Novacin concursal y tratamiento de los fiadores, codeudores y

garantes del deudor: las enseanzas del derecho comparado y la

cuestin en el derecho argentino.
1
por Pablo D. Heredia
2
INTR!"##I$N.% Cuando todava se escuchaban voces a favor y en contra del art.
55 de la ley 24.552, por el cual se impone la novacin de las obliaciones del deudor
concordatario sin e!tincin de las obliaciones del fiador ni de los codeudores solidarios, el
parlamento arentino sancion una reforma a la ley concursal "ue modific dicho precepto
estableciendo "ue estos #ltimos solamente "uedaban obliados en la e!tensin de la nueva
obliacin nacida del acuerdo homoloado. $uy pocos meses despu%s, el mismo
parlamento volva sobre sus pasos, poniendo nuevamente en viencia el te!to oriinal del
art. 55 de la ley 24.522.
&al ida y vuelta, nos persuadi sobre la necesidad de indaar respecto de cu'les son
las soluciones "ue ofrece el derecho comparado en el tratamiento de las obliaciones del
deudor concordatario y de sus arantes, para verificar si la ley arentina se adscribe a
aluna orientacin leislativa conocida o no y, en su caso, en "u% medida. &al e!amen
necesariamente deba comprender, adem's, el de la leislacin nacional desde nuestro
primer cdio de comercio hasta la m's reciente reforma instrumentada por la ley 25.5(),
con el ob*eto de brindar una perspectiva completa del asunto, y as poder enunciar un *uicio
crtico m's acabado.
+l presente traba*o es el resultado del apuntado e!amen, cuyas conclusiones se
e!ponen en la parte final.
#&'IT"( 'RI)*R: !erecho #omparado.%
,uestro estudio del derecho comparado nos llev a encontrar cuatro tendencias
leislativas en cuanto a los efectos "ue proyecta el acuerdo lorado con los acreedores
sobre las obliaciones del deudor y sobre los arantas de tales obliaciones. De*amos
aclarado, desde ya, "ue en dicho estudio no diferenciamos el acuerdo preventivo de la
"uiebra del concordato resolutorio de ella, pues por rela, como lo se-alan .entre otros. los
maestros italianos Provinciali, /atta, 0errara 1*r.2 y 3orioli, los efectos del acuerdo
preventivo son an'loos a los del concordato de "uiebra
4
. 5simismo, en el e!amen no nos
6
Publicado en 75 2882.99, p. 624:.
2
/ecretario ;etrado de la Corte /uprema de 7usticia de la ,acin < Profesor de Derecho +mpresario
Profundi=ado y de Derecho Comercial 99 de la >$/5? Profesor del Posrado en Derecho +mpresario de la
>C5? Profesor invitado de Derecho Concursal en la >niversidad /ilo 26, Crdoba.
4
Provinciali, @., Tratado de Derecho de Quiebra, 5H@, 3arcelona, 6)5), t. 999, p. 45A, nB 588? /atta, /.,
Diritto Fallimentare, Padova, Cedam, 6)):, p. 566, nB 6()? 0errara, 0. 1*r.2 y 3orioli, 5., Il Fallimento,
hemos limitado solamente a los te!tos vientes en distintas naciones, sino "ue tambi%n
anali=amos diversos proyectos de reforma.
'rimer grupo: Legislaciones que no conceden efectos novatorios al acuerdo, y que
conservan inclumes las acciones de los acreedores contra los fiadores, coobligados y
garantes del deudor concursado.
a+ !erecho franc,s: ;a ausencia de efectos novatorios del concordato de acreedores, ha
sido la solucin tradicionalmente aceptada en 0rancia.
+n efecto, tal fue la interpretacin, muy temprana, de un fallo de la Corte de
Casacin dictado el A de mar=o de 6(:: en el "ue, ba*o la viencia de las normas del
antiuo Cdio de Comercio de 6(8A reformado en 6(4(, se concluy en "ue no poda
asinarse efectos novatorios al concordato con los acreedores dado la ausencia de un
animus novandi y lo dispuesto por el art. 62A4 del Cdio Civil franc%s se#n el cual C...la
novacin no se presume? es necesario "ue la voluntad de reali=arla se dedu=ca claramente
del actoC
4
. ;a doctrina de este primer antecedente fue reiterada por otra sentencia de la
casacin del 5 de abril de 6()2
5
, y aceptada sin disidencias por autores cl'sicos como
;yon.Caen, @enault y Percerou
:
.
+l criterio indicado fue respetado m's tarde por el decreto 55D5(4 del 28 de mayo de
6)55, "ue dero las normas concursales del antiuo cdio de comercio reempla='ndolas
con otras "ue fueron interadas a ese cuerpo leal por la ordenan=a nB 5(D62)) del 24 de
diciembre de 6)5(. +n tal sentido, los comentarios al art. 5A8 del apuntado decreto de 6)55,
siuieron citando a los vie*os precedentes de la casacin de 6(:: y 6()2
A
.
,o cambi las cosas la sancin de la ley nE 5:4 del 64 de *ulio de 6):A sobre
C@element *udiciarie, la li"uidation des biens, la faillit% personnelle et les ban"ueroutesC,
ba*o cuya viencia 5renson y &ou*as siuieron insistiendo en "ue el concordato no
entra-aba novacin
(
.
Como es sabido, el leislador franc%s de 6)(5 dio al derecho concursal una
fisonoma muy distinta de la conocida hasta entonces, inauurando un r%imen endere=ado
a la prevencin de la crisis de insolvencia y a la conservacin de la empresa mediante su
reorani=acin. ,o obstante ello, el nuevo r%imen no se apart del vie*o camino en la
materia "ue a"u nos ocupa, reconociendo .aun"ue con alcance distinto. "ue las soluciones
impuestas a los acreedores en el marco de un proceso preventivo de la "uiebra, no pueden
tener efectos novatorios por la falta de una voluntad endere=ada a ello 1animus novandi2.
FiuffrG, $ilano, 6))5, p. :45, nB 24.2.
4
D.P. ::, 6, 2)(.
5
D.P. )2, 6, 24:.
:
;yon.Caen y @enault, Trait de Droit ommercial, Paris, 6)8:.6)62, t. 9, nB :2:? Percerou, 7., Des faillites
et ban"ueroutes et des li"uidations *udiciaires 1Del &rait% de Droit Commercial de &haller2, 5rthur @ousseau,
Pars, 6)8A, t. 99, ps. 4:2D4:4.
A
Petits Codes Dallo=, ode de ommerce, Dallo=, Paris, 6):A, p. 484, nB 4.
(
5renson, 7., &ou*as, F., !"glement #udiciaire liquidation des biens et faillite, ;ibrairies &echni"ues, Paris,
6)AA, t. 2, p. 6A, nB ):6.
;o anterior se aprecia, particularmente, en el marco del procedimiento de
Credressement et li"uidation *udiciairesC reulado por la ley nE )( del 25 de enero de 6)(5
1modificada por la ley nB 4A5 del 68 de *unio de 6))42, dentro del cual puede tener luar un
plan de cesin lobal de la empresa como contenido posible de un prorama de
reflotamiento. &al plan de cesin, "ue tiene cierto paralelo con el instituto aprobado por
nuestro art. 4( de la ley 24.522
)
, comprende, naturalmente, la cesin de los contratos
68
, y
con referencia a esto #ltimo la C'mara Comercial de la Corte de Casacin mediante un
arr$t del 62 de octubre de 6))4 ha se-alado "ue la cesin de los contratos autori=ada por el
art. (: de la ley (5D)( no opera efecto novatorio aluno, ya "ue la novacin e!ie una
voluntad de partes de crear obliaciones nuevas 1intencin novatoria2, y la cesin de los
contratos en el marco de un plan de cesin es decidido por el tribunal, sin participacin o
voluntad de las partes, y sin e!tincin de las obliaciones pree!istentes
66
.
Puede verse, pues, "ue a lo laro de toda la historia leislativa francesa no se ha
impreso efecto novatorio aluno a las soluciones preventivas o resolutorias de la falencia.
+s por ello "ue, invariablemente, la doctrina francesa tambi%n ha entendido "ue si el
concordato consiste en una remisin parcial de las deudas, el saldo remitido se considera
ine!iible, es decir, una obliacin natural
62
.
Por su parte, y como consecuencia de la apuntada ausencia de efectos novatorios, a
lo laro de las distintas etapas de la historia leislativa francesa tambi%n se ha mantenido el
derecho de los acreedores de perseuir en forma ntera a los fiadores del deudor
concursado y coobliados solidarios. /olamente el r%imen viente desde 6))4 ha impuesto
ciertas limitaciones.
+n efecto, el art. 545 del Cdio de Comercio de 6(8A dispuso "ue los acreedores
conservaban su accin por la totalidad de sus cr%ditos contra los coobliados del "uebrado,
de modo tal "ue, como lo e!pusieron Colin y Capitant, ni la remisin ni la espera de una
parte de las deudas otorada en concordato dispensaba al fiador de paar el importe ntero
de la deuda
64
.
)
v%ase nuestro Tratado %&egtico de Derecho oncursal, Hbaco, 3uenos 5ires, 2888, t. 99, ps. 62(D646.
68
+n efecto, en vista de preservar todas las chances de salvata*e de la empresa, el art. (: de la ley (5D)(
confiere al tribunal poderes e!orbitantes con incidencia en la suerte de los contratos en curso de e*ecucin, de
leasin, locacin, suministro de bienes o servicios. +n ese sentido, el tribunal determina los contratos del tipo
indicados "ue son necesarios para mantener la actividad 1conf. Fuyn, I., Droit des affaires, +conomica,
Paris, 6))A, t. 2, nE 62)8, ps. 422D4242, entendi%ndose "ue el leislador franc%s ha visto en los citados
contratos una pie=a fundamental en el funcionamiento de la empresa, al punto "ue los considera parte
interante de ella y *ustifica "ue se transmitan de pleno derecho con la cesin misma de a"uella, con todas las
consecuencias activas y pasivas pertinentes 1conf. @ipert, F. et @oblot, @., Trait lmentaire de Droit
ommercial, ;FD7, Paris, 6)(:, t. 99, ps. )56D)52, nE 46)A2.
66
3ull. Civ. 9J, nB 444? D. 6))4, p. 454, con nota de Playoust? @&DCom., 6))5, p. (4)? 7CP )4 %d. + 6))4, 9,
4(, nB 2, con nota de Cabrillac y P%tel.
62
5ubry, C. y @au, C., ours de Droit ivil Fran'ais, $archal, 3illard et Cie., Pars, 6(A6, t. 4, p. A, K 2)A,
te!to y citas de nota nB 64? Planiol, $., Trait (lmentaire de Droit ivil, ;FDL7, Pars, 6)62, t. 2, p. 626, nB
444 al final? Coln, 5. y Capitant, H., urso %lemental de derecho civil, @eus /5, $adrid, 6)24, t. 4, p. 68)?
7osserand, ;., Derecho ivil, +*ea, 3uenos 5ires, 6)58, t. 99, vol. 6B, ps. 5:(D5:), nB A64.
64
Coln, 5. y Capitant, H., ob. cit., ed. cit., $adrid, 6)4(, t. 5, p. 45.
&al criterio fue mantenido con la reforma de 6)55 1cit. decreto 55D5(4 del 28 de
mayo2, "ue aprob un nuevo te!to para el art. 524 del Cdio de Comercio, por el cual se
dispona e!presamente "ue C...)o obstante el concordato, los acreedores conservan sus
acciones *or la totalidad de sus crditos contra los coobligados del deudor...C. +sta norma,
aplicable iualmente a la fian=a, se *ustificaba .se#n la m's autori=ada doctrina. por"ue
los acreedores slo aceptan el concordato como una medida de salvauarda de sus
intereses, y por"ue no puede entenderse "ue haan abandono de sus cr%ditos
64
.
;a cuestin, empero, adopt una fisonoma afn pero diversa con la sancin en 6)(5
del r%imen de C@edressement *udiciaireC. /obre el particular, cabe observar lo siuienteM
a2 si bien la sentencia de apertura del Cproc%dure de redressement *udiciaireC 1con la
"ue se inicia el denominado periodo de observacin2 no suspende las acciones contra los
arantes "ue sean personas morales, s lo hace respecto de a"uellas "ue se diri*an contra los
arantes "ue fueran personas de e!istencia fsica, aun"ue sin menua de las medidas
conservatorias "ue los acreedores pudieran re"uerir en resuardo de sus derechos 1art. 55,
seundo y tercer p'rrafo, de la ley (5D)( del 25 de enero de 6)(5, te!to se#n ley )4D4A5
del 68 de *unio de 6))4, "ue pas como art. :26.4( del Cdio de Comercio franc%s, te!to
ordenado en el a-o 28882. +sta #ltima e!cepcin se *ustifica por"ue eneralmente las
personas fsicas "ue otoran fian=as son los dirientes de las sociedades en dificultades
65
.
b2 a salvo lo anterior, y como tambi%n lo observ la C'mara Comercial de la Corte
de Casacin en el citado arr$t del 62 de octubre de 6))4, la cesin for=osa de contratos
hecha dentro del marco de un plan de cesin lobal de la empresa, no incide en las
arantas constituidas por las deudas e!iibles hasta el da de la cesin? en efecto, por no
haber novacin, no es posible liberar a las arantas
6:
.
-+ !erecho italiano: ;a fiura del concurso preventivo de acreedores fue incorporada al
derecho italiano, por primera ve=, en 6)84 con la sancin de la ley nB 6)A del 24 de mayo.
+n su comentario a tal ley, 3onelli afirmaba "ue C...Il concordato non *roduce
nova+ioni...C
6A
, y sobre el particular remita a lo "ue, con iual alcance, afirmaba respecto
del concordato resolutorio de la "uiebraM C...+l concordato, salvo el caso de sustitucin de
persona en el luar del deudor, o de asumirse nuevas obliaciones a cambio de vie*as, no
importa de por s novacin, por"ue ni la prrroa del t%rmino, ni la reduccin del cr%dito, ni
la unin de dos hechos, "ue vienen a ser el contenido normal del concordato, son
suficientes para operar novacin de una obliacin. ;a accin del acreedor siue siendo la
"ue tena, pues no ad"uiere con el concordato ni un nuevo derecho, ni un nuevo ttulo...C
6(
.
De la misma opinin, con referencia al concordato preventivo de la ley de 6)84 fue
3olaffio, "uien sostuvo "ue C...la adhesin del concordato no modifica los derechos de los
64
$a=eaud, H., $a=eaud, ;. et $a=eaud, 7., Le'ons de Droit ivil, ,ditions -ontchrestien, Paris, 6):4, t. 4,
p. 25, nB 22.
65
Fuyon, I., Droit des affaires, +conomica, Paris, 6))A, t. 2, p. 2::, nB 6248.6, y p. 4):, nB 645:.
6:
Cadart, 5. /., Le cautionnement dans le cadre des *rocedures de redressement et de liquidation #udiciaires,
en httpMDDNNN2.univ.lille2.frDdroitDdocumentationDrtfDcadartannesophie.rtf .
6A
3onelli, F., Del fallimento .commento al odice di ommercio/, Casa +ditrice Dottor 0rancesco Jallardi,
$ilano, 6)4), t. 999, p. 5(2, nB )2(.
6(
3onelli, F., ob. cit., t. 999, p. 2), nB A64.
acreedores frente a los coobliados en forma principal o por va de rereso. ;a renuncia a la
accin por el saldo del "ue se ha hecho remisin al deudor tiene efecto slo frente a %ste.
Coobliados y fiadores responden del importe oriinario de la deuda previa deduccin del
dividendo percibido por el acreedor...C
6)
.
Por su parte, con referencia, no ya al concordato preventivo, sino al concordato
resolutorio de la "uiebra autori=ado por el vie*o Cdio de Comercio italiano de 6((4,
adem's de la ya citada opinin de 3onelli, la ausencia de novacin y la conservacin de los
derechos de los acreedores contra los coobliados del "uebrado fue sostenida, entre muchos
otros, por ,avarrini
28
, 3runetti
26
, Cu==eri y Cicu
22
.
5l sancionarse la Clee fallimentareC nB 2:A del 6: de mar=o de 6)42, las
respuestas no cambiaron.
+n efecto, la afirmacin de "ue el concordato no produce novacin fue sostenida
por autores de la m's alta enveradura, tales como Provinciali? /atta? 0errara 1*r.2? 3orioli?
Pa*ardi? $affei 5lberti? ;o Cascio? De /emo? etc.
24
, y es la respuesta "ue a la "ue arrib la
Casacin 9taliana en el fallo nB AA8 del 5 de febrero de 6)(5
24
.
5hora bien, del principio de "ue el concordato no provoca novacin ha derivado la
doctrina italiana, por una parte, "ue la remisin parcial "ue en %l se haa de las obliaciones
6)
3olaffio, ;., De la quiebra, +diar, 3uenos 5ires, 6)55, t. 999, p. 445, nB 682.
28
,avarrini, >., La quiebra, @eus, $adrid, 6)44, ps. 444D445, nB 24)(M C+l convenio no implica novacin.
/iue riiendo la antiua obliacin "ue liaba a deudor y acreedores, si bien modificada por el convenio, ya
aparente en el mismo como asumida en %l por el deudor. ;a novacin, "ue implica renuncia, no se presume? la
voluntad de comprenderla en el convenio no se deduce ni e!presa ni t'citamente. +sto se arumenta por el art.
A)2, "ue de*a salva a los acreedores concordatarios la accin por la interidad de su cr%dito contra los
coobliados y los fiadores, prueba de "ue el antiuo cr%dito siue e!istiendo? y se arumenta por el art. (44,
se#n el cual Ola resolucin del convenio no libera a los fiadores intervenidos en %l ni hace cesar las hipotecas
y otras arantas constituidas con %lP? se-al de "ue estas hipotecas y estas arantas son en realidad
concedidas por el antiuo cr%dito, "ue siue e!istiendo, no obstante la resolucin del convenioC.
26
3runetti, 5., Tratado de quiebras, Porrua, $%!ico, 6)45, p. 46), nB 226M C...Por lo "ue respecta a las
obliaciones, a"u%l se traduce en un *actum de non *etendo, con arrelo al cual, los acreedores renuncian
parcialmente a la accin contra el deudor y se oblian a e*ercitarla en forma y en tiempo determinados. ;a
naturale=a remisoria del neocio consiste en esto, sin "ue pueda hablarse de novacin de las obliaciones
primitivas. Despu%s del convenio, la obliacin 1del "uebrado2 es la misma, basada en la misma causa,
probada en con los mismos ttulos? slo se modifica el modo de e!iirla...C.
22
Cu==eri, $. y Cicu, 5., De la quiebra, +diar, 3uenos 5ires, 6)54, t. 99, p. 2A:, nB )2A, donde citan la
oponin concordante de Fuarilia, $asG.Dari, Carmi, @occo, @e==ara y @amella, y la opinin contraria de
Jidari y Calamandrei.
24
Provinciali, @., ob. cit., t. 999, p. 5), nB 4(8? /atta, /., ob. cit., p. 4)4, nB 642? 0errara, 0. 1*r.2 y 3orioli, 5.,
ob. cit., p. :AA, nB 24.28M C...non si ha qui una nova+ione oggettiva del credito, e ne**ure una rinun+ia da
*arte dei creditori ad una *arte del credito, ma *i0 sem*licemente un *actum de non *etendo...C? Pa*ardi, P.,
-anuale di Diritto Fallimentare, FiuffrG, $ilano, 6))(, p. 55(, nB 62:.4? $affei 5lberti, 5., ommentario
breve alla Legge Fallimentare, Cedam, Padova, 2888, p. 5(2, nB 6? ;o Cascio, F., Il fallimento e le altre
*rocedure concorsuali, 9psoa, $ilano, 6))(, p. 56A? De /emo, F., Diritto Fallimentare, Cedam, Padova,
6):A, p. 4A2, nB 4A6?
24
Fiur. 9t. 6)(5.9, p. :(6 y en Dir. 0all., 6)(5.99, p. 4:8.
no importa la e!tincin del saldo remitido
25
, y por otra parte, "ue no se per*udi"uen los
derechos de los acreedores frente a "uienes, por diverso ttulo, estuviesen coobliados con
el concursado como codeudores solidarios, fiadores, coobliados por va de rereso y
coobliados cambiarios, as como tambi%n "ue a"u%llos 1los acreedores2 puedan actuar
contra estos #ltimos, los cuales, una ve= paada la deuda, "uedan repuestos en los derechos
del acreedor paado en cuanto al derecho de percibir el porcenta*e concordatario
2:
.
I esto #ltimo es lo "ue, precisamente, prescribe el art. 645, #ltimo p'rrafo, de la
Clee fallimentareC como efecto del concordato resolutorio de la "uiebra, y tambi%n el art.
6(4, primer p'rrafo, cuando se-ala "ue los acreedores anteriores al decreto de apertura del
procedimiento de concordato preventivo Cconservano im*regiudicati i diritti contro i
coobligati, i fideiussori del debitore e egli obligatti in via di regressoC.
+n suma, en el derecho italiano histrico y en el actualmente viente, la rela ha
sido y es la de una ausencia de novacin de las obliaciones alcan=adas por el concordato
concluido con los acreedores 1preventivo de la "uiebra o resolutorio de ella2, la no
e!tincin del saldo remitido, al par "ue la conservacin plena del derecho de los acreedores
contra los arantes del deudor concursado.
c+ !erecho espaol: 5un"ue el derecho concursal espa-ol no reconoce la fiura del
acuerdo preventivo de la "uiebra, la cuestin puede ser iualmente e!aminada, se#n lo
e!pusimos, desde la perspectiva "ue brinda el concordato resolutorio de la falencia "ue
aparece reulado en los arts. 6652 a 66:6 del Cdio de Comercio de 6(2). I, con
referencia a este #ltimo, @amre= afirma enf'ticamente .con palabras "ue recuerdan a las de
3onelli. "ue no entra-a novacin, salvo "ue en el acuerdo resolutorio se pacte la sustitucin
de un tercero en luar del deudor, o e!presamente el cambio de vie*as obliaciones por
nuevas? mas no siendo ese el caso, dice, siuen riiendo las mismas y antiuas obliaciones
"ue liaban al deudor con sus acreedores, slo modificadas por el convenio en cuanto al
vencimiento, o en cuanto a su cuanta
2A
.
Por otra parte, es criterio aceptado "ue la remisin hecha en el concordato, no
implica la e!tincin del saldo remitido, sino su mudan=a a obliacin natural
2(
.
25
$essineo, 0., -anual de derecho civil y comercial, +*ea, 3s. 5s., 6)55, t. 9J, p. 4A), K 622, nB 22, 5, CcC.
2:
Provinciali, @., ob. cit., t. 999, ps. 64)D648, nB 48), y p. 45A, nB 588? De /emo, F., ob. cit., ps. 4(2D4(4, nB
4(2.
2A
@amre=, 7., La quiebra 1 Derecho oncursal %s*a2ol, 3osch, 3arcelona, 6))(, t. 999, ps. 6)4(D6)58, nB
4:A. +n contra se e!pide Demfilo De 3uen en sus anotaciones de derecho civil espa-ol a Colin, 5. y
Capitant, H., ob. cit., t. 5, p. 55, donde dice C..+n cuanto al caso de "ue le deudor principal haya sido
declarado en estado de concurso o "uiebra, entendemos "ue si hay convenio entre el concursado o "uebrado y
sus acreedores, como el convenio constituye novacin, deber'n aplicarse las relas de la novacin, y por lo
tanto, la obliacin del fiador "uedar' e!tinuida en los t%rminos del art. 628A. 5l convenio de espera le ser'
aplicable el art. 6(56...C. Destacamos "ue el art. 628A del Cdio Civil espa-ol e!presa "ue CCuando la
obliacin principal se e!tina por efecto de la novacin, slo podr'n subsistir las obliaciones accesorias en
cuanto aprovechen a terceros "ue no hubiesen prestado su consentimiento...C? y "ue el art. 6(56 de ese cuerpo
leal prescribe "ue C;a prrroa concedida al deudor por el acreedor sin el consentimiento del fiador e!tinue
la fian=a...C.
2(
Farriues, 7., urso de derecho mercantil, 5uirre, $adrid, 6)(4, t. 99, p. 582.
+n cuanto a la situacin de los coobliados y fiadores del concursado "ue lora un
acuerdo con sus acreedores, el derecho espa-ol uarda el m's absoluto silencio. ,o
obstante, la cuestin ha sido abordada por la doctrina en un 'mbito m's restrinido, como
es el de los efectos del convenio frente a los acreedores cambiarios, lle'ndose a
conclusiones "ue bien pueden ser aplicadas en t%rminos m's amplios a los fiadores y
coobliados .solidariamente o no. con el concursado. 5l respecto, se parte de lo "ue
disponen los artculos 58 y 56, p'rrafo :B, de la ;ey Cambiaria espa-ola nB 6) del 6: de
*ulio de 6)(5, por los "ue, declarada la "uiebra del deudor, le es dado al tenedor de una
letra fiurar como acreedor de ella para percibir el dividendo "ue le corresponda, sin
per*uicio de las acciones de rereso hasta el ntero cobro de la deuda contra los dem's
obliados cambiarios in bonis. I puesto "ue tales preceptos .dice @amre=. no distinuen,
con referencia al cobro en la "uiebra, se#n "ue hubiera o no convenio en ella, ha de
entenderse "ue la idea del leislador, en orden a tales preceptos, es "ue el portador de la
letra, "ue slo cobr parte de su importe en la "uiebra del deudor contra el "ue reclam, ya
cobrase por li"uidacin del activo o por convenio, tiene derecho a "ue el resto de su alcance
o importe no paado le sea satisfecho, nteramente, o sea, sin descuento ni reba*a aluna,
por los dem's obliados cambiarios
2)
.
d+ !erecho -elga: ,o dispone la C;oi relative au concordat *udiciaireC del 6A de *ulio de
6))A "ue el arrelo con los acreedores importe novacin de las obliaciones a caro del
deudor? y, por el contrario, al ocuparse sobre los efectos del CconcordatC prescribe una
solucin incompatible con ello, a saber, "ue C...;e sursis de paiement ne profite pas au!
cod%biteurs et au! cautions du d%biteur...C 1art. 45, #ltimo p'rrafo2, o sea, "ue la suspensin
de paos "ue se acuerde no beneficia a los codeudores y los arantes del deudor.
e+ !erecho .uizo: +n las pocas disposiciones "ue el Cdio /ui=o de las Qbliaciones
dedica a la novacin 1arts. 66: y 66A2, nada se establece acerca de "ue el concordato con
los acreedores pudiera causarla. Por su parte, la C;oi f%d%rale sur la poursuite pour dettes et
la failliteC del 66 de abril de 6()), prescribe en su art. 484.6 "ue C...;e cr%ancier "ui nRa pas
adh%r% au concordat conserve tous ses droits contra les coobli%s, cautions et arants du
d%biteur...C 1el acreedor "ue no adhiri al concordato conserva todos sus derechos contra
los coobliados, fiadores y arantes del deudor2.
f+ !erecho -rasilero: ;a C;ey de falSnciasC nB A::6D45 es terminante en esta materia. /u
art. 64( e!presamente disponeM C...3 concordata n4o *rodu+ nova'4o, n4o desonera os
coobrigados com o devedor, nem os fiadores destes e os res*ons5veis *or via de
regresso...C.
+!plicando el precepto Da /ilva Pacheco se-ala "ue la concordata no da luar al
nacimiento de un nuevo cr%dito, en luar del anterior. +l cr%dito "ue antes e!ista,
permanece %l mismo, apenas e!iible en el porcenta*e o en los pla=os fi*ados por la
concordata. ;os coobliados contin#an coobliados. +l acreedor puede, pues, libremente,
accionar contra cual"uiera de ellos, independientemente de la concordata. +l coobliado
permanece en su posicin y contra %l puede el acreedor tomar las medidas
correspondientes, conforme sea obliado solidario, fiador, avalista u obliado de rereso
48
.
2)
@amre=, 7., ob. cit., t. 999, p. 2845, nB 4(4.
Concordemente, se e!presa @e"uiTo, "uien observa "ue recibiendo el acreedor
concordatario su cr%dito reducido, conforme a la propuesta acoida por el *ue=, el acreedor
puede ir contra el coobliado para recabar lo restante del cr%dito, pues el favor de la
concordata, no causando novacin, no desoblia al coobliado, ni la reduccin del valor del
cr%dito lo aprovecha
46
.
g+ !erecho uruguayo: ;a m's autori=ada doctrina destaca "ue el concordato preventivo
autori=ado por la leislacin uruuaya no produce novacin. +n este sentido, $e==era
Hlvare=, 0erro 5stray y @ippe advierten "ue establecido "ue el concordato solamente
puede tener por contenido modificaciones a los derecho de cr%dito contra el deudor, ha de
concluirse licamente "ue no produce novacin de las obliaciones e!istentes? estas son
siempre las mismas solamente "ue modificadas. ;os autores citados observan, adem's, "ue
tal conclusin est' de acuerdo con diversas normas de los cdios civil y comercial
uruuayos por"ueM a2 la novacin no e!iste sin voluntad e!presa de las partes, no puede
presumirse 1art. 6548, C. Civ.2? b2 la mera e!tensin de pla=os no implica novacin 1art.
6542, C. Civ.2? c2 el concordato no libera a fiadores y codeudores 1art. 6A84, C. Com.2? en
cambio, la novacin libera a los fiadores 1art. 6542, C. Civ.2? d2 la rescisin del concordato
por falta de cumplimiento del deudor no libera a los fiadores "ue hayan intervenido para
aranti=ar su e*ecucin 1art. 6A8:, C. Com.2, siendo "ue si el concordato importara
novacin, una ve= rescindido, renaceran las obliaciones anteriores y caducada la nueva
obliacin, caducara tambi%n la fian=a, puesto "ue caducado el contrato principal, caduca
tambi%n el accesorio 1art. 654), inc. 2, C. Civ.2. 0inalmente, los mencionados *uristas
puntuali=an las consecuencias de la ausencia de novacinM 62 ,o puede ser v'lido todo
concordato "ue produ=ca novacin de las obliaciones? as por e*emplo, un concordato en
el "ue un tercero se hiciera caro del pasivo del deudor obli'ndose a paar la totalidad o
una parte de las deudas, sea al contado o a pla=o? las obliaciones del deudor se
e!tinuiran por novacin por causa de persona? 22 el curso de la prescripcin no es
interrumpido y su pla=o no cambia, de modo "ue si el derecho de un acreedor est' sometido
a una prescripcin civil, no se sustituye %sta por una prescripcin comercial? 42 contin#an
las arantas reales y personales inherentes al cr%dito oriinario? y 4 2 en cuanto a la eficacia
del cr%dito, si tiene fuer=a e*ecutiva, no la pierde por el hecho del concordato
42
.
h+ !erecho peruano: ;a denominada C;ey de @eestructuracin PatrimonialC, aprobada
por el decreto leislativo (45 ."ue dero a la Cley de reestructuracin empresarialC nB
2:.66:
44
., establece "ue cuando la 7unta de 5creedores arribe a una decisin de
Ccontinuacin de las actividadesC por encontrarse la empresa con Cposibilidades reales para
su recuperacin econmica y financieraC 1art. 42, primer p'rrafo2, debe aprobar un Plan de
48
Da /ilva Pacheco, 7., 6roceso de Fal$ncia e concordata, +ditora 0orense, @io de 7aneiro, 6))), p. :6A, nB
6646 y 6642.
46
@e"uiTo, @., urso de Direito Falimentar, +ditora /aravia, /ao Paulo, 6))5, t. 2, ps. 44D45, nB 444.
42
$e==era Hlvare=, @., 0erro 5stray, 7.5. y @ippe, /., urso de derecho comercial, 0undacin de Cultura
>niversitaria, 6))A, t. J9 1concordatos2, p.62, nB 4, y ps. )AD)(.
44
/obre este #ltimo antecedente, v%ase nuestro &ratado +!e%tico de Derecho Concursal, t. 9, p. (6 y ss.
@eestructuracin, cuyo contenido est' dado principalmente por la fi*acin de un prorama
de recuperacin de la empresa y, correlativamente, un cronorama de paos
44
.
Pues bien, la ley peruana es terminante al decir "ue C...5l iual "ue la declaracin de
insolvencia, la aprobacin del Plan no constituye una novacin de las obliaciones
comprendidas en la masa concursal, sin per*uicio de lo cual %ste ser' oponible a los terceros
arantes o fiadores "ue as lo hubieran previsto al momento de constituirse como tales...C
1art. 4(, tercer p'rrafo2. Por otra parte, el Decreto ;eislativo nE (45 establece "ue la
ine!iibilidad de las obliaciones del insolvente no afecta la posibilidad de "ue los
acreedores de %ste puedan diriirse contra el patrimonio de a"uellos terceros "ue hubieran
constituido arantas reales 1como la prenda, hipoteca o anticresis2 o personales 1como por
e*emploM en el caso de un contrato de fian=a o de un aval, si se trata de un ttulo valor2 a su
favor 1art. 6:, #ltimo p'rrafo2. /obre el particular, la +!posicin de $otivos del Decreto
;eislativo ,E (45 se-alaba te!tualmente lo siuienteM U5dicionalmente, acoiendo
diversos comentarios recibidos en ese sentido, se establece claramente "ue el marco de
proteccin leal es de aplicacin #nicamente respecto del deudor, con lo "ue "ueda abierta
la posibilidad de "ue los acreedores puedan accionar contra los arantes y fiadores, "uienes
se subroar'n en la posicin del acreedor oriinal lueo de efectuado el paoV.
Correlacionando las normas rese-adas, se concluye "ue la posibilidad de los
acreedores de perseuir de los terceros el cobro ntero de su cr%dito 1art. 6:2, se ve
limitada .sin "ue ello impli"ue novacin. al cobro de a"uello comprometido por el deudor
en el Plan, cuando los terceros arantes o fiadores as lo hubieran previsto al momento de
asumir la condicin de tales 1art. 4(2, pero no en caso contrario.
+s de notar, por otra parte, "ue el panorama referente a los terceros "ue han
otorado arantas en favor del deudor en crisis, se completa con el Decreto /upremo ,E
626.2888.+0, "ue precisa el tema de la e*ecucin 1e!iibilidad2 de las arantas otoradas
por terceros en favor de acreedores cuyos deudores se encuentran sometidos a al#n
proceso concursal. &al norma se-ala "ue en aplicacin de los 5rtculos 6:E y 4(E de la ;ey
de @eestructuracin Patrimonial, los acreedores comprendidos en los procesos concursales
podr'n e*ecutar las arantas otoradas por terceros, los "ue se subroar'n de pleno derecho
en su posicin, hasta la fecha en "ue la 7unta de 5creedores apruebe el Plan de
@eestructuracin, Convenio de /aneamiento, 5cuerdo Flobal de @efinanciacin, Convenio
de @eproramacin de Paos o Convenio de ;i"uidacin a los "ue "uedar' su*eta la
e!iibilidad de dichas obliaciones, manteniendo la eficacia de las arantas pactadas
durante la viencia de los mismos. +s decir, tales arantas #nicamente pueden ser
e*ecutadas por los acreedores hasta "ue sean aprobados dichos acuerdos concursales. Como
lo ha se-alado @abanal /obrino, esta solucin leal es criticable, pues con la suspensin de
la e!iibilidad de las arantas otoradas por terceros "ue opera a partir de la aprobacin de
un acuerdo, dichos terceros loran beneficiarse con el principal beneficio de la C;ey de
@estructuracin PatrimonialC, sin encontrarse sometidos a proceso concursal,
estableci%ndose, de esta forma, un beneficio de e!cusin en su favor 1no pactado
inicialmente2 "ue relativi=a notablemente cual"uier pacto de solidaridad. Para el citado
autor, las arantas se tornan nuevamente Ce*ecutablesC por los acreedores cuando el deudor
44
/obrevilla +nciso, &., %l *roceso concursal *eruano 1 Ley de reestructuracin *atrimonial, 0ondo
+ditorial de la Pontificia >niversidad Catlica del Per#, /an $iuel, 6))(, ps. 6(4D6(5.
es declarado *udicialmente en "uiebra por el *ue= y se declara la incobrabilidad de la deuda,
es decir, "ue el cr%dito no puede ser paado con el patrimonio del deudor
/0
.
i+ !erecho venezolano: +l Cdio de Comercio de la @ep#blica de Jene=uela dispone
"ue C...%l convenio con el fallido no *riva a los acreedores de sus derechos *or la totalidad
de sus crditos contra los coobligados y los fiadores de aqul...C 1art. 68242.
1+ &nteproyecto de ley so-re 2reordenamiento y li3uidacin 1udiciales de las
empresas2 para la Rep4-lica !ominicana: /e#n esta propuesta leislativa, la
sentencia "ue dispone el plan de reordenamiento C...hace sus dis*osiciones o*onibles a
todos, sin embargo los fiadores solidarios y codeudores no *ueden *revalerse del
mismo....C 1art. 658(2.
.egundo grupo: Legislaciones que, sin acordar efectos novatorios al acuerdo,
e&*resamente declaran e&tinguidas las obligaciones del deudor en la *arte que hubiera
sido ob#eto de remisin .inde*endientemente del cum*limiento del acuerdo/, y que limitan
la accin contra los fiadores, coobligados y garantes del concursado, siem*re que el
acreedor hubiera votado.
a+ !erecho paraguayo: ;a ley parauaya de "uiebras nB 654D:) establece "ue, salvo
estipulacin en contrario, el concordato produce la e!tincin de los cr%ditos en la parte por
la cual se hubiese hecho remisin a favor del concordatario 1art. 542. +!plicando esta
disposicin, Camp 5usina observa "ue en la medida "ue la e!tincin opera salvo
estipulacin en contrario, podra pactarse, por e*emplo, "ue ella no subsiste si el deudor
me*ora de fortuna, en cuyo caso estar' obliado a paar la totalidad del cr%dito, a#n en la
parte remitida del concordato. +sto es as, area el citado autor, por"ue el concordato no
produce novacin de la deuda, pues lo "ue e!iste siempre es la obliacin oriinal
4:
.
/entado lo anterior, cabe observar "ue de la situacin de los arantes del deudor
frente a los acreedores concursales se ocupan los arts. 44, seundo p'rrafo, y 55 de la ley nB
654D:). /e#n el primero de los preceptos, C...cuando la garant7a real, fian+a o aval
hubiese sido dada *or un tercero, el acreedor *odr5 concurrir a la #unta y votar la
totalidad de su crdito8 *ero en tal caso, la remisin *arcial de la deuda otorgada en el
concordato, liberar5 al tercer garante hasta la concurrencia de la *arte remitida...C. Por
su parte, de acuerdo al citado art. 55 C...la remisin acordada *or el concordato al deudor,
no a*rovechar5 en ning9n caso a los codeudores, y solamente e&tingue las acciones contra
los terceros garantes en el caso *revisto *or el art7culo :;, *5rrafo segundo...C. De la
con*uncin de ambas normas resulta, pues, "ue cuando la aranta real, fian=a o aval,
hubiese sido dada por un tercero, el acreedor podr' votar por la totalidad de su cr%dito, pero
en tal caso, la remisin parcial de la deuda otorada en el concordato, liberar' al tercer
45
@abanal /obrino, C., ambio de las reglas de #uego en la disolucin y liquidacin e&tra#udicial< e&tensin
del marco de *roteccin legal del *atrimonio a los garantes del insolventeC, en
httpMDDNNN.asesor.com.peDteleleyDinformesDcambio.htm
4:
Camp 5usina, C.5., onvocacin de acreedores y quiebra 1 *rocedimiento concursal, ;a ;ey Parauaya
/.5., 5suncin, 6))A, t. 6, p. 2)).
arante hasta la concurrencia de la parte remitida
4A
. +s decir, la votacin del concordato
por el acreedor no le hace perder la aranta e!istente, pero en ese caso el tercero arante
"ueda liberado de la parte por la cual se haa remisin del cr%dito en las cl'usulas
concordatarias
4(
. Por el contrario, si el acreedor se abstiene de votar el concordato o lo vota
neativamente, conserva contra el tercero arante la posibilidad de cobro ntero, sin "uita
aluna.
9ndependientemente, la ley parauaya libera al deudor concordatario respecto de los
codeudores, fiadores y a"uellos "ue hayan tenido contra %l una accin reresiva, en la
misma forma y monto acordados por el concordato 1art. 56, #ltimo p'rrafo2, lo cual se
*ustifica por"ue, se#n lo observa ;ebrn, el ob*etivo del concordato "uedara desvirtuado
si los codeudores del concordatario, por va de una accin reresiva, pudieran demandar el
pao de la porcin remitida, "ue no les est' permitido reclamar a los propios acreedores
4)
.
-+ !erecho chileno: De acuerdo a la ;ey de Wuiebras nB 6(.6A5, el convenio *udicial
preventivo de la "uiebra puede contener como proposicin C...la remisin de parte de las
deudas...C 1art. 6A(, inc. 6B2. +n el derecho chileno la remisin es un modo de e!tincin de
las obliaciones 1art. 65:A, inc. 4B, del Civil de Chile2. Por lo tanto, no es dudoso "ue en el
pas trasandino una remisin parcial de deuda hecha en el marco de un convenio *udicial
preventivo, es e!tintiva de la obliacin respectiva en la proporcin pertinente.
&al e!tincin proveniente de una remisin aprovecha a los codeudores y fiadores
del concursado, pero siempre "ue el acreedor hubiera votado el acuerdo, no en caso
contrario. 5s lo prescribe e!presamente el art. 6)4 de la citada ley 6(.6A5 al decir "ue
C...;a remisin hecha al deudor en el convenio aprobado e!tinue tambi%n las obliaciones
de sus codeudores o fiadores, sean solidarios o subsidiarios, hasta concurrencia de la cuota
remitida, cuando el acreedor respectivo hubiere votado a favor del convenio...C.
+n sntesis, como lo destaca /andoval ;pe=, la remisin hecha al deudor en el
convenio aprobado e!tinue tambi%n las obliaciones de sus codeudores y fiadores, sean
solidarios o subsidiarios, hasta la concurrencia de la cuota remitida, cuando el acreedor
respectivo hubiera votado a favor del convenio. Por el contrario, si el acreedor titular del
cr%dito respectivo vota en contra del convenio, conserva la aranta en las misma
condiciones en "ue se otor
48
.
c+ !erecho costarricense: +l Cdio de Comercio de la @ep#blica de Costa @ica dispone
en su art. )44 "ue C...en virtud del convenio "uedan e!tinuidas las acciones de los
acreedores por la parte de los cr%ditos de "ue se hiciese remisin al "uebrado, aun cuando
este viniera a me*or fortura, o le "uedare al#n sobrante de los bienes del concurso, salvo
pacto en contrario. &ambi%n aprovechar' el convenio a los fiadores del "uebrado y a los
4A
Camp 5usina, C.5., ob. cit., t. 6, ps. 488D486.
4(
;ebrn, H., Ley de quiebras n= >?:@AB de la !e*9blica del 6araguay omentada, ;a ;ey Parauaya /.5.,
5suncin, 6))(, p. 66(.
4)
;ebrn, H., p. 644.
48
/andoval ;pe=, @., Derecho omercial 1;a insolvencia de la empresa . Derecho de "uiebras . Cesin de
bienes2, +ditorial 7urdica de Chile, /antiao, 6))5, t. 999, p. 48), nB 482.
obliados solidariamente...C. Como se aprecia, se trata de una solucin an'loa a la del
derecho parauayo y chileno.
d+ !erecho 'ortugu,s: +l decreto.;ey n.E 624D)4, de 24 de 5bril, aprob en Portual el
Cdigo dos 6rocessos %s*eciais de !ecu*era'Co da %m*resa e de Fal$nciaC. +sta
normativa reconoce dos procedimientos autnomosM la Crecu*era'ao da em*resaC, de
car'cter conservativo? y la falencia, de car'cter li"uidativo
46
.
+n el marco del C*rocesso de recu*era'CoC, el art. :4 del citado decreto.ley
prescribe .ba*o el siuiente ttuloM C-anuten'Co dos direitos dos credores contra
terceirosC. "ue las providencias de recuperacin a "ue se refiere el art. :2, o sea, a"uellas
"ue importen la e!tincin o modificacin de los cr%ditos sobre la empresa sean comunes o
con aranta prestada por terceros, no afectan la e!istencia ni el montante de los derechos
de los acreedores contra los coobliados o los terceros arantes de la obliacin, salvo "ue
los titulares de los cr%ditos hubieran aceptado o aprobado las providencias tomadas y, en
este caso, en la medida de la e!tincin o modificacin de los respectivos cr%ditos.
Por su parte, el art. AA prescribe "ue si fuese declarada la falencia del deudor
concordatario antes de estar cumplida interalmente la CconcordataC, no pueden los
acreedores, por cr%dito anterior a la homoloacin de esta, concurrir a la falencia sino por
el importe de a"uello "ue no han recibido en el porcenta*e estipulado, subsistiendo las
arantas convencionales para el pao en ese porcenta*e.
Tercer grupo: Legislaciones que declaran e&tinguida las deudas del concursado en caso
de cum*limiento del acuerdo, y que conservan en *lenitud las acciones de los acreedores
contra los fiadores, coobligados y garantes de aqul, aunque limitando el derecho de stos
9ltimos de ir contra el deudor *ara recu*erar lo que han *agado.
a+ !erecho norteamericano
42
M +l derecho concursal de los ++.>>. est' condensado en el
denominado C3anXruptcy CodeC 1&tulo 66 del CCommercial CodeC2. +n %l se prev% la
fiura de la CdischareC, instituto propio y tpico del Ccommon laNC, "ue proviene del
derecho inl%s, aun"ue con distintas caractersticas.
+l efecto *urdico de la CdischareC es la liberacin del deudor de todas las deudas
reconocidas en el tr'mite, con independencia del porcenta*e de %stas satisfecho durante el
procedimiento y de "ue el deudor lleue despu%s a me*or fortuna
44
. Qpera como una orden
permanente y directa diriida a cada acreedor por la cual se le impide tomar cual"uier
forma de accin respecto de una deuda descarada, incluyendo acciones leales y
comunicaciones con el deudor de todo tipo referentes a ella. Hace "ue al deudor no se le
pueda re"uerir por ley para el pao de ninuna deuda "ue hubiera sido descarada.
;a CdischareC constituye una manifestacin evidente del principio Cfavor
debitorisC, "ue el deudor puede renunciar 1Daiver of right to discharge/, o de la cual puede,
46
Para m's detalle, v%ase nuestro &ratado +!e%tico de Derecho Concursal, t. 9, p. (4 y ss.
42
+l e!amen del derecho norteamericano se ha hecho teniendo fundamentalmente en cuenta el traba*o de la
5dministrative Qffice of the >nited /tates Courts, EanFru*tcy Easics, 2a. edicin, 7unio, 2888, diriida por
;eonidas @alph $echam. /e debe entender "ue, salvo cuando se citan otras fuentes, el desarrollo del te!to
responde a dicho documento.
44
Pular, 7., ob. cit., ps. 65)D6:8.
eventualmente, no prevalecerse paando voluntariamente una deuda descarada, sea por"ue
est' en *ueo una obliacin cuya cancelacin tiene importancia para su reputacin, u otra
ra=n seme*ante.
5hora bien, aun"ue un deudor es liberado de responsabilidad personal por todas las
deudas "ue son descaradas, ello no alcan=a a las arantas de la deuda v'lidamente
contradas, las cuales permanecen inclusive despu%s de concluido el caso de "uiebra. Por lo
tanto, un acreedor aranti=ado puede siempre ir contra la aranta con independencia de los
efectos de la CdischareC.
+l modo de actuacin del CdischareC varia se#n el tipo de procedimiento al "ue es
sometido el deudor, debiendo recordarse, en cuanto a"u interesa, los procedimientos
especficos reulados en los captulos A 1;i"uidation2, 66 1@eorani=ation2, 62 15d*ustment
of Debts of 0amily 0armers Nith @eular 5nnual2 y 64 15d*ustment of Debts of an
9ndividual Yith @eular 9ncome2.
+n tal sentido, esa variacin se aprecia, en primer luar, en cuanto al momento en
"ue ocurre la descara.
5s, en los casos "ue tramitan ba*o el captulo A 1;i"uidacin2, la Corte de "uiebra
usualmente concede la CdischareC cuando el deudor cumple con los re"uisitos
complementarios "ue se le e!i*an para ello, lo "ue normalmente ocurre unos cuatro meses
despu%s de "ue a"u%l promueve el pedido respectivo ante el CclerXC 1actuario2 de la Corte.
Por su lado, en los casos "ue tramitan de acuerdo al captulo 66 1@eorani=acin2, el
descaro ocurre con la CconfirmationC por la autoridad *udicial del plan respectivo, el cual
tiene dos contenidos obliatorios, a saber, formulacin de un arrelo del pasivo e
instrumentacin de una reorani=acin de la empresa. 0inalmente, en los casos
contemplados por los captulos 62 15*uste de deudas de familia de campesinos2 y 64
15*uste de deudores de un individuo con salario reular2, la Corte aseura el descaro tan
pronto como sea practicable despu%s "ue el deudor completa todos los paos del plan "ue
hubiera propuesto, el cual puede consistir en la posteracin del abono de las deudas por un
lapso de tres a cinco a-os.
+n eneral, la CdischareC opera como un efecto autom'tico, "ue no depende del
consenso de los acreedores
44
, pero "ue puede ser impedido en ciertos casos. +s decir, el
deudor no tiene un derecho absoluto a la CdischareC de sus deudas, pues ello est' su*eto a
la ine!istencia de v'lidas ob*eciones.
+n efecto, trat'ndose de un caso sometido a las relas del Captulo A 1;i"uidacin2
los acreedores o el CtrusteeC pueden promover ob*eciones al descaro. +n este sentido,
despu%s de "ue el caso ha sido reistrado, los acreedores reciben una nota en la "ue se
incluye la fecha lmite hasta la cual son admitidas las ob*eciones. ;a promocin de una
ob*ecin da luar a un Cadversary proceedinC. +n el Captulo A, los descaros pueden ser
deneados por cual"uiera de las ra=ones descriptas en la sec. A2A1a2 del C3anXruptcy
CodeC, entre las cuales se encuentran, por e*emplo, la transferencia de propiedades con la
intencin de per*udicar, dilatar o defraudar a los acreedores? el per*urio 1falso testimonio2 u
otros actos fraudulentos? la destruccin o alteracin de libros y reistros? no poder dar
*ustificacin a la p%rdida de activos? y la violacin de una orden de la corte. /i la cuestin
acerca del derecho del deudor a un descaro se suscita, la parte "ue ob*eta tiene la cara de
probar todos los hechos esenciales de su ob*ecin.
44
@ossi, F., ob. cit., p. 645, nB :6.
/i la CdischareC es neada, el acreedor conserva el derecho a la satisfaccin de todo
su cr%dito, lo "ue incluye obviamente el porcenta*e "ue no ha sido satisfecho dentro del
procedimiento
45
.
+n los Captulos 62 y 64, por su lado, el deudor tiene el derecho a un descaro si
completa todos los paos del plan, siendo de destacar "ue el C3anXruptcy CodeC no da
fundamento para la ob*ecin al descaro. De tal suerte, los acreedores pueden ob*etar la
continuacin de un plan de paos, pero no pueden ob*etar al descaro si el deudor ha
completado dicho plan.
;as relas federales del procedimiento de "uiebras establecen, por otra parte, "ue
una ve= "ue es concedida la orden de descaro, el actuario de la Corte debe enviar una
copia de ella a todos los acreedores, al CtrusteeC 1sndico2, y a los aboados de este #ltimo si
los hubiera. +l deudor y su aboado tambi%n reciben copia de la orden de descaro. ;a nota
informa a los acreedores lo "ue les debe el deudor, lo "ue ha sido descarado y les
comunica "ue ellos no podr'n hacer nin#n futuro reclamo? inclusive son advertidos en la
nota "ue si contin#an con sus acciones de cobro respecto de deudas descaradas, pueden
ser considerados rebeldes y pasibles de sanciones. Cual"uier defecto imputable al actuario
en el envo de la apuntada nota a al#n acreedor, no afecta la valide= de la orden del
descaro.
+s de particular inter%s observar "ue no todas las deudas son descarables, sino "ue
lo son #nicamente alunas. +n tal sentido, las deudas "ue pueden ser ob*eto de una
CdischareC varan se#n el tipo de procedimiento al cual est% sometido el deudor. ;a sec.
524.5 del C3anXruptcy CodeC especficamente e!cept#a varias cateoras de deudas de la
descara aseurada a los deudores individuales, las cuales debe paar inclusive si se
encuentra en "uiebra. /e trata de supuestos no descarables por ra=ones de poltica p#blica,
basadas en la naturale=a de la deuda, o en el hecho de "ue la obliacin respectiva reconoce
causa en un comportamiento impropio del deudor.
Hay 6( cateoras de deudores e!ceptuados del descaro ba*o el captulo A, 66 y 62.
+n eneral, como se di*o, las e!cepciones a los descaros tipifican en lo previsto por la sec.
524.5. +l tipo m's com#n de deudas no descarables, son ciertos tipos de reclamos de
impuestos? las deudas "ue no han sido fi*adas por el deudor en la lista e inventario "ue %l
debe llenar en la Corte, es decir, las deudas no denunciadas al presentarse a derecho? las
deudas por alimentos referidas al cnyue e hi*os? las deudas por da-os maliciosos a una
persona o propiedad? las deudas a oranismos ubernamentales por multas y penalidades?
las deudas por da-os personales causados por el deudor cuando conduca un vehculo
mientras estaba into!icado por alcohol o droas? y las deudas por ciertos condominios o
caros cooperativos de la casa 1vr. e!pensas comunes2.
Qtros tipos de deudas, tales como las descriptas en la sec. 524.5, 22, 42, :2 y 652
1vr. obliaciones afectadas por fraude? ciertas deudas referentes a bienes inmobiliarios
resultantes de acuerdos de divorcio decretado? etc.2 no est'n autom'ticamente e!ceptuadas
del descaro. +n estos casos, los acreedores deben preuntar a la Corte acerca de la suerte
"ue corren tales deudas, es decir, si se descaran o no. +llas se descaran slo con decisin
favorable de la Corte.
>n descaro m's amplio de deudas se contempla en el caso del Captulo 64. Como
rela, el deudor ba*o las normas del Captulo 64 es descarado de todas las deudas incluidas
en el plan de reorani=acin, con e!cepcin de las obliaciones su*etas a pla=o muy
45
@ossi, F., ob. cit., p. 64(, nB :2.
prolonado 1vr. hipotecas inmobiliarias? las deudas por alimentos o mantenimiento de
hi*os? etc.2? las cantidades adeudadas a fondos ubernamentales? las deudas vinculadas a
casos de muerte o lesiones corporales causadas por el deudor mientras conduca ba*o
efectos de droas o alcohol? y las deudas por multas penales incluidas en las sentencias de
los deudores convictos por crimen.
5un"ue en el Captulo 64 el deudor solamente recibe el descaro despu%s de
completar todos los paos re"ueridos por el plan de reorani=acin "ue aprob la Corte
1CconfirmationC2, puede ocurrir e!cepcionalmente "ue el descaro iualmente se conceda
en caso de incumplimiento de tales paos, lo "ue da luar a un descaro for=ado 1Chardship
dischareC2, slo admisible si el incumplimiento al plan de paos reconoce causa en
circunstancias "ue estuvieron fuera del control del deudor.
>n descaro for=ado tambi%n est' disponible en el Captulo 62 si la falla en el pao
es debida a circunstancias por las cuales el deudor no puede ser responsabili=ado.
+l beneficio "ue implica la CdischareC no puede ser ob*eto de reiteracin sino
despu%s de transcurridos ciertos pla=os. 5s, un descaro en el procedimiento del Captulo
A 1;i"uidacin2 puede ser deneado si el deudor ya ha sido beneficiado por una CdischareC
ordenada en un procedimiento de ese captulo o del Captulo 66 dentro de los seis a-os
anteriores. 5l deudor tambi%n se le deniea el descaro del Captulo A si previamente le
fue otorada una CdischareC en procedimientos cumplidos se#n lo previsto por los
Captulos 62 y 64 dentro de los seis a-os anteriores, a menos "ue, por e*emplo, los paos
efectuados en tales procedimientos anteriores hubieran alcan=ado al A8Z de lo adeudado a
los acreedores sin arantas, y siempre "ue el nuevo plan para el "ue se pide la CdischareC
fuera propuesto de buena fe y los paos prometidos representen el me*or esfuer=o del
deudor.
;a CdischareC no comporta un beneficio definitivo y, ba*o ciertas circunstancias,
puede ser revocada. Por e*emplo, en el marco del procedimiento previsto por el Captulo A
1;i"uidacin2, el CtrusteeC puede re"uerir "ue la Corte de "uiebra revo"ue la descara del
deudor con fundamento en "ue la ha obtenido fraudulentamente, o cuando cometi uno de
los varios actos descriptos en la sec. A2A1a2 del C3anXruptcy CodeC. +l re"uerimiento para
revocar el descaro, debe ser promovido dentro del a-o en "ue fuera otorado, y en alunos
casos antes de la fecha en "ue el caso ha sido cerrado. ;a Corte decide si tal re"uerimiento
es admisible y, en caso afirmativo, revoca el descaro. Por su lado, en el marco del
procedimiento previsto por el Captulo 64, si la confirmacin de un plan es obtenida trav%s
de fraude, la Corte puede revocar la confirmacin del plan o el descaro.
0inalmente, es de observar "ue la CdischareC confiere al deudor la facultad de
resistir cual"uier reclamo referente a la deuda descarada. +n efecto, si un acreedor intenta
cobrar una deuda descarada, puede el deudor promover la cuestin ante la Corte indicando
las acciones llevadas a cabo por el acreedor y solicitando "ue el caso se reabra para
solucionar el problema. ;a Corte de "uiebra frecuentemente hace esto #ltimo, es decir,
reabre el caso para aseurar "ue el descaro no sea violado. +llo es as, por"ue la
CdischareC constituye un estatuto permanente de prohibicin a los acreedores de tomar
cual"uier accin, incluyendo la promocin de un *uicio para tratar de cobrar la deuda
descarada. De ah "ue, como lo prev% el C3anXruptcy CodeC, un acreedor pueda ser
sancionado por la Corte por violar el mandato de descara, entendi%ndose a la violacin de
tal mandato como una rebelda civil, susceptible de penarse con una multa.
-+ !erecho alem5n: +l r%imen concursal actualmente viente en 5lemania est'
representado por la Qrdenan=a de 9nsolvencia 1C9nsolven=ordnunC2 sancionada el 5 de
octubre de 6))4, y en vior desde el 6E de enero de 6))). ;a relamentacin prev% un #nico
procedimiento de insolvencia, en el cual la fiura central es el plan de insolvencia
1Cinsolven=planC? art. 26A y stes.2 en funcin del cual los acreedores deciden, o bien la
li"uidacin de la empresa, o bien su conservacin, contempl'ndose para ello medidas
conservativas de car'cter reorani=ativo, por una parte, y relativas al personal, por otra
1Coranisatorische und personelle $a3nahmenC2. +l plan se compone de una introduccin
e!plicativa y de otra de confiuracin u orani=ativa. ;a primera habr' de contener una
descripcin de las medidas ya adoptadas y de a"uellas "ue se adoptar'n en el futuro para
lorar la satisfaccin de los acreedores 1art. 2282. ;a seunda, en cambio, e!plicar' cmo
se ver' modificada la situacin o posicin *urdica de los interesados, es decir, de los
acreedores con privileios, los "uirorafarios, del propio deudor y, trat'ndose de
sociedades, de los socios 1art. 2262.
+n cuanto a la responsabilidad del deudor, el art. 22A prev% "ue C...si en el plan no
se dispone otra cosa, una ve= satisfechos los acreedores de la insolvencia se#n se haya
fi*ado en la parte dispositiva del plan, el deudor "uedar' liberado del cumplimiento de las
obliaciones pendientes frente a estos acreedores...C. /e trata de una solucin particular del
nuevo r%imen, "ue lleva al deudor a resultar e!onerado de las obliaciones residuales con
la satisfaccin de las obliaciones concurrentes, y en la medida de lo acordado en el plan.
Como se ve, no es la obtencin del plan lo "ue e!onera al deudor de las obliaciones
pendientes 1o de la parte remitida de ellas2, sino su efectivo cumplimiento. /e#n lo destac
en el a-o 6)(: la comisin de e!pertos "ue, por entonces, tena a su caro la redaccin del
cuerpo "ue despu%s se convertira .con modificaciones. en la ley de 6))4, tal liberacin del
remanente de la deuda no atendida mediante las previsiones del plan de insolvencia
1 CrestchulbefreinC o CdischareC2, parece no correlacionarse debidamente con la finalidad
satisfactiva del concurso. ,o obstante, es la solucin abra=ada por el r%imen leal.
Por su parte, el art. 254, tercer p'rrafo, prescribe "ue C.../i un acreedor se viera
satisfecho de forma m's amplia de a"uella a la "ue hubiera debido tener derecho se#n el
plan, ello no dar' luar a ninuna obliacin de devolucin de lo percibido...C. Cabe
observar, "ue si no hay obliacin de devolver lo percibido, es por"ue lo paado en e!ceso
tiene una causa y esta #ltima no puede ser otra "ue la obliacin pree!istente a caro del
deudor, de donde se siue "ue el plan de insolvencia no causa novacin aluna
4:
.
+n cuanto a los arantes del deudor, el art. 254, seundo p'rrafo, de la
C9nsolven=ordnunC dispone lo siuienteM C...,o se ver'n alterados a consecuencia del plan
4:
Hablamos de CnovacinC por simple comodidad de lenua*e y a sabiendas de "ue el derecho civil alem'n no
la reconoce como un modo e!tintivo de obliaciones. +n efecto, para la ley civil ermana la e!tincin de un
derecho de cr%dito y la creacin de otro "ue lo sustituya es un simple efecto de la libertad de convencin de
las partes, pero carente de reulacin especfica. 5l respecto, el art. 485 del 3F3 habla en t%rminos enerales
de modificacin contractual del contenido de una relacin obliatoria. Pero, como dice +nnecerus, Ctoda ve=
"ue en el derecho de obliaciones rie el principio de la libertad de contratacin, tambi%n es indudable "ue
podemos sustituir la antiua obliacin por una nueva "ue ocupe su luar y "ue por esto mismo la e!tinaC?
distinuiendo el mismo autor la novacin del Ccontrato de transformacin de deudaC y de la Ctransformacin
de la relacin obliatoriaC, define la primera .perfectamente paralela, dice, a la novacin romana. como la
Ce!tincin contractual de una obliacin e!istente por virtud de la constitucin de una nueva obliacin
abstracta "ue viene a ocupar el luar de a"uellaC 1confr. +nnecerus, ;, [ipp, &. y Yolff, $., Tratado de
derecho civil 1 Derecho de las obligaciones, 3arcelona, 3osch, 6)4A, t. 9, p. 4:52.
los derechos de los acreedores de la insolvencia frente a los coobliados y avalistas del
deudor, as como tampoco los derechos de estos acreedores sobre bienes "ue no
pertene=can a la masa de la insolvencia o los derivados de una anotacin reistral referida a
tales bienes. ,o obstante, a consecuencia del plan, el deudor se ver' liberado de la misma
forma "ue frente al acreedor frente a los coobliados, avalistas u otros obliados en va de
rereso...C. +s decir, los fiadores y coobliados "ue han paado a los acreedores el total de
lo "ue les era debido por el deudor 1sin las limitaciones "ue pudieran resultar del plan de
insolvencia2, no pueden ir contra este #ltimo para repetir los respectivos abonos sino en la
medida de lo "ue el plan hubiera reconocido a tales acreedores. Hay, pues, una limitacin al
efecto previsto por el art. AA4 del Cdio Civil alem'n 13F32, en cuanto dispone "ue
C...siempre "ue el fiador satisfaa al acreedor, pasa a %l el cr%dito contra el deudor
principal...C.
#uarto grupo: 3ntecedentes que acuerdan efecto novatorio al acuerdo, *ero que
mantienen inclume el derecho de los acreedores que no lo votaron en cuanto a la
*osibilidad de ir contra los coobligados y fiadores del deudor.

a+ &nteproyecto espaol de (ey #oncursal del ao 6777: +ste antecedente dispone lo
siuienteM C...art. >;?. %ficacia )ovatoria< Los crditos de los acreedores *rivilegiados que
hubiesen votado a favor del convenio, los de los acreedores ordinarios y los de los
subordinados quedar5n e&tinguidos en la *arte a que alcance la quita, a*la+ados en su
e&igibilidad *or el tiem*o de la es*era y, en general, afectados *or el contenido del
convenio...C.
+n cuanto al derecho de los acreedores contra los coobliados con el concursado, se
dispone lo siuienteM C...art. >;:. L7mites sub#etivos. >/ los acreedores que no hubiesen
votado a favor del convenio no quedar5n vinculados *or ste en cuanto a la subsistencia
*lena de sus derechos frente a los obligados solidariamente con el concursado y frente a
los fiadores o avalistas, quienes no *odr5n invocar ni la a*robacin ni los efectos del
convenio en *er#uicio de aquellos8 G/ la res*onsabilidad de los obligados solidarios,
fiadores o avalistas del concursado frente a los acreedores que hubiesen votado a favor del
convenio se regir5 *or las normas a*licables a la obligacin que hubieren contra7do...C.
Como se ve, aun cuando se asina efectos novatorios al convenio alcan=ado con los
acreedores, se mantiene sin cortapisas el derecho de a"uellos "ue no lo hubieran votado de
ir contra los coobliados, fiadores o avalistas del concursado.
-+ &nteproyecto de (ey de #oncursos para la Rep4-lica riental del "ruguay del
profesor Ricardo livera 8arc9a: +ste anteproyecto prev% la novacin de las
obliaciones del deudor como efecto de la aprobacin *udicial del convenio con los
acreedores, en los siuientes t%rminosM C...3rt7culo >AH .%fecto novatorio sobre los
crditos/. 6or virtud del convenio, los crditos quirografarios y subordinados quedar5n
definitivamente e&tinguidos en la *arte en que se hubiera hecho condonacin al deudor,
salvo que en el *ro*io convenio se dis*onga lo contrario o que la sentencia de calificacin
condene a la cobertura de la totalidad o *arte del dficit *atrimonial. Los crditos
quirografarios y subordinados ser5n e&igibles conforme a lo *actado, salvo que la
sentencia de calificacin condene a la cobertura de la totalidad o *arte del dficit
*atrimonial...C.
I en cuanto a los derechos de los acreedores contra los coobliados del deudor, el
anteproyecto de referencia su*eta la cuestin a la actitud "ue hubieran tenido a"uellos en el
momento de votar la propuesta de acuerdo, disponiendo, entonces, "ue C...los acreedores
que no hayan votado a favor de la *ro*uesta de convenio conservar5n las acciones que les
corres*ondan *or la totalidad de los crditos contra los obligados solidarios y contra los
fiadores o avalistas del deudor...C 1art. 6:62.
#&':T"( .*8"N!: (a cuestin en los antecedentes nacionales.
Con relacin al acuerdo resolutorio de la "uiebra, el Cdio de Comercio de 6(:2
estableci "ue C...+n virtud del concordato "ueda e!tinuida la accin de los acreedores por
la parte de sus cr%ditos de "ue se haya hecho remisin al fallido, a#n cuando este lleue a
me*or fortuna, o le "uede al#n sobrante de los bienes de la "uiebra, a menos "ue hubiese
mediado estipulacin e!presa en contrario...C 1art. 6:4)2. Cabe observar "ue esta norma de
nuestro primer cdio mercantil tuvo por fuente al art. 66:5 del Cdio de Comercio
espa-ol de 6(2)
4A
, y una similar a ella es la "ue rie actualmente en la pennsula ib%rica
1art. )85 del Cdio de Comercio espa-ol de 6((52, donde, como ya observamos, la
doctrina ha destacado la improcedencia de considerar "ue el concordato cause novacin.
;a reforma a nuestro Cdio de Comercio de 6((), mantuvo en este punto al te!to
de 6(:2, bien "ue como artculo 64)8. +n esta %poca, /eovia fue enf'tico en cuanto a
afirmar "ue el concordato no produce novacin, pues .deca. dar esperas o pla=os no
importa novar una obliacin? y acordar "uitas o remisin parcial de la obliacin,
tampoco, ya "ue la deuda se disminuye pero no se e!tinue
4(
? y "ue C...en todo caso,
sobrevive la obliacin natural de paar el saldo...C
4)
.
+n cuanto a la situacin de los arantes, tanto el cdio de 6(:2 1art. 6:2(2, como la
reforma de 6(() 1art. 64A(2, bas'ndose en el art. 545 del Cdio de Comercio franc%s de
6(8A, dispusieron "ue C...la remisin concedida, en virtud de concordato, al deudor
principal, no aprovecha a los codeudores y fiadores...C. I, se#n la opinin de Qbarrio,
C...la ra=n 1de la norma2 es obvia. +l acreedor no obra libre y espont'neamente en estos
casos. +s la necesidad la "ue le impulsa a acordar esa "uita. +ntre la li"uidacin de los
bienes de la "uiebra, "ue pueda dar por resultado la p%rdida total del cr%dito, o la renuncia
de una parte de ese cr%dito, su inter%s lo lleva a hacer esta renuncia. +l no tiene la intencin
de donar, sino de procurar el pao de lo "ue se le adeuda, en forma "ue considera m's
favorable a su inter%s. ,o habra ra=n aluna de *usticia o e"uidad para limitar sus
acciones respecto de los codeudores o fiadores...C
58
.
4A
5lcorta, 5., Fuentes y concordancias del digo de omercio, 0%li! ;a*ouane +ditor, 3uenos 5ires, 6((A,
p. 52(.
4(
/eovia, ;.., %l digo ivil de la !e*9blica 3rgentina, su e&*licacin y cr7tica ba#o la forma de notas,
9mprenta de Pablo +. Coni, 3uenos 5ires, 6((6, t. 2, p. A64, nota :A.

4)
/eovia, ;., %&*licacin y cr7tica del nuevo digo de omercio de la !e*9blica 3rgentina, ;ibrera t
+ditorial ;a 0acultad, 3uenos 5ires, 6)44, t. 4, p. 2(4, nota nB 4A4A.
58
Qbarrio, $., %studio sobre las quiebras, 0%li! ;a*ouane +ditor, 3uenos 5ires, 6()5, ps. 266D262, nB 24).
+n iual sentido, /eovia, ;., %&*licacin ..., t. 4, p. 2A(, nota nB 4A6).
;a ley 465: del 48 de diciembre de 6)82 introdu*o en nuestro derecho la fiura del
concordato preventivo de la "uiebra. 5un"ue dicha ley te!tualmente nada deca al respecto,
la doctrina destac, como no poda ser de otro modo, "ue este concordato no importaba
novacin, pues la obliacin primitiva subsista, aun"ue con modificaciones en cuanto al
monto y al pla=o o a ambas circunstancias a la ve=
56
. Concorde con esta idea, tambi%n se
afirm "ue el saldo remitido constitua una obliacin natural del concursado, pues si bien
el art. 44 de la ley 465: prescriba "ue C...en virtud del concordato "ueda e!tinuida toda
accin de los acreedores contra su deudor por la parte del cr%dito "ue haya sido remitida...C,
no caba confundir la e!tincin de la accin con la e!tincin de la deuda, de manera "ue,
como lo se-al $artn y Herrera, era dable entender "ue el acreedor "ueda con un derecho,
privado de la accin y "ue el deudor tiene a su caro una obliacin natural
52
. +n cuanto a
la situacin de los arantes, la ley 465: s fue por dem's e!plcita, pues el art. 2: estableci
"ue C...la remisin concedida por el concordato al deudor principal no aprovecha a los
codeudores y fiadores...C, solucin "ue repeta el art. 42 en cuanto prescribi "ue C...;os
acreedores conservan, sin embaro, todos sus derechos contra los coobliados, fiadores o
arantes del deudor...C.
;a ley 66.A6) no innov en las soluciones hasta entonces conocidas. +n efecto, la
doctrina siui interpretando "ue el concordato preventivo no implicaba novacin, ya "ue
las obliaciones del deudor concordatario era e!actamente las mismas, fundadas en el
mismo ttulo, aun"ue diferidas en vencimientos y reducidas en su monto si el arrelo
consista en "uita y espera a la ve=? y "ue, pese a "ue el art. 44 de la ley 6)44 reproduca al
art. 44 de la 465:, el concordato #nicamente se resolva respecto de las antiuas deudas en
un *actum de non *etendo, en virtud del cual los acreedores "uedaban privados del
e*ercicio de la accin consiuiente para reclamar del deudor el importe de la "uita,
"uedando el saldo remitido como una obliacin natural, y no constituyendo nuevos
cr%ditos las sumas "ue el deudor se comprometa a paar se#n el concordato
54
. @especto
de los arantes del convocatario, el art. 44 de la ley 66.A6) reprodu*o literalmente la norma
del art. 2: de la ley 465:, repitiendo los distintos autores "ue interpretaron su te!to las
ra=ones ya conocidas
54
.
0inalmente, la ley 6).556 fue el #ltimo eslabn de esta tradicin de nuestra
leislacin concursal. De acuerdo a la doctrina interpretativa y *urisprudencia dominantes,
el acuerdo preventivo autori=ado por esta ley tampoco causaba novacin, aun"ue
56
$artn y Herrera, 0., %studios sobre la legislacin de quiebra, Jalerio 5beledo +ditor, 3uenos 5ires, 6)6A,
ps. A(DA)? $alaarria, C., digo de omercio omentado, 7. ;a*ouane L Ca., 3uenos 5ires, 6)25, t. 9\,
p. 65A. +n contraM 3une Fuerrico, H., Inter*retacin de la ley de quiebras, Jelerio 5beledo +ditor, 3uenos
5ires, sDf, p. A(.
52
$artn y Herrera, 0., ob. cit., p. (8. +n el mismo sentidoM $atien=o, 5.,., urso de "uiebras, &alleres
Fr'ficos Fhio, 3uenos 5ires, 6)2A, t. 9, nB 584, ps. 242D244.+n contra, $alaarria, C., ob. cit., ps. 6:4D6:5.
54
Farca $artne=, 0., %l concordato y la quiebra, ]avala, 3uenos 5ires, 6)5A, t. 9, nB 444, ps. 464D464.
$ismo autor, %fectos #ur7dicos del concordato homologado #udicialmente, ;a ;ey t. 54, p. (4(. Para esta
%poca, en iual sentidoM /alvat, @., Tratado de Derecho ivil 3rgentino 1 Ibligaciones en general, ;a ;ey,
3uenos 5ires, 6)4:, t. 2, nE 6:A), p 2(8.

54
Castillo, @./., La quiebra en el derecho argentino, &alleres Fr'ficos 5riel, 3uenos 5ires, 6)48, t. 9, ps.
6):D6)), nB 2A5 a 2(2? Qrione, 0., %&*osicin y r7tica de la ley de quiebras, +l 5teneo, 3uenos 5ires, 6)44,
t. 9, ps. 26:D26A, nB 64A? Farca $artne=, 0., ob. cit., t. 9, ps. 465D46:, nB 44(.
consistiera en "uita o espera
55
? el saldo de las obliaciones remitidas se transformaba en
obliaciones naturales
5:
? y la remisin concordataria, por su naturale=a obliatoria, no
beneficiaba a los codeudores solidarios y fiadores
5A
.
Como puede verse, los antecedentes leislativos arentinos hasta la ley 6).556
inclusive, podan ser incluidos dentro del rupo de leislaciones del derecho comparado, al
"ue antes hemos hecho referencia, "ue no conceden efectos novatorios al acuerdo, ni
efectos e!tintivos a la remisin parcial de deudas en %l pactada, y "ue conservan inclumes
las acciones de los acreedores contra los fiadores, coobliados y arantes del deudor
concursado.
#&'IT"( T*R#*R: *l r,gimen de la ley 6;.066.%
a+ *l efecto novatorio de la propuesta de acuerdo homologada.% /epar'ndose de sus
antecedentes, y la ley 24.522 estableci e!presamente el efecto novatorio del concordato
preventivo homoloado, lo "ue levant en su momento alunas crticas
5(
, propici'ndose
inclusive la deroacin lisa y llana de la norma en cuestin
5)
. +n todos los casos, dice el
art. 55, ;CW, el acuerdo homoloado importa novacin de todas las obliaciones con
55
C./.7.,., in re C+mpresa 5rentina de /ervicios P#blicos /.5. de &ransportes 5utomotores cD 3uenos
5ires, Pcia. deC, sentencia del 68.62.)A, precedente "ue hace referencia a un concurso reido por la ley
6).556? Farca $artne=, @. y 0ern'nde= $adrid, 7.C., oncursos y quiebras, +diciones Contabilidad
$oderna, 3uenos 5ires, 6)A:, t. 9. , p. 5(A? C'mara, H., %l concurso *reventivo y la quiebra, Depalma,
3uenos 5ires, 6)A), t. 99, p. 66)2? Wuintana 0erreyra, 0., Concursos, 5strea, 3uenos 5ires, 6)(5, t. 9, p. A4:?
;lambas, 7.7., Tratado de Derecho ivil 1 Ibligaciones, +ditorial Perrot, 3uenos 5ires, 6)A4, t. 999, nE 6A(4,
p. 4:, te!to y nota nE )( bis. +n contraM 3onfanti.Farrone, CConcursos y "uiebraC, nE 26), p'. 2)A, 3s. 5s.
6)A4, donde los autores e!presan "ue Cse produce una novacin de las obliaciones por"ue las partes "uedan
vinculadas con los alcances del concordato y no con el de los contratos oriinalesC.
5:
5reri, /. 5., La quiebra y dem5s *rocesos concursales, +ditora Plantense, ;a Plata, 6)A2, t. 6, p. 4A)?
3usso, +. digo ivil 3notado, +diar, 3uenos 5ires, 6)44, t. 999, p. 4:(, nE 2(5? 3orda, F.5., Tratado de
Derecho ivil 3rgentino 1 Ibligaciones, +ditorial Perrot, 3uenos 5ires, 6)A:, t. 99, nE 4(A, p. 456? ;lambas,
7.7. , ob. cit, t. 99, nE A5A, p. 45D4:? 3elluscio, 5. C. y ]annoni, +. digo ivil y leyes com*lementarias,
5strea, 3uenos 5ires, 6)(6, t. 2, p. :A:, nE 5? C,Com. /ala +, in re CFalli Hnos. /.5. sD concurso sD
incidente de repeticin del cr%dito del 3anco ,ueva +ra Coop. ;tdo.C, del (.:.((? C,0ed.Civ.Com. /ala 99,
causa 442( C7unta ,ac. de Franos cD 5lfredo y Carlos Paoltroni /.5.C del 6.A.(:? C.6a.Civ.Cap. del 64.4.4),
75 6)4).99, 62)? C.6a.Civ. Cap., del 2.5.4:, ;; 42.::6? C.Civ. 2a. Cap. del A.68.4:, 75 5:.64)? C.2a. C.C.
;a Plata, /ala 99, del 2(.62.:4, ;; 66(.)2A, fallo 62.248./? C.5pel.@osario, del 6).62.46, 75 6)42.9, )5:?
/.C.&ucum'n, ).62.46, ;; 2:.662? etc.
$affa, Q.7., %fectos del concordato, !DI >BJA, *. KHH, se-alaba "ue el apuntado era un efecto
sustancial constitutivo de un modo especficamente concursal de e!tincin de las obliaciones. Pero en verdad
se trataba, como lo apuntamos, de un supuesto de ine!iibilidad, pues la porcin remitida de la obliacin no
se e!tinua sino "ue perda su car'cter civil, o sea, el derecho de e!iir su cumplimiento.
5A
5reri, /.5., ob. cit., t. 9, p. 4(6, punto +? Farca $artne=, @. y 0ern'nde= $adrid, 7.C., ob. cit., t. 9, ps.
5()D5)8? C'mara, H., ob. cit., t. 99, p. 626: y ss.? Wuintana 0erreyra, 0., ob. cit., t. 9, ps. A44DA45.
5(
;orente, 7.5., )ueva ley de concursos y quiebras, ps. 6:5 a 6:(? Fames, ;.$. y +spar=a, F.5., +l art. 55 de
la ley 24.522, +D t. 6A2, p. ()4.
5)
@ouilln, 5.,., La ines*erada, enigm5tica y com*licada novacin concursal, +D t. 6A), p. ((A.
orien o causa anterior al concurso, aun"ue debi decir con CttuloC o causa anterior al
concurso.
+ntendida la novacin como Cla transformacin de una obliacin en otraC, tal como
sure del art. (86 del Cdio Civil, o, me*or dicho, la sustitucin de la obliacin oriinaria
por una nueva obliacin
:8
, bien se advierte cu'l es la diferencia sustancial "ue propone el
r%imen de la ley 24.522 en relacin a la leislacin anterior "ue no reconoca los efectos
novatorios de "ue se trata.
+n efecto, si se sostiene "ue el acuerdo preventivo no provoca novacin de las
obliaciones, en caso de "uiebra posterior ellas interar'n el pasivo en la e!tensin y con
sus modalidades oriinales. +ra la solucin de la ley 6).556M la "uiebra de*aba sin efecto las
estipulaciones del acuerdo, y si los cr%ditos haban sufrido "uita, esta no se tena en cuenta
a los efectos de la participacin del acreedor en la falencia. +n cambio, si por el contrario se
considera "ue el concordato homoloado produce novacin, claramente se advierte "ue en
la "uiebra ulterior slo podr'n hacerse valer las nuevas obliaciones "ue dicho concordato
reconoce, "ue no son otras "ue las prestaciones concordatarias pertinentes. +sta #ltima es la
solucin de la ley 24.522.
/e ve as, como e!plica Jtolo, "ue la novacin dispuesta por la ley 24.522 es de la
mayor importancia con relacin a las vicisitudes "ue pueden suscitarse frente a una
posterior declaracin de "uiebra del deudor, donde las obliaciones a ser consideradas son
las "ue hayan nacido con motivo del acuerdo homoloado, y no las oriinarias
:6
.
Puede suponerse "ue racias a la novacin del art. 55, ;CW, difcilmente se
concedan "uitas en el acuerdo preventivo, en ra=n de "ue, como se di*o, en caso de
"uiebra el acreedor anterior a la presentacin en concurso preventivo mantendra su cr%dito
disminuido con la "uita, mientras "ue los acreedores posconcursales participaran de la
li"uidacin en la plenitud de sus cr%ditos. Con todo, se ha dicho, el efecto novatorio
dispuesto por la ley concursal intenta facilitar al deudor la obtencin de financiamiento y
cr%dito despu%s de homoloado el acuerdo mediante la Ccristali=acinC de su pasivo en un
monto definitivo
:2
.
:8
;a doctrina es conteste en los conceptos e!puestos, confr. $achado, 7.Q., %&*osicin y comentario del
digo ivil 3rgentino, @oso, 3uenos 5ires, 6)2(, t. 99, p. :4A y ss.? Colmo, 5., De las obligaciones en
general, 3uenos 5ires, 6)28, nE A44, p. 56) y ss.? /alvat, @.;., ob. cit., t. 2, nE 6:2), p 25)? ;afaille, H.,
Derecho ivil 1 Tratado de las Ibligaciones, +diar, 3uenos 5ires, 6)4A, t. J9, vol. 6, nE 44A, p. 4(8?
@e==nico, ;.$. %studio de las obligaciones en nuestro derecho civil, Depalma, 3uenos 5ires, 6)5:, p. 44A
y ss.? 3orda, F.5., ob. cit., t. 9, nE (:4, p. :46 y ss.? ;lambas, 7.7., ob. cit., t. 999, nE 6A:6, p. 24? Ca=eau!, P.
,, y &rio @epresas, 0.5., om*endio de las Ibligaciones, Platense, ;a Plata, 6)AA, t. 2, p. 245 y ss.?
3elluscio, 5. C., y ]annoni, +., ob. cit., t. 4, ps. :54 y :5A? De Dieo, C., Instituciones de Derecho ivil
%s*a2ol, 7uan Pueyo, $adrid, 6)48, t.99, p. 42) y ss.? +spn, D., -anual de Derecho ivil %s*a2ol, @evista
de Derecho Privado, $adrid, 6):6, vol. 999, p. 6A4 y ss.? 5lbalade*o, $., Derecho ivil 1 Derecho de las
Ibligaciones, 3osch, 3arcelona, 6))4, t. 99, vol. 9, ps. 484D485? Planiol, $., Trait (lmentaire de Droit
ivil, ;ibraire FGnerale de Droit et 7urisprudence, Paris, 6)24, t. 99, nE 52), p. 6A(? Colin, 5. y Capitant, H.,
urso %lemental de Derecho ivil, @eus, $adrid, 6)24, con traduccin y notas de D. de 3uen, t. 4, p. 2A:?
7osserand, ;., Derecho ivil, +*ea, 3uenos 5ires, 6)58, t. 99, vol. 6E, p. A8:? $a=eaud, H., ;., et 7ulart, $.
de, Le'ons de droit civil, $ontchrestien, Paris, 6)A4, t. 99, vol. 6, nE 628(, p. 6666? $essineo, 0., -anual de
Derecho ivil y omercial, +*ea, 3uenos 5ires, 6)55, t. 9J, nE 62A, p. 486 y ss.? De 3arros $onteiro, Y.,
urso de Direito ivil 1 Dereito das obriga'oes, /araiva, @o de 7aneiro, 6)A4, vol. 6, p. 488 y ss.
:6
Jtolo, D.@., %fectos del acuerdo homologado y salvata#e< dos reformas sustanciales al rgimen concursal,
Derecho y +mpresa nE 4, p'. )), e*emplar en homena*e a H%ctor C'mara, @osario, 6))5.
:2
@ivera, 7.C., Instituciones de Derecho oncursal, @ubin=al.Cul=oni, /anta 0e, 6)):, t. 9, p. 428.
/e#n una opinin, "ue compartimos, el art. 55, ;CW, establece un supuesto de
novacin leal
:4
. /e ver' m's adelante, cuan importante es este #ltimo se-alamiento, en
cuanto de %l se deduce, necesariamente, la ine!istencia de un Canimus novandiC por parte de
los acreedores, lo "ue es vital para comprender por"u% ellos mantienen sus derechos contra
los fiadores, codeudores solidarios, terceros .no deudores. constituyentes de arantas
reales, etc.
:4
,o obstante tratarse de una novacin dispuesta por la ley, funciona a nuestro *uicio
con car'cter supletorio. +s decir, el efecto novatorio del art. 55 ;CW no es imperativo, pues
ninuna ra=n de orden p#blico lo sustenta. ;a novacin concursal no parece ser una
solucin en la "ue est% interesado el bien com#n o el inter%s p#blico 1prueba de lo cual es
"ue las leyes anteriores no la establecan2, y es evidente "ue, en su caso, solo persiue
beneficiar a a"u%l cuyo inter%s ella resuarda, o sea, principalmente el deudor. Por
consiuiente, no teniendo car'cter imperativo, slo rie en caso de ausencia de previsin en
contrario contenida en la propuesta de acuerdo. +n este sentido, se-ala @ouilln "ue es
conruente afirmar "ue puede ofrecerse una frmula "ue e!presamente contena la cl'usula
se#n la cual el acuerdo no producir' la novacin de las obliaciones en %l comprendidas.
/ostener lo contrario .afirma el distinuido maistrado y profesor. importara introducir un
mati= de riide= "ue no se compadece con el principio eneral de libertad en la formulacin
de las propuestas de acuerdo, lo cual en ciertos casos podra frustrar la solucin preventiva,
o dificultarla, si la susodicha cl'usula de dispensa del efecto novatorio fuese crucial para
alcan=ar las conformidades necesarias para la aprobacin del acuerdo
:5
.
;a novacin alcan=a a CtodasC las obliaciones de causa o ttulo anterior a la
presentacin. Con ello se sinifica "ue todos los cr%ditos "uedan aprehendidos por la
disposicin, sea "ue se hubieran insinuado al concurso o no. ;o contrario afectara la par
condicio creditorum
::
.
:4
/tratta, 5.7., 3*untes sobre la novacin y el tratamiento de las garant7as de las obligaciones contra7das
*or el deudor en el *royecto de la ley concursal, +D t. 6:6, p. ))8, espec. cap. 999, punto 2? @acciatti, H. y
@omano, 5., Lu5l es el alcance del acuerdo homologado res*ecto de los fiadores del deudor concursadoM,
;; 6)):.C, p. )A2? &auryd=Xy*, 7. $., L%l art. ?? de la ley G:.?GG modifica la inter*retacin que cabe
reali+ar de los arts. KHK, JH; y GH:K del digo ivil, en su a*licacin concursal^, en 55.JJ., Derecho
oncursal 3rgentino e Iberoamericano, 5d.Hoc 3uenos 5ires, 6))A, t. 9, 544.
+n contraM @osello, F. y Fhersi, C., oncursos y quiebras, ley G:.?GG< %l acuerdo *reventivo, la
homologacin y el efecto novativo, 75 6)):.99, p. (2(, donde los autores sostienen el car'cter contractual de
la novacin dispuesta por la ley.
:4
+!poniendo sus dudas acerca de "ue pueda hablarse de una propia y verdadera novacin, ya "ue esta e!ie
un Canimus novandiC "ue, precisamente, no e!iste en el caso del art. 55, ;CW, y neando "ue en nuestro
derecho e!istan verdaderos supuestos de novacin leal, se e!pide Casiello, 7.7., Nobre la llamada Onovacin
concursalO, 75 2888.99, p. 66A8. /in embaro, anotamos "ue la novacin leal no es una cateora *uridica
a*ena a nuestro derecho se#n la autori=ada opinin de ;lambas, 7.7., ob. cit., t. 999, ps. 56D52.
:5
@ouilln, 5.,., La ines*erada..., +D t. 6A), p. ((A.
::
Dasso, 5.5., La naturale+a #ur7dica del acuerdo *reventivo en la nueva ley de concursos y quiebrasC, en
Cuadernos de la >niversidad 5ustral . Derecho +mpresario 5ctual, t. 6, ps. 2A4D2A5, 3s. 5s. 6)):? @ouilln,
5.,., !gimen de concursos y quiebras, 5strea, 3uenos 5ires, 6))5, ps. 68)D668.
+mpero, teniendo en cuenta "ue resulta facultativo para el deudor formali=ar una
propuesta de acuerdo para los acreedores titulares de cr%ditos privileiados .arts. 44 y 4A
;C., la novacin respecto de las respectivas obliaciones slo se produce si tal propuesta
fue ofrecida, aprobada y homoloada. +n caso contrario, si el concursado omiti incluir
propuesta para los acreedores privileiados, ninuna novacin se produce a su respecto, y
los cr%ditos pueden ser perseuidos en los t%rminos del art. 5A, ;CW.
;a novacin ordenada por el art. 55, ;CW, ha resistido *udicialmente ata"ues de
inconstitucionalidad
:A
, pese aluna opinin en contra "ue ha encontrado en la
diferenciacin "ue se hace entre acreedores concursales y posconcursales 1teniendo en mira
una "uiebra indirecta2 un aravio a la aranta constitucional de la iualdad
:(
.

-+ suerte del saldo impago proveniente de la remisin parcial de las deudas. %
Como ya se adelant, ba*o la viencia de la ley 6).556 y las anteriores leyes concursales, si
el acuerdo haba consistido en la "uita de parte de las deudas, se entenda "ue, por no haber
novacin de las obliaciones, la porcin remitida de las respectivas obliaciones se
converta en natural y, por lo tanto, era ine!iible, siendo de aplicacin lo dispuesto por el
art. 565 del Cdio Civil.
+n el r%imen de la ley 24.522 el efecto novatorio previsto por el art. 55, ;CW, puso
en crisis la referida concepcin.
+n efecto, provocada por la homoloacin del acuerdo la e!tincin de las
obliaciones oriinarias a caro del deudor, y sustituidas ellas por las "ue nacen del
concordato, no parece posible "ue la porcin remitida pueda considerarse obliacin
natural, pues ello supondra la e!istencia de un ttulo del "ue nacera tal obliacin natural
"ue, en la especie, ha desaparecido por ra=n de la novacin operada. +ntendemos, pues,
"ue ahora s e!iste un modo especficamente concursal de e!tincin de las obliaciones, no
siendo posible hablar ya del car'cter natural de la porcin remitida de las obliaciones.
c+ .ituacin de los codeudores solidarios, fiadores y otros garantes del deudor.%
/e#n el art. 55, ;CW, la novacin "ue dispone respecto de todas las obliaciones con
orien o causa anterior al concurso, no provoca la e!tincin de la "ue compete a "uien
resulte ser codeudor solidario *unto con el convocatario, ni la del fiador de este #ltimo.
+n este aspecto, la norma concursal aparenta ser contraria a diversos preceptos del
Cdio Civil, "ue establecen una consecuencia *urdica distinta.
+n efecto, de acuerdo al art. A8A del Cdio Civil la novacin hecha por el acreedor
con cual"uiera de los deudores solidarios, e!tinue la obliacin solidaria. Conformemente,
el art. (68 de ese cuerpo leal establece "ue Cla novacin entre el acreedor y uno de los
deudores por obliaciones solidarias o indivisibles, e!tinue la obliacin de los otros
deudoresC. +l fundamento de ello es la unidad del ob*eto debido por los codeudores
solidarios. /i el acreedor acuerda con uno de sus deudores solidarios "ue la prestacin
debida tendr' otro ob*eto, tal convencin liberatoria es inoponible a los restantes
codeudores solidarios .art. 66)5 del Cdio Civil., los cuales "uedan liberados por"ue no
:A
C,Com. /ala C, in re CJima, 7uan C. y otro sD e*ecutivoC del A.4.):, +D t. 6(6, p. 4:8.
:(
3erc#n, +. H y 3erc#n, F.;., %l art7culo ?? de la ley de concursos es inconstitucional, en
httpMDDNNN.bercum.com.arDpone6.htm
pueden "uedar obliados a ese nuevo ob*eto, y por"ue el acreedor ya no tiene ttulo contra
ellos, pues su ttulo ser' #nicamente para e!iir el cumplimiento de la nueva prestacin
:)
.
Por su parte, la solucin del art. 55, ;CW, es tambi%n contraria a lo dispuesto por el
art. 284A del Cdio Civil, se#n el cual la novacin hecha por el acreedor y el deudor
afian=ado de la obliacin "ue los vincula e!tinue la fian=a, sin "ue le sea dado al primero
hacer reserva de mantener o trasladar la aranta de una a otra obliacin. +n este caso, la
novacin e!tinue la fian=a por"ue el leislador ha pensado "ue, sin intervencin y
consentimiento e!preso del fiador, el deudor afian=ado y el acreedor no podran trasladar la
fian=a de una obliacin a otra, es decir, de la obliacin "ue por producto de la novacin
se e!tinue a la nueva "ue la sustituye
A8
. Como en el caso descrito en el p'rrafo anterior,
este acuerdo liberatorio entre el acreedor y el deudor afian=ado es inoponible al fiador, y se
encuentra reido por el art. 66)5 del Cdio Civil
A6
.
/in embaro, la contradiccin de la ley civil con la ley concursal es slo aparente, tal
como se di*o.
+llo es as, por"ue la novacin a "ue se refieren los citados arts. A8A y (68, por una
parte, y el art. 284A del Cdio Civil, por la otra, poseen en com#n el hecho de "ue
responden a la decisin voluntaria de las partes, es decir, est'n hechas con Canimus
novandiC .art. (62 del Cdio Civil.. +n cambio, la novacin concursal es de base leal,
prescinde de la e!istencia de un Canimus novandi? el efecto novatorio proviene de la ley, y
se aplica a#n cuando el acreedor no hubiera prestado su conformidad a la propuesta "ue lo
concerna. ;a diferencia entre una y otra situacin es sustancial para comprender los
distintos efectos *urdicosM la conformidad prestada por los acreedores al acuerdo no puede
ser interpretada como una aceptacin de la novacin de las obliaciones "ue se producir'
con la homoloacin de a"u%l
A2
? en la prestacin de tal conformidad no hay intencin de
novar, sino de cobrar el respectivo cr%dito en la #nica forma "ue es posible, o sea, a trav%s
del tr'mite concursal y con las limitaciones "ue de %l resulten? la novacin es una
imposicin de dicho tr'mite, o me*or dicho, de la ley, y por ser as no puede afirmarse "ue
e!ista propsito de liberar al codeudor solidario o al fiador. Hacer *uar en tales
condiciones a las normas del Cdio Civil citadas, sera tanto como consarar una
in*usticia, pues e"uivaldra a arrancarles a los acreedores, sin su consentimiento, el derecho
"ue tienen contra los codeudores solidarios y fiadores del convocatario. &al, pues, la CratioC
de la ley en cuanto no e!tiende los efectos de la novacin concursal a los mencionados
su*etos.
+n suma, por"ue los efectos novatorios del acuerdo homoloado no se proyectan
respecto de las obliaciones a caro de los codeudores, fiadores, avalistas, etc. del
convocatario, los respectivos acreedores pueden reclamar de %stos, y salvo limitacin
:)
;;ambas, 7.7., ob. cit., t. 99, nE 624), ap. b2, ps. 544D544? 3elluscio.]annoni, ob. cit., t. 4, p. 444.
A8
/alvat, @.;., Tratado de Derecho ivil 3rgentino 1 Fuente de las Ibligaciones 1 ontratos, t. 2, nE 28)6,
ps. 466D462, 3s. 5s. 6)4:. +n iual sentidoM $achado, 7.Q., ob. cit., t. J, ps. 468D466? 3ibiloni, 7.5., !eforma
del digo ivil 1 3nte*royecto, t. 99, p. 4A4, art. 26(6, 3s. 5s. 6)4).
A6
;afaille, H., urso de ontratos, t. 999, nE 2:A, p. 268, 3s. 5s. 6)2(.
A2
+n este e!acto sentido, C,Com. /ala C, in re C3anco de la Ciudad de 3uenos 5ires cD 9=n, 7ore @.C del
26.62.A(
propia de la aranta, el total de la deuda "ue hubieran aranti=ado
A4
. I ello, por cierto,
conforme a los t%rminos de la obliacin principal "ue afian=aban, avalaban, etc., la cual si
bien cabe considerar e!tinuida en la relacin convocatario.acreedor individual 1y
sustituida por una nueva2, permanece inalterable en la relacin acreedor individual.tercero
arante
A4
.
,o inoramos la sinular situacin "ue se crea, ya "ue subsiste una obliacin
accesoria de otra "ue se ha e!tinuido por novacin. Pero ello se e!plica por"ue, en la
especie, e!iste una deroacin del principio contenido en el art. 525 del Cdio Civil.
5dem's, es sabido "ue el principio de accesoriedad no es absoluto, ya "ue tiene m#ltiples
e!cepciones
A5
.
+n un afn pero diverso orden de ideas, importa precisar "ue ninuno de los su*etos
antes indicados .coobliados solidarios, fiadores, avalistas, etc.. se beneficia personalmente
con la "uita "ue se hubiese concedido al deudor convocatario.
;as ra=ones para "ue ello sea as uardan sustancial analoa con las anteriormente
e!puestas. Como lo se-al un fallo dictado durante la viencia de la ley 6).556, en el
supuesto de un concordato remisorio, la "uita no es voluntaria? no hay libre determinacin
del acreedor sino acto de sumisin al concurso determinado por la verificacin y la
suspensin consiuiente de las e*ecuciones individuales, con el corolario solutorio de la
aplicacin de los efectos del acuerdo aprobado, m's all' de su votacin favorable e incluso
de su falta de votacin. ,o es ni comporta una liberalidad por parte del acreedor sometido a
su r%imen, como "ue responde a un inter%s no desprovisto de onerosidad, consistente en
obtener un pao aun a costa de la p%rdida de una parte del cr%dito. +l Canimus liberandiC,
"ue es de la esencia no slo de la remisin de la deuda sino de su e!tensin a los
codeudores solidarios, se encuentra ausente en la aplicacin de "uitas por efectos de
acuerdos concursales. ,o cae en el 'mbito del art. ((8 del Cdio Civil. +n suma, "ue si
bien la cancelacin de parte del cr%dito por efecto propio del cumplimiento del acuerdo,
libera a los codeudores solidarios sobre dicha parte, %stos en rior no pueden oponer lueo
las cl'usulas del acuerdo como e!cepcin frente al reclamo por el saldo o por los intereses
de la deuda
A:
.
+n materia de fian=a, por lo dem's, la solucin precedentemente e!puesta est'
corroborada en la letra del art. 284) del Cdio CivilM C...;a renuncia onerosa o ratuita del
A4
;a solucin es la misma respecto del tercero "ue se obli al pao de una cl'usula penal frente al
incumplimiento de obliaciones del deudor, hiptesis en la "ue *uean subsidiariamente las relas de las
fian=a? conf. [emelma*er de Carlucci, 5., La cl5usula *enal, nE 444, ps. 4A8D4A6, 3s. 5s. 6)(6
A4
Concordemente, se ha dicho en un fallo "ue resulta improcedente pretender "ue las obliaciones del arante
no se e!tinan pero se transformen siuiendo el cambio de la obliacin concordataria aranti=ada, ya "ueM a2
ese efecto novatorio de las arantas no est' reulado e!presamente? b2 ello importara convertir en arantes
de las obliaciones del deudor, lueo concursado, en arantes del concordato de %ste? c2 tal solucin
implicara e!tender autom'ticamente, sin sustento leal aluno, los beneficios del acuerdo del deudor
principal a los arantes? y d2 conducira al desprestiio y al abuso de las arantas personales? conf. C. 5pel.
C.C. @osario, /ala 9, 24D:D)), C7arma 5nuart sD conc. prev. sD inc. de revisin por 3anco de /anta 0e /5C, +D
t. 6(5, p. 2A6, con nota de /tratta, 5., De nuevo sobre la novacin concursal.
A5
;lambas, 7.7., ob. cit., t. 9, nE 4), ps. :A y ss.
A:
C.5pel.CC 3aha 3lanca, /ala 9, del 64.66.)8, in re C3anco Coopesur Coop. ;tdo. 3. 3ca. cD 5limenti,
@ub%n y otroC, en +D 644.462 y ;; 6))6.D, p. 5A.
acreedor al deudor principal, e!tinue la fian=a, con e!cepcin de las renuncias en acuerdo
de acreedores y aun"ue los acreedores no se reserven e!presamente sus derechos contra el
fiador...C
AA
.
,o est' dem's se-alar, "ue los conceptos e!puestos con relacin al supuesto de
"uita, valen para la hiptesis de concordato "ue hubiera consistido en una esperaM los
fiadores, codeudores y otros arantes del convocatario no pueden invocar en su favor dicha
espera, debiendo honrar las obliaciones a su caro con independencia de la e!istencia de
ella
A(
.
+n suma, los fiadores o codeudores solidarios del concursado no pueden oponer
e!cepciones al acreedor con fundamento en el referido acuerdo
A)
, ni obviamente postular
con el mismo fundamento la e!tincin de las obliaciones "ue tenan a su caro, pues ni
aun en el supuesto de e!istencia de acuerdo homoloado ellas se e!tinuen
(8
.
Con aluna aislada e!cepcin
(6
, la doctrina est' de acuerdo con el criterio de "ue los
efectos del concordato homoloado no deben e!tenderse al codeudor solidario, fiador y
dem's arantes del concursado
(2
.
+sa es tambi%n la posicin adoptada por la *urisprudencia en forma uniforme. 5s, por
e*emplo, se ha resuelto "ueM
.la remisin hecha en concordato no puede e"uipararse a la remisin de deuda
propiamente dicha, pues a"u%lla m's bien es impuesta al acreedor "ue aceptada por %ste? en
nada influye la circunstancia de "ue el acreedor haya estado en favor de la "uita, pues a#n
en ese caso no se trata de renuncia espont'nea sino impuesta por las circunstancias
(4
.y si bien es cierto "ue, por principio, como obliacin accesoria la fian=a se e!tinue
al e!tinuirse la obliacin "ue aranti=a, de donde se siue "ue la renuncia del acreedor al
AA
;a remisin debe ser voluntaria .e!plica $achado, 7., ob. cit. t. J, p. 464., con animo donandi, pues si es
for=ada, como en el caso del concordato, la fian=a no "ueda e!tinuida, respondiendo por la cantidad
remitida. +n iual sentido v%aseM /eovia, ;., %l digo ivil... t. 9, p. 55A, nota 684, 3s. 5s. 6((6? Colmo,
5., ob. cit., nE A5A a2, p. 54A, 3s. 5s. 6)28? Planiol y @ipert, Tratado *r5ctico de derecho civil francs, t. \9,
p. )68, ;a Habana, 6)48.
A(
Con referencia al acuerdo de espera, v%aseM C,Com. /ala C, in re C3anco >nin Comercial e 9ndustrial
Cooperativo ;tdo. cD Coprodar /.5. y otrosC, del 64.5.)2, 75 6))2.9J, p. 584.
A)
C,Com. /ala C, in re C3anco 5lmafuerte cD H. 3arale y Ca. sD e*ecucinC del 4.A.):? C,Com. /ala 3, in
re C3anco de la @ep. Qriental del >ruuay cD @odrue=, +duardo sD e*ecutivoC, del 48.4.)A.
(8
C,Com. /ala 3, in re C;loyds 3anX ;td. cD Calvet, 5lfredo sD e*ecucinC, del 64.5.):.
(6
&eplit=chi, +. 5., %fectos del acuerdo homologado frente al fiador del deudor, ;; 6))5.C, p. 588? %l
concurso del deudor afian+ado no beneficia a nadie, ;; 6)):.3, p. (85? %fectos del acuerdo homologado
frente al fiador del deudor, rev. Derecho y +mpresa nE 4, ps. ()D)8, e*emplar en homena*e a H%ctor C'mara,
@osario, 6))5? %fectos del acuerdo homologado en la ley y en el ante*royecto del -inisterio de Pusticia, 75
6))).99, p. A)8? +spar=a, F. 3*ostillas sobre fian+a, cosa #u+gada y *roceso concursal, 75 2888.9, p. 642.
(2
C'mara, H., ob. cit., vol. 99, p. 626A? Wuintana 0erreyra, 0., ob. cit., p. A44? $affa, Q.7., Derecho
oncursal, t. 99, p. 6)6 y ss? Jiedma, 7.;., %l concurso del deudor afian+ado< LEeneficia al fiador o *er#udica
al acreedor^, ;; 6)):.5, p. 664A? @acciatti, H. y @omano, 5., ob. cit., p. )A2? 3onfanti, $., %n torno a la
ley de concursos, +D 644.424? Jtolo, D.@., ob. cit., ps. )(D688? @ivera, 7.C., ob. cit., t. 9, p. 46).
(4
C/7,, 68D62D)A, C+mpresa 5rentina de /ervicios P#blicos /.5. de &ransportes 5utomotores cD 3uenos
5ires, Pcia. deC.
deudor principal tambi%n e!tinue la aranta .art. ((8 del Cdio Civil., ello es as con
e!cepcin precisamente de las renuncias en acuerdo de acreedores, aun"ue %stas importen
remisin de la deuda y aun"ue los acreedores no se reserven e!presamente sus derechos
contra los fiadores .art. 284) del Cdio Civil.
(4
.
.*uean en la especie los efectos personales y no reales "ue posee el acuerdo
homoloado
(5
.por lo dem's, la aceptacin del acuerdo no se puede interpretar como una renuncia a
e!iir a los codeudores o fiadores del convocatario el pao ntero de la deuda, pues la
intencin del acreedor no es la de beneficiarlo indebidamente sino la de procurarse el pao
de lo "ue le es debido en la medida de lo posible y de lo "ue considera m's favorable a su
inter%s? se trata, en suma, de una deroacin del principio "ue dispone "ue las obliaciones
accesorias siuen la suerte de la principal, por cuya ra=n el acreedor puede libremente
diriir su pretensin por el importe total contra los fiadores del concursado, inclusive sin
necesidad de reserva e!plcita en el acuerdo
(:
.consecuentemente con lo anterior, a#n en el supuesto de tratarse de una fian=a
solidaria reida por el art. 2284 del Cdio Civil, es improcedente la revocacin de la
sentencia de trance y remate dictada contra el fiador, por"ue la situacin de concurso
preventivo del obliado principal, no importa modificacin de la situacin de los fiadores
del concursado dados los efectos personales y no reales del acuerdo homoloado, los "ue
pueden ser e!tendidos a los fiadores "ue no o=an de la "uita o espera concedida
e!clusivamente a a"u%l
(A
.en la hiptesis de fian=a, asimismo, tr'tese de convocatoria de acreedores o de
"uiebra, resulta irrelevante la falta de interpelacin del acreedor al deudor principal .art.
4(8, in fine, del Cdio de Comercio., pues en cual"uiera de los dos casos se alude a una
situacin de insolvencia, "ue convierte a la e!iencia de la interpelacin en un tr'mite
puramente formalista
((
.debe "uedar en claro, en cual"uier caso, "ue en el proceso de e*ecucin de sentencia
contra el codeudor o fiador del concursado, podr'n tomarse en cuenta los paos de las
cuotas concordatarias, con la imputacin prevista en el art. AA: del Cdio Civil
()
.y con referencia al aval se ha dicho, "ue las relaciones entre los acreedores y los
avalistas del deudor concordatario son a*enas al derecho concursal y, por lo tanto, a normar
(4
C,0ed. Civ. Com. /ala 99, causa 442( C7unta ,ac. de Franos cD 5lfredo y Carlos PaoltroniC del l.A.(:?
C,0ed. Civ. Com. /ala 999, causa A((5 del 2(.:.)l, in re C7unta ,acional de Franos cD 0alcone, @icardo 5. y
otro sD e*ecutivoC? C,Com. /ala 3, in re C3anco Credicoop Coop. ;tdo. cD &riul=i, 7ore @.C del 6(.68.((.
(5
C,0ed. Civ. Com. /ala 99, in re 3anco de la ,acin 5rentina cD @ivero, 0ernando 5. y otrosC, del ).(.)4,
re. en rev. ;; del 24.A.)5, fallo nE )4.4:4? C,Com. /ala 5, in re C/anatorio Profesor 9toi= /@;C del 65.(.(5,
re. en 75 6)(:.999, p'. 68A y +D 66:.546.
(:
C,0ed. Civ. Com. /ala 9, causa (45 del :.4.)8, in re C7unta ,ac. de Franos cD &ulliani de $arconi, +lsa sD
e*ecutivoC.
(A
C,Com. /ala 5, in re C/anatorio Profesor 9toi= /@; cD /chvart=er, 5lbertoC, del 65.(.(5, +D 66:.546.
((
C,0ed. Civ. Com. /ala 9, causa (45 del :.4.)8, in re C7unta ,acional de Franos cD &ulliani de $arconi,
+lsa sD e*ecutivoC.
()
C,Com. /ala 3, in re C3anco Credicoop Coop. ;tdo. cD &riul=i, 7ore @.C del 6(.68.((.
"ue como el art. :A de la ley 6).556 1actual art. 5: ;C2, han sido dictadas teniendo en
cuenta el ob*eto y fin de ese derecho
)8
. 5s pues, el concurso del librador del paar%, no
afecta la responsabilidad cambiaria del avalista con arrelo a lo dispuesto por los arts. 46 y
56 del decreto ley 5):5D:4
)6
. ,o obstante, los paos efectuados por el deudor principal
pueden ser aleados y beneficiar'n a los avalistas
)2
.
De*ando atr's la rese-a de fallos, cabe observar, finalmente, "ue los fiadores,
codeudores y dem's arantes del concursado, pueden solicitar su propio concurso
preventivo para "ue tramite en con*unto con el de su aranti=ado 1art. :(, ;CW2.
d+ .ituacin de los terceros %no deudores% constituyentes de hipoteca o prenda.%
/e#n el Cdio Civil, la novacin e!tinue no slo la obliacin oriinal, sino tambi%n los
denominados derechos accesorios de dicha obliacin, tales como los privileios y las
arantas reales .art. (84, primer p'rrafo.. +mpero, esa e!tincin podra ser evitada por el
acreedor si hace reserva e!presa de mantener el privileio y, trat'ndose de inmueble
hipotecado por el propio deudor de la obliacin anterior, si el acreedor hace reserva de
mantener la aranta real para ser aplicada a la nueva obliacin .art. (84, seunda parte,
del Cdio Civil..
+n cambio, si el inmueble no pertenece al deudor sino "ue es de propiedad de un
tercero "ue constituy la hipoteca en aranta de las obliaciones de a"u%l 1tercero
concedente no deudor2, la novacin entre el acreedor y el deudor e!tinue definitivamente
el derecho de hipoteca .o de prenda, en su caso. sin "ue el CaccipiensC pueda evitarlo ni
si"uiera haciendo reserva de mantener la aranta real 1art. (84 del Cdio Civil2. +llo es
as, por"ue la convencin novatoria es res inter alios acta para el tercero concedente de la
aranta .art. 66)5 del Cdio Civil.
)4
. Por cierto, la aranta real se conservara si el
tercero concedente presta conformidad con la novacin, pues con ello accede a la seunda
obliacin. &al conformidad, se ha se-alado, debe ser e!presa, no siendo suficiente "ue
haya sido notificado de la novacin para "ue subsista la hipoteca? %l debe e!teriori=ar su
voluntad de continuar aranti=ando el nuevo cr%dito para "ue tal aranta subsista en favor
del acreedor
)4
.
)8
C,Com. /ala C, in re C7. +lordy y Ca /.5. cD $olinos Yerner /@;C del 28.2.A:, ;; 6)A:.C, 2)A.
5claramos "ue el art. :A de la ley 6).556 es e"uivalente al actual art. 5: de la ley 24.522
)6
C,Com. /ala 5, in re C3anco /an $iuel Coop. ;tdo. cD Combal, 0ernandoC del 68.:.(2, ;; 6)(2.D, p'.
426. +n otras palabras, el avalista no puede invocar como defensa el concurso del avalado, conclusin "ue
comparte la doctrina, confr. 5lera, H., %l aval, *s. 428, 3s. 5s. 6)A5.
)2
C,Com. /ala +, in re C3anco de 9ntercambio @eional cD [a=a*ian, HaritanC del 24.62.(5, ;; 6)(:.5, p.
:8:.
)4
3elluscio, 5. C. y ]annoni, +., ob. cit., t. 4, p's. :5)D::8, nE :? Cammarota, 5., Derecho Qi*otecario
3rgentino, nE 46(, ps. 26AD26(, 3s. 5s. 6)2)? Colmo, 5., ob. cit., nE A:A, ps. 544D544? /alvat, @.;. ,
Tratado.., Ibligaciones en Reneral, t. 2, nE 6A6A, ps. 2)5D2):? ;afaille, H. , Tratado de las Ibligaciones, t. 9,
nE 4:4, ps. 4)2D4)4? @e==nico, ;.$., %studio de las Ibligaciones en nuestro derecho civil, p. 4(A, 3s. 5s.
6)5:? etc.
)4
Farrido, @. y 5ndorno, ;., digo ivil 3notado, ]avala, 3s. 5s. 6)A:, . 9J, ps. :4)D:48, coment. al art.
46)8.
Hasta a"u el r%imen eneral del Cdio Civil aplicable fuera de una situacin
concursal. Jeamos "u% ocurre dentro del concurso.
+n lo "ue hace a los privileios de las obliaciones, la novacin dispuesta por el
art. 55, ;CW, no los afecta, lo cual hace e!cepcin a lo dispuesto en el citado art. (84 del
Cdio Civil. +n efecto, ello es lo "ue se infiere del art. 24), seundo p'rrafo, ;CW, en
cuanto e!presa "ue Clos cr%ditos privileiados en el concurso preventivo mantienen su
raduacin en la "uiebra "ue, posteriormente, pudiere decretarse...C
)5
. Consecuentemente,
nin#n sentido tiene indaar si para mantenerlos es necesario formali=ar la reserva aludida
por el art. (84 del Cdio Civil, pues aun sin ella el privileio se conserva por e!presa
previsin leal.
&ampoco la novacin ordenada por el art. 55, ;CW, e!tinue la aranta real
constituida por el concursado sobre bienes propios. +llo se deduce de lo prescrito en el art.
26, inc. 2, ;CW, en cuanto autori=a a deducir o continuar la e*ecucin de arantas reales
contra el concursado lueo de presentado el pedido de verificacin respectivo
):
;a cuestin, empero, se plantea en relacin a la aranta real constituida por un
tercero en seuridad de obliaciones del concursado. 0rente a la novacin "ue dispone el
art. 55, ;CW, _se e!tinue definitivamente la aranta, tal como resultara del art. (84 del
Cdio Civil^ _el acreedor debera obtener la conformidad del tercero concedente para
mantener la prenda o la hipoteca .conformidad "ue debera ser e!presa se#n lo antes
e!puesto^..
;a ley 24.522 nada dispone al respecto, a diferencia de lo "ue ocurre en relacin a
los codeudores y fiadores del concursado, cuyas obliaciones subsisten en plenitud al ser
e!presamente e!cluidos de los efectos de la novacin "ue provoca la homoloacin del
acuerdo .art. 55, in fine.
/tratta opina "ue la aranta real prestada por el tercero se e!tinue, ya "ue *uea en
la hiptesis el art. (84 del Cdio Civil, d'ndose una situacin curiosa, pues resulta menos
per*udicado el acreedor cuya aranta real est' constituida sobre un bien del deudor
concursado, "ue a"u%l "ue trat de aseurarse en mayor medida recurriendo a la solvencia
de terceros, dado "ue el primero puede e*ecutarla y al seundo se le e!tinue su deuda por
efecto de la novacin leal
)A
.
@ivera entiende, en cambio, "ue lo dispuesto por la ley en relacin a los codeudores
y fiadores del concursado se aplica al hipotecante no deudor .nosotros diramos, m's
ampliamente, al concedente no deudor de una aranta real. por analoa
)(
. De ello
deducimos "ue, para este autor la aranta real no se e!tinue, y el acreedor puede hacerla
efectiva con abstraccin de lo "ue se hubiera acordado en el concurso del deudor
aranti=ado, as como del efecto novatorio "ue sucede a la homoloacin
))
.
)5
/tratta, 5.7. C5puntes sobre la novacin y el tratamiento de las arantas de las obliaciones contradas por
el deudor en el proyecto de ley concursalC, esp. punto :.6., +D 6:6.)(5.
):
/tratta, 5.7., ob. cit. en nota anterior, punto :.2.6.
)A
/tratta, 5.7., op. cit. en nota anterior, punto :.2.2.
)(
@ivera, 7.C., ob. cit., t. 9, p. 428.
))
+n este sentido tambi%n se e!pide @oberts, H.@., )ovacin, en 55.JJ., Derecho oncursal 3rgentino e
Iberoamericano, 5d.Hoc 3uenos 5ires, 6))A, t. 9, p. 545.
+n nuestro parecer, la novacin leal de las obliaciones "ue provoca la
homoloacin del acuerdo, no e!tinue las arantas reales constituidas por terceros en
resuardo de obliaciones del concursado, lo "ue constituye una e!cepcin al principio
contenido en el art. (84 del Cdio Civil. +llo es as, por"ue como fue se-alado
anteriormente para el caso de los fiadores, avalistas, etc. del concursado, no e!iste Canimus
novandiC por parte de los acreedores al prestar conformidad a la propuesta de acuerdo. ;a
novacin, en efecto, viene impuesta por la ley y es evidente, por ello, "ue el consentimiento
"ue han prestado al acuerdo no puede implicar, ni es dable suponerlo, conformidad con una
liberacin de las referidas arantas otoradas por terceros. ,tese, "ue los acreedores
nunca han sido si"uiera interroados para aceptar esa liberacin. Consecuentemente, al no
e!istir consentimiento de a"u%llos en los t%rminos del art. (62 del Cdio Civil, cabe
concluir "ue la novacin dispuesta por el art. 55, ;CW, no e!tinue la obliacin primitiva
en cuanto concierne al vnculo acreedor.tercer concedente de la aranta real. 5s pues, sin
necesidad de la e!istencia una conformidad del tercero concedente relativa al
mantenimiento de su aranta, el acreedor puede e*ecutar esta #ltima con abstraccin de lo
acordado en el concurso del deudor aranti=ado habida cuenta del mantenimiento a su
respecto de la referida obliacin primitiva. Por su parte, el tercero concedente de la
aranta real no podra e!cepcionar invocando para ello los t%rminos del acuerdo preventivo
688
.
e+ (a novacin concursal y el r,gimen especial de propuestas por terceros del art. ;<.%
/e#n el primer p'rrafo del art. 55, ;CW, Cen todos los casos, el acuerdo homoloado
importa novacin de todas las obliaciones con orien o causa anterior al concursoC. ;a
e!presin Cen todos los casosC claramente enloba tanto al concordato obtenido por el
deudor en el perodo de e!clusividad, como por un tercero en el tr'mite del art. 4(, ;CW.
,o hay distincin posible
686
.
&ambi%n tiene viencia a"u lo previsto en la seunda parte del art. 55, ;CW, o sea, la
novacin no causa la e!tincin de las obliaciones del fiador ni de los codeudores
solidarios de la sociedad concursada. 5s, por e*emplo, en la situacin tan com#n de socios
o accionistas "ue han asumido la condicin de fiadores por las obliaciones del ente, la
homoloacin del acuerdo no e!tinue la aranta personal "ue han otorado
682
.
f+ (a novacin concursal y el concurso en caso de agrupamiento.% ;o dispuesto por el
art. 55, ;CW, se aplica inclusive en el tr'mite del concurso en caso de arupamiento cuando
la propuesta ha sido unificada para todo el pasivo del rupo, ya "ue la ley no distinue, ni
advertimos ra=n *urdica para hacerlo.
5hora bien, la novacin, "ue en el caso del concurso tradicional es siempre de la
causa y, eventualmente, del ob*eto de las obliaciones debidas por el #nico deudor
688
;o e!puesto es coherente con lo sostenido por la doctrina en cuanto a "ue ante la falta de la intencin de
novar, no "ueda e!tinuida la primitiva obliacin sino "ue perdura al lado de una deuda nueva "ue hace
nacer un novel vnculo sin desaparicin del primero? confr. ;lambas, 7.7., ob. cit., t. 999, nE 66A4, ps, 44D44?
3orda, F.5., ob. cit., t. 9, nE (A6, p. :4:? 5lbalade*o, $., ob. cit., t.99, vol. 6E, p. 48A, 3arcelona, 6))4.
686
Dasso, 5., Wuiebras. Concurso preventivo y cramdoNn, 5d.Hoc, 3uenos 5ires, 6))A, t. 9, ps. (5)D(:8. +n
el mismo sentido, Frispo, 7.D., La novacin en el concurso *reventivo, ;; 6))(.3, p. 682(.
682
Heredia, P. D, Tratado..., t. 2, p. 65(.
concursado 1novacin ob*etiva, en ambos supuestos2, en la hiptesis del concurso en caso
de arupamiento es, adem's, una novacin del su*eto CdebitorC 1novacin sub*etiva2. +n
efecto, si se pondera lo dispuesto por el art. 55, ;CW, es evidente "ue cuando todos los
interantes de un mismo rupo econmico ofrecen un arrelo concordatario del pasivo
consider'ndolo unificadamente, y la propuesta dada en tales condiciones es aceptada, lo
ofrecido y aceptado es, en definitiva e independientemente de lo "ue ocurra respecto de la
causa y ob*eto 1prestacin2 de las obliaciones incluidas en tal pasivo, una clara novacin
sub*etiva de estas #ltimas, a trav%s de la cual se lora como efecto *urdico "ue en cada una
de dichas obliaciones apare=can, sin desobliacin del primitivo deudor, nuevos obliados
al pao 1los restantes deudores concursados2, "ue se suman como obliados concurrentes
principales, no de aranta. Hay, entonces, una novacin por deleacin perfecta, aun"ue
tpica del derecho concursal, pues a diferencia de la reulada por el art. (64 del Cdio
Civil, no provoca la e!oneracin del deudor primitivo. Jisto el fenmeno lobalmente, es
decir, considerando el con*unto de las obliaciones comprendidas en el pasivo ob*eto del
acuerdo preventivo, el resultado ser' "ue todos los deudores concursados responder'n por
todo el pasivo verificado, tal como se di*o.
Debe ser advertido "ue ese tratamiento unitario o unificado no es m's "ue una
frmula o t%cnica para llear a un resultado. ,o se trata, en realidad, de una unificacin de
los pasivos de los distintos entes en uno solo. Cada concursado siue individualmente
obliado por su propio pasivo y, despu%s de la homoloacin del acuerdo, tambi%n estar'n
obliados por ese pasivo los restantes su*etos arupados. +mpero, no hay confusin de los
pasivos de los su*etos arupados, ni el rupo, como tal, "ue carece de personalidad *urdica,
asume como propio el total del pasivo consolidado.
g+ (a novacin concursal y el acuerdo preventivo e=tra1udicial.% ;a homoloacin del
acuerdo e!tra*udicial no suscita la novacin de las obliaciones. ,o al menos de un modo
autom'tico. &al el principio eneral, "ue se asienta en el hecho de "ue para nada prev% la
ley "ue al r%imen de los arrelos preventivos e!tra*udiciales le sea e!tensivo el efecto
novatorio prescrito por el art. 55, ;CW, para el acuerdo preventivo *udicial homoloado.
5l ser ello as, la rela es la tradicional, o sea, ni la concesin de pla=os para el pao,
ni la remisin de cr%ditos, importa la novacin de las obliaciones por"ue, como se-alan
Cu==eri y Cicu refiri%ndose precisamente a estos arrelos e!tra*udiciales, la Ccausa
debendiC es siempre la misma? la antiua obliacin permanece id%ntica y slo se modifica
su monto o vencimiento
684
. +n el mismo orden de ideas, bien e!presa entre nosotros
5lberti "ue los partcipes no aspiran a provocar un neocio nuevo, sino a li"uidar las
obliaciones e!istentes
684
. +s de destacar "ue la ine!istencia de una novacin autom'tica
constituye una conclusin pacfica de la doctrina sostenida, eneralmente, en base a los
mismos arumentos referidos antes
685
.
684
$anuel Cu==eri y 5ntonio Cicu, CDe la "uiebraC, vol. 99, corresp. al t. 6) de la obra CDerecho ComercialC
de 3olaffio, @occo y Jivante, nE (44, p'. 6AA, 3s. 5s. 6)54. +s tambi%n la opinin de @en=o Provinciali,
C&ratado de derecho de "uiebraC, t. 999, nE :54, p'. :24, 3arcelona, 6)5)2
684
5lberti, +. C@edescubrimiento del concordato e!tra*udicialC, ;; 6)(6.D, p'. 668A2.
685
Dhers, P. CConcordatos e!tra*udicialesC, ;; t. 2, sec. doct., p'. 684? C'mara, H. C+l concurso preventivo
y la "uiebraC, t. 999.3, p'. :)2, 3s. 5s. 6))8? @ibera, C.+. C+l acuerdo preventivo e!tra*udicial, antecedentes
y nueva leislacinC, rev. +D del 2).5.):? 0assi.Febhardt, CConcursos y "uiebrasC, p'. 262, 3s. 5s. 6))A?
/eal, @. C5cuerdos preventivos e!tra*udicialesC, p'. 65(, 3s. 5s. 6))(? Faliardo, $. C5cuerdos
preventivos e!tra*udicialesC, re. en rev. Derecho y +mpresa, nE 4, p'. 28(, @osario, 6))5? @ivera, 7.C.
Pero lo "ue no sucede de modo autom'tico por el imperio de la ley, puede suceder
por el convenio de las partes. +s decir, los otorantes del acuerdo preventivo e!tra*udicial
pueden pactar la novacin de las obliaciones con los efectos *urdicos y alcances "ue se
determinen en la respectiva convencin liberatoria 1art. (86 y stes. del Cdio Civil2. Para
ello, los representantes de los acreedores deben estar munidos de facultades especiales 1art.
(8: del Cdio Civil2.
5simismo, conviene advertir "ue en la medida "ue la novacin no se presume 1art.
(62 del cit. Cd.2, la intencin de novar .animus novandi. debe ser clara e ine"uvoca,
incumbiendo a "uien alea su e!istencia la prueba del caso.
+sto #ltimo es particularmente e!iible si la novacin es por cambio de causa, o sea
si tiene por efecto "ue, en adelante, se considere "ue la fuente de la obliacin a caro del
deudor es el concordato e!tra*udicial "ue incorpora el arrelo particular alcan=ado con el
acreedor, y no el hecho o acto *urdico enerador de la obliacin primitiva. I es "ue,
como e!plica @ouilln, la sola incorporacin de los acreedores a una solucin concertada
con el deudor tendiente a la superacin de sus dificultades o insolvencia, no hace presumir
"ue ha habido un cambio de causa o ttulo de la obliacin
68:
.
Puede ser un contenido posible de un acuerdo preventivo e!tra*udicial el cambio del
ob*eto debido. 5s, por e*emplo, "ue se sustituya una deuda de dinero por una obliacin
relativa a una cosa mueble o inmueble? se reemplace una obliacin de dar por una de hacer
o al rev%s? etc. +n tales casos, opera una novacin por cambio del Cob*eto principalC de la
obliacin 1ar. art. (62 in fine, del Cdio Civil2. Con relacin a esta especie, cabe
observar "ue, a diferencia de la novacin por cambio de causa, la novacin por cambio de
ob*eto no ofrece mayor dificultad en cuanto a su prueba pues, como lo ense-a ;lambas,
resultar' de una cuestin de hecho sometida al criterio de los tribunales en cada caso
68A
.
Para finali=ar, cabe insistir en "ue ni las alteraciones "ue no hacen al Cob*eto
principalC de las obliaciones, sino a sus aspectos secundarios tales como Cel tiempo, luar
o modo de cumplimientoC 1art. (62 in fine, del Cdio Civil2, ni el pao con documentos
1art. (64, cit. Cd.2, provocan novacin aluna.

#&'IT"( #"&RT: (a reforma de la ley 60.0>/.%
+l 64 de febrero de 2882 el Poder +*ecutivo ,acional vet parcialmente y promul
la ley nB 25.5:4 "ue el Conreso ,acional haba sancionado el 48 de enero, mediante la
cualM a2 se declar la emerencia productiva y crediticia oriinada en la situacin de crisis
del pas, con efectos hasta el 68 de diciembre de 2884 1art. 6B2? b2 se modific yDo dero
diversas normas de la ley 24.522, disponi%ndose otras con incidencia en la normativa
concursal y en la situacin de las personas concursadas 1captulo 992? y c2 se dispuso la
reestructuracin de las acreencias del sistema financiero respecto del sector privado e
C9nstituciones de derecho concursalC, p's. 4A6D4A2, /anta 0e, 6))5? Crdoba y Fiatti, C5cuerdo preventivo
e!tra*udicialC, re. en 75 6)):.999, p'. ((52.
68:
@ouilln, 5.,. C@eformas al r%imen de los concursos, comentario a la ley 22.)6AC, p'. 6:4, 3s. 5s.
6)(:2.
68A
;lambas, 7.7. C&ratado de derecho civil . QbliacionesC, t. 999, nE 6A(2, p'. 4:, 3s. 5s. 6)A42.
hipotecario, as como la suspensin de e*ecuciones *udiciales y e!tra*udiciales, etc.
1captulo 9992.
,o hay error en afirmar "ue el te!to de esta ley desat una tempestad pocas veces
vista en nuestra historia leislativa. $as all' de las dudas planteadas por su anmalo
tr'mite parlamentario
68(
, sobre ella se cernieron crticas devastadoras "ue, como lo
recuerda Di &ullio, se refirieron a la deficiente t%cnica leislativa, a la desproli*idad con la
"ue se elabor su contenido, al notable esfuer=o interpretativo "ue su te!to re"uera, y a la
p%sima redaccin de sus normas
68)
.
+n cuanto a"u interesa, y contra la opinin de al#n leislador
668
, el art. AB de la
ley 25.5:4 modific el te!to del art. 55 de la ley 24.522, el "ue "ued redactado del
siuiente modoM C...+n todos los casos, el acuerdo homoloado importa la novacin de
todas las obliaciones con orien o causa anterior al concurso. +sta novacin no causa la
e!tincin de las obliaciones del fiador ni de los codeudores solidarios, los que quedar5n
obligados solamente en la e&tensin de la nueva obligacin nacida del acuerdo
homologado...C.
Como se aprecia, el te!to sancionado import un iro copernicano con relacin al
oriinal de la ley 24.522, pues rest a los acreedores la posibilidad de perseuir a los
fiadores y coobliados solidarios sin tener "ue tolerar las "uitas o esperas concedidas al
deudor por el acuerdo homoloado. Por el contrario, con la ley 25.5:4 los fiadores y los
coobliados solidarios pasaron a responder como el propio deudor concursado.
;a crtica mayoritaria de la doctrina no tard en llear.
@ivera sostuvo "ue la reforma importaba una desnaturali=acin sinificativa de las
instituciones, por las siuientes ra=onesM 62 la fian=a y otras arantas, deben funcionar en
plenitud *ustamente en el caso de insolvencia del deudor? con lo cual ellas "uedan
desprovistas de eficacia precisamente en el caso para el cual han sido constituidas? 22 la
68(
$affa, Q.7., Las modificaciones a la ley de concursos, +D del 2(D2D2882.
68)
Di &ullio, 7., !etorno a la ley de concursos y quiebras G:.?GG, +D del AD5D2882.
668
+n el debate de la Honorable C'mara de Diputados, el diputado 5lberto ,atale e!presM C...SItro tema
muy grave es la e&tincin del contrato de fian+a que se *rev en el art7culo K= de este *royecto, modificatorio
del art7culo ?? de la ley G:.?GG. Qablo de la e&tincin del contrato de fian+a *orque, una ve+ arribado a un
concordato, los fiadores limitar5n la fian+a que hab7an dado al acuerdo homologado sobre lo concordado.
%sto es lo contrario de lo que dicen la ley anterior y la buena doctrina. Imag7nense qu dif7cil va a ser a
*artir de ahora celebrar un mero contrato de locacin de inmuebles cuando quien arriende ese bien no va a
saber si el fiador, que en definitiva es quien se su*one tiene solvencia, le va a res*onder. Tambin me
*regunto qu va a *asar con las fian+as bancarias otorgadas a favor de determinadas em*resas, e inclusive a
favor del %stado nacional, que muchas veces las e&ige al igual que los seguros de caucin. F7#ense qu
beneficioso *uede resultar esto *ara algunas grandes em*resas que qui+5s est5n en una com*le#a situacin
desde el *unto de vista financiero *ero que tienen fiadores muy solventes Ta veces del mismo gru*o
em*resario1 y que ahora van a *oder limitar la res*onsabilidad del fiador. %stamos destro+ando el contrato
de fian+a, que Ule+ N5rsfield incluy en el digo ivil no *or ca*richo intelectual, sino que viene desde el
antiguo derecho romano. Nin embargo, ahora *r5cticamente lo eliminamos del funcionamiento de estas
instituciones. 3dem5s, lo hacemos con un agravante que quiero hacer notar a la 5mara< esto *uede
*roducir un efecto totalmente contrario, *orque un im*ortante acreedor en un concurso *uede verse tentado
a *rovocar la quiebra del deudor8 si ste va a la quiebra, le va a cobrar al fiador, mientras que en caso de ir
al concordato, va a limitar su crdito al monto del concordato. %ntonces, con la modificacin del art7culo ??
no slo estamos haciendo a2icos el contrato de fian+a sino que vamos a estimular a acreedores im*ortantes a
*rovocar la quiebra de deudores en situacin com*le#a...V.
imposicin de una modificacin de las relaciones obliatorias por va del concordato de
mayoras, es una solucin e!cepcional, "ue no puede e!tenderse a favor de otros su*etos
"ue no solicitaron la formacin de su concurso preventivo? 42 en particular si se atiende a
"ue el pasivo del fiador puede no ser id%ntico al del deudor principal, con lo cual no puede
aventurarse ni si"uiera como hiptesis, "ue el fiador o codeudor o arante hubiera tambi%n
obtenido una aprobacin mayoritaria en un concurso propio? 42 +s por lo menos dudosa la
constitucionalidad de la norma, pues despo*a al acreedor de parte de su aranta 1"ue forma
parte de su derecho de propiedad se#n la e!tensin "ue a este ha dado la Corte desde
U3ourdieu cD $unicipalidadV2, sin "ue el fiador o arante o codeudor haya recurrido al
procedimiento de concurso? y despo*a a la aranta de su contenido principal, "ue es ser de
utilidad en caso de insolvencia del deudor. Con lo cual el fiador solvente se ve beneficiado
por la insolvencia del deudor a "uien el aranti=. +n definitiva una confiscacin en
beneficio de la otra parte de un contratoM incomprensible
666
.
5raya afirm "ue el cambio tendra como consecuencia, entre otras cosas, "ue el
contrato de fian=a desaparecera durante la emerencia, y "ue el acreedor "ue cuenta con
una aranta solvente seuramente votara en contra de cual"uier propuesta, ya "ue la
"uiebra del deudor, no enera este efecto liberatorio
662
.
De las $orenas observ "ue el per*udicado es nuevamente el acreedor. +s "ue si
este #ltimo en su diliente actuar busc afian=ar una obliacin con m's de un obliado
para tener mayores posibilidades de cobro, no parece apropiado disminuir su aranta
1libremente pactada2 so prete!to de mantener su paridad con el deudor principal
664
.
Di &ullio sentenci duramente a la reforma diciendo "ue constitua, en este aspecto,
una afrenta m's a los derechos cada ve= m's disminuidos de los acreedores. +n la pr'ctica,
elimina una aranta adicional "ue ostentaban y en el marco de la emerencia declarada
contribuye a acentuar la desposesin de la "ue son ob*eto. Qtro sntoma .di*o. de la
claudicacin *urdica
664
.
Frispo indic "ue la reforma atentaba directamente contra las posibilidades de
cr%dito a futuro, pues como factor primordial, "uien presta "uiere tener seuridades en sus
arantas. 5simismo, se-al "ue la ley atenda especialmente la problem'tica de los
endeudados, de*ando de lado la situacin de los "ue prestaron
665
.
$anifestando su coincidencia con Di &ullio y Frispo, se e!pres tanbi%n 3arreiro
para "uien la afectacin del cr%dito impuesta por la reforma resultaba notoria, vaticinando
la aparicin de cl'usulas de renuncia anticipada a la novacin en los formularios de fian=a
tendiendo a hacer inaplicable la solucin leal prevista
66:
.
666
@ivera, 7.C., ;a emerencia productiva y crediticia. ;ey 255:4 1$odificaciones a la ley de concursos y
"uiebras2, eldial.com Jiernes, ( de $ar=o de 2882 . 5-o 9J . ,E )):
662
5raya, $. C., Ley de emergencia *roductiva y crediticia .n= G?.?A;/, ]eus on line, 2D4D82.
664
De las $orenas, F., -odificaciones a la ley de quiebras .entre otras/< rquiem al crdito, @evista del
0oro de Cuyo, a-o 2882.
664
Di &ullio, 7.5. , La emergencia en los concursos, +D;5 2882, 3ol. 4.5.
665
Frispo, 7. D., -odificaciones introducidas a la Onovacin concursalO *or la reciente ley G?.?A;, D7 2882.
6, p. 4)A.
Contundente, Fra=iabile calific a la reforma como CinslitaC preunt'ndose cmo
ser' posible "ue aluien otorue cr%dito si la aranta "ue pudiese tomar para otorarlo
correr' en caso de concurso preventivo la misma suerte "ue el principal
66A
.
5leria, por su parte, e!pres "ue la modificacin del art. 55, ;CW, e!orbitaba al
derecho de la emerencia plasmado en la ley 25.5:4 y e!ia, en su caso, profundas
meditaciones sobre una formulacin o reformulacin eventualmente definitiva
66(
.
+!cepcionalmente se pronunciaron en favor de la reforma +spar=a
66)
y,
aparentemente, Dasso
628
, habiendo interpretado &ruffat
626
"ue, en rior, no rela*aba, al
menos en demasa, el r%imen de arantas por"ue, en la pr'ctica, los UarantesV obtenan
id%ntico resultado por va del concursamiento como tales en los t%rminos del art. :(, ;CW,
recurriendo como es habitual en tales concursos a la Upropuesta unificadaV
622
, bien "ue con
los riesos emerentes de UatarV su suerte a la del aranti=ado? pero tambi%n con venta*as
<en funcin del cmputo de mayoras sobre el pasivo consolidado..
Por nuestra parte, y por las ra=ones "ue e!ponemos en las conclusiones, no
podemos sino compartir los distintos *uicios crticos elevados contra la reforma provocada
por la ley 25.5:4.
#&'IT"( ?"INT: (a contrareforma de la ley 60.0<@.%
66:
3arreiro, $., %l efecto novatorio en la ley concursal< art. ?? de la ley G:.?GG. Ley G?.?A;. +n la misma
orientacin 3arreiro, $. y ;orente, 7., 3lteraciones transitorias al rgimen de concursos y quiebras, @evista
del Coleio P#blico de 5boados de la Capital 0ederal nB 54, mar=o 2882, p. 64 y ss.
66A
Fra=iabile, D.7., !eformas a la ley de concursos y quiebras. %mergencia econmica, entre quitas y
es*eras. 6rinci*io de des*roteccin del crdito. Ereve cr7tica, D7 2882.6, p. 2(5.
66(
5leria, H., La emergencia, el Derecho oncursal y otros alcances. La ley G?.?A;, ;; sup. especial de
concursos y "uiebras, 5D4D2882.
66)
+spar=a, F., Ereve estudio de las reformas a la ley de concursos y quiebras .ley G:.?GG/ introducidas *or
la ley G?.?A;, 75 2882.9, donde afirma "ue C..estamos ante una reforma positiva y beneficiosa "ue al menos
introduce orden y seuridad en un tema siempre comple*o como es el de las arantas...C.
628
Dasso, 5. 5., La reforma de la ley de quiebras en el marco de la emergencia, ;; 25D2D2882.
626
&ruffat, +.D., Qoy estoy *ero que ayer, *ero me#or que ma2ana. Ereve comentario sobre la nov7sima
reforma a la ley de concursos G:.?GG a travs de la ley G?.?A;, +D 22D2D2882.
622
+n este sentido, v%aseM 3arello, P. y Wualia, $. C., %fectos del acuerdo homologado en el concurso
*reventivo ante la fian+a, en httpMDDNNN.aaba.or.arDbi658586.htm
Como consecuencia de la pr%dica de los autores, pero m's todava por la necesidad
de contar con una leislacin "ue satisficiera las e!iencias del 0ondo $onetario
9nternacional 1tal como "ued puesto de relieve, sin tapu*os, en la nota del 6A de abril de
2882 con la cual el Poder +*ecutivo ,acional elev al Conreso de la ,acin un proyecto
de ley para la reforma de la nB 25.5:42
16/
, se sancion la ley 25.5() por cuyo art. :B se
dero el art. AB de la ley 25.5:4 reestableci%ndose el te!to oriinal del art. 55 de la ley
24.522. /e suprimi, en consecuencia, la norma de emerencia por la cual los fiadores y
codeudores solidarios "uedaban obliados en la misma e!tensin "ue el deudor
concordatario.
;a contrareforma, pues, ha vuelto a su fuente
16;
, entendi%ndose por tal, claro est',
el te!to de la ley 24.522 y no los antecedentes leislativos "ue riieron de 6(:2 a 6))5.
/obre ello, cabe destacar lo siuienteM
a2 se ha recuperado la doctrina y *urisprudencia construidas en torna a la letra
oriinal del art. 55, ;CW.
b2 si bien el art. 64 de la ley 25.5() reinstal, aun"ue con otra fisonoma, el
r%imen del salvata*e empresario plasmado en el art. 4( de la ley 24.522, "ue la ley 25.5:4
haba deroado 1art. 262, ello ha sido sin menua de las conclusiones apuntadas en el
captulo tercero, apartado e2, del presente estudio. +s decir, la homoloacin del acuerdo al
"ue se arribe en funcin de la aplicacin del art. 4( de la ley 24.522 1te!to se#n ley
25.5()2, causa la novacin de las obliaciones del deudor, pero de*a a salvo los derechos
de los acreedores contra los fiadores y coobliados, a los "ue no se les e!tiende los efectos
del acuerdo.
c2 aun"ue se ha reformado con diverso alcance el acuerdo preventivo e!tra*udicial
1art. 6( y stes. de la ley 25.5()2, no se ha alterado las conclusiones e!puestas en el
captulo tercero, apartado 2, del presente estudio, en el sentido de "ue su eventual
homoloacin no provoca la novacin de las obliaciones. /obre el particular, obs%rvese
"ue el art. A: de la ley 24.522 1te!to se#n ley 25.5()2 prescribe "ue la homoloacin del
acuerdo preventivo e!tra*udicial produce e!clusivamente C...los efectos previstos en el art.
5:...C, es decir, no el del art. 55, ;CW.
+n su caso, del pasa*e del art. 55 en su redaccin conforme a la ley 25.5:4, al art.
55 se#n el te!to aprobado por la ley 25.5(), solamente "uedan pendientes de resolver las
cuestiones de derecho transitorio, como bien se ha destacado en un valioso estudio
160
.
624
Fra=iabile, D. 7., Las OrecomendacionesO del Fondo -onetario Internacional *ara la nueva reforma de la
ley concursal, D7 2882.6, p. 6886.
624
Dasso, 5.5., La contrareforma de la ley de quiebras en la emergencia. Ley G?.?JB, ;; 46D5D2882.
125
Di &ullio, 7. 5., oncursos y quiebras. Ley G?.?JB, "uien reproduce la interpretacin de 3arreiro,
$., La novacin..., cit., cuando sostieneM a2 "ue los acuerdos homoloados ba*o los efectos de la ley
25.5:4, permanecer'n ba*o dicho r%imen, a#n teniendo en cuenta la deroacin del artculo A y ello,
debido al principio de irretroactividad de las leyes? b2 en los concursos iniciados estando en viencia la
ley 25.5:4 y en cuyo decurso comen= a reir la modificacin de la ley 25.5(), la homoloacin
deber' tramitarse de acuerdo a las nuevas pautas pues no e!iste situacin *urdica consolidada ni
derechos ad"uiridos, m'!ime a favor de los fiadores "ue no son parte del proceso concursal, el "ue
resulta para ellos res inter alios acta.
#N#(".IN*..%
62 ,o es una solucin com#nmente aceptada en el derecho comparado la de "ue el
acuerdo con los acreedores 1preventivo de la "uiebra, o resolutorio de ella2 apare*e la
novacin de las obliaciones del deudor. +sa consecuencia no est' prevista en ninuna de
las leislaciones positivas e!aminadas, y solamente aparece en proyectos de reforma
15nteproyecto de ;ey Concursal espa-ol, a-o 2888? y 5nteproyecto de ley de concursos
para el >ruuay del profesor Qlivera Farca2 con incierta posibilidad de convertirse en
leyes. Por lo dem's, la solucin adoptada por el art. 55, ;CW, no estuvo presente en
ninuna de las leyes concursales arentinas anteriores a 6))5, ni al sancionarse la ley
24.522 haba reclamos en la doctrina o en los conresos cientficos nacionales para hacer
del concordato un neocio *urdico h'bil para novar las obliaciones concursales
1concurrentes o no2. +n suma, se trata de una opcin del leislador sumamente opinable y
sin tradicin *urdica.
22 ;a novacin "ue dispone el art. 55, ;CW, diferencia a la ley arentina de la
leislacin uruuaya, parauaya y brasilera, es decir, de las leyes concursales de los pases
sinatarios del &ratado de 5suncin, del 2: de mar=o de 6))6, "ue instituy el $ercosur.
+n efecto, tanto en >ruuay como en Parauay y 3rasil se niea "ue el acuerdo con los
acreedores provo"ue la novacin de las obliaciones del deudor concursado. ;a ley
brasilera lo establece e!presamente. &al asincrona leislativa resiente la tan ansiada
armoni=acin e interacin de las leislaciones concursales en el 'mbito del $ercosur.
42 ;a discharge del C3anXruptcy CodeC de los ++.>>. y su seme*ante la
restchulbefreing de la ley alemana de 6))4, aun cuando pudieran ser cataloadas como
productoras de una novatio debiti
62:
, no tienen el alcance "ue se desprende del art. 55,
;CW, pues mientras en este precepto la novacin viene dada autom'ticamente por la sola
homoloacin de la propuesta de acuerdo preventivo y subsiste inclusive si el deudor no
cumple el concortado homoloado dando luar a su "uiebra
62A
, en a"uellos cuerpos
normativos e!tran*ero el efecto e!tintivo de las obliaciones del deudor solamente sure
despu%s del cumplimiento del plan "ue se hubiera acordado.
42 ;a novacin leal del art. 55, ;CW, es permanente, no solo por"ue subsiste
.como de di*o. aun frente a la "uiebra indirecta del deudor, sino por"ue, adem's, tampoco
es susceptible de revocacin por causas sobrevinientes, a diferencia de lo "ue ocurre en el
derecho norteamericano "ue prev% la revocabilidad de la discharge ba*o ciertas
circunstancias.
52 ;as obliaciones alcan=adas por la novacin concursal arentina son todas las
del deudor de causa o ttulo anterior a su presentacin en concurso "ue resulten
aprehendidas por el acuerdo preventivo homoloado, sin distincin fundada en su
naturale=a o en el ob*eto de su prestacin. +n cambio, en el derecho norteamericano se
distinue, pues de la discharge est'n e!ceptuadas diversas clases de obliaciones en
62:
@efiri%ndose al derecho del common laD, as la calific 3ell, ommentario on the LaD of Ncotland, t.99, p.
45A, Ath ed., +dimbur, a-o 6(A8, se#n la cita de @ossi, F., Il fallimento nel diritto 3mericano, Cedam,
Padova, 6):8, p. 644, nE :8.
62A
;a necesidad de "ue el efecto novatorio desapare=ca en caso se "uiebra posterior por incumplimiento del
acuerdo, ha sido sostenida .con ra=n. por 3orarello, ;.9., 3ima, $., @aimo, F. y /ilva, C., La novacin
como efecto del acuerdo homologado en caso de una quiebra *osterior, en 55.JJ., Derecho oncursal
3rgentino e Iberoamericano, 5d.Hoc 3uenos 5ires, 6))A, t. 9, 546.
funcin de su especial naturale=a o por ra=ones de inter%s u orden p#blico 1vr.
obliaciones fiscales? las derivadas del dolo del deudor? etc.2. 5lunas de tales e!cepciones
son del todo ra=onables, y deberan estar contempladas en la ley arentina.
:2 5un en un escenario de novacin concursal, se impone el mantenimiento de las
obliaciones de los fiadores y codeudores solidarios con sus alcances oriinales. ,o e!iste
leislacin ni proyecto de reforma "ue restrin*a la responsabilidad de los fiadores,
coobliados, avalistas, etc. del deudor a los lmites o condiciones "ue resulten del acuerdo
o convenio alcan=ado con los acreedores, sin el consentimiento de estos #ltimos. +n efecto,
las leyes "ue declaran "ue los acreedores pueden accionar contra los fiadores y arantes
#nicamente en los lmites acordados con el deudor, parten de la base de "ue se trata de
acreedores "ue han votado favorablemente la propuesta de acuerdo preventivo o
resolutorio de la "uiebra 1v%ase las leislaciones "ue hemos individuali=ado como seundo
rupo2. Dicho con otras palabras, para tales leislaciones la limitacin no funciona
respecto de los acreedores "ue se abstuvieron de votar la propuesta o manifestaron su
desacuerdo. De tal modo, cuando la ley 25.5:4 estableci "ue los fiadores y codeudores
solidarios "uedaran Cobliados solamente en la e!tensin de la nueva obliacin nacida
del acuerdo homoloadoC, haciendo de ello un efecto "ue alcan=aba a cual"uier acreedor
1hubiera o no votado favorablemente la propuesta de acuerdo2, coloc a la @ep#blica
5rentina en una situacin de aislamiento *urdico dentro del concierto internacional sin
precedentes pues, se reitera, no hay otra leislacin "ue prevea alo seme*ante. Por otra
parte, no es dudoso "ue la apuntada solucin de la ley 25.5:4 no resista nin#n test de
constitucionalidad "ue se preciara de serio, por"ue aun cuando .por hiptesis. se aceptara
"ue el consentimiento dado por el acreedor al acuerdo *ustifica restrinirle su derecho
contra los fiadores y coobliados 1hiptesis cuya valide= tambi%n neamos, dado "ue
.se#n lo e!plicamos m's arriba. no hay libre determinacin del acreedor sino acto de
sumisin al concurso2, frente a la ine!istencia absoluta de ese 1supuesto2 consentimiento
.como se da propiamente en los casos de abstencin o disidencia en el voto. la apuntada
restriccin no podra e"uivaler sino a un arrebato del derecho constitucional de propiedad,
incompatible con la aranta del art. 6A de la Carta $ana.
A2 +l criterio aceptable 1diramos, el #nico aceptable2 es el mantenimiento inclume
de las arantas del cr%dito, pese al concursamiento del deudor aranti=ado. +n el mundo
de los neocios, en efecto, el rieso mayor para los acreedores es la cesacin de paos del
deudor. ;as arantas "ue los acreedores e!ien a sus deudores o a"uellas con las "ue
cuentan por imperio de la ley 1vr. la solidaridad leal2, tienen por funcin esencial paliar
situaciones de insolvencia. I la eficacia de una aranta reside, *ustamente, en cmo
funciona ella frente a la insolvencia del deudor. /i se la preserva, cumple su fin propio. /i
se la limita en su efectividad, pierde su ra=n de ser. Desde tal perspectiva, la buena
aranta se define como a"uella "ue procura una chance m'!ima de pao, y cuando ello
desaparece el resultado no puede ser otro "ue la retraccin del cr%dito. Como lo se-alan
Cabrillac y $ouly, Cles s`ret%s son au*ourdRhui les filles su cr%ditC, y Cpas de cr%dit sans
s`ret%sC 1las arantias son hoy las hi*as del cr%dito? no hay cr%dito sin arantas2
62(
, de
modo "ue si se atenta contra las arantas, se hiere mortalmente al cr%dito, "ue es el motor
racias al cual se desenvuelve la economa en la sociedad moderna.
+n este orden de ideas, la reforma reali=ada por la ley 25.5:4 al art. 55 de la ley
24.522, perdi de vistaM
62(
Cabrillac, P. et $ouly, C., Droit des sWurets, Collection ;itec, 4a. ed., Pars, 6))5.
a2 "ue el concurso preventivo funciona como una e!cepcin puramente personal
dada en beneficio del deudor, y de la cual, naturalmente, no pueden prevalecerse sus
arantes no concursados. +n efecto, la norma indicada e!tendi a su*etos "ue
ob*etivamente podran estar in bonis, un beneficio .como es el de la limitacin de las
deudas, por consecuencia del efecto novatorio del acuerdo. "ue #nicamente tena ra=n de
ser frente a la e!istencia de un patrimonio en crisis y con el propsito de cristali=ar el
pasivo para obtener o recuperar el cr%dito y el financiamiento. /e lle a un resultado
insostenible, cual fue "ue los terceros arantes se beneficiaban con el CprincipalC beneficio
"ue derivaba del acuerdo preventivo, sin encontrarse sometidos a proceso concursal.
b2 "ue las relas de *ueo "ue derivan de un acuerdo preventivo "ue proyecta los
efectos de la novacin de las obliaciones del deudor a los arantes de los acreedores,
ocasiona "ue los aentes econmicos adopten conductas "ue pueden enerar en m's de un
caso nuevos costos de transaccin. +n efecto, si en caso de insolvencia del deudor
aranti=ado, los acreedores no pueden pretender de los arantes 1fiadores, coobliados,
avalistas, etc.2 m's de lo "ue pueden obtener de a"u%l, es lico suponer "ue nadie
contratar' ni conceder' cr%dito sin recibir a cambio un precio lo suficientemente alto como
para cubrir cual"uier continencia futura de insolvencia. Con ello, el cr%dito mismo, y
tambi%n los productos y servicios, elevan su costo.
c2 "ue el acreedor de un deudor concursado "ue cuenta con una aranta "ue
respalda su cr%dito 1como es el caso, tpico, de una entidad financiera "ue cuenta con una
aranta hipotecaria otorada por un director o accionista de una sociedad annima
concursada2 no tiene nin#n incentivo para aprobar una propuesta de acuerdo preventivo
"ue limitar' la virtualidad y efectividad de a"uella. 5l acreedor le convendr', seuramente,
votar neativamente la propuesta del deudor despreocup'ndose por su suerte, y conservar
en plenitud su derecho contra los arantes de su cr%dito.
(2 5un cuando pueda dudarse de las bondades de lo normado por el art. 55 de la ley
24.522 1te!to se#n ley 25.5()2, la deroacin de la reforma aprobada por el art. AB de la
ley 25.5:4 constituy un acierto.