios o hias para con los padres
4.2.2.1. Respeto y Obediencia
Los hios o hias deben respeto y obediencia a sus padres, tal y como lo seala el
artculo 250 del CC. Este artculo eleva un principio tico a norma legal para todos
los casos de fliacin, como lo establece el inciso segundo de este mismo artculo.
El respeto implica una consideracin especial hacia el padre y la madre, y la
obediencia implica acatar las rdenes de los padres
Anteriormente se estableca que los hios o hias estaban sometidos especialmente
al padre para cumplir con las obligaciones de respeto y obediencia, lo que
solucionaba el problema de a quien se deba obediencia en caso de desacuerdo
entre los padres; hoy en da, en caso de conficto, a ambos padres se les debe por
igual obediencia por lo que en caso de conficto el hio o hia o los padres deben
recurrir el Juez o Jueza quin decidir la controversia.
163
Este deber del hio o hia se basa en una relacin entre padres e hios o hias,
donde el padre domina al hio o hia y lo somete y es incompatible con la
perspectiva de derechos de nuestro actual ordenamiento jurdico, que se funda
en la interrelacin entre titulares de derechos que se deben respeto mutuo y
especialmente teniendo en cuenta que los nio, las nias y los adolescentes son
titulares de derechos fundamentales prevalentes.
El artculo 15 de la Ley 1098 de 2006 ms acorde con nuestro nuevo estado
proteccionista de los derechos de los menores de edad, impone al nio, la nia
o el adolescente el cumplir con las obligaciones cvicas y sociales que correspondan
a un individuo de su desarrollo.
4.2.2.2. Cuidado y Socorro del hio o hia al padre
Los artculos 251 y 252 del CC establecen los alimentos y la ayuda que debe
dar el hio o hia a sus padres y a otros ascendientes cuando los necesiten. El
cdigo habla de dos tipos de ayuda, una econmica que se supone los cuidados
materiales que debe el hio o hia al padre y la otra moral en lo que se refere
al socorro. El hio o hia debe cuidar a su padre en la ancianidad y en el estado
de demencia, esa obligacin conlleva el derecho correlativo del padre de exigir
alimentos a sus hios o hias.
El incumplimiento de los deberes de socorro al padre y a los dems ascendientes,
conlleva la sancin de indignidad para el hio o hia, a la hora de suceder (Art.
1025 numeral 3), adems de las sanciones pecuniarias y de prisin que contempla
el artculo 233 del Cdigo Penal, por el delito de inasistencia alimentaria, delito
que tambin es predicable en los alimentos que debe el padre al hio o hia.
4.3. PATRIA POTESTAD
Como se vio, la patria potestad incluye nicamente derechos y obligaciones de
carcter patrimonial. La palabra patria potestad proviene de dos acepciones
latinas patria que se refere al padre o pater y potestad que quiere decir
poder, por lo que se traduce en el poder del padre.
16
Como ya se ha anotado, esta fgura de poder est en contra de la teora de
autoridad parental, acogida por nuestro Cdigo de la Infancia, que se basa en
16 Surez, Franco Roberto Derecho de Familia tomo IIpag 168
UNIDAD 4
164
el respeto mutuo de personas que son sujetos de derecho, por lo que muchos
han intentado cambiar esta denominacin, pero se ha mantenido.
El Cdigo Civil en su artculo 288 defne la patria potestad como el conjunto de
derechos que la ley reconoce a los padres sobre sus hios o hias no emancipados
para facilitar el cumplimiento de sus deberes.
La patria potestad se ha instituido en Colombia como un conjunto de derechos o
facultades que se otorgan al padre y a la madre para cumplir sus deberes de criar,
educar y establecer a sus hios o hias y se reduce a tres poderes que estudiaremos
ms adelante el poder de representar judicial y extrajudicialmente a sus hios o
hias, administrar sus bienes y usufructuar los bienes de los nio o nias.
4.3.1. Caractersticas de la patria potestad
Uno de los efectos de la fliacin es que el padre y la madre ejercen de manera
conjunta la patria potestad sobre sus hios o hias, esta institucin tiene las
siguientes caractersticas:
1) Es un derecho personal del padre y de la madre sobre sus hios o hias; se trata
de un derecho personal porque los padres lo ejercen directamente, a diferencia de
las obligaciones personales entre padres e hios o hias que si pueden ser ejercidas
por otras personas. Lo que no signifca que los padres no pueden delegar el
ejercicio de ciertos derechos como la representacin judicial del hio o hia, que
comisiona el padre para proteger los derechos del hio o hia. Ningn pariente
goza del ejercicio de la patria potestad; es un derecho exclusivo de ambos padres
o de uno de ellos, esto ltimo se da por la prdida de la patria potestad o por falta
de un padre, segn lo sealado por el artculo 118 del Cdigo Civil.
2) Es intransmisible: De acuerdo con el criterio anterior la patria potestad no se
trasmite por documento entre vivos, ni por sucesin, ni es comercializable.
3) Es temporal: pues est sometida a un trmino de duracin especfco: la
mayora de edad del hio o hia, o la emancipacin del mismo, o por decisin
judicial.
4) Es irrenunciable: porque los padres no pueden renunciar a ella, es una
obligacin natural que se da por el hecho de ser padre o madre de una persona
y por ello no pueden desprenderse, a su arbitrio, de ese deber, al estar regulada
por normas de orden pblico.
165
5) Es imprescriptible: porque as el padre no la ejercite, no termina por ello su
deber y siempre lleva implcito el derecho de usarla.
6) La patria potestad sobre todos los hios o hias corresponde a sus padres
conjuntamente; el artculo 288 slo habla de hios o hias legtimos, pero el Decreto
2820 de 1974 otorga esta facultad conjunta a ambos padres de los hios o hias
extramatrimoniales, y para el efecto, les impona el deber de vivir juntos, este
deber fue declarado inconstitucional por la Corte Constitucional en la sentencia
C 204 de 2005 Magistrado Ponente Jaime Araujo Rentera. En cuanto a los hios
o hias provenientes de la adopcin el artculo 64 del Cdigo de la Infancia
seala que la adoptante y el adoptivo adquieren, por la adopcin, los derechos
y obligaciones de padre o madre e hio o hia, que comprende los derechos de
patria potestad. Por ltimo, sobre los hios o hias de fliacin asistida tambin
los padres ejercern conjuntamente la patria potestad (artculo 42 C.P). La nica
excepcin que actualmente subsistente es el caso del hio o hia extramatrimonial
declarado como tal en relacin con su padre o su madre en juicio contradictorio,
ese padre o madre no tienen la patria potestad. (Art. 62 CC)
Aunque la patria potestad en trminos generales debe ser ejercida conjuntamente,
la ley prev que uno de los padres puede delegar la representacin y la
administracin de los bienes del hio o hia en el otro. Esta delegacin debe
constar por escrito y slo puede hacerse de un padre a otro. Otra excepcin
al principio general del ejercicio conjunto es cuando un padre falta, entonces
el otro padre asume los derechos del que falta. Por ltimo, la ley prev que
si hay conficto entre los padres sobre la forma de ejercer conjuntamente, la
patria potestad deben dirigirse al Juez o Jueza, quien en proceso verbal sumario
dirime el conficto.
4.3.2. mbito para el ejercicio de la patria potestad
La ley seala que la patria potestad no se extiende a los actos que el nio, la nia
o el adolescente realicen en ejercicio de un cargo pblico; anotacin importante,
porque antes de la Ley 27 de 1977, los hios o hias cumplan la mayora de edad
a los 21 aos y por tanto hasta esa edad estaban sometidos a la patria potestad
de sus padres.
El ejercicio de la patria potestad comprende:
UNIDAD 4
166
4.3.2.1. El derecho de usufructo
Ambos padres tienen el derecho de usufructuar los bienes de sus hios o hias
desde el da de nacimiento (pues antes ese hio o hia no puede tener bienes,
slo puede tener derechos que penden de la condicin que nazca vivo) hasta el
momento de la emancipacin, cuando termina la patria potestad.
El usufructo del padre y la madre es legal porque est instituido por ministerio
de la ley (Art. 825 No. 1). El usufructo es el derecho que tienen el padre y la
madre de gozar temporalmente de todos los bienes del hio o de la hia. Por el
usufructo la propiedad se desmiembra, quedando la nuda propiedad como un
derecho en cabeza del hio o hia y el derecho de usufructo o goce en cabeza del
padre y de la madre, quienes pueden disfrutar los frutos presentes y futuros
de los bienes del hio o de la hia. El usufructo que se desprende de la patria
potestad es un usufructo sometido a unas reglas especiales, por esta razn es un
usufructo que no recae sobre un bien determinado sino sobre todos los bienes
del hio o de la hia, sean muebles o inmuebles; el usufructo no se puede ceder,
vender o gravar, pues como se explic, la patria potestad solo pueden ejercerla
los padres y es, por lo dems, un derecho intransferible e irrenunciable. Los
padres no necesitan prestar caucin para ejercer el usufructo, ni frmar escritura
pblica para el usufructo de bienes inmuebles.
De acuerdo con el artculo 869 CC., al usufructo del padre sobre los bienes del
hio o hia deben aplicarse las reglas especiales del ttulo XIV del cdigo civil.
Por ello en este ttulo se especifcan que bienes del hio o hia hacen parte del
usufructo, para concluir que son todos los bienes que tengan el nio, la nia
o el adolescente, salvo en los siguientes casos, en los cuales se exceptan del
usufructo de los padres:
Los bienes que forman parte del peculio profesional o industrial del hio o
hia. Sobre estos bienes los padres no tiene el usufructo legal y, adems, no los
administran porque en materia de peculio profesional el hio o hia se ve como
emancipado. Son los bienes adquiridos por el hio o hia como resultado de su
trabajo: sueldos, honorarios, comisiones etc. o tambin pueden ser adquiridos
por l por su propia actividad como juegos, sorteos, etc. Eso no obsta, para que
si se trata de un bien inmueble, deba actuar para disponer de l, por medio de
su representante legal, pues no es capaz y requiere licencia judicial.
Los bienes recibidos por el hio o la hia a ttulo de donacin, herencia o legado
en los que el donante o el testador expresamente disponga que el usufructo es
para el hio o hia y no para el padre; si el donante o el testador excluye slo
167
a un padre, el usufructo corresponde al otro. En este caso, aunque los padres
no tengan el usufructo deben administrar estos bienes, salvo que el testador
tambin les haya prohibido esta facultad.
Los bienes recibidos por herencia o legado en los casos de indignidad o
desheredamiento de uno de los padres, en ese caso el usufructo de esos bienes
corresponden solamente al otro padre.
El artculo 291 del CC establece Los bienes sobre los cuales los titulares de la patria
potestad tienen el usufructo legal, forman el peculio adventicio ordinario del hio; aquellos
sobre los cuales ninguno de los padres tiene el usufructo, forman el peculio adventicio
extraordinario. Lo que quiere decir que los bienes del punto dos son los que
componen el peculio adventicio extraordinario.
El usufructo legal que gozan los padres sobre los bienes del hio o hia termina
cuando el menor ha sido emancipado por cualquiera de las formas que la ley
seala (voluntaria, legal o judicial), pero puede extinguirse tambin por otras
causas como:
Cuando el usufructo es sobre propiedad fduciaria y este deba restituirse (art. 865
CC), es el caso de los bienes adquiridos por el nio, la nia o el adolescente a raz
de una herencia del abuelo, en fducia, y se cumpla la condicin de terminacin
de la fducia y as termina tambin el usufructo del padre o de la madre.
Por destruccin de la cosa. En caso de que el inmueble o mueble que el padre y
la madre estn usufructuando se destruya; por sustraccin de materia no tienen
que usufructuar, pero el derecho de usufructo que tienen contina mientras
sigan ejerciendo la patria potestad.
Por sentencia judicial: Cuando a los padres se les quita el usufructo por
culpa grave o dolo en la administracin de los bienes del hio o hia (Art. 33
Decreto 2820 de 1974)
4.3.2.2. El derecho de administracin
Es el derecho que la ley les confere al padre y la madre, conjuntamente, de
administrar los bienes que tienen en usufructo. De acuerdo con la defnicin y
con lo ya estudiado se puede concluir que los padres no tendrn la administracin
de los bienes que el hio o hia haya adquirido con su trabajo o actividad, es
decir, sobre el llamado peculio profesional, ni la de los bienes sobre los cuales
expresamente el donante o testador hayan puesto la condicin de sustraer a los
padres de su administracin.
UNIDAD 4
168
En caso de la donacin, herencia o legado es independiente la facultad de
administracin de la de ejercer el usufructo por lo que el donante o el testador
puede conceder uno y prohibir el otro o viceversa.
Los padres no estn obligados a prestar caucin, ni a realizar inventario
solemne, para administrar los bienes de sus hios o hias. Presentarn inventario
solamente cuando contraen segunda nupcias o cuando voluntariamente lo
soliciten ante el Juez o Jueza de familia.
La administracin conjunta del padre y la madre es difcil. En caso de desacuerdo,
se deben dirigir al Juez o Jueza de Familia. Por la administracin ambos padres
responden hasta por culpa leve y dolo, responsabilidad que demuestra como el
sistema del cdigo busca proteger, al mximo, el patrimonio del menor, al hacer
responder al padre hasta por culpa leve; responsabilidad que no se extiende
al usufructo porque los frutos de los bienes son del padre directamente y por
ello no se le exige que responda. Se presume la culpa cuando se disminuye o
deteriora el patrimonio del hio o hia.
En ese mismo sentido el Cdigo de la Infancia y la Adolescencia en su artculo
20 numeral 16 protege al nio, las nias y los adolescentes cuando su patrimonio
se encuentre amenazado por quienes lo administren. El Artculo 136 establece que
en el proceso para la privacin de la administracin de los bienes del nio, la nia o el
adolescente, el Juez o Jueza podr decretar la suspensin provisional de las facultades de
disposicin y de administracin de los bienes y la designacin de un tutor o un curador,
segn se trate. El Cdigo del Menor facultaba expresamente al defensor de
familia para iniciar los procesos para privar a los padres de la administracin
de sus bienes, tema incluido hoy en da dentro de las facultades generales del
defensor de familia.
Para la proteccin contra la mala administracin de los bienes de los nios,
las nias o los adolescentes el cdigo penal consagra el delito de malversacin
y dilapidacin de bienes de familiares y lo castiga con multas y con penas de
prisin hasta de dos aos.
La Corte Constitucional en su sentencia de Tutela C 716-2006, Magistrado Ponente
Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra, estableci unas reglas para prevenir, detectar,
sancionar y remediar los daos ocasionados en el patrimonio de un menor, con
ocasin de la administracin de sus bienes, estableci unas reglas importantes:
Los nios, las nias o los adolescentes slo pueden asociarse en sociedades
annimas, de responsabilidad limitada o como socios comanditarios en
169
sociedades en comandita, ya que en stas tan solo comprometern su
responsabilidad hasta el lmite de su aporte.
Los nios, las nias o los adolescentes slo pueden intervenir en una sociedad
por intermedio de su representante legal.
El representante legal de los nios, nias o adolescente es responsable de las
obligaciones que se desprendan de tal negocio.
Adicional a lo anterior, el representante del menor responde y debe resarcir
los perjuicios causados al nio o la nia, cuando se detecte la existencia de
una culpa leve en la administracin de los bienes del menor, conforme a los
artculos 63 y 298 del C.C.
Si la gestin genera un dao en perjuicio del menor, por culpa grave en la
administracin, se deben iniciar los procedimientos tendientes a privar al
responsable de la administracin de los bienes conforme al artculo 299 del C.C.
Si las actuaciones del socio gestor son tan graves que conlleven la malversacin
o dilapidacin de bienes, se deben iniciar las diligencias necesarias para la
investigacin del hecho punible contenido en el artculo 236 del Cdigo Penal.
Todas estas medidas deben integrarse con las disposiciones previstas en el
Cdigo de Comercio para la direccin de los negocios, el manejo de los bienes
y la proteccin de los socios.
Adems, deben tenerse en cuenta las siguientes reglas especiales para la
administracin de los bienes del hio o hia por parte de los padres:
Los padres no pueden enajenar bienes races del hio o hia, ni gravarlos, ni
aportarlos como activo a una sociedad comercial, ni enajenar los derechos
hereditarios del hio o hia menor, sin que previamente haya un proceso ante
el Juez o Jueza de familia para que conceda una licencia judicial y remate los
bienes en pblica subasta (esto ltimo no se aplica en el caso del aporte del bien
a la sociedad) para realizar estos actos. (Art. 303 CC y Ley 67 de 1930).
No pueden los padres donar bienes muebles, ni inmuebles del hio o hia, salvo
por causa grave con autorizacin judicial. (Art. 491 CC)
No puede el padre aceptar una herencia sin benefcio de inventario y tampoco
puede repudiar la herencia sin autorizacin judicial. (Art. 486 CC)
UNIDAD 4
170
No pueden los padres dar en arriendo, por largo tiempo, los bienes del hio o
hia. Si tomamos las normas de los guardadores diramos que el plazo sera,
mnimo cinco (5) aos para bienes urbanos y ocho (8) para bienes rurales.
Si los padres no administran todos los bienes de un menor, se nombrar
curador para que administre estos bienes. Para que se nombre el curador se
necesita que falten ambos padres, pues si se priva a uno, el otro entra a ejercer
la administracin.
En el rgimen de disposicin por parte de los padres de los bienes muebles del
hio o hia, se discute si debe aplicarse el artculo 483 del Cdigo Civil que exige
la venta con autorizacin judicial de los bienes muebles preciosos o con valor de
afeccin o si puede hacerse libremente.
De otra parte, la administracin de los bienes termina cuando se extingue la
patria potestad o cuando el Juez o Jueza la termine por culpa grave o dolo.
En este ltimo caso terminar solo la facultad de administracin que tienen el
padre y la madre sobre los bienes del hio o hia ms no se afectan otros derechos
de la patria potestad como el usufructo y la representacin del hio o hia.
4.3.2.3 .El derecho de representacin:
Es otro derecho incluido dentro del mbito de la patria potestad. Es la facultad
que tienen los padres de representar a sus hios o hias. Esta facultad se traduce
en que el padre acta en nombre y por cuenta del hio o hia, obligndose en su
nombre. (Art. 1505 CC). Este tipo de representacin es legal; la ley dispone que el
hio o hia menor de edad para actuar debe hacerlo representado por sus padres.
La representacin puede ser de dos clases.
1) Representacin judicial: A diferencia del usufructo, de la administracin
y de la representacin extrajudicial, la representacin judicial puede ejercerla
cualquiera de los padres. En el caso de la representacin judicial, el nio, la nia
o el adolescente pueden ser:
a) Actor o demandante: En este caso representado por uno de sus padres o
con autorizacin de este. Si el hio o hia no obtiene el consentimiento para la
demanda o los padres no pueden darlo, se acudir al Juez o Jueza para que le
nombre un curador ad litem que lo represente en el proceso. Lo mismo ocurrir
cuando el menor demanda a ambos padres, pero en este caso la ley prev que
171
el curador sea el defensor de familia. Si el nio o nia demanda a uno de sus
padres puede ser representado por el otro padre
b) Demandado: En este caso el demandante debe dirigir su demanda contra uno
de los padres del nio, la nia o el adolescente para que ste lo represente en
el proceso. Si ninguno de los padres puede representarlo, se debe nombrar un
curador ad litem o el defensor de familia. En este tema hay incertidumbre, pues
el artculo el artculo 306 establece que en este caso se debe nombrar un curador
ad litem y, por otro lado, el artculo 82 numeral 12 del Cdigo de la Infancia y
de la Adolescencia otorga expresamente la facultad de representar a los nio,
las nias o los adolescentes al defensor de familia en las actuaciones judiciales
cuando carezcan de representante legal. Si el hio o hia es demandado por un
padre, el otro lo representar para su defensa; si el padre no quiere o no puede
representarlo, se tendra que nombrar un curador o defensor, como ya se vio.
En caso que el hio o hia sea demandado por una accin penal, si esta se dirige
contra el hio o hia directamente, no hay necesidad de intervencin de los padres,
pero estos deben pagar los gastos que necesite el hio o hia para su defensa.
2) Representacin extrajudicial: Esta representacin deben ejercerla
conjuntamente ambos padres. El hecho de que la representacin extrajudicial
de los padres deba ser conjunta difculta, en la prctica, el ejercicio de este
derecho. La representacin del hio o hia la ejercer el padre para representar
a su hio o hia en todas las actuaciones administrativas y en la celebracin
de todos los actos y contratos que deba realizar, pues el hio o hia no tiene
capacidad para obligarse por s mismo. En la representacin extrajudicial del
hio o hia se deben seguir las siguientes reglas:
Si el padre o la madre autorizan los actos o contratos frmados por su hio
o hia pber ellos respondern directamente por los mismos y el hio o hia en
subsidio.
Los actos y contratos celebrados por el hio o hia impber son nulos aun
con autorizacin de sus padres. Los impberes son menores de 14 aos, y por lo
tanto son absolutamente incapaces para celebrar actos y contratos.
Los actos y contratos que el pber o adolescente frme sin autorizacin de su
representante legal, solo lo obliga en su peculio profesional o industrial.
El impber necesita autorizacin de sus padres para endeudase con crditos
o dinero a inters, salvo para giro ordinario de su peculio profesional.
UNIDAD 4
172
El hio o hia no necesita que su padre lo autorice, ni lo represente para
disponer de sus bienes por testamento.
4.3.3. Suspensin de la patria potestad
La suspensin de la patria potestad implica una medida temporal que toma el
Juez o Jueza con conocimiento de causa, despus de or a los parientes del hio
o hia y al defensor de familia, donde se separa a un padre o a una madre o a
ambos de la patria potestad que ejercen sobre sus hios o hias.

4.3.3.1 Las causas de la suspensin de la patria potestad son:
Por demencia: Se necesita que la demencia sea prolongada y no se requiere la
interdiccin judicial del padre o de la madre por demencia. En los casos de
demencia temporal los actos que el padre realice no son vlidos, pero esta no es
sufciente para declarar la suspensin de la patria potestad.
Por estar en entre dicho la administracin de sus propios bienes. Como la patria
potestad solo comprende los derechos patrimoniales de la fliacin, es lgico que
al padre incapaz de administrar sus propios bienes, se le suspenda la capacidad
de ejercer la patria potestad. Se da cuando se ha declarado la interdiccin del
padre por cualquier causa.
Por larga ausencia: El artculo 96 defne la ausencia. Antes de la expedicin
del Decreto 2820 de 1974 que modifc este artculo se necesitaba que por la
larga ausencia se hubiera perjudicado al hio o hia, para que se ordenara la
suspensin, ahora la larga ausencia sola, segn la reforma sera sufciente.
4.3.3.2. Formalidades legales
Si la patria potestad se suspende para el padre la ejerce la madre y viceversa;
pero si la patria potestad se suspende para ambos cnyuges se nombrar un
guardador para que ejerza los derechos que implica la patria potestad, mientras
dura la suspensin.
La suspensin debe ser decretada por el Juez o Jueza mediante el trmite del
proceso verbal sumario.
La suspensin lleva implcita la rehabilitacin que se dar en caso de cesar
el motivo que origin la suspensin y por medio de la cual el padre adquiere
173
nuevamente los derechos involucrados o inherentes a la patria potestad. Para el
efecto se debe iniciar un proceso verbal sumario, de ofcio (artculo 446 CPC) o
a solicitud de parte.
El artculo 32 del Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, en concordancia con
el artculo 310 inciso 3 del Cdigo Civil, establece que la suspensin o prdida
de la patria potestad, no hace fnalizar la obligacin alimentaria y que esta
obligacin solo termina cuando el nio, la nia o el adolescente es entregado
en adopcin.
4.3.4. Terminacin de la patria potestad
La terminacin de la patria potestad ocurre cuando las causales contempladas
en el artculo 315 del CC se dan respecto a un solo cnyuge; se caracteriza por ser
una medida parcial y por ella el otro padre queda con la patria potestad sobre
el hio o hia. Si las causales de este artculo se aplican a ambos cnyuges se da
la fgura de la emancipacin judicial. Por lo anterior, las causales se estudiarn
en el punto 4.4.
4.4. LA EMANCIPACIN
El Cdigo Civil en su artculo 312, defne la emancipacin como el hecho
que pone fn a la patria potestad. La palabra emancipar viene del vocablo latino
emancipare que signifca soltar la mano o el poder de alguien.17 Este artculo 312 fue
derogado expresamente por el artculo 70 del Decreto 2820 de 1974, derogatoria
declarada inconstitucional por la Corte Suprema de Justicia en sentencia del 11
de septiembre de 1975, Magistrado ponente Jos Gabriel de la Vega.
La emancipacin se realiza por medio del trmite del proceso verbal sumario
y, al igual que la suspensin y el restablecimiento de la patria potestad, se rige
por el artculo 446 del CPC.
4.4.1. Caractersticas de la emancipacin
1) Es irrevocable. Por expresa disposicin legal una vez efectuada no es
revocable.
2) Se da en relacin con ambos padres.
17 Gmez, Piedrahita Hernn Derecho de Familiapag 314
UNIDAD 4
174
Por ella el hio o hia adquiere la libertad o independencia frente a ambos
padres.
4.4.2. Tipos de emancipacin
La emancipacin puede ser:
4.4.2.1 Emancipacin Voluntaria. Para que se d la emancipacin voluntaria se
necesita que ambos padres por medio de una escritura pblica manifesten su
voluntad de emancipar al hio o hia adulto (sea mayor de 14 aos Art. 34 CC)
y el adolescente consienta en ello. Necesita autorizacin judicial mediante el
procedimiento verbal sumario.
De acuerdo con esta disposicin, este tipo de emancipacin necesita llenar los
siguientes requisitos para su perfeccionamiento:
Escritura pblica: Se requiere que la manifestacin de voluntad se haga por
medio de una escritura ante notario. Esta debe ser posterior a la autorizacin
judicial y dentro del trmino que el Juez o Jueza concede para la emancipacin
(Art. 653 CPC)
Manifestacin expresa de la voluntad de ambos padres de querer emancipar;
es necesario que ambos padres hagan la manifestacin de voluntad en forma
expresa.
Que el hio o hia sea un adolescente o hio o hia adulto como seala expresamente
el artculo 313 del CC, disposicin con pleno sentido si se tiene en cuenta que el
infante y el impber no pueden obligarse y no tienen la capacidad de manejar
la libertad que adquieren con la emancipacin; son incapaces absolutos y no
podran dar el consentimiento para la emancipacin. En cambio la incapacidad
de los menores adultos no es absoluta, tal y como lo seala artculo 1504 el CC
modifcado por el artculo 60 del Decreto 2820 de 1974 y sus actos pueden tener
valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos aspectos determinados por las leyes.
Consentimiento del hio o hia.: Por ser menor adulto relativamente incapaz puede
otorgar el consentimiento para la emancipacin, por este requisito la emancipacin
voluntaria es un acto bilateral. El consentimiento es necesario pues es un benefcio
para el hio o hia que no se puede otorgar si el hio o hia no acepta.
Necesita autorizacin judicial: El Juez o Jueza de familia en proceso de jurisdiccin
voluntaria (Art. 649 numeral 3 CC) deber resolver sobre la conveniencia o no
175
de la emancipacin, teniendo en cuenta que los derechos de los nios o nias
son prevalentes. Si de acuerdo con las pruebas presentadas la emancipacin es
benfca para el menor y sus bienes, el Juez o Jueza conceder la licencia para la
emancipacin.
4.4.2.2 Emancipacin legal
Es aquella fundamentada en unos hechos ciertos que cuando ocurren hacen que
de pleno derecho se termine la patria potestad con respecto a ambos cnyuges.
La emancipacin legal en los trminos del artculo 314 del C. C. puede darse
por las siguientes causales:
Muerte real o presunta de ambos padres. Este hecho se puede dar de forma
simultnea o cuando ya ha muerto el otro padre, o se ha terminado la patria
potestad por otro causa y muere el padre sobreviviente. Se da en caso de muerte
real y presunta.
Por el matrimonio del hio o hia: Cuando el hio o hia se case antes de cumplir
los 18 aos. Puede contraer matrimonio vlidamente el adolescente mayor de 14
aos. Antes de la sentencia C-507 de 2004 de veinticinco (25) de mayo de dos mil
cuatro (2004), Magistrado Ponente Manuel Jos Cepeda Espinosa, la edad de la
mujer para contraer matrimonio vlidamente era 12 aos. Teniendo en cuenta
que la emancipacin es irrevocable, en caso de que el matrimonio del hio o
hia termine antes de cumplir los 18 aos por muerte o divorcio, los efectos de
la emancipacin se mantienen. Los tratadistas discuten si en caso de nulidad
del matrimonio, el hio o hia debe regresar a la potestad de sus padres o por la
irrevocabilidad de la emancipacin debe permanecer emancipado.
Por haber cumplido el hio o hia la mayora de edad: Esta se estableci en
los 18 aos por la Ley 27 de 1977, pues antes era 21 aos. Si el hio o hia tiene
alguna incapacidad, la patria potestad se extingue pero debe designrsele un
curador.
Por decreto de la posesin efectiva de bienes del padre desaparecido: Esta
fgura hoy no tiene aplicacin, pues esto se basaba en las antiguas etapas de
declaracin de muerte incluidas en el cdigo de procedimiento civil anterior,
las cuales fueron derogadas.
UNIDAD 4
176
4.4.2.3. Emancipacin judicial
Es una emancipacin contenciosa que se da cuando por medio de un proceso
judicial se quita la patria potestad a ambos padres y por esta accin judicial el
hio o hia adquiere la emancipacin. Es necesario que ambos padres incurran
en alguna de las causales sealadas por la ley. Puede iniciar este proceso verbal
(Art. 427 No. 2) el Juez o Jueza de ofcio, a solicitud del defensor de familia o de
cualquier pariente. Las causales de la emancipacin son las mismas aducidas
para la terminacin de la patria potestad, cuando la causal se da respecto a uno
solo de los padres. Estas causales son:
El maltrato habitual del hio o hia, en trminos de poner en peligro su vida o de
causarle grave dao. El Artculo 18 del CIA defne el maltrato y establece que
los nios o nias sern protegidos contra el maltrato y los abusos de toda ndole
por parte de sus padres, de sus representantes legales. Esto como parte del
derecho que tienen todos los nios, las nias y los adolescentes a su integridad
personal.
El abandono del hio o hia. El cdigo del menor estableca cuando un menor
se encontraba en situacin de abandono y como se haca la declaratoria de
abandono, disposicin derogada por el nuevo Cdigo de la Infancia; en l no
se defne el abandono del hio o hia, pero el artculo 20 establece que:los nios
o nias, las nias y los adolescentes sern protegidos contra: 1.El abandono fsico,
emocional y psicoafectivo de sus padres, representantes legales.
La depravacin que los incapacite para ejercer la patria potestad. Se refere a los
malos ejemplos que dan los padres al hio o hia.
El haber sido condenados a pena privativa de la libertad superior a un ao.
No se dice porque tipo de delito se debe privar de la patria potestad, es poco
probable que ambos padres sean condenados al mismo tiempo salvo que hayan
cometido juntos el delito.
4.4.3. Efectos de la emancipacin
La emancipacin produce los siguientes efectos:
Pone fn a la patria potestad, razn por la cual (lo que supone que) el padre
pierde el usufructo sobre los bienes del hio o hia, su derecho de administrarlos
y la facultad de representarlo.
No termina con las obligaciones personales entre padres e hios o hias
derivadas de la relacin paterno flial y materno- flial.
177
El menor sigue siendo incapaz relativo, porque la emancipacin no cambia
este estado y por ello es necesario que se le designe un curador legitimo o dativo
que puede ser uno de sus padres.
4.5. ESTADO CIVIL
Como efecto de la fliacin se adquiere el estado civil de hio o hia de ese padre
o esa madre, pues el estado civil es la relacin existente entre una persona con la
familia de donde proviene. El estado civil sirve para identifcar a las personas
y para producir determinados efectos jurdicos.
El artculo 1 de la Decreto 1260 de 1970 defne el estado civil: El estado civil de
una persona es su situacin jurdica en la familia y la sociedad, determina su capacidad
para ejercer ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones, es indivisible, indisponible e
imprescriptible, y su asignacin corresponde a la ley.
4.5.1. Caractersticas del estado civil
De la defnicin anterior podemos deducir las caractersticas del estado civil:
Indivisible: el estado civil es uno solo y tiene mltiples aspectos pero no se
divide para convertirse en dos estados civiles contrarios, procedentes del
mismo hecho, es decir, no se puede ser hio o hia extramatrimonial e hio o hia
legitimo a la vez.
Indisponible: No se puede disponer libremente de l, porque las reglas del
estado civil son de orden pblico, y no se puedan variar, ni vender porque son
de obligatorio cumplimiento.
Imprescriptible: Porque as el estado civil no se ejercite, no por ello se extingue.
Tambin se supone que el estado civil no se adquiere por hechos que se
prolonguen en el tiempo.
Es legal: Su asignacin corresponde a la Ley.
Es absoluto: Porque el estado civil es vlido frente a todas las personas, es
decir, erga omnes.
Toda persona tiene un estado civil
UNIDAD 4
178
4.5.2. Origen
El estado civil tiene su origen en las siguientes fuentes:
En un hecho jurdico: que son acontecimientos que no dependen de la voluntad
del hombre y que ocasionan un estado civil como el nacimiento del hio o hia
en un momento determinado
En un acto jurdico: Es la manifestacin de la voluntad que produce efectos y un
cambio en el estado civil Ej.: El reconocimiento de un hio o hia.
En la Ley: La ley determina que el estado civil se adquiera cuando se cumplan
unos requisitos que la ley seala. Ej.: La calidad de hio o hia extramatrimonial
del hio o hia de la mujer soltera o viuda.
Los efectos ms importantes del Estado Civil son: el dar origen a derechos y
obligaciones ente las personas y ser fuente del parentesco.

De acuerdo con la importancia del estado civil es necesario que un funcionario
pblico se encargue de la constitucin y la prueba del mismo y por ello se lleva
el registro civil tal y como fue concebido por el Decreto 1260 de 1970.
El registro civil inicialmente fue llevado por los curas prrocos catlicos,
posteriormente, a partir de la expedicin de la Ley 92 de 1938 el registro civil
pas a los notarios y registradores, mediante libros donde se registraban
determinados estados; por ltimo, llegamos al sistema de tarjeta e ndices que
trae el Decreto 1260 de 1970, con los requisitos sealados por la ley.
Segn el artculo 5 del Decreto 1260 de 1970 los actos del estado civil,
objeto de registro son: los nacimientos, los reconocimientos de hios o hias
naturales, las legitimaciones, las adopciones, las alteraciones de la patria
potestad, las emancipaciones, las habilitaciones de edad, los matrimonios, las
capitulaciones matrimoniales, las interdicciones judiciales, discernimientos
de guarda, rehabilitaciones, las nulidades de matrimonio, los divorcios, las
separaciones de cuerpos y de bienes, los cambios de nombre, las declaraciones
de seudnimos, manifestaciones de avecindamiento, declaraciones de
ausencia, las defunciones y las declaraciones de presuncin de muerte, as
como las de los hios o hias inscritos.
179
4.6. DERECHOS SUCESORALES
El ltimo de los efectos de la fliacin que se revisar en este mdulo es el de
los derechos sucesorales que adquieren, el hio o hia frente al padre y el padre
frente al hio o hia.
Como se revis en la unidad uno de este mdulo, este punto es uno de los de
mayor evolucin, en los ciento veinte aos de nuestro ordenamiento jurdico.
Hoy en da, todos los hios o hias sean legtimos, extramatrimoniales, adoptivos
o provenientes de la reproduccin asistida tienen los mismos derechos
sucesorales.
Los hios o hias, sin distincin de su origen, respecto a su padre forman parte
del primer orden sucesoral en la sucesin intestada, y excluyen a todos los
herederos de los dems ordenes sucesorales y son legitimarios de la mitad del
patrimonio de la herencia y no pueden ser privados de su legtima sino por
indignidad o desheredamiento. Por otro lado, los descendientes, hios o hias,
nietos, bisnietos, son los que reciben la cuarta de mejoras, segn disponga el
testador. Los hios o hias, si son menores de edad deben aceptar la herencia con
benefcio de inventario por medio de sus representantes legales y no pueden
repudiarla sin autorizacin judicial.
En la sucesin de los hios o hias, los padres forman parte del segundo orden
sucesoral, en concurrencia con el cnyuge y heredan si su hio o hia no tuvo
descendencia. Son legitimarios en la sucesin de sus hios o hias, en la mitad
del patrimonio de la herencia.
4.7. AUTOEVALUACIN
Para evaluar las competencias adquiridas con el estudio de la unidad
cuarta de este mdulo de fliacin, realice su auto evaluacin, a travs
del anlisis de los siguientes casos y el desarrollo de los cuestionarios
correspondientes a cada caso:
1) Constanza tiene 13 aos y asiste una escuela adyacente a su casa. Es
muy buena alumna, pero muy rebelde y cuestiona a sus profesores con
regularidad. En clase de matemticas Constanza ha estado muy incisiva
con su profesora, hacindole muchas preguntas; un da, casi al fnal de
la clase, Constanza cree que la profesora se equivoca en un ejercicio y al
corregirla, la profesora desesperada la grita y pone a Constanza adelante
UNIDAD 4
180
del saln con un cartel que dice que es muy necia y se equivoc y la deja
parada todo el da en el saln de clase. La madre de Constanza entabla
una accin con el fn de que se sancione a la profesora en el colegio y en
este le dicen que Constanza fue grosera y que la profesora tiene razn y
le quitan el cupo de la nia en el colegio. Ante esta situacin, la madre
entabla una accin de tutela. Se pregunta:
a) Est legitimada en la causa la mam de Constanza para iniciar la
accin o debe iniciarla en forma conjunta con el padre? Explique su
respuesta
b) Qu derecho delegado estaba ejerciendo la profesora?
c) Con base en qu normas y jurisprudencias dictara su fallo?
d) Podra Constanza interponer la accin por s misma?
2) Clara tiene 15 aos y como es muy bonita la escogen para hacer de
extra en la novela La Hia del Mariachi; sus padres dan la autorizacin
para que Clara acte, pero como Clara registra muy bien, le dan un
papel pequeo que va a durar seis meses. Su madre Clara Ins est feliz
con la noticia, adems ella se ha encargado de administrar la plata de
Clara pidindole constantes prstamos para mantener su estilo de vida,
desde que se separ de Cristbal su esposo. Cristbal no est de acuerdo
con que Clara acte y niega el segundo permiso. Clara con la plata que
recibe, adquiere una deuda con Los Coches para comprar una moto de
regalo para su novio Pedro. Analice el caso y responda las siguientes
cuestiones:
a)Por medio de qu procedimiento Cristbal y Clara Ins solucionaran
sus divergencias en relacin con el permiso para que Clara siga
actuando?.
b) Qu accin puede ejercer Cristbal para revisar y controlar los
prstamos que hace Clara a su madre?
c) Puede Clara obligarse, como lo hizo para comprar la moto?
d) Si el dinero de la moto fuera producto de una donacin recibida
cambiara el panorama? Explique su respuesta.
181
3) Catalina y Fernando son compaeros permanentes; tienen 2 hios o
hias extramatrimoniales reconocidos, un nio o nia de 15 aos y una
nia de 7 aos. Estn en una situacin muy difcil y deciden robar un
banco. Son atrapados en fagrancia y ambos ingresan a la crcel y son
condenados a 5 aos de prisin Realice un pequeo ensayo y analice
que pasa con los hios o hias de Catalina y Fernando teniendo en cuenta
lo estudiado.
4) Rodrigo tiene 12 aos, su padre Juan usufructa sus bienes, pues el
menor es propietario de una fnca, un carro y tres vacas. Juan regala la
leche de las vacas y alquila la fnca por 10 aos con un canon muy por
debajo del precio del mercado. Se pregunta:
a) El usufructo que tiene Juan puede ejercerlo individualmente, sin el
concurso de La madre?
b) Es vlido el usufructo de esta clase de bienes?
c) Pueden Rodrigo o su madre demandar a Juan por las faltas en que
incurra Juan en el uso del usufructo?
d) Se extinguira el usufructo por estos actos?
5) Alberto tiene tres hios o hias todos mayores de edad, su hia
consentida es Luisa, la mayor, que tiene un leve retraso mental pero no
se encuentra interdicta. Alberto hace un testamento donde deja a Luisa
una casa de $76 millones; a su otra hia Juana le deja una fnca de $12
millones y a su hio o hia Nelson un lote de $12 millones.
Realice un ensayo donde analice si este testamento est de acuerdo con
las normas legales estudiadas y las opciones legales que tienen Nelson y
Juana para remediar la situacin.
Para reforzar los contenidos de la unidad cuatro, del mdulo de fliacin,
realice las siguientes actividades pedaggicas:
4.8.1. Disee un taller a travs del cual desarrolle el siguiente caso que
se presenta en su despacho y explique cul sera el fundamento de su
fallo.
UNIDAD 4
182
Luca y Manuel estn casados, tienen una hia hermosa llamada Lupita;
Lupita hereda de su abuelo paterno una fnca en el ao 2000; Manuel,
el padre, transfere la fnca a la sociedad Prez Galindo Sociedad en
comandita, como aporte de Lupita en esta sociedad por ser ella socia
comanditaria. Manuel es socio gestor principal y Luca suplente. Luca
no est de acuerdo con este aporte de la fnca a la sociedad, pero no se
opone; la sociedad pierde mucho dinero y la fnca se pierde, cuando ya
Luca no era parte de la sociedad en comandita por su divorcio de Manuel.
Luca inicia contra Manuel la accin de privacin de la administracin
de los bienes de la hia y esta es repartida a su despacho.
4.8.2 Elabore un mapa conceptual donde aparezcan los diferentes
efectos de la fliacin y sus divisiones.
4.8.3 Elabore un cuadro sinptico sobre los derechos y obligaciones
entre padres e hios.
En relacin con la temtica de esta unidad cuatro del Modulo de Filiacin
encontramos la siguiente jurisprudencia relevante:
4.9.1 Las jurisprudencias referidas a las facultades que tiene los padres
de corregir o castigar los actos de sus hios o hias:
1) Sentencias de control de constitucionalidad:
- Sentencia C-371/94 del Mag. Ponente Jos Gregorio Hernndez
Galindo
2) Las tutelas:
a)Sentencia T-402/92;
b)Sentencia T-123/94;
4.9.2 Las jurisprudencias referidas a las facultades de administracin
de los bienes de los hios o hias y las protecciones que la ley civil y
comercial establecen para proteger los bienes de menores de edad y otro
tipo de incapaces:
183
1) Sentencias de control de constitucionalidad:
- Sentencia C-716/06 del Mag. Ponente Marco Gerardo Monroy
Cabra
2) Las tutelas:
- Sentencia T-115/07
Para reforzar los contenidos de la cuarta unidad del modulo de fliacin
encontramos la siguiente bibliografa bsica u obligatoria:
ABELIUK, Manasevich Rene La Filiacin y sus efectos Tomo I.
Editorial Jurdica de Chile 2003.
Estudia los Efectos de la fliacin en el derecho Chileno
GLVIS, Ortiz Ligia. Las nias, los nios y los adolescentes titulares
activos de derechos Ediciones Aurora. Noviembre de 2006. Revisa el
tema de la ptria potestad desde la perspectiva de los derechos de los
nios, nias y adolescentes.
MALAGN, Pez Jos y VIVEROS, Castellanos Enrique Derecho de
Familia. Editorial Legis. Bogot. 2006.
En esta obra se pueden encontrar todas las leyes vigentes con respecto a
los efectos de la fliacin.
MONROY, Cabra Marco Gerardo Derecho de Familia y Menores
Editorial Librera Ediciones El Profesional. Bogot.
Esta obra aborda todas los efectos de fliacin
NARANJO, Ochoa Fabio Personas y Familia. Ediciones Librera
Jurdica Snchez 2006. Desarrolla en forma muy concisa todos los
efectos de la fliacin.
1999. Desarrolla en forma concisa todos los efectos de la fliacin.
UNIDAD 4
184
VALENCIA, Zea Arturo. Derecho Civil Tomo I Parte General
Personas. Editorial Temis. Bogot. Trata los aspectos referentes al
estado civil de las personas.
VALENCIA, Zea Arturo. Derecho Civil Tomo II Derechos Reales.
Editorial Temis. Bogot. Estudia los trminos generales del usufructo
y los diferentes tipos de propiedad.
Impreso en los talleres de
Graf-Impacto Ltda.
Diciembre de 2007

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