La antropologa jurdica como instrumento para replantear los fundamentos del

pensamiento jurdico occidental

Akuavi Adonon Viveros
Doctorante
Laboratorio de antropologa jurdica de Pars 1, Panten-Sorbona
akuaviadonon@yahoo.com.mx




El objetivo de este texto es compartir algunas de las reflexiones que se han presentado en mis
investigaciones y que se relacionan con el rescate del fundamento cultural de toda manifestacin
jurdica en un momento en el que todava parece imperar un concepto de derecho universal, a
histrico, intemporal y aplicable a todos los pueblos por igual.

El tema nos parece sugerente en la medida en que la Diversidad Cultural es un hecho cada vez
ms presente en la configuracin de las sociedades actuales.

En un primer tiempo abordar rpidamente algunos de los elementos caractersticos del derecho
occidental moderno que constituye el referente jurdico ms ampliamente difundido y que de
hecho se erige como referente universal para posteriormente, situarlo en su matriz cultural y
contrastarlo con otros modelos jurdicos provenientes de universos culturales diferentes. En un
tercer tiempo abordar la coexistencia de diferentes modelos de pensamiento jurdico situacin
caracterstica de las sociedades complejas actuales tomando como ejemplo las prcticas jurdicas
de un par de comunidades indgenas en Chiapas.


I El pensamiento jurdico occidental moderno

El pensamiento jurdico occidental moderno es el ms extendido, por lo menos de manera formal,
incluso en universos jurdicos no occidentales, eso se debe entre otras cosas a fenmenos como el
de la colonizacin, a principios como el de la transferencia de desarrollo y actualmente a los
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valores jurdicos que difunden las potencias occidentales y las organizaciones internacionales,
todo ello ha generado mltiples formas de aculturacin jurdica.
J urdicamente hablando, la poca moderna corresponde a la poca de las codificaciones,
especialmente la del Cdigo de Napolen en 1804. El derecho moderno se construye sobre los
principios filosficos del racionalismo y de la Ilustracin. Se trata de un derecho susceptible de
un conocimiento universal ya que se pretenda que los principios que lo dictaban estaban
inscritos en el corazn de todos los hombres y podan ser develados gracias a las luces
naturales de la razn. La codificacin es la consecuencia ltima y principal del racionalismo
jurdico. Los cdigos aparecen como universos jurdicos; es decir, como un derecho acabado que
prev todas las hiptesis. Se presenta entonces como el instrumento ms adecuado para la
unificacin del Estado, Un Estado, un Derecho, y la erradicacin de localismos jurdicos. La
ley compuesta de normas generales, abstractas, impersonales y obligatorias, apareca como la
garanta suprema contra la arbitrariedad.

Dos siglos despus, el mismo pensamiento que nutri a las codificaciones racionalistas parece
seguir vigente, el sistema jurdico que de all se deriva sigue siendo celosamente aplicado por las
estructuras estatales que actualmente dominan el paisaje de la organizacin poltica, as como por
las fuerzas dominantes de la comunidad internacional.

Existen presupuestos comunes que caracterizan al derecho occidental moderno ms all de las
particularidades que ste adopta segn el Estado del que se trate, algunos de ellos son:

- La concepcin de una esfera jurdica separada de los dems mbitos de la vida social
- La relacin indisoluble entre el derecho y el Estado
- La igualdad de las personas ante la ley basada en una concepcin individualista e
intercambiable de las mismas
- El consenso creador de la ley a travs de la figura de la voluntad general.

Estas constituyen, como lo abordaremos ms adelante, ficciones jurdicas que no se entienden
fuera de la matriz cultural que les da sentido.

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II De las culturas a las culturas jurdicas

En efecto, la cultura se puede entender en un sentido muy amplio como la cosmogona, la visin
del mundo de un pueblo y en ese sentido cultura y derecho tienen una relacin indisoluble. Agust
Nicolau y Robert Vachon abordan el tema de la imbricacin entre el derecho y la cultura, de la
manera siguiente:

En el mbito de las ciencias sociales se considera generalmente a la cultura como una dimensin de
la realidad humana entre otras. Se habla entonces de la poltica, de lo jurdico, de lo social, de la
educacin, de la religin, de la ciencia, y de la cultura, sin saber demasiado bien lo que representa,
tan pronto se hace referencia al folclor, como al arte, como a las creencias y sistemas de valores,
justificados en s mismos y sin una relacin directa con los otros mbitos de la realidad. La cultura,
es en el mejor de los casos, sinnimo de identidad cultural, comprendida como el conjunto de
recuerdos, smbolos, sueos, creencias, valores, pasiones, comportamientos, sensibilidades, que
constituyen la esencia del ser. Pero aun en este caso, se pretende que esa identidad cultural de hecho
no influye sustancialmente en lo poltico, econmico, social, educativo, jurdico, cientfico,
dimensiones que estaran guiadas por una pretendida identidad universal. A lo ms se aceptar que
la identidad cultural tenga una influencia en el mbito del folclor, de las artes, de las relaciones
humanas, pero no ms.
Pero de hecho no existe acto poltico, econmico, jurdico, educativo, cientfico, tecnolgico,
artstico, que no sea cultural, es decir, inscrito en una matriz o contexto englobante de una cultura
particular y concreta. ().
En ltima instancia la cultura es el conjunto de creencias, instituciones y prcticas por las que un
pueblo o sociedad afirma su presencia en el mundo en un momento dado del espacio y del tiempo.
Toda cultura reposa en un mito englobante, comprendido como aquello en lo cual se cree sin ser
conscientes que se cree en ello, pero que impregna toda la cultura construyendo su alma profunda.
En esta orientacin de recentramiento cultural de las ciencias sociales, podemos afirmar que toda
sociedad ha desarrollado una cultura jurdica particular, de acuerdo con el mito profundo que le es
propio y en interaccin directa con las otras dimensiones de su realidad particular que no puede ser
comprendida ni juzgada a partir del mito de otra cultura. () (Nicolau y Vachon, 1996: 268-269)

Dichas reflexiones se sitan en la misma lnea de pensamiento de Michel Alliot, para quien, el
que aspire a comprender la forma y el sentido de las instituciones jurdicas de una sociedad
deber relacionarlas, no con las instituciones de su propia sociedad, sino con el universo de la
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sociedad misma en donde las observa. (Alliot, 1983: 91) Dime cmo piensas el mundo y te dir
cmo piensas el derecho reza su clebre aforismo. Michel Alliot, fundador del laboratorio de
antropologa jurdica de la Universidad Paris 1, Panten Sorbona, identifica tres modelos de
concepcin del mundo y por ende del derecho. Se refiere a tres arquetipos jurdicos.


El arquetipo jurdico de sumisin
Con el arquetipo jurdico de sumisin, Michel Alliot identifica a las culturas que emergen de las
tres grandes religiones monotestas. El creador es nico, eterno y externo a su creacin. En este
universo, el mundo se encuentra en la total dependencia del creador que lo cre y que le impuso
sus leyes, lejos de gobernarse espontneamente, se encuentra regido desde el exterior. La
coherencia del mundo se funda en leyes universales que son impuestas por Dios. Es interesante
notar cmo en el occidente cristiano contemporneo, el Estado, es el avatar secularizado del dios
creador que a travs de sus leyes asegura la coherencia social. En el pensamiento jurdico
moderno, especialmente el de filiacin romano-germnica, al dar un lugar central al Estado y al
derecho estatal, se reproduce una versin racionalizada y laica del arquetipo de sumisin. La
sociedad se ve como un conjunto de individuos, cada uno goza de la misma plenitud en su
existencia jurdica sin que las funciones o responsabilidades de cada uno estn diferenciadas. El
Estado, a imagen del Dios creador, nico y exterior a sus ciudadanos, es el que les permite vivir
otorgndoles la existencia jurdica y los derechos a travs de los cuales pueden actuar. La
contraparte es la sumisin a las leyes y reglamentos generales e impersonales del Estado. No es
posible imaginar un derecho fuera del Estado y de su legislacin uniforme. Los grupos
diversificados del referente dominante son percibidos como obstculo o amenaza al monopolio
del Estado. El derecho se caracteriza por el imperio de la ley que le es impuesta a los hombres
desde el exterior, por ello la conciliacin y la equidad no tienen ms que un rol subsidiario frente
a la cabal aplicacin de la ley. El hombre ni es enteramente responsable de la regulacin continua
de la sociedad, ni es llamado a autogobernarse desde el interior para ser digno de su lugar en el
universo, lo nico que se espera de l, en trminos generales, es que obedezca la ley.



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El arquetipo jurdico de diferenciacin
El arquetipo jurdico de diferenciacin tiene otras caractersticas, Michel Alliot asocia este
arquetipo al universo negro africano. En las cosmogonas identificadas con este arquetipo, antes
de la creacin reinaba el caos, un caos que no implica la nada ya que contiene todo el futuro en
potencia: tanto a la creacin, como al creador. En su seno se distingue el dios primordial y una
diversidad de divinidades que son poderes del mismo dios primordial que se diferencian entre s,
por lo regular en dos complementarios. Del caos, las divinidades, sustraen el mundo visible y
posteriormente al hombre, por lo regular despus de ensayos fallidos. Imposible no hacer el
acercamiento con la cosmogona maya que nos habla de la creacin sucesiva de los hombres de
barro, de madera y finalmente de maz.

As se explica la presencia simultnea en el mundo y en el hombre, del orden y del desorden, del
bien y del mal, de lo justo y lo injusto, siendo el caos el fundamento del ser, la estabilidad no se
da ms que en la medida en que las fuerzas del orden imperen sobre las fuerzas del desorden. El
universo est pues, siempre en peligro. En este ambiente de incertidumbre, el hombre juega un
papel fundamental, por medio de sus rituales incide en el mundo de lo invisible para que triunfe
el orden, es un actor determinante para asegurar el frgil equilibrio de la creacin. El mundo
invisible de los ancestros y divinidades no se encuentra diferenciado del mundo visible de los
hombres, interactan de manera constante y recproca. Los hombres con sus rituales influyen en
el mundo de lo invisible y a su vez las divinidades y los ancestros inciden en el mundo de los
hombres protegindolos, premindolos o castigndolos. Aunque Michel Alliot no hace una
referencia directa en su clasificacin a la cosmologa mesoamericana hay un sinnmero de
similitudes como para poder situarla dentro de este arquetipo de diferenciacin.

Traducido a la vida en sociedad, dicha visin genera un sentido de responsabilidad frente a s
mismo, frente al grupo, frente al universo y no slo en el presente sino tratando tambin de
asegurar el futuro, se busca mantener una cierta armona en la regulacin de la vida en sociedad.
La vida jurdica en dichas sociedades se encuentra determinada por la interdependencia entre los
hombres y por ese sentimiento de gran responsabilidad frente a la conservacin de la armona.
As se explica la incesante generacin de alianzas entre los elementos concurrentes de la sociedad
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para garantizar la cohesin social y la importancia de la conciliacin en la solucin de todo tipo
de conflictos. (Alliot, 1983: 95-98)


El arquetipo jurdico de identificacin
El arquetipo jurdico de identificacin constituye el tercer modelo tipo del que habla Alliot, con
este arquetipo identifica al pensamiento oriental, chino principalmente. Se concibe un mundo
infinito en el tiempo y en su pluralidad, que se hace y se deshace sin cesar. Se trata de un mundo
que en su unidad combina a los contrarios sin dejarlos excluirse mutuamente. Abordar la materia
sin el espritu, el bien sin el mal, lo racional sin lo sensible, el ying sin el yang implica
empobrecer una realidad que en esos trminos carecera de sentido (a diferencia del arquetipo de
sumisin en el que los contrarios se excluyen) En su dinamismo, el mundo no parece estar
gobernado por ninguna ley impuesta desde el exterior, sino que se regula espontneamente a s
mismo. El individuo debe hacer lo mismo a fin de adecuar lo humano al orden csmico, el
hombre debe seguir espontneamente su camino hacindose as parte de la armona csmica.
(Eberhard, 2002: 273)

Confucio, cuya doctrina influye a la sociedad china durante ms de dos mil aos, sita a la
educacin, el ejemplo y los ejercicios rituales, en la base de un perfeccionamiento individual en
el que la coercin no tiene utilidad alguna. La escuela neoconfucionista considera que el gobierno
se debe ejercer por la educacin y no por la ley, de manera que la cohesin social no sea obtenida
por la fuerza sino espontneamente (Escuela de Zhu Xi del siglo XII) Incluso en la China
marxista que se revel contra el confucionismo y que exalt a la ley como instrumento
revolucionario, se afirmaba al mismo tiempo que el gobierno de las leyes no era sino una etapa
provisional antes del advenimiento de una sociedad perfecta: la sociedad sin leyes. Pero tal
concepcin, nos dice Michel Alliot, es ms exigente de lo que pudiera pensarse ya que el modelo
al que la sociedad debe conformarse no es slo el de un universo que se regula espontneamente
sino de un universo perfectamente ordenado y el individuo en una preocupacin permanente de
equilibrio, debe adecuar su actuacin a ese orden perfecto para justificar su existencia. (Alliot,
1983: 92-94)

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Estos tres arquetipos, proponen tres actitudes diferentes cuyo efecto sobre el consenso fundador
del derecho es considerable y se manifiesta, en trminos generales con la imposicin, la
negociacin o la aceptacin del sistema. Este magistral y muy interesante anlisis de Michel
Alliot, de modelos-tipo de representacin del derecho en diferentes universos culturales, nos
parece de suma relevancia en dos sentidos. En primer lugar, nos recuerda que una concepcin
aparentemente no religiosa, laica, de la organizacin de la sociedad, como es la que se tiene en
occidente, encierra en el fondo una profunda influencia de la mitologa judeocristiana. En
segundo lugar nos proporciona elementos que ponen en un mismo nivel analtico a las diferentes
tradiciones jurdicas situando a cada una en su matriz cultural y permitiendo un acercamiento
menos etnocntrico de los fenmenos jurdicos.

Esta es una primera etapa en el anlisis que hay que trascender ya que los modelos no se pueden
esencializar a la luz de una complejidad como la que se observa en las sociedades actuales.
Muchas de las vertientes de la antropologa jurdica ponen actualmente el acento en el carcter
complejo y dinmico del fenmeno jurdico. tienne Le Roy, por ejemplo, discpulo de Michel
Alliot y actual director del Laboratorio de antropologa jurdica de Paris, destaca que las tres
formas tpicas de los arquetipos de Michel Alliot - del ordenamiento impuesto del arquetipo de
sumisin, del ordenamiento negociado del arquetipo de diferenciacin, del ordenamiento
aceptado del arquetipo de identificacin se encuentran presentes en los diferentes universos
culturales y constituyen tres fundamentos diferentes del derecho que coexisten aunque siempre
sea uno el que prevalezca. (Le Roy, 1999: 189-203)


III Antropologa jurdica y pluralismo

El estudio de las culturas jurdicas no occidentales implica un verdadero desafo metodolgico ya
que los dems universos culturales no comparten las mismas ficciones jurdicas. Numerosos son
los universos culturales que no conocen conceptos como el de derecho, estado o ley y sin
embargo tienen sus propias formas de organizarse en aras de asegurar la continuidad de la vida en
sociedad.

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() vemos cmo en la cultura hind, el equivalente de derecho sera el swadharma (Panikkar 1982),
y en la cultura autctona norteamericana de los Hau-de-no-sau-nee (Confederacin Iroquesa), el
equivalente de la ley se denomina en sus lenguas paz csmica. En estos dos casos, como en muchos
otros, los ttulos y derechos son definidos teocosmocntricamente y les parece inconcebible que
lo puedan ser desde una ptica antropocntrica, y menos an que lo sean en un Estado-nacin
soberano, es decir, compuesto de individuos soberanos. Esto nos muestra que nuestros modos
respectivos de inteligibilidad son radicalmente distintos. (Nicolau y Vachon, 1996:271-272)

Es importante mencionar que ese precisamente constituye el campo de estudio de la antropologa
jurdica, el estudio del fenmeno jurdico en universos culturales diferentes y del fenmeno
jurdico en la prctica de los actores, para la antropologa jurdica es fundamental lo que revela la
prctica de los actores, por ello los trabajos de campo son herramientas metodolgicas
indispensables, as como el tratar de entender la lgica subyacente en las prcticas jurdicas con
respecto del contexto socio cultural en el que se manifiestan. Aqu se establece la diferencia con
el campo del Derecho Comparado, por ejemplo, que estudia las particularidades y evolucin de
los sistemas jurdicos pertenecientes a una misma matriz cultural que es la de la tradicin
occidental, partiendo del derecho romano y de su evolucin en las diferentes ramas romano
germnicas y anglosajonas.

En el estudio de los fenmenos jurdicos resulta necesario atender a las caractersticas del
universo cultural que subyace a las prcticas y al pensamiento jurdico. Otro elemento que
caracteriza la configuracin de los fenmenos jurdicos en las sociedades actuales, es la
coexistencia de referentes jurdicos pertenecientes a diferentes universos culturales en un mismo
espacio, es lo que se denomina pluralismo jurdico.

En el caso de Mxico, los fenmenos jurdicos ligados a la poblacin indgena aportan una gran
riqueza en el estudio de la coexistencia de arquetipos jurdicos diversos y aportan tambin la
mayor fuente de cuestionamiento a las pretensiones universalistas de nuestras actuales
concepciones del derecho.

En 1999 fueron creados por el gobierno del entonces gobernador Albores Guilln, los J uzgados
de Paz y Conciliacin Indgena en el Estado de Chiapas, se trata de una instancia del poder
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judicial del Estado de Chiapas, en este caso, cuyo funcionamiento est reglamentado por el
Cdigo de procedimientos civiles del Estado y por la ley orgnica del poder judicial pero que en
la prctica se rige por principios que poco tienen que ver con el derecho positivo mexicano.

Un elemento que consideramos central en el anlisis es el de la oralidad jurdica, no como el
principio de oralidad que se puede presentar tanto en el derecho de filiacin romano germnico
como en el derecho anglosajn, se trata de una oralidad jurdica inmersa en el marco ms amplio
de la tradicin oral vigente en estas sociedades y en el que se destaca igualmente el papel
predominante de la conciliacin.

En efecto, todo asunto debe arreglarse mediante la conciliacin, as sea una violacin, un
homicidio, un conflicto conyugal o el robo de una gallina. La conciliacin es el elemento
fundamental en la solucin del conflicto, no como un medio entre otros para resolverlo, como lo
entiende el derecho positivo mexicano, sino como un fin en s mismo. (Sierra, 1988: 47-51)

En la cosmogona tzotzil por ejemplo, un conflicto, en el mundo de lo visible tiene
repercusiones ms importantes en el mundo de lo invisible. La nica va para recuperar la
armona perdida, consideran, es el restablecimiento de la cordialidad en la relacin entre las
partes en discordia. Tanto la responsabilidad en el conflicto como en su resolucin incumben a
las dos partes y no a una de ellas en particular. La concepcin de la justicia reviste otro sentido,
no se entiende como aquella que se deba aplicar en favor de un individuo y en detrimento de otro
sino como la armona o cordialidad que debe restablecerse en las relaciones de las partes y en el
seno de una comunidad. La solucin al conflicto es legtima no porque sea impuesta por una
autoridad sino porque es el resultado de la negociacin entre todos los actores concernidos con el
fin de restablecer los lazos de sociabilidad, su papel es el de escuchar a las partes y ayudarlas a
encontrar una solucin, siendo la solucin al conflicto tan privada como el conflicto mismo.
(Collier, 1995: 41)

Volviendo al tema de la oralidad, destacar solo algunos aspectos. La oralidad jurdica
comprende una serie de etapas que constituyen una rtmica en la argumentacin de las partes y de
las autoridades (teora, crisis y catarsis) para llegar a la solucin del conflicto. En este caso, el
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repertorio normativo deriva principalmente de modelos de conducta y de comportamiento, no se
presenta como las normas jurdicas que ya tienen su contenido jurdico preestablecido, ya que el
contenido jurdico vinculatorio de la norma se va configurando con la situacin particular y con
los encadenamientos discursivos. En el procedimiento mismo opera la juridizacin de los hechos
sociales.

La particularidad de la oralidad jurdica consiste en poner en un nivel de igualdad normas que en
el derecho occidental se distinguen, y tenemos que preceptos morales, modelos de conducta,
cdigos de cortesa o reglas sociales, forman parte del mismo repertorio normativo que las
normas jurdicas del derecho de estado, garantas individuales, derechos humanos etc. Sin
jerarqua preestablecida.

Tambin es necesario destacar que dentro de este contexto de tradicin oral, los gestos y ritos son
de suma importancia y constituyen elementos jurdicamente vinculatorios, para las partes y para
las autoridades.

Aunque formalmente existan elementos de la justicia estatal como los locales del J uzgado de Paz
y Conciliacin Indgena, la redaccin de un acta conciliatoria al final de la audiencia, e incluso en
la argumentacin la invocacin de principios jurdicos del derecho positivo mexicano, ni la
tradicin escrita de la sociedad mestiza, ni el arquetipo jurdico de sumisin del derecho positivo
mexicano imperan en las comunidades que estudiamos, en el fondo prevalece la justicia
negociada en la que de una u otra manera la conciliacin y el restablecimiento de la cordialidad
en las relaciones sigue siendo el elemento primordial de la solucin del conflicto y no la
determinacin de la culpa para establecer una sancin. (Adonon, 2006: en prensa)


Los retos de la antropologa jurdica en el estudio del derecho

El primer reto que se presenta es el reconocimiento de una matriz cultural subyacente a toda
filosofa o pensamiento jurdico, incluyendo al racionalismo jurdico, que es la base del referente
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jurdico actualmente dominante. De este modo los sistemas, pensamientos jurdicos etc. Deben
abordarse analticamente sin sobre valorar unos en detrimento de otros.

Otro reto lo constituye el que todo encuentro intercultural, supone una situacin fundamental de
pluralismo, y las sociedades actuales estn cada vez ms expuestas a dicho fenmeno, es, en el
mejor de los casos ingenuo, pensar que un referente jurdico, por dominante que este sea, es
capaz de abarcar la totalidad las experiencias jurdicas humanas. Esto nos demanda creatividad en
la solucin de los conflictos generados por dicha coexistencia de diferentes referentes jurdicos y
sobre todo mucho respeto en la comprensin de las lgicas subyacentes.

Si bien no se puede ya poner en duda el pluralismo jurdico como realidad palpable en el estudio
de los fenmenos jurdicos, otro gran desafo de la antropologa jurdica es el da sentar las bases
de un paradigma jurdico de la post modernidad afn de replantear los fundamentos mismos de
nuestro pensamiento jurdico y de no seguir sofocando la diversidad de los fenmenos jurdicos
en visiones etnocntricas del derecho.


BIBLIOGRAFIA


Adonon, Akuavi, 2006, J ustice et oralit : Le fonctionnement dune justice ngocie, en
Cahiers danthropologie du droit 2006, Paris, Karthala. (En prensa)

Alliot, Michel, 1983, Anthropologie et juristique. Sur les conditions de llaboration dune
science du droit, en Bulletin de Liaison du Laboratoire dAnthropologie Juridique de Paris, n
6, pp. 83-117.

Collier, J ane F., 1995, El derecho zinacanteco. Procesos de disputar en un pueblo indgena de
Chiapas, Mxico, CIESAS, Universidad de Ciencias y Artes del Estado de Chiapas.

Eberhard, Christoph, 2002, Derechos del hombre y dilogo intercultural, en Identidades
culturales y derechos humanos, Instituto Internacional de Sociologa J urdica de Oate, pp. 255-
289.

Le Roy, tienne, 1999, Le jeu des lois. Une anthropologie dynamique du Droit, Pars, LGDJ ,
Col. Droit et Socit, Srie anthropologique.

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Nicolau Coll, Agust y Vachon, Robert, 1996, Etnicidad y derecho: un enfoque diatpico y
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Un dilogo postergado entre los cientficos sociales, Mxico, Instituto de Investigaciones
J urdicas, UNAM, Serie Cuadernos del Instituto, pp. 267-290.

Sierra, Teresa, 1988, Las conciliaciones indgenas, en Mxico indgena, ao IV, n25, 2 Epoca,
Mxico, Instituto nacional indigenista, pp. 47-51.
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