LIMITACIN A LA LIBERTAD DE EXPRESIN DE LA PUBLICIDAD

MEDIANTE LA LEY DE PROMOCIN DE LA ALIMENTACIN SALUDABLE

PARA NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES.
Pilar Mey Mungua Prez.
Universidad Nacional del Centro del Per.
merai2@hotmail.com
Resumen
En el resente tra!a"o se a!orda la limitaci#n de la li!ertad de e$resi#n en la
u!licidad as como la ine%iciente la!or del Estado como u!licista mediante la
&ey de Promoci#n de la 'limentaci#n (aluda!le Para Ni)os* Ni)as y
'dolescentes* en la +ue se cuestiona el rol +ue mani%iesta tener el Estado
mediante esta ley* el mtodo utilizado es cualitativo* teniendo como tcnica el
an,lisis documental* cuyo resultado y conclusi#n arri!ado or la investigadora
es +ue esta ley violenta el derecho de e$resi#n e in%ormaci#n del u!licista y
de las emresas* adem,s +ue los o!"etivos trazados or la ley son ine%icaces.
Palabras la!e
&i!ertad de e$resi#n* Estado de -erecho* .azona!ilidad del Consumidor*
alimentaci#n saluda!le* y u!licidad.
M"#$%$ & me%'$ u#'l'(a%$
Mtodo cualitativo y an,lisis documental.
Pan$rama %e Le& %e Pr$m$')n %e la Al'men#a')n Salu%able Para N'*$s,
N'*as & A%$lesen#es.
El /0 de Mayo de 21/2* se romulg# y u!lic# la &ey N3 2112/* &ey de
Promoci#n de 'limentaci#n (aluda!le Para Ni)os* Ni)as y 'dolescentes*
teniendo como o!"etivo la romoci#n y rotecci#n e%ectiva del derecho de salud
!lica* resecto al tema de nuestro inters* la suervisi#n de la u!licidad* la
in%ormaci#n y otras r,cticas relacionadas con los alimentos y !e!idas no
alcoh#licas dirigidas a los ni)os* ni)as y adolescentes.
El Estado Peruano* en un roll roteccionista y regulador* ha imuesto mediante
esta ley la limitaci#n de la li!ertad de e$resi#n a las emresas dedicadas a la
roducci#n y comercializaci#n de roductos alimenticios y !e!idas no
alcoh#lica4 tam!in a las agencias u!licitarias* a sus ro%esionales4 y medios
de comunicaci#n* or lo +ue de!era de ser materia de an,lisis si son correctas
estas medidas ara lograr el o!"etivo de la &ey* es as +ue en el artculo 5* ha
se)alado lo siguiente6
7&a u!licidad +ue est dirigida a ni)os* ni)as y adolescentes menores
de /8 a)os y +ue se di%unda or cual+uier soorte o medio de comunicaci#n
social de!e estar acorde a las olticas de romoci#n de salud no de!iendo6
a9 :ncentivar el consumo inmoderado de alimentos y !e!idas no
alcoh#licas* con grasas trans* alto contenido de azcar* sodio* y
grasas saturadas* con%orme a lo esta!lecido en la resente ley.
!9 Mostrar orciones no aroiadas a la situaci#n resentada ni a la
edad del !lico al cual est, dirigida.
c9 Usar argumentos o tcnicas +ue e$loten la ingenuidad de los ni)os*
ni)as* y adolescentes* de manera tal +ue uedan con%undirlos o
inducirlos a error resecto de los !ene%icios nutricionales del roducto
anunciado.
d9 ;enerar e$ectativas re%eridas a +ue sus ingesta roorcione
sensaci#n de suerioridad o +ue su %alta de ingesta se erci!a como
una situaci#n de in%erioridad.
e9 :ndicar como !ene%icios de su ingesta la o!tenci#n de %uerza*
ganancia o rdida de eso* ad+uisici#n de estatus o oularidad.
%9 .eresentar estereotios sociales o +ue originen re"uicios o
cual+uier tio de discriminaci#n vinculados con su ingesta.
g9 Crear una sensaci#n de urgencia o deendencia or ad+uirir el
alimento o la !e!ida no alcoh#lica* ni generar un sentimiento de
inmediatez o e$clusividad.
h9 (ugerir +ue un adre o un adulto es m,s inteligente o m,s generoso
or ad+uirir el alimento o !e!ida +ue el +ue no lo hace4 tamoco
hacer re%erencia a los sentimientos de a%ecto de los adres hacia sus
hi"os or la ad+uisici#n o no del roducto.
i9 Promover la entrega de regalo* remio o cual+uier otro !ene%icio
destinado a %omentar la ad+uisici#n o el consumo de alimentos o
!e!idas no alcoh#licas.
"9 Utilizar testimonios de ersona"es reales o %icticios conocidos o
admirados or los ni)os y adolescentes ara inducir a su consumo.
<9 Esta!lecer sugerencias re%eridas a +ue se uede sustituir el rgimen
de alimentaci#n o nutrici#n diaria de comidas rinciales* como el
desayuno* el almuerzo o la cena.
l9 'lentar ni "usti%icara el comer o !e!er de %orma inmoderada* e$cesiva
o comulsiva.
m9 Mostar im,genes de roductos naturales si estos no lo son.
=>
? mediante el artculo /1* se ha estiulado consignar advertencias u!licitarias
en los roductos y !e!idas no alcoh#licas* +ue en mi erceci#n y como
%undamentar en lneas osteriores resultar,n ine%icaces* el te$to de la ley
se)ala lo siguiente6
7En la u!licidad* incluida ala +ue se consigna en el roducto* de los
alimentos y !e!idas no alcoh#licas con grasas trans y alto contenido de azcar*
sodio y grasas saturadas* se de!e consignar en %orma clara* legi!le* destacada
y comrensi!le las siguientes %rases* segn el caso6
@'lto en A(odioBazcarBgrasas saturadas9 Evitar su consumo e$cesivoC
@Contiene grasas trans6 Evitar su consumoC
-icha advertencia u!licitaria ser, alica!le a los alimentos y las
!e!idas no alcoh#licas +ue sueren los ar,metros tcnicos esta!lecidos en el
reglamento>
Es necesario resaltar +ue la ley* so!re todo los asectos +ue resalto solo ser,n
alica!les a los /21 das de la aro!aci#n del reglamento* el cual de!i# ser
aro$imadamente a mediados de Dulio del a)o 21/2* ya aso un a)o y el
reglamento an no est, listo* or lo tanto tamoco uede ser alica!le la &ey*
Ees acaso ste un Estado roteccionista y reguladorF
Re+le,'$nes s$bre la l'ber#a% %e e,-res')n & la -ubl''%a%.
El Estado Peruano* tiene como !ase elemental +ue es un Estado de -erecho*
es decir +ue las normas de!en ser resetadas* alicadas y cumlidas teniendo
como "erar+ua a la Constituci#n y los -erechos Gundamentales* y
recisamente en el artculo 2 inciso H de la Carta Magna* se reconoce al
-erecho de in%ormaci#n* e$resi#n y oini#n4 adem,s el rgimen econ#mico
adotado en el Per* es de una economa social de mercado* cuyas
caractersticas son6 cometencia "usta* e$istencia de roiedad rivada* li!re
selecci#n de tra!a"o* li!re selecci#n de consumo* el individuo es resonsa!le*
el Estado interviene cuando es necesario AIauser* 211J6//B/29* siendo su
%unci#n elemental* el de regulador en el mercado.
&a li!ertad de e$resi#n* englo!a y es originario de la li!ertad de ensamiento*
y li!ertad ideol#gica y consiste en e$oner ensamientos* oiniones* ideas*
"uicios de valor* or lo +ue no se ueden constituir medios de rue!a* y el
atri!uto de veracidad no es osi!le or+ue constituyen "uicios de valor.
ACantoni* 21/H6 J89.
&a li!ertad de in%ormaci#n* garantiza un comle"o haz de li!ertades* +ue
con%orme enuncia el artculo /2 de la Convenci#n 'mericana de -erechos
Iumanos* comrende las li!ertades de !uscar* reci!ir* y di%undir in%ormaciones
de toda ndole verazmente. A(entencia Kri!unal Constitucional E$. N3 1L1JB
211/B''MKC. G.D. L9
&a li!ertad de e$resi#n* or su naturaleza* or sus "uicios de valor*
ensamientos* oiniones comrenden al ndole su!"etivo del ser humano* or lo
+ue no ueden ser sometidos a un test de veracidad* en cam!io el derecho a la
in%ormaci#n al relatarse hechos comro!a!les* los datos e$uestos son
o!"etivos* or lo +ue ueden ser contrastados.
'l considerar +ue en la u!licidad* uno de sus rinciales o!"etivos son la
ersuaci#n* tienen +ue ser desarrollados* mediante la comunicaci#n* en
e"ercicio de la li!ertad de in%ormaci#n y e$resi#n* si !ien es cierto +ue el
consumidor tiene derecho a in%ormarse de los roductos o servicios mediante la
u!licidad* estos hechos sin duda de!en ser veraces* tal y como lo estiula la
ley de cometencia desleal* en la +ue se sanciona a la u!licidad enga)osa.
EEs necesario +ue una norma eseci%i+ue de manera concreta suuestos
hechos +ue inducen a enga)o al consumidorF* or e"emlo en el artculo 5 en
el inciso a94 incentivar el consumo inmoderado de alimentos y !e!idas no
alcoh#licas* +uin de%ine +ue es inmoderado o no* claro lo de!e hacer el
reglamento* ero el trmino inmoderado es su!"etivo y se resta a di%erentes
interretaciones* al igual +ue en el miso artculo en el inciso !9 hacen
re%erencia* a mostrar orciones no aroiadas* y si consideramos +ue los
alimentos y !e!idas no alcoh#licas su !lico o!"etivo es e$tenso no de%ine
gnero y consumen desde ni)os hasta adultos mayores* entonces ca!e el
hecho de dise)ar distinta u!licidad ara cada edad con orciones di%erentes
ara cada una.
En el caso de los incisos d9* %9* g9* h9* l94 me llama la atenci#n +ue en todos ellos
se re%ieren a asectos +ue de!en ser controlados* educados en los hogares*
colegios y nuestra sociedad* Eestamos tan mal en la educaci#n y cuidado de
nuestros ni)os* ni)as y adolescentes +ue necesitamos rivar de este tio de
mensa"es ara +ue no les cause da)oF
Entonces con rivar estos mensa"es vamos a tener ni)os +ue no tengan
sensaci#n de suerioridad or consumir uno u otro roducto4 tamoco no se
dar,n re"uicios o esterotios or el consumo4 tamoco e$istir, con%usi#n en el
ni)o cuando un adre es generoso or+ue comra m,s o menos !ienes4 as
como el hecho de crear una sensaci#n de urgencia o deendencia or ad+uirir
una !e!ida no alcoh#lica o alimento* si !ien uede ser creado or un estado de
ansiedad* ero este no uede ser limitado s#lo or la u!licidad* todos estos
asectos no ueden ser resueltos or la limitaci#n de mensa"es en la
u!licidad.
(i se trata de limitar in%ormaci#n ara un no consumo* no sera me"or ense)ar
so!re la re%le$i#n de los mensa"es u!licitarios* la %ormaci#n de consumidores
diligentes y razona!les* el hecho de limitar a los u!licistas so!re sus
mensa"es* conllevan nicamente a taar los odos a los ni)os* ni)as y
adolescentes* so!re roductos +ue los encuentran en todas artes* y el
consumo adecuado no los va a llevar a en%ermarlos* ni les causar, la muerte.
En una sociedad consumista como la +ue vivimos* or e"emlo el uso e$cesivo
de tar"etas de crdito y so!re endeudamientos de una ersona adulta* conlleva
a una %alta de diligencia y razonamiento del consumidor* +ue udo ha!er sido
educada en la re%le$i#n de los mensa"es u!licitarios* en la in%ormaci#n de los
contratos +ue realiza y so!re el an,lisis de las necesidades +ue tiene en ese
momento* siendo la me"or oci#n y soluci#n ara ello E-UC'C:NN.
Pareciera +ue el Estado estuviera cumliendo un rol aternalista y dictador Ano
s#lo ara los u!licistas* sino tam!in ara los consumidores9 yo digo +ue
de!es consumir y +ue no* yo Estado te digo cuanto de!es de consumir* ni
si+uiera se da ie ara +ue se e$li+ue el or +u no de!es ad+uirir estos
roductos o or +u tal cantidad* y a los u!licistas limito su li!ertad de
e$resi#n.
Una de las maneras m,s usuales* son la u!licidad testimonial* las +ue ya no
ueden realizarse ara estos tios de roductos* as como lo se)ala el inciso "9
del artculo 5 de la ley 2112/.
Es necesario resaltar +ue la li!ertad de e$resi#n e in%ormaci#n son derechos
de contenido institucional* or+ue se encuentra or encima del inters
individual* or+ue garantizan un inters constitucional* la %ormaci#n y e$istencia
de una oini#n !lica y li!re. ACantoni* 21/H6J09
's mismo* se uede se)alar lo +ue imlica +ue dentro del reseto a la legtima
discrecionalidad oltica del legislador* tam!in l est, sometido al imerativo
de la racionalidad4 ues +ue la Constituci#n e$cluya la e$istencia de leyes
ar!itrarias es lo mismo +ue re+uerir +ue las leyes uedan e$hi!ir una
"usti%icaci#n razona!le. APrieto* /LL16 059
El legislador al momento de dar una ley* en la +ue se limita la li!ertad de
e$resi#n* de!i# considerar +ue s#lo tendra mrito* si el %in erseguido no era
contrario a la Constituci#n y en caso %uera as* reresente un sacri%icio
razona!le ara el derecho* en este caso si se vulnera el inciso H del artculo 2
de la Carta Magna* y el derecho del consumidor tam!in %orma arte de los
derechos %undamentales* ero en este caso no se violenta ningn derecho del
consumidor se sigue considerando a la u!licidad enga)osa +ue de!e ser
sancionada* el derecho a la in%ormaci#n del consumidor sigue vigente* or lo
+ue no hay raz#n ara +ue se sacri%i+ue el derecho a la li!ertad de e$resi#n e
in%ormaci#n de los u!licistas* +ue en ningn uede ser razona!le este
sacri%icio.
El Es#a%$ $m$ -ubl''s#a en las a%!er#en'as -ubl''#ar'as
'n$m-rens'bles.
El !lico o!"etivo de rotecci#n or esta ley son los ni)os* ni)as y
adolescentes* y comrender +ue un roducto sea alto en sodio* azcar* grasas
saturadas o +ue contenga grasas trans y +ue or esa raz#n evite su consumo4
+ue sea e%icaz el mensa"e ara un ni)o es a!surdo* ya +ue la redacci#n
realizada or el Estado* es decir +ue la u!licidad emitida or ley no conlleva a
una comrensi#n or el consumidor or los usos tcnicos +ue ni un adulto
odra considerarlos.
(i el Estado +uisiera emitir mensa"es u!licitarios ara la conservaci#n de la
salud* de!era ser asesorado or ro%esionales de comunicaci#n ara +ue
estos sean e%ectivos y no s#lo sean arte de la eti+ueta o u!licidad sin
ninguna %unci#n* or+ue el derecho y la sociedad son dos caras de la misma
moneda* no ueden ser searados y de!en realizarse normas en %unci#n a ella
ero analizadas en todas sus ersectivas.
Resul#a%$s & $nlus'$nes.
- &a &ey N3 2112/* violenta el derecho a la li!ertad de e$resi#n y li!ertad
de in%ormaci#n de las agencias u!licitarias* sus ro%esionales4 de las
emresas de roductos de alimentos y !e!idas no alcoh#licas* or+ue
no se ha considerado las !arreras de rotecci#n de los derechos
%undamentales6 la de%ensa esencial de su contenido y la e$igencia de la
"usti%icaci#n.
- &a &ey de Promoci#n de la 'limentaci#n (aluda!le Para Ni)os* Ni)as y
'dolescentes* regula hechos e in%racciones +ue ya se encuentran
sancionadas en nuestro sistema "urdico* y los otros suuestos +ue
tii%ica son asectos +ue de!en ser regulados socialmente* siendo
con"untamente educados con la articiaci#n de docentes* adres de
%amilia y ni)os* ni)as y adolescentes.
- El Estado de!e generar olticas de estado en %ormar consumidores
diligentes y razona!les* ara lo +ue no es necesario se violenten los
derechos %undamentales y constitucionales.
- El Estado mediante ley ha realizado la %unci#n de u!licista* redactando
un mensa"e tcnico e incomrensi!le ara su !lico o!"etivo siendo
ine%icaz* no cumliendo con el o!"eto de la ley* ni la reservaci#n de la
salud.
B'bl'$/ra+0a
- C'NKON: P.:CEQO .a%ael6 El Pael Protag#nico -el -erecho -e
:n%ormaci#n y la &i!ertad -e E$resi#n En &as -emocracias
Contemor,neas ? (u Necesario .econocimiento Constitucional. En6
:us Et .atio A21/H9.
- I'U(E. DOI'NE(6 &a Economa (ocial de Mercado en 'lemania6
Elementos ara un Modelo en M$ico. En6 C,tedra Ronrard 'denauer
:KE(O A211J9.
- P.:EKO ('NCI:( &uis6 &a &imitaci#n de los -erechos Gundamentales
y la Norma de Clausura del (istema de &i!ertadese. En6 Estudio de
-erechos Gundamentales A/LL19.
- .:OD' PE.MS-ET 'le$ander6 Constituci#n Poltica del Per y su
Durisrudencia en Nuestro Kri!unal Constitucional A21/19.