INTEGRANTES: o Chico Gonzales Alexander Manuel o Cruz Valdez Lucy Marlene o Ramirez Vasquez Olenka Betzy o Ricse Falcon Olga Lisset
CICLO : X
SECCIN : A
CHIMBOTE 20114
I._INTRODUCCION
HISTORIA TEMPRANA
Las primeras pericias contables se remontan a los escribas del antiguo Egipto, que contabilizaban los activos del Faran. Estos escribas eran conocidos como "los ojos y odos del Faran". Sin embargo, no fue sino hasta 1817 que las pericias contables tuvieron su primer da en la corte, cuando un contador fue llevado a testificar en una audiencia por bancarrota. En 1824, un contador escocs promocion su especialidad en contabilidad legal, pero el trmino pericia contable no haba sido an acuado.
LAS PERICIAS CONTABLES Y LA MAFIA
En 1931, el IRS (Internal Revenue Service) y FBI ( Oficina Federal de Investigaciones) utilizaron la contabilidad para condenar al mafioso Al Capone. El arresto no fue llevado a cabo hasta que pudo construirse un caso por evasin de impuestos, utilizando experiencia contable. Frank J. Wilson fue el agente a cargo de encontrar las pruebas de la evasin impositiva. Wilson examin millones de documentos financieros y hall pruebas suficientes para una condena. Debido al caso Capone, la IRS produjo una campaa publicitaria que se jactaba de que "solo un contador pudo atrapar a Al Capone".
PERICIAS CONTABLES Y EL SECUESTRO DE LINDBERGH
Frank J. Wilson continu influyendo en las pericias contables con su trabajo en el secuestro del beb de Lindbergh en 1932. Rastreando los nmeros de serie del oro utilizado para pagar el rescate al secuestrador, fue capaz de rastrear e identificar a los culpables. La metodologa de Wilson en el caso Lindbergh se convirti en una prctica habitual en la investigacin y persecucin del crimen financiero. Wilson luego trabaj para el Servicio Secreto y cre un programa educacional para luchar contra la falsificacin de dinero.
EVOLUCIN HISTRICA DEL PERITAJE
Se cree que el origen de la pericia, se remonta a miles de aos atrs, sin embargo no es posible precisar con exactitud el ao de su aparicin, ni el lugar, ni quin lo aplic por primera vez. En Grecia, no se conocen antecedentes de este medio de prueba en el Derecho Griego antiguo .Algunos autores afirman que nace al designar rbitros encargados de deslindar propiedades vecinas, a la tasacin de bienes, al examen de documento y para verificar la gravidez de la mujer. Para el tratadista Florin, la pericia tiene su aparicin con el Derecho Romano, donde aparece la peritacin, como medio de obtener el convencimiento del Juez, y por lo tanto como
medio de prueba, cuando se elimina el procedimiento in iure (etapa procesal en que el magistrado organiza el juicio) .
En el perodo Justiniano, adquiere mayor aplicacin el procedimiento judicial propiamente dicho o procedimiento in indicio, extraordinario. En los pueblos Brbaros, que denominaron a Europa despus de la cada del Imperio Romano, no se practic la pericia judicial, porque era incompatible con las costumbres que imperaron en materia de prueba judicial. Con los canonistas, por la influencia que ejercieron en el desarrollo del sistema procesal, reaparece la peritacin, principalmente por obra de los jurisconsultos italianos en materia penal, especialmente en lo referente al homicidio.
En el proceso inquisitorio se difundi la prctica de peritacin, primero en Italia y luego en el resto de Europa. En Francia, fue consagrada expresamente en la Ordenanza de Blois, en 1759. Cuando se inici la era de las codificaciones, comenz a tener consagracin formal en los Cdigos de Procedimientos, tambin la consagr el C.P.C. Pontificio de 1817. En cuanto a la pericia contable dentro del contexto histrico, se puede afirmar que es y corresponde al Derecho Moderno su aplicacin y que debe su aparicin a la relacin e interaccin econmica de los seres humanos. Es en este sentido, que ahora la pericia no slo se aplica en el Derecho penal, sino en todas las dems ramas del Derecho, como medio de llegar a la verdad.
En la actualidad como decimos lneas antes, no existen trabajos de investigacin acerca de la formacin y el ejercicio profesional del peritaje en el Per, ste se ha desarrollado slo gracias a la exigencia de la necesidad de la realidad. Los Peritos Judiciales, desde antes y hasta ahora se han formado slo con un curso de peritaje en algunas Facultades de Contabilidad o Ciencias de la Empresa o mediante cursos de extensin en otras facultades; resultando que los Peritos actuales tienen una formacin totalmente deficitaria, salvo honrosas excepciones, cuya formacin la han adquirido por su cuenta y con la experiencia adquirida con el transcurso de los aos.
HISTORIA RECIENTE DEL PERITAJE
Maurice E. Peloubet es reconocido con la creacin del trmino pericias contables en su ensayo de 1946, "Pericias contables: su lugar en la economa de hoy". Para este momento, las pericias contables haban probado su eficacia durante la segunda Guerra Mundial, sin embargo, los procesos no se formalizaron sino hasta 1980, cuando se publicaron trabajos acadmicos importantes. Durante el juicio de O. J. Simpron, los peritos contables evaluaron sus activos en relacin con los daos y perjuicios del juicio civil. Las pericias contables han sido clave en escndalos corporativos de compaas tales como Enron, Tyco y Worldcom.
HISTORIA PROFESIONAL
En 1992 fue establecido el Colegio Americano de Examinadores Forenses, y dentro de ella, la Divisin de Pericias Contables fue fundada en 1997. La publicacin de Pericias Contables, Auditoras, Fraude e Impuestos comenz en el ao 2000. En 2002, la ley de Sarbanes-Oxley cre la Comisin de Superintendencia de la Contabilidad de Compaas Pblicas (PCAOB por sus siglas en ingls), la cual est a cargo de desarrollar estndares de auditora, conducir investigaciones y asegurar la obediencia de las corporaciones. Como resultado de la ley de Sarbanes-Oxley, ha habido un continuo nfasis en las pericias contables.
EL ENFOQUE MODERNO DEL PERITAJE EN EL PERU
Adquirir la especialidad de peritaje judicial constituye la prueba ms exigente en la carrera profesional del contador pblico en cuanto a tener que incrementar sus conocimientos esta vez en materia legal, vale decir, en lo penal y civil, que permita luego acudir en un auxilio efectivo solicitado por los afectados. El perito contable, para ser tal, y estrictamente en ese orden, ste ha tenido que haber sido un buen contador pblico desde sus inicios, y luego un buen auditor en la etapa intermedia de su actuacin profesional.
La slida experiencia profesional obtenida durante muchos aos de ejercerla constituye garanta, que permitir luego contribuir a impartir justicia sana en las diferentes especialidades de la pericia. Esta justicia sana debe ir de la mano con el pleno reconocimiento y respeto del Cdigo de tica Profesional.
De otro lado, para muchos peritos, el resultado de su labor no debe transmitirse a travs de un denominado Informe, sino que ste debe ser evacuado mediante un dictamen eficientemente redactado, tal como ocurre con la especialidad de la auditoria. Al igual que el auditor, el perito no debe equivocarse en sus conclusiones, y sus argumentos deben estar ampliamente sustentados, de tal manera que no d lugar a posibles observaciones por parte de los actores que conforman una sala civil o penal. Tal aseveracin indudablemente est fundamentada en que el perito debe ser un profesional calificado y competente, bajo responsabilidad del colegio profesional que lo alberga, y quien est en el deber de capacitar permanentemente. Una alternativa viable sera convocar a permanentes seminarios taller que insistan sobre la casustica, sea en el mbito forense, lavado de activos, juicios por alimentos, clculo de intereses, quiebra fraudulenta de empresas, ente otros. Vale mencionar que el peritaje forense, trmino poco adecuado a mi criterio, no es otro que investigar hechos delictivos de magnitud o relevancia.
Actualmente, en nuestro pas se viene utilizando el denominado Informe Pericial, el mismo que en muchos casos es manoseado, o no es tomado muy en cuenta por el juzgador para efectos de dictaminar; as mismo, el informe pericial puede ser desestimado y/o reemplazado por uno u otros informes periciales cuando una de las partes en litigio, o el mismo juzgador as lo consienta. Esta actitud le resta seriedad a la labor profesional del perito, lo cual constituye en el fondo una afrenta hacia el reconocimiento de su esfuerzo profesional y que el mximo organismo contable en el pas debera preocuparse en resolver.
En los diferentes congresos nacionales y/o convenciones nacionales sobre peritaje siempre se discute sobre si es de denominarse Informe o Dictamen el resultado del trabajo del perito, lo que quiere decir que existe preocupacin o malestar de un sector de peritos en cuanto al derecho que merite su reconocimiento profesional. Lo cierto es que el perito no tendra por qu preocuparse si es que en adelante se le puede denominar Dictamen al resultado de su trabajo, pues esta labor slo la deben realizar profesionales muy experimentados, estudiosos, talentosos y hbiles, cuyas diferentes hiptesis les permitan luego llegar a sabias conclusiones y, que finalmente logren crear conciencia, de tal manera que el juzgador que imparte justicia se sienta en condiciones de dictaminar sin mayores inconvenientes.
QUIEN ES EL PERITO?
Es la persona versada en una ciencia arte u oficio, cuyos servicios son utilizados por el juez para que lo ilustre en el esclarecimiento de un hecho que requiere de conocimientos especiales cientficos o tcnicos.
Un perito es un experto en una determinada materia, ya sea, artstica, tcnica o cientfica. Proviene esta palabra del latn peritus. Los peritos son requeridos muchas veces en el mbito judicial para informar al juez sobre ciertas circunstancias que rodean a la cuestin litigiosa, y escapan al conocimiento jurdico del juzgador, pues son temas de otras incumbencias.
QUIEN ES EL PERITO CONTABLE?
Es un Contador Pblico Colegiado, que contando con la experiencia del caso y la especializacin en el rea pericial, puede ser llamado para actuar como perito de oficio o de parte en un proceso arbitral, administrativo, judicial, militar, con el objeto de esclarecer hechos que tiene relacin con su profesin.
Los Contadores Publicos en funcin de peritos contables judiciales estn en la obligacin de cumplir con cierts normas y procedimientos que se deben aplicar en el ejercicio de la Pericia y estos estn basados en los conocimientos adquiridos en la unievrsidas y en al experiencia profesional adquirida con aterioridad y duarnte el ejercicio de laespecialidad pericial.
Los peritos deben estar imbuidos en pleno conocimiento para su aplicacin posterior, de las normas, tcnicas y procedimeitnos de contabilidad, auditoria y tributacin que eden ser aplicables a la Pericia Judicial. Adicionalmente, resulta necesario tener conocimiento de la lgica y de las disposiciones legales, instancias judiciales y sobre la prueba, los peritos y peritajes.
Tiene por objeto apreciar, en su justo valor, laspruuebas de los hechos en litigios, demandndolos en el fuero Civil y de los hechos presuntos del delito denuncindolos en le fuero Penal, paa esclarecerlos y explicarlos en su totalidad y exponerlos, ajustados a la verdad, proponiendo al juzgador conlcuiones valederas a la Litis o a la accin penal promovida, teniendo en cuenta que la aspiracin mxima del perito esque su inform o dictamen pericial sea fundamentado de toda sentencia.
CLASES DE PERITO
Tenemos tres clases de perito: Perito de Oficio, Perito de Parte, Perito Dirimente
Perito de oficio ._Cuando el juez o fiscal considera que se requiere de conocimientos especiales en alguna profesin arte u oficio; puede ser econmico, contable, financiero, tributario, de la salud u otro) los que son requeridos para acudir en auxilio de la justicia, para dilucidar hechos que son muy controvertidos. Perito de parte
El perito de parte ._Es contratado por alguna de las partes en conflicto (demandante o demandado), cuya objetivo es presentar su punto de vista especializado, la contratacin de los peritos de parte no necesariamente debe ser entre los que figuran en las nminas oficiales del poder judicial, puede ser cualquier profesional con mucha experiencia en algn tema que genera conflicto entre las partes puede ser: Administrador de Empresas, Contador Pblico, Economista, Mdico Forense, Psicologo, Psiquiatra, Antroplogo, Ingeniero, etc.
Perito dirimente ._Estos pueden ser requeridos en auxilio del poder judicial, a fin de brindar opinin especializada cuando exista evidente discrepancia entre el informe emitido por el perito de parte y el dictamen pericial emitido por el perito de oficio, El juez designa perito dirimente de la nmina que figura oficialmente en la corte.
QUE ES UN PERITAJE?
Es el examen y estudio que realiza el perito sobre el problema encomendado para luego entregar su informe o dictamen pericial con sujecin a lo dispuesto por la ley.
Por Peritaje debe entenderse toda aquella actividad de estudio realizada por una persona o equipo de personas hbiles y prcticos en el tema objeto de peritaje y que poseen acreditacin certificada de sus habilidades y conocimientos encaminada a obtener criterios certeros e indubitados tiles para los fines de la actividad procesal.
El peritaje juega un papel fundamental en el proceso penal, pues con su ayuda, el instructor, el fiscal y el tribunal estudian los materiales en una causa, con el objetivo de obtener aquellos elementos que del estudio de las pruebas materiales y otros objetos brinde el perito, al establecer nuevas circunstancias cuyo resultado final se obtiene mediante la investigacin pericial en forma d conclusiones periciales.
Las conclusiones del perito como fuente de conocimiento sobre los factores o hechos establecidos en una cauda penal, aparecen como resultado de la realizacin de la accin procesal denominada peritaje.
El peritaje consiste en la investigacin de las pruebas materiales y otros objetos que se obtienen durante la investigacin de una causa penal y se lleva a cabo en la forma procesal que viene establecida en la ley, a instancia del instructor, el fiscal o el tribunal y que es ejecutado por aquellas personas que posean conocimientos especiales en una rama de la ciencia, el arte, la tcnica o prcticos y como resultado final brinda conclusiones fundamentales a las preguntas que le son formuladas, surgidas durante la fase de instruccin o preparatoria o durante la fase del juicio oral.
En el peritaje podemos distinguir:
a) el sujeto que realiza la investigacin; b) el objeto que es investigado; c) la investigacin como proceso donde se utilizan los conocimientos cientfico-tcnicos, artsticos o empricos con el objetivo de obtener pruebas para la causa penal; d) la forma procesal que debe ser respetada durante la realizacin de la investigacin.
Pasemos a continuacin a analizar cada una de ellas:
El sujeto de la investigacin pericial, es un especialista competente que acta a instancias del instructor fiscal o Tribunal y se denomina perito.
El objeto del peritaje son las huellas, objetos o eventos obtenidos en otras acciones procesales (registro, inspeccin del lugar del suceso, etc.), cuya investigacin se realiza sobre la base de los conocimientos especiales del perito que exigen de l, el esclarecimiento de las circunstancias que constituyen el objeto del peritaje o la fundamentacin de su imposibilidad cuando ello tuviera lugar.
Los objetos de la investigacin pericial pueden estar contenidos en determinadas fuentes de pruebas, tales como: las pruebas materiales, documentos, conclusiones de otros peritos, declaraciones de acusados y sospechosos, declaraciones de testigos y vctimas, etc. Ellos pueden estar reflejados tambin en materiales, objetos y documentos cuyo valor o significado para la causa ser determinado por el resultado del peritaje.
En ocasiones el objeto de la investigacin pericial sufre cambios o variaciones, es decir, es inestable, pudiendo ser esos cambios o variaciones tan grandes, que en un tiempo relativamente pequeo se destruyen y se hace necesario emitir un dictamen por los testimonios de los testigos, por documentos, etc.
Esto por supuesto depende del objeto concreto que se trate, pues no siempre se puede dictaminar sobre algo en base a declaraciones de testigos o documentos, ya que los sujetos del peritaje criminalstica son las propias huellas y pruebas materiales y no su descripcin.
En ocasiones el conocimiento de los factores que influyeron o caracterizaron la formacin del objeto de la investigacin pericial criminalstica, como por ejemplo la posicin asumida o el estado de salud del sujeto que elabor un documento durante su escritura, y que puede haberse reflejado en ste, las condiciones criminalsticas y meteorolgicas reflejadas en la formacin de las huellas y otros, as como las condiciones en que fueron conservadas las pruebas materiales hasta su recepcin por el perito, pueden ayudar a ste a resolver correctamente las preguntas a l formuladas y realizar sus determinaciones con ayuda de la declaracin de los testigos, de los documentos que se posean y de otros antecedentes de que se pueda disponer.
IMPORTANCIA DEL PERITAJE
El peritaje cobra cada da mayor importancia en los procesos penales, civiles, laborales y contencioso- administrativos. Este aserto lo confirman las opiniones de diversos autores como: Giovanni Leone, que puntualiza que El juez slo puede prescindir del perito cuando se trate de conocimiento de determinadas ciencias o artes que entren en el patrimonio cultural comn. Ya que es claro que si el juez puede con su cultura normal encontrar las reglas, el principio o el criterio aptos para resolver la cuestin, no est obligado a recurrir a la peritacin. Fuera de este caso, siempre que se compruebe la necesidad de la indagacin, el nombramiento del perito constituye un deber del juez.
Giuseppe Franchi, considera que debe recurrirse a la pericia siempre que en el proceso civil o penal, aparezca un problema tcnico, y que es conveniente que el juez disponga de esta colaboracin de manera estable, por lo cual puede hablarse de perito necesario cuyo previo concurso es indispensable para la decisin.
Fran Marino del Malatesta, sostiene que el juez debe recurrir al peritaje no solamente cuando la ley ordene su prctica en un caso determinado y cuando la cuestin por investigar se halle fuera de sus conocimientos tcnicos, artsticos o cientficos, sino aun cuando se considere capacitado para verificarla e interpretarla, si aqulla no es perceptible de forma completa por el comn de las personas, en virtud del principio del carcter social del convencimiento, o de la certeza
judicial, porque la sociedad debe estar en condiciones de controlar, mediante su opinin ,la decisin judicial sobre la existencia y sobre la naturaleza de los hechos.
Estas expresiones de Malatesta son aplicables a la justicia de cualquier naturaleza y no solamente a lo penal, ya que la nocin de inters pblico en los resultados del proceso ha dejado de ser patrimonio exclusivo de aquella desde hace ms de medio siglo.
QUE ES LA PERICIA?
La pericia (del latn perita) es la habilidad, sabidura y experiencia en una determinada materia. Como decimos, este trmino procede del latn y ms concretamente de un vocablo que se encuentra conformado por dos partes claramente identificadas: la palabra periens, que puede traducirse como probado, y el sufijo ia, que es indicativo de cualidad.
Quien cuenta con pericia recibe el nombre de perito: se trata de un especialista que suele ser consultado para la resolucin de conflictos.
Una pericia puede ser un estudio que desarrolla un perito sobre un asunto encomendado por un juez, un tribunal u otra autoridad, que incluye la presentacin de un informe (el informe pericial o dictamen pericial). Este informe puede convertirse en una prueba pericial y contribuir al dictado de una sentencia.
El informe pericial siempre incluye una descripcin detallada del objeto, la persona o la situacin en estudio, la relacin de todas las operaciones practicadas durante la pericia con su resultado, la enumeracin de los medios cientficos y tcnicos que se utilizaron para emitir el informe y las conclusiones.
TRINGULO DE FRAUDE
Las pericias contables se basan en el tringulo del fraude para hallar sus puntos ms dbiles en los procesos de negocios e identificar posibles sospechosos en casos de fraude. Este consiste en tres conceptos clave que crean la situacin propicia para el fraude: incentivo, oportunidad y racionalizacin. La gente debe de tener el incentivo y la oportunidad para cometer fraude financiero, como as tambin la habilidad de justificarlo. Anlisis recientes han sugerido aadir un cuarto concepto para generar un rombo: capacidad. Solo porque alguien tenga la oportunidad o el incentivo para robar, no significa que tenga la capacidad de hacerlo. Por ejemplo, si alguien no sabe cmo hacer un libro de ventas, no puede saber tampoco cmo manipular los nmeros, no importa cul sea el incentivo o la oportunidad.
LA ORGANIZACIN Y FUNCIONAMIENTO DEL REGISTRO DE PERITOS JUDICIALES
El Registro de Peritos Judiciales (REPEJ):
Es un organismo de auxilio judicial de carcter pblico, constituye una base de datos que cuenta con informacin especfica y actualizada de los profesionales o especialistas seleccionados. Contiene informacin clasificada por orden alfabtico, profesiones, actividades, oficios, especialidades, experiencia y otros. Asimismo, se anotaran en el registro los meritos de los profesionales o especialistas inscritos, as como las sanciones que les fueran impuestas. Funcionar en la sede de la Corte Superior de Justicia de cada Distrito Judicial, en una zona que deber tener las condiciones que aconsejen las circunstancias.
El Administrador de la Corte Superior de Justicia, expedir las constancias respectivas de inscripcin del profesional o especialista inscrito en el Registro y dems informacin contenida en el mismo, sin reserva alguna, previo pago de los derechos correspondientes. Estn exceptuados de este pago los Magistrados que soliciten constancia en el ejercicio de sus funciones.
RESOLUCION QUE APRUEBA REGISTRO DE PERITO JUDICIAL
Mediante Resolucin Administrativa N 609-CME-PJ, se cre el Registro de Peritos Judiciales (REPEJ) en cada Distrito Judicial a cargo del Administrador de la Corte Superior de Justicia y se estableci nuevos requisitos y condiciones para prestar el servicio de pericias judiciales
CODIGO CIVIL
En 1922 se constituy la Comisin Reformadora del Cdigo Civil de 1852, que dio origen al Cdigo Civil de 1936. Durante este ltimo ao la Comisin Reformadora trabaj el Proyecto de Cdigo Civil conjuntamente con una Comisin Revisora que haba nombrado el Poder Ejecutivo.
Despues de todo el Codigo Civil es elmas importante cuerpo legal de la Republica despus de la Constitucion Politica que por jerarqua de normas es el primer que todoo en el Ordenamiento jurdico del pas . El Codigo Civil construye todas la bases para las normaslegales y esta al alcance todo abogado y juzgador Codigo Civial del 1984, a diferencia del anterior de 1936 tiene 10 libros en vez de solo cinco del derogado, esto eran:
Libro primero: Personas Libro segundo: Familia Libro tecero: Sucesiones Libro cuarto: Derechos realez Libro quinto. Obligaciones y actos jurdicos y contartos
Son diez los libros del actual Codigo Civil, que integran a todas materias civiales, a la vez que incorporan figuras y presunciones que antes no existieron como por ejemplo transplante de rganos, asi como la presuncin de muerte presunta.
El Cdigo Civil peruano de 1984 tuvo la influencia de todas las legislaciones que se han mencionado, pero de una adicional: el Cdigo Civil italiano de 1942.
El Cdigo Civil de 1984 promulgado el 14 de Noviembren del 1984, en suma, no destruye el rico pasado jurdico del Per, ni disuelve o modifica sustancialmente sus instituciones; trata, simplemente, de perfeccionar el Cdigo Civil de 1936 y de enriquecerlo con la experiencia de los cuarenta y ocho aos que transcurrieron desde que entr en vigor. A ello obedecen los cambios e innovaciones que en l se incorporan.
El Cdigo de 1984 ha tenido ligeras alteraciones desde su promulgacin, pero que las Comisiones que se han creado, para modificarlo, desde la dcada del noventa, no han rendido an frutos.
Cabe expresar, seguidamente, que a veinticinco aos de vigencia del Cdigo Civil peruano de 1984, existe un desapercibido movimiento de reforma que considera que l ya no puede enfrentar los retos que presenta la sociedad contempornea. Esta errnea tendencia se inici poco tiempo despus de su promulgacin, con la finalidad de corregir algunas pocas imperfecciones. Sin embargo, no han faltado ni faltan voces que proclaman con fuerza la idea de modificar sustancialmente el Cdigo Civil.
En el titulo final del Codigo Civil del 1984, se reconoce que no hat posibilidad de que el Peru pueda tener un nuveo Codigo Civil de Comercio y por ello los contratos de compra-venta, permuta, mutuo deposito y fianza de naturalez mercantil, se rige solo por este Codigo Civil derogndose varios artculos del Codigo de Comerico.
II._ EL ACTUAR DEL PERITO EN MATERIA CIVIL
INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO ART 1324
Las obligaciones de dar sumas de dinero de vengan el inters legal que fija el Banco Central de Reserva del Per, desde el da en que el deudor incurra en mora, sin necesidad de que el acreedor pruebe haber sufrido dao alguno. Si antes de la mora se deban intereses mayores, ellos continuarn devengndose despus del da de la mora, con la calidad de intereses moratorios.
Si se hubiese estipulado la indemnizacin del dao ulterior, corresponde al acreedor que demuestre haberlo sufrido el respectivo resarcimiento.
1.1.1.Dao Emergente. Es el valor de los daos producidos a la persona, o a los bienes del perjudicado. Segn el "Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual de CABANELLAS, Guillermo; Dao Emergente: conceptualmente es el detrimento, menoscabo o destruccin material de los bienes, con independencia de los efectos patrimoniales o de otra ndole que el mal origine. Otra conceptualizacin del Dao Emergente, es la prdida sobrevenida al acreedor por culpa u obra del deudor, al no cumplir la obligacin, se traduce en una disminucin de su patrimonio, mientras que la categora opuesta, el lucro cesante se configura principalmente por la privacin de aumento patrimonial, por la supresin de la ganancia esperable.
1.1.2.Lucro Cesante. Es el valor que ha dejado y/o dejar de percibir la persona que sufre el dao. Segn el " Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual de CABANELLAS, Guillermo; Lucro Cesante: conceptualmente es la ganancia o beneficio que se ha dejado de obtener por obra de otro, perjudicial para los propios intereses. Utilidad que se calcula por la que con el dinero dado en mutuo o emprstito podra haberse obtenido. El rendimiento del dinero durante el tiempo que lo ha tenido el deudor, mutuario o prestatario, se entiende que pertenece justamente al acreedor, mutuante o prestamista.
Al igual que el inters, con el cual est tan emparentado el lucro cesante que resulta difcil distinguirlo en ocasiones, como en la indemnizacin de daos y perjuicios, y con la usura, en que puede degenerar, el lucro cesante, en cuanto a la licitud y a la cuanta legitima en su caso, ha suscitado agitadas polmicas entre juristas, filsofos y moralistas. No obstante, el Derecho positivo lo admite de modo expreso. As el artculo 1106 del Cdigo Civil argentino: seala que: La indemnizacin de daos y perjuicios comprende no slo el valor de la prdida que haya sufrido, sino tambin el de la ganancia que haya dejado de obtener el acreedor. En esa pareja que forma el squito habitual de la indemnizacin, se seala que la reparacin de los daos se refiere a la prdida injustamente padecida; mientras que los perjuicios que deben resarcirse se relacionan especialmente con la ganancia impedida, con el lucro cesante. Al lucro cesante se contrapone al Dao emergente.
DERECHOS DEL ACREEDOR ANTE EL INCUMPLIMIENTO CULPOSO ART 1158
El incumplimiento por culpa del deudor de la obligacin de no hacer, autoriza al acreedor a optar por cualquiera de las siguientes medidas: 1.- Exigir la ejecucin forzada, a no ser que fuese necesario para ello emplear violencia contra la persona del deudor. 2.- Exigir la destruccin de lo ejecutado o destruirlo por cuenta del deudor. 3.- Dejar sin efecto la obligacin.
DERECHO DE INDEMNIZACIN
ART 1159 En los casos previstos por el artculo 1158, el acreedor tambin tiene derecho a exigir el pago de la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios.
CONTENIDO DE LA INDEMNIZACiN Y RELACiN DE CAUSALlDAD ADECUADA
ARTICULO 1985 La indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral, debiendo existir una relacin de causalidad adecuada entre el hecho y el dao producido. El monto de la indemnizacin devenga intereses legales desde la fecha en que se produjo el dao.
RESPONSABILIDAD SUBJETIVA
ARTICULO 1969 Aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor.
Se transporta sobre el sujeto agente la bsqueda de las condiciones de responsabilidad y, de aquello, se dice que est en culpa.
Esta misma consideracin subjetiva a los fines de la responsabilidad puede tener, empero, una direccin diversa, segn se considere el hecho presupuesto de responsabilidad como una entidad (evento) relevante del agente, o bien como la conducta' misma del agente, como actividad subjetiva, esto es como acto de voluntad y de pensamiento, respecto al cual se puede agotar toda consideracin y bsqueda relativa al presupuesto de la responsabilidad.
Por esto, resumiendo, se arriba a distinguir: El hecho (comisivo u omisivo) La culpa (distinta o no de la imputabilidad) La injuria objetiva..." [MAIORCA, 1936: 3638]
Por ende, es siempre un obrar humano, que atribuye un hecho ilcito a su autor, con lo que normalmente se reconoce en la culpa, de un lado, un componente "objetivo", y del elemento, cuyo efecto central sera el de determinar la unin indisoluble de las nociones de "culpa" y "hecho ilcito"; y, de otro, un componente "subjetivo" que es el "...elemento psicolgico que distingue el acto ilcito de la simple violacin del derecho ajeno..."
El concepto de imputabilidad es reputado una "condicin" de la responsabilidad por hecho propio, significando ms que una simple "atribucin" de una consecuencia a un responsable: capacidad de discernimiento en el agente. ".. .Quien no es amo de dirigir su actividad no puede reportar los riesgos del dao causado por esa actividad. El riesgo de la actividad no puede equitativamente imponerse sino a una persona libre y razonable. Lo ms que puede admitirse, en
ciertos casos, es una obligacin moral, o un deber de caridad para indemnizar a la vctima, pero no hay obligacin jurdica sancionada por el Derecho
RESPONSABILIDAD OBJETIVA
ARTICULO 1970 Aquel que mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa, causa un dao a otro, est obligado a repararlo.
CONCORDANCIAS: C.C. arto 1972 Ley 27314 arts. 22, 23 Ley 27596 arto 14 Ley 27181 arto 29 D.S. 0332001MTC Art. 39, 271, 272, 273, 276
Los supuestos de responsabilidad extracontractual fuera de toda imputabilidad subjetiva, o "sin culpa", reconocibles en aquellas disposiciones donde la responsabilidad civil es "canalizada" hacia alguien legalmente predeterminado, muestren un aparente carcter subsidiario y sean regulados por leyes especiales.
La responsabilidad objetiva sera ms eficiente que la responsabilidad "por culpa", entonces, atendiendo a que propicia un correcto anlisis costo-beneficio por parte del agente de los daos, y una consiguiente reduccin de las actividades a su nivel ptimo.
La responsabilidad "objetiva" sera, pues, una "frmula descriptiva de una serie de hiptesis en las cuales la imputacin no se funda (cuando menos directamente) en la culpabilidad del comportamiento daoso responsabilidad objetiva bsicamente, la situacin en la que alguien, sealado por la ley y ante la verificacin de un presupuesto normativo, tiene que responder, sin ms, frente al damnificado. Objetiva desde este punto de vista, sera por ejemplo la responsabilidad del empleador por el hecho del dependiente (artculo 1978 de nuestro Cdigo Civil), donde, como puede apreciarse, la imposicin del deber de resarcimiento al patrn no obedece a ningn aspecto subjetivo, sino a las recprocas posiciones de mando y subordinacin del principal y de su trabajador.
El empleador, en efecto, no puede eximirse de responsabilidad con la prueba de estar libre de culpa, es decir, de haber utilizado la diligencia debida en la eleccin y supervisin de su dependiente. El "riesgo" es la valoracin esencialmente econmica del afea que un sujeto asume al emprender una empresa o un negocio. En cambio, peligro es amenaza notable de dao a terceros, grave probabilidad de lesin, derivada de una determinada actividad o de un determinado comportamiento o situacin. Es una nocin esencialmente objetiva, que representa la relevante potencialidad actual de dao o de mayor dao, cuyo aspecto principal resulta de su proyeccin hacia el exterior, en relacin con los terceros amenazados por el dao..."
HECHOS DAOSOS JUSTIFICADOS
ARTICULO 1971 No hay responsabilidad en los siguientes casos: 1. En el ejercicio regular de un derecho. 2. En legtima defensa de la propia persona o de otra o en salvaguarda de un bien propio o ajeno. 3. En la prdida, destruccin o deterioro de un bien por causa de la remocin de un peligro inminente, producidos en estado de necesidad, que no exceda lo indispensable para conjurar el
peligro y siempre que haya notoria diferencia entre el bien sacrificado y el bien salvado. La prueba de la prdida, destruccin o deterioro del bien es de cargo del liberado del peligro.
CONCORDANCIAS: C. art. 2 inc. 23) C. C. art. /1, 959, 1969, 1970 C.P. art. 20 inc. 3), 4), 5) Y 8)
A mayor abundamiento, la intencin del legislador parece clara: regular supuestos en los cuales no hay responsabilidad, lo que es manifiestamente diferente a regular supuestos en que no hay lugar a indemnizacin.
Los supuestos contemplados en el artculo 1971
El ejercicio regular de un derecho Todo derecho cuenta con un fin econmico y social determinado. Entendemos como ejercicio regular del mismo a aquel que se efecta respetando los parmetros propios que son consustanciales a dicho fin y que se encuentran inspirados por el principio general de buena fe. Por ser titular de un derecho en particular, el sujeto cuenta con un conjunto de atribuciones que incluyen, en trminos latas, diversos mecanismos de actuacin.
La legtima defensa Remite a aquellos supuestos en que un sujeto se defiende de una agresin injustificada. Una agresin ilegtima, entendemos, un acto intencional, encaminado a afectar negativamente la esfera jurdica del sujeto, que se realiza sin que medie causa justificada.
El estado de necesidad La situacin de estado de necesidad, surge cuando un sujeto se encuentra amenazado por un peligro inminente por lo que requiere sacrificar un bien jurdico menor a fin de evitar el perjuicio de uno mayor. La relevancia del caso se da en cuanto el bien sacrificado corresponde a un tercero. Al efecto, debe tenerse en cuenta que para que se configure el supuesto bajo anlisis la situacin de peligro en cuestin ha de ser inminente. De lo contrario, el actuar sacrificando un bien por otro no estara justificado. La sola expectativa o riesgo no se consideran suficientes. Esto se debe a que es la inminencia del peligro la que deja al sujeto sin posibilidad de evaluar la situacin y as salvar sus bienes utilizando sus propios medios sin afectar intereses de terceros.
RUPTURA DEL NEXO CAUSAL
ARTICULO 1972 El autor no est obligado a la reparacin cuando el dao fue consecuencia de caso fortuito o fuerza mayor, de hecho determinante de tercero o de la imprudencia de quien padece el dao.
CONCORDANCIAS: C.C. arts. 1315, 1970, 1973 La atribucin de responsabilidad, cualquiera fuere el motivo (por culpa, riesgo creado o por medio de algn otro factor de imputacin), requiere la definicin de la incidencia del comportamiento del autor en el dao injustamente causado. Al reconstruir los hechos, adems de analizar la conducta del agente y el resultado (el evento daoso), ser indispensable establecer si existe o no una relacin de causalidad que permita explicar la razn por la cual (concurriendo, por lo dems, el juicio de la denominada "imputabilidad") se har cargar el fardo de la reparacin al agente en cuestin. Es decir, la existencia de un hecho generador del dao, cierto y directo que se presente, en la medida de lo humanamente comprensible, como una causa unvoca.
"El actor no est obligado a la reparacin cuando el dao fue consecuencia de un caso fortuito o fuerza mayor, de hecho determinante de tercero o de la imprudencia de quien padece el dao". "Para que proceda la demanda de indemnizacin por responsabilidad extracontractual es necesario probar tanto la existencia de los daos y perjuicios alegados como la relacin de causalidad entre el acto del demandado y el resultado daoso producido".
REDUCCIN JUDICIAL DE LA INDEMNIZACIN
ARTICULO 1973 Si la imprudencia solo hubiere concurrido en la produccin del dao, la indemnizacin ser reducida por el juez, segn las circunstancias.
CONCORDANCIAS: C.C. arts. 1321, 1972
La diligencia puede ser entendida como la idnea utilizacin de energas y medios tiles para realizar un fin determinado que, en este caso, se identifica con la proteccin de la propia persona. Se infiere entonces que, para valorarla adecuadamente, es preciso tener en cuenta su contenido, es decir, la conducta de cierto sujeto en relacin con los obstculos que se presentan y el esfuerzo necesario para superarlos: no as la consecucin del resultado perseguido delimitado en la no materializacin de una conducta daosa.
"Constituye eximente de la reparacin cuando el dao fue consecuencia de la imprudencia de quien padece el dao, y si esta solo ocurre en su produccin, la indemnizacin ser reducida por el juez; que en este caso est constituido por la imprudencia del peatn de ingresar a la calzada".
IRRESPONSABILIDAD POR PRDIDA DE CONCIENCIA
ARTICULO 1974 Si una persona se halla, sin culpa, en estado de prdida de conciencia, no es responsable por el dao que causa. Si la prdida de conciencia es por obra de otra persona, esta ltima es responsable por el dao que cause aqulla.
CONCORDANCIAS: C. C. arto 43 inc. 2) Para atribuir responsabilidad civil a un sujeto deben cumplirse los siguientes requerimientos: a) La existencia de un dao (que es el menoscabo o detrimento a un inters tutelado por el ordenamiento jurdico y que debe reunir los siguientes requisitos para ser objeto de indemnizacin: ser cierto, no haber sido indemnizado antes, reconocer a una vctima cierta y ser injusto); b) Que exista un evento daoso, es decir, que el sujeto ocasione un dao violando disposiciones establecidas por las normas jurdicas pblicas o privadas; c) Que el sujeto sea causante del dao (es decir, que el sujeto tenga el dominio del acto que determin el dao); y d) Que al sujeto se le atribuya el evento daoso: sea por culpa (falta de diligencia ordinaria), dolo (intencin de causar el dao) en lo que respecta a la atribucin directa subjetiva de responsabilidad o que la atribucin sea porque el sujeto hizo uso de un bien riesgoso o peligroso u ocasion el dao en una actividad riesgosa o peligrosa, lo que implica una atribucin directa objetiva de responsabilidad.
Pero la atribucin tambin puede ser indirecta cuando el sujeto que es considerado responsable no es el causante del dao, como sucede en los daos ocasionados por los incapaces, donde estos no respondern por las consecuencias de su actuar al ser inimputables, pero s lo harn sus representantes legales por ser los garantes.
Alcances de la norma jurdica El artculo objeto de estudio regula dos normas jurdicas, reconociendo cada una de ellas la siguiente estructura:
Primera norma jurdica a)Supuesto de hecho: Si una persona se halla, sin culpa, en estado de prdida deconciencia. c)Nexo causal: Entonces. d)Consecuencia: No es responsable por el dao que causa. e)Segunda norma jurdica f)Supuesto de hecho: Si la prdida de conciencia es por obra de otrapersona. h)Nexo causal: Entonces. i)Consecuencia jurdica: Esta ltima es responsable por el dao que cause quien seencuentra en estado de prdida de conciencia.
Anlisis de las normas jurdicas a) Primera norma jurdica Para atribuir responsabilidad a un sujeto no es suficiente que dicho sujeto haya causado materialmente el dao, en dominio del evento daoso, sino que adems debe resultarle imputable la conducta que realiza. Qu entendemos por imputable?
La imputacin refiere a dos aspectos: uno que alude a que el sujeto a quien se le atribuye las consecuencias jurdicas y patrimoniales del dao debe tener capacidad de goce y de ejercicio, es decir, debe tener dominio de las consecuencias que produce su actuacin, reconociendo "lo bueno y lo malo" de su obrar (discernimiento: "capacidad humana para diferenciar aquello que resulta sancionable y aquello que determina un premio o reconocimiento"); as por ejemplo: "un nio de tres aos, quien rompe una lmpara, no tiene la posibilidad de discernir si lo que hizo fue malo o bueno, solo reconoce que el objeto se quebr y que por ello fue castigado. No obstante ello, no es sujeto de pago de una indemnizacin por no tener la facultad para reconocer las consecuencias de su actuar. En otras palabras es inimputable".
Un segundo aspecto refiere a la posibilidad de atribuir responsabilidad al sujeto por existir un criterio de atribucin, por tanto, el sujeto es responsable si acta con dolo o culpa, o si su conducta fue riesgosa o peligrosa. Ante ello, si el sujeto no puede ser imputable (al no poder discernir, segn el Cdigo Civil) entonces tampoco se le podra atribuir la "culpa", puesto que esta refiere a un "actuar sin la diligencia ordinaria". Cmo se le puede solicitar a un sujeto sin discernimiento que acte de modo diligente? La diligencia es "actuar con los cuidados requeridos segn un patrn o modelo de conducta".
b) Segunda norma jurdica Se identifica como causante del dao a quien coloca a otro en un estado de prdida de conciencia. Este caso se podra vincular a dos figuras:
b.1) La ruptura causal por hecho de un tercero, donde el tercero responder por el dao ocasionado, debiendo sustituir en el proceso a quien se le considera de modo primitivo como "causante" del evento daoso. Desde nuestro punto de vista, esta figura no se ajusta al supuesto de hecho de la norma, puesto que el tercero que coloca a otro en estado de prdida de conciencia no es quien ocasiona materialmente el dao.
b.2) La situacin de garante, donde si bien el sujeto no acta en el plano real ocasionando el dao, deber responder por este al tenerlo bajo su mbito de cuidado (o al haberlo colocado en una situacin peligrosa, donde deba vigilar las consecuencias de su conducta, no lo hace, determinando la ocurrencia de daos).
RESPONSABILIDAD DE INCAPACES CON DISCERNIMIENTO
ARTICULO 1975 La persona sujeta a incapacidad de ejercicio queda obligada por el dao que ocasione, siempre que haya actuado con discernimiento. El representante legal de la persona incapacitada es solidariamente responsable.
CONCORDANCIAS: C.C. arts. 43, 44, 458, 1183 Y ss.
La responsabilidad civil debe cumplir con la acreditacin de los cuatro elementos constitutivos establecidos en la doctrina y jurisprudencia nacional: el dao, el evento daoso, la relacin causal y el criterio de imputacin.
Del mismo modo, es indispensable para el traslado del costo econmico del dao, que el sujeto que causa el menoscabo o detrimento al inters protegido por el ordenamiento jurdico sea imputable (tenga capacidad reconocida por el sistema jurdico), o cuando menos tenga discernimiento (es decir, tenga la capacidad de determinar cundo su actuar es bueno o malo). En tal circunstancia, si el sujeto es incapaz pero ocasiona un dao con discernimiento, como por ejemplo, un nio que por venganza decide romper los vidrios de la casa de un vecino, entonces deber responder por dicho dao.
Estructura normativa La presente norma jurdica est construida de la siguiente manera: Supuesto de hecho: La persona sujeta a incapacidad de ejercicio que acte con discernimiento y cause un dao.
Nexo causal: Entonces Consecuencia jurdica: Est obligada a responder por dicho dao, siendo solidariamente responsable el representante legal de la persona incapacitada.
Anlisis normativo En el "discernimiento del sujeto" que, tal como se indica en la parte introductoria del presente comentario, debe ser complementado con la acreditacin del dao, la existencia de un evento daoso, la relacin causal y el criterio de imputacin. Por ende, del supuesto de hecho no se puede derivar como conclusin que nos encontramos ante una atribucin subjetiva de responsabilidad, dado que ello depender de la existencia de un dao producido por un actuar doloso o culpable. As tenemos que la responsabilidad civil en este caso podr ser subjetiva u objetiva (dependiendo si el dao se produce por un actuar intencional o negligente del incapaz o si se produce por existir una actividad riesgosa o peligrosa).
Asimismo, la norma jurdica establece que el representante legal ser solidariamente responsable por el dao que ocasione el incapaz. Tal consecuencia jurdica es resultado de una atribucin indirecta de responsabilidad, en tanto el representante legal no es el sujeto causante del dao. Esta atribucin se sustenta en el criterio de imputacin "garanta" que tiene por fundamento:
"El traslado del peso econmico del dao de la vctima al representante legal por ser este quin vigila y custodia el actuar adecuado del incapaz, debiendo responder ante la sociedad y la persona afectada en tanto su dependiente ocasione algn tipo de detrimento".
Algunos establecen que el factor atributivo "garanta" se sustenta en razones econmicas: "responder el representante legal porque se beneficia econmicamente con la conducta el incapaz" (no compartimos esta posicin puesto que la misma se ajusta ms a la responsabilidad vicaria).
RESPONSABILIDAD DEL REPRESENTANTE DE INCAPACES SIN DISCERNIMIENTO
ARTICULO 1976 No hay responsabilidad por el dao causado por persona incapaz que haya actuado sin discernimiento, en cuyo caso responde su representante legal.
CONCORDANCIAS: C.C. arts. 43, 44, 423, 1977
La responsabilidad civil del representante legal de modo nico cuando el causante del dao (incapaz) no acta con discernimiento; lo que difiere del artculo antes sealado, puesto que en aquel se determina una responsabilidad solidaria (por existir discernimiento en la persona incapacitada).
Alcances normativos Supuesto de hecho: Cuando el dao es causado por persona incapaz que acta sin discernimiento.
Nexo causal: Entonces Consecuencia jurdica: No hay responsabilidad del incapaz, en cuyo caso responde su representante legal.
Explicacin de los alcances de la norma Cuando se analiza un caso de responsabilidad civil se deben precisar cules son los elementos que determinan la existencia de una indemnizacin; as tenemos que la vctima al momento de demandar debe demostrar la existencia de un dao, de un evento daoso, de una relacin causal y, de ser el caso, de un criterio de imputacin [en el sistema de responsabilidad civil por inejecucin de obligaciones se establece que la culpa leve se presume, debiendo la vctima demostrar la culpa inexcusable y el dolo; mientras que en la responsabilidad civil extracontractual se indica que el descargo por falta de dolo o culpa le corresponde al responsable del dao (demandado)].
Por otro lado, en el sistema de responsabilidad civil por inejecucin de obligaciones no se hace referencia expresa al criterio de atribucin "riesgo" (salvo en el artculo 12 del Cdigo Civil cuando se alude a actividades laborales habituales que producen riesgos para la vida y la integridad fsica del individuo), mientras que en la responsabilidad extracontractual se hace referencia al criterio de atribucin objetivo en el artculo 1970 del Cdigo Civil, el que debe ser acreditado por la vctima.
En la presente norma jurdica se establece que quien causa el dao es un incapaz sin discernimiento, es decir, un sujeto que carece de la facultad de diferenciar cules conductas son moralmente buenas y cules son malas (es decir, cules merecen ser premiadas y cules sancionadas). Ante tal situacin no se puede atribuir responsabilidad a quien no puede comprender lo ilcito de su actuar, debiendo ser trasladado el costo econmico del dao a quien se encuentra en la mejor posicin para asumir las consecuencias patrimoniales de la responsabilidad civil: el representante legal.
Tal como lo hemos sealado en un comentario anterior: el representante legal asume la responsabilidad civil por una atribucin indirecta, en tanto es el "garante" del incapaz. El criterio de imputacin garanta se justifica en la disposicin legal que ordena al representante legal custodiar los actos del incapaz y administrar los bienes de este de modo adecuado. Por ende, el representante legal debe vigilar los actos del incapaz, tomando las medidas necesarias para que este no ocasione daos ni se dae a s mismo.
La existencia de un "representante legal" se sustenta en la necesidad que la sociedad tiene de que los incapaces puedan gozar de sus derechos sin que haya algn tipo de perturbacin que determine la existencia de un conflicto. Por lo que, al existir un dao ocasionado por el incapaz, el "representante legal" deber cumplir con el pago indemnizatorio correspondiente, puesto que la existencia del dao demuestra que este no ha cumplido sus funciones.
Apreciaciones finales La responsabilidad civil que asume el garante por los daos del incapaz debe ser apreciada segn las circunstancias, puesto que podra considerarse "arma de doble filo", en tanto los representantes legales consideraran "peligroso" asumir sus funciones (por el alto riesgo que representa controlar al incapaz, quien por su propio estado puede ocasionar daos). Tal situacin podra considerarse de "alto costo", lo que desincentivara a las personas asumir el cargo de representantes, desamparando a los incapaces.
INDEMNIZACIN EQUITATIVA DEL DAO CAUSADO POR INCAPAZ
ARTICULO 1977 Si la vctima no ha podido obtener reparacin en el supuesto anterior, puede el juez, en vista de la situacin econmica de las partes, considerar una indemnizacin equitativa a cargo del autor directo.
CONCORDANCIAS: C.C. art. 1976. 1981
La responsabilidad civil tiene que cumplir determinadas funciones que justifiquen su existencia y funcionalidad en nuestra realidad. As tenemos que estas funciones (que son meramente enunciativas y de ningn modo las nicas) se clasifican en dos grupos:
a) Funciones respecto de la vctima. b) Funciones respecto de su impacto social. a) Funciones respecto de la vctima Son aquellas funciones que se relacionan con el dao sufrido por la vctima y que buscan remediar tal situacin. Dentro de estas funciones tenemos:
. Funcin de traslado del costo del dao (redistributiva). Que es aquella que establece cmo y cundo debe efectuarse el traslado del costo econmico del dao de quien lo padece (la vctima) a quien debe asumirlo (el responsable, quien no siempre es el causante). Este traslado operar solo y solo s se cumplen con cada uno de los elementos de la responsabilidad civil: el dao, el evento daoso, la relacin causal y el criterio de atribucin. Es este ltimo elemento el que resulta determinante para que se realice el traslado del costo econmico del dao, puesto que de no existir algn criterio de atribucin directo (sea subjetivo u objetivo), o indirecto (la garanta) no se podra justificar el pago de una indemnizacin. . Funcin de satisfaccin plena del inters daado (satisfactoria). Es aquella que determina la total satisfaccin de la vctima mediante la prestacin indemnizatoria.
El problema se presenta cuando existen elementos que distorsionan la realidad y afectan la adecuada satisfaccin de la vctima: factores polticos, religiosos, econmicos y sociales. Funcin de correspondencia entre el valor asumido por el responsable y la afectacin del patrimonio de ste (equivalencia).Es aquella que establece la necesaria equivalencia entre el sacrificio econmico en el que incurre el responsable del dao y el valor real del monto de la indemnizacin (que en el Per es en unidades monetarias).
b) Funciones respecto de su impacto social . Funcin de prevencin de eventos daosos. Esta funcin persigue la adopcin de medidas concretas que tengan por finalidad lograr, en primer lugar, que los efectos daosos de un evento
(y de la sentencia que lo sanciona) sean eliminados, reducindose as la posibilidad de efectos nocivos secundarios; y en segundo lugar, que se eliminen o reduzcan las causas del dao en la sociedad para que no se produzcan situaciones similares. Por ejemplo: Informacin idnea para los conductores de vehculos de transporte pblico, con clases tericas y prcticas de educacin vial y conduccin, as como la realizacin de operativos que permitan controlar el adecuado cumplimiento de las reglas de trnsito.
. Funcin disuasiva de daos (impacto psicolgico y actitudinal del responsable del dao). Esta funcin persigue adoptar medidas intrnsecas (de actitud) que logren convencer a los responsables del dao de la necesidad de evitar situaciones daosas que perjudiquen a los individuos y a la sociedad.
Construccin normativa La norma objeto de estudio tiene la siguiente construccin normativa: Supuesto de hecho: Si la vctima no ha podido obtener reparacin en el supuesto anterior (artculo 1976 del Cdigo Civil) y en tanto el juez analice la situacin econmica de las partes. Relacin causal: Entonces
Consecuencia jurdica: Puede considerar una indemnizacin equitativa a cargo del autor directo. Explicacin de la norma jurdica
La presente norma jurdica est relacionada con las funciones de la responsabilidad civil, en tanto la vctima no debe ser desprotegida por el hecho de que los bienes del representante legal (responsable por los daos ocasionados por un incapaz sin discernimiento) sean insuficientes. El permitir una situacin como sta, desde el punto de vista del impacto social de la responsabilidad, conllevara a incentivar la ocurrencia de daos por incapaces (sin discernimiento) y que los representantes legales simulen carecer de bienes suficientes.
La afectacin del patrimonio del incapaz no est justificada en la asuncin de un deber de indemnizar (puesto que no tiene capacidad de ejercicio por ser inimputable), sino en un mandato legal para lograr la adecuada satisfaccin del inters perjudicado, logrando la redistribucin.
RESPONSABILIDAD POR INCITACIN O COAUTORA
ARTICULO 1978 Tambin es responsable del dao aquel que incita o ayuda a causarlo. El grado de responsabilidad ser determinado por el juez de acuerdo a las circunstancias.
Si el inters de la vctima es conseguir la mayor reparacin del dao sufrido, esta dirigir sus mejores esfuerzos a lograr que el autor directo asuma el costo de los mismos o, si el autor es ms de uno, a conseguir que todos asuman de manera solidaria el pago del resarcimiento. El Cdigo Civil ya contiene normas suficientes para satisfacer este inters.
Cuando el sistema de responsabilidad extracontractual incluye dos nuevos "responsables", al incitador y al ayudante, adems de mostrar su carcter sancionador, tambin pretende ampliar el catlogo de sujetos a los que la vctima puede reclamar una reparacin. En trminos formales, resulta una consideracin ociosa para un sistema aparentemente cerrado, pero en trminos en algunos casos, es probable que el incitador o .ayudante estn en mejor condicin de asumir el costo de la reparacin que el propio autor directo, no se trata de una responsabilidad solidaria sino acumulativa.
Qu implican los supuestos: "Incitar" o "ayudar" "Incitar" implica la accin de estimular, animar, alentar a uno para que realice un determinado acto. Vale decir, la decisin final de la realizacin del acto es fomentada y apoyada por uno distinto de aquel que la adopta y la ejecuta, por tanto, estamos frente a un autor secundario del
dao. Es obvio que, a diferencia de la coautora, ambos no tienen el mismo nivel de participacin, aunque en la mayora de los casos resulte difcil determinar el grado de la misma. Grado de responsabilidad y discrecionalidad del juez
La norma nos habla de "grado de responsabilidad" para graficar la diferencia entre la participacin del autor directo del dao y el incitador o ayudante, anunciando con esta propuesta que todos son responsables en alguna medida, es decir, a todos los une una relacin de causalidad adecuada, pero no necesariamente en la misma magnitud.
Queda claro que por su calidad de autores segundarios del dao, el incitador y el ayudante tendrn su grado de responsabilidad menor a la del autor principal, empero, si bien esta primera diferencia es clara, la determinacin de la real incidencia de la accin del autor segundario en la produccin del dao es tan difcil que en ese caso, el legislador le entrega la discrecionalidad al juez.
Esta facultad es la misma que se otorga al juez en el artculo 1983 del Cdigo, lo que confirma nuestra impresin general del artculo 1978 y se explica por qu el legislador reconoce la imposibilidad de prever todas las circunstancias que pueden rodear la participacin de un determinado agente en la ocurrencia del dao.
"Cuando el hecho de la vctima ha contribuido a causar el dao, o cuando tambin es responsable del dao aquel que incita o ayuda a causarlo, corresponde al Juez determinar/o con arreglo a las circunstancias".
RESPONSABILIDAD CIVIL POR LOS ACTOS DEL SUBORDINADO
ARTICULO 1981 Aqul que tenga a otro bajo sus rdenes responde por el dao causado por este ltimo, si ese dao se realiz en el ejercicio del cargo o en cumplimiento del servicio respectivo. El autor directo y el autor indirecto estn sujetos a responsabilidad solidaria.
CONCORDANCIAS: C.C. arts. 1183 y ss.
. mbito de extensin de la norma En primer trmino, es importante destacar que el legislador peruano no parece haber circunscrito el alcance de la responsabilidad vicaria al mbito de las relaciones donde exista una estricta dependencia o al de las relaciones estrictamente laborales donde medie una relacin empleador-empleado, sino la ha extendido a todo supuesto en que una persona "tenga a otro bajo sus rdenes".
La responsabilidad solidaria Responsabilidad vicaria, el principal y su servidor "estn sujetos a responsabilidad solidaria". La responsabilidad solidaria contenida en la norma implica que la presunta vctima puede accionar por el ntegro de la indemnizacin contra el autor directo o el responsable civil indistintamente. "No puede imponerse a los codemandados la carga del pago por responsabilidad extracontractual demandada, pues si bien tienen responsabilidad administrativa en la marcha del hospital, es evidente que stos no pueden responder por la culpa de terceros quienes si bien son servidores de la entidad que stos dirigen, su eleccin y designacin para los cargos que ocupan no son de responsabilidad de ellos, sino que como organismo estatal responde a una poltica administrativa y; en todo caso, el principal responsable es el Estado".
RESPONSABILIDAD POR DENUNCIA CALUMNIOSA
ARTICULO 1982 Corresponde exigir indemnizacin de daos y perjuicios contra quien, a sabiendas de la falsedad de la imputacin o de la ausencia de motivo razonable, denuncia ante autoridad competente a alguna persona, atribuyndole la comisin de un hecho punible.
CONCORDANCIAS: C.C. art.1321 C.P. arto 131 C.P. C. arto 4
Contenido normativo En el presente artculo tenemos reconocidas dos normas jurdicas que tienen la siguiente estructura:
a) Norma jurdica primera Supuesto de hecho: El sujeto que a sabiendas de la falsedad de la imputacin denuncia ante autoridad competente a alguna persona atribuyndole la comisin de un hecho punible. Nexo causal: Entonces. Consecuencia jurdica: Deber indemnizarla. b) Norma jurdica segunda Supuesto de hecho: El sujeto que a sabiendas de la ausencia de motivo razonable, denuncia ante autoridad competente a alguna persona, atribuyndole la comisin de un hecho punible.
Anlisis normativo a) Primera norma jurdica Esta norma jurdica rene los elementos de la responsabilidad civil de la siguiente manera: Existe un dao producto de la imputacin falsa de un hecho punible. Estos daos que deben ser ciertos, no indemnizados con anterioridad, dirigidos contra una vctima cierta e injustos pueden ser: patrimoniales (cuando afectan un inters patrimonial de la vctima, por ejemplo cuando un sujeto pierde clientela al haberse afectado su buena reputacin), o no patrimoniales (cuando los daos son morales e incluso psicolgicos).
. El evento que genera el dao o evento daoso es la imputacin falsa de un hecho punible ante una autoridad competente (el problema en este elemento recae en el aspecto probatorio, puesto que cmo se puede demostrar que el sujeto conoca la falsedad de la imputacin? Ello resulta complicado; por otro lado, si el juez o autoridad ante quien se denuncia no es competente, es decir, no tiene la facultad de conocer el caso que se imputa, entonces no hay dao? Consideramos que s, pero que no resultar aplicable el presente supuesto, sino la norma general de responsabilidad civil: todo aquel que cause un dao a otro debe indemnizarlo.
. La relacin causal. El nexo causal en el presente caso se sustenta en la teora de la causa adecuada, segn el artculo 1985 del Cdigo Civil, por lo que ser causa del dao aquel hecho que en el plano lgico y razonable produce dicha consecuencia.
. Criterio de imputacin. En el caso objeto de estudio se atribuye responsabilidad civil por existir dolo (intencin de denunciar un hecho punible a sabiendas de la falsedad). Si el hecho no es punible se podr aplicar la presente norma jurdica? La respuesta es negativa. Ahora bien, no debemos restringir los hechos punibles solo al campo del Derecho Penal.
b) Segunda norma jurdica Esta norma jurdica rene los elementos de la responsabilidad civil de la siguiente manera: Existe un dao producto de la ausencia de motivo razonable. Qu es motivo razonable? Desde nuestro punto de vista "motivo razonable" refiere a la existencia de elementos suficientes (a partir de un anlisis de los hechos y las pruebas) que permitan convencer al sujeto denunciante que el sujeto denunciado realiz la conducta punible.
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
ARTICULO 1983 Si varios son responsables del dao, respondern solidariamente. Aqul que pag la totalidad de la indemnizacin puede repetir contra los otros, correspondiendo al juez fijar la proporcin segn la gravedad de la falta de cada uno de los participantes. Cuando no sea posible discriminar el grado de responsabilidad de cada uno, la reparticin se har por partes iguales.
CONCORDANCIAS: C.C. art. 1183 a 1203 C.P.C. art. 516, 622
La norma bajo comentario regula la responsabilidad solidaria. Es recomendable, entonces, como paso previo indispensable, el abordaje del tema de la solidaridad, siquiera en sus aspectos ms elementales, para obtener elementos de juicio que puedan servir para saber cul es su fundamento.
Debe advertirse, asimismo, que el tratamiento de la problemtica que circunda lo descrito por la norma, dadas las dimensiones del trabajo y su naturaleza esencialmente informativa, no sern agotados y estar centrado solo en sus aspectos ms elementales
"La indemnizacin implica una obligacin solidaria, mas no mancomunada; por tanto, no se puede ordenar pagar cantidades distintas a cada uno de los emplazados porque el monto es nico".
"En virtud del principio de solidaridad, es el acreedor o la vctima, quien tiene la facultad de elegir contra cul de los responsables dirige su accin, quedando a salvo el derecho de quien fuera obligado a pagar el ntegro de la indemnizacin a repetir contra los dems responsables en la proporcin que les corresponda, debiendo dicha pretensin sustanciarse luego que se haya hecho efectivo el pago y en un proceso distinto".
INDEMNIZACIN DEL DAO MORAL. CRITERIOS PARA SU VALUACIN
ARTICULO 1984 El dao moral es indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo producido a la vctima o a su familia.
CONCORDANCIAS: C.C. arts. 1322, 1985
Cuestiones sobre el dao moral en la responsabilidad civil extracontractual El babel jurdico que ahora llamamos Cdigo Civil tiene entre sus principales caractersticas el haber nacido como un conjunto de compartimientos estancos cuya unidad sigue tratando de salvarse dcadas despus de su puesta en vigencia. La independencia con que se trabajaron diversas secciones del Cdigo ha generado una multiplicidad de contradicciones, tratos disimiles y hasta incompatibilidades que han llevado a los operadores jurdicos a reflexionar profusamente sobre un sinfn de materias.
Valuacin del dao moral La norma establece que corresponde indemnizar el dao moral considerando su magnitud y el menoscabo producido a la vctima o a su familia.
Resulta manifiesto el carcter genrico de la referencia normativa que, naturalmente, no puede dar una solucin certera al problema de la cuantificacin del dao moral. La evaluacin de este, en todo caso, remite a apreciar la naturaleza del inters lesionado a propsito de la extra- patrimonialidad del bien jurdico.
a) El resarcimiento del dao moral no tiene por qu guardar proporcin con la indemnizacin que se asigne, por ejemplo, por dao emergente. As, si cada dao afecta bienes jurdicos distintos es natural que el resarcimiento de unos y otros no tenga por qu tener relacin, ms an, cuando cabe la posibilidad de que se presente nicamente el dao extra-patrimonial. b) Su valuacin' no puede estar sujeta a cnones estrictos. En todo caso, se debe tener como meta la bsqueda del resarcimiento integral cuando ello sea posible.
c) Debe valorarse, en su caso, la intensidad de la lesin fsica, la incertidumbre producida por la propia recuperacin y los efectos en el mbito familiar. As, corresponder evaluar la magnitud de los intereses extra-patrimoniales comprometidos.
d) La estimacin del monto indemnizatorio queda finalmente a la libre apreciacin judicial basada en las circunstancias particulares de cada caso.
CONTENIDO DE LA INDEMNIZACIN Y RELACIN DE CAUSALIDAD ADECUADA
ARTICULO 1985 La indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral, debiendo existir una relacin de causalidad adecuada entre el hecho y el dao producido. El monto de la indemnizacin devenga intereses legales desde la fecha en que se produjo el dao.
CONCORDANCIAS: C.C. arts. 1321, 1322
La razn de su importancia suele ser perdida de vista. Si bien parecera definir el contenido de la indemnizacin, mencionando los rubros que pueden comprenderla (lucro cesante, dao a la persona y el dao moral), lo ms importante es que la referida norma establece cmo debe entenderse el llamado nexo causal o relacin de causalidad.
"La indemnizacin por responsabilidad extracontractual necesariamente debe ser compensada con una suma de dinero que tenga curso legal. Si bien en virtud de la teora valorista se viene utilizando como unidad de referencia una moneda dura como el dlar americano, debe entenderse que solo sirve para graduar el monto, mas no para autorizar una indemnizacin en moneda extranjera".
"El hecho de que los montos indemnizatorios se expresen en sumas determinadas de dinero, no les hace perder su calidad de obligaciones de valor, puesto que el resarcimiento deriva de una relacin extra contractual en la que el dao causado se encuentra en conexin con el acto ejecutado con el responsable y en tal virtud, la reparacin es integral y plena".
"La pretensin indemnizatoria de suma determinada de dinero no le hace perder su calidad de deuda de valor en la medida que su objeto no es un nmero determinado de monedas sino el resarcimiento de un dao que tiene su origen en una relacin extra contractual en la que el
mismo se encuentra en conexin con el acto ejecutado por la responsable, razn por la cual la reparacin debe ser integral y plena".
"Cuando se ha provocado un menoscabo patrimonial y moral, el agraviado tiene derecho a una compensacin por el desmedro en su patrimonio (dao emergente),
por la utilidad dejada de percibir a causa de la desaparicin de los bienes e instrumentos con que el actor ejerce su profesin, por el tiempo en que permanecieron secuestrados los bienes embargados (lucro cesante), y por el dao moral causado al actor como profesional mdico por el embargo ilegal de sus bienes".