Unidad I

Antecedentes y evolucin histrica del Derecho Comercial

La antigedad no conoci un derecho mercantil, a pesar de ser corrientes
numerosas transacciones de carcter comercial. Slo disposiciones aisladas,
relativas a determinados negocios y operaciones, pueden encontrarse por ej. en el
Cdigo de Hammurabi. Mayor especializacin se insinu en el derecho griego,
con particular referencia a los negocios martimos pero nada autoriza a suponer
que las normas jurdicas aplicables a tales negocios constituyesen un sistema de
derecho especial. Algo similar ocurri en Roma: a pesar del florecimiento de los
negocios y de la riqueza hubo slo regulaciones mercantiles fragmentarias.
Durante la Edad Media se advierte un notable florecimiento del comercio,
impulsado muy especialmente por las ciudades italianas. Nuevas relaciones y
negocios exigen nuevas normas jurdicas y as las corporaciones que gobernaban
las ciudades comenzaron a interesarse en la regulacin de los negocios
mercantiles.
El aumento de esta clase de actividades, su tendencia a la universalidad y a la
celeridad de las operaciones, la celebracin de ferias y mercados, la prctica
reiterada de actos que da nacimiento a determinados usos y costumbres, traen
como consecuencia la necesidad de una reglamentacin especial para las
operaciones que realizan los comerciantes y la creacin de jueces especiales para
las contiendas surgidas de los negocios mercantiles. Aparece entonces la
legislacin estatutaria y surge la jurisdiccin consular, para suplir la insuficiencia
del derecho privado y judicial comn, es decir, nace y se afirma el derecho
comercial como derecho autnomo.
Pero toda esta legislacin se aplic al principio nicamente a la clase de los
comerciantes (comerciantes inscriptos en las matrculas profesionales) y los
lmites de la autoridad del derecho comercial eran sealados por los lmites de la
competencia de los jueces consulares. Esta primera etapa fue, en consecuencia,
una etapa subjetiva.
Con el tiempo, la jurisdiccin consular comenz a extenderse, los tribunales
comenzaron a entender paulatinamente en asuntos en los que intervenan
personas que no eran comerciantes y que ocasionalmente haban contrado
vnculos comerciales con mercaderes. Poco a poco las legislaciones fueron
sometiendo a sus disposiciones diversos institutos, como la letra de cambio, los
seguros, los fletamentos, en los que intervenan personas no comerciantes. Se
inicia con esta prctica el trnsito de los criterios de comercialidad subjetivos hacia
los criterios objetivos que aparecen consagrados en la mayora de las
legislaciones modernas. El paso decisivo lo da el C de C francs de 1808.
En la actualidad algunas legislaciones, como la italiana han vuelto a una
legislacin subjetiva, relacionada con el concepto de empresa.

Contenido del derecho comercial: En forma general puede afirmarse que todo
elemento perteneciente al comercio (a sus negocios, objetos y sujetos) se llama
materia de comercio. Siburu define al comercio como la actividad humana que
tiene por objeto mediar entre la oferta y la demanda para promover, realizar o
facilitar los cambios y obtener con ello una ganancia calculada sobre la diferencia
de los valores de cambio. Pero, as como el derecho comercial regula las
relaciones surgidas de esta actividad, tambin regula otras actividades que no
encuadran dentro de la definicin dada y que, sin embargo, la ley declara
mercantiles por su afinidad ms o menos estrecha con las operaciones
mercantiles. As, el contenido del derecho comercial no ha coincidido nunca con el
concepto econmico de comercio.
El derecho mercantil est constituido por lo que suele llamarse la materia
comercial. En su origen, la expresin sirvi para indicar las relaciones litigiosas de
competencia del fuero consular, pero al transformarse el carcter personal del
fuero mercantil en un fuero objetivo de los negocios mercantiles, el derecho
privilegiado de la clase de los comerciantes se transform en el derecho regulador
de un conjunto de estados, situaciones, actividades y relaciones de hecho.
Constituye materia comercial todo supuesto de hecho al que la ley considera
mercantil. Al definir as al derecho comercial se quiere expresar que es el conjunto
de normas reguladoras de ciertos estados y relaciones que otras normas
adecuadas (delimitativas) califican de comerciales y someten a su imperio. El C de
C, aunque se refiere en alguna ocasin a las materias comerciales, no las define
en ninguna parte. En lugar de definir, enumera en el art. 8 cierta cantidad de actos
que declara sometidos a su rgimen.
Relaciones con otras ramas del derecho: la autonoma de esta rama del derecho
no es completa ni integral. As, el derecho comercial est ntimamente vinculado
con:
la Ciencia del Derecho o Teora General del Derecho: sta estudia y elabora los
principios generales comunes a todas las ramas del derecho de un pas en
una poca determinada.
el Derecho Civil: el comercial es esencialmente derecho de obligaciones y en esta
regin ontolgica rigen los principios generales comunes a las relaciones
civiles y comerciales, con escasas excepciones. Adems, en los casos de
insuficiencia de las leyes mercantiles debe aplicarse el CC.
el Derecho Administrativo: las disposiciones que dicta el Poder administrador para
regular y controlar el ejercicio del comercio de forma que no contrare las
finalidades constitucionales del Estado, corresponden a la esfera del derecho
administrativo aplicado a la actividad comercial de los particulares.
el Derecho Penal: el Estado asegura el cumplimiento de ciertas obligaciones de
lealtad y honradez, mediante la aplicacin de sanciones de carcter punitivo.
el Derecho Internacional: las relaciones comerciales internacionales (contratos a
distancia, uso corriente de los documentos cambiarios, etc.) provocan
conflictos que deben ser resueltos por el derecho internacional.
el Derecho Procesal: ste arbitra los medios de hacer efectivos, mediante la
intervencin del Estado, los derechos subjetivos reconocidos por el derecho
comercial.
el Derecho Laboral: el C de C contiene todo un captulo relativo al contrato de
trabajo celebrado entre el patrn comerciante y sus dependientes (factores,
empleados y obreros).
Derecho industrial: es el conjunto de disposiciones que reglamentan las relaciones
a que da lugar la actividad industrial, la cual consiste en la transformacin fsica y
qumica de los productos. No se puede escindir el derecho industrial de la
temtica mercantil: el derecho industrial no existe en forma autnoma ya que si
bien se puede observar un diverso criterio en lo econmico, en lo jurdico tanto el
comercio como la industria se rigen por la legislacin mercantil.
Derecho biotecnolgico: es el conjunto de disposiciones que reglamentan las
relaciones y la aplicacin del principio cientfico de ingeniera al tratamiento de
materiales con agentes biotecnolgicos para la produccin de bienes y servicios.
Se trata de la legislacin sobre el empleo de organismos vivos o sus componentes
en procesos industriales, mediante la manipulacin del material gentico. La
aplicacin alcanza los ms diversos campos, incluidas las industrias qumicas y
farmacuticas, la energa, la agricultura y ganadera.
La biotecnologa tiene 4 rasgos caractersticos: depende de disciplinas cientficas
y tecnolgicas (microbiologa, qumica, gentica), tiene mltiples aplicaciones y
posibilidades en la produccin de bienes y servicios, la dependencia de los
cientficos y la problemtica que genera la difusin que trasciende las barreras de
la industria y afectan el derecho, el trabajo, la tica, el ambiente y la relacin
individuo y nacin.
Economa y Derecho
Derecho econmico para Krause es el derecho de la economa dirigida.
Nussbaum, elabora la idea de una materia que, partiendo del derecho privado,
estudie toda la incidencia que el derecho pblico tiene sobre l, con especial
referencia a la intervencin del Estado en la economa, la que se produce por
distintas vas. Para Muller- Armack es el derecho de la economa organizada, s/
el sistema capitalista individualista de la economa de adquisicin, o s/ el sistema
de la economa dirigida, en sus diversas variantes, entre las que aparece ms
tarde la econ social de mercado.
Otros autores se refieren a l como el derecho de la economa, considerando
esta disciplina como el estudio de las relaciones y la posicin que la economa
debe adoptar ante el derecho y la poltica; y adems de estudiarla las dirige y
conduce hacia los objetivos deseados por la comunidad nacional. As el derecho
econmico que explica Polo tendra por objeto la satisfaccin de las necesidades
individuales y colectivas y en su centro aparece la empresa subjetivizada.
Cottely adjudica al derecho econmico una categora interdisciplinaria especfica,
que surge del difcil equilibrio entre derecho y economa. No es una nueva materia
jurdica, sino ptica directa de las materias tradicionales. Como en el caso del
derecho comparado, importa una cualificacin del derecho, ella est muy ligada a
las consecuencias econmicas.

Fuentes del derecho comercial
El estudio de los modos de manifestarse la norma jurdica lleva al planteo del
problema de las fuentes del derecho, en su sentido de fuente formal o lgica del
Derecho. Aplicada al derecho comercial, indica el modo de manifestarse
externamente el precepto jurdico mercantil.
Generalmente se admiten 2 fuentes formales del derecho: la ley y la costumbre.
Algunos autores reducen todas las fuentes a una (la ley), otros aumentan su
nmero agregando la jurisprudencia, la doctrina, la analoga, las leyes extranjeras,
los tratos internacionales y la equidad.
La ley mercantil: es la norma jurdica emanada de los rganos competentes del
Estado y destinada a regular la materia mercantil, en cuanto ha sido dictada con el
fin de regularla principal y directamente. Dentro del concepto quedan
comprendidas las constituciones polticas, las leyes strictu sensu (es decir, los
actos emanados del poder legislativo), los reglamentos (actos emanados del
poder ejecutivo con el fin de reglar en detalle las leyes) y las ordenanzas
municipales (actos emanados de las autoridades locales de cada comuna o
municipio).
En la definicin dada caben dos categoras de leyes:
Las que regulan exclusivamente la materia mercantil, no susceptibles de
ampliacin a relaciones civiles: normas aplicables a las letras de cambio, a los
negocios martimos, a ciertas relaciones regidas de modo distinto en materia
comercial y en materia civil (ej.: venta de cosa ajena y con la prenda).
Las que regulan principal y directa, pero no exclusivamente, materias mercantiles
y aplicables analgicamente a la materia civil.
El derecho civil no puede ser considerado como fuente del derecho comercial, ya
que no aparece como fuente de manifestacin externa del precepto jurdico
mercantil. Tiene una aplicacin subsidiaria a la materia comercial, en razn de su
naturaleza de elemento integrador de la unidad del derecho privado: provee a la
funcin integradora de las lagunas del derecho comercial.
Deben considerarse mercantiles no slo el C de C sino tambin las leyes
especiales que regulan la materia mercantil. El C de C constituye el ncleo
fundamental de la legislacin mercantil: en l figuran las normas bsicas que
delimitan la materia comercial y a la que se refieren en detalle las dems normas
reguladoras. Dentro de l deben considerarse comprendidas todas aquellas leyes
especiales que por expresa voluntad legislativa se declaran incorporadas al
mismo y las leyes derogatorias o modificatorias de algunas de sus disposiciones.
Los usos y costumbres: la costumbre puede definirse como la observancia
constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de una
comunidad social con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica.
Debe distinguirse de los usos convencionales o usos del comercio o usos
interpretativos (sirven para interpretar los contratos, integrando la deficiente
voluntad de las partes o, para otros autores, simples clusulas contractuales
sobreentendidas por las partes) y de los usos legales (prcticas generales cuya
observancia se torna obligatoria porque as lo dispone la ley). Estos usos o
prcticas consisten en modos de comportamiento ms o menos generales
observadas por motivos de conveniencia, de orden tcnico o profesional pero les
falta el elemento psicolgico, por lo cual los autores generalmente reconocen a la
costumbre jurdica la jerarqua de fuente autnoma del derecho y se la nieguen a
los usos. Para que la costumbre pueda ser considerada fuente formal del derecho
y obligue por s con la misma fuerza que el derecho escrito, sus actos constitutivos
deben reunir los siguientes caracteres: uniformes (deben ser el resultado de una
prctica unvoca compuesta de elementos homogneos), frecuentes (repetidos en
nmero apreciable), generales (cumplidos por un n ms o menos grande de
miembros de la colectividad social), constantes (duraderos en el tiempo, no
simplemente accidentales) y cumplidos con la conviccin de la necesidad de
observar ese comportamiento como si se tratase de un derecho o de una
obligacin jurdica.
No obstante, las referencias a usos y costumbres aparecen diseminadas en los
CC y C de C., sin que surja diferenciacin de ambos conceptos. Del primero (art.
17) se desprende que la costumbre queda excluida como fuente formal de
derecho, pues el carcter vinculatorio de su uso no proviene de su propia fuerza
psicolgica interna sino del mandato de la ley.
El C de C prev la aplicacin de los usos y costumbres atribuyndoles una doble
eficacia: meramente interpretativa de las clusulas contractuales, en algunos
casos, e integradora, en otros, de la voluntad de los contratantes frente al silencio
de la ley o de la convencin. Esto no importa conferirles la jerarqua de fuente
formal del derecho mercantil, pues no tienen una fuerza vinculadora autnoma
sino que suministran el contenido de la norma legal y por lo tanto forman parte
integrante de ella. Las partes contratantes pueden apartarse libremente de ellos,
si bien a falta de convencin o de prueba en contrario se entiende que los
contratantes se sujetaron a dichos usos. Adems de su clasificacin entre
interpretativos e integradores, pueden distinguirse los usos generales de los
locales y de los especiales (respecto de ciertas relaciones o profesiones), segn
se haga la distincin a base de su aplicacin territorial o material.
La jurisprudencia: puede definirse como el uso general, uniforme y de muchos
aos, de una regla jurdica por parte de las autoridades judiciales en la esfera de
aplicacin del derecho. Segn este concepto las decisiones judiciales aisladas no
seran fuente de derecho. Modernamente se plantea que el juez en la sentencia
se limita a interpretar y aplicar normas jurdicas existentes o si, por el contrario,
frente a las lagunas del derecho, ejerce una actividad jurdica creadora, integrando
el ordenamiento jurdico por medio de normas concretas o particulares. Tienen
particular importancia los fallos plenarios.
La doctrina: dentro del concepto de fuente formal, no cabe la inclusin de esta
fuente: la opinin de los tratadistas podr ser un valioso elemento auxiliar para la
explicacin del derecho, pero no importa un modo de manifestacin de normas
jurdicamente obligatorias ni sustituye a la autoridad de la ley.
La analoga: no es fuente formal de derecho mercantil, sino un procedimiento de
integracin de las lagunas del derecho.
Las leyes extranjeras: son un importante material de estudio para la interpretacin
del derecho patrio pero carecen de imperio dentro de nuestro territorio, salvo los
casos excepcionales en que la ley argentina autoriza su aplicacin. Por
consiguiente, no constituyen fuente formal del derecho mercantil argentino sino en
los contados supuestos en que integran el sistema jurdico positivo, por expresa
remisin de la ley nacional. Los tratos internacionales?
La equidad: no es fuente formal de derecho comercial, pues no constituye un
modo de exteriorizacin de la norma jurdica mercantil, sino un criterio de
estimacin del juez, variable de caso a caso, para la solucin de un problema
concreto. En todo caso, la sentencia ser la fuente de la norma y la equidad su
fundamento.
Jerarqua de las fuentes: ley (si est prevista la solucin del caso concreto), usos
y costumbres, analoga, principios generales del derecho comercial o derecho civil
(aplicacin supletoria).
C/ institucin jurdica tiene sus principios generales, a su vez hay otros principios
ms generales que inspiran un conjunto de instituciones afines, por sobre stos
imperan otros ms generales correspondientes a la rama de derecho y, por fin, es
posible descubrir principios aun ms generales que informan toda la legislacin
positiva agotados los dems medios establecidos por la ley para resolver el caso
concreto, debe recurrirse primeramente a los principios fundamentales que
gobiernan la institucin jurdica respecto de la cual se ha planteado la controversia
y luego a los principios ms generales, hasta llegar a los generalsimos de toda la
legislacin positiva.
Interpretacin y aplicacin de la ley mercantil
Para aplicar correctamente una ley, es menester establecer la verdadera y
correcta redaccin de su precepto legal, comenzando luego la actividad
interpretativa. Interpretar la ley significa desentraar y precisar el contenido de la
norma jurdica formulada en ella y delimitar su alcance. La interpretacin de la ley
puede ser considerada desde 3 puntos de vista:
del de los medios que utiliza: interpretacin gramatical o lgica
del de los resultados a que llega: declarativa, restrictiva o extensiva
del de los sujetos que la realizan: doctrinaria, judicial o forense y legislativa o
autntica.
El jurista debe dar a su interpretacin un sentido teleolgico, teniendo en vistas las
finalidades sociales de la ley. Debe comenzar por fijar el texto literal de la norma.
Una vez establecido ste, el 1paso es desentraar el sentido gramatical o verbal
de los trminos (actividad puramente semntica denominada interpretacin literal,
lingstica o gramatical). A ella le sigue la interpretacin lgica o racional que
procura investigar el espritu de la ley.
Mientras este procedimiento no exceda del mero comentario del texto legislativo,
constituye lo que se denomina mtodo exegtico de interpretacin. Cuando sale
de la estrechez literal del concepto para coordinar diversas normas en un sistema
armnico y orgnico, constituye lo que se denomina mtodo sistemtico o
dogmtico de interpretacin.
S/ el resultado que se obtenga con la interpretacin se la denomina:
Declarativa: se limita a establecer que el contenido objetivo del juicio enunciado
en la proposicin jurdica coincide con su formulacin verbal.
Extensiva: no debe confundirse con la analgica, la cual importa la aplicacin a
casos no previstos pero semejantes a los previstos. Mediante la extensiva el
intrprete halla que la norma es aplicable al caso planteado porque est
comprendido dentro de la voluntad de la ley
Restrictiva: tiende a limitar el contenido de la norma. El intrprete descubre que
ciertos casos, aparentemente incluidos en la proposicin jurdica, no
corresponden en realidad al contenido objetivo del juicio que aquella enuncia.
La unidad del derecho privado
Toda la vida jurdica est regida por el Derecho, que constituye un ordenamiento
nico y total. A c/ sector de la vida corresponde un sector del ordenamiento
jurdico, que toma diversos nombres segn la materia que ha de regular. Dentro
de la tradicional biparticin en derecho pblico y privado, aparecen el derecho civil
y el comercial como las ramas constitutivas de ste ltimo.
En la 2mitad del siglo XIX y en la 1del XX el d erecho mercantil adquiri una
fisonoma particular que justific su tratamiento como rama autnoma del
derecho. En 3 sentidos puede hablarse de autonoma de una rama del derecho:
autonoma cientfica (el estudio de esa rama pasa a constituir una materia
especial de investigacin y de enseanza), jurdica (las normas atinentes a esa
materia forman un sistema que presenta rasgos peculiares y distintivos) y
legislativa (las leyes relativas a dicha materia son coordinadas en un cuerpo
separado de normas)
No siempre las 3 acepciones se manifiestan coincidentes respecto de una misma
materia, si bien lo comn es que la autonoma jurdica de una rama termine por
imponer la cientfica y legislativa. En los pases que, como el nuestro, mantienen
todava la dualidad de cdigos se puede afirmar la autonoma del derecho
comercial , al menos en sus aspectos cientfico y legislativo.
En muchos pases, causas polticas, histricas y sociales provocaron que la
distincin entre la materia civil y la comercial haya desaparecido o perdido fuerza.
En materia de oblig. y contratos ya no se advierten motivos para someterlos a
disciplinas ? : es la materia en que ms fcilmente puede llegarse a la unificacin
legislativa. La situacin no es tan clara respecto de otras zonas del derecho
comercial, aunque puede advertirse un movimiento general hacia la supresin de
las tradicionales distinciones entre comerciantes y no comerciantes y entre actos
civiles y de comercio. Dentro de los cdigos que han unificado la disciplina general
del derecho privado, no han desaparecido totalmente ciertas normas aplicables
especialmente a los comerciantes, pero stas no alcanzan ni por su nni por su
contenido a formar un sistema autnomo.
Suiza: en 1911 el Parlamento sancion una ley federal complementaria del cdigo
civil, referente al derecho de las obligaciones, y a la que se le ha conservado su
denominacin primitiva de Cdigo de las Obligaciones, aplicable tanto a la
materia civil como a la comercial. Este cdigo fue revisado y modificado en 1936.
El sistema es general para todas las obligaciones y contratos, pero existen
algunas disposiciones aplicables nicamente a los comerciantes.
Italia: en 1942 se sancion un cdigo nico de derecho privado que no slo unifica
el derecho de las obligaciones sino que incluye dentro de un sistema general toda
la materia antes gobernada por el cdigo civil, ms lo que ahora se califica como
derecho de la empresa en general y de la empresa comercial en particular y un
buen nmero de normas atinentes al derecho de trabajo.
Paraguay: en 1988 se unificaron el cdigo civil y el comercial.

UNIDAD II
Acto de comercio
Concepto: han sido muchos los esfuerzos realizados por los juristas para incluir
los actos de comercio en un solo concepto legal. Quien ms se aproxim fue
Rocco, quien lo define como todo acto que realiza o facilita una interposicin en
el cambio. Este concepto es criticado por muchos autores (Fontanarrosa, Anaya,
Fernndez Madero) por excluir de su letra ciertos actos que no realizan ni facilitan
la interposicin en el cambio pero que han sido declarados mercantiles por la ley
e incluir muchos actos de intermediacin en el cambio que no son mercantiles.
La expresin acto de comercio es interpretada por la mayora de la doctrina en el
sentido de actividades econmicas simples o complejas que se manifiestan en
actos u operaciones.
La comercialidad de un acto debe surgir de su propia naturaleza, no siendo
suficiente la calidad de comerciante de una de las partes o de ambas para conferir
carcter comercial al acto.
La enumeracin legal es de orden pblico: queda sustrada al efecto derogatorio o
modificatorio de la autonoma de la voluntad.
En cuanto a si es taxativa o meramente enunciativa existen discrepancias en la
doctrina. Malagarriga, Segovia y Alcorta opinaron que el rgimen es taxativo. En
respuesta a la argumentacin de Siburu, que sostena que los actos enumerados
all no eran todos los actos de comercio existentes (en base a las palabras en
general, declara y a lo dispuesto en el inciso 11) Malagarriga afirma que los
nicos actos de comercio son los detallados en el art. 8 y en el resto del C de C: la
ley ha querido limitar su n, lo cual se revela en el inc. 11, que no habla de otras
leyes mercantiles, sino de este Cdigo. Malagarriga concluye que el problema
debe resolverse sobre la base de una interpretacin amplia y analgica de los
diversos incisos de la enumeracin legal. La mayora de la doctrina nacional
ensea que la enumeracin es enunciativa y que hay que admitir otros actos no
indicados en el texto del art. 8, o hasta en otras leyes que no sean ese cdigo.
Del mismo criterio participa la jurisprudencia. As, son actos de comercio los
seguros, las SA, las dems sociedades comerciales, el mandato mercantil, la
comisin, el depsito, el mutuo, el comodato, el leasing, el factoring, la franquicia,
el crdito documentario.
Criterios de clasificacin de los actos de comercio:
Halperin propone la suya, distinguiendo:
actos objetivos propiamente dichos y que la ley mercantil expone en el art. 8, incs.
1 y 2, el corretaje, el remate, la operacin de cambio, la de banco, etc.
actos realizados por medio de empresa (art. 8, inc. 5)
actos de comercio por su forma: los del inc. 4
actos de comercio por conexin: entre stos distinguimos los preparatorios o
accesorios (preparan la instalacin y funcionamiento de la instalacin
mercantil) y los complementarios de los actos principales (contratos u
obligaciones accesorios o de garanta).
Fontanarrosa da una clasificacin de acuerdo con los preceptos de nuestra
legislacin positiva:
actos mercantiles naturales: la ley no hace ms que reconocer su naturaleza
mercantil, establecida ya por la economa. Se traducen, en sustancia, en una
interposicin en el cambio de bienes, quedando comprendidos los actos de
interposicin en el cambio de mercaderas y los actos de interposicin en el
cambio de dinero.
actos mercantiles por conexin: se declaran mercantiles por su vinculacin con el
ejercicio del comercio. Cabe distinguir dos subgrupos: actos cuya vinculacin
con el comercio hay que demostrar en cada caso (mandato, comisin, fianza,
mutuo, depsito, prenda) y actos cuya vinculacin con el comercio es
presumida por la ley, salvo prueba en contrario. Art. 5: los actos de los
comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en
contrario. La presuncin se aplica a las obligaciones del comerciante nacidas
de los contratos, de los cuasi contratos, de los delitos, de los cuasi delitos y de
la ley.
actos declarados mercantiles por disposicin de la ley: se declaran mercantiles
por diversos motivos, que hay que establecer en cada caso particular: ciertas
categoras de empresas, los seguros, las SC, las SCS, las SCI, las SRL, las
SA, las SA con participacin estatal mayoritaria, las sociedades en comandita
por acciones, las sociedades accidentales o en participacin, el remate, las
operaciones cambiarias los cheques y otros papeles de comercio, las cartas de
crdito, la cuenta corriente, los actos relativos a la navegacin, las
convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los
comerciantes.
Anlisis de los actos de comercio legislados (art. 8 ): La ley declara actos de
comercio en general:
1: Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre
ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri
o despus de darle otra forma de mayor o menor valor.
Adquisicin:. adquisicin de un derecho es la unin del mismo con una persona
determinada, que se convierte en su titular. Mediante ella, el titular del derecho
adquiere una facultad de disposicin, de uso o goce (percepcin de frutos)
sobre una cosa, o bien de exigir a otra persona alguna prestacin. Puede ser
originaria (no se basa en un derecho ya existente) o derivativa (se produce en
base a un derecho anterior, del cual depende: cesin de crdito, herencia).
Esta ltima se divide en adquisicin traslativa (transmisin de propiedad,
cesin de crdito) y adquisicin constitutiva (mediante la que se crea un
derecho ms restringido: concesin de servidumbre, constitucin de
gravmenes en general).
Ttulo oneroso: se entiende que existe onerosidad cuando las partes asumen
obligaciones recprocas. Se excluye a las adquisiciones originarias (ocupacin,
percepcin de frutos, accesin, usucapin) y algunas derivadas (sucesin
hereditaria, donacin, comodato). En cambio quedan comprendidas la dacin
en pago, la locacin, la compra, la cesin, la permuta. Fontanarrosa opina (no
as Etcheverry) que la adquisicin ha de ser siempre contractual.
Cosa mueble: debe ser entendida en el sentido de adquisicin de un derecho (real
o personal) relativo a una cosa mueble (corporal o incorporal), quedando as
comprendidas en la disciplina del C de C, bajo la expresin cosa mueble, no
solamente las enumeradas en el CC, sino tambin cualquier clase de bienes o
valores que estn en el comercio y que no sean de naturaleza inmueble. La
cosa debe ser mueble para el adquirente aunque sea inmueble para el
enajenante (inmuebles por accesin moral, compra de una casa para
especular con los materiales de su demolicin). El trabajo humano no es cosa
mueble: es actividad humana susceptible de contratacin, pero inseparable de
la persona que lo presta.
O de un derecho sobre ella: se comprende todo derecho real o personal de
contenido patrimonial referente a una cosa (interpretada en sentido amplio).
Para lucrar con su enajenacin: diversos autores caracterizan al lucro como
intencin de especular, el propsito genrico de obtener un provecho, una
ventaja o una ganancia, mediata o inmediata, o evitar una prdida mayor a la
previsible. La intencin de lucrar debe ser simultnea a la adquisicin de la
cosa o derecho, ms all de que el beneficio econmico pueda concretarse o
no. El propsito de lucro debe ser el motivo principal y directo de la adquisicin
y el nimo de especular debe ser conocido o cognoscible por el transmitente.
El lucro debe producirse mediante la enajenacin de los adquirido,
entendindose por enajenacin el desprendimiento voluntario de un derecho
realizado por el sujeto o titular del mismo a fin de que sea adquirido por otro
simultneamente a ese desprendimiento.
En el mismo estado o despus de transformarla: el adquirente puede modificar la
forma sin alterar la sustancia para adaptar la cosa a las necesidades de los
consumidores (ej.: adquisicin de trigo para molerlo).
2: la transmisin a la que se refiere el inciso a nterior
Una vez cumplida la adquisicin con un fin especulativo, ste debe concretarse.
No es necesario que tal transmisin se opere inmediatamente.
3: toda operacin de cambio, banco, corretaje o r emate
Cambio: es la permutacin de monedas de una especie por monedas de otra
especie y puede ser de dos clases: cambio manual, que realizan
ordinariamente los cambistas y cambio a distancia o trayecticio (trueque de
monedas por otras de especie distinta que han de entregarse en otro lugar). El
cambio manual puede ser considerado como adquisicin de moneda hecha
por el cambista para lucrar con su enajenacin especulando sobre la
diferencias en el curso de los cambios monetarios (incs 1 y 2). El cambio
trayecticio se realiza corrientemente mediante las mltiples negociaciones a
que estn sometidos los efectos de comercio, especialmente la letra de
cambio (inc. 4). Etcheverry: aun el cambio no especulativo es para nuestra ley
acto de comercio (anteposicin de la palabra toda).
Banco: Bolaffio engloba bajo la frmula operacin de banco a las operaciones de
interposicin en el cambio de dinero (bajo la forma de interposicin en el
crdito) realizadas por los banqueros y tambin las efectuadas por quienes no
lo son. En cuanto a las primeras afirma la posibilidad de separar los dos
elementos (operaciones activa y pasiva) y atribuye calidad objetivamente
comercial a cada uno de ambos separadamente, sin necesidad de investigar si
hay o no un efectivo destino de especulacin, en tanto que en las segundas es
menester contemplarlas en sus 2 elementos y considerar slo objetivamente
comercial la ntegra operacin de interposicin, cuando ha existido un efectivo
destino de especulacin.
Corretaje: es una operacin de mediacin entre la oferta y la demanda, dirigida a
provocar el acercamiento de las partes interesadas y la contratacin directa
entre ellas. Es auxiliar del comercio y su objeto es preparar y facilitar la
celebracin de un contrato. El corredor acta con el fin de obtener un lucro
consistente en la retribucin de su actividad mediadora. Toda operacin de
corretaje, aunque sea relativa a la celebracin de contratos civiles, es
mercantil.
Remate: venta pblica al mejor postor. El acto de remate lo realizan los
rematadores o martilleros, auxiliares del comercio que median entre los que
quieren vender mercaderas y los que quieren comprarlas. Es acto de comercio
aunque se refiera a inmuebles o a cualquier otro negocio que tenga carcter
civil para las partes contratantes.
4: toda negociacin sobre letras de cambio o de p laza, cheques o cualquier otro
gnero de papel endosable o al portador
Letras de cambio: la letra de cambio surgi histricamente de las necesidades del
trfico mercantil y fue regulada siempre por los usos y leyes comerciales. La
ley la considera como un ttulo formal, es decir, como un documento que
obtiene su particular eficacia y determina su peculiar naturaleza en virtud del
cumplimiento de formalidades especiales. La expresin toda negociacin
abarca la creacin, circulacin y extincin.
Cheques: si bien no es un instrumento de crdito sino de pago, los motivos de
seguridad en la circulacin y en la fuerza ejecutiva justifican su inclusin entre
los actos objetivos de comercio.
Papeles endosables o al portador: son ttulos de crdito cuya circulacin se opera
mediante una cesin de naturaleza especial (endoso) o mediante la simple
entrega del ttulo. Dentro de la redaccin amplia de la ley quedan incluidos
todos los documentos endosables o al portador: pagars, ttulos de renta,
acciones de sociedades, debentures, warrants, etc.
5: las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o
transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra
La empresa constituye, tanto jurdica como econmicamente, un complejo
indivisible. Toda ella, como actividad organizada, es acto de comercio objetivo, y
esa comercialidad envuelve a todos y a cada uno de los actos particulares
mediante los cuales despliega su actividad: los contratos constitutivos, los de
adquisicin de materias primas, los de venta de productos elaborados, los de
trabajo celebrados con sus dependientes y empleados y tanto las operaciones
principales como las accesorias y aun los actos ilcitos conexos con la constitucin
y explotacin.
El C de C no se refiere a las empresas en general sino solamente a cinco
categoras de ellas, sin embargo tal enumeracin es meramente enunciativa y
nada obsta a que se aplique en esta materia el criterio de extensin analgica.
6: los seguros y las sociedades annimas, sea cua l fuere su objeto
El contrato de seguros se considera mercantil por diversos motivos: es un acto de
especulacin, es un acto de mediacin comercial, se ha desenvuelto en el
comercio y para favorecer el trfico mercantil y en general se desarrolla por medio
de asociaciones con forma mercantil. Nuestro cdigo dice simplemente los
seguros, refirindose tanto a las empresas que explotan el negocio, como a los
contratos singulares celebrados por ellas y a los que ocasionalmente pudiese
celebrar algn particular. No hace distincin entre los seguros a prima y los
mutuos, por lo que todos han de considerarse mercantiles.
En cuanto a las sociedades annimas Siburu plantea que es la forma de la
sociedad lo que determina su carcter mercantil, aunque no tengan por objeto
actos de comercio, siendo el motivo de su comercialidad que ejercen las
funciones ms extensas y complicadas de la vida mercantil. En tanto, plenario de
1920 decidi por mayora que lo mercantil establecido por la ley se refera a la
estructura societaria: actos de constitucin, funcionamiento, disolucin, liquidacin
y particin. Los actos que las SA celebraren con terceros podan ser civiles o
comerciales.
7: los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos,
provisiones y todo lo relativo al comercio martimo
En realidad el cdigo legisla no slo sobre el comercio martimo sino sobre la
navegacin en general, aun la no lucrativa. Quedan comprendidos no slo los
actos directamente relacionados con el comercio martimo y la navegacin, sino
tambin los que tienen por objeto preparar o facilitar estas actividades.
8: las operaciones de factores, tenedores de libr os y otros empleados de los
comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien
dependen
Estamos dentro del campo de la conexin presumida por la ley, en el sentido de
que los contratos hechos por el factor de un establecimiento comercial o fabril que
notoriamente pertenezca a persona o sociedad conocida, se entienden celebrados
por cuenta del propietario del establecimiento, siempre que correspondan al giro
del mismo. En cuanto a los dems empleados, cuando se le es concedida la
facultad de contratar y obligarse por el principal su situacin es anloga a la de los
factores.
9: las convenciones sobre salarios de dependiente s y otros empleados de los
comerciantes
La contratacin de un empleado es un acto preparatorio o auxiliar del comercio y
por lo tanto pertenece a la explotacin comercial del que contrata, no obstante el
precepto ha perdido importancia con el desarrollo de la legislacin laboral y en la
actualidad las relaciones entre patrones y empleados u obreros se rigen por el
derecho del trabajo.
10: las cartas de crdito, fianzas, prenda y dem s accesorios de una operacin
mercantil
Cartas de crdito: no constituye un acto accesorio y por su naturaleza podran ser
civiles, pero como ordinariamente se emplean en el comercio, el cdigo les ha
atribuido carcter mercantil objetivo. Son documentos (cartas) emitidos por una
persona a otra para que la destinataria entregue a la persona indicada en el
texto una cierta cantidad de dinero.
Fianzas: para que una fianza se considere mercantil, basta que tenga por objeto
asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio aunque el fiador
no sea comerciante. Es un acto accesorio de garanta personal y adquiere su
carcter comercial en virtud de la teora de lo accesorio seguida por el C de C.
Prendas: es una garanta real accesoria. El contrato de prenda comercial es
definido en el art. 580 como aquel por el cual el deudor o un tercero a su
nombre entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y garanta de una
operacin comercial.
Restantes obligaciones accesorias los contratos parasociales (sindicacin de
acciones), el socio del socio (art. 35 de la ley 19550), los actos de ejecucin de
obligaciones de los socios por su calidad de tales, los debentures, el aval.
11: los dems actos especialmente legislados en e ste Cdigo
Zavala Rodrguez seala como ejemplos: la cuenta corriente, sociedades de todos
los tipos, prstamo, depsito, mandato comercial, comisiones o consignaciones.
Halperin agrega al mutuo comercial, la emisin de certificados de depsitos y
warrants y la transferencia de fondos de comercio. Romero dice que en virtud de
este inciso adquieren comercialidad todos los actos, contratos e instituciones de
carcter comercial incorporados legislativamente al C de C y las que surjan de
nuevas normas, como marcas y patentes de invencin.
Actos unilateralmente comerciales: el artculo 7 expresa si un acto es comercial
para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razn de l,
sujetos a la ley mercantil, excepto a las disposiciones relativas a las personas de
los comerciantes, y salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se
refiere sino al contratante para quien tiene el acto carcter comercial.
La categora de actos mixtos no se considera correcta, pues no son ms que
actos naturales, legales o conexos en los que la comercialidad se manifiesta
solamente para una de las partes. Si bien se habla de contrayentes, la ms amplia
extensin inicial (si un acto) indica la extensin del precepto legal que incluye
a toda clase de actos contractuales o extracontractuales, comerciales para uno
solo de los intervinientes. Todos los intervinientes quedan sujetos a la ley
comercial en lo atinente a: la validez del acto, la prueba de las obligaciones y
contratos, la prescripcin liberatoria, los intereses, los efectos propios del acto y la
aplicacin de la facultad de rescindir los contratos.
Las disposiciones que aluden a la persona de los comerciantes son la referidas a
su estatuto: capacidad, inscripcin en la matrcula, orden regular de su
contabilidad. La segunda excepcin se refiere a los casos en que la misma ley
comercial declara su aplicabilidad slo respecto de la parte para quien el acto
tiene carcter comercial, como por ej. la prueba de los libros es excluida cuando
beneficia al comerciante que contrata con alguien que no lo es.
Comerciante individual
Artculo 1: la ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo
capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio,
haciendo de ello su profesin habitual.
Capacidad legal para contratar: la expresin no es feliz porque da a entender que
la capacidades para contratar y para ejercer el comercio son idnticas, lo que
es inexacto. El mayor de 18 aos no emancipado es, en principio, incapaz de
contratar, salvo las excepciones establecidas por el cdigo civil, en tanto que
puede ejercer el comercio con la debida autorizacin. Por otra parte, los
menores de 18 aos, los dementes y los sordomudos que no saben darse a
entender por escrito pueden adquirir la calidad de comerciantes por intermedio
de sus representantes legales, no obstante su incapacidad para contratar
Ejercicio de actos de comercio: el trmino ejercicio no debe ser entendido en el
sentido material de ejecucin de actos, sino en el significado jurdico de asumir
la responsabilidad por actos de comercio efectuados en el propio nombre
comercial, aunque la materialidad de la ejecucin recaiga en otros que acten
como representantes legales o convencionales. En principio, los actos que
otorgan el carcter de comerciante son los comerciales naturales, sin embargo
tambin deben incluirse ciertos actos convexos como la comisin mercantil y
mercantiles por disposicin de la ley, como la explotacin de una empresa.
Por cuenta propia: el cdigo utiliza esta expresin, que implica actuar en inters
ajeno, mientras que debera decir en nombre propio, ya que la utilizacin de
un nombre lleva envuelta la responsabilidad frente a terceros de la persona
cuyo nombre se utiliza. As no son comerciantes los factores o encargados y
dependientes de comercio y si lo son los comisionistas y los prestanombres
(testaferros), si los que contratan con l ignoran su calidad.
Profesin habitual: la profesin es la calidad o condicin social que asume, quien,
para obtener un rdito estable, dedica la propia capacidad fsica, intelectual y
financiera a una determinada finalidad productiva. El hbito consiste en la
reiteracin prolongada y constante de actos de la misma especie. Los actos
preparatorios no confieren la calidad de comerciante, pero una vez adquirido el
estado mercantil por la prctica reiterada de actos profesionales, esta
circunstancia influye retroactivamente confiriendo calidad comercial a los actos
preparatorios. No hace falta la inscripcin en la matrcula para ser comerciante
pero el estar inscripto supone (presuncin iuris tantum) la existencia de esa
calidad.
Distincin entre comerciante y sociedad
Las sociedades mercantiles poseen personalidad independiente de las personas
de los socios que las componen. Son comerciales, sea cual fuere su objeto, la SC,
la SCS, la SCI, la SRL, la SA, la SCA y la accidental o en participacin. A la
inversa de lo que ocurre con las personas fsicas, para las sociedades
comerciales no se requiere el ejercicio efectivo de la profesin comercial,
bastando el mero hecho de la constitucin bajo alguna de las formas o tipos
previstos por la ley de sociedades comerciales. Las sociedades comerciales son
comerciantes aunque tengan por objeto realizar un solo acto de comercio.
En los individuos, el retiro del comercio equivale a la cesacin del ejercicio
profesional, en tanto que en las sociedades en la etapa de liquidacin no se
modifica la situacin creada en el contrato constitutivo.
Comerciante y artesano
El artesano es quien fabrica personalmente ciertas cosas, de mayor o menor valor
artstico. Puede equiparrselo a quien sabe un oficio y trabaja en forma libre,
personal e independiente. Es un pequeo industrial en su tarea, para cumplir la
cual puede tener o no ayudantes. Tradicionalmente la doctrina opina
unnimemente que el artesano no es comerciante, pero hay autores (por ej.
Etcheverry) que consideran injusta la eliminacin del artesano del derecho
mercantil. Algunos juristas expresan que, si hay empresa aunque sea mnima, el
artesano entra dentro del acto de comercio.
El menor y el ejercicio del comercio
El principio general es que toda persona que segn las leyes tiene la libre
administracin de sus bienes es hbil para ejercer el comercio. Los menores de
18 aos, los dementes declarados en juicio, los sordomudos que no saben darse
a entender por escrito no tienen capacidad para la administracin de sus bienes.
sin embargo, el padre, tutor o curador de un incapaz de estas categoras puede
obtener autorizacin para continuar o cesar los establecimientos de comercio o
industria que ste hubiera heredado o en los que tuviera una parte, en nombre y
por cuenta del incapaz. Quien realiza materialmente los actos es el representante
legal, el cual inviste la calidad de factor tcito o expreso, pero quien adquiere la
calidad de comerciante es aqul en cuyo nombre se ejercita la actividad mercantil
(incapaz).
Art. 10 el C de C: toda persona mayor de 18 aos puede ejercer el comercio con
tal que acredite estar emancipado o autorizado legalmente. Luego de la reforma
al CC por la ley 17711 el principio general es el de que la incapacidad de los
menores cesa: por la mayor edad (el da en que cumplieren 21 aos) o por su
emancipacin. Fuera de esos supuestos, el menor de edad pero mayor de 18
puede adquirir una capacidad parcial, limitada a ciertas actividades, mediante la
obtencin de un ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin. Anlisis de los
supuestos:
Emancipacin por matrimonio: No es posible considerar que los menores
emancipados por matrimonio celebrado con consentimiento de los padres
gocen de plena capacidad, pues si bien pueden solicitar autorizacin judicial o
el acuerdo de su cnyuge mayor de edad para realizar los actos indicados en
el art. 135 del CC (los emancipados adquieren capacidad de administracin y
disposicin de sus bienes, pero respecto de los adquiridos por ttulo gratuito
antes o despus de la emancipacin, slo tendrn la administracin, para
disponer de ellos debern solicitar autorizacin judicial, salvo que mediare
acuerdo de ambos cnyuges y uno de ellos fuera mayor de edad) y la
autorizacin judicial, en los supuestos del 1440 (ceder ttulos de la deuda
pblica, acciones de sociedades comerciales y crditos de un determinado
monto), siempre quedaran subsistentes las prohibiciones absolutas
establecidas en el art. 134 del CC (los emancipados no pueden ni con
autorizacin judicial aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito, hacer
donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito ni afianzar
obligaciones). Ms restringida es la capacidad de los menores que han
contrado matrimonio sin autorizacin, pues no tendrn hasta los 21 aos la
administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a ttulo
gratuito, continuando respecto de ellos el rgimen legal de los menores, salvo
ulterior habilitacin. Habindose liberado de la patria potestad la autorizacin
para ejercer el comercio deber ser requerida al juez. La capacidad as
adquirida es irrevocable.
Emancipacin por habilitacin de edad: puede ser otorgada por el padre o la
madre que estn en ejercicio de la patria potestad, por el juez a pedido del
tutor o del mismo menor, en el primer caso debe ser instrumentada mediante
escritura pblica (la que debe inscribirse en el Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas), en el segundo, la sentencia judicial en su calidad
de instrumento pblico, suple a la escritura pblica (en este supuesto se
inscribir la sentencia en el registro). Se ha resuelto judicialmente que, si bien
el art. 131 no habla del requerimiento de la autorizacin del propio menor, la
conformidad del menor interesado debe ser requerida. Para que el habilitado
puede ejercer el comercio, asimismo, deber cumplirse con las disposiciones
del cdigo respectivo, es decir la inscripcin y publicidad y la autorizacin
judicial para ejercer el comercio. Puede ser revocada judicialmente cuando se
demuestre su inconveniencia, a pedido del padre, de quien ejerca la tutela al
tiempo de acordada o del Ministerio Pupilar.
Capacitacin parcial por obtencin de ttulo habilitante: aunque no fuese
universitario, siempre que la profesin est regulada legalmente, puede ejercer
el comercio por cuenta propia sin necesidad de ninguna autorizacin. En el
ejercicio de su actividad mercantil profesional puede administrar los bienes
adquiridos con el producto de su trabajo y disponer libremente de ellos, as
como estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ellos. Su capacidad
no llega ms all, por lo que el menor seguir con su capacidad limitada
respecto de todos los dems actos de su vida civil no vinculados con su
actividad profesional.
La segunda hiptesis contemplada en el art. 10 del C de C es la autorizacin
legal. sta debe ser expresa e inscrita en el RPC y publicada. Puede darse por
instrumento pblico o privado, en este ltimo caso debe ser reconocido o
ratificado personalmente por el autorizante ante el Juez de Comercio que
disponga la inscripcin de ella en el Registro Pblico. El art. 11 establece que
llenados los requisitos el menor ser reputado mayor para todos los actos y
obligaciones comerciales, adquiriendo la autorizacin carcter general. El menor
queda con una doble personalidad: con plena capacidad para el ejercicio del
comercio y con capacidad limitada para el cumplimiento de negocios civiles (arts.
134 y 135).
Slo excepcionalmente la autorizacin puede ser tcita, como ocurre en el caso
del menor asociado al comercio de su padre (art. 12: el hijo mayor de 18 aos,
que fuese asociado al comercio del padre o la madre, o de ambos, ser reputado
autorizado y mayor para todos los efectos legales en las negociaciones
mercantiles de la sociedad. La autorizacin otorgada no puede ser retirada al
menor sino por el juez, a instancia del padre, de la madre, del tutor o ministerio
pupilar, segn el caso y previo conocimiento de causa. Este retiro, para surtir
efecto contra terceros que no lo confieren, deber ser inscrito y publicado en el
tribunal de comercio respectivo). Se trata de un caso singular de autorizacin
restringida al ejercicio de los actos que constituyen el objeto de la explotacin.
Prohibiciones e incompatibilidades
El acto realizado por un incapaz es nulo, y la reiteracin de actos mercantiles no
hace adquirir al incapaz la calidad de comerciante. En el supuesto de las
incompatibilidades, en cambio, se trata de verdaderas prohibiciones legales
impuestas por motivos disciplinarios derivados de un estado social o del ejercicio
de una profesin o de un cargo. Pero la violacin de la prohibicin legal no est
sancionada con la nulidad de los actos realizados, ni tal sancin podra aplicarse
respecto de los actos singulares, ya que el cdigo no prohibe la realizacin de
actos de comercio aislados a las personas que menciona sino que les impide
ejercer el comercio. Si alguno de los comprendidos en este precepto realizara
habitual y profesionalmente actos de comercio adquirira la calidad de comerciante
y podra ser declarado en quiebra sin perjuicio de las sanciones de carcter penal
o disciplinario que acarrear su infraccin.
El cdigo distingue entre las prohibiciones por incompatibilidad de estado y las
que provienen de una incapacidad legal. Entre las primeras, se encuentran las del
artculo 22:
las corporaciones eclesisticas
La prohibicin se refiere a las rdenes y congregaciones (constituidas por
clrigos) pero no a las asociaciones religiosas (constituidas por laicos). En el caso
de estas ltimas, con la obtencin de su personera jurdica adquieren la
capacidad necesaria para los fines no lucrativos de su institucin, limitada de
acuerdo con el principio de la especialidad. No se trata entonces de una
incompatibilidad sino de una incapacidad para realizar otros fines distintos de los
estatutarios.
los clrigos de cualquier orden mientras vistan el traje clerical
Quedan comprendidos aquellos que han sido consagrados a los divinos
ministerios, a lo menos por la recepcin de la tonsura clerical. Hay que distinguir
los religiosos profesos, que son aquellos que han emitido los tres votos (de
obediencia, de castidad y pobreza) en alguna religin (orden o congregacin) y
que, en razn de su completa sumisin a la orden a que pertenecen, pierden su
capacidad para contratar, salvo cuando comprasen bienes muebles con dinero al
contado o cuando contratasen por sus conventos. As, aunque los religiosos no
sean propiamente incapaces, tienen una capacidad muy limitada y como no
pueden contratar libremente, no pueden ejercer el comercio, desde que los actos
celebrados excediendo sus facultades son nulos.
los magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y
jurisdiccin con ttulo permanente.
La expresin magistrados civiles comprende el Presidente de la Repblica, los
gobernadores de Provincia, los ministros y los intendentes municipales, pues est
empleada en el sentido de funcionarios pblicos administrativos de jerarqua
superior, por oposicin a los magistrados judiciales, tambin incluidos en la
disposicin.
Asimismo, los corredores y escribanos se hallan inhabilitados para ejercer el
comercio. Los cnyuges de los inhabilitados no incurren en la misma prohibicin.
La prohibicin legal tiende a impedir el ejercicio profesional del comercio por las
personas sobre quienes recae la incompatibilidad, por lo que a stas no les est
prohibido dar dinero a inters simple, siempre que no hagan de ello su profesin
habitual, ni tampoco se les impide ser accionistas en sociedades comerciales, con
tal que no intervengan en la gerencia administrativa.
En tanto, el artculo 24 establece que estn prohibidos por incapacidad legal:
los que se hallan en estado de interdiccin
Se llaman as quienes estn bajo un rgimen especial de incapacidad. Se
les asigna un curador, a fin de que los asista en todos sus actos. Deben incluirse
tambin en el inciso a los inhabilitados, sujetos a un asistencia por ser semi
incapaces y necesitar de autorizacin para ejercer ciertos actos, en especial los
patrimoniales..
los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin
La declaracin de quiebra no produce una verdadera incapacidad civil sino una
imposibilidad para ejercer el comercio, proveniente del desapoderamiento de los
bienes y a consiguiente imposibilidad de conservar la libre administracin del
patrimonio.
Clasificacin de los comerciantes
El art. 3 distingue los comerciantes por menor, que venden por metros o por litros
o por bultos sueltos o por menos de 10 kilogramos, por lo que debe entenderse
que son comerciantes por mayor los que venden cosas en cantidades superiores
a las indicadas. La distincin tiene por consecuencia que los comerciantes por
menor deban asentar en el libro diario las cantidades globales de las ventas al
contado y, separadamente, de las ventas al fiado, en tanto que los comerciantes
por mayor deben asentar todas sus operaciones individualmente y en el orden en
que las vayan efectuando. Adems, los comerciantes por menor estn obligados a
hacer balance general cada 3 aos, en lugar de hacerlo anualmente.
El Estado y el ejercicio de la actividad comercial
Ciertos servicios pblicos suelen ser prestados por el estado, bajo la forma de
empresas dependientes de l (entidades autrquicas), otras veces las
explotaciones comerciales o industriales son asumidas por el Estado con
propsitos fiscales o con fines estticos y en otras ocasiones el Estado interviene
en la constitucin y administracin de sociedades de economa mixta, formadas
con el aporte de capitales pblicos y privados. Todas esas actividades se traducen
en actos de compras, ventas, formacin de empresas, transportes, depsitos,
fbricas, etc.: actos calificados como mercantiles por el C de C. Los actos
realizados, si encuadran en la enumeracin del art. 8, quedarn sometidos a las
normas del derecho comercial, pero la naturaleza de persona del derecho pblico
del Estado y los fines de la actividad que realiza impiden adjudicarle la calidad de
comerciante, a pesar de que pueda realizar reiterada y habitualmente (aunque no
profesionalmente) actos de comercio. Eso implica que el Estado no queda
obligado a someterse a las obligaciones impuestas a los comerciantes, ni estar
sujeto a los procedimientos de quiebra.
Las actividades de carcter industrial, comercial o de explotacin de servicios
pblicos son llevadas a cabo por medio de las empresas del estado, las que
quedan sometidas al derecho privado en todo lo que se refiere a sus actividades
especficas y al derecho pblico en todo lo que atae a sus relaciones con la
administracin o al servicio pblico que se hallare a su cargo. Estas empresas
funcionan bajo el contralor directo del PE nacional y son fiscalizadas por la
Contadura General de la Nacin mediante el procedimiento de auditora contable.
No pueden ser declaradas en quiebra y en los casos en que haya de procederse a
su disolucin y liquidacin, el PE nacional determinar el procedimiento a seguir y
el destino de los bienes.
Las empresas del Estado pueden ser creadas originariamente por el Estado o
pueden ser nacionalizadas. Se entiende por nacionalizacin la atribucin de una
empresa a la colectividad nacional representada por el poder poltico. En todo
proceso de nacionalizacin existe previamente una sociedad o una empresa
privada que se transfiere al Estado.
3) Obligaciones comunes a los comerciantes
El trmino obligacin se emplea en su acepcin de deber que pesa sobre el
comerciante de cumplir las exigencias de la ley. Slo constituye verdadera
obligacin la de rendir cuentas. Son:
Obligacin genrica de someterse a todos los actos y formas establecidos en la
ley mercantil
Obligacin de inscribirse en la matrcula de los comerciantes (art. 25)
Si son menores, deben inscribirse en ella los ttulos de su capacidad civil (28)
Inscripcin de toda alteracin de las circunstancias expresadas al inscribirse la
matrcula (31)
Inscripcin en el RP de C de todos los documentos indicados en el art. 36
Obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros
necesarios para tal fin (33, inc 2)
Conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del
comerciante, as como la de todos los libros de contabilidad (33, inc 3)
Obligacin de rendir cuentas en los trminos establecidos por la ley (33, 4)
La primera obligacin (a) significa que quienes ejercitan profesionalmente el
comercio deben realizar sus actos de acuerdo con lo dispuesto por las leyes
mercantiles.
UNIDAD III
Registro Pblico de Comercio
Carcter y organizacin : es la oficina del Estado encargada de llevar la matrcula
de los comerciantes y de inscribir los documentos cuya publicidad es exigida por
la ley mercantil. El C de C dispone (art. 34) que en cada Tribunal de Comercio
habr uno, a cargo del Secretario del Juzgado, que ser el responsable de la
exactitud y legalidad de sus asientos. Si en la misma localidad hubiera varios
juzgados en lo comercial, el registro ser siempre uno y estar a cargo del
secretario que la ley o la reglamentacin locales determinen.
El RPC es pblico, pero al haberse omitido reglamentar la forma como puede
hacerse la consulta de sus asientos, c/ provincia puede establecer el rgimen que
considere ms adecuado. Se compone de 2 secciones: la matrcula de los
comerciantes (arts. 27 y 35) y el registro de los documentos que ellos deben
inscribir, el que se llevar en tantos volmenes distintos cuantos fueren los objetos
especiales del Registro (art. 35).
Disposiciones legales: el cdigo exige orden judicial slo para la inscripcin del
comerciante en la matrcula (art. 29), pero no para las dems inscripciones a que
se refiere el art. 36, respecto de las cuales el art. 34 establece la responsabilidad
del secretario de la exactitud y legalidad de sus asientos. El contralor slo puede
referirse a la legalidad formal de las anotaciones, es decir a lo relativo a: la
admisibilidad jurdica de la inscripcin, la competencia del Registro, la habilitacin
del solicitante para la inscripcin y la forma de inscripcin, la legalidad y
perfeccin de los ttulos. Pero el examen no alcanza al contralor de la veracidad
de las declaraciones expresadas por los que solicitan la inscripcin. Slo deben
admitirse las inscripciones determinadas por la ley.
En general, las inscripciones tienen un valor meramente declarativo, pues
constituyen la comunicacin al pblico de un hecho, tambin eficaz y demostrable
de otra forma. En el caso de las sociedades comerciales, la inscripcin tiene un
valor constitutivo, ya que no pueden funcionar como tales hasta que no se haya
inscripto el contrato. En todo caso, la inscripcin en el RPC vale como presuncin
de la veracidad del acto inscripto, hasta prueba en contrario.
Matrcula de los comerciantes: quien ejerce profesionalmente el comercio es
comerciante aunque no se est inscripto en la matrcula y quien se ha inscripto en
ella no adquiere por ese solo hecho la condicin de comerciante (la inscripcin
constituye solamente una presuncin iuris tantum).
La matrcula debe ser llevada en cada localidad donde exista un Juzgado de
Comercio (art. 25). Donde no exista, ser llevada al Juzgado de Paz del lugar, y el
Juez de Paz deber elevar mensualmente la lista de los matriculados al Juzgado
de Comercio de cuya jurisdiccin depende, la cual ser agregada a ese Registro.
En esta forma el comerciante solicita su inscripcin en la matrcula
correspondiente a su domicilio, entendindose por tal el comercial y no el real.
Cuando se trate de una sociedad, la inscripcin debe solicitarse ante el Juzgado
de Comercio o de Paz correspondiente al domicilio de la sede social, si tiene
varias sucursales ubicadas en diversas jurisdicciones, la matriculacin se har en
los registros correspondientes a cada una de ellas.
Todo comerciante puede y debe solicitar su matriculacin. Las sociedades lo
harn por medio de sus gestores o administradores y la inscripcin de su contrato
social en el Registro equivale a la matrcula. Puede hacerse la gestin por medio
de mandatario, pero en tal caso debe inscribirse previamente el mandato en el
RPC.
Trmites: el interesado debe presentar al RPC una solicitud que contenga (art.
27):
nombre, estado y nacionalidad, y siendo sociedad, los nombres de los socios y la
firma social adoptada.
la designacin de la calidad del trfico o negocio (clase de actos a que se
dedicar)
el lugar o domicilio del establecimiento o escritorio. Si los domicilios fuesen varios
o el establecimiento tuviese agencias o sucursales, ser necesario indicar
todos
el nombre del gerente, factor o empleado que ponga a la cabeza del
establecimiento.
En el caso de menores, se agregar los documentos justificativos de su capacidad
comercial (28).
Presentada la solicitud, el Juez de comercio (o el de Paz en su caso) ordenar la
inscripcin si no hubiese motivos para dudar de que el interesado goza del crdito
y probidad que deben caracterizar a un comerciante de su clase (art. 29). Pero
negar la matriculacin si el solicitante no tuviese capacidad legal para ejercer el
comercio. Contra esta resolucin cabe el recurso para ante el Tribunal superior
(art. 30). Cualquier cambio posterior de alguno de los requisitos denunciados ante
el Registro deber inscribirse en l (art. 31).
Efectos: el que se inscribe en la matrcula se supone que reviste la calidad de
comerciante, para todos los efectos legales, desde el da de la inscripcin. Esta
presuncin invierte la carga probatoria, que estar a cargo de la persona que
impugne esa calidad. La inscripcin en el RPC es necesaria para poder actuar
como corredor y martillero y para ser acreedor prendario.
En nuestro sistema, el matricularse trae cada vez menos beneficios. Al ser una
carga, la ley aplica sanciones indirectas por su incumplimiento. El art. 26
estableci 5 ventajas para el comerciante matriculado: 1) la fe que merezcan sus
libros con arreglo al art. 63, 2) derecho para solicitar el concordato, 3) moratoria
mercantil, 4) rehabilitacin, 5) el derecho de ejercer las funciones de sndico en los
concursos.
El art. aclara en su ltimo prrafo que para que la inscripcin surta los efectos
legales debe ser hecha al empezar el giro o cuando no tuviere necesidad el
comerciante de invocar los privilegios.
El inciso 2fue derogado implcitamente por la ref orma al rgimen concursal
sancionada en 1983. La moratoria mercantil ya no existe; la rehabilitacin es un
instituto concreto y diferente, perteneciente al sistema concursal. El inc. 5fue
derogado por la ley de concursos, el sndico debe ser contador pblico, con una
antigedad mnima en la matrcula de cinco aos.
Documentos a inscribirse: el art. 36 contiene una enumeracin de los documentos
cuya inscripcin exige la ley, pero no debe entenderse que es taxativa, pues hay
otras disposiciones legales que se refieren al mismo asunto y ciertas leyes exigen
la inscripcin de determinados actos. Sobre esta base, puede establecerse que
los documentos que deben inscribirse son:
Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes o tengan
otorgadas al tiempo de dedicarse al comercio, as como las escrituras que se
celebren en caso de restitucin de dote, y los ttulos de adquisicin de bienes
dotales.
Las sentencias de divorcio, separacin de bienes y liquidaciones practicadas
respecto de la sociedad conyugal.
Las escrituras o contratos de las sociedades mercantiles, exceptundose las en
participacin, y los actos modificatorios o extintivos respecto de esos contratos,
la disolucin de las sociedades aun las irregulares y de hecho, las fusiones, las
escisiones, las transformaciones, las prrrogas de sociedades, instalaciones
de sucursales y constituciones de sociedades originadas en sociedades
extranjeras, los reglamentos sociales previstos en el contrato constitutivo la
cesacin y nombramiento de administradores de las sociedades comerciales,
las actas de emisin de debentures y los contratos de fideicomiso de
debentures.
Los de transmisin de establecimientos mercantiles
Los reglamentos o contratos de gestin de fondos comunes de inversin
Las matriculaciones de los comerciantes y auxiliares del c y toda modificacin de
las mismas.
Los poderes que otorguen los comerciantes a factores y dependientes y su
revocacin.
Las autorizaciones expresas a menores de edad y su revocacin
El registro de fallidos
Los documentos deben inscribirse dentro del plazo de 15 das contados desde la
fecha del otorgamiento. Si se los presenta dentro de ese plazo no necesita
ratificacin de parte interesada y el efecto es retroactivo a la fecha de
otorgamiento. Respecto de las convenciones matrimoniales y dems documentos
relativos a personas no comerciantes que despus vinieren a serlo, se contarn
los 15 das desde la fecha de la matrcula. Vencido el plazo, la inscripcin slo
puede hacerse en tanto no haya oposicin de parte interesada y no tendr efecto
sino desde la fecha del registro (39). Los poderes conferidos a los factores y
dependientes no inscriptos no producirn accin entre el mandante y el
mandatario pero la falta de inscripcin no puede perjudicar a terceros (42). En el
caso de una sociedad, si no se presenta el contrato social dentro de los 15 das se
convertir en sociedad irregular.
Contabilidad Legal
Art. 43: todo comerciante est obligado a llevar cuenta y razn de sus
operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una base
contable uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una
justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin
contable. Las constancias contables deben complementarse con la
documentacin respectiva.
El comerciante no puede llevar simultneamente varios juegos de libros (facilitara
la comisin de fraudes). Si la empresa est integrada por varios establecimientos
o sucursales, c/ 1 de ellos puede llevar su propia contabilidad, sin perjuicio de
centralizar en el establecimiento principal las anotaciones y constancias
necesarias para establecer la sit. patrimonial general de la empresa.
Sistemas legislativos: Un primer sistema, tradicional en el derecho ingls, si bien
exige llevar libros, no establece ni su nmero ni los requisitos de su tenedura.
Basta que los libros estimados necesarios por el propio comerciante cuando
hayan de ser exhibidos, aparezcan regularmente llevados y demuestren con
claridad el estado econmico del que los presenta.
La generalidad de las legislaciones, a partir del cdigo de comercio francs, ha
preferido un sistema ms riguroso, estableciendo taxativamente qu libros se
consideran indispensables, sin perjuicio de los dems que el comerciante quiera
llevar, y determinando una serie de requisitos, sin cuyo cumplimiento las
anotaciones contenidas en ellos carecen de eficacia legal.
Un tercer tipo de legislacin es la que existe en EEUU, que no exige ningn libro
de contabilidad.
Libros obligatorios segn el derecho argentino: el art. 44 establece que: los
comerciantes, adems de los que en forma especial impongan este cdigo y otras
leyes, deben indispensablemente llevar los siguientes libros: 1) Diario; 2)
Inventarios y Balances. Sin perjuicio de ello el comerciante deber llevar los libros
registrados y la documentacin contable que correspondan a una adecuada
integracin de un sistema de contabilidad y que le exijan la importancia y la
naturaleza de sus actividades de modo que de la contabilidad y documentacin
resulten con claridad los actos de su gestin y su situacin patrimonial.
Dentro de la categora de obligatorios debe hacerse una distincin: libros cuya
obligatoriedad est impuesta por la ley en forma general para todos los
comerciantes (Diario e I y B) y libros cuya obligatoriedad puede resultar de la
naturaleza e importancia de las actividades desarrolladas. En algunos casos, esta
obligatoriedad resulta impuesta por preceptos especficos de la ley, ej.: el
cuaderno manual y el registro de los corredores, el diario de entradas, el diario de
salidas y el libro de cuentas de gestin que deben llevar los martilleros, el libro de
entradas y salidas de los efectos que reciben los barraqueros y administradores
de casas de depsitos, el libro de registro de acciones y de asistencia de
accionistas a las asambleas que deben llevar las SA., entre otros.
Art. 46: si el comerciante lleva l. de caja, no es necesario que asiente en el diario
los pagos que hace o recibe en dinero en efvo. En tal caso, el l. de caja se
considera parte integrante del diario.
La ley impone formalidades extrnsecas (referidas al aspecto exterior de los libros)
e intrnsecas (a su contenido) relativas a la tenedura de los libros.
Los libros indispensables u obligatorios estn sometidos a determinadas
formalidades extrnsecas impuestas por el art. 53:
deben estar encuadernados y foliados
deben ser individualizados en la forma que determine el Tribunal Superior de la
Jurisdiccin correspondiente al Tribunal de Comercio del domicilio del
comerciante que los lleva. El Tribunal pondr en cada libro nota firmada que
contendr la fecha, el destino del libro, el nombre del comerciante a quien
pertenezca y el nde hojas que contenga.
Las formalidades intrnsecas son las siguientes:
deben ser llevados en idioma espaol. Si el comerciante fuese extranjero podr
llevarlos en otro idioma y si hubiesen de hacerse valer en juicio sern
traducidos previamente, en la parte respectiva, por un perito traductor
nombrado de oficio (art. 66).
se prohibe alterar en los asientos el orden progresivo de las fechas y operaciones
(art. 54, 1)
se prohibe dejar blancos ni huecos, pues todas sus partidas se han de suceder
unas a otras, sin que entre ellas quede lugar para intercalaciones ni adiciones
(54, 2)
se prohibe hacer interlineaciones, raspaduras ni enmiendas, sino que todas las
equivocaciones y omisiones que se cometan se han de salvar por medio de un
nuevo asiento hecho en la fecha en que se advierta la omisin o el error (54,
3)
se prohibe tachar asiento alguno (54, 4)
se prohibe mutilar alguna parte del libro, arrancar alguna hoja o alterar la
encuadernacin y foliacin. (54, 5)
No es preciso que el comerciante lleve personalmente los libros, podr encargar
su tenedura a otras personas, sin necesidad de poder expreso, pues la ley
presume la autorizacin ( art. 62).
Ante la falta total o parcial de los libros exigidos por la ley, intencional o por
negligencia, el comerciante que tuviese un juicio contra otro comerciante y en lo
concerniente a hechos relativos a su comercio, ser juzgado por los libros de su
adversario (art. 56), salvo que probase que los asientos del contrario son falsos.
La negativa de exhibirlos en juicio equivale a la ocultacin y, por lo tanto,
corresponde tambin atenerse a los asientos de los libros del adversario (art. 56).
Los libros mercantiles que carezcan de algunas de las formalidades prescritas en
el art. 53 o tengan algunos de los vicios notados en el art. 54, no tienen valor
alguno en juicio en favor del comerciante a quien pertenezcan (art. 55).
Medios modernos de contabilidad: podr prescindirse de las formalidades
impuestas por el art. 53 para llevar los libros en la medida que la autoridad de
control o el RPC autoricen la sustitucin de los mismos por ordenadores, medios
mecnicos, magnticos u otros, salvo el de Inventarios y Balances. La peticin
deber incluir una adecuada descripcin del sistema con dictamen tcnico o
antecedentes de su utilizacin, la que una vez autorizada deber ser transcribirse
en el Libro Inventario y Balances. Los pedidos de autorizacin se consideran
automticamente aprobados dentro de los 30 das de efectuados, si no mediase
observacin previa o rechazo fundado. El libro diario podr llevarse con asientos
globales cuyos perodos no resulten mayores a un mes. El sistema de
contabilizacin debe permitir la individualizacin de las operaciones, las
correspondientes cuentas deudoras y acreedoras y su posterior verificacin (art.
61, ley 19550).
Concepto de inventario y balance: por inventario se entiende la descripcin
detallada de todo el A y el P de una persona o entidad, es decir, el recuento de
todos los bienes y derechos de que es titular, y de todas las deudas y obligaciones
que gravan su patrimonio, con la estimacin de sus respectivos valores. Su
confeccin puede responder a diversas finalidades: i. de constitucin de una
empresa, i. de cesin de ella, i. de liquidacin o quiebra, i. peridico o de ejercicio.
El cdigo no impone ningn criterio determinado de valoracin, slo exige que se
apliquen criterios uniformes de valuacin.
Al comenzar sus negocios el comerciante debe abrir el libro con un inventario
consistente en la descripcin exacta del dinero, bienes, muebles y races, crditos
y cualquier otra especie de valores que formen su capital al tiempo de comenzar
su giro (art. 48, ap. 1). Este inventario suele de nominarse de constitucin.
Posteriormente, durante la vida de la empresa, cada ao, al finalizar el ejercicio
comercial, habr que levantar un nuevo inventario para determinar la situacin
patrimonial con referencia a ese momento (art. 48, ap. 2).
El balance es un cuadro sinttico, resumen del inventario, en el que se expresa el
estado econmico de una empresa y los resultados de su explotacin en un
momento determinado.
El balance general tiene como finalidades esenciales permitir el conocimiento de
el K efectivo de la empresa, la composicin de su A y P, su solvencia y los
resultados de la explotacin.
Normas legales sobre estados contables: el art. 48 ap. 2dispone que en los tres
primeros meses de cada ao, el comerciante formar y extender en el mismo
libro el balance general de su giro, comprendiendo en l todos sus bienes,
crditos y acciones, as como todas sus deudas y obligaciones pendientes en la
fecha de balance, sin omisin alguna. Si bien la letra del artculo parece disponer
que el balance general debe hacerse dentro de los tres primeros meses de cada
ao calendario, prevalece la interpretacin de que debe hacerse dentro de los tres
meses siguientes al fin del ejercicio anual de la empresa.
Art. 51: todos los balances debern expresar con veracidad y exactitud
compatible con su finalidad, la situacin financiera a su fecha. Salvo el caso de
normas legales o reglamentarias que dispongan lo contrario, sus partidas se
formarn teniendo como base las cuentas abiertas y de acuerdo a criterios
uniformes de valoracin.
Art. 52: al cierre de cada ejercicio todo comerciante est obligado a extender en
el libro de I y B, adems de ste, un cuadro contable demostrativo de las
ganancias o prdidas, del que stas resulten con verdad y evidencia.
Los principios fundamentales en que debe reposar un balance son:
claridad: debe ser claro, permitiendo conocer rpida y fcilmente la situacin del
comerciante.
veracidad y exactitud: no debe falsear ni ocultar ninguna circunstancia referente a
la situacin patrimonial de la empresa y debe expresar con la mayor
aproximacin posible los valores que integran el A y el P.
uniformidad de criterios de valoracin: el estudio comparativo de balances de
ejercicios sucesivos como medio de establecer la evolucin de su explotacin
slo es posible si todos los balances se compilan de conformidad con un plan
uniforme, con los mismos rubros, las mismas cuentas y los mismos criterios de
valoracin.
tener como base las cuentas abiertas, salvo disposicin en contrario.
La ley 19550 introdujo un rgimen estricto y detallado en materia de balances
societarios.
Segn el art. 63 de dicha ley, en el activo deben figurar:
el dinero en efectivo y en bancos, otros valores caracterizados por similares
principios de liquidez, certeza y efectividad, y la moneda extranjera;
los crditos provenientes de las actividades sociales;
los bienes de cambio;
las inversiones en ttulos de la deuda pblica, en acciones y en debentures;
los bienes de uso, con indicacin de sus amortizaciones acumuladas;
los gastos y cargas que se devenguen en futuros ejercicios o se afecten a stos;
deduciendo en este ltimo caso las amortizaciones que correspondan;
todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido como activo.
El mismo art. indica que debe incluirse en el pasivo:
a) las deudas, indicndose separadamente las comerciales, las bancarias, las
existentes con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los
debentures emitidos por la sociedad, los dividendos a pagar y las deudas a
organismos de previsin social o de recaudacin fiscal;
b) las previsiones por eventualidades que se consideren susceptibles de
concretarse en obligaciones de la sociedad;
c) todo rubro que por su naturaleza represente un pasivo hacia 3;
d) las rentas percibidas por adel. y los ingresos cuya realizacin corresponda a
futuros ej.
a) el capital social, con distincin de acciones ordinarias y de otras clases si
corresponde;
b) las reservas legales, contractuales o estatutarias, voluntarias, y las
provenientes de revaluaciones y de primas de emisin;
los resultados no distribuidos y, en su caso, para deducir, las prdidas;
d) todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en las
cuentas de capital, reservas y resultados.
El balance debe, adems, indicar los bienes en depsito, los avales y garantas,
documentos descontados y toda otra cuenta de orden.
En cuanto a la forma de presentacin, en general, de los balances el precepto
legal dispone que:
toda la informacin deber agruparse de modo que sea posible distinguir y
totalizar el A corriente del A no corriente y el P corriente del P no corriente;
los derechos y obligaciones debern mostrarse indicndose si son documentados,
con garanta real u otras;
el A y P en m. extranjera debern mostrase por separado en los rubros que
correspondan;
no podrn compensarse las distintas partidas entre s.
El precepto legal exige una informacin detallada de los bienes y deudas que
componen el patrimonio social, con un agrupamiento congruente en los diversos
rubros del balance. Ello es as, porque slo una agrupacin metdica permitir a
los interesados estimar la importancia del A real y del P real y si el A fcilmente
realizable corresponde al P exigible a corto plazo.
El art. 64 dispone que el E de Resultados o Cuenta de Ganancias y Prdidas
deber exponer:
a) el producido de las ventas o servicios, agrupado por tipo de actividad;
b) los gastos ordinarios de administracin, de comercializacin, de
financiacin y otros que corresponda cargar al ejercicio, debiendo hacerse
constar, especialmente, los montos de:
retribuciones de administradores, directores y sndicos;
otros honorarios y retribuciones por servicios;
sueldos y jornales y las contribuciones sociales respectivas;
gastos de estudio e investigaciones;
regalas y honorarios por servicios tcnicos y otros conceptos similares;
los gastos por publicidad y propaganda;
los impuestos, t y c, mostrndose por separado los intereses, multas y
recargos,
los intereses pagados o devengados, indicndose su procedencia;
las amortizaciones y previsiones.
las ganancias y gastos extraordinarios del ejercicio;
los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores.
El estado de resultados deber presentarse de modo que muestre por separado la
ganancia o prdida proveniente de las operaciones ordinarias y extraordinarias de
la sociedad, determinndose la ganancia o prdida neta del ejercicio, a la que se
adicionar o deducir las derivadas de ejercicios anteriores. No podrn
compensarse las partidas entre s.
El estado de resultados deber complementarse con el estado de evolucin del
PN. En l se incluirn las causas de los cambios producidos durante el
ejercicio en cada uno de los rubros integrantes del PN.
En el art. 65 la ley exige una serie de notas y cuadros complementarios del bce y
del E de Result, con el fin de aclarar an ms la exposicin de la sit. financiera y
patrimonial de la empresa.
Exhibicin, clases: todo comerciante est obligado a exhibir sus libros, en los
casos determinados por la ley. Por el modo de efectuarse, ella puede ser
ordenada a instancia de parte o de oficio y puede ser efectuada a la parte
contraria o al juez. Por la amplitud puede ser parcial o general.
Exhibicin parcial: consiste en permitir a la parte interesada el conocimiento de los
asientos o partidas relativos a una operacin o negocio determinado, respecto del
cual existe controversia.
Puede ordenarse tanto a instancia de parte como de oficio (art. 59). El examen de
los libros ha de limitarse a los asientos que tengan relacin con el punto o negocio
controvertido. Como garanta la ley exige que el reconocimiento de los libros se
verifique en presencia de su dueo o de la persona que lo represente (59), pero el
requisito legal queda cumplido con citar al dueo para que pueda concurrir, no
siendo necesario que efectivamente comparezca.
Es un medio de prueba que slo ha de producirse en juicio y procede respecto de
los libros de la persona que es o habr de ser parte en l. En caso de requerirse la
exhibicin de libros de 3, slo stos pueden opone rse a la medida.
El examen de los libros debe hacerlo el juez, personalmente o por medio de sus
auxiliares.
Exhibicin general o comunicacin: consiste en poner a disposicin de la parte
interesada la totalidad de los libros del comerciante. Se extiende a toda la
contabilidad, incluida la correspondencia, pues tiende a verificar la marcha general
del establecimiento al que pertenecen los libros, para deducir los derechos que
asisten al que pide la comunicacin. A diferencia de la parcial, se hace
directamente al adversario y no al juez: el que pidi la comunicacin puede
examinar personalmente los libros o hacerlos examinar por un perito. Tiene el
carcter de una medida excepcional, pues slo procede en los casos
especficamente determinados por la ley:
Sucesin: se trata de establecer la magnitud del haber hereditario para
determinar la parte o extensin del derecho al que solicita la comunicacin.
Tienen derecho a pedirla todos los que pueden invocar un derecho a los
bienes relictos o una cuota parte de ellos.
Comunin: la expresin se refiere a cualquier clase de comunidad de intereses
y no solamente a la comunidad entre esposos, por lo que se ha reconocido al
empleado habilitado el derecho de pedir la comunicacin de los libros de su
principal, a fin de establecer los beneficios obtenidos en la gestin mercantil.
Sociedad: la disposicin se aplica a cualquier clase de sociedades, excepto las
sociedades por acciones y las de responsabilidad limitada de veinte a ms
socios. Ningn socio puede disponer de los libros de la sociedad en su
exclusivo inters.
Administracin o gestin mercantil por cuenta ajena: si el mandatario o gestor
en lugar de llevar un libro para cada comitente, anotara las operaciones en sus
propios libros, el dominus negotii slo podr pedir la exhibicin parcial.
Liquidacin o quiebra: ms que una exhibicin general hay un
desapoderamiento de los libros cuya posesin judicial es otorgada al sndico
por el juez.
Valor probatorio de los libros: los libros llevados en forma y con los requisitos
prescritos por el cdigo sern admitidos en juicio como medio de prueba: entre
comerciantes, en hecho de su comercio ( tratndose de probar hechos extraos al
mismo o hechos no comerciales los libros valdrn simplemente como un indicio o
presuncin), en el modo y en los casos expresados en el cdigo (los de exhibicin
total o parcial).
No podrn seleccionarse unos asientos y desecharse otros, en virtud del principio
de uniformidad y segn el sistema elegido, las constancias contables son
inseparables.
Sirven como prueba prevaleciente si el oponente no hizo sus asientos en forma
legal o no opone una contraprueba plena y concluyente. Sin embargo, el juez
tiene en tal caso la facultad de apreciar esa prueba y de exigir, si lo considera
necesario, otra supletoria.
Cuando resulte prueba contradictoria de los libros de las partes que litigan y los
libros de ambas partes sean arreglados a derecho, el tribunal prescindir de ese
medio de prueba y calificar los hechos sobre la base de las dems pruebas
rendidas. (art. 63)
Tratndose de actos no comerciales, los libros slo servirn como principio de
prueba (art. 64). No pueden servir de prueba en favor del comerciante los libros no
exigidos por la ley en caso de faltar los indispensables, a no ser que estos ltimos
se hayan perdido sin culpa suya. (art. 65).
Conservacin de libros y documentacin: el cese del comercio de una persona o
sociedad no produce la extincin instantnea de las relaciones jurdicas nacidas
de la actividad mercantil desarrollada. Generalmente quedan operaciones
pendientes que hay que liquidar, y aun despus de terminados todos los negocios
pueden surgir reclamos o pleitos consecuencia de los actos ya cumplidos. En
previsin de tales eventualidades y a fin de que puedan utilizarse como prueba, el
cdigo impone la obligacin de conservar los libros y la correspondencia mercantil
por el trmino de 10 aos (art. 67 y 33 inc. 3) de sde la cesacin del giro o
comercio. Si en lugar de terminar las operaciones por cierre del establecimiento, el
dueo lo transfiere a otra persona que se hace cargo del A y P, no est obligado a
transferirle los libros y la correspondencia. Por consiguiente, subsistir su
obligacin de conservarlos por el trmino legal. Si el comerciante falleciese, la ley
presume que sus herederos tienen los libros y papeles relativos al
establecimiento, quedando obligados a su exhibicin en los mismos trminos y
formas que su causante (art. 67, ltimo p.).
Rendicin de cuentas
Todo el que administre bienes ajenos o gestione negocios de otro, debe rendir
cuentas peridicamente o al finalizar la gestin explicando su gestin y los
resultados obtenidos. Se trata de una exposicin detallada y precisa de la gestin
cumplida, a fin de que el interesado pueda discutirla o aprobarla y llegado el caso,
promover las acciones resarcitorias pertinentes. Se detallarn en forma completa
los ingresos y egresos y los paso realizados con los comprobantes contables que
lo justifiquen, para establecer la situacin jurdica entre el gestor o administrador y
el dueo del negocio. Se discute en doctrina si el derecho a exigirla es o no
irrenunciable.
Requisitos: las cuentas deben ser instruidas y documentadas (art. 70), es decir,
deben contener todas las explicaciones y aclaraciones necesarias para que el
dueo del negocio quede informado acerca de los procedimientos y resultados de
la operacin. Las cuentas presentadas ni pueden tener forma sinptica sino que
deben ser descriptivas. Adems deben agregarse los comprobantes de las
operaciones (art. 68).
Oportunidad: debe efectuarse al finalizar cada negociacin, si se tratara de
transacciones de curso sucesivo, se har al fin de cada ao (art. 69). La
disposicin del cdigo, no obstante, es slo dispositiva y las partes pueden
convenir la rendicin de cuentas en otra pocas o perodos.
Extensin de la obligacin de rendir cuentas: cuando interviene un solo gestor, l
deber rendir cuentas de toda su gestin. Si en determinado negocio intervienen
varios administradores o mandatarios, c/ uno de ellos rendir cuenta de los
trmites y operaciones que haya realizado. A falta de estipulacin en contrario, las
cuentas deben presentarse en el domicilio de la administracin (art. 74).
Los gastos originados por la rendicin de cuentas, siempre que resulten
conformes a la ley y debidamente comprobadas, son a cargo de los bienes
administrados (71). Cuando haya divergencias entre el rindiente y el principal y
sea necesario recurrir a la va judicial, si la cuentas se rindiesen en forma las
costas del juicio sern a cargo de los bienes administrados, en caso contrario el
juez podr imponer las costas al que haya dado lugar a la impugnacin admitida.
Aprobacin e impugnacin: ante la presentacin de la rendicin de cuentas, el
interesado o principal podr aceptarlas, callar o rechazarlas con algn cargo.
Si las acepta expresamente, se concluye la negociacin y se produce de pleno
derecho el total traspaso de derechos y obligaciones, sin perjuicio de los derechos
de terceros.
Si no hay respuesta del principal, pasado un mes de la recepcin fehacientemente
comprobada de la cuenta, se presume la aceptacin y conformidad con ella, pero
se puede probar que el silencio se debi a una especial circunstancia
(imposibilidad moral o fsica de producir observaciones dentro del trmino legal),
ya que la presuncin es iuris tantum (art. 73). Otra forma de aprobacin tcita es
la percepcin del saldo sin reserva alguna, siempre y cuando no pueda justificarse
que ese acto tuvo otro sentido.
Cuando la cuenta no se considera ajustada a la realidad de la negociacin o a
derecho, se puede hacer una impugnacin extrajudicial por medio fehaciente o
una presentacin judicial. Slo despus de resueltas todas las cuestiones
suscitadas se entender rendida la cuenta (art. 72). Una vez arreglada la cuenta
no puede reabrirse la discusin sobre ella. Sin embargo, al ser el arreglo de
cuentas extrajudicial un acto jurdico puede estar sujeto a impugnacin por error,
dolo, violencia o simulacin. El arreglo de cuentas resultante de una sentencia es
una acto jurdico procesal sometido a los medios de impugnacin admisibles
respecto de ellos (recursos de apelacin, nulidad, revisin, cesacin).
UNIDAD IV
La empresa
Concepto: los economistas la suelen definir como una organizacin de produccin
de bienes o de servicios destinados a ser vendidos, con la esperanza de realizar
beneficios. Caractersticas:.
En el orden laboral, el art. 5 de la ley 20.744 sobre contrato de trabajo define la
empresa, a los fines de dicha ley, como la organizacin instrumental de medios
personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin para el logro
de fines econmicos o benficos.
El Cdigo de Comercio se refiere a las empresas (art. 8, inc 5) pero sin definirlas.
El cdigo se ocupa no tanto de regular el fenmeno econmico de la empresa
como de disciplinar a actividad del sujeto empresario y la entidad hacienda que va
anexa a esa actividad.
Una corriente de opinin surgida especialmente en Francia concibe la empresa
como una universalidad de hecho, provista de organizacin interna cuyo
funcionamiento engendra relaciones externas, la cual se presenta como una
sociedad organizada con miras a un fin. La empresa es una institucin integrada
por elementos humanos, bienes materiales e inmateriales y relaciones jurdicas.
La concepcin institucional se funda en la existencia, dentro de la empresa, de
una comunidad de trabajo formada por el empresario y sus colaboradores, puesta
al servicio del inters comn en el resultado econmico de la produccin.
Evolucin: el advenimiento del capitalismo y la formacin de las 1grandes
empresas al final del perodo del Renacimiento y comienzos de la edad moderna
sealan la iniciacin de la economa dineraria en reemplazo de la economa
natural. La nocin de empresa adquiere una mayor precisin en el campo de la
economa poltica a partir de la Revolucin Industrial y la fuerza de los hechos
hace que los cdigos y las leyes tengan que ocuparse de ella, formndose al lado
de esa nocin econmica una nocin jurdica de la empresa, fundamentalmente
luego de la Primera Guerra Mundial.
Naturaleza jurdica: es la actividad organizada con la finalidad de producir bienes
o servicios para el mercado. La empresa es acto objetivo de comercio, porque su
estructura tcnico jurdica es apta para desarrollar estable y sistemticamente
(profesionalmente) las operaciones que constituyen su objeto. La empresa
constituye, tanto jurdica como econmicamente un complejo indivisible. Para
algunos autores la empresa no es una categora jurdica, pues no ha sido recibida
como tal por el ordenamiento y cada elemento de la empresa estara regido por la
ley que le es propia. La nica unidad est dada por la ley de transferencia de
fondos de comercio, que slo establece un procedimiento especial en casos
especficos.
En el criterio objetivo el empresario es el sujeto y la empresa el objeto complejo
que aqul organiza, controla y dinamiza, para la concepcin subjetivista el
empresario estar siempre dentro de la empresa o se confundir con ella, lo cual
la hace sujeto.
La empresa es contemplada desde diversos puntos de enfoque por varias ramas
del derecho (administrativo, laboral, comercial, de la seguridad social, etc.), c/ 1
impone un rgimen especfico adecuado a las situaciones y relaciones que se
propone regular. Desde el punto de vista del comercial, la empresa interesa bajo
el aspecto de la regulacin del conjunto de elementos organizados susceptibles
de trfico jurdico, las relaciones no laborales del empresario con sus auxiliares, la
estructura y la ordenacin jurdica del capital en las empresas dominadas por una
SA, el estatuto del empresario como titular de la empresa y las relaciones de ste
con 3.
Empresa y sociedad comercial: la sociedad comercial es una estructura jurdica
destinada a regular algunos aspectos de ciertas empresas. Dado el desarrollo de
la industria moderna, que requiere la concentracin de grandes capitales , es muy
frecuente que las grandes empresas sea organizadas y explotadas por
sociedades. As el empresario no es una persona fsica sino una persona jurdica
y sus funciones son ejercidas por los rganos de esta corporacin. Si bien suele
cometerse el error de designar la sociedad por la empresa, la persona jurdica es
simplemente empresario y como tal, titular de la empresa, pero no es la empresa
misma.
Empresario y artesano: El artesano no alquila su trabajo sino que vende un
producto fabricado, por encargo de la clientela o por anticipado en previsin de las
eventuales demandas de mercado. Es un pequeo empresario, slo se distingue
del verdadero empresario por matices cuantitativos. No hay duda del carcter civil
de su actividad cuando la ejerce personalmente o con la colaboracin de los
miembros de la familia, pero es ms difcil distinguirla del ejercicio de una
empresa cuando intervienen obreros asalariados y otros elementos, punto sobre
el que no hay acuerdo ni en la doctrina ni en las legislaciones positivas.
Para la distincin debe analizarse los diversos elementos que integran la
explotacin de uno y otro: el artesano suele trabajar ejecutando encargos mientras
que el empresario produce para el mercado general, en la tarea del 1predomina
su capacidad tcnica personal en tanto que en la del 2prevalece la funcin de
organizacin y direccin tcnica y econmica. La magnitud del K invertido y la
cantidad de personal empleado pueden ser elementos auxiliares de apreciacin.
Empresa agraria, civil y laboral: la empresa agrcola es excluida de la materia
comercial. Esto se debe principalmente a la naturaleza jurdica de la actividad del
agricultor: la venta de los productos del propio fundo no rene los caracteres que
configuran el acto de comercio pues falta la adquisicin previa de la cosa con
intencin de venderla especulando. Asimismo, las suelen ser realizadas por
familias campesinas o por pequeas empresas de escasa importancia econmica.
Esta modalidad explica la mayor injerencia del derecho laboral en este gnero de
explotaciones.
El art. 452, ap. 3seala que no son comerciales las ventas que hacen los
labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados.
Empresa y hacienda: Fontanarrosa: podemos concebir a la hacienda como el
conjunto de los bienes organizados por el empresario en el ejercicio de su
actividad profesional. Este conjunto est constituido por cosa corporales,
derechos, crditos y deudas y las relaciones jurdicas de diverso orden
constituidas con el personal y la clientela, y el valor llave. Si una persona organiza
una empresa para prestar servicios slo ocasionalmente, hay un empresario y la
pertinente actividad organizada que configura la empresa pero no existe hacienda
porque el empresario no desarrolla su actividad en forma profesional y no es
menester que el conjunto de bienes de que se vale aparezca organizado con
caracteres de relativa estabilidad o permanencia. Puede asimismo existir aunque
excepcionalmente un conjunto de bienes (hacienda) sin ejercicio de actividad
organizada (empresa), en el caso, por ej., de un establecimiento mercantil
momentneamente paralizado por la muerte de su titular y en la hiptesis de
locacin de un fondo de comercio (el dueo de la hacienda no coincide con el
empresario que la alquila y la explota.
El trmino es aceptado por algunos autores como sinnimo de fondo de comercio
( ej.:Halperin). Colombres dice que es el patrimonio comercial. Para Etcheverry el
trmino no tiene cabida en nuestro derecho, es concepto tomado del CC italiano.
Establecimiento: Fontanarrosa utiliza como sinnimos hacienda y establecimiento
mercantil.
Por un lado, se lo define como unidad econmica o tcnica de produccin,
asimilndose al lugar fsico donde, por ej., una industria elabora sus productos.
Otros autores lo identifican con sede, Halperin recuerda que el art. 90 del CC lo
asimila a sucursal. La ley 11.867 lo usa indistintamente al tratar todo lo referente
al fondo de comercio.
Cada empresario podr tener varios establecimientos (industriales o comerciales)
que manejar y transmitir como unidades independientes. El establecimiento no
constituir un patrimonio separado sino un conjunto patrimonial con autonoma
dinmica. Si se establece la diferencia entre empresa y establecimiento la unidad
de explotacin pareciera ser la segunda.
Empresas del Estado: ver unidad II
Sociedades del Estado: son aquellas que, con exclusin de toda participacin de
capitales privados, constituyan el Estado nacional, los Estados provinciales, los
municipios, los organismos estatales legalmente autorizados al efecto o las
sociedades que se constituyan en orden a lo establecido por la ley, para
desarrollar actividades de carcter industrial y comercial o explotar servicios
pblicos. (art. 1, ley 20.705).
Se sometern en su constitucin y funcionamiento, a las normas que regulan las
SA, en cuanto fueren compatibles con la ley de sociedades del Estado (utiliza
como base la forma de SA pero la ley introduce a su rgimen derogaciones
especficas).
En ningn caso podrn transformarse en SA con participacin estatal mayoritaria
ni admitir, bajo cualquier modalidad, la incorporacin a su capital de capitales
privados. Podrn ser unipersonales
El capital est representado por certificados nominativos, slo negociables entre
las entidades a que se refiere el art. 1. No podrn ser declaradas en quiebra. Slo
mediante autorizacin legislativa podr el PE resolver la liquidacin de un
sociedad del Estado.
No sern de aplicacin a las sociedades del Estado las leyes de contabilidad, de
obras pblicas de procedimientos administrativos.
La ley faculta al PE para transformar en sociedad del Estado las SA con
participacin estatal mayoritaria, las sociedades de economa mixta y las
empresas del Estado.
Es sociedad privada y no persona pblica pues utiliza la forma de sociedad y no
integra los cuadros de la administracin pblica.
Otras formas, caracteres:
Sociedades de economa mixta: (decreto-ley 15349/46): se denominan as las
que forman el Estado nacional, los Estados provinciales, las municipalidades o las
entidades administrativas autrquicas dentro de sus facultades legales, por una
parte, y los capitales privados por la otra, para la explotacin de empresas que
tengan por finalidad la satisfaccin de necesidades de orden colectivo o la
implantacin, fomento o el desarrollo de actividades econmicas. (art. 1). La
sociedad de economa mixta puede ser persona de derecho pblico o privado, s/
sea la finalidad que se proponga su constitucin (art. 2). Salvo las disposiciones
especiales de la ley, regirn las disposiciones relativas a las SA. (art. 3). No
podrn ser declaradas en quiebra pero podrn ser disueltas en las dems
circunstancias previstas en el cdigo (art. 11). Tratndose de sociedades que
explotan servicios pblicos vencido el trmino de duracin de la sociedad, la
Administracin Pblica podr tomar a su cargo las acciones en poder de los
particulares y transformarla en una entidad autrquica administrativa, continuando
el objeto de utilidad pblica (art. 12)
SA con participacin estatal mayoritaria: SA que se constituyen cuando el Estado
nacional, los Estados provinciales, los municipios, los organismos estatales
legalmente autorizados la efecto, o las SA sujetas a este rgimen, sean
propietarios en forma individual o conjunta de acciones que representen por los
menos el 51% del capital social y que sean suficientes para prevalecer en las
asambleas ordinarias y extraordinarias. Se modifica el rgimen remuneratorio de
las SA y no se aplica el art. referente a la eleccin por acumulacin de votos.
Empresas sin personalidad jurdica: en la Argentina la mayor parte de las fbricas
militares son sociedades sin personera jurdica y actan con la personalidad de
una entidad autrquica llamada Direccin General de Fabricaciones Militares.
Agrupamiento de empresas
Consideraciones generales: las sociedades constituidas en la repblica y los
empresarios individuales domiciliados en ella pueden, mediante un contrato de
agrupacin, establecer una organizacin comn con la finalidad de facilitar o
desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o de
perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades. No constituyen
sociedades ni son sujetos de derecho.
La agrupacin, en cuanto tal, no puede perseguir fines de lucro. Las ventajas
econmicas que genere su actividad deben recaer directamente en el patrimonio
de las empresas agrupadas o consorciadas. La agrupacin no puede ejercer
funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros.
Formas:
Agrupacin: una forma de vinculacin en la que no aparecen relaciones internas
de dominacin y control, sino figuras cooperativas, ej.: filiales comunes,
participaciones minoritarias que no implican control.
Conglomerado: rene sociedades a travs de vnculos exclusivamente financieros
y con el fin de obtener la ms elevada rentabilidad.
Grupos de sociedades: se suelen diferenciar los grupos de coordinacin de los
grupos de inversin. En ste existe un holding que participa mayoritariamente
en otras sociedades pero dejndoles una amplia libertad para realizar su
objeto social, sin someterlas al inters del grupo.
Grupos de subordinacin: se establece una situacin jerrquica, como de dominio
para las empresas. El dominio se ejerce sometiendo esas empresas a una
direccin unificada que atiende al inters del grupo ms que al inters
particular.
Cooperacin: se da mediante un acuerdo en el cual se establece el modo de
cumplimiento, el alcance, la interpretacin del negocio y se dividen
responsabilidades. Se busca la organizacin de la estructura complementaria
destinadas a auxiliar a las economas de las empresas coligadas sin que stas
pierdan individualidad econmica y jurdica. Ventajas: uso de la economa de
escala, aumento del rendimiento en escala creciente, mejor eficacia tcnica.
Subordinacin: se presenta bajo la forma de un grupo econmico que exhibe una
multifactica expresin organizativa. Se persigue como objetivo que la empresa
principal pueda formar la voluntad de la empresa subordinada.
La organizacin patrimonial: las contribuciones de los particulares y los bienes que
con ellas se adquirieran, constituyen el fondo comn operativo de la agrupacin.
Durante el perodo establecido para su duracin se mantendr indiviso ese
patrimonio, sobre l no pueden hacer valer sus derechos los acreedores
particulares de los participantes. (art. 372).
Establecimiento: la magnitud de la explotacin suele originar la necesidad de
extender el campo de accin de la empresa. Juntamente con el establecimiento
principal y bajo la direccin y contralor de ste es preciso organizar
establecimientos secundarios para atender las necesidades de la clientela
ubicada en lugares alejados, originndose 2 fenmenos: uno de ellos consiste en
la simple irradiacin exterior de la empresa y se traduce en la creacin de
sucursales y agencias, el otro es conocido por concentracin de empresas y da
lugar a la formacin de las filiales.
Sede: (o establecimiento principal) es donde el empresario tiene el asiento
principal de la administracin de sus negocios. Si se trata de un comerciante
individual, all estarn las oficinas desde donde se dirige la empresa y se
centraliza su contabilidad. Si se trata de una sociedad, ser el lugar donde
residen y funcionan los rganos de gobierno y administracin. Este lugar puede no
corresponder con el de la sede de la explotacin principal, es decir, el lugar donde
se realizan las operaciones tcnicas de la empresa: fbricas, talleres, etc.
Sucursal: es un establecimiento secundario, de carcter permanente, dotado de
relativa autonoma, destinado a colaborar en la explotacin realizada por el
establecimiento principal. Es una simple extensin de la empresa a la que est
subordinada y tiene su mismo objeto. Tiene una instalacin material distinta de la
del establecimiento principal, est a cargo de un factor o gerente dotado de cierta
amplitud y libertad de accin, si bien subordinado a las directivas impuestas por la
administracin central y tiene una clientela, por lo comn, distinta de la del
establecimiento principal. No es fundamental la independencia de la contabilidad.
La existencia de la sucursal no afecta en modo alguno la unidad patrimonial, esta
ltima constituye la titular de todo el patrimonio: los acreedores de la sucursal
pueden perseguir el cobro de sus crditos contra el patrimonio de la empresa,
correlativamente, la quiebra de la empresa implica la quiebra de sus sucursales.
Este principio de unidad se rompe en el plano internacional.
Agencia: no se distingue con nitidez de la sucursal. Suele sealarse que los
poderes de los encargados de las agencias son ms restringidos que los de los
gerentes de las sucursales
Filial: forma de participacin financiera de una sociedad en otra. Es una sociedad
jurdicamente independiente de la sociedad madre, pero econmicamente
dependiente de ella. Es una sociedad provista de personalidad jurdica, de
patrimonio propio, regida por sus propios estatutos y por sus propios rganos de
gobierno y de administracin, pudiendo incluso tener un objeto de explotacin
distinto. La vinculacin o subordinacin econmica se manifiesta en el hecho de
que la sociedad madre posee un nmero de acciones de la filial suficiente para
imponer sus decisiones en las asambleas de la 1o bien dispone de la mayora
en el directorio o ejercita su gerencia.
Derecho de la competencia: estn prohibidos y sern sancionados los actos o
conductas relacionados con la produccin e intercambio de bienes o servicios que
limiten, restrinjan o distorsionen la competencia o que constituyan abuso de una
posicin dominante en un mercado, de modo que pueda resultar perjuicio para el
inters econmico general (art. 1, ley 22.262). la autoridad de aplicacin de la ley
es la Comisin Nacional de Defensa de la Competencia, la cual puede ejercer sus
facultades cualquiera sea el lugar del pas en que se hubieren realizado los
hechos y est integrada por un presidente y 4 vocales designados por el ministro
de Economa.
Carcter del sistema legal vigente: la ley 22.262 de 1980, sobre defensa de la
competencia es reglada en 1991 por el decreto 2284791 (1991) de desregulacin
econmica.
Competencia desleal: sern reprimidas las sgtes conductas, siempre que
encuadren en el art. 1:
fijar, determinar o hacer valer, directa o indirectamente, mediante acciones
concertadas, los precios en un mercado;
limitar o controlar, mediante acciones concertadas, el desarrollo tcnico o las
inversiones destinadas a la produccin de bienes o servicios, as como la
produccin, distribucin o comercializacin de los mismos;
establecer, mediante acciones concertadas, las condiciones de venta y
comercializacin, cantidades mnimas, descuentos y otros aspectos de la
venta y comercializacin,
subordinar la celebracin de contratos a la aceptacin de prestaciones u
operaciones suplementarias que, por su naturaleza y con arreglo a los usos
comerciales, no guarden relacin con el objeto de tales contratos;
celebrar acuerdos o emprender acciones concertadas, distribuyendo o aceptando,
entre competidores, zonas, mercados, clientelas o fuentes de
aprovisionamiento;
impedir u obstaculizar, mediante acuerdos o acciones concertadas, el acceso al
mercado de uno o ms competidores;
negarse, como parte de la accin concertada y sin razones fundadas en los usos
comerciales, a satisfacer pedidos concretos, para la compra o venta de bienes
o servicios, efectuados en las condiciones vigentes en el mercado de que se
trate;
imponer, mediante acciones concertadas, condiciones discriminatorias de compra
o venta de bienes o servicios, sin razones fundadas en los usos comerciales;
destruir, como parte de una accin concertada, productos en cualquier grado de
elaboracin o produccin, o los medios destinados a extraerlos, producirlos o
transportarlos;
abandonar cosechas, cultivos, plantaciones o productos agrcolas o ganaderos, o
detener u obstaculizar el funcionamiento de establecimientos industriales o
explotacin de yacimientos mineros, como parte de una accin concertada;
comunicar a empresas competidoras, como parte de una accin concertada, los
precios u otras condiciones de compra, venta o comercializacin bajo las
cuales debern actuar dichas empresas.
Los actos anteriores sern reprimidos con las siguientes penas, que podrn
aplicarse independiente o conjuntamente: prisin de 1 a 6 aos, multas,
inhabilitacin de 3 a 10 aos para ejercer el comercio.
Publicidad:
Publicidad ilcita: queda prohibida la realizacin de cualquier clase de
presentacin, de publicidad o propaganda que mediante inexactitudes u
ocultamientos pueda inducir a error, engao o confusin respecto de las
caractersticas o propiedades, naturaleza, origen, calidad, pureza, mezcla,
cantidad, uso, precio, condiciones de comercializacin o tcnicas de produccin
de bienes muebles, inmuebles o servicios.
Rgimen legal, caracteres:
Efectos sobre el consumidor:
Fondo de comercio
Concepto: desde el punto de vista econmico es el conjunto de bienes y cosas
que un empresario posee en forma de unidad de produccin o intermediacin,
pudiendo ser transferidas en forma unitaria o en bloque. La ley slo prev la
transferencia en bloque. Tal como est legislado en nuestro pas no es la empresa
en sentido esttico ni tampoco el conjunto de bienes materiales o inmateriales de
una empresa, sino una estructura jurdica o mecanismo, apto para permitir la
venta de una organizacin o empresa econmica en bloque, facilitando la labor
del empresario adquirente, que puede continuar con la explotacin sin solucin de
continuidad.
Naturaleza jurdica: en torno al problema de determinacin de la naturaleza
jurdica del conjunto de bienes vinculados funcionalmente y destinados a permitir
el desarrollo de la actividad organizada del empresario, se han planteado diversas
teoras:
Teora atomstica: afirma que el fondo de comercio, en esencia, es un conjunto de
elementos heterogneos vinculados por su relacin de pertenencia al titular del
mismo, pero sin interdependencia o conexin recproca, de modo tal que no
puede hablarse de una universalidad de cosas en sentido jurdico. En
consecuencia, no puede hablarse de propiedad, locacin, transferencia, etc.
del fondo, sino de propiedad, locacin, transferencia, etc. de los elementos
singulares que la componen. Esta teora slo puede sostenerse en las
legislaciones que carecen de un expreso ordenamiento tutelar del fondo de
comercio.
Teora de la personalidad jurdica: para algunos autores no es simplemente un
conjunto de bienes inertes, sino que constituye un sujeto de derecho. Tal tesis
es insostenible debido a que sujetos de derecho son los seres humanos
individual o colectivamente considerados, no los bienes. stos ltimos son
siempre objetos de las relaciones jurdicas.
Teora del patrimonio autnomo: si bien no es un sujeto de derecho puede ser
concebido como un patrimonio afectado a un destino especial y, por
consiguiente, parcialmente autnomo respecto del restante patrimonio de su
titular. Esa posicin es insostenible en nuestro derecho, pues si se trata de un
empresario individual no cabe distinguir dos patrimonios separados y si se
trata de una sociedad es sta la que se considera con personalidad y es
tratada como sujeto de derecho.
Teora de la universalidad jurdica: se considera como un conjunto de bienes
sometidos a relaciones jurdicas activas y pasivas propias, que se transfieren
juntamente con la titularidad del fondo.
Teora de la universalidad de hecho: el fondo es una universalidad de hecho
sostenida en la conjuncin de bienes al servicio de un proceso productivo o
empresarial mediante la voluntad de su titular, quien puede disponer su
modificacin o transformacin de acuerdo con sus designios, cobrando
principal relevancia el conjunto cuando resulta ser materia de transferencia.
Elementos, componentes, enumeracin y anlisis:
El art. 1de la ley 11.867 sobre transferencia de establecimientos comerciales
trae una enumeracin de bienes que no es taxativa pero que sirve de orientacin
para sealar los elementos que con mayor frecuencia aparecen integrando un
fondo de comercio.
Declranse elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de
comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: las instalaciones,
existencias en mercaderas, nombre y ensea comercial, la clientela, el derecho al
local, las patentes de invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y modelos
industriales, las distinciones honorficas y todos los dems derechos derivados de
la propiedad comercial e industrial o artstica.
Instalaciones: si bien la ley habla solamente de las instalaciones deben incluirse
los muebles, tiles y mquinas. Instalaciones: enseres e instrumentos que se
colocan en el establecimiento con carcter de relativa permanencia, destinados al
servicio y explotacin de la hacienda (vidrieras, estanteras, tubera para
ventilacin). M y t.: pertenencias del fondo de comercio unidos a ste por su
destino econmico ms que por una adhesin fsica o material (mostradores,
recipientes, ventiladores). Mquinas: aparatos destinados a la fabricacin,
transformacin, embalaje o cualquier otro proceso que hayan de sufrir las
materias primas o las mercaderas.
Existencias en mercaderas: tanto las mercaderas como las materias primas no
son pertenencias del establecimiento porque no son cosas afectadas de modo
ms o menos estable a su servicio, sino que su destino es servir al mercado
mediante su venta u otro medio de utilizacin por los 3. No obstante, la ley las
considera elementos del fondo porque, cuando la naturaleza de la actividad
desarrollada exige que existan, constituyen la base de la explotacin del
establecimiento
Nombre y ensea comercial: el nombre comercial es el nombre bajo el cual el
comerciante acta en el mundo del trfico mercantil y goza de crdito y con el cual
adquiere los derechos y asume las obligaciones atinentes a su empresa. La
expresin tiene en doctrina un significado amplio, comprensivo de lo que se
conoce como firma, razn social, denominacin y ensea. No es un atributo de la
personalidad , sino un bien de naturaleza patrimonial y por tanto renunciable,
transferible y prescriptible. Puede considerarse al nombre comercial como un
derecho intelectual.
As como el nombre comercial identifica al comerciante, la ensea o emblema
identifica al establecimiento. Consiste en el signo distintivo (cartel, letrero, etc.)
que suele colocarse al frente o en un lugar visible del local y que se forma, por lo
general, con palabras o con figuras o ambas. Debe ser veraz, lcita, original y
novedosa.
Clientela: est representada por el conjunto ms o menos coherente y
homogneo de personas o entidades que comercian con un establecimiento.
Comprende tanto la clientela habitual como la ocasional. Como conjunto, es
estable, aunque varen continuamente los elementos individuales que la integran.
La fijeza est generalmente en funcin de la ubicacin del establecimiento pero
normalmente se forma como consecuencia de la organizacin del establecimiento
y del prestigio que ste logra por la calidad de sus productos o la atencin que
presta a los que acuden a l. El valor de un fondo de comercio es en buena parte
funcin de la importancia de la clientela.
No obstante, sta no es un bien que pueda ser objeto de derechos, sino una
situacin de hecho que es fruto de la actividad y de la organizacin impuestas por
el empresario y que integra una nocin ms compleja: la llave de negocio. No
puede afirmarse que con la transferencia del fondo se transfiere tambin la
clientela, ella no es inmutable ni transferible y si el nuevo adquirente no logra
mantener el prestigio del establecimiento podr ocurrir que la clientela lo
abandone.
Derecho al local: si bien ciertas actividades pueden ejercitarse en forma
organizada sin que sea menester un lugar fijo para su desarrollo, normalmente
todo establecimiento mercantil requiere un edificio, oficina o habitacin en donde
ubicar las cosas y desarrollar las actividades. No es necesario que el empresario
sea propietario del inmueble que utiliza, basta que disponga de l por cualquier
ttulo. Nuestra legislacin excluye a los inmuebles del fondo de comercio. El
problema adquiere importancia cuando quien vende el establecimiento mercantil
es propietario del inmueble donde funciona. Debe entenderse que la venta del
establecimiento no incluye el inmueble, pero las partes pueden convenir lo
contrario.
El art. 1 enumera el derecho al local entre los elementos integrantes. Cuando el
empresario no es propietario del inmueble que ocupa su establecimiento, sino
simplemente locatario. En Francia la ley da prevalencia a los derechos del
comerciante o industrial locatario a permanecer en el local donde ha instalado y
funciona su establecimiento por sobre los intereses y derechos del locador.
Patentes de invencin: la legislacin reconoce al inventor o descubridor un
derecho absoluto y excluyente a la explotacin del invento o descubrimiento pero
limitando ese derecho a una duracin determinada (5, 10 o 15 aos, s/ el mrito
del invento y la voluntad del solicitante), luego de la cual se permite la utilizacin
general por la comunidad. El derecho reconocido por la ley a la explotacin
exclusiva se justifica por ttulos denominados patentes de invencin. stas son
personales y transferibles. Se transfieren con el fondo de comercio, salvo pacto en
contrario.
Marcas de fbrica: la marca identifica al producto. Su finalidad no tiende tanto a
hacer conocer la proveniencia u origen del producto respecto de un
establecimiento, como a identificar el producto en s mismo para formarle una
clientela.
Dibujos y modelos industriales: son aquellos aptos para dar a los productos
industriales una fisonoma o individualidad particular, ya sea por la forma, por su
especial combinacin de lneas, de colores o de otros elementos. Caracterizan e
individualizan los productos, no atendiendo a patrones o finalidades tcnicas, sino
respondiendo a criterios estticos. La proteccin del derecho al uso de dibujos y
modelos se fundamenta en la tutela de la actividad creadora y de la obra de su
autor. Si son utilizados en un establecimiento, se transmiten con l salvo pacto en
contrario.
Distinciones honorficas: los premios, medallas, diplomas y dems distinciones
que se otorguen al establecimiento o a sus productos forman parte del fondo de
comercio, no as aquellas que se otorguen al titular del establecimiento con
carcter personal.
Dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica: se
refiere a los derechos protegidos por la ley 11.723: toda produccin cientfica,
literaria, artstica o didctica sea cual fuere el procedimiento de reproduccin.
Estos derechos se refieren a la llamada propiedad intelectual, cientfica, literaria o
artstica. La propiedad industrial est contemplada en las leyes sobre marcas de
fbrica y sobre patentes de invencin. En cuanto a la nocin de propiedad
comercial, ella no aparece aclarada en ningn precepto de nuestro ordenamiento
jurdico.
Los servicios y contratos de trabajo: por disposicin de la ley 20.744, el contrato
de trabajo con los dependiente constituye un elemento integrante del fondo de
comercio y se transfiere con l.
Elementos que no se incluyen: los crditos como las deudas emergentes de la
actividad del establecimiento mercantil son crditos y deudas del titular de ste, ya
que en nuestro derecho el fondo de comercio no constituye un patrimonio
separado. Por consiguiente, la transmisin de un establecimiento no importa la de
sus crditos y deudas salvo pacto expreso en contrario.
El avo: es el valor de la empresa en marcha como organizacin apta para
intercambiar bienes y servicios y producir utilidades.
Valor llave: es una esperanza o expectativa de obtener beneficios o utilidades en
medida superior a lo normal en un poca futura. Depende de numerosos factores:
la clientela, la ubicacin del negocio, la habilidad del empresario, su prestigio
comercial, su preparacin tcnica o experiencia, sus relaciones comerciales, los
elementos inmateriales, la variedad, calidad y naturaleza de los elementos
integrantes del fondo de comercio, la publicidad que se haya dado en el pasado.
No es una nocin absoluta sino funcional. Slo existe en tanto el establecimiento
tiene vida y ofrece posibilidades de brindar utilidades pero desaparece en caso de
cierre y liquidacin del mismo. Es un elemento mensurable que forma parte del
precio en caso de venta.
Transferencia del fondo de comercio
Legislacin vigente: la mayora de los autores coinciden en la necesidad de
modificar la ley vigente, n 11.867 que data de 193 4, siendo las crticas
principales:
confusin terminolgica de la ley: se habla de establecimiento y de fondo
indistintamente, se tratan en conjunto bienes materiales e inmateriales, etc.
la imposibilidad de que se opere la transmisin de toda la empresa en marcha: la
oposicin de muchos deudores obstara a la transferencia del fondo de
comercio y al desarrollo de la empresa, con la consiguiente repercusin
patrimonial, econmica y social
la ley no puede evitar situaciones de fraude a terceros: no se protege
debidamente ni al comprador ni a los terceros acreedores ni al personal
empleado.
mbito de aplicacin de la ley: son transferibles todas las instalaciones y
mercaderas, el derecho al local y los derechos inmateriales (marcas, patentes,
nombre y ensea, clientela, dibujos y modelos). La venta fraccionada slo se
permite en el rgimen legal para el caso de remate en pblica subasta.
Procedimiento: la transmisin puede hacerse o no por medio de terceros
(escribano, corredor, martillero). El titular del fondo debe entregar al comprador
una nota enunciativa de los nombres de los acreedores, detallando adems sus
domicilios, el monto de sus crditos y las fechas de vencimiento (art. 3). La
intencin de transferir se publicar por edictos en el Boletn Oficial y en uno o ms
diarios del lugar, constar la clase y el local o direccin del negocio, nombre y
domicilio del vendedor y del comprador, si intervienen escribano o martillero, sus
nombres (art. 2). Hasta 10 das despus de la ltima publicacin los acreedores
del vendedor podrn oponerse.
El documento de venta se har por escrito y se extender pasado el perodo de
oposicin. Debe inscribrselo dentro de los 10 das de otorgado en el RPC de la
jurisdiccin del bien, anotacin que habr de efectuarse en los libros especiales al
efecto (art. 12). Sin esa inscripcin la transferencia no producir efectos respecto
de terceros.
Derecho de los acreedores: la ley se preocupa en los arts 8 y 9 por evitar posibles
fraudes: no se podr vender un fondo de comercio a un precio inferior a las
deudas del titular (las denunciadas, las oposiciones denunciadas o no); vale el
pacto en contrario suscripto por todos los acreedores. Si hay entregas a cuenta o
como sea, del comprador al vendedor, se presumen, de pleno derecho, (art. 9)
simuladas si pueden perjudicar a los acreedores.
Oposicin, contenido y requisitos: hasta 10 das despus de la ltima publicacin,
los acreedores afectados por la transferencia, podrn notificar su oposicin al
comprador en el domicilio denunciado en la publicacin, o al rematador o
escribano que intervengan en el acto reclamando la retencin del importe de sus
respectivos crditos y en depsito en cuenta especial en el banco correspondiente
de las sumas necesarias para el pago (art. 4). La retencin y depsito se
mantendr por 20 das, a fin de que los presuntos acreedores puedan obtener el
embargo judicial. Cuando el crdito sea cuestionable (art. 6), el vendedor podr
pedir autorizacin judicial para recibir el precio, prestando caucin para
eventualmente responder si se verificara su procedencia.
Tambin debern pagarse las deudas previsionales, tasas, impuestos y toda otras
que corresponda al giro del fondo de comercio que se transmite.
Responsabilidad de los intervinientes: las omisiones o transgresiones a lo
establecido en la ley, hacen responsables solidariamente al comprador, vendedor,
martillero o escribano que las hubieran cometido, por el importe de los crditos
que resulten impagos y hasta el monto del precio de lo vendido.
Ventas en remates: la venta se puede hacer en remate pblico, as est previsto
en el art. 10, que seala la posibilidad de ventas en bloque o fraccionadas. El
martillero deber anunciar el remate durante 5 das (siguiendo el procedimiento
legal), hacer un inventario y las publicaciones que prescribe la ley y tambin
retener el dinero en caso de oposicin. Si la subasta no cubre la suma que se
tiene que retener, habr que depositarla en el banco que corresponda a los
depsitos judiciales, podr deducir su comisin y gastos, pero no ms del 15% del
total que la venta produzca. Si hiciere pagos el rematador, habiendo oposicin,
quedar obligado solidariamente por las sumas que hubiese pagado en esas
condiciones.
Prohibicin de volver a establecerse: el vendedor no puede establecerse con
idntico ramo que el que desempeaba con el fondo de comercio enajenado, en
un rea y por un plazo que perturben el desarrollo de las actividades del nuevo
propietario. Esta prohibicin es una aplicacin del principio general que prohibe la
competencia desleal.
El fondo de comercio y la empresa como objeto de relaciones jurdicas (punto 3):
al constituir un bien en s mismo distinto de los bienes singulares que lo integran o
componen, el fondo de comercio puede ser objeto de variados negocios jurdicos:
compraventa, permuta, donacin, aporte en sociedad, transferencia por disolucin
de una sociedad, locacin, prenda, usufructo. Asimismo, puede ser transferido
mortis causa y puede establecerse su indivisin forzosa por un lapso limitado.
Propiedad:
Prenda: est autorizada por el art. 11 de la ley sobre prenda sin desplazamiento,
por el que puede ser objeto de prensa fija con exclusin de las mercaderas que
slo pueden ser objeto de prenda flotante.
Locacin: el contrato de locacin no se practica mayormente en nuestro pas,
suscita grandes dificultades y da origen a notable litigiosidad, como resulta de la
prctica francesa. Es lcito por no existir ley en contrario.
Usufructo: puede darse en usufructo voluntario (una persona conserva la
propiedad pero las utilidades corresponden a otra persona llamada usufructuario),
lo ms comn es el usufructo legal: los arts 287 y siguientes del CC prevn el
supuesto del hijo menor que recibe un establecimiento por herencia o donacin,
sobre el que la ley reconoce el usufructo paterno. El usufructuario es empresario.
Embargo y venta judicial del fondo de comercio y de la empresa: se hace efectivo
con anotacin en el RPC, que es el encargado de llevar el registro de las
transmisiones.
Evolucin de la empresa: (punto 1): la unificacin formal del derecho privado
italiano, concretada en el CC de 1942, abandon el acto de comercio y el
comerciante como ejes del sistema mercantil y los sustituy por las nociones de
empresa y empresario. El cambio de rumbo de la legislacin italiana contribuy al
aumento del inters cientfico por el tema de la empresa y produjo intentos de
imitacin del nuevo sistema.
UNIDAD V
Auxiliares de la actividad econmica
Concepto y clasificacin: son auxiliares del comercio todos los que tienen en
comn la nota econmica de colaborar directamente en la actividad jurdica o
contractual del empresario. Su actividad se desarrolla habitual y profesionalmente
dentro del campo de las operaciones y negocios del comercio, colaborando en la
actuacin de los comerciantes, facilitando la tarea de stos y el desarrollo general
del comercio y originando relaciones jurdicas regidas por el derecho mercantil.
Art. 87: son considerados agentes auxiliares del comercio y, como tales, sujetos a
las leyes comerciales con respecto a las operaciones que ejercen en esa calidad:
1) los corredores, 2) los rematadores o martilleros, 3) los barraqueros y
administradores de las casas de depsito, 4) los factores o encargados, y los
dependientes de comercio, 5) los acarreadores, porteadores o empresarios de
transporte. La doctrina distingue entre auxiliares subordinados y autnomos. Los
1estn vinculados al comerciante por una relacin de dependencia, plasmada en
un contrato laboral. Dentro de ellos se puede a la vez distinguir el personal interno
(factores, empleados y dems dependientes, entre ellos los obreros) y el personal
externo (viajantes de comercio). Los 2trabajan pa ra el empresario pero en forma
independiente, sin estar vinculados a l por una relacin de subordinacin. Actan
generalmente como intermediarios y trabajan en su propio beneficio, aunque
obren con frecuencia por cuenta del comerciante: corredores, rematadores,
mandatarios y comisionistas, agentes de comercio y expedicionistas. Los
beneficios que obtiene de su intermediacin les pertenecen a ttulo de lucro
ganado mediante su trabajo profesional.
La representacin
Concepto: surge cuando un individuo (representante, sujeto de la declaracin de
voluntad) ejecuta un negocio jurdico en nombre de otro (representado, sujeto del
inters) de modo que el negocio se considera como celebrado directamente por
este ltimo, y los derechos y obligaciones emergentes del acto celebrado por el
representante pasan inmediatamente al representado.
Actuar por cuenta ajena (o en inters ajeno) significa actuar para satisfacer fines o
intereses de otro, aunque la actuacin se realice en nombre propio. Actuar en
nombre ajeno significa hacer saber al 3a quien se dirige una declaracin de
voluntad, que la actuacin tiende a vincular a otro. Comisionista: nombre propio e
inters ajeno. Mandatario: nombre e inters ajenos. Acreedor prendario: al
ejecutar el crdito prendado, acta en nombre de su deudor pero en inters
propio.
La relacin de representacin es el vnculo directo que se forma entre el
representado y el 3.
Clases: Propia o directa: el sujeto de la declaracin de voluntad, al celebrar el
negocio con el 3, emite la declaracin en nombre d el sujeto de inters, haciendo
de ese modo conocer a su co-contratante que los efectos jurdicos y econmicos
del negocio recaern directamente en su representado. El negocio produce
directa e inmediatamente efectos entre el 3contra tante y el sujeto del inters, los
cuales tienen acciones directas y recprocas para exigirse el cumplimiento de lo
pactado o el resarcimiento de los perjuicios.
Impropia, indirecta o mediata: el sujeto de la declaracin de voluntad la emite
como voluntad propia (sin invocar que lo hace para servir un inters ajeno), de tal
modo que los 3 con quienes trata ignoran esta circ unstancia. Los efectos
jurdicos del negocio recaen sobre el celebrante, que es quien adquiere los
derechos y contrae las obligaciones. Pero como consecuencia de las relaciones
internas de esta representacin el agente y el sujeto de inters quedan vinculados
entre s, de modo que el 1debe transmitir al 2l os efectos A y P del negocio
celebrado con el 3. El sujeto del inters slo tie ne accin contra el sujeto de la
declaracin de voluntad para obligarlo a que le transfiera los resultados del
negocio o para que le indemnice los daos, ninguna accin directa tiene contra el
3contratante. Ej.: la comisin y la expedicin.
Legal o necesaria: se origina cuando la ley impone un representante a personas
fsicas incapaces o inhabilitadas de actuar, o a personas jurdicas. Principales
supuestos: el padre y la madre en ejercicio de la patria potestad, el tutor y el
curador, curadores especiales, sndicos y liquidadores de las quiebras y
concursos. La ley prescinde de la voluntad del representado.
Representacin voluntaria se origina directamente en la voluntad del
representado, la ley no hace ms que reconocer los efectos jurdicos queridos.
Figuras jurdicas afines:
Prestacin de obra: una persona ejecuta hechos materiales en inters de otra. El
agente ejecuta un hecho material, en la representacin emite una declaracin
de voluntad.
Nuncius o mensajero: es un locador de obra o de servicios, es un instrumento
ejecutor de la transmisin de una declaracin de voluntad. En forma semejante
al intrprete, que se limita a traducir de un idioma a otro una declaracin de
voluntad ya formada, su voluntad personal no interviene en la realizacin del
hecho o en la celebracin del negocio jurdico.
Responsabilidad por hecho ilcito ajeno: surge por la mera comisin de un hecho
material, con prescindencia de cualquier declaracin de voluntad del agente o
del principal. Se origina ipso facto y, establecida la dependencia del agente
respecto del principal, queda expedita la accin, en tanto que en la
representacin es menester que el representante haga conocer a los terceros
que acta en nombre del representado.
rganos deliberantes de las personas jurdicas: la asamblea general forma (o
concurre a formar, con otros rganos) la voluntad del ente pero no declara su
voluntad a los 3como voluntad de otra persona. Al go anlogo ocurre con los
directores de una sociedad que no tengan el uso de la firma social: integran la
voluntad del ente pero no la declaran frente a 3c on eficacia vinculatoria. As,
mientras que el representante declara su propia voluntad pero en nombre de
un inters ajeno, el rgano es el vehculo, el instrumento o el trmite por medio
del cual se expresa la voluntad del ente social, que acta directamente y en
nombre propio.
Contrato a favor de 3s: el que contrata lo hace si n poder o autorizacin del
beneficiario, acta en nombre propio, y slo se producen para el beneficiario
derechos creditorios contra los estipulantes. Los dems derechos emergentes
del contrato, y especialmente las oblig, quedan dentro de la esfera de
intereses de los contratantes, sin repercusin sobre el beneficiario.
Exceso y abuso de poder: Fuera del campo de las facultades otorgadas por
voluntad del representado o por la ley al representante el poder no existe y el
negocio celebrado por el representante excedindose de los lmites de la
representacin no obliga al representado, pero ste podr ratificar lo actuado y en
quedar as vinculado por el negocio celebrado en su nombre.
En caso de abuso de poder el representante acta dentro de la esfera de sus
facultades, pero en forma abusiva y perjudicial para su representado. La
representacin existe y el representado queda obligado frente a los terceros
contratantes por los actos de su representante, sin perjuicio de su derecho a
exigirle a reparacin del dao causado por el desempeo abusivo del encargo.
Representacin colectiva: existe cuando se designan varios representantes para
actuar en nombre de una persona fsica o jurdica. Pueden actuar, segn lo haya
establecido la voluntad del representado, en forma conjunta o separada. En el
caso de representacin conjunta, todos los apoderados reunidos integran una sola
voluntad representativa y basta que una sola de las voluntades individuales est
viciada para que se considere viciada la voluntad colectiva. No obstante, el error o
ignorancia de uno o varios no alcanza a viciar la voluntad colectiva si el falso
conocimiento de la situacin del negocio fuese imputable a otro de los co-
representantes. En la representacin conjunta, todos los representantes deben
dar su consentimiento, pero no es preciso que lo den en el mismo acto ni en
idntica forma, basta que esos consentimiento se encuentren reunidos en el
momento en que haya de considerarse perfeccionado el negocio.
Fin de la representacin: las causas de extincin pueden ser objetivas (conciernen
a la representacin en s o a la relacin jurdica fundamental de la que deriva
aqulla) o subjetivas (ataen a la persona del representante o del representado).
Entre las 1: la expiracin del trmino por el que se otorg la representacin, el
cumplimiento del negocio para el que fue conferida, el cumplimiento de la
condicin resolutoria a la que se someti la representacin, la desaparicin de los
elementos sobre la que pudo eventualmente fundarse una representacin
presunta. Entre las 2: la revocacin del poder, la renuncia del representante, la
muerte o incapacidad de una de las partes, la quiebra de alguna de ellas. Frente a
los terceros, los efectos de la extincin de la representacin no se producen hasta
el momento en que les llega la noticia de esa cesacin.
Auxiliares subordinados
Factores y dependientes: se llama factor a la persona a quien un comerciante
encarga la administracin de sus negocios o la de un establecimiento particular
(art. 132). El factor sustituye al principal en todo lo relativo a la gestin
encomendada, actuando como si fuese el preponente en persona. Esa
caracterstica lo diferencia de los dems auxiliares del comercio. Es usual en la
terminologa corriente del comercio emplear el trmino gerente como sinnimo de
factor.
No es comerciante, pues en su calidad de representante del principal, cumple los
actos mercantiles de que est encargado en nombre y por cuenta de aqul.
Art. 132, ap. 2: nadie puede ser factor si no tie ne capacidad legal para ejercer el
comercio.
Dependientes: los dependientes son colaboradores del empresario provistos de
un poder de representacin limitado a determinadas operaciones, expresamente
delimitadas por el principal. Los empleados son simples locadores de servicios,
limitan su actividad a funciones tcnicas, manuales o intelectuales, pero no
representativas.
Los simples locadores de obra o de servicios no necesitan una capacidad jurdica
especial, ya que estn encargados de ejecutar prestaciones de orden material o
intelectual, pero no negocios jurdicos. Los dependientes mandatarios deben tener
a capacidad legalmente requerida para desempear un mandato.
Como principio general los dependientes no tienen la facultad de contratar y
obligarse por sus principales (art. 146 ap. 2). En consecuencia, no pueden girar,
aceptar ni endosar letras, ni poner recibos en ellas, ni suscribir ningn otro
documento de cargo ni descargo sobre las operaciones de comercio de sus
principales (art. 147, ap 2). Pero existen excepciones.
El principal puede conceder a un dependiente autorizacin expresa para realizar
operaciones especiales (art. 146). As, puede conferirle el encargo exclusivo de un
parte de la administracin del establecimiento. Lo esencial es que el poder indique
las operaciones comprendidas en el encargo y que se inscriba de acuerdo con el
art. 133 (art. 147, ap. 1).
Puede tambin el principal autorizar a un dependiente a realizar determinadas
operaciones de su giro con eficacia respecto de personas especificadas. Bastar
que el comerciante dirija una carta o circular a las personas con quienes habr de
tratar en su nombre el dependiente, comunicndoles la autorizacin (art. 149).
Preposicin institoria: se llama as a la relacin jurdica constituida que une al
dueo del negocio o preponente y el encargado o factor. Es un mandato
representativo general y permanente.
El cdigo exige (art. 133) que el factor sea constituido por una autorizacin
especial del preponente, la que debe inscribirse en el RPC. La falta de inscripcin
del mandato institorio priva de accin al preponente y al factor para exigirse
recprocamente sus prestaciones (el 1no podr exi gir rendicin de cuentas del
2, ni ste podr exigir a aqul el pago de su retr ibucin, aunque las leyes
laborales eliminaron la exigencia de inscripcin del poder para la procedencia de
la demanda por cobro de salarios del factor). Con relacin a 3, la falta de
inscripcin carece de eficacia y stos podrn accionar contra el preponente por
cumplimiento de los negocios que el factor hubiese realizado en su nombre, o por
el resarcimiento del dao emergente.
Cuando el mandato es otorgado en trminos generales, se entiende que el factor
est autorizado para todos los actos que exige la direccin del establecimiento. El
propietario que se proponga reducir estas facultades, debe expresar en la
autorizacin las restricciones a que haya de sujetarse el factor (art. 135). En tanto
los factores obren dentro de sus facultades y la operacin ejecutada corresponda
al giro del negocio, el preponente no puede excusar su responsabilidad, aunque
no hubiese dado instrucciones para realizar esa operacin particular (art. 142).
Al tratar cualquier negocio de su preponente debe hacerlo en nombre de ste y
cuando suscribe documentos relativos a las operaciones de su comitente debe
aclarar que firma con poder de la persona o sociedad que representa (art. 136).
Los contratos hechos por el factor de un establecimiento comercial o fabril, que
notoriamente pertenezca a persona o sociedad conocida, se entienden celebrados
por cuenta del propietario del establecimiento, aun cuando el factor no lo
declarase al tiempo de celebrarlo, siempre que tales contratos recaigan sobre
objetos comprendidos en el giro o trfico del establecimiento, o si aun cuando
sean de otra naturaleza, resulta que el factor obr con orden de su comitente, o
que ste aprob su gestin en trminos expresos, o por hechos positivos que
induzcan presuncin legal (art. 138).
Cuando el factor acta en nombre y por cuenta propios, es el nico responsable
de las consecuencias del acto. Si acta en nombre propio y por cuenta del
principal, el 3contratante podr optar entre diri gir su accin contra el 1o contra
el 2, pero no contra ambos (art. 139).
En todos los casos en que surge la responsabilidad del dominus negotii por los
actos de su factor, las acciones que los 3intente n para compelerlos a cumplir las
obligaciones contradas se harn efectivas en los bienes del establecimiento y no
en los propios del factor, a no ser que estuviesen confundidos con aquellos de tal
modo que no puedan fcilmente separarse.
Derechos, obligaciones y responsabilidades:
Derechos: al estar vinculados con su principal por un contrato de trabajo, la ley
20.744 se aplica tanto al factor como a los dems empleados en relacin de
dependencia. Dicha ley prev como derechos: remuneracin, seguridad, igualdad
de trato, ascensos, vacaciones y licencias, proteccin contra enfermedades o
accidentes, rgimen del despido, derecho de huelga, etc.
Obligaciones: el factor est obligado a llevar la contabilidad de la misma forma
que si fuera su representado (art. 145). Como empleado debe fidelidad o lealtad a
su principal, deber que se cumple guardando secreto de las informaciones a que
tengan acceso y que exijan ese comportamiento y abstenindose de desarrollar
una actividad en competencia con su principal. El art. 141 dispone que ningn
factor podr negociar por cuenta propia ni tomar inters bajo nombre propio ni
ajeno, en negociaciones del mismo gnero de las que le estn encomendadas, a
no ser con expresa autorizacin del principal. La sancin establecida es doble: las
utilidades que obtenga el factor sern de cuenta del principal, sin que ste quede
obligado por las prdidas y podr ser despedido sin obligacin de ser
indemnizado.
Responsabilidad: factores y dependientes responden ante su empleador por
cualquier dao que causare a los intereses de ste por dolo o culpa grave en el
ejercicio de sus funciones.
El desempeo sus funciones es indelegable y la violacin de esta norma los hace
directa y personalmente responsables de los actos de los sustitutos y de las
obligaciones que hubiesen contrado. Solamente podrn delegar sus funciones
mediante autorizacin escrita de sus principales (art. 161).
Cesacin del mandato institorio: el C de C deroga el principio sentado por el CC,
s/ el cual la muerte del mandante extingue el mandato. S/ el art. 144 del C de C la
preposicin institoria termina: a) por la revocacin del mandato. El despido del
factor lleva implcita la revocacin de los poderes representativos anexos al cargo,
b) por renuncia del factor, c) por muerte del factor, d) por extincin del
establecimiento o empresa a cuyas rdenes trabajaba el factor.
Viajante de comercio: art. 1 ley 14.546: quedan comprendidos en la presente ley
los viajantes, exclusivos o no, que haciendo de sta su actividad habitual y en
representacin de uno o ms comerciantes y/o industriales, concierten negocios
relativos al comercio o industria de su o sus representados, mediante una
remuneracin. El art. 5 acepta supuestos en que carece de poder de
representacin. El art. 2 se entender que existe relacin de dependencia con su
o sus empleadores cuando se acredite alguno de los sgtes requisitos: a) que
venda a nombre o por cuenta de su/s representados o empleadores, b) que venda
a los precios y condiciones de venta fijados por las casas que representa, c) que
perciba como retribucin: sueldo, vitico, comisin o cualquier otro tipo de
remuneracin, d) que desempee habitual y personalmente su actividad de
viajante, e) que realice su prestacin de servicios dentro de una zona o radio
determinado o de posible determinacin, f) que el riesgo de las operaciones est a
cargo del empleador.
Viajantes: personas que recorren plazas o lugares fuera del establecimiento en
busca de clientes, ofrecen mercadera, muestran los tipos, oyen los deseos de la
clientela, llevando la novedad, la tradicin, la moda, los gustos y las exigencias
econmicas de la empresa y del pblico. Hay tambin viajantes encargados de las
compras, que recorren los lugares de produccin de los materiales y de las
mercaderas necesarias para el aprovisionamiento de la empresa.
Frente al empleador, est obligado a cumplir los deberes emergentes de su
contrato de trabajo. Frente a los 3acta como un representante o como un
mandatario, s/ tenga o no poder para concluir por s mismo los negocios. Puede
recibir sus facultades mediante instrumento privado o an verbalmente, sin que
sea oponible a los 3la falta de inscripcin en el RPC.
Los poderes del viajante pueden ser limitados a una categora de operaciones, a
una zona, a negocios de contado, etc. Si no se hubiese establecido restricciones
se entiende que puede conceder crdito en las condiciones usuales en el ramo de
explotacin, aceptar documentos en pago o anotar las operaciones en cuenta. En
cuanto a las operaciones realizadas por los viajantes meros mandatarios, se
considerarn perfeccionadas cuando los principales expresen su aceptacin. En
el caso del viajante encargado de vender, su misin termina con la conclusin del
contrato de venta, lo relativo a su ejecucin es materia ajena a sus funciones
salvo que tuviera expresas facultades para eso en cuyo caso tendr derecho a
una retribucin suplementaria.
Diferencia con el agente de comercio: tiene a su cargo una zona determinada,
dentro de la cual acta autnoma y establemente, para la captacin de clientes y
realizacin de negocios (trabaja por su cuenta y riesgo y por su explotacin
habitual y profesional adquiere la calidad de comerciante). Tiene la exclusividad
para concertar los negocios atinentes a la firma cuyos intereses atiende y, por lo
comn, recibe una retribucin consistente en un % o comisin sobre el importe de
cada operacin que el comerciante realice por su intermedio.
Auxiliares autnomos
Corredores: es la persona que se interpone profesionalmente entre la oferta y la
demanda para facilitar o promover la conclusin de los contratos. No concluye los
contratos que interesan a sus clientes ni representa a las partes: se limita a
promoverlos o facilitarlos, pero su actividad mediadora constituye el contenido de
una prestacin que el corredor debe a su comitente en virtud de una relacin o de
un contrato de mediacin o corretaje, distinto y autnomo respecto del contrato de
cuya promocin se ha encargado.
Comercialidad del corretaje: el art. 8 enumera el corretaje entre los actos de
comercio. Lo declarado mercantil es la actividad mediadora, con prescindencia
del carcter civil o comercial del negocio que esa actividad tiende a promover o
facilitar. Si el corretaje es un acto de comercio y si todo el que los ejerce en
nombre propio haciendo de ello su profesin habitual es comerciante, entonces el
corredor es comerciante. Ejerce el corretaje en nombre y por cuenta propios,
asumiendo los riesgos del ejercicio del corretaje con la intencin de obtener un
lucro consistente en la retribucin que percibe por su actividad mediadora.
Sistemas legislativos acerca del corretaje: hay tres tendencias: 1) la de los pases
que reglamentan su ejercicio bajo un rgimen de monopolio: el corretaje es un
oficio pblico reservado a un ndeterminado y rest ringido de personas designadas
por el gobierno bajo ciertas condiciones. 2) la de los estados que aseguran la
libertad del ejercicio: cualquier persona puede dedicarse al corretaje llenando los
requisitos de idoneidad y publicidad exigidos por ley. 3) la de las naciones que
establecen regmenes mixtos: se admiten categoras de corredores con derechos
distintos y sujetos a requisitos diversos, s/ el gnero de actividades a que se
dediquen.
Condiciones legales para su ejercicio:
Reformas al rgimen de corredores y martilleros: la ley 25.028 de 1999 reforma el
decreto ley 20.266/73 (sustituyendo los arts 1 y 3 e incorporando los arts 31 a 38)
y deroga el captulo I De los corredores, del libro primero, ttulo IV del C de C y
ley 2282. Hasta tanto se implementen las carreras universitarias para corredores y
martilleros, la habilitacin profesional se har conforme las disposiciones legales
del art. 88 del C de C y el 1de la ley 20.266.
CAPTULO XII: Corredores
Art. 31: Sin perjuicio de las disposiciones del CC y de la legislacin local, es
aplicable al ejercicio del corretaje lo dispuesto en esta ley respecto de los
martilleros, en todo lo que resulte pertinente y no se encuentre modificado en los
arts siguientes.
ART. 32: Para ser corredor se requieren las siguientes condiciones habilitantes:
Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del
art. 2
Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica, con arreglo a las
reglamentaciones vigentes y las que al efecto se dicten.
ART. 33: Quien pretenda ejercer la actividad de corredor deber inscribirse en la
matrcula de la jurisdiccin correspondiente. Para ello deber cumplir los
siguientes requisitos:
Acreditar la mayora de edad y buena conducta
Poseer el ttulo previsto en el inciso b) del art. 32
Acreditar hallarse domiciliado por ms de un ao en el lugar donde se pretende
ejercer como corredor
Constituir la garanta prevista en el art. 3inc. d)
Cumplir los dems requisitos que exija la reglamentacin local.
Los que sin cumplir estas condiciones ni tener las calidades exigidas ejercen el
corretaje, no tendrn accin para cobrar la remuneracin prevista en el art. 37 ni
retribucin de ninguna especie.
ART. 34: En el ejercicio de su profesin el corredor est facultado para:
Poner en relacin a dos o ms personas para la conclusin de negocios sin estar
ligado a ninguna de ellas por relaciones de colaboracin, subordinacin o
representacin. No obstante, una de las partes podr encomendarles que la
represente en los actos de ejecucin del contrato mediado.
Informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes que pueden ser objeto
de actos jurdicos.
Recabar directamente de las oficinas pblicas, bancos y entidades oficiales y
particulares, los informes y certificados necesarios para el cumplimiento de sus
deberes.
Prestar fianza por una de las partes.
ART. 35: Los corredores debern llevar asiento exacto y cronolgico de todas las
operaciones concluidas con su intervencin, transcribiendo sus datos esenciales
en un libro de registro, rubricado por el RPC o por el rgano a cargo del gobierno
de la matrcula en la jurisdiccin.
ART. 36: Son obligaciones del corredor:
Llevar el libro que establece el art. 35
Comprobar la identidad de las personas entre quienes se tratan los negocios en
los que interviene y su capacidad legal para celebrarlos.
Deber comprobar adems la existencia de los instrumentos de los que resulte el
ttulo invocado por el enajenante, cuando se trate de bienes registrables,
recabar la certificacin del Registro Pblico correspondiente sobre la
inscripcin del dominio, gravmenes, embargos, restricciones y anotaciones
que reconozcan aqullos, as como las inhibiciones o interdicciones que
afecten al transmitente.
Convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien los gastos y la forma
de satisfacerlos, las condiciones de la operacin en la que intervendr y dems
instrucciones relativas al negocio, se deber dejar expresa constancia en los
casos en que el corredor quede autorizado para suscribir el instrumento que
documenta la operacin o realizar otros actos de ejecucin del contrato en
nombre de aqul.
Proponer los negocios con la exactitud, precisin y claridad necesarias para la
formacin del acuerdo de voluntades, comunicando a las partes las
circunstancias conocidas por l que puedan influir sobre la conclusin de la
operacin, en particular las relativas al objeto y al precio de mercado.
Guardar secreto de lo concerniente a las operaciones en las que intervenga, slo
en virtud del mandato de autoridad competente, podr atestiguar sobre las
mismas.
Asistir a la entrega de los bienes transmitidos con su intervencin, si alguna de las
partes lo exigiere.
En las negociaciones de mercaderas hechas sobre muestras, deber
identificarlas y conservarlas hasta el momento de la entrega o mientras
subsista la posibilidad de discusin sobre la calidad de las mercaderas.
Entregar a las partes una lista firmada, con la identificacin de los papeles en
cuya negociacin intervenga.
En los contratos otorgados por escrito, en instrumento privado debe hallarse
presente en el momento de la firma y dejar en su texto constancia firmada de
su intervencin, recogiendo un ejemplar que conservar bajo su
responsabilidad. En los que no requieran la forma escrita, deber entregar a
las partes una minuta de la operacin, segn las constancias del Libro de
Registro.
Respetar las prohibiciones del art. 19 en lo que resulten aplicables.
Cumplir las dems obligaciones que impongan las leyes especiales y la
reglamentacin local.
ART. 37: El corredor tiene derecho a:
Cobrar una remuneracin por los negocios en que intervenga, conforme a los
aranceles aplicables en la jurisdiccin, a falta de ellos, de acuerdo de partes o
de uso, se la determinar judicialmente. Salvo pacto en contrario, surge el
derecho a su percepcin desde que las partes concluyan el negocio mediado.
La remuneracin se debe aunque la operacin no se realice por culpa de una
de las partes o, cuando iniciada la negociacin por el corredor, el comitente
encargare la conclusin a otra persona o la concluyere por s mismo.
Interviniendo un solo corredor, ste tendr derecho a percibir retribucin de
cada una de las partes, si interviene ms de un corredor, cada uno slo tendr
derecho a exigir remuneracin a su comitente, la compartirn quienes
intervengan por una misma parte.
Percibir del comitente el reintegro de los gastos convenidos y realizados, salvo
pacto o uso contrario.
ART. 38: El corredor por cuya culpa se anulare o resolviere un contrato o se
frustrare una operacin, perder el derecho a la remuneracin y a que se le
reintegren los gastos, sin perjuicio de las dems responsabilidades a las que
hubiere lugar.
Rematadores o martilleros, su carcter: son los encargados de realizar la venta en
remate. En forma de profesin habitual, asumen la misin de vender cosas
muebles o inmuebles o bienes de cualquier especie, por cuenta de sus
comitentes, ofrecindolas de viva voz al mejor postor, indicando las condiciones
de la venta, recibiendo las propuestas de los licitantes y adjudicando las cosas al
que ofreciere mejor precio. Cuando actan por cuenta y en nombre de sus
comitentes pueden investir la calidad de mandatarios, siendo condiciones la
presencia del dueo de las cosas y la invocacin de que la venta se hace en
nombre o por orden de ste. Si acta sin invocar el nombre de su comitente o an
si lo invocara el nombre del dueo de las cosas pero ejerciere su oficio no estando
ste presente, asume la calidad de comisionista. En los casos de remates
judiciales, no es mandatario ni comisionista sino un auxiliar de la justicia.
Con el razonamiento seguido acerca de los corredores, se puede afirmar que son
comerciantes.
Ley de martilleros: ley 20. 266 de 1973 y las modificaciones introducidas por la ley
25.028.
Requisitos legales para el ejercicio de su profesin:
ART. 1: (ley 25.028): Para ser martillero se requieren las siguientes condiciones
habilitantes:
Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del
art. 2
Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica, con arreglo a las
reglamentaciones vigentes y las que al efecto se dicten.
ART. 2: Estn inhabilitados para ser martilleros:
Quienes no pueden ejercer el comercio,
Los fallidos y concursados cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o
culpable, hasta 5 aos despus de su inhabilitacin,
Los inhibidos para disponer de sus bienes,
Los condenados con accesoria legal de inhabilitacin para ejercer cargos
pblicos, y los condenados por hurto, robo, extorsin, estafas y otras
defraudaciones, usura, cohecho, malversacin de caudales pblicos y delitos
contra la fe pblica, hasta 10 aos despus de cumplida la condena,
Los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de la actividad por sancin
disciplinaria
Los comprendidos en el art. 152 bis del CC.
ART. 3: (ley 25.028) Quien pretenda ejercer la actividad de martillero deber
inscribirse en la matrcula de la jurisdiccin correspondiente. Para ello deber
cumplir los siguientes requisitos:
Poseer el ttulo previsto en el inciso b) del art. 1
Acreditar mayora de edad y buena conducta
Constituir domicilio en la jurisdiccin que corresponda a su inscripcin
Constituir una garanta real o personal y la a orden del organismo que tiene a su
cargo el control de la matrcula, cuya clase y monto sern determinados por
ste con carcter general
Cumplir los dems requisitos que establezca la reglamentacin local.
Los empleados pblicos, aunque estuvieren matriculados como martilleros,
tendrn incompatibilidad., salvo disposiciones especiales y el supuesto del art. 25
(para efectuar remates ordenados por la rama del poder o administracin de la
cual forman parte).
Son facultades de los martilleros:
Efectuar ventas en remate pblico de cualquier clase de bienes, excepto las
limitaciones resultantes de leyes especiales,
informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes para cuyo remate los
faculta la ley.
Recabar directamente de las oficinas pblicas y bancos oficiales y particulares, los
informes o certificados necesarios para el cumplimiento de sus obligaciones.
Solicitar de las autoridades competentes las medidas necesarias para garantizar
el normal desarrollo del acto de remate
Derechos: Art. 11: el martillero tiene derecho a: a) cobrar una comisin conforme
a los aranceles aplicables en la jurisdiccin, salvo los martilleros dependientes,
contratados o adscriptos a empresas de remates o consignaciones que reciban
por sus servicios las sumas que se convengan; b) percibir del vendedor el
reintegro de los gastos del remate convenidos y realizados
En los casos en que iniciada la tramitacin del remate, el martillero no lo llevare a
cabo por causas que no le fueren imputables, tendr derecho a percibir la
comisin que determine el juez de acuerdo con la importancia del trabajo
realizado y los gastos que hubiere efectuado. Igual derecho tendr si el remate
fracasare por falta de postores. (art. 12).
La comisin se determinar sobre la base del precio efectivamente obtenido. Si la
venta no se llevare a cabo, la comisin se determinar sobre la base del bien a
rematar. A falta de base se estar al valor de plaza en la poca prevista para el
remate. (art. 13)
Si el remate se anulare por causas no imputables al martillero, ste tiene derecho
al pago de la comisin que le corresponda, que estar a cargo de la parte que
causa la nulidad (art. 14).
Tambin son derechos los enunciados en los arts 15 y 16 (sobre sociedades).
Obligaciones: el art. 9 establece que son obligaciones de los martilleros:
Libros: los martilleros y las sociedades del art. 15 deben llevar los siguientes
libros rubricados por el RPC de la jurisdiccin: a) diario de entradas (asentando
los bienes que recibieren para su venta con indicacin de las especificaciones
necesarias para su identificacin, el nombre y el apellido de quien confiere el
encargo y las condiciones de su enajenacin), b) diario de salidas
(mencionando da a da las ventas por cuenta de quien se han efectuado,
quin result comprador, precio y condiciones de pago, etc.), c) de cuentas de
gestin (documentando las realizadas entre el martillero y c/1 de los
comitentes). (art. 17)
Comprobar la existencia de los ttulos invocados por el legitimado para disponer
del bien a rematar y, en el caso de inmuebles, constatar las condiciones de
dominio de los mismos.
Convenir por escrito las condiciones, modalidades, lugar de venta en acto de
remate y dems instrucciones. Si se autoriza al martillero a suscribir el contrato
de venta, deber dejarse constancia de ello en el convenio.
Publicidad: debe anunciar los remates con publicidad adecuada, con la debida
explicacin de las condiciones de los bienes, datos propios y mencin del
lugar, fecha y hora y del remate. Si quien remata es una sociedad se
anunciarn los datos de su inscripcin en el RPC.
Realizar el remate en la fecha, hora y lugar sealados, colocando en lugar visible
una bandera con su nombre y, en su caso, el nombre, denominacin o razn
social de la sociedad a pertenezcan.
Explicar en voz alta, antes de comenzar el remate, en idioma nacional y con
precisin y claridad los caracteres, condiciones legales, cualidades del bien y
gravmenes que pesaren sobre el mismo.
Aceptar la postura solamente cuando se efectuare de viva voz, de lo contrario
ser ineficaz
Suscribir con los contratantes y previa comprobacin de identidad, el instrumento
que documenta la venta, en el que constarn los derechos y obligaciones de
las partes. El instrumento se redactar en 3 ejemplares y debern ser
debidamente sellados quedando uno de ellos en poder del martillero. Cuando
se trate de bienes muebles cuya posesin sea dada al comprador en el mismo
acto, y sta fuera suficiente para la transmisin de la propiedad, bastar el
recibo respectivo.
Exigir y percibir del adquirente, en dinero en efectivo, el importe de la sea o
cuenta del precio, en la proporcin fijada en la publicidad y otorgar los recibos
correspondientes.
Efectuar la rendicin de cuentas documentada y entregar el saldo resultante
dentro del plazo de 5 ds, salvo convencin en contrario, incurriendo de lo
contrario en prdida de la comisin.
Conservar, si correspondiere, las muestras, certificados e informes relativos a los
bienes que remate hasta el momento de la transmisin definitiva del dominio.
Sociedades entre martilleros: pueden constituir sociedades de cualesquiera de los
tipos previstos en el C de C, excepto cooperativas, con el objeto de realizar
exclusivamente actos de remate. En este caso c/1 de los integrantes de la
sociedad deber constituir la garanta del art. 3 inc. d) (art. 15). El art. 16 dispone
adems que en las sociedades que tengan por objeto la realizacin de actos de
remates, el martillero que lo lleve a cabo y los administradores o miembros del
directorio de la sociedad sern responsables ilimitada y solidaria y conjuntamente
con sta por los daos y perjuicios que pudieren ocasionarse como consecuencia
del acto de remate. Estas sociedades deben efectuar los remates por intermedio
de martilleros matriculados e inscribirse en registros especiales que llevar el
organismo que tenga a su cargo la matrcula.
Despachantes de aduana, rgimen legal: segn el art. 1 de la ley 22.415 del ao
1981 son las personas de existencia visible que, en las condiciones previstas por
el cdigo aduanero, realizan en nombre de otros ante el servicio aduanero
trmites y diligencias relativos a la importacin, la exportacin y dems
operaciones aduaneras. Los despachantes de aduana son agentes auxiliares del
comercio y del servicio aduanero. Tratan directa y profesionalmente con la
aduana, representando a 3, que son los exportadore s o importadores (art. 38).
Esto ocurre en la generalidad de los casos, aunque esta relacin pueda ser
reemplazada por una gestin en nombre propio, en cuyo caso el propio
despachante ser el importador o el exportador (art. 39).
El art. 40 dispone que, salvo caso excepcional, no pueden actuar en ms de una
aduana. Deben inscribirse en el Registro de Despachantes de Aduana (art. 41),
son requisitos para ello:
ser mayor de edad, tener capacidad para ejercer el comercio y estar inscrito en el
RPC,
haber aprobado estudios secundarios completos y acreditar conocimientos
especficos en materia aduanera en los exmenes que a tal fin se
establecieren,
acreditar domicilio legal,
constituir domicilio especial en el radio urbano de la aduana en la cual ejercer su
actividad,
acreditar solvencia y otorgar una garanta en favor de la Administracin Nacional
de Aduanas,
no estar comprendido dentro de una serie de supuestos inhabilitantes.
El art. 48 los declara responsables por los hechos de sus apoderados generales
dependientes y dems empleados, en el mbito de las operaciones aduaneras. El
art. 55 exige que lleven un libro rubricado por la aduana donde ejerzan su
actividad, en los trminos del art. 54 del C de C., en el que se detallarn todas sus
operaciones, obligaciones tributarias pagadas o pendientes de pago, importe de
las retribuciones percibidas y cualquier otras anotacin que exigiere la
Administracin Nacional de Aduanas, sin perjuicio de llevar los dems libros
exigidos por la legislacin general. El atraso en el libro especial o en los
generales, as como el incumplimiento de las exigencias establecidas, ser
sancionado.
Agentes de transporte aduanero: el art. 57 de la ley 22.415 los define como las
personas de existencia visible o ideal que, en representacin de los transportistas,
tienen a su cargo las gestiones relacionadas con la presentacin del medio
transportador y de sus cargas ante el servicio aduanero, conforme con las
condiciones previstas en el cdigo aduanero. Adems de auxiliares del comercio,
son auxiliares del servicio aduanero.
Los requisitos para su inscripcin en el Registro de Agentes de Transporte
Aduanero son = que para el despachante. dem responsabilidad y libros.
Expedicionista: se encarga de concluir con uno o con varios porteadores los
contratos de transporte necesarios para trasladar mercaderas de un lugar a otro,
en nombre propio pero por cuenta de su comitente y mediante el pago de una
retribucin. Pero su actividad especfica de intermediacin, la realiza en nombre y
por cuenta propios, y como hace de ellos su profesin habitual se dan las
condiciones para que pueda ser considerado comerciante.
El contenido de su prestacin no consiste en el hecho material de la ejecucin del
transporte, sino en actos jurdicos como lo son la concertacin de los contratos de
transporte por cuenta del cliente con los porteadores que fuesen necesarios para
hacer llegar la mercadera a destino.
No es un porteador o acarreador sino un comisionista de transportes. Ante la falta
de normas expresas se deben aplicar subsidiriamente los preceptos relativos a la
comisin.

UNIDAD VI
Mercados y bolsas
Definiciones y distinciones: en el lenguaje mercantil la palabra bolsa tiene diversas
acepciones: 1) la reunin de personas que se congregan para realizar
operaciones mercantiles, 2) el local donde estas reuniones se realizan, 3) el
conjunto de operaciones efectuadas en un da determinada en uno de los lugares
indicados, 4) las sociedades constituidas con el objeto de fundar establecimientos
donde los comerciantes realicen sus reuniones.
Economa Poltica: toda relacin regular entre compradores y vendedores con
objeto de establecer un equilibrio entre la oferta y la demanda. Dentro de las
diversas especies de mercados, la bolsa es un mercado central en el que se
negocian al por mayor mercancas fungibles, segn usos comerciales fijos.
Segn el gnero de operaciones que se realicen, las bolsas pueden ser de valores
o de mercancas.
En los ambientes comerciales y burstiles, bolsa y mercado suelen emplearse en
una relacin distinta: se denomina mercados a instituciones organizadas bajo
ciertas formas y que, por lo comn, estn afiliadas a otras instituciones
denominadas bolsas o mercados de comercio. Este uso idiomtico ha sido
consagrado expresamente por la ley 17.811.
Las bolsas de comercio dirigen ordinariamente sus actividades a promover y
facilitar a sus asociados la realizacin de negocios y transacciones sobre
mercaderas o ttulos, a registrar y publicar las operaciones que determinan los
precios oficiales, a ejercer la representacin de las entidades gremiales del
comercio y de la industria en general ante las autoridades gubernativas y
empresas particulares con miras a estimular y proteger los intereses de aqullas,
a promover la formacin de Cmaras Gremiales y Mercados y a fomentar la
aplicacin del arbitraje como medio de resolver las cuestiones litigiosas de
carcter comercial.
Los mercados de valores son considerados como organismos tcnicos de
fiscalizacin y liquidacin de las operaciones sobre ttulos valores. Integran o se
adhieren a una bolsa de comercio autorizada para cotizar ttulos valores, con el
carcter de socios o asociados de la bolsa, segn que sta, est constituida
como SA o como asociacin civil con personera jurdica.
Rgimen legal vigente: Segn el art. 22 de la ley 17.811 las bolsas o mercados de
comercio deben constituirse como asociaciones civiles con personera jurdica o
como SA.
Las bolsas de comercio cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores
(como as tambin los mercados de valores) slo podrn constituirse mediante
autorizacin del PEN, el que la otorgar por intermedio de la Comisin Nacional
de Valores (art. 28), quedando sujetas al control de esta ltima. Esta autorizacin
es independiente de la personera jurdica que deben solicitar en el orden nacional
o provincial. Estas instituciones deben: a) autorizar, suspender y cancelar de
ttulos valores en la forma que dispongan sus reglamentos, b) establecer los
requisitos que deben cumplirse para cotizar ttulos valores, c) controlar el
cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias por parte de las
sociedades cuyos ttulos se coticen, d) dictar las normas y medidas necesarias
para asegurar la veracidad de los balances y dems documentos que deban
presentarles o publicar las sociedades cuyos ttulos valores tienen cotizacin
autorizada, e) dictar normas reglamentarias que aseguren la veracidad en el
registro de las cotizaciones y publicar las mismas y los precios corrientes. (art. 30)
Para ejercer las facultades mencionadas, cada bolsa de comercio debe constituir
una Comisin de Ttulos integrada por el presidente del mercado de valores
respectivo y por los representantes de emisores, inversores y dems actividades
interesadas que nombrarn las bolsas de comercio. Dicha comisin debe
dictaminar previamente los supuestos en que la bolsa de comercio haya de
ejercitar las referidas facultades (art. 31).
Para que una bolsa pueda autorizar la cotizacin de un ttulo valor es requisito
previo que ste haya sido autorizado por la CNV para ser ofrecido pblicamente
(art. 32)
Los mercados de valores slo pueden constituirse bajo la forma de SA con
acciones nominativas, endosables o no (art. 35). Estas instituciones estn
sometidas al otorgamiento de la autorizacin y al contralor oficial. Slo pueden
permitir la negociacin de ttulos valores cuya cotizacin haya sido autorizada por
la bolsa de comercio que integren. Asimismo, permitirn las negociaciones que
hayan de efectuarse por orden judicial (art. 36).
Sistemas legales: pueden observarse 3 grandes sistemas de organizacin de
bolsas:
el de los pases que dejan librada la organizacin y el funcionamiento de esos
establecimientos a la iniciativa privada;
el de los naciones que subordinan su creacin y actividad al criterio oficial, dando
a los organismos burstiles el carcter de establecimientos oficiales
el que deja cierta libertad a la iniciativa particular en cuanto a la creacin de estos
establecimientos, pero sujetando su funcionamiento a la intervencin y
Contralor del estado.
Mercado de capitales, caracteres: la ley 23.697 (1989), que deroga varios arts de
la ley 20.643 establece que las personas jurdicas en cuyos estatutos, cartas
orgnicas, contratos constitutivos o instrumentos por los que rijan su actividad, se
haya limitado la emisin de ttulos privados emitidos en serie y certificados
provisionales a los concebidos como nominativos no endosables o escriturales,
podrn emitirlos en el futuro o convertir los ya emitidos en ttulos de cualquiera de
las formas que s/ su ley de circulacin sean admitidos por las leyes generales, sin
necesidad de reformas a los precitados instrumentos. Las sociedades de capital y
cooperativas tendrn libertad para emitir ttulos valores en serie ofertables
pblicamente, en los tipos y con las condiciones que ellas mismas elijan
(denominacin, forma de circulacin, garantas, rescates, plazos, convertibilidad o
no, derechos de los 3portadores, etc.), conforme a la ley 17811 y dems
disposiciones normativas pertinentes. El PEN est facultado para dictar las
normas necesarias para afianzar el funcionamiento del mercado de capitales. Los
emisores tendrn en todos los casos, la libertad de eleccin de los mercados de
negociacin de sus propios ttulos valores.
Comisin Nacional de Valores
Rgimen legal y funciones: es una reparticin estatal organizada como entidad
autrquica nacional, de carcter tcnico y con jurisdiccin en todo el territorio de la
Nacin. Su funcin primordial es ejercer el poder de polica respecto de las
entidades burstiles, de la oferta pblica y negociacin de los ttulos emitidos por
las sociedades privadas y de economa mixta. Sus relaciones con el PE Nacional
se mantienen por intermedio del Ministerio de Economa y Trabajo de la Nacin
(art. 1). Tiene las siguientes funciones: a) autorizar la oferta pblica de ttulos
valores, b) asesorar al PEN sobre los pedidos de autorizacin para funcionar que
efecten las bolsas de comercio cuyos estatutos prevn la cotizacin de ttulos
valores, c) llevar el ndice general de los agentes de bolsa inscriptos en los
mercados de valores, d) llevar el registro de las personas fsicas y jurdicas
autorizadas para efectuar oferta pblica de ttulos valores y establecer las normas
a que deben ajustarse aqullas y quienes acten por cuenta de ellas, e) aprobar
los reglamentos de las bolsas de comercio relacionados con la oferta pblica de
ttulos valores, y los de los mercados de valores, f) fiscalizar el cumplimiento de
las normas legales, estatutarias y reglamentarias en lo referente al mbito de
aplicacin de la ley, g) solicitar al PEN el retiro de la autorizacin para funcionar
acordada a las bolsas de comercio cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos
valores y a los mercados de valores, cuando dichas instituciones no cumplan las
funciones que les asigna la ley (art. 6).
Atribuciones: en el ejercicio de sus funciones puede: 1) requerir informes y realizar
inspecciones e investigaciones en las personas fsicas y jurdicas sometidas a su
fiscalizacin, 2) recabar el auxilio de la fuerza pblica, 3) iniciar acciones
judiciales, 4) denunciar delitos o constituirse en parte querellante (art. 7)
Facultades disciplinarias: las personas fsicas y jurdicas que no cumplan las
disposiciones de la ley y las reglamentarias, sin perjuicio de las acciones civiles o
penales pertinentes, son pasibles de las sanciones sgtes: a) apercibimiento, b)
multa, c) suspensin hasta de 2 aos para efectuar ofertas pblicas de ttulos
valores, d) prohibicin de efectuar ofertas pblicas de ttulos valores. (art. 10).
Cuando la CNV verifique que un agente de bolsa al realizar operaciones en un
mercado de valores ha trasgredido disposiciones de la ley o reglamentarias, debe
ponerlo en conocimiento del respectivo mercado, a quien compete aplicar las
medidas disciplinarias correspondientes. (11)
Oferta pblica de ttulos valores, concepto: se considera oferta pblica la invitacin
que se hace a personas en general o a sectores determinados para realizar
cualquier acto jurdico con ttulos valores, efectuada por los emisores (1) o por
organizaciones unipersonales o sociedades dedicadas en forma exclusiva o
parcial al comercio de aqullos (2) por medio de ofrecimientos personales,
publicaciones periodsticas, transmisiones radiotelefnicas o de televisin,
proyecciones cinematogrficas, colocacin de afiches, letreros o carteles
programas, circulares y comunicaciones impresas o cualquier otro procedimiento
de difusin (art. 16).
Sujetos, objetos y destinatarios de la oferta: sujetos oferentes pueden ser (1), ej.;
SA que emiten acciones o debentures o bien (2) , ej.: los llamados sindicatos de
emisin. Puede ser hecha en los mercados de valores por los agentes de bolsa
inscriptos en ellos. Si el agente opera exclusivamente en el mercado de valores,
es suficiente que cumpla los requisitos establecidos para su actuacin dentro de
dicho mercado. Pero la oferta puede hacerse tambin fuera de los mercados de
valores por las propias sociedades emisoras de los ttulos o por las personas
fsicas o jurdicas autorizadas para efectuar ofertas pblicas de valores. Estas
ltimas deben llevar un registro o fichero con los datos personales, indicacin de
los documentos de identidad y la firma de sus clientes. Estas entidades deben
inscribirse en un registro especial llevado por la CNV y estn sujetas a la
fiscalizacin de sta.
La ley regula solamente la negociacin de ttulos valores llevada a cabo por una
persona fsica o jurdica privada, no siendo aplicable a la oferta de ttulos valores
emitidos por la Nacin, las provincias, las municipalidades, los entes autrquicos y
las empresas del Estado (art. 18).
Pueden ser objeto de oferta pblica nicamente los ttulos valores emitidos en
masa, que por tener las mismas caractersticas y otorgar los mismos derechos
dentro de su clase, se ofrecen en forma genrica y se individualizan en el
momento de cumplirse el contrato respectivo (art. 17). Son ejemplos tpicos los
acciones y los debentures emitidos por las SA.
Puede ser objeto de oferta pblica cualquier acto jurdico (suscripcin,
compraventa, etc.) referente a los ttulos comprendidos en la ley.
Destinatarios de la oferta pueden ser las personas en general o bien sectores o
grupos determinados de personas.
Procedimiento: la CNV debe resolver la solicitud de autorizacin para realizar
oferta pblica dentro del plazo de 30 das a partir de la fecha de su presentacin.
Cuando vencido dicho plazo no se hubiera expedido, el interesado puede requerir
pronto despacho. A los 10 ds de presentado este pedido si la CNV no se hubiera
pronunciado, se considera concedida la autorizacin, salvo que aqulla prorrogue
el plazo mediante resolucin fundada. Dicha prrroga no puede exceder de 30
das a partir de la fecha en que se disponga. Vencido este nuevo plazo, la
autorizacin se considera otorgada. La resolucin que deniegue la autorizacin es
recurrible. La denegatoria no puede fundarse en razones de oportunidad o
conveniencia. La autorizacin para efectuar oferta pblica de determinada
cantidad de ttulos valores, no importa autorizacin para el ofrecimiento de otros
emitidos por el nuevo emisor, aun cuando tengan las mismas caractersticas. (art.
19).
El art. 20 deja a salvo las facultades del BCRA para limitar con carcter general
temporario la oferta pblica de ttulos valores, en ejercicio de su funcin
reguladora de la moneda y el crdito.
Agentes de bolsas
Concepto: hace de intermediario (con exclusividad) en la compra y venta y dems
transacciones con acciones y ttulos en las bolsas, de acuerdo con la ley, los
reglamentos y las normas atinentes a la actividad. Acta por nombre propio y por
cuenta ajena. Puede adquirir la calidad de comerciante, porque las operaciones
burstiles son de naturaleza mercantil.
Los mercados de valores deben llevar un registro de agentes de bolsa y deben
poner en conocimiento de la CNV toda informacin referente a los nuevos agentes
de bolsa que se inscriban en sus registros, la eliminacin de inscripciones y
cualquier modificacin. (arts. 39 y 49).
En el ejercicio de sus funciones deben ajustarse a lo que dispongan los
reglamentos de cada mercado. (art. 45). La firma de un agente de bolsa da
autenticidad a los boletos y dems documentos correspondientes a las
operaciones en que haya intervenido ( art. 49).
Pueden constituir sociedades entre s y con 3bajo las formalidades y con los
requisitos que establezcan los reglamentos de los mercados de valores. A dichas
sociedades les son aplicables las disposiciones de los agentes de bolsa. Los
socios actan en nombre de la sociedad y no pueden operar en nombre propio
sobre ttulos valores (art. 44).
Requisitos: los mercados de valores deben llevar un registro de agentes de bolsa.
Solamente los inscriptos en dichos registros pueden operar en los mercados de
valores o desarrollar actividades como tales o usar la denominacin de agentes de
bolsa (art. 39). Los mercados de valores deben, adems, informar a la CNV
cualquier inscripcin, cancelacin o modificacin que se produzca en sus
registros. Sin perjuicio de las condiciones que exija el respectivo mercado, se
requiere: a) ser mayor de edad, b) ser accionista del mercado de valores
correspondiente y haber constituido una garanta a la orden del mismo, c) poseer
idoneidad para el cargo, solvencia moral y responsabilidad patrimonial, a juicio del
mercado de valores respectivo, d) ser socio de la bolsa de comercio a la cual est
adherido el mercado de valores correspondiente. (art. 41).
No pueden ser inscriptos como agentes de bolsa: a) los fallidos por quiebra
culpable o fraudulenta, los fallidos por quiebra casual y los concursados hasta 5
aos despus de su rehabilitacin, los condenados con pena de inhabilitacin
para ejercer cargos pblicos, los condenados por delito cometido con nimo de
lucro o por delito contra la fe pblica, b) las personas en relacin de dependencia
con las sociedades que coticen sus acciones, c) los funcionarios y empleados
rentados de la Nacin, las provincias y municipalidades, con exclusin de los que
desempeen actividades docentes o integren comisiones de estudio, d) las
personas que ejercen tareas que las reglamentaciones de los mercados de
valores declaren incompatibles con la funcin de agente de bolsa. (art. 42)
Cada mercado de valores puede reglamentar la condiciones de inscripcin de los
agentes que quieran actuar en l (art. 43) y las de actuacin (art. 45), as como
establecer los libros, registros y documentos que stos deben llevar (art. 47). Los
mercados de valores pueden inspeccionar dichos libros y documentos, as como
solicitar a los agentes toda clase de informes, pero estn obligados a guardar el
secreto de la informacin obtenida, pudiendo ser relevados de este deber
solamente por decisin judicial (art. 48).
Secreto profesional: los agentes de bolsa deben guardar secreto de las
operaciones que realicen por cuenta de 3, as como de sus nombres. Slo
pueden ser relevados de esta obligacin por decisin judicial dictada en proceso
criminal vinculado a esas operaciones o a 3relaci onados con ellas (art. 46) .
Mercado abierto:
Agentes extraburstiles: adems del agente de bolsa autorizado, pueden actuar
otras personas que no llegan a adquirir la calidad de agente. Los agentes tienen la
facultad de otorgar mandato a una persona para que en su nombre y
representacin opere en las ruedas de mercado. El mandatario debe inscribirse
en el mercado respectivo y reunir las mismas caractersticas exigidas para ser
agente. El agente responde por los actos y omisiones de su mandatario. La
facultad de mandato est limitada a una sola persona, a diferencia de las
sociedades de bolsa.
Operaciones de bolsas
Concepto: son operaciones celebradas bajo determinadas modalidades
(generalmente sobre la base de una compraventa), que recaen sobre un cierto
tipo de bienes (valores mobiliarios, cereales, frutos y mercancas determinadas,
pero siempre en masa), que se conciertan y se cumplen en un mercado (de
valores, de cereales, de hacienda, de frutos, etc.) y con la intervencin de ciertos
intermediarios denominados agentes de bolsa. Son siempre de naturaleza
contractual, por lo que tambin puede y suele utilizarse la denominacin de
contratos de bolsa.
En nuestro pas no se realizan en las bolsas de comercio sino en los mercados
correspondientes.
El art. 23 dispone que los reglamentos de las bolsas o mercados de comercio
deben asegurar la realidad de las operaciones y la veracidad de su registro y
publicacin.
Operaciones usuales: la ley 17811 no especifica qu tipo de contratos burstiles
pueden realizarse, dejando as librada a las prcticas de cada plaza la
determinacin de las operaciones que se estimen convenientes, con la nica
condicin de que sean serias y lcitas.
Las principales que suelen efectuarse en los mercados de valores son las
operaciones al contado, a plazo firme, de pase y las cauciones burstiles.
Al contado: entraa sustancialmente una compraventa de ttulos o acciones
sometida a un rgimen especial contemplado por las reglamentaciones y los usos
burstiles y a la que subsidiariamente le son aplicables las disposiciones de la
compraventa comn, en la que ambas partes contratantes (agentes de bolsa
comprador y vendedor) deben efectuar sus respectivas prestaciones (pago del
precio y entrega de los ttulos) inmediatamente luego de celebrado el contrato, sin
otra dilacin que la permitida por las reglamentaciones para poder efectivizarlas.
El contrato es consensual y meramente obligatorio, y de ejecucin inmediata. En
consecuencia, la propiedad de los ttulos o acciones slo quedar transferida
cuando se cumplan los requisitos y formalidades que correspondan a su especie
(simple tradicin si son al portador, endoso si son a la orden, endoso e inscripcin
en los registros de la sociedad si son nominativas).
A plazo firme: se conciertan determinando todas sus modalidades para su efectivo
cumplimiento, pero estableciendo un trmino para la real ejecucin de las
prestaciones convenidas (pago del precio y entrega de los ttulos). El contrato
queda perfeccionado y firme desde su celebracin, y slo se difiere el
cumplimiento de las prestaciones. La ley 17811 prev 2 situaciones:
Que el respectivo mercado garantice el cumplimiento de las operaciones: el
mercado debe constituir un fondo de garanta para afrontar los compromisos
no cumplidos por los agentes de bolsa, con el 50% de las utilidades anuales
lquidas y realizadas. Las sumas acumuladas en ese fondo, hasta alcanzar un
importe igual al capital suscripto, deben mantenerse disponibles o invertirse en
ttulos valores pblicos con cotizacin autorizada. El excedente puede ser
invertido en la forma y bajo las condiciones acordes con la finalidad de la
entidad, o ser capitalizado conforme con la reglamentacin del mercado
respectivo (art. 57). A su vez, el agente de bolsa es responsable ante el
mercado de valores por cualquier suma que dicha entidad hubiese abonado
por su cuenta, mientras no regularice su situacin y pruebe que han mediado
contingencias fortuitas o de fuerza mayor, queda suspendido (art. 58). La
garanta que presta el mercado de valores mediante el fondo indicado tiene los
caracteres de una deuda solidaria establecida por la ley.
Que no lo garantice: llegado el caso el mercado deber expedir a favor del agente
de bolsa que hubiera sufrido una prdida como consecuencia del
incumplimiento del otro contratante, un certificado en el que conste la suma de
dicha prdida. Este certificado constituye ttulo ejecutivo para el cobro de tal
suma, contra el agente deudor (art. 54).
Operaciones de pase: operacin mediante la cual una de las partes adquiere
valores o efectos al contado y simultneamente los enajena a trmino, en tanto
que la otra realiza con la primera la operacin inversa, es decir, le vende esos
valores o efectos al contado y se los readquiere a trmino. El pasador compra al
contado pagando el precio y recibiendo efectivamente los ttulos y al mismo
tiempo vende esos mismos ttulos a su vendedor, a trmino, por un precio mayor.
Se producen, pues, 2 compraventas de la misma cosa y entre las mismas partes,
pero ambas estn vinculadas por un estrecho nexo que las convierte a una en
causa de la otra y a esta segunda en condicin de la primera, lo que hace que la
operacin deba ser considerada unitariamente como un solo contrato.
Cauciones: son operaciones especficamente burstiles que se realizan
nicamente sobre acciones cotizables en bolsa. El propietario de acciones que
necesita dinero las vende al contado a otra persona y sta, en el mismo acto, se
las revende al primero, a trmino, por un precio mayor. Las acciones no son
entregadas al adquirente sino que quedan depositadas en el mercado de valores.
Esta institucin regula la operacin y la garantiza, pues el precio no es libremente
fijado por las partes sino que se determina de acuerdo con aforos establecidos
peridicamente por el mercado de valores con referencia a cada papel cotizado
en l. Dicho aforo se ve disminuido por el margen de garanta establecido para
estas operaciones.
Opciones: son operaciones a trmino en las cuales una de las partes o ambas se
reservan la facultad de optar por la resolucin del contrato o por la modificacin de
sus modalidades de ejecucin, ya sea en cuanto a la cosa o respecto del
vencimiento del contrato, mediante el pago de una prima o premio a su co-
contratante. Dicha prima se pacta como prestacin secundaria que va anexa a la
principal, consistente en el pago del precio o en la entrega de la cosa. Cuando la
prima est a cargo del comprador se resuelve en un aumento del precio debido, si
est a cargo del vendedor se traduce en una disminucin del precio cobrable.
Operaciones prohibidas: cuando las partes celebran un contrato de bolsa a plazo,
sin la intencin de que sus obligaciones recprocas sean cumplidas a su
vencimiento, sino para liquidar la diferencia entre el precio convenido al momento
de la concertacin de la operacin y el vigente al de su vencimiento, se trata de un
contrato diferencial. Ambas partes contratan al descubierto. Estas operaciones
estn prohibidas, pues el art. 25 establece que las operaciones de bolsa deben
concertarse para ser cumplidas y las partes no pueden sustraerse a su
cumplimiento invocando que tuvieron intencin de liquidarlas mediante el pago de
la diferencia entre los precios que registren al tiempo de la concertacin y al de la
ejecucin.
Garantas de las operaciones: El art. 26 prescribe que los estatutos y reglamentos
de las bolsas o mercados deben establecer en qu casos y bajo qu condiciones
garantizan el cumplimiento de las operaciones que en ellas se realicen o registren.
Caja de valores: tiene por funcin recibir depsitos colectivos de ttulos valores
pblicos o privados. Se entiende por contrato colectivo de ttulos valores el
celebrado entre la caja de valores y un depositante, s/ el cual la recepcin de los
ttulos valores por parte de aqulla slo genera obligacin de entregar al
depositante, o quien ste indique, igual cantidad de ttulos valores de la misma
especie, clase y emisor. Depositante es la persona autorizada para efectuar
depsitos colectivos a su orden, por cuenta propia o ajena. Comitente es el
propietario de los ttulos valores depositados en la caja de valores.
La finalidad prctica es la de evitar el manipuleo fsico de los ttulos, asegurando a
los propietarios la conservacin y guarda de los mismos.
Caracteres del rgimen legal: (ley 20.643) : slo podrn ser autorizados para
actuar como depositantes: a) los agentes burstiles o extraburstiles inscritos; b)
los mercados de valores, excepto los que participen en la organizacin de una
caja de valores, c) los bancos oficiales, mixtos o privados y las cas financieras,
d) las sociedades depositarias de los fondos comunes de inversin, respecto de
los ttulos valores de stos, e) la Caja Nacional de Ahorro y Seguro.
El depsito colectivo de ttulos deber efectuarse a la orden de los depositantes y
a nombre de los comitentes. Pueden reunirse en una sola persona ambas
calidades.
Podrn ser objeto de depsito colectivo los ttulos valores emitidos por las
personas jurdicas de carcter privado que hubieran sido autorizadas a efectuar su
oferta pblica y los emitidos por las personas jurdicas de carcter pblico.
Las bolsas de comercio cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores,
podrn organizar una caja de valores, juntamente con los mercados de valores
adheridos a ellas, debiendo requerir autorizacin de la CNV, quien tendr a cargo
el control de las actividades. (leer ley- pgina 797)
Fondos comunes de inversin
Se considera FCI al patrimonio integrado por valores mobiliarios con oferta
pblica, metales preciosos, divisas, derechos y obligaciones derivados de
operaciones de futuro y opciones, instrumentos emitidos por entidades financieras
autorizadas por el BCRA y dinero, perteneciente a diversas personas a las cuales
se les reconocen derechos de copropiedad representados por cuotapartes
cartulares o escriturales. Estos fondos no constituyen sociedades y carecen de
personera jurdica. (art. 1, ley 24.083)
Rgimen legal: pueden emitir distintas clases de cuota partes con diferentes
derechos.
La direccin y administracin de FCI estar a cargo de una SA habilitada para
esta gestin que actuar con la designacin de sociedad gerente o por una
entidad financiera autorizada para actuar como administradora de cartera de
ttulos valores por la ley de entidades financieras.
La sociedad gerente y la depositaria, sus administradores, gerentes y miembros
de sus rganos de fiscalizacin son solidaria e ilimitadamente responsables de los
perjuicios que pudiera ocasionarse a los cuotapartistas por incumplimiento de las
disposiciones legales pertinentes y del reglamento de gestin. Se prohibe a los
directores, gerentes, apoderados y miembros de los rganos de fiscalizacin de la
sociedad gerente ocupar cargo alguno en los rganos de direccin y fiscalizacin
de la sociedad depositaria.
El reglamento de gestin se celebrar por escritura pblica o por instrumento
privado con firmas ratificadas ante escribano pblico o ante el rgano de
fiscalizacin entre las sociedades gerente y depositaria. Establece las normas
contractuales que regirn las relaciones ente las nombradas y los copropietarios
indivisos. La suscripcin de cuotapartes emitidas por los rganos del fondo
implica, de pleno derecho, adhesin al reglamento de gestin.
Los bienes integrantes de un FCI o sus ttulos representativos sern custodiados
por una o ms entidades financieras autorizadas, o sociedades con domicilio en el
pas, y que actuarn con la designacin de Depositaria.
Las cuotapartes estarn representadas por certificados de copropiedad
nominativos o la portador, en los cuales se dejar constancia de los derechos del
titular de la copropiedad y debern ser firmados por los representantes de ambos
rganos del fondo. Podrn emitirse cuotapartes escriturales, estando a cargo de la
depositaria el registro de cuotapartistas. La emisin de cuotapartes debe
expedirse contra el pago total del precio de suscripcin.
Los beneficios devengados durante la actividad de los FCI podrn distribuirse
entre los copropietarios en la forma y proporciones previstas por el reglamento de
gestin.
Ser obligatoria la publicidad de:
diariamente, el valor y la cantidad total de cuotapartes emitidas
mensualmente, la composicin de la cartera de inversiones
trimestralmente, el estado de resultados
anualmente, el balance y estado de resultados en moneda de valor constante y el
detalle de los activos integrantes del fondo.
La CNV tiene a su cargo la fiscalizacin y registro de las sociedades gerente y
depositaria.
Obligaciones negociables:
Rgimen legal: las sociedades por acciones, las cooperativas y las asociaciones
civiles constituidas en el pas, y las sucursales de las sociedades por acciones
constituidas en el extranjero de acuerdo a la ley 19550, pueden contraer
emprstitos mediante la emisin de obligaciones negociables, conforme las
disposiciones de la ley 23.576.
Pueden emitirse diversas clases con derechos diferentes, dentro de cada clase se
otorgarn los mismos derechos. La emisin puede dividirse en series. No pueden
emitirse nuevas series de la misma clase mientras las anteriores no estn
totalmente suscriptas.
Pueden emitirse con garanta flotante, especial o comn.
Pueden emitirse con clusulas de reajuste del capital y otorgar un inters fijo o
variable. Es permitida la emisin en moneda extranjera.
Las sociedades por acciones pueden emitir obligaciones convertibles, a opcin del
obligacionista, en acciones de la emisora.
Las obligaciones negociables podrn ser representadas en ttulos al portador o
nominativos, endosables o no. Tambin se podrn emitir obligaciones escriturales.
En las sociedades por acciones y cooperativas, la emisin no requiere
autorizacin de los estatutos y puede decidirse por asamblea ordinaria. En las
asociaciones civiles, la emisin requiere expresa autorizacin de los estatutos y
debe resolverla la asamblea.
En los casos de emisin, la emisora deber elaborar un aviso que publicar en el
Boletn Oficial por 1 da, quedando constancia del contenido del mismo en el
organismo de control respectivo y se inscribir en el RPC.
Toda oferta pblica de ON que efecten en las cooperativas y asociaciones
civiles, requiere previa autorizacin de la CNV.
Los directores, administradores, sndicos, o consejeros de vigilancia de la emisora
son ilimitada y solidariamente responsables por los perjuicios que la violacin de
las disposiciones de la ley produzca a los obligacionistas.
Comercio de granos
En la cadena de comercializacin de granos podemos identificar tres etapas:
Primaria: la relacin predominante se da entre el productor y quien recibe el
grano, que puede ser una cooperativa o un acopiador, cuyas instalaciones se
encuentran generalmente localizadas en las zonas de produccin, recibiendo
la mercadera tal como sale del campo. El acopiador no slo recibe los
cereales, granos en general o legumbres para guardarlos en depsitos
apropiados, sino que tambin puede prestar asesoramiento tcnico al
productor, proveerle de insumos y prestarle ayuda financiera.
Secundaria: aqu la relacin se establece entre cooperativas o acopiadores y los
exportadores o industriales aceiteros o molinos harineros o semilleristas,
demandantes en esta fase, a travs de la intervencin del corredor o
comisionista, quien por su servicio percibe una comisin. La mayora de las
operaciones de esta segunda etapa se dan en el mbito de las bolsas.
Terciaria: las operaciones en esta etapa la realizan exportadores locales o firmas
subsidiarias de exportadoras multinacionales y cooperativas importantes, por
el lado de la oferta, y los vendedores finales multinacionales, exportadores
locales con alcance internacional e importadores del exterior, como
demandantes. El mercado en el que se ejecutan estas transacciones se lo
conoce comnmente como mercado de FOB y es de tipo informal, dado que
no se desarrolla dentro de una institucin ni en bolsa alguna.
Sujetos que intervienen: intervienen productor, acopiador, intermediarios y
exportador.
Distintos tipos de mercados
Disponible: Comnmente se utiliza la expresin mercado disponible o mercado
fsico para designar las actividades de comercializacin vinculadas con las
transferencias de granos en la etapa secundaria. En la prctica podemos decir
que incluye a aquellas operaciones pactadas dentro y fuera de los recintos de las
bolsas, excluyendo a las que se conciertan en los mercados a trmino. En la
actualidad slo subsiste un mercado disponible que opera dentro de un recinto: el
de la Bolsa de Comercio de Rosario. La principal caracterstica de este mercado
es que no se desenvuelve en base a normas rgidas preestablecidas, es decir en
donde ya est establecido el volumen de lo que se negocia, la calidad del grano,
las formas de pago, lo lugares de entrega, etc. Es un mercado totalmente informal
en el que comprador y vendedor, siguiendo pautas y modalidades usuales de
contratacin y con el auxilio de organismos tcnicos especializados, acuerdan
libremente las condiciones a que se sujetarn los negocios de compraventa,
acatando las disposiciones oficiales que son de cumplimiento obligatorio.
En este mercado puede negociarse todo tipo de granos de cereales, semillas
oleaginosas, legumbres y los productos o subproductos a granel (mercadera
suelta sin envasar). Normalmente la mercadera debe responder a estndares
normales de comercializacin vigentes o bases estatutarias, dictadas por la
anterior Junta Nacional de Granos y que ahora fiscalizan las Cmaras Arbitrales.
En la prctica los productos que se comercializan regularmente son la soja, el
maz, el trigo, el sorgo y el girasol.
Las operaciones en la rueda de cereales no tienen horario fijo de inicio, si bien se
realizan por la tarde luego de finalizada la rueda de operaciones del mercado a
trmino. Dentro del mbito de la bolsa, su hora de finalizacin es las 18 hs
trascendiendo el recinto burstil, las operaciones se extienden hasta las 20 hs. El
mercado de disponible o fsico no se caracteriza por el anuncio de las ofertas a
viva voz. Por el contrario, las operaciones se pactan en forma relativamente
reservada, donde cada operador, especialmente el comprador, cuida de no
descubrir su posicin hasta no estar medianamente seguro de sus posibilidades.
Este tipo de operatoria implica un profundo conocimiento de las condiciones
generales del mercado ya que los compradores intentan ubicar a los vendedores
que posean rdenes de venta por volmenes que satisfagan sus necesidades de
mercadera, hecho que conocen con alguna antelacin. Y, por otra parte, los
vendedores tratan de reconocer los requerimientos de cada demandante. Durante
el transcurso de la rueda el corredor suele mantener contacto con sus clientes,
quienes autorizan o no la venta de mercadera segn las condiciones de la plaza.
Los compradores suelen consultar a sus casas matrices u oficinas las
operaciones que se hacen en otras plazas para confirmar las necesidades de
compra actuales y confirmar el precio al que podrn hacer las transacciones (si
pueden pagar ms o tienen que fijarse un techo). Al encontrar la contraparte, se
concerta la operacin y su cumplimiento queda supeditado a la palabra empeada
en ese momento entre comprador y vendedor, asentndose luego legalmente las
condiciones pactadas en el respectivo boleto de compraventa.
Si bien prcticamente no existen normas rgidas preestablecidas, pueden
nombrarse algunas que son las ms comnmente utilizadas:
el precio se puede pactar en el tipo de cambio de curso legal, admitindose
tambin el dlar estadounidense, por cada tonelada de peso neto de
mercadera a granel,
si se pacta la operaciones establecindose un kilaje fijo, el vendedor deber
entregar esa cantidad exacta, admitindose la entrega de un 3% ms o menos
de acuerdo a la especificacin de la clusula
la entrega se efecta normalmente en destino, es decir, la mercadera se entrega
o recibe puesta sobre camiones o vagones en establecimiento privado (fbrica
aceitera, molino harinero, planta de balanceado) o en puerto de embarque
designado por el comprador,
en cuanto al plazo de entrega, si bien pueden especificarse tantos como se
deseen los ms utilizados: dentro de los 15 das hbiles contados desde que
se pact el negocio, a las 24 horas de concertada la operacin y para un mes
determinado.
Las modalidades de contratacin ms utilizadas son:
operaciones pactadas de pago contra entrega
operaciones con pago anticipado y entrega futura
operaciones con pago y entrega futura
operaciones con precio a fijar
Mercado a trmino: es una SA, adherida a la Bolsa de Comercio de Rosario y sus
inicios se remontan a 1910. Consiste en la compraventa de un producto a
entregar en una fecha futura a un precio dado, conforme a lotes estandarizados
por calidad, cantidad y lugar de entrega. La fecha y el precio deben establecerse
en el momento de realizarse la operacin, no siendo requisito indispensable
disponer en ese momento de la mercadera.
Funcionamiento y caracteres: se pueden negociar todos los productos que estn
especificados en los reglamentos del Mercado a Trmino de Rosario SA
(actualmente: trigo, maz, sorgo, soja y girasol). Los contratos estn
estandarizados por calidad, cantidad (100 tn para cereales y 50 tn para
oleaginosos), tiempo (cualquiera de los meses del ao) y lugar de entrega (puerto
de Rosario, con opcin a Santa Fe, V. Constitucin, S. Nicols, S. Pedro, Buenos
Aires, Quenqun e Ing, White). Las operaciones se desarrollan en el recinto
habilitado para ello en la bolsa y dentro de un horario fijo.
Todas las ofertas de compra y venta deben efectuarse en voz clara y alta
indicndose producto, mes de entrega y precio por tonelada. El volumen y la
calidad quedan sobreentendidos por estar predeterminados en cada contrato. En
el caso que se encuentre la contraparte, sta manifiesta su aceptacin
pronunciando la palabra anote, con lo que queda concretada la operacin. sta
es anotada en detalle en las pizarras por los representantes del Mercado , el cual
a partir de ese momento pasa a responsabilizarse ante el comprador por la
entrega de la mercadera y ante el vendedor por la entrega del dinero,
desvinculndose cada una de las partes de su contraparte original.
Su fundamento y ventajas: los mercados a futuros consisten en un sistema de
cobertura de riesgo, al que acuden personas fsicas o instituciones que desean
protegerse contra las fluctuaciones desordenadas del mercado. Existen 3
aplicaciones fundamentales de los mercados de futuros:
Otros tipos de mercados, clases y funciones:
Operadores:
Mercado disponible: en el recinto de operaciones de la rueda de cereales se
renen, por los vendedores, los corredores o comisionistas de cereales y
cooperativas y, por los compradores, los exportadores de granos, los
fabricantes de aceites, los molineros, los fabricantes de alimentos
balanceados y los semilleristas. Para actuar se requiere ser socio de la
institucin, estar inscripto en el Registro de Comerciantes de Granos, rendir un
examen de capacitacin ante funcionarios de la bolsa, entre otros requisitos.
Mercado a trmino: slo operan quienes poseen una accin del Mercado a
Trmino de Rosario SA. Usualmente las principales firmas exportadoras,
industriales y corredoras de cereales que negocian en el disponible estn
asociadas al Mercado a Trmino y operan en l.
El corredor de cereales
Requisitos de actuacin:
Naturaleza jurdica:
Arbitraje:

Unidad VII
Contratos comerciales:
Definicin del contrato, anlisis: el art. 1137 CC define hay contrato varias
personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn
destinada a reglar sus derechos.
Todo contrato deriva de una convencin, o sea de una concordancia de
voluntades. Ahora bien, el contrato, que es una especie dentro del gnero
convencin, existe cuando por virtud del acuerdo de voluntades se crean
obligaciones y se engendran derechos.
El contrato ser civil o comercial segn la naturaleza del acto que lo motiva. Los
contratos comerciales en nuestro derecho positivo presentan rasgos peculiares:
en ellos se presume siempre la solidaridad, la prescripcin es ms breve, tienen
algunos medios propios de prueba, llevan implcita la condicin resolutoria, etc.
El C de C define algunos de los contratos comerciales (compraventa, seguro, etc.)
pero no contiene una definicin del contrato en general como la del art. 1137. De
conformidad con la 1regla del Ttulo Preliminar d el C de C rige el principio de
aplicacin supletoria del derecho civil, ms concretamente, en materia de
contratos y obligaciones en general, el art. 207 regula: el derecho civil, en cuanto
no est modificado por este cdigo, es aplicable a las materias y negocios
comerciales. Son aplicables a los contratos comerciales, sin otras excepciones
que las que contiene el C de C, la disposiciones del CC sobre concepto y
clasificacin de los contratos, su perfeccionamiento, capacidad para celebrarlos,
objeto, forma, prueba y efectos.
Los contratos comerciales han ido ampliando su escenario y su ncon formas o
tipos no previstos an por la legislacin positiva, ellos toman de la situacin
econmica que sirven, su propia fisonoma y rasgos caractersticos.
Elementos esenciales, naturales y accidentales: son elementos esenciales
aquellos que en caso de faltar haran nulo el contrato: el consentimiento, el objeto,
la forma, la causa y la capacidad de las partes. Hay elementos esenciales
especficos para determinados contratos, cojo por ej.: el precio en el contrato de
compraventa. Son elementos accidentales los pactos que pueden ser agregados
por las partes produciendo determinados efectos, por ej.: el pacto de retroventa.
Naturales? (ej.: garanta de eviccin).
La oferta y la aceptacin: al igual que los contratos civiles, los mercantiles se
perfeccionan por el consentimiento de las partes. El consentimiento se produce
por el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa del
contrato.
Para que haya verdadera propuesta contractual, la iniciativa de un contrato debe
contener todos los elementos concretos de cuya aceptacin resulte concluido el
contrato. Puede ser dirigida a una o ms personas determinadas o
indeterminadamente (como en el caso de la propuesta u oferta al pblico). Son
especies particulares de oferta al pblico la oferta en subasta o pblica subasta,
caracterizada por el hecho de ir dirigida a determinar entre el pblico una
competicin de aceptaciones, de las cuales la siguiente elimina a la anterior
mediante la oferta de una remuneracin mayor por el objeto propuesto. Tambin
es una especie particular de oferta al pblico el contrato por automtico que se
realiza mediante la introduccin de una moneda o ficha. El art. 454 C de C se
refiere a las ofertas indeterminadas, contenidas en un prospecto o en una circular,
no obligan al que las ha hecho. Sin embargo, cuando la oferta contiene una firma
autntica la situacin es distinta y la obligatoriedad de su contenido es evidente.
Las propuesta, a fin de que tenga caracteres jurdicos, debe reunir los siguientes
requisitos: 1) debe ser completa, es decir, que la cosa ofrecida est bien
determinada. Adems, que esa determinacin se refiera a un contrato especial,
2) que se haga con el propsito de obligarse, 3) que se cumpla con la formalidad
que la ley exige para ese acto, 4) que el comprador o aceptante tenga
conocimiento de la oferta.
La aceptacin, a su vez, para ser verdaderamente tal, debe adherirse
enteramente a la propuesta, es decir, consentir en lo propuesto, sin agregados o
reservas. Una aceptacin no enteramente conforme con la propuesta equivale al
rechazo de la propuesta recibida, con la simultnea comunicacin de una nueva
propuesta. Sin aceptacin no puede haber contrato, salvo el caso del no rechazo
de la propuesta dentro del plazo til, cuando se trate de contrato unilateral por el
solo proponente.
La aceptacin debe ser: 1) aceptada por la misma persona a la cual se dirigi el
ofertante, 2) hacerse con el propsito de obligarse. Ante la ley, una vez que ste
se ha manifestado, si no cumple se resolver la obligacin por los daos y
perjuicios, 3) debe ser anloga y sobre el mismo objeto a que se ha referido la
propuesta.
Los arts 1179 y 1180 del CC establecen que la oferta puede ser como la
aceptacin, expresa o tcita. Adems, puede estar sujeta a condicin o a plazo.
Contratos entre ausentes: el consentimiento puede manifestarse por ofertas o
propuestas y aceptaciones ya sean entre presentes o bien entre ausentes. El art.
1147 del CC dispone: entre personas ausentes el consentimiento puede
manifestarse por medio de agentes o correspondencia epistolar. El art. 214 del
CC prev la comunicacin telegrfica: la correspondencia telegrfica se rige por
las mismas disposiciones relativas a la epistolar, para la celebracin de contratos
y dems efectos jurdicos.
Entre ausentes se requiere que transcurra el tiempo necesario para que llegue la
respuesta por correo de retorno y durante esa espera el proponente estar ligado.
El contrato entre ausentes, aunque no en forma absoluta supone dos requisitos: el
tiempo y el espacio. Luego, el contrato por telfono podr ser considerado como
entre presentes desde que no se opone a su realizacin ni el tiempo ni el espacio.
En el caso de contrataciones a travs de telex, fax u ordenadores conectados a
lneas telefnicas por medio de modems, puede entenderse que slo constituyen
el vehculo de las declaraciones de voluntad y que si existe un intervalo de tiempo
entre la emisin de la oferta y su aceptacin el contrato debe considerarse entre
ausentes. Si el comerciante programara su computador para que slo acepte los
pedidos recibidos cuando stos cumplan ciertas condiciones, su voluntad se
considerara exteriorizada a travs de la programacin del ordenador y dado que
la comunicacin por ordenadores es instantnea, la contratacin debe
considerarse efectuada entre presentes. Hay 4 teoras respecto de la aceptacin
de la oferta cuando se celebran los contratos por correspondencia:
doctrina de la declaracin: considera formado el contrato desde el momento en
que la aceptacin se ha manifestado.
doctrina de la informacin: parte de la base de que debe existir reciprocidad,
debiendo ambos contrayentes manifestar su voluntad de modo que el uno
tenga conocimiento de lo expresado por la contraparte y viceversa, de all
resulta que el que ofrece debe tener noticia de la aceptacin, y hasta ese
momento puede el aceptante revocar su conformidad.
doctrina de la expedicin: sostiene que el aceptante de la propuesta, al hacer su
manifestacin, debe haber recurrido a un medio en virtud del cual sta no
puede ser ya retirada aun cuando el aceptante quiera hacerlo.
doctrina de la recepcin: no exige que la aceptacin hecha llegue a conocimiento
del ofertante, bastando solamente que est en su poder.
Para nuestra ley la teora seguida es la de la declaracin, con ciertas excepciones
para el caso de revocacin. Art. 1155 CC: el aceptante de la oferta puede
retractar su aceptacin antes de que ella haya llegado al conocimiento del
proponente. Si la retractare despus de haber llegado al conocimiento de la otra
parte, debe satisfacer a ste las prdidas e intereses que la retractacin le
causare, si el contrato no pudiese cumplirse de otra manera, estando ya aceptada
la oferta.
Art. 1156: la parte que hubiere aceptado la oferta ignorando la retractacin del
proponente, su muerte o incapacidad sobreviniente, y que a consecuencia de su
aceptacin hubiese hecho gastos o sufrido prdidas, tendr derecho a reclamar
prdidas e intereses.
Clasificacin de los contratos:
Nominados e innominados: segn que la ley los designe o no bajo una
denominacin especial. El CC y el C de C contemplan un elenco reducido de
tipos contractuales, la circunstancia de que a un contrato no lo contemple la ley
con determinada denominacin ni impide que tenga plena validez y eficacia,
as resulta de los arts 14, 19 y 29 de la CN y 1197 del CC.
Tpicos y atpicos: dentro de la enorme variedad de contratos es posible sealar
determinados caracteres comunes a cierto n de ello s que permiten
clasificarlos en tipos. Algunos tipos estn regulados por la ley, otros no. Hay
una tipicidad legislativa distinta de a tipicidad social que alcanza a todos los
negocios, aun a los no regulados especficamente. Distinto criterio se sigue en
materia de sociedades comerciales, donde rige el principio de tipicidad: si no
corresponde a uno de los tipos regulados por la ley, la sociedad ser nula.
Consensuales y reales: como regla general, los contratos son consensuales (se
perfeccionan por el mero consentimiento de las partes). En los contratos reales
se requiere la entrega de la cosa o que se preste algn servicio para que
surjan derechos y obligaciones. En derecho mercantil, contratos consensuales
seran la compraventa, la sociedad, el arrendamiento, el mandato, la comisin,
etc. contratos reales, entre otros podemos nombrar el prstamo, el depsito, la
prenda.
Conmutativos o aleatorios: conmutativos son aquellos que una vez realizado el
contrato estn fijadas ya las prestaciones que le corresponden a cada parte y
las mismas se suponen equivalentes en tanto que en los aleatorios las
ventajas para cada una de las partes dependen de un acontecimiento incierto.
A titulo oneroso o gratuito: son onerosos aquellos en los que las partes asumen
obligaciones recprocas, de modo que se promete una prestacin para recibir
otra, los gratuitos son aquellos en que una sola de las partes se ha obligado.
Unilaterales y bilaterales: segn que una sola de las partes o ambas partes se
obliguen recprocamente. Obligarse una sola de las partes no debe
confundirse con la necesidad del concurso de las voluntades de por los menos
dos personas.
Formales y no formales: segn que su validez dependa o no de la observancia de
la forma establecida en la ley.
Segn su funcin, causa o finalidad econmica: 1) contratos de colaboracin
asociativa (contrato de sociedad o de la colaboracin simple (comisin,
agencia, corretaje, asistencia tcnica, etc.), 2) contratos de cambio (por medio
de ellos se verifica la transmisin de bienes o servicios: compraventa,
suministro, operaciones burstiles, transporte, etc.), 3)contratos de garanta
(fianza, hipoteca y prenda), 4) contratos de cobertura de riesgos (seguro), 5)
contratos de concesin de crditos (prstamo y contratos bancarios).
Seas o arras:
En principio, es una medida reforzadora del cumplimiento. Consiste en dar una
suma en confirmacin del propsito de ejecutar el contrato, que supone ya
perfeccionado.
Clases: la primera parte del art. 475 equipara sea con clusula a cuenta de
precio o anticipo, que significan cumplimiento parcial. El concepto estricto de
sea (posibilidad de arrepentimiento) lo da la segunda parte del art. 475.
Efectos en los contratos comerciales: las cantidades que con el nombre de seal
o arras se suelen entregar en las ventas, se entiende siempre que lo han sido por
cuenta del precio y en signo de ratificacin del contrato, sin que pueda ninguna de
las partes retractarse, perdiendo las arras. Cuando el vendedor y el comprador
convengan en que, mediante la prdida de las arras o cantidad anticipada, les sea
lcito arrepentirse y dejar de cumplir lo pactado, debern expresarlo as por
clusula especial del contrato. (art. 475).
3) Forma y prueba de los contratos comerciales:
Cuando se habla de la forma de los contratos se est haciendo referencia al
hecho de si el ordenamiento positivo exige o no que para su perfeccin se declare
la voluntad de las partes por medio de una forma determinada o si, por el
contrario, pueden stas elegirlas libremente. En derecho mercantil rige el principio
de la libertad de eleccin de la forma, a menos que para los contratos
determinados en el cdigo o las leyes especiales requieran formas o
solemnidades necesarias para su eficacia. Son muy numerosos los contratos
formales (seguro, sociedad, etc.).
Debe entenderse por forma el conjunto de las prescripciones de la ley respecto de
las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del acto
jurdico, tales son: la escritura, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por
escribano u oficial pblico, o con el concurso del juez del lugar. La forma de un
acto jurdico es un elemento esencial de su existencia, por eso cuando el art. 210
del C de C dice: los contratos para los cuales se establecen determinantemente
en este cdigo formas o solemnidades particulares, no producirn accin en juicio
si aquellas formas o solemnidades no han sido observadas. Y el art. 211 agrega:
no sern admisibles los documentos de contratos de comercio en que haya
blancos, raspaduras o enmiendas que no estn salvadas por los contrayentes
bajo si firma exceptase el caso en que se ofreciera la prueba de que la
raspadura o enmienda haba sido hecha a propsito por la parte interesada en la
nulidad del contrato.
Cuando el acto comercial debe tener valor respecto de 3la ley comercial es
sumamente rigurosa, como sucede con la constitucin de ciertas sociedades que
deben redactarse por instrumento pblico, la transferencia de buques o bien
respecto de las letras de cambio.
El CC regula para los contratos que contengan convenciones bilaterales, que
deben ser redactados en tantos ejemplares como partes haya con un inters
distinto. El silencio del C de C al respecto, que ni exige el doble ejemplar ni hace
referencia al CC sobre este particular, puede interpretarse modificando al CC, al
entender que el requisito es intil o contraproducente en materia comercial.
Enumeracin y anlisis de los medios de prueba: la prueba es la demostracin s/
los supuestos que dispone la ley de la existencia de una verdad de la que
depende la existencia de un derecho.
El art. 208 hace una enumeracin de los medios de prueba admisibles en materia
comercial. Es una enumeracin enunciativa, por lo que los contratos pueden
probarse por otros medios.
Art. 208: Los contratos comerciales pueden justificarse:
Por instrumentos pblicos: hacen plena fe sobre los actos realizados con
intervencin del oficial pblico y slo pueden ser desvirtuadas mediante
querella de falsedad. Hacen plena fe, tambin, respecto de 3y no requieren
reconocimiento de firma, ni ninguna otra formalidad.
Por las notas de los corredores y certificaciones extradas de sus libros: el C de C
se limita a mencionarlos si atribuirles efectos particulares, por lo cual no es
posible conceder a los libros de los corredores otro valor probatorio que el
corresponde a los libros de comercio.
Por documentos privados, firmados por los contratantes o algn testigo, o a su
ruego y en su nombre: se consideran documentos privados los extendidos por
las partes sin intervencin del escribano o de otro oficial pblico autorizado.
Las palabras a su ruego y en su nombre se refieren a que si los documentos
fuesen firmados por autorizacin del que aparece obligado, se deber
acompaar el documento probatorio con que ha procedido el firmante o
indicarse el registro en que se encuentra.
Por la correspondencia epistolar y telegrfica: la jurisprudencia ha afirmado que
no puede conceptuarse principio de prueba por escrito los documentos
privados dirigidos a un 3.
Por los libros de los comerciantes y las facturas aceptadas: este medio constituye
una excepcin propia de la legislacin mercantil.
Por confesin de parte y por juramento: se trata tanto de la confesin judicial
como de la extrajudicial, tanto espontnea como provocada. No debe ser
contraria a las leyes naturales de las cosas o de la naturaleza. Para que tenga
efectos legales debe emanar de personas capaces de obligarse. El juramento
en juicio es una institucin en desuso.
Por testigos: tienen especial importancia en el derecho comercial, porque
numerosos contratos comerciales se celebran en mercados, plazas pblicas,
etc., fundados en la buena fe y sin mayores constancias escritas. El art. 209
del C de C dispone que la prueba de testigos, fuera de los casos
expresamente declarados en el cdigo, slo es admisible en los contratos cuyo
valor no exceda de $200 y que, tratndose de asuntos de mayor cuanta, la
prueba testimonial slo ser admitida existiendo principio de prueba por
escrito.
Son tambin admisibles las presunciones, conforme a las reglas establecidas en
el presente ttulo: hoy son consideradas ms como regla de interpretacin que
como un medio de prueba. Estn estatuidas por los arts 217 y siguientes.
Otros medios de prueba: debemos considerar algunos documentos que hacen
especficamente a la prueba de contratos comerciales:
las facturas: si la factura es aceptada en forma expresa (firma al pie) tiene el
carcter de cuenta conformada y es un documento privado. Implica presuncin
de conformidad
el remito: es la prueba caracterstica del envo y recepcin de mercaderas
la carta de porte: es el instrumento que documenta el contrato de transporte
terrestre
la pliza: es el instrumento especfico y obligatorio para celebrar un contrato de
seguros
la orden de compra: precisa el alcance y detalles de la compraventa
definitivamente aceptada por el comprador
presupuesto: documenta la oferta de quien va a realizar una obra o prestar un
servicio. Aceptado por la otra parte es el documento principal del contrato
celebrado
tlex, fax, documentos electrnicos.
Fecha cierta, su determinacin en materia comercial: el art. 1035 del CC dice:
aunque se halle reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relacin a
los sucesores singulares de las partes o a 3, ser : 1) la de su exhibicin en juicio
o en cualquier reparticin pblica si all quedare archivado, 2) la de su
reconocimiento ante un escribano y 2 testigos que lo firmaren, 3) la de su
transcripcin en cualquier registro pblico, 4) la del fallecimiento de la parte que lo
firm, o del de la que lo escribi o del que lo firm como testigo.
Pero no se lo debe aplicar a los actos comerciales. El C de legisla sobre
instituciones propias y las reglamenta en su fondo y en su forma. Las plizas de
seguro, carta de porte, de conocimiento, las letras de cambio, los documentos a la
orden en general y sus endosos, avales, plizas de fletamento, etc., tienen
respecto de las partes y de los 3las fechas en el los expresadas. El que alega
que la fecha es falsa debe probarlo. Si bien el cdigo no lo dice expresamente, la
naturaleza de esos documentos, las funciones a que estn destinados imponen tal
conclusin.
4) Interpretacin de los contratos comerciales:
La ejecucin o el cumplimiento del contrato mercantil exige su previa
interpretacin. Mas, en ocasiones, la partes no estn de acuerdo sobre el alcance
que debe atribursele a las palabras por medio de las cuales expresaron su
voluntad generando el consentimiento. Cuando surge esta discrepancia debe
procederse para resolverla a la interpretacin del contrato, acudiendo a las reglas
contenidas en el C de C y en el CC.
Reglas legales: Art. 218 Siendo necesario interpretar la clusula de un contrato
servirn para la interpretacin las bases siguientes:
habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien la intencin
comn de las partes que el sentido literal de los trminos,
las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los
trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito,
las clusulas susceptibles de 2 sentidos, de uno de los cuales resultara la validez
y el otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero, si ambos dieran
igualmente validez al acto, deben tomarse en el sentido que ms convenga a
la naturaleza de los contratos y a las reglas de la equidad,
los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que tengan relacin con
lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al
tiempo de celebrar el contrato,
los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos,
el uso y la prctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual
naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el
contrato prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrario que se pretenda
dar a las palabras,
en los casos dudosos, que no puedan resolverse s/ las bases establecidas, las
clusulas ambiguas deben interpretarse siempre en favor del deudor.
Usos y costumbres: el inciso 6) significa que los comerciantes dan por entendido
lo que es de uso o prctica en la transacciones que acostumbran a realizar.
Establecen en trminos generales sus obligaciones recprocas, sin entrar en
detalles que se dan por sabidos.
Art. 217 :las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el
sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha
entendido de otro modo.
Art. 219: Si se omitiese en la redaccin de un contrato alguna clusula necesaria
para su ejecucin, y los interesados no estuviesen conformes en cuanto al
verdadero sentido del compromiso, se presume que se han sujetado a lo que es
de uso y prctica en tales casos entre los comerciantes en el lugar de la ejecucin
del contrato. En tales casos el uso o la costumbre hace la ley.
La facultad de resolucin de los contratos:
Es regulada en el art. 216, que expresa: En los contratos con prestaciones
recprocas, se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones
emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su
compromiso. Mas en los contratos en que se hubiese cumplido parte de las
prestaciones, las que se hayan cumplido quedarn firmes y producirn, en cuanto
a ellas, los efectos correspondientes. No ejecutada la prestacin, el acreedor
podr requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no
inferior a 15 das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor,
con los daos y perjuicios derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la
prestacin haya sido cumplida, quedarn resueltas, sin ms, las obligaciones
emergentes del contrato con derecho para el acreedor al resarcimiento de los
daos y perjuicios. Las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se
produzca en caso de que alguna obligacin no sea cumplida con las modalidades
convenidas, en este supuesto la resolucin se producir de pleno derecho y
surtir efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora, en
forma fehaciente, su voluntad de resolver. La parte que haya cumplido podr optar
por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y
perjuicios. La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el
cumplimiento del contrato, pero no podr solicitarse el cumplimiento cuando se
hubiese demandado por resolucin.
Pacto comisorio: es la clusula del contrato en la cual el contratante de buena fe
ante el incumplimiento de la otra parte tiene derecho a demandar a la otra parte o
exigir la resolucin segn convenga ms a sus intereses. El pacto comisorio
puede ser implcito y se puede reclamar indemnizacin por daos y perjuicios. El
art. 216 tambin ha contemplado el pacto comisorio expreso, mediante el cual las
partes pueden establecer qu incumplimientos (genricos o especficos)
autorizarn a resolver el contrato.
Rgimen ideal: Efectos:
Garantas de eviccin:
Concepto: no se encuentra en el C de C. Hay eviccin cuando el adquirente se ve
privado en todo o en parte del derecho adquirido o sufriera una turbacin en su
derecho de propiedad, goce o posesin de la cosa ante la presencia de un tercero
quien tiene un ttulo jurdico anterior o contemporneo de la adquisicin. La
garanta de eviccin es un elemento natural de los contratos
Requisitos: 1) privacin en todo o en parte de un derecho adquirido, 2) la
turbacin en la propiedad, uso o goce de la cosa debe provenir de un tercero que
invoque un ttulo jurdico.
El enajenante debe: devolver el precio, indemnizar por daos y perjuicios, correr
con los gastos adicionales.
Vicios redhibitorios:
Concepto: (art. 2164 CC): Son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa,
cuyo dominio, uso o goce se transmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de
la adquisicin, que la hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen
el uso de ella que de haberlos conocido el adquirente, no la habra adquirido, o
habra dado menos por ella.
Requisitos: los vicios deben ser: a) ocultos, b) existir en el momento de la
adquisicin, c) de importancia como para desnaturalizar su destino.
Efectos: pueden emprenderse dos acciones: la accin redhibitoria (por la cual se
deja sin efecto el contrato) o la accin de reduccin del precio (por medio de la
cual se persigue la reduccin o deduccin del precio por el menor valor de la
cosa).
Prescripcin: las prescripcin es de 6 meses a partir de la entrega de la cosa.
Transcurrido ese tiempo, queda libre el vendedor de toda responsabilidad al
respecto.
El abuso de derecho, teora de la imprevisin, lesin:
Abuso de derecho: para nuestro CC el ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos, considerndose como tal al
que contrare los fines que aquella tuvo en mira la reconocerlo o al que exceda los
lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. En su
resolucin, el juez debe tener en cuenta si existe: intencin de daar, ausencia de
inters, si se ha elegido entre varias maneras de ejercer el derecho aquella que es
daosa para otros, si la conducta o manera no razonable es contraria a las
buenas costumbres y si se ha actuado de manera no razonable, repugnante a al
lealtad y a la confianza recproca.
El abuso del derecho debe ser tratado como un hecho ilcito, no se acordar la
proteccin judicial a quien pretenda abusar de su derecho y si el abuso se
hubiera producido el autor deber indemnizar por daos y perjuicios ocasionados
y debe ser intimado a cesar en l.
Teora de la imprevisin: en los contratos bilaterales conmutativos y en los
unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la
prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por
acontecimientos extraordinarios o imprevisibles, la parte perjudicada podr
demandar la rescisin del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos
aleatorios cuando lo excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al
riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecucin continuada, la resolucin
no alcanzar a los efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin si el
perjudicado hubiere obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte podr
impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.
Lesin: es un vicio de los actos comerciales. Queda configurada cuando una de
las partes, aprovechndose de la necesidad, ligereza e inexperiencia de la otra
parte obtiene por medio de ellos una ventaja patrimonial desproporcionada y sin
justificacin. Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en
caso de notable desproporcin de las obligaciones. Slo el lesionado o los
herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se opera a los 5 aos una
vez producido el acto. El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o el
reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se
transformar en accin de ajuste si ste fuese ofrecido por el demandado al
contestar la demanda.
UNIDAD VIII
Prescripcin
Concepto: el CC la define como el medio de adquirir un derecho o de liberarse de
una obligacin por el transcurso del tiempo (art. 3947). La definicin comprende
tanto la prescripcin adquisitiva como la liberatoria, contrariamente a la tendencia
de la doctrina y de las legislaciones modernas a separar ambas instituciones.
Aunque pareciera que el cdigo vincula la prescripcin con la adquisicin o la
prdida de los derechos debe entenderse, al menos en lo concerniente a la
liberatoria, que su eficacia se limita a la extincin de la accin, ya que la obligacin
subiste como obligacin natural. La prescripcin liberatoria es la extincin de la
accin emergente de un derecho subjetivo producida por la inaccin de su titular
durante el lapso sealado por la ley. El C de C se ha referido a la prescripcin
liberatoria en forma fragmentaria, remitindose al CC en todo lo que no se oponga
a lo que disponen los artculos siguientes, segn reza el art. 844. En
consecuencia, en el caso concreto debe aplicarse el C de C o la disposicin legal
de naturaleza mercantil que expresamente rija la relacin jurdica de que se trate,
y con carcter complementario y subsidiario se aplicarn los principios generales
del CC en cuanto no estn modificados por los preceptos del cdigo mercantil.
Particularidades en materia comercial: el C de C ha introducido algunas
modificaciones fundamentales a los preceptos de CC en lo referente a la
suspensin de la prescripcin y al trmino de la prescripcin.
Caducidad, analoga y diferencias: Existe caducidad cuando por inobservancia de
una accin o de un derecho durante un plazo de tiempo establecido por ley o por
un contrato se produce la prdida de una accin o de un derecho protestativo o
impide el nacimiento de un derecho subjetivo. Como caracteres comunes entre
prescripcin y caducidad se observa la actuacin del tiempo como causa extintiva,
la inaccin y el objetivo principal de resguardar la seguridad jurdica.
Para algunos autores se diferencian por:
su origen: la prescripcin est siempre fijada por la ley, la caducidad puede derivar
tambin de una sentencia o de un negocio jurdico privado, unilateral o
bilateral;
las causas de suspensin y de interrupcin: la prescripcin est sujeta a ellas en
tanto que la caducidad, no lo est en principio;
por la renunciabilidad y la facultad de oponerla: la caducidad se produce contra
todos, inclusive contra los incapaces, lo que no ocurre con la prescripcin, y la
renuncia que se haga de la caducidad operada no hace renacer el derecho
definitivamente perdido.
Otros autores expresan que en la prescripcin es el transcurso del tiempo el nico
medio que produce la extincin del derecho, en tanto que en la caducidad, el real
e inmediato fundamento de esa extincin debe hallarse en la originaria limitacin
del derecho respecto de su ejercicio dentro de un lapso determinado que, por lo
general, es breve.
Otros parten de la diferenciacin entre los conceptos de derecho subjetivo y de
poder o potestad. La prescripcin determina la extincin de un derecho subjetivo,
en tanto que la caducidad origina, no la extincin de un poder sino la imposibilidad
de ejercitarlo en un caso concreto. Esta tesis choca contra la propia terminologa
de las leyes que, por lo general, hablan de prescripcin de las acciones o de los
derechos, segn los casos.
Autores ms radicales niegan toda diferenciacin entre prescripcin y caducidad.
En nuestro derecho subsiste an la anarqua de opiniones, empero, existen
algunos supuestos en los que la distincin aparece ntida: son trminos de
caducidad el de 3 das para reclamar faltas en la cantidad o vicios en la calidad de
las cosas vendidas y entregadas en fardos o bajo cubiertas que impidan su
examen y el de 10 ds para reclamar por enunciaciones en las facturas.
Prescripcin adquisitiva y liberatoria: en la usucapin no basta con la prdida del
derecho, adems es necesaria una posesin continua de buena fe de quien
adquiere el bien, la prescripcin liberatoria no requiere del liberado justo ttulo ni
buena fe.
El C de C contempla 3 casos de usucapin:
de cosas robadas o perdidas: el que durante 3 aos ha posedo con buena fe una
cosa mueble robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin, sea que
el verdadero dueo haya estado ausente o presente;
de ttulos robados o perdidos: el propietario de ttulos al portador robados o
perdidos puede reivindicarlos de un 3, poseedor de mala fe, dentro de los
plazos de dos o cuatro aos sealados por los arts 750 y 757.
de buques: el dominio de los buques puede adquirirse por la posesin de 3 aos
con justo ttulo y buena fe. Si faltase alguna de ambas condiciones, la
usucapin se opera a los 10 aos
Trminos generales de prescripcin: sin perjuicio de los trminos especiales
establecidos en los arts 847 y siguientes, el art. 846 fija como trmino general
para la prescripcin el de 10 aos, sin distincin entre presentes y ausentes. El
plazo es aplicable a todos los supuestos no contemplados especficamente en
preceptos especiales de naturaleza comercial.
Prescriben por 4 aos:
las deudas justificadas por cuentas de venta aceptadas, liquidadas o que se
presumen liquidadas. El plazo para la prescripcin correr desde la
presentacin de la cuenta respectiva, y en caso de duda se presumir
presentada el da de su fecha.
los intereses del capital dado en mutuo y todo lo que debe pagarse por aos o
por plazos peridicos o por plazos peridicos ms cortos. El trmino para la
prescripcin correr desde que la prestacin se haga exigible. La norma
comprende los intereses de todas clases (legales, compensatorios, moratorios,
punitorios) siempre que fuesen lquidos y exigibles, si estuviesen pendientes
de liquidacin habr que proceder previamente a practicarla y, una vez
efectuada y hecho exigible el pago, comenzar entonces a correr la
prescripcin. En cuanto a los capitales pagaderos por aos o perodos ms
cortos, el precepto se refiere a aquellas deudas respecto de las cuales cada
cuota o perodo haya de considerarse como obligacin distinta (sueldos,
retribucin de servicios, pago de suministros, etc.).
la accin de nulidad o rescisin de un acto jurdico comercial, siempre que en
el cdigo o en leyes especiales no se establezcan plazos ms cortos.
Prescriben por 3 aos:
las acciones que se deriven del contrato de sociedad y de las operaciones
sociales, con tal que las publicaciones prescritas en el ttulo respectivo hayan
sido hechas en forma regular. La prescripcin trienal alcanza a las acciones
que deriven del contrato social (acciones por integracin de aportes, por
integracin de cuotas, por resolucin o nulidad del contrato social, etc.) y a las
que derivan de las operaciones sociales que tienen su fundamento y su razn
de ser en el contrato social (deben considerarse comprendidas las acciones de
responsabilidad que corresponden a la sociedad, a los socios o a 3contra los
promotores, administradores, sndicos y liquidadores e, inversamente, las
acciones que a stos corresponden contra la sociedad). Todas las dems
acciones que se derivan de operaciones sociales no incluidas en este
concepto (originadas por actos o negocios realizados por la sociedad como
sujeto de derecho con 3) se rigen por la prescripc in aplicable a la accin
propia del contrato o negocio cuyo cumplimiento o reparacin se persigue
(compraventa, transporte, seguro, prstamo, etc.). El plazo para la prescripcin
correr desde el da de vencimiento de la obligacin o del da de la publicacin
del acto de disolucin de la sociedad o de la declaracin de liquidacin, si la
obligacin no estuviere vencida.
las acciones procedentes de cualquier documento endosable o al portador que
no sea un billete de banco y salvo los dispuesto para ciertos documentos. El
trmino para la prescripcin correr desde el da del vencimiento de la
obligacin.
Prescriben por 2 aos:
la accin para demandar el pago de mercaderas fiadas, sin documento
escrito. El remito no es considerado documento escrito.
las acciones que se deriven de contrato de prstamos a la gruesa o de la
hipoteca del buque. El decreto-ley de navegacin ha eliminado de su disciplina
el prstamo a la gruesa. Respecto de la hipoteca naval, lo que se extingue por
el transcurso de 3 aos es el privilegio frente a 3, pero entre las partes, el
crdito al cual la hipoteca accede, subiste conforme las reglas que rigen su
propia existencia.
las acciones de los corredores por el pago del derecho de mediacin. Queda
excluida del precepto legal la prescripcin de las acciones por reintegro de
gastos, resarcimiento de daos contra los comitentes, etc.
la accin de nulidad del concordato en las quiebras, contado que el dolo haya
sido descubierto (preguntar si aun existe el concordato)
Prescriben por 1 ao:
las acciones de indemnizacin de los daos causados por el abordaje de los
buques y las acciones por contribucin en las averas comunes (desde el da
de la descarga del buque),
las acciones que se derivan del contrato de fletamento (desde la terminacin
del viaje),
las acciones que se derivan del contrato de ajuste de la gente de mar,
las acciones que se derivan del contrato de seguros,
las acciones que derivan de suministros de provisiones de madera,
combustible y otras cosas necesarias para la reparacin y equipo del buque en
viaje o de los trabajos hechos con los mismos objetos; as como las acciones
que derivan de suministros a los marineros y dems personas de la tripulacin,
de orden del capitn.
En cuanto al contrato de transporte, s/ el art. 855 las acciones emergentes
prescriben al ao en las expediciones realizadas en el interior de la Repblica y a
los 2 aos en las expediciones dirigidas a cualquier otro lugar. La sancin del
cdigo aeronutico y de la ley general de navegacin han modificado el rgimen
sealado, dejando reducido el mbito de aplicacin del art. 855 al transporte
terrestre.
Suspensin e interrupcin
La suspensin consiste en la paralizacin del curso de la prescripcin en virtud de
causas existentes o sobrevinientes al momento de constitucin de la obligacin. El
efecto que produce es impedir que siga corriendo el curso de la prescripcin
mientras subsista la causa que dio origen a ella, en caso de que se reanude el
curso de la prescripcin, se computar y se sumar como vlido el plazo que
hubiera transcurrido hasta la suspensin. Art. 845 del C de C: Todos los
trminos sealados para intentar alguna accin o practicar cualquier acto, son
fatales e improrrogables, y corren indistintamente contra cualquier clase de
personas, salvo el recurso que corresponda contra su representante necesario, y
lo dispuesto en el art. 3980 del CC. As, la prescripcin corre contra cualquier
clase de personas, inclusive los cnyuges, si se trata de relaciones jurdicas
mercantiles. El art. deja a salvo, a favor del incapaz, el recurso que le corresponda
contra su representante (por lo comn accin de daos y perjuicios). El art. 3980,
se refiere a dificultades o a imposibilidad de hecho para ejercer un derecho.
La interrupcin deja sin efecto el lapso transcurrido hasta el momento interruptivo
y a partir de ese momento debe computarse un nuevo trmino completo de
prescripcin. Las causas de la interrupcin son los mismos en materia civil y
comercial: demanda judicial contra el deudor, compromiso arbitral, reconocimiento
expreso o tcito de la deuda por parte del deudor.
Diversos supuestos: ?
Prescripcin liberatoria: ?
Supuestos previstos en el cdigo y en la legislacin sobre letra de cambio, pagar
y cheques:
Letra de cambio: toda accin emergente de la letra de cambio contra el aceptante
se prescribe a los 3 aos, contados desde la fecha del vencimiento. La accin del
portador contra los endosantes y contra el librador se prescribe al ao, contado
desde la fecha del protesto formalizado en tiempo til o desde el da del
vencimiento, si la letra contuviese la clusula sin gastos.
En los casos de protesto mediante notificacin postal a cargo de un banco se
considerar como fecha de protesto, a los efectos del cmputo de la prescripcin,
la de la recepcin de la notificacin postal por el requerido o la de la constancia de
la devolucin de la pieza por correo.
La accin del endosante que reembols el importe de la letra de cambio o que ha
sido demandado por accin de regreso, contra los otros endosantes y contra el
librador se prescribe a los 6 meses, contados desde el da en que el endosante
pag o desde aqul en que se le notific la demanda. La accin de
enriquecimiento se prescribe al ao, contado desde el da en que se perdi la
accin cambiaria. La interrupcin de la prescripcin slo produce efectos contra
aqul respecto del cual se cumpli el acto interruptivo.
Pagar: le son aplicables las disposiciones de la letra de cambio relativas a la
prescripcin.
Cheques (preguntar) : las acciones judiciales del portador contra el librador,
endosantes y avalistas se prescriben al ao contado desde la expiracin del plazo
para la presentacin.
En el caso de ch/ de pago diferido, el plazo se computar desde la fecha del
rechazo por el girado, sea a la registracin o al pago. Las acciones judiciales de
los diversos obligados al pago de un ch/ entre s, se prescriben al ao contado
desde el da en que el obligado hubiese reembolsado el importe del ch/ o desde el
da en que hubiese sido notificado de la demanda judicial por el cobro del ch/.
La interrupcin de la prescripcin slo tiene efecto contra aquel respecto de quien
se realiz el acto interruptivo.
Mandato
Concepto: el art. 1869 del CC dice que el mandato, como contrato, tiene lugar
cuando una parte da a la otra el poder, que sta acepta, para representarla, al
efecto de ejecutar en su nombre y por su cuenta una acto jurdico o una serie de
actos de esta naturaleza.
El art. 221 del C de C expresa: El mandato comercial, en general, es un contrato
por el cual una persona se obliga a administrar uno o ms negocios lcitos de
comercio que otra le encomienda. El mandato comercial no se presume gratuito.
El art. 222 agrega: Se llama especialmente mandato, cuando el que administra el
negocio obra en nombre de la persona que se lo ha encomendado. Se llama
comisin o consignacin cuando la persona que desempea por otros, negocios
individualmente determinados, obra a nombre propio o bajo la razn social e
representa. De l resulta que dentro de nuestro rgimen legal puede existir un
mandato representativo (mandato strictu sensu) y un mandato sin representacin
(comisin). Tanto el mandato como la representacin tienen por objeto la emisin
de declaraciones de voluntad, siendo esta caracterstica la que distingue a ambas
figuras jurdicas de la locacin de obra, que slo puede tener por objeto la
ejecucin de actos no jurdicos.
Extensin y efectos: El mandato comercial, por generales que sean sus trminos,
slo puede tener por objeto actos de comercio. Nunca se extiende a actos que no
sean de comercio, si expresamente no se dispusiera otra cosa en el poder (art.
223).
Cuando en el poder se hace referencia a reglas o instrucciones especiales, stas
se consideran parte integrante del poder (art. 225). Si la ejecucin del mandato se
deja al arbitrio del mandatario, el mandante queda obligado a cuanto aqul
prudentemente hiciese con el fin de consumar su comisin (art. 226).
Una vez concluido el contrato, el mandatario queda desobligado de todas las
consecuencias jurdicas y econmicas del contrato.
Forma del mandato comercial: el poder por el cual se transfiere al mandatario la
facultad para realizar el negocio, debe ser otorgado por las mismas formalidades
para la conclusin de aqul. Se da el poder a travs de instrumento privado o
escritura pblica.
Mandatos civiles y comerciales: se diferencian en razn de la naturaleza de los
actos encomendados al mandatario. En general, puede decirse que el mandato es
comercial si el acto encomendado al mandatario reviste ese carcter y que es civil
en caso contrario. El mandato comercial se rige por las mismas reglas del
mandato civil, salvo algunas excepciones:
El art. 225 (ver en comisin)
El comercial no se presume gratuito.
Derechos y obligaciones del mandante y mandatario:
Obligaciones del mandatario: ? debe cumplir el mandato conforme las rdenes e
instrucciones del mandante, ? el mandatario que tuviese en sus manos fondos
disponibles del mandante, no puede rehusarse al cumplimiento de sus rdenes,
relativos al empleo o disposicin de aquellos, so pena de responder por los daos
y perjuicios que de esa falta resultasen, ? est obligado a poner en noticia del
mandante los hechos que sean de tal naturaleza que puedan influir para revocar
el mandato, ? debe indemnizar al mandante por los daos y perjuicios que le
ocasione por la inejecucin total o parcial del mandato, ? debe rendir cuentas al
mandante una vez ejecutado el trabajo.
Obligaciones del mandante: ? respecto de 3 se obli ga por los hechos del
mandatario realizados en los lmites de su poder, ? debe indemnizar al mandatario
por el dao que sufra por vicio o defecto de la cosa comprendida en el mandato,
aunque lo ignorase , ? debe anticipar al mandatario, si ste lo pidiere, el dinero
necesario para la ejecucin del mandato , ? debe reembolsar al mandatario los
gastos y anticipos efectuados con intereses , ? debe abonarle la retribucin
estipulada, o en su defecto, la que fuere de uso en el lugar de ejecucin del
contrato, ? si la ejecucin del mandato se deja al arbitrio del mandatario, queda
obligado a cuanto ste hiciere para consumar su comisin.
Derechos del mandatario: obligaciones del mandante ?, ?, ? y ?
Derechos del mandante: obligaciones del mandatario ?, ?, ?
Comisin
Concepto: del texto del art. 222 resulta que el mandato comercial se divide en
mandato propiamente dicho y comisin o consignacin. sta ltima es una
especie del gnero mandato comercial. La comisin se caracteriza por la
circunstancia de que el comisionista si bien acta por cuenta del comitente lo hace
en nombre propio y porque slo puede referirse a negocios individualmente
determinados, en tanto que el mandato puede ser especial o general.
Aceptacin y rechazo: el art. 235 expresa que el comisionista es libre de aceptar
o rehusar el encargo que se le hace. Si rehusa, debe dar aviso al comitente dentro
de las 24 hs, o por el 2correo, si no hiciere, se r responsable de los daos y
perjuicios que hayan sobrevenido al comitente, por no haber recibido dicho aviso.
Sin embargo el comerciante que fuese encargado por otro de diligencias para
conservar un crdito, o las acciones que las leyes otorguen, no puede dejar de
aceptar la comisin, en el caso de que, rehusndola, se perdiere el crdito o los
derechos cuya conservacin se trataba de asegurar.
Art. 236: el comisionista que se niega a aceptar el encargo que se le hace est,
sin embargo, obligado a asegurar la conservacin de los efectos de que se trata,
y evitar todo peligro inminente, hasta que el comitente le haya transmitido sus
rdenes. Si esas rdenes no le llegan en un espacio proporcionado a la distancia
del domicilio del comitente, puede solicitar el depsito judicial de los efectos, y la
venta de los que sean suficientes para cubrir el importe de los gastos suplidos por
el comisionista en el recibo y conservacin de los mismos efectos.
Art. 238: el comisionista que aceptase el mandato, expresa o tcitamente, est
obligado a cumplirlo, conforme a las rdenes e instrucciones del comitente. En
defecto de stas, o en la imposibilidad de recibirlas en tiempo oportuno, o si le
hubiese autorizado para obrar a su arbitrio u ocurriese suceso imprevisto, podr
ejecutar la comisin, obrando como lo hara en negocio propio, y conformndose
al uso del comercio, en casos semejantes.
Art. 239: la comisin es indivisible. Aceptada en una parte, se considera aceptada
en el todo, y dura mientras el negocio no est completamente concluido.
Relaciones que crea la comisin: entre el comisionista y el comitente existe la
misma relacin de derechos y obligaciones que entre mandante y
mandatario (art. 232).
El comisionista queda obligado directamente hacia las personas con quien
contratare, sin que stas tengan accin contra el comitente, ni ste contra
aquellas, a no ser que el comisionista hiciere cesin de sus derechos, a favor de
una de las partes (art. 233).
Derechos y obligaciones del comisionista y comitente:
Obligaciones del comisionista: ?respetar las instrucciones recibidas por el
comitente, respondiendo en caso contrario por los daos y perjuicios
ocasionados,?comunicar puntualmente a su comitente las noticias convenientes
sobre las negociaciones que puso a su cargo, ? cumplir con las obligaciones
fiscales, ?responder de la buena conservacin de los efectos, salvo caso fortuito,
fuerza mayor o vicio de la cosa, ?dar aviso al comitente dentro de las 24 hs o por
2correo de cualquier dao que sufrieren los efect os existentes en su poder, as
como tambin si al recibir los efectos notare averas o disminucin, ?siempre que
venda a plazo deber hacer constar, en las cuentas y avisos que d al comitente
los nombres y domicilios de los compradores y plazos estipulados. Si no hiciere
esto, se considerar que la venta fue de contado, ?debe rendir al comitente, luego
de evacuada la comisin, cuenta detallada y justificada de las operaciones y
cantidades entregadas o percibidas, reintegrando al comitente, por los medios que
ste le prescribe, el sobrante que resulte a su favor.
Obligaciones del comitente: ? retribuir al comisionista por su tarea, en tiempo, ?
sufragar los gastos en que hubiere incurrido el comisionista para cumplir su
cometido, as como los perjuicios que la gestin le hubiera ocasionado.
Derechos del comisionista: ? a exigir del comisionista la retribucin por su trabajo,
? puede sustituir en otro la comisin, an cuando para ello no tuviera expresas
facultades, si as lo exigiese la naturaleza de la operacin, o si fuere indispensable
por algn caso imprevisto o inslito. La sustitucin puede hacerla a su nombre, o
al del comitente. En el primer caso, contina la comisin por medio del
subcomisionista. En el segundo, pasa enteramente a ste
Derechos del comitente: todas las economas y ventajas econmicas que consiga
un comisionista en los contratos que haga por cuenta ajena redundarn en favor
del comitente.
Comisin simple y de garanta: todo comisionista tiene derecho a exigir del
comitente una comisin por su trabajo, la cual no habiendo sido pactada
expresamente, ser determinada por el uso comercial del lugar donde hubiere
ejecutado la comisin. Generalmente consiste en un porcentaje del monto bruto
de la operacin (a falta de pacto se encuentra sujeta a los usos del lugar de
ejecucin o a la determinacin de los peritos arbitradores). Tambin puede
tratarse de una suma fija. Obrando el comisionista con dolo o culpa, carece en
principio de derecho al cobro de la comisin.
Si se ha concluido ntegramente la comisin o mandato se debe la comisin
ntegra, pero en caso de muerte o separacin del comisionista se debe
nicamente la cuota correspondiente a los actos que haya practicado.
Si el comitente revoca el mandato sin causa justificada procedente de culpa del
comisionista, antes de la conclusin del encargo, debe pagarse como mnimo la
mitad de la comisin aunque los trabajos practicados representen una parte
inferior al 50% del total.
Puede pactarse entre comitente y comisionista que ste garantice el resultado del
negocio concertado con el 3asumiendo los riesgos de la cobranza y quedando
en la obligacin directa de satisfacer al dueo del negocio el saldo que resultare a
su favor en los mismos plazos estipulados, cobrando por ello una remuneracin
adicional determinada.
Derecho de retencin: la ley otorga al comisionista un derecho de retencin sobre
los efectos, de tal modo que ni el comitente ni otro acreedor de ste, puede exigir
su entrega sin pagar la acreencia, puesto que el derecho de retencin es la
facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena para conservar la
posesin de ella hasta el pago de lo que le es debido por razn de esa misma
cosa. Para gozar de este derecho se requiere que se satisfagan 3 recaudos:
que la cosa se encuentre en poder del acreedor,
que exista a su favor un crdito, cierto y exigible,
que lo retenido constituya la razn de la existencia del crdito.
Unidad IX
Compraventa comercial:
Concepto: Art. 450 : la compraventa mercantil es un contrato por el cual una
persona, sea o no propietaria o poseedora de la cosa objeto de la convencin, se
obliga a entregarla o a hacerla adquirir en propiedad a otra persona, que se obliga
a por su parte, a pagar un precio convenido, y la compra para revenderla o alquilar
su uso. Art. 451: Slo se considera mercantil la compraventa de cosas muebles,
para revenderlas por mayor o menor, bien sea en la misma forma que se
compraron o en otra diferente, o para alquilar su uso, comprendindose la
moneda metlica, ttulos de fondos pblicos, acciones de compaas y papeles de
crditos comerciales.
Art. 452: No se consideran mercantiles:
las compras de bienes races y muebles accesorios. Sin embrago, sern
comerciales las compras de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o
facilitarlo, aunque sean accesorias las a un bien raz;
las de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo
encargo se haga la adquisicin;
las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas
y ganados;
las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos
que perciban por razn de renta, dotacin, salario, emolumento u otro
cualquier ttulo remuneratorio o gratuito;
la reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su
consumo particular. Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que vende que la
que hubiese consumido, se presume que obr en la compra con nimo de
vender y se presumen mercantiles la compra y la venta.
Los requisitos de este contrato son: capacidad, consentimiento, tener por objeto
cosas susceptibles de valor, y precio. Otro requisito: la naturaleza mueble de la
cosa comprada, dado que a esa naturaleza se refieren las normas del C de C.
Diferencias con la civil: desde el punto de vista de su estructura jurdica son
contratos idnticos, sin embargo, por razn de la distinta funcin econmica que
desempean hay algunas diferencias en su regulacin legal. El art. 450 exige
como requisito para considerar la venta comercial que el comprador adquiera la
cosa para revenderla o alquilar su uso, concepto reafirmado en el art. 451.
Respecto de la oferta en la compraventa mercantil, el C de C prev que no obligan
las ofertas indeterminadas, contenidas en un prospecto o circular (art. 454). El art.
455, con relacin a la aceptacin, regula: en todas las compras que se hacen de
efectos que no se tienen a la vista, ni pueden clasificarse por una calidad
determinada y conocida en el comercio, se presume en el comprador la reserva
de examinarlos y de rescindir libremente el contrato, si los gneros no le
convinieren. La misma facultad tendr si por clusula expresa, se hubiese
reservado probar el gnero contratado. As en uno como en otro caso,
retardndose por el comprador el acto de examen o la prueba, ms de 3 das
despus de la interpelacin hecha por el vendedor, se considerar el acto sin
efecto. La ley presume la estipulacin de la clusula resolutoria para el supuesto
de calidad distinta de la convenida cuando la cosa no est a la vista y deba ser
remitida al comprador por el vendedor (art. 457).
Art. 476: no mediando estipulacin en contrario, toda cuestin sobre vicios,
defectos o diferencias en la calidad de la cosa vendida deber ser sometida a
peritos arbitradores.
Plazo de prescripcin del poseedor de buena fe: el que durante 3 aos ha
posedo con buena fe una cosa mueble, robada o perdida, adquiere el dominio por
prescripcin, sea que el verdadero dueo haya estado ausente o presente. (art.
477)
Prescripcin de las acciones por el precio: en la compraventa civil, prescribe al
ao, en la comercial prescribe a los dos aos.
Plazo para reclamar por vicios redhibitorios: en materia civil es de 3 meses desde
su conocimiento, en materia comercial el plazo es de 6 meses desde que se
hubiera entregado la cosa vendida.
Caracteres: contrato nominado (est regido en la ley bajo una denominacin
especial), tpico, consensual (no se requiere la entrega de la cosa para
perfeccionarlo, aunque s la tradicin para que se prolongue la transferencia de
dominio sobre la cosa), oneroso, conmutativo (porque es de su naturaleza que los
valores intercambiados sean aproximadamente equivalentes), bilateral (las partes
se obligan recprocamente).
Derechos y obligaciones:
Derechos del comprador: ? Derecho de examen y de rescisin del contrato si los
gneros no le convinieren, en el caso de compras de efectos que no se tienen a la
vista ni pueden clasificarse por una calidad determinada o si existe clusula
expresa (art. 455), ? Puede exigir la entrega de la cosa en el acto de pagar, de lo
contrario puede negarse a efectuar el pago.
Derechos del vendedor: ? Mientras los efectos vendidos estn en poder del
vendedor, aunque sea por va de depsito, tiene preferencia sobre ellos a
cualquier otro acreedor del comprador, por el importe del precio e intereses de la
demora (art. 466), ? Puede exigir en el acto de la entrega que se haga el
reconocimiento ntegro, en calidad y cantidad de los gneros que el comprador
reciba (art. 472), ? Derecho de retencin, si no se le paga el precio.
Obligaciones del comprador: ? Pagar el precio en el plazo, lugar y forma
convenidos: gozar del trmino de 10 das para pagar el precio de los efectos,
pero no podr exigir la entrega sin dar al vendedor el precio (art. 464). Desde que
el vendedor pone la cosa a su disposicin bajo satisfaccin de calidad, existe la
obligacin de pagar el precio al contado o al trmino estipulado (art. 465) ? Recibir
la cosa ? Son de su cuenta los gastos de recibo, as como los de conduccin o
transporte (art. 460)
Obligaciones del vendedor: ? Entregar la cosa vendida: en defecto de estipulacin
expresa debe hacerse en el lugar donde se hallaba la cosa al tiempo de la venta
(art. 461), cuando los contratantes no hubieren estipulado plazo para la entrega
de los efectos vendidos y el pago de su precio, estar obligado a tener a
disposicin del comprador la cosa vendida dentro de las 24 hs siguientes al
contrato (art. 464) ? No mediando estipulacin en contrario son de su cargo los
gastos de entrega de la cosa vendida hasta ponerla, pesada y medida, a
disposicin del comprador (art. 460), ? Conservar y custodiar la cosa hasta el
momento de su entrega ,? Garantizarla para el caso de eviccin y de vicios
redhibitorios, ? Recibir el precio, ? Responder por la prdida de la cosa antes de la
entrega, ? Entregar al comprador factura y recibo.
Modalidades:
Venta de cosa ajena: la compraventa de cosa ajena es vlida. El vendedor
est obligado a su entrega o, en su defecto, a abonar daos y perjuicios,
siempre que el comprador ignorase que la cosa es ajena. Si el comprador, al
celebrar el contrato, sabe que la cosa es ajena, al compraventa ser nula. La
promesa de venta de cosa ajena ser vlida. El vendedor estar obligado a
adquirirla y entregarla al comprador so pena de daos y perjuicios. (art. 453).
Compraventa sobre muestras: no se concluye con la entrega de lo comprado,
sino con el reconocimiento de ella por el comprador, es decir, por el cotejo de
los efectos entregados con las muestras a vistas de formalizar el contrato. Art.
456: cuando la venta se hubiese hecho sobre muestras, o determinando una
calidad conocida en los usos del comercio, no puede el comprador rehusar el
recibo de los gneros contratados, siempre que sean conformes a las mismas
muestras o a la calidad prefijada en el contrato. En caso de resistirse a
recibirlos por falta de esta conformidad se reconocern los gneros por peritos,
quienes, atendidos los trminos del contrato y confrontando aquellos con las
muestras, si se hubieren tenido a la vista para su celebracin, declararn si los
gneros son o no de recibo. En el primer caso se tendr por consumada la
venta, quedando los efectos por cuenta del comprador, y en el segundo, se
rescindir el contrato, sin perjuicio de las indemnizaciones a que tenga
derecho el comprador por los pactos especiales que hubiere hecho con el
vendedor.
Venta con sujecin a examen u opcin del comprador: la ley otorga al
comprador el derecho o la reserva de examinar las mercaderas y, si no son de
la calidad convenida, rescindir libremente el contrato.
Compraventa a prueba o ensayo a satisfaccin del comprador: el vendedor le
proporciona al comprador una serie de mercaderas y ste ltimo selecciona
una, perfeccionando el contrato de compraventa.
Compraventa por junto o en bloque: el comprador compra de una sola vez y
por un solo precio una serie de mercancas diferentes, sin que pueda
distinguirse el precio de cada una.
Venta con reserva de dominio: el vendedor conserva el derecho de pedir la
cosa de vuelta reintegrando el precio, durante un cierto tiempo.
Compraventa a distancia: por pacto expreso se establece un rgimen jurdico
especial para la obligacin de entrega del vendedor. Existen diversas variantes
de compraventa a distancia:
sobre navo designado: la designacin del barco es irrevocable y la hace
generalmente el comprador, con la cual implcitamente conoce la fecha de
salida y llegada de la cosa comprada, la responsabilidad del vendedor es
hasta el puerto de carga,
franco vagn: es similar a a),
sobre embarque: slo pone como obligacin del vendedor la carga de la
mercadera en trmino, pudiendo elegir el barco, la responsabilidad del
vendedor se mantiene hasta el puerto de destino
FOB: el vendedor se obliga a poner las mercaderas sobre un buque, corriendo
por su cuenta todos los gastos y operaciones de carga (incluidos en el
precio), concluye con el depsito de la cosa sobre cubierta, la cual desde
ese instante viaja por cuenta y riesgo del comprador. El embarque se
considera entrega.
FAS: el vendedor debe entregar la mercadera al costado de navo, al alcance
de las gras del mismo y no a bordo y slo corre con los gastos hasta el
momento de ser elevada al buque ,
CIF: en el precio de venta se incluye el valor de la mercadera, la prima del
seguro de transporte y el pago del flete (transporte martimo). El vendedor
se compromete a concertar y pagar estos contratos en nombre y por cuenta
del comprador. La entrega se considera realizada en el puerto de
embarque, colocndola sobre cubierta, momento a partir del cual los
riesgos son del comprador.
Venta a plazos: se la puede definir como la venta que, concluida la operacin,
su precio lo paga el comprador en los plazos o segn las cuotas convenidas,
otorgndose o no garantas, seguridades o privilegios en favor del vendedor.
Compraventa en remate: consiste en la oferta de cosa al pblico para
adjudicar al mejor postor. El remate, en s mismo, es un procedimiento para la
venta. La venta se perfecciona cuando el martillero baja el martillo aceptando
la oferta ms alta. Si el remate es judicial requiere aprobacin (homologacin)
del juez interviniente en el proceso.
Tradicin real y simblica: la tradicin de la cosa es necesaria en nuestro derecho
para que el comprador adquiera el dominio de la cosa comprada. Hasta que ella
tenga lugar el comprador slo posee contra el vendedor la accin ex empto,
emergente del contrato celebrado, para hacrsela entregar. Hay tradicin cuando
una de las partes entrega voluntariamente una cosa y la otra voluntariamente la
recibe. Puede definirse a la tradicin real como la publicidad real y efectiva de la
transferencia del dominio (se entregan materialmente las cosas). La tradicin es
simblica cuando se trata de un acto que sin representar la entrega real y efectiva,
significa, pos su carcter inequvoco, la entrega voluntaria de la cosa por el
vendedor y la aceptacin voluntaria de la cosa por el comprador. Respecto del
lugar de la entrega, en primer trmino corresponde el convenido en forma
expresa, lo que excluye la convencin implcita.
Cuando los efectos deben ser remitidos al comprador, regula el art. 462: en todos
los casos en que el comprador, a quien los efectos deben ser remitidos, no
estipula un lugar determinado o una persona que deba recibirlos a su nombre, la
remesa que se haga a su domicilio importa entrega efectiva de los efectos
vendidos. Exceptase el caso en que el vendedor no pagado el precio, remite los
efectos a un consignatario suyo, no para entregarlos llanamente, sino recibiendo
el precio, o tomando garantas.
El art. 463 regula la tradicin simblica: se considera tradicin simblica, salvo la
prueba contraria en los casos de error, fraude o dolo:
la entrega de las llaves del almacn, tienda o caja en que se hallare la mercanca
u objeto vendido;
el hecho de poner el comprador su marca en los efectos comprados en presencia
del vendedor o con su consentimiento;
la entrega o recibo de la factura sin oposicin inmediata del comprador;
la clusula: por cuenta, puesta en el consentimiento o carta de porte, no siendo
reclamada por el comprador dentro de 24 hs, o por el segundo correo;
la declaracin o asiento en el libro o despacho de las oficinas pblicas a favor del
comprador, de acuerdo de ambas partes.
Precio: el precio debe ser en dinero y cierto, pero no es indispensable que se
determine por las partes en el momento del contrato en una suma precisa de
dinero, puede establecerse que ser el corriente, y si nada se dice sobre el precio,
se entiende que se sujetaron al corriente en el tiempo y lugar de la entrega y lo
mismo cuando existen dudas sobre el precio convenido. El art. 458 dispone:
cuando se entrega la cosa vendida sin que por el instrumento del contrato conste
el precio, se entiende que las partes se sujetaron al corriente en el da y lugar de
la entrega. En defecto de acuerdo, por haber habido diversidad de precio en el
mismo da y lugar, prevalecer el trmino medio. Agrega el art. 459: el precio de
la venta puede ser dejado al arbitrio de un tercero. Si ste no pudiere o no
quisiere hacer la determinacin, quedar sin efecto el contrato, salvo pacto en
contrario. Si slo se indica un tercero a designar, en caso de imposibilidad o
negativa, las partes deben nombrar a otra persona.
Cuando el vez de precio en dinero, el adquirente debe entregar otra cosa, se
tratar de permuta y no de compraventa, si bien le son aplicables los mismos
preceptos.
Si el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, para determinar si se
trata de permuta o venta hay que atenerse al mayor valor de uno u otra. La
jurisprudencia ha resuelto que si convenido el precio en dinero, posteriormente el
comprador lo abona entregando por ese importe una cosa (dacin en pago), el
contrato no pierde su carcter de compraventa.
Contrato de suministro:
Concepto: aqul por el cual una empresa (suministrante o proveedor) se obliga
mediante un precio unitario a entregar a otra (suministrado) cosas muebles en
pocas y cantidades fijadas en el contrato, y sta a pagar un precio por ellas. Para
Etcheverry slo pueden ser objeto de este contrato las cosas materiales y no
servicios, porque en tal caso se tratara de una locacin de servicios.
Caracteres: es un contrato innominado, consensual, no formal, conmutativo,
bilateral y de ejecucin continuada.
Diferencia con la compraventa: Este contrato asegura el aprovisionamiento de
materias o productos indispensables para la continuacin de la produccin.
La razn de ser del contrato la encontramos en el hecho de una rpida
satisfaccin, adems de segura y econmica, de las necesidades de la parte
suministrada para quien sera antieconmico y riesgoso buscar de satisfacerlas
mediante la contratacin individual en cada momento en que tales necesidades se
hicieran presentes. Se considera una variante autnoma del contrato de
compraventa, cuyos caracteres tipificantes son la periodicidad y la continuidad (la
compraventa, en cambio, es de ejecucin nica).
Derechos y obligaciones: El suministrante debe realizar las prestaciones continuas
o peridicas en la forma establecida (en el tiempo, cantidad, calidad y lugar
acordados) y en defecto de ello segn fuera la naturaleza del acuerdo y del
suministro, teniendo en cuenta la normativa analgica del contrato de
compraventa.
El suministrado debe abonar el precio en las condiciones de tiempo y lugar
pactados, recibiendo los productos suministrados segn se hubiera acordado.
Es importante fijar especficamente en el contrato los derechos y obligaciones de
las partes y, en particular, todo lo relacionado con la cantidad de cosas a ser
suministradas como la forma de pago del precio.

3) Tarjetas de crdito:
Rgimen legal: ley 25.065. supletoriamente se aplicarn las normas del CC y C de
C y la LDCO. Las disposiciones de la ley 25.065 son de orden pblico.
Sistema de tarjeta de crdito: (art. 1):se entiende por tal al conjunto complejo y
sistematizado de contratos individuales cuya finalidad es:
posibilitar al usuario efectuar operaciones de compra o locacin de bienes o
servicios u obras, obtener prstamos y anticipos de dinero del sist, en los
comercios e instituciones adheridos,
diferir para el titular responsable el pago o las devoluciones a fecha pactada o
financiarlo conforme alguna de las modalidades establecidas en el contrato,
abonar a los prov. de bienes o servicios los consumos del usuario en los trminos
pactados.
Definiciones (art. 2): A los de la ley se entender por:
Emisor: es la entidad financiera, comercial o bancaria que emita tarjetas de crdito
o que haga efectivo el pago.
Titular de la tarjeta de crdito: aquel que est habilitado para el uso de la TC y
quien se hace responsable de todos los cargos consumos realizados
personalmente o por los autorizados por l mismo.
Usuario, titular adicional o beneficiario de extensiones: aquel que est autorizado
por el titular para realizar operaciones con TC, a quien el emisor entrega un
instrumento de idnticas caractersticas que al titular.
Tarjeta de compra: aquella que las instituciones comerciales les entregan a sus
clientes para realizar compras exclusivas en su establecimiento o sucursales.
Tarjeta de dbito: aquella que las instituciones bancarias entregan a sus clientes
para que al efectuar compras o locaciones, los importes de las mismas sean
debitados directamente de una cuenta de ahorro o corriente bancaria del
titular.
Proveedor o comercio adherido: aquel que en virtud del contrato celebrado con el
emisor, proporciona bienes, obras o servicios al usuario aceptando recibir el
importe mediante el sistema de TC.
Concepto de tarjeta de crdito: (art. 4): se llama genricamente tarjeta de crdito
al instrumento material de identificacin del usuario, que puede ser magntico o
de cualquier otra tecnologa, emergente de una relacin contractual previa entre el
titular y el emisor.
El usuario , poseedor de la TC estar identificado en la misma con su nombre y
apellido, ninterno de inscripcin, su firma olgr afa, la fecha de emisin de la
misma, la fecha de vencimiento, los medios que aseguren la inviolabilidad de la
misma y la identificacin del emisor y de la entidad bancaria interviniente. (art. 5)
Contrato de emisin de Tarjetas de Crdito:
El contrato de emisin de TC debe contener los siguientes requisitos:
plazo de vigencia especificando el comienzo y cese de la relacin,
plazo para el pago de las obligaciones por parte del titular,
porcentual de montos mnimos de pago conforme a las operaciones efectuadas,
montos mximos de compras o locaciones, obras o retiros de dinero mensuales
autorizados,
tasas de intereses compensatorios o financieros,
tasa de intereses punitorios,
fecha de cierre contable de operaciones,
tipo y monto de cargos administrativos o de permanencia en el sistema,
procedimiento y responsabilidades en caso de prdida o sustraccin de tarjetas,
importes o tasas por seguros de vida o por cobertura de consumos en caso de
prdida sustraccin de tarjetas,
firma del titular y de personal apoderado de la empresa emisora,
las comisiones fijas o variables que se cobren al titular por el retiro de dinero en
efectivo,
consecuencias de la mora,
una declaracin en el sentido que los cargos en que se haya incurrido con motivo
del uso de la TC son debidos y deben ser abonados contra recepcin de un
resumen peridico correspondiente a dicha tarjeta,
) causales de suspensin, resolucin y/o anulacin del contrato de TC.
El contrato de emisin debe ser redactado claramente y con tipografa fcilmente
legible a simple vista en ejemplares de un mismo tenor para el emisor, para el
titular, para el eventual fiador personal del titular y para el adherente, y deben
estar autorizados y registrados por la autoridad de aplicacin. Las clusulas que
generen responsabilidad para el titular adherente deben estar redactadas
mediante el empleo de caracteres destacados o subrayados.
El contrato queda perfeccionado slo cuando se firma el mismo, se emitan las
respectivas tarjetas y el titular las reciba de conformidad. El emisor debe entregar
tantas copias del contrato como partes intervengan en el mismo.
La prrroga automtica de los contratos de TC ser facultativa. Si se hubiese
pactado la renovacin automtica el usuario podr dejarla sin efecto comunicando
su decisin por medio fehaciente con 30 das de antelacin.
La relacin contractual concluye cuando no se opera la recepcin de las TC
renovadas por parte del titular o cuando el titular comunica su voluntad en
cualquier momento por medio fehaciente.
Son nulas las siguientes clusulas:
las que importen la renuncia por parte del titular a cualquiera de sus derechos,
las que faculten al emisor a modificar unilateralmente las condiciones del contrato,
las que impongan un monto fijo por atrasos en el pago del resumen,
las que impongan costos por informar la no validez de la tarjeta,
las adicionales no autorizadas por la autoridad de aplicacin,
las que autoricen al emisor la rescisin unilateral incausada,
las que impongan compulsivamente al titular un representante,
las que permitan la habilitacin directa de la va ejecutiva por cobro de deudas que
tengan origen en el sistema de TC,
las que importen prrroga a la jurisdiccin establecida en la ley,
las adhesiones tcitas a sistemas anexos al sistema de TC.
Comisiones: el emisor no podr fijar aranceles que difieran en ms de 3 puntos en
concepto de comisiones entre comercios que pertenezcan a un mismo rubro o con
relacin a iguales o similares productos o servicios. En ningn caso efectuar
descuentos superiores a un 5% sobre las liquidaciones presentadas por el
proveedor.
Intereses: el lmite de los intereses compensatorios que el emisor aplique al titular
no podr superar en ms del 25% a la tasa que el emisor aplique a las
operaciones de prstamos personales en moneda corriente para clientes. En el
caso de emisores no bancarios el lmite no podr superar en ms del 25% al
promedio de tasas del sistema para operaciones de prstamos personales del da
1 al 5 de cada mes por el BCRA. El lmite de los intereses punitorios no podr
superar en ms del 50% a la efectivamente aplicada por la institucin financiera o
bancaria en concepto de inters compensatorio. Los intereses punitorios no sern
capitalizables.
Resumen: el emisor deber confeccionar y enviar mensualmente un resumen
detallado de las operaciones realizadas por el titular o sus autorizados, con una
anticipacin mnima de 5 das anteriores al vencimiento de su obligacin de pago.
Cuestionamiento o impugnacin de la liquidacin o resumen: el titular puede
cuestionar la liquidacin dentro de los 30 das de recibida, detallando claramente
el error atribuido y aportando todo dato que sirva para esclarecerlo por nota simple
girada al emisor.
Mientras dure el procedimiento de impugnacin el emisor no podr impedir ni
dificultar el uso de la TC o de sus adicionales (mientras no supere el lmite de
compra) y podr exigir el pago del mnimo pactado por los rubros no cuestionados
de la liquidacin.
Operaciones en moneda extranjera: el titular podr cancelar sus saldos en la m
extranjera o en la de curso legal en el territorio de la Repblica Argentina al valor
al tiempo del efectivo pago del resumen, sin que el emisor pueda efectuar cargo
alguno ms que el que realiza por la diferencia de cotizacin el BCRA.
Relaciones entre emisor y proveedor: el emisor debe, sin cargo alguno,
suministrar a los proveedores todos los materiales e instrumentos de identificacin
y publicaciones informativas sobre los usuarios del sistema, el rgimen sobre
prdidas o sustracciones a los cuales estn sujetos en garanta de sus derechos y
las cancelaciones de tarjetas. Debe informar inmediatamente a los proveedores
sobre cancelaciones de TC antes de su vencimiento. Instrumentarn terminales
electrnicas de consulta para los proveedores.
El proveedor est obligado a:
aceptar las tarjetas de crdito que cumplan con las disposiciones de la ley,
verificar siempre la identidad del portador de la TC que se le presente,
no efectuar diferencias de precio entre operaciones al contado y con tarjeta,
solicitar autorizacin en todos los casos.
Controversias:
el emisor es ajeno a las controversias entre el titular y el proveedor derivadas
de la ejecucin de las prestaciones convenidas salvo que el emisor promoviere
los productos o al proveedor,
el incumplimiento de cualquiera de las obligacin del proveedor con el titular
dar derecho al emisor a resolver su vinculacin contractual con el proveedor
el titular que hubiera abonado sus cargos al emisor queda liberado frente al
proveedor de pagar la mercadera o servicio aun cuando el emisor no pagara
al proveedor.
Autoridad de aplicacin: El BCRA en todas las cuestiones que versen sobre
aspectos financieros y la Secretara de Industria, Comercio y Minera en todas las
cuestiones que se refieran a aspectos comerciales.
Sistema de denuncias: el emisor debe contar con un sistema de recepcin
telefnica de denuncias que opere las 24 hs del da.

Unidad X
Cuenta corriente mercantil:
Concepto, caracteres y naturaleza: Es un contrato bilateral y conmutativo, por el
cual una de las partes remite a la otra, o recibe de ella en propiedad, cantidades
de dinero u otros valores, sin aplicacin a empleo determinado, ni obligacin de
tener a la orden una cantidad o un valor equivalente, pero a cargo de acreditar al
remitente por sus remesas, liquidarlas en las pocas convenidas, compensarlas
de una sola vez hasta la concurrencia del dbito y crdito y pagar el saldo. (art.
771).
Para algunos autores es real, para otros consensual. Es bilateral, oneroso y de
tracto sucesivo. Las partes se denominan cuentacorrentistas, correntistas o
corresponsales.
Su comercialidad: el contrato de cuenta corriente no aparece expresamente
mencionado en la enumeracin del art. 8 pero por aplicacin del inc 11 del mismo
debe admitirse su comercialidad. La comercialidad no es intrnseca sino derivada
puramente de motivos de oportunidad o conveniencia, pues es utilizada con ms
frecuencia en el comercio que en la vida civil. El art. 773 seala que todas las
negociaciones entre comerciantes domiciliados o no en un mismo lugar, o entre
un comerciante y otro que no lo es, y todos los valores transmisibles en
propiedad, pueden ser materia de la cuenta corriente.
Diferencia con la cuenta simple o de gestin: art. 772: Las cuentas que no renan
todas las condiciones enunciadas en el art. anterior, son cuentas simples o de
gestin. Las cuentas simples son abiertas por los comerciantes a sus clientes
dndoles crdito, en ella los dbitos so unidireccionales, mientras que en la
cuenta corriente mercantil hay una concesin de crditos recproca y
compensacin diferida.
Efectos: remesa, concepto: son los derechos de dbito y crdito entre las partes
derivados de diferentes operaciones (compraventa, fianza, depsito, comisiones,
etc.) sin limitaciones cuantitativas ni cualitativas salvo las que se deriven de
convenciones entre las partes.
Transferencia de las remesas: El art. 771 establece que cada parte remite o
recibe el propiedad cantidades de dinero u otros valores. El art. 777 , inc. 1)
seala que es de la naturaleza de la cuenta corriente que los valores y efectos
remitidos se transfieran en propiedad al que los recibe.
Indivisibilidad: antes de la conclusin de la cuenta corriente, ninguno de los
interesados es considerado como deudor o acreedor (art. 774). La cuenta no se
cierra, se considera siempre abierta y hasta su clausura no arroja sino resultados
provisorios. Los valores remitidos y recibidos en cuenta corriente no son
imputables al pago parcial de los artculos que sta comprende, ni son exigibles
durante el curso de la cuenta (art. 776).
Novacin: la admisin en cuenta corriente, de valores precedentemente debidos
por uno de los contratantes al otro, produce novacin. La produce tambin, en
todo crdito del uno contra el otro, por cualquier ttulo y poca que sea, si el
crdito pasa a la cuenta corriente. Para impedir la novacin, se requiere especial
reserva de los interesados o de uno de ellos. En defecto de reserva expresa, la
admisin de un valor en cuenta corriente, se presumen hecha pura y
simplemente. (art. 776)
Compensacin: Es de la naturaleza de la cuenta corriente que sea obligatoria la
compensacin mercantil entre el debe y el haber (art. 777, inciso 3)
Intereses: Es de la naturaleza de la cuenta corriente que todos los valores del
dbito y crdito produzcan intereses legales o los que las partes hubiesen
estipulado (art. 777, inciso 4).
El saldo definitivo o parcial ser considerado como un capital productivo de
intereses. (art. 785) Las partes podrn capitalizar los intereses en perodos que no
bajen de 3 meses, determinar la poca de los balances parciales, la tasa de
inters y la comisin y acordar todas las dems clusulas accesorias que no sean
prohibidas por la ley. (art. 788).
Condicin salvo encaje: es de la naturaleza de la cuenta corriente que el crdito
concedido por remesas de efectos, valores o papeles de comercio lleve la
condicin de que stos sern pagados a su vencimiento (art. 777, inciso 2).
Clausura parcial y definitiva: la cuenta corriente se concluye:
por consentimiento de las partes
por haberse concluido el trmino que fijaron
por muerte, interdiccin, demencia, quiebra o cualquier otro suceso legal que prive
a alguno de los contratantes de libre administracin de sus bienes.
La cuenta corriente termina en definitiva cuando no debe ser seguida de ninguna
operacin de negocios y parcialmente en el caso inverso.
La conclusin definitiva de la cuenta corriente fija invariablemente el estado de las
relaciones jurdicas de las partes, produce de pleno derecho, independientemente
del fenecimiento de la cuenta, la compensacin del ntegro monto del dbito y el
crdito hasta la cantidad concurrente, y determina la persona del acreedor y
deudor.
Saldo: Es de la naturaleza de la cuenta corriente que el saldo definitivo sea
exigible desde el momento de su aceptacin, a no ser que se hubiesen remitido
sumas eventuales que igualen o excedan el saldo, o que los interesados hayan
convenido en pasarlo a una nueva cuenta. (art. 777, inciso 5). El saldo puede ser
garantido con hipoteca, fianza o prenda, segn la convencin celebrada por las
partes (art. 786).
Ejecucin: el que resulte acreedor podr girar contra el deudor por el saldo y si
ste no aceptase el giro tiene accin ejecutiva para reclamar el caso, salvo en el
caso de garantas (art. 787).
Mutuos:
Concepto: lo define el CC: Habr mutuo o emprstito de consumo, cuando una
parte entregue a la otra una cantidad de cosas que esta ltima esta autorizada a
consumir, devolvindole en el tiempo convenido, igual cantidad de cosas de la
misma especie y calidad (art. 2240). El objeto del contrato de mutuo debe ser
consumible, o fungible, aunque no sea consumible (art. 2241).
Caracteres: unilateral, real, oneroso (si es comercial), nominado.
Comodato, concepto y caracteres: el CC lo define: Habr comodato o prstamo
de uso, cuando una de las partes entregue a la otra gratuitamente alguna cosa no
fungible, mueble o raz, con facultad de usarla y restituir la misma e idntica cosa.
A diferencia del mutuo, que puede ser gratuito u oneroso, el comodato es siempre
gratuito. Es asimismo no formal, unilateral y real.
Esta figura jurdica est reglamentada exclusivamente por el CC, a pesar de que.
Cuando versa sobre muebles, interesa al derecho comercial. El caso ms
frecuente es el de los envases, cuando lo que se vende es el contenido, en este
supuesto se formalizan, en forma simultnea dos contratos: uno de compraventa
por el producto en cuestin y otro de comodato por el envase que lo contiene. La
existencia de este ltimo no se presume, debe demostrarla quien la alega,
pudindose valer de cualquier medio de prueba.
Comercialidad de estos contratos: Sobre cundo el mutuo debe ser considerado
comercial, regula el art. 558 del C de C: El mutuo o prstamo est sujeto a las
leyes mercantiles, cuando la cosa prestada puede ser considerada de gnero
comercial, o destinada a uso comercial, y tiene lugar entre comerciantes, o
teniendo por lo menos el deudor esa calidad
El derecho comercial no se ocupa del contrato de comodato en particular.
Derechos y obligaciones de las partes:
Respecto de las obligaciones del mutuario, el art. 559 del C de C dispone: Si
nada se ha estipulado acerca del plazo y lugar en que deba hacerse la entrega
(devolucin). Debe verificarse luego que la reclame el mutuante, pasados 10 das
de la celebracin del contrato y en el domicilio del deudor. El plazo de 10 das se
cuenta desde la entrega de la cosa prestada porque el contrato de mutuo es real:
se perfecciona con la entrega de la cosa.
Intereses: diversas clases: el mutuario debe al mutuante una compensacin
(onerosidad del mutuo comercial), llamada inters. El inters puede ser
convencional, legal o moratorio. El moratorio es el inters debido por la tardanza
en el cumplimiento de la obligacin (devolucin de la cosa). Respecto del
momento en que corresponden intereses moratorios, el art. 560 (para la deudas
lquidas) dispone: En los casos en que la ley no hace correr expresamente los
intereses, o cuando stos no estn estipulados en el contrato, la tardanza en el
cumplimiento de la obligacin, hace que corran los intereses desde el da de la
demanda, aunque sta excediera el importe del crdito, y aunque el acreedor no
justifique prdida o perjuicio alguno, y el obligado creyese de buena fe ser
deudor. La mora del deudor se produce por la interposicin de la demanda y
desde la fecha de la misma, siempre que no se haya convenido otra cosa.
Para el supuesto de deudas ilquidas, el art. 561 regula: En la deudas ilquidas los
intereses corren desde la interpelacin judicial, por la suma del crdito que resulte
de la liquidacin.
Los intereses moratorios deben calcularse sobre el valor de la cosa prestada, en
el lugar y da que debe ser devuelta, as el art. 562 regula: Consistiendo los
prstamos en especies, se graduar su valor, para hacer el cmputo de los
rditos, por los precios que en el da que venciere la obligacin, tengan las
especies prestadas en el lugar donde deba hacerse la devolucin. Este artculo
est referido a intereses en general y por exclusin de la norma expresa posterior,
puede entenderse que se refiere principalmente a intereses compensatorios (o
sea, el precio del prstamo de la cosa).
El art. 544 regula, en igual forma, la referencia para calcular inters moratorio: los
intereses moratorios deben calcularse segn el valor de la cosa prestada, al
tiempo y en el lugar en que la cosa debe ser devuelta. Si el tiempo y el lugar no se
han determinado, el pago debe hacerse al precio del tiempo y del lugar donde se
hizo el prstamo.
Todo pacto de intereses compensatorios se entiende prorrogado cuando no se
devuelve la cosa en tiempo (art. 568). Los intereses (precio) deben estipularse
siempre en dinero (art. 563).
Anatocismo, reglas legales: el anatocismo o inters compuesto no est autorizado
por el C de C, salvo en determinados casos. El art. 569 regula: Los intereses
vencidos pueden producir intereses, por demanda judicial o por una convencin
especial. En el caso de demanda es necesario que los intereses se adeuden a lo
menos por un ao. Producen igualmente intereses los saldos ilquidos de las
negociaciones concluidas al fin de cada ao. La convencin prevista por el art.
569 debe ser expresa y debe interpretarse restrictivamente porque favorece la
usura.
El art. 570 prev la acumulacin de nuevos intereses en la demanda: Intentada
demanda judicial por el capital y rditos, no puede hacerse acumulacin de los se
hayan devengado, para formar aumento de capital que produzca rditos.
Depsito:
Concepto y caracteres: el depsito es un contrato real por el que una de las partes
se obliga a guardar y conservar una cosa que la otra le entrega, y a devolverla en
el plazo convenido o cuando le sea requerida.
Es un contrato real (se perfecciona con la entrega de la cosa), no formal, bilateral
y oneroso (el civil es gratuito) y nominado (previsto y regulado especficamente
por el C de C y el CC).
Comercialidad del mismo: el art. 572 dispone: Slo se considera comercial el
depsito que se hace con un comerciante, o por cuenta de un comerciante, y que
tiene por objeto o que nace de un acto de comercio. Debe interpretarse que para
que el depsito sea comercial, se requiere que por lo menos uno de los
contrayentes sea comerciante y que tenga por finalidad o causa un acto de
comercio, a lo que debe agregarse el carcter oneroso, segn dispone el art. 573:
El depositario puede exigir por la guarda de la cosa depositada, una comisin
estipulada en el contrato, o determinada por el uso de la plaza. Si ninguna
comisin se hubiese estipulado, ni se hallase establecida por el uso de la plaza,
ser determinada por arbitradores. El depsito gratuito no se considera contrato
de comercio.
Diversas clases de depsito: puede ser:
Voluntario o necesario: es voluntario cuando la eleccin del depositario depende
de la voluntad del depositante, es necesario en caso de desastre y cuando se
trata de efectos introducidos en casas destinadas a recibir viajeros.
Regular e irregular: el primero tiene por objeto cosas ciertas y determinadas que el
depositario debe conservar y restituir. En el irregular se trata de cosas
consumibles, se deben restituir cantidades equivalentes (por ej.: dinero)
Convencional, legal o judicial: segn tenga origen en un contrato, en la ley o en
una disposicin del juez.
Empresas de depsito, clases: en principio, empresas de depsitos son aquellas
cuyo principal objeto es guardar cosas muebles, tenindolas a disposicin del
dueo, a cambio de una retribucin. La cosa debe ser restituida en especie.
Cuando es realizado por empresa, el depsito es siempre comercial.
Los depsitos que sirven de guarda se denominan barracas. Las funciones de
las barracas son: asegurar la conservacin de los productos, facilitar la inspeccin
por parte de los compradores, evitar el deterioro y las prdidas consiguientes a la
demora en la negociacin de los productos y facilitar la circulacin de la
mercadera y el crdito a los comerciantes.
Clases de empresas de depsito:
Empresas de depsito propiamente dichas: su objetivo principal es guardar la
cosa que le fue entregada.
Empresas de almacenaje: su principal objetivo es guardar y mostrar los productos
que provienen de fbricas que no tienen locales de ventas.
Empresas de almacenes generales de depsito: su objetivo adems de guardar y
mostrar los productos, es facilitar crditos mobiliarios sobre productos
agrcolas, forestales, minerales, etc., para los cuales se recurre a garanta
prendaria.
Depsitos en bancos, caracteres: el art. 579 expresa: Los depsitos hechos en
bancos pblicos, quedan sujetos a las disposiciones de las leyes, estatutos o
reglamentos de su institucin, y en cuanto en ellos no se halla especialmente
determinado, sern aplicables las disposiciones de este ttulo. En primer trmino,
como ley especial debe aplicarse la ley 24.144 (Carta Orgnica del BCRA) y la ley
21.526 (de Entidades Financieras). Luego los reglamentos y estatutos de cada
institucin, despus las disposiciones acerca del depsito del C de C y
sucesivamente: los preceptos del CC (por haber remisin expresa) y los usos y
costumbres mercantiles.
Cartas de crdito:
Nocin y naturaleza jurdica: son documentos emitidos por una persona a otra
para que la destinataria entregue a la persona indicada en el texto cierta cantidad
de dinero. Por su naturaleza podran ser civiles y, por otra parte, constituyen
negocios principales y autnomos, de modo que tampoco puede hablarse de la
aplicabilidad del principio de lo accesorio, pero como ordinariamente tales cartas
se emplean en el comercio, el cdigo les ha atribuido carcter mercantil objetivo.
Deben contraerse a cantidad fija como mximum de la que pueda entregarse al
portador. Las que no tengan una cantidad determinada sern consideradas
simples cartas de recomendacin
Modos de extenderse: las cartas de crdito no pueden darse a la orden sino que
deben referirse a persona determinada. (art. 485).
No pueden protestarse en caso alguno, ni por ellas adquiere el portador accin
contra el que las dio, aunque no sean pagadas, salvo la accin de reembolso en
caso de pago.
Derechos y obligaciones del dador y del portador:
Obligaciones del dador: ? queda obligado hacia la persona a cuyo cargo dio la
carta de crdito por la cantidad que hubiese pagado en virtud de ella no
excediendo de la que se fij en la misma carta y por los intereses respectivos
contados desde el desembolso
Derechos del dador:? el dador de una carta de crdito que no hubiese recibido
los fondos del tomador puede, sin responsabilidad alguna, dejarla sin efecto,
expidiendo contraorden al que hubiese de pagarla. Sin embargo, si se probare
que ha procedido sin causa fundada y con dolo, responder de los perjuicios que
se siguieren, ? si el portador no le reembolsara la cantidad percibida en virtud de
la carta de crdito, podr exigir el pago de la cantidad, el de los intereses y el
cambio corriente de la plaza en que se hizo el pago sobre el lugar donde se haga
el reembolso.
Obligaciones del portador:? debe reembolsar sin demora al dador la cantidad que
hubiese percibido en virtud de la carta de crdito, as como los intereses que se
hubiesen pagado si antes no la dej en su poder, ? est obligado a probar su
identidad si el pagador no le conociese, ? cuando no hubiese hecho uso de la
carta en el trmino convenido con el dador (o en defecto de convencin en el que
el tribunal de comercio considerase suficiente atendiendo a las circunstancias),
debe devolverla al dador o afianzar su importe.

Unidad XI
Agencia comercial:
Concepto: aquel por el cual una parte, llamada agente, actuando autnomamente
y en virtud de una relacin estable, promueve contratos y genera clientela en favor
de otra, llamada proponente.
Barbero lo define como el contrato en que una parte asume establemente, contra
una determinada compensacin, el encargo de promover la conclusin de
contratos por cuenta de la otra, en una zona determinada.
Fontanarrosa define al contrato de agencia sin perjuicio de las clusulas
particulares que convengan las partes, como un contrato bilateral y oneroso en
cuya virtud el agente se compromete a prestar en forma duradera y continuada su
actividad a un comerciante o industrial, mediante el pago de una retribucin, por lo
comn consistente en un % o comisin, a fin de obtener para su comitente la
concertacin del negocio dentro de la zona establecida en el contrato.
Caracteres y naturaleza jurdica: Se trata de un contrato bilateral, consensual,
oneroso, innominado, atpico y de ejecucin continuada. Su naturaleza mercantil
resulta, indudablemente, de su conexin con la actividad del comerciante.
Son rasgos salientes en el contrato de agencia comercial:
el agente es un promotor de negocios, clientela y contratos,
la representacin directa no integra la tipologa contractual, depende de las
condiciones particulares de la relacin pactada con el proponente,
se trata de un negocio con mltiples variantes en torno a la zona de actuacin del
agente, pacto de exclusividad, sistema de remuneraciones, causales de
resolucin, objeto, instrucciones, plazos de duracin,
es un contrato de ejecucin continuada, no es para promover un negocio o una
contratacin aislada,
el agente acta de manera autnoma e independiente y normalmente se organiza
como empresa,
es un contrato innominado, pero tiene personalidad propia de acuerdo con los
usos y costumbres y reglas generales en materia de contratos civiles y
comerciales especiales referidos al mandato comercial y la comisin. De
acuerdo con nuestro CC sera un contrato innominado, por cuanto la ley no lo
designa con una denominacin especial. En la legislacin argentina, el
contrato de agencia no tiene una regulacin propia, como tampoco la tiene la
figura del agente de comercio. Es un contrato atpico en el sentido de que no
encaja en un tipo legal, pero se configura como tpico en cuanto ha sigo
acogido por los usos comerciales, e individualizado por la doctrina y la
jurisprudencia,
es un contrato de colaboracin entre empresas (media una funcin de
cooperacin para alcanzar el fin que ha determinado el advenimiento del
contrato) y un contrato tpico de intermediacin,
la relacin del agente con el principal es de carcter estable,
es un contrato regularmente de adhesin, con mayor capacidad de decisin e
imposicin de condiciones por parte del proponente
Similitudes y diferencias con otras figuras:
Se parece al mandato en que ambos importan la asuncin de una obligacin de
hacer por cuenta de otro. Se distingue en que el objeto de la obligacin del
agente no es la conclusin de contratos para el mandante sino la promocin
de la conclusin de contratos. La funcin especfica del agente es
promoverlos, pero no se excluye que pueda ser autorizado, acordndole
representacin, para concluirlos (representacin contractual). En este ltimo
supuesto el agente se distingue del mandatario por su independencia en el
ejercicio profesional y por asumir el costo y los riesgos de su ejercicio.
Se diferencia del corretaje en que la gestin del agente es unilateral, es decir, se
realiza en favor de una de las partes. Adems, el agente se distingue del
corredor por el carcter de estabilidad que asume la realizacin del agente. El
corretaje es ocasional y el corredor no est ligado por un contrato.
Derechos y Obligaciones de las partes:
Derecho del agente: ? a la retribucin convenida, ? a la zona de actuacin con
o sin exclusividad, ? a la promocin y/o venta de los productos determinados
en el contrato, con o sin facultad de concluir los negocios,? a indemnizacin en
el caso de ruptura intempestiva o injustificada del contrato
Obligaciones del agente: ? debe cumplir con el encargo segn las
instrucciones recibidas, ? obligaciones vinculadas con la organizacin de la
empresa (ventas mnimas, capital mnimo, etc.) conocidas en el tiempo
oportuno, y que pueden estar condicionadas a las prestaciones del principal, ?
no puede asumir varios encargos en la misma zona y para el mismo ramo de
actividades de parte de proponentes en concurrencia recproca, ? debe
suministrar al proponente las informaciones necesarias respecto de las
condiciones del mercado de la zona que tiene asignada y toda noticia til para
valorar la conveniencia de los negocios.
Derechos del proponente: ? a fijar los precios y los topes mnimos de ventas, ?
a efectuar controles en la actividad del agente, ? a establecer modalidades en
la operatoria comercial
Obligaciones del proponente: ? debe abonarle al agente las sumas de dinero
convenidas que deriven de las comisiones ganadas por la conclusin de
contratos, ? no puede valerse simultneamente de varios agentes en la misma
zona y para la misma rama de actividades, ? no debe realizar ventas directas,
?debe darle instrucciones al agente
Contrato estimatorio:
Concepto: es aquel mediante el cual una persona (tradens o concedente) entrega
una serie de cosas muebles estimadas en un valor econmico determinado a otra
persona (accipiens o concesionario), con la obligacin de quien la recibe de
adquirir la cosa en un plazo determinado pagando la suma estimada o restituir la
cosa. Las cosas, mientras no se pague el precio estimado son de propiedad del
tradens (concedente), pero el cesionario (accipiens) puede disponer de ellas como
si fueran propias. El contrato tiene por objeto cosas muebles no registrables. Es la
estimacin del precio que hacen las partes al momento de la entrega de las cosas
lo que le da el nombre al contrato.
Naturaleza jurdica: Es un contrato atpico e innominado en nuestra legislacin.
Desde la aparicin del contrato estimatorio en el derecho romano, se trat de
asemejar esta figura a otros contratos legislados, habindose elaborado diferentes
teoras:
Teoras de la compraventa sujetas a condiciones: algunos autores han tratado de
ver el contrato estimatorio como una compraventa sujeta a:
condicin suspensiva: esta tesis preserva los derechos del tradens como
propietario de las mercaderas. La condicin que suspende los efectos del
contrato sera el encontrar comprador,
condicin resolutoria: lo necesario de sta para que no se perfeccione el
contrato es que no se pague el precio,
otros supuestos de compraventa: varios autores han sostenido que es una
compraventa pura con facultad de rescisin, otros que es un contrato de
compraventa pura no sujeto a condicin alguna o con opcin de restitucin.
Estas teoras han sido sumamente criticadas por la doctrina.
Teora del depsito con obligacin alternativa: Bolaffio distingue la figura del
contrato estimatorio valindose de la figura de la obligacin alternativa y divide
el contrato en dos partes: la primera la constituye el depsito de la cosa
entregada al accipiens, quien tiene una obligacin alternativa, que sera la de
restituir la cosa o venderla, y la segunda sera la de restituir efectivamente la
cosa, con lo cual quedara en un contrato de depsito, o bien pagar el precio,
lo que lo transformara en una compraventa.
Otras teoras: existen tesis que pretenden buscar la naturaleza jurdica del
contrato estimatorio asimilndolo a la figura del mandato, de un contrato de
trabajo y de un contrato de sociedad entre el accipiens y el tradens.
El contrato estimatorio como modalidad de la comisin: En nuestro pas se lo
utiliza generalmente con la denominacin de consignacin para la venta, pero
es diferente del previsto por el C de C a partir del art. 232. En la prctica
comercial cuando se habla de consignacin generalmente se hace referencia
al contrato estimatorio. No obstante, se diferencia de la consignacin en: 1) el
accipiens no est obligado a procurar la venta del producto, 2) el comisionista
no puede adquirir para s los bienes y el accipiens s, 3) el comisionista debe
actuar de acuerdo a las instrucciones del comitente y slo recibe una comisin,
mientras que el accipiens obtiene una ganancia por diferencia de precio, 4) el
accipiens acta en nombre y por cuenta propia, mientras que el comisionista lo
hace a nombre propio pero por cuenta ajena.
Tesis de la naturaleza propia: se trata de un contrato con caractersticas propias y
claramente diferenciado de figuras con las que puede tener cierta similitud.
Caracteres: innominado (ninguna forma jurdica de nuestro derecho se refiere a l
en forma directa o indirecta y slo es conocido por su aplicacin prctica), atpico,
bilateral, oneroso (a cada una de las partes contratantes le interesa la
contraprestacin de la otra y es con base en esa contraprestacin que espera que
se realice el contrato), consensual (se perfecciona por el acuerdo de voluntades
entre el tradens y el accipiens), no formal (no se requiere ninguna forma para su
celebracin).
Derechos y obligaciones de las partes:
Derechos del tradens: ? conservar la propiedad de las cosas entregadas: el
tradens slo entrega al accipiens la libre disponibilidad de las cosas, pero
sigue conservando la propiedad de ellas, propiedad que slo transmite cuando
recibe el precio de las mercaderas, ? percibir el precio estimado siempre que
el accipiens no se desobligue previamente restituyendo las cosas dentro del
plazo fijado.
Obligaciones del tradens: Tiene la obligacin de aceptar la decisin del
accipiens en cuanto a la forma de desobligarse.
Derechos del accipiens: ? tiene el derecho de disponer libremente de las cosas
durante el tiempo de duracin del contrato, ? el de venderla a un tercero ?
actuar a nombre propio, ? fijar el precio de venta para la comercializacin del
producto, ? adquirir las cosas recibidas para s ? elegir la forma de
desobligarse de la operacin (entregar el bien o pagar el precio estimado).
Obligaciones del accipiens: ? pagar el precio si no devuelve las cosas
recibidas dentro del plazo convenido, ? deber de custodia: si bien puede
disponer libremente de las cosas recibidas, est obligado a mantener la
integridad de ellas, respondiendo no slo por los daos que puedan sufrir por
su culpa sino tambin en el caso de que se deterioren o perezcan por causas
que no le sean imputables (caso fortuito o fuerza mayor).
Contrato de concesin:
Concepto y caracteres: es un contrato que se celebra entre una parte llamada
concedente el cual otorga derechos a otra llamada concesionario de vender a
ttulo exclusivo sus artculos o productos, en su propio nombre y a su propia
cuenta, segn normas fijadas por el concedente. Mediante una serie de
imposiciones o cargas (precio, forma de pago, mantenimiento, publicidad, etc.) el
concedente se asegura de que la distribucin se har en las condiciones que ms
prestigien a sus productos.
El concesionario mantiene dos relaciones jurdicas: con el concedente y con los
clientes.
La doctrina francesa le ha dedicado gran atencin, caracterizndolo por las
siguientes notas:
el concesionario es un comerciante con clientela propia, aunque sta se halle
conectada a la fama y prestigio de los productos del concedente,
el concesionario compra para revender por cuenta propia, obteniendo como
remuneracin el beneficio de la reventa y no una comisin.
Se lo puede considerar un contrato mixto que incorpora ingredientes del
suministro con exclusiva reventa (aunque no necesariamente) y de la agencia.
El contrato de concesin es atpico, innominado, bilateral , oneroso, de ejecucin
continuada.
Se diferencia del contrato de distribucin en la obligacin de garanta y service
posterior a la venta, que es propia de la concesin.
Los tribunales han llamado a la concesin concentracin vertical de empresas
otorgando indemnizacin ante una ruptura sin suficiente preaviso. Tambin lo han
reconocido como un contrato de adhesin en tanto el concedente es la parte que
predispone las clusulas del acuerdo
No obstante, la empresa concesionaria mantiene su independencia jurdica y
patrimonial aunque exista subordinacin econmica.
La concesin implica una relacin de confianza que debe imperar en tanto se
mantenga la vinculacin entre las partes.
El nombre, las marcas, etc. de la concedente no podrn formar parte de la razn
social del concesionario y se usarn nicamente en la forma permitida por el
concedente.
Derechos y obligaciones de las partes: en los reglamentos para los concesionarios
de una empresa se suele establecer:
Obligaciones del concesionario: ? debe mantener su sede comercial y taller en
ptimas condiciones, ? debe disponer de un equipo tcnico correcto de
personal comercial y administrativo, se compromete a facilitar la capacitacin
del personal pagando los gastos necesarios ? debe promover las ventas de
productos y servicios que la concedente le indique, ajustndose a la cuota que
peridicamente se le asigne, ? debe instruir al cliente respecto de los
productos cuya promocin se confa, ? debe prestar la atencin mecnica y
tcnica y deber tener stock de repuestos completos cuyos precios de venta
sean los de lista, ? transmitir a los concedentes todas las informacin tiles y
datos que se soliciten, ? acatar las instrucciones de la concedente y prestar a
los funcionarios y empleados de la concedente toda la colaboracin necesaria,
? remitir inmediatamente todas las sumas de dinero que pertenezcan, por
cualquier concepto, al concedente, ? llevar un fichero de la clientela, que
estar siempre a disposicin de la concedente, ? avalar los documentos que
instrumentan el pago de ventas, con financiacin
Derechos del concesionario: la concedente reconocer la participacin que
establezca en cada operacin, estableciendo a veces un reembolso de los
gastos de administracin y propaganda.
Derechos del concedente: ? a realizar ventas directas a los gobiernos en la
zona del concesionario o designar otros concesionarios, ? a fijar los precios de
los productos, repuestos y accesorios
Contrato de distribucin:
Concepto, caracteres: acuerdo mediante el cual una parte llamada productor
prev la entrega en serie y peridica de un producto a otra persona llamada
distribuidor, fijando un cupo mnimo para que ste proceda a su colocacin
masiva en el mercado, a un precio inferior al de venta al pblico. Puede o no
existir exclusividad en la distribucin.
La distribucin fue definida por los tribunales. La Cmara Civil de la Capital dijo
que era un contrato atpico de naturaleza mercantil, en virtud del cual, en nombre
propio, se promueve la introduccin en el mercado, en un territorio dado, de un
producto manufacturado por otro, mediante el sistema de reventas o cesiones de
uso previamente planificadas en cuanto a precio y tiempo. La distribucin se
entiende como un negocio empresario en el cual el distribuidor acta en inters y
en nombre propios. Compra los productos y los revende a otros comerciantes o al
pblico consumidor. No hay representacin del empresario principal por parte del
distribuidor que es, a su vez, un empresario independiente.
No existe acuerdo en la doctrina acerca de su naturaleza jurdica: algunos
sostienen la similitud con la locacin de obra, otros con el contrato de adhesin,
algunos con la compraventa y otros lo consideran un contrato autnomo con
naturaleza propia.
Respecto de la naturaleza jurdica no hay coincidencia doctrinaria: ? algunos
sostienen la coincidencia con la locacin de obra, ? otros se inclinan por la
similitud con el contrato de comisin, ? compraventa, ? hay quienes los
consideran un contrato autnomo con naturaleza propia.
Es un contrato innominado, bilateral, consensual, oneroso, de ejecucin
continuada.
Similitudes y diferencias con otras figuras:
Podra asimilarse a la comisin, debido a que el distribuidor, al igual que el
comisionista, acta en nombre propio. Pero se diferencia en que el distribuidor
acta a su vez por cuenta propia y en que su ganancia, habitualmente, es la
diferencia entre el precio de compra y el precio de venta al consumidor. No hay
representacin del empresario principal por parte del distribuidor.
Se diferencia de la concesin en que, si bien recibe rdenes y consignas a veces
minuciosas del fabricante, realiza un negocio en la forma que considera ms
conveniente.
Contrato de franchising:
Concepto: es un contrato basado en una relacin de cooperacin permanente
para la explotacin de un mercado por el cual una de las partes (franquiciante,
otorgante o franchisor), titular de un nombre comercial, de una marca o signo
distintivos, de diseos o emblemas que identifican a su empresa o negocio, otorga
a la otra (franquiciado, tomador o franchisee) un conjunto de derechos que lo
facultan para vender y/o distribuir y/o explotar comercialmente a su propio riesgo,
en un lugar o territorio definido, uno o varios productos y/o servicios, amparndose
no slo en la marca con el que el comerciante identifica a sus productos, sino
tambin en el manejo comercial y en los mtodos operativos que utiliza. El
tomador se encuentra sujeto a instrucciones y controles por parte del otorgante
que garanticen el cumplimiento del sistema y el xito del negocio. Como
contraprestacin el tomador debe abonar una suma inicial determinada y una
serie de importes sucesivos tambin predeterminados durante la vigencia del
contrato.
Es un sistema de distribucin que se utiliza para asegurar en forma permanente y
continua la distribucin de toda o una parte de la produccin de un fabricante,
aplicndose tambin a la prestacin de bienes y/o servicios de toda ndole. Estos
bienes o productos son identificados por una marca o smbolo y deben reunir
ciertos requisitos de calidad. En el contrato de franquicia se aglutinan caracteres o
modalidades propias de otros contratos (marca, licencia, representacin,
distribucin, etc.)
Caracteres: Es un contrato consensual, bilateral, oneroso, principal, de
cooperacin, personal (se tienen en cuenta las condiciones personales de las
partes), uniforme (standard), innominado y de tracto sucesivo.
Funcin econmica: es la colaboracin para asegurar la distribucin de una marca
o servicio en un mercado en el cual acta la competencia. El otorgante no podra
por s solo afrontar el mercado sin soportar excesivos gastos y riesgos de
distribucin, a su vez el tomador no puede por s solo vender sin el apoyo tcnico
y la marca acreditada que le concede el propietario del producto.
Comparacin con otras figuras contractuales:
Suministro: este contrato tiene como objeto asegurar un volumen fluido de
insumos al productor, la marca y el mtodo franquiciado son elementos ajenos
a l.
Concesin: una parte de la doctrina opina que el contrato de franquicia es en
esencia un tipo dentro de los contratos de concesin y que la diferencia radica
en que en la franquicia el tomador est obligado generalmente a pagar un
derecho de ingreso al sistema y cuotas peridicas, mientras que los contratos
de concesin raramente prevn tales obligaciones.
Modalidades contractuales:
Clusulas usuales:
Otorgamiento de un derecho o licencia de operar un negocio asociado a una
marca, smbolo o logotipo,
Ejercicio de un control por el otorgante, sobre las operaciones, debiendo dar
capacitacin al operador (tomador),
Pago de un canon, regala o royalty mediante porcentuales de facturacin
mientras dure el contrato,
Transferencia o suministro al tomador de conocimientos tcnicos y tecnologa
comercial (know how)
Reglamentacin tendiente a proteger el prestigio de la marca, calidad del
producto y de su mercado y asistencia regulada a travs de un manual
operativo.
Contrato de representacin pblica:
Concepto y caracteres: Ley 11723: Hay contrato de representacin cuando el
autor o sus derechos habientes entregan a un tercero o empresario y ste acepta
la obra teatral para su representacin pblica. Aunque esta disposicin slo alude
a la representacin teatral ms adelante, la ley dice que se considera
representacin o ejecucin pblica la transmisin radiotelefnica, exhibicin
cinematogrfica, televisiva o cualquier otros procedimiento de reproduccin
mecnica de toda obra literaria o artstica.
Suele asumir distintas modalidades. Los ms frecuente es que el autor reciba una
participacin de los ingresos obtenidos, otras veces el empresario adquiere los
derechos de representacin por una suma fija. No es imposible concebir que el
autor se avenga a no recibir retribucin alguna y an que afronte los gastos de
una representacin gratuita.
Los contratos de edicin y representacin son medios de hacer transcender
pblicamente una obra literaria, artstica o cientfica, en un caso utilizando la
representacin impresa, en otro la visual y auditiva directa. se trata de un contrato
bilateral, oneroso, consensual, no formal, conmutativo.
Contratos de espectculo pblico, concepto y caracteres: se llama contrato de
espectculo al que se celebra entre el empresario de un espectculo pblico
(cine, teatro, conferencias, circos, juegos deportivos, etc.) y el espectador. Se trata
de un contrato de adhesin en el que todas las condiciones son fijadas por el
empresario. Generalmente se refiere a un solo espectculo, pero se acostumbra
contratar el abono a una serie de representaciones o a un ciclo de conferencias o
conciertos. La teora hoy dominante en cuanto a la naturaleza jurdica es que se
trata de un contrato de obra: el empresario promete un resultado (el espectculo)
a cambio de un precio en dinero.
El contrato queda formalizado con la adquisicin de la entrada, que es tambin el
instrumento sirve de prueba de su celebracin. Habitualmente no indica sino el
nombre de la empresa, la fecha y el n de localidad o categora del lugar
asegurado. A veces consta tambin el precio de la localidad, el espectculo que
se ofrece y hora de comienzo. Las dems condiciones estn fijadas en los
anuncios pblicos (programas, carteles, murales, propagandas). Todo ello
constituye una oferta pblica que queda aceptada por la adquisicin de la entrada.
Se trata de un contrato bilateral, consensual, no formal, generalmente oneroso,
conmutativo y de adhesin.
Contratos de edicin, concepto y caracteres: habr contrato de edicin cuando el
titular de un derecho de propiedad sobre una obra intelectual, se obliga a
entregarla a un editor y ste a reproducirla, difundirla y venderla. Este contrato se
aplica cualquiera sea la forma o sistema de reproduccin o publicacin.
El objeto del contrato es la difusin masiva de una obra intelectual, que genera un
derecho de propiedad intelectual.
El titular conserva su derecho de propiedad intelectual, salvo que lo renunciare por
el contrato de edicin. Puede traducir reformar, refundir, etc., su obra y defenderla
contra los defraudadores de su propiedad, an contra el mismo editor. El editor
slo tiene los derechos vinculados a la impresin, difusin y venta, sin poder
alterar el texto, y slo podr efectuar las correcciones de imprenta si el autor se
negare o no pudiere hacerlo.
Formas o modos del contrato de edicin: ? una forma de ejercer el autor su
derecho es concediendo al editor el derecho a publicar su obra ? otra forma es
que el editor celebre un contrato con el autor para que realice una obra que
aqul editar (en este supuesto se le suele fijar un plazo al autor para que
realice y entregue la obra al editor).
Naturaleza jurdica: la doctrina sostiene distintos criterios: ? unos se inclinan por
considerarlo una locacin de obra (ej.: Planiol, Lafaille) aunque adopta
diferentes modalidades, ? Salvat y Rezznico sostienen que puede ser una
locacin de obra pero segn la modalidad que se adopte puede tener
naturaleza de una sociedad, venta o cesin de derechos de autor, ? Otros
sostienen que se trata de un contrato sui generis con modalidad propia (Zavala
Rodriguez)
Mercantilidad: la jurisprudencia ha considerado siempre mercantil al contrato de
edicin debido a que: ? el editor es siempre una empresa mercantil, ? hay
comercialidad por la reproduccin, venta y difusin de ejemplares, al menos
por el editor, sindolo para el autor por aplicacin del art. 7 del C de C.
Se trata de un contrato nominado (regulacin expresa legal), bilateral, oneroso
(aunque puede ser gratuito si as se pacta) y no formal.
El contrato concluye aunque haya plazo establecido si se agotara la venta de las
ediciones estipuladas.
El editor toma a su cargo la impresin, distribucin y venta de la obra, obligndose
a pagar al autor un porcentaje sobre cada ejemplar vendido o sobre el producto
lquido de la venta, en el 1caso el autor percibe sus derechos desde que
empieza la venta, en el 2el editor se cubre de su s gastos con los primeros
ejemplares vendidos y luego la ganancia lquida se distribuye en la proporcin
convenida. Otras veces el autor recibe una cantidad fija por una o varias ediciones
o contribuye con una parte de los gastos de la edicin para mejorar as su %
sobre las ventas.
Contrato de colaboracin empresaria:
Concepto: La colaboracin o vinculacin entre las empresas debe hacerse por va
contractual, disponiendo la ley quines pueden ser partes del mismo. Sobre el
particular regula actualmente la ley 19550 mediante el captulo III que fue
incorporado por el art. 2 de la ley 22.903
Art. 367 C de C, buscando la caracterizacin de estos contratos dispone: las
sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales
domiciliados en ella puede, mediante un contrato de agrupacin, establecer una
organizacin comn con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases
de la actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el
resultado de tales actividades. No constituyen sociedades ni son sujetos de
derecho.
La agrupacin, en cuanto tal, no puede perseguir fines de lucro. Las ventajas
econmicas que genere su actividad deben recaer directamente en el patrimonio
de las empresas agrupadas o consorciadas. La agrupacin no puede ejercer
funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros.
Caracteres: Es una nueva especie de contrato nominado de carcter comercial y
es de duracin. Son contratos plurilaterales cuyas partes pueden ser tanto
sociedades como empresarios individuales. Debe celebrarse por escrito e
inscribirse en el RPC, el cual remitir una copia al Registro Nacional de Defensa
de la Competencia. El contrato debe establecer el objeto de la agrupacin, es
decir, la actividad que habr de desarrollar en forma habitual. Puede tener por
objeto: oficinas de importacin y exportacin, organismos de investigacin y
asesoramiento, adquisicin de equipos, de modo tal que mediante este contrato
las partes puedan acrecentar su eficacia o reducir sus costos.
Las resoluciones relativas a la realizacin del objeto de la agrupacin se
adoptarn por el voto de la mayora de los participantes, salvo disposicin
contraria en el contrato.
Las contribuciones de los participantes y los bienes que con ellas se adquieran,
constituyen el fondo comn operativo de la agrupacin. Durante el trmino
establecido para su duracin, se mantendr indiviso este patrimonio sobre el que
no pueden hacer valer su derecho los acreedores particulares de los participantes.
Por las obligaciones que sus representantes asuman en nombre de la agrupacin,
los participantes responden ilimitada y solidariamente respecto de terceros. Queda
expedita la accin contra stos, slo despus de haberse interpelado
infructuosamente al administrador de la agrupacin.
El contrato de agrupacin se disuelve: ? por la decisin de los participantes, ? por
expiracin del trmino por el cual se constituy o por la consecucin del objeto por
el que se form o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo, ? por reduccin a
uno del nde participantes, ? por la incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de
un participante, a menos que el contrato prevea o que los dems participantes
decidan por unanimidad su continuacin, ? por decisin firme de autoridad
competente que considera incursa a la agrupacin en prcticas restrictivas a la
competencia, ? por las causas especficamente previstas en el contrato.
Uniones transitorias: (UTE): las regulan, dentro del mismo Captulo III, Seccin II,
los arts 377 al 384, que forman parte del articulado introducido a la Ley de
Sociedades por la ley 22.903.
El art. 377 proporciona una descripcin de estas uniones transitorias: las
sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales
domiciliados en ella podrn, mediante un contrato de unin transitoria, reunirse
para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio o suministro concreto, dentro o
fuera del territorio de la Repblica. Podrn desarrollar o ejecutar las obras y
servicios complementarios y accesorios al objeto principal. No constituyen
sociedades ni son sujetos de derecho.
El contrato y la designacin del representante debern ser inscriptos en el RPC. El
representante tendr los poderes suficientes de todos y cada uno de los
miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hicieren al
desarrollo o ejecucin de la obra, servicio o suministro. Dicha designacin no es
revocable sin causa, salvo decisin unnime de las empresas participantes,
mediando justa causa la revocacin podr ser decidida por el voto de la mayora
absoluta.
El art. 381 presume una responsabilidad simplemente mancomunada (lo diverso
de solidaria) salvo pacto en contrario.
Los acuerdos que deban adoptar lo sern siempre por unanimidad, salvo pacto en
contrario.
La quiebra de cualquiera de los participantes o la incapacidad o muerte de los
empresarios individuales no produce la extincin del contrato de unin transitoria
que continuar con los restantes si stos acordaren la forma de hacerse cargo de
las prestaciones ante el comitente.
Consorcios, concepto y caracteres, rgimen legal vigente: No constituyen un tipo
contractual determinado, sino que son sociedades y cooperativas, para los cuales
los decretos 174/85 y 175/85 establecen algunas caractersticas especiales.
Su estructura legal bsica es la SA o SRL, reguladas en la ley 19.550 o la
cooperativa, regida por la ley 20.337, para los consorcios de exportacin, pero
solamente la de SA para las compaas de comercializacin internacional.
Los estatutos y contratos constitutivos de estas especficas sociedades (o
cooperativas) llamadas consorcio de exportacin o compaas de
comercializacin internacional, deben contener en su objeto su fin principal, el
cual es exportar conjuntamente el producto de las labores de sus miembros en los
consorcios, o el de comprar, interna o externamente, para importar o exportar
respectivamente.
Se crea un registro especial en el cual deben inscribirse los consorcios para
quienes se prevn facilidades de tipo impositivo, aduanero y financiero
(promocin).
Los consorcios de exportacin son una nueva clase de entes colectivos
reglamentados por razn de su objeto, con estructura general societaria o de
cooperativa. ( extrado de resumen trucho).
Consorcio o trust (extrado del libro de Garrone): es una institucin propia del
derecho anglosajn, por la cual se transfiere la propiedad de ciertos bienes de una
empresa a un tercero, quien los administra en beneficio del que se desprendi de
su propiedad. El administrador (trustee) adquiere el poder de decisin sobre el
patrimonio que se le confi. Ejerce la direccin y fija la poltica a seguir, segn su
criterio. Cuando tiene forma de consorcio, los accionistas de diversas sociedades
entregan sus acciones a los trustees o fiduciarios para que stos ejerzan todos
sus derechos sociales con sujecin a los acuerdos celebrados entre aquellos, de
tal manera que frente a las diversas sociedades vinculadas y a los terceros, el
fiduciario aparecer como verdadero titular de los derechos sociales.
Los verdaderos titulares de las acciones, por su parte, acreditan su calidad de
tales mediante certificados (denominados trust certificates) que son negociables,
pueden elegir fideicomisarios para controlar la actuacin de los fiduciarios y cobrar
los dividendos.
Unidad XII
Contrato de transporte
Concepto y naturaleza jurdica:
Caracteres:
Su comercialidad:
Clases de transporte, segn el medio y el rgimen legal aplicable:
Partes intervinientes y elementos del contrato de transporte
Forma y prueba del contrato:
Documentos relativos a acreditar el contrato de transporte segn el medio
empleado: carta de porte, conocimiento de embarque, carta de porte areo, billete
o pasaje:
Requisitos y contenido:
Su negociacin y transmisin:
Derechos y obligaciones del cargador, porteador y destinatario
El plazo, convencional y legal:
El art. 188 C de C:
Responsabilidad del transportador de personas y cosas
Eximentes:
Clusulas limitativas y exonerativas:
Rgimen legal vigente:
Transportes combinados. Transportes de caudales

Transporte por agua, por aire, por ferrocarril, por tierra
Rgimen legal:
Partes intervinientes:
Conceptos de los medios empleados y normas aplicables:
Capitn y comandante, concepto y funciones:
Armador y explotador, concepto y funciones:
Agente martimo, concepto y funciones:
Individualizacin de un buque y de una aeronave:
Contratos de utilizacin de buques y aeronaves
Clases y distintos tipos (locacin, fletamento, etc.):
Requisitos y caracteres:
Transporte multimodales
Caracteres y rgimen legal aplicable vigente:
Responsabilidades:
Unidad XIII
Garantas personales y reales:
Nocin, caracteres y diferencias: son seguridades que elige el acreedor porque no
cree en la solvencia moral y econmica del deudor, que son exigidas para que se
cumpla su crdito.
Los contratos de garanta son unilaterales, no formales, reales o consensuales y
accesorios. (?)
En las reales, el objeto de garanta es una cosa mueble o inmueble. El deudor
ofrece estos bienes en garanta a favor del acreedor y si la deuda no se cancela
oportunamente, este ltimo podr ejecutar la garanta para percibir el importe de
su crdito. Garantas reales civiles: hipoteca y anticresis. Garantas reales
comerciales: prenda, prenda con registro y warrant.
En las personales, el crdito se halla amparado no slo por la firma del deudor,
sino tambin por la de otra persona, es decir, un tercero se transforma en garante
del cumplimiento de la obligacin por parte del deudor (fianza civil, fianza
comercial, aval).
Prenda comercial:
Concepto: segn el art. 580 el contrato de prenda es aquel por el cual el deudor o
un tercero a su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y
garanta de una operacin comercial.
La prenda confiere al acreedor el derecho de hacerse pago en la cosa dada en
prenda, con privilegio y preferencia a los dems acreedores, en la forma
establecida en el cdigo (art. 582). Pueden darse en prenda bienes muebles,
mercancas u otros efectos, ttulos de la deuda pblica, acciones de compaas o
empresas y, en general, papeles de crdito negociables en el comercio. (art. 583).
La entrega puede ser real o simblica, en la forma prescripta para la tradicin de
la cosa vendida. En el caso de que la prenda consista en ttulos de deuda,
acciones de compaa o papeles de crdito se verifica la tradicin por la simple
entrega del ttulo, sin necesidad de notificacin al deudor.(art. 584)
Caracteres: es un contrato unilateral, real, no formal, accesorio, indivisible.
Ejecucin: Art. 585: En defecto de pago al vencimiento, y cuando no se hubiere
pactado un modo especial de enajenacin, el acreedor podr proceder a la venta
de las cosas tenidas en prenda, en remate, debidamente anunciado con 10 das
de anticipacin.
Si la prenda consistiese en ttulos de renta, acciones de cas u otros papeles de
comercio negociables en las bolsas o mercados pblicos, podr hacerse la venta
por medio de corredor, al precio de cotizacin al da siguiente del vencimiento.
Derechos y obligaciones de las partes:
Del acreedor: El acreedor que hubiese recibido en prenda documentos de
crdito se entiende subrogado por el deudor para practicar todos los actos que
sean necesarios para conservar la eficacia del crdito y los derechos de su
deudor, a quien responder de cualquier omisin que pueda tener en esa
parte. El acreedor prendario est igualmente facultado para cobrar el principal
y rditos del ttulo o papel de crdito que se le hubiese dado en prenda, sin
que se le puedan exigir poderes generales y especiales del deudor. Tiene la
obligacin de devolver la cosa al ser saldada la deuda principal, debe
conservarla, respondiendo por prdida o deterioro producida por su culpa. El
acreedor prendario que de cualquier modo enajenare o negociare la cosa dada
en prenda, din observar la forma establecida en el art. 585 incurrir en las
penas del delito de estelionato, sin perjuicio de la indemnizacin del dao.
Del deudor: tiene derecho a que se le restituya la cosa en las mismas
condiciones en que se le entreg y a percibir indemnizacin por prdida o
deterioro producida por culpa del acreedor. Si de la venta en remate en su
caso resultara un sobrante, tiene derecho a que el remanente le sea
entregado.
Prenda con registro:
Concepto: se trata de un tipo de prenda en que no existe desplazamiento o
entrega material de o la cosa dada en garanta, por lo que los bienes que
constituyen la prenda quedan en poder del deudor
Rgimen legal: (decreto-ley 15348)
Art. 1: las prendas con registro pueden constituirse para asegurar el pago de una
suma de dinero o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones, a las que los
contrayentes le atribuyen, a los efectos de la garanta prendaria, un valor
consistente en una suma de dinero.
Art. 2: los bienes sobre los cuales recaiga la prenda con registro quedarn en
poder del deudor o del tercero que los haya prendado en seguridad de una deuda
ajena.
Los bienes afectados a la prenda garantizan al acreedor, con privilegio especial
sobre ellos, el importe de la obligacin asegurada, intereses y gastos en los
trminos del contrato y de las disposiciones legales (art. 3).
Durante la vigencia de un contrato prendario, el dueo de los bienes no puede
constituir, bajo pena de nulidad, otra prenda sobre stos, salvo que los autorice
por escrito el acreedor (art. 7)
El dueo de los bienes prendados puede industrializarlos o continuar con ellos el
proceso de su utilizacin econmica: los nuevos productos quedan sujetos a la
misma prenda. Puede estipularse en el contrato que los bienes se conserven en el
mismo estado (art. 8).
El dueo de los bienes no puede enajenarlos, pudiendo hacerlo solamente en el
caso que el adquirente se haga cargo de la deuda garantizada, continuando en
vigor la prenda bajo las mismas condiciones en que se constituy, inclusive en
cuanto a la responsabilidad del enajenante. La transferencia se anotar en el
Registro y se notificar al acreedor mediante telegrama colacionado.
Bienes gravables: varan segn se trate de prenda fija o prenda flotante.
Prenda fija: Pueden prendarse todos los bienes mueble o semovientes y los frutos
o productos aunque estn pendientes o se encuentren en pie. Las cosas
inmuebles por su destino, incorporadas a una finca hipotecada, slo pueden
prendarse con la conformidad del acreedor hipotecario.
En el contrato son esenciales las siguientes especificaciones que debern constar
en la respectiva inscripcin:
nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del
acreedor
dem del deudor,
cuanta del crdito y tasa del inters, tiempo, lugar y manera de pagarlos,
particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados,
especificacin de los privilegios a que estn sujetos los bienes en el momento de
celebrarse el contrato de prenda,
especificacin de los seguros si los bienes estn asegurados.
Prenda flotante: sobre mercaderas y m primas en general, pertenecientes un
establecimiento comercial o industrial, puede constituirse prenda flotante, para
asegurar el pago de obligaciones. Este tipo de prenda afecta a las cosas
originariamente prendadas y las que resulten de su transformacin, tanto como
las que se adquieran para reemplazarlas, y no restringe la disponibilidad de todas
ellas, a los efectos de la garanta.
En el contrato son esenciales los mismos elementos que la prenda fija, excepto
inciso d): [] especificando si son o no fungibles, determinando en el primer caso
su especie, calidad, graduacin y variedad.
Acreedores a cuyo favor puede constituirse: La prenda con registro podr
constituirse a favor de cualquier persona fsica o jurdica, tenga o no domicilio en
el pas (art. 5).
Forma de la constitucin: El contrato produce efectos entre las partes desde su
celebracin y con respecto a terceros desde su inscripcin (art. 4). Los contratos
de prenda con registro se formalizarn en documento privado, extendindose en
los formularios respectivos que gratuitamente facilitarn las oficinas del Registro
de Prenda. (6)
La inscripcin de los contratos prendarios se har en el Registro de Prenda, el
cual expedir certificados y proporcionar informaciones a requerimiento judicial,
de establecimientos bancarios, de escribanos pblicos con registro y de quien
compruebe un inters ante el encargado del mismo. Para que la prenda produzca
efectos contra terceros desde el momento de celebrarse el contrato, la inscripcin
se debe solicitar dentro de las 24 hs. Pasado ese trmino producir ese efecto
desde que el contrato se presente al registro. Una vez hecha la inscripcin, el
encargado del registro deja constancia de ella en el contrato original y en el
certificado de prenda que expide.
Ejecucin de la prenda: el certificado de prenda da accin ejecutiva para cobrar el
crdito, intereses, gastos y costas. La accin ejecutiva y la venta de los bienes se
tramitarn por procedimiento sumarsimo, verbal y actuado. No se requiere
protesto previo ni reconocimiento de la firma del certificado ni de las convenciones
anexas.
Estn obligados solidariamente al pago, el deudor prendario y los endosantes del
certificado.
Presentada la demanda con el certificado, se despachar mandamiento de
embargo y ejecucin como en el juicio ejecutivo, el embargo se notificar al
encargado del registro y a las oficinas que perciban patentes o ejerciten control
sobre los bienes prendados. La intimacin de pago no es diligencia esencial. En el
mismo decreto se citar de remate al deudor, notificndole que si no opone
excepcin legtima en el trmino de 3 das perentorios, se llevar adelante la
ejecucin y se ordenar la venta de la prenda.
Las nicas excepciones admisibles son:
incompetencia de jurisdiccin,
falta de personera en el demandante, en el demandado o en su representante,
renuncio del crdito o del privilegio prendario por parte del acreedor,
pago,
caducidad de la inscripcin
nulidad del contrato de prenda.
La subasta de los bienes se anunciar con 10 das de anticipacin mediante
edicto que se publicar 3 veces.
No se suspender el juicio por quiebra, muerte o incapacidad del deudor.
En la misma ejecucin prendaria se harn los trmites tendientes a cobrar el saldo
de la obligacin no satisfecho con el precio de la cosa prendada.
Derechos y obligaciones de las partes:
Derechos del acreedor: puede inspeccionar las cosas, gestionar su secuestro
si el deudor las sacara del lugar en que estaban al constituirse la prenda sin
que se le notificaran, ejecutar la cosa prendada en caso de incumplimiento de
la obligacin garantizada.
Derechos del deudor: puede industrializar los bienes prendados o continuar
con ellos el proceso de utilizacin econmica.
Obligaciones del deudor: no puede sacar del lugar en que estaban al
constituirse la prenda fija, sin que el encargado del registro deje constancia del
desplazamiento en los libros del registro y el certificado de prenda y sin que se
le notifique al acreedor. Puede ser obligado en el contrato a informar
peridicamente sobre el estado de las cosas. No puede enajenar los bienes
prendados, pudiendo hacerlo slo en el caso []No puede constituir otra
prenda sobre los bienes prendados []
Fianza:
Concepto y caracteres: es un contrato o acto unilateral por el cual un tercero
(fiador) se constituye en garante de la obligacin contrada o a contraer por el
deudor. Es el contrato por el cual una persona se compromete a responder de la
obligacin contrada por otra, en el caso de que sta deje de cumplirla. Puede ser
civil o comercial.
Es un contrato: nominado, consensual (basta el acuerdo de voluntades), gratuito
(el acreedor a nada se obliga respecto al fiador), accesoria (de la obligacin o
contrato principal al cual se refiere), no formal (pero a los efectos de prueba en
juicio es necesaria la escritura), unilateral (slo se obliga el fiador).
El art. 483 contempla el supuesto en que el fiador cobrara retribucin del deudor
por otorgar la fianza (fianza onerosa) en este supuesto la fianza se prolonga tanto
como se prolongue la obligacin u obligacin principal.
Comercialidad: la comercialidad la determina el objeto (obligacin comercial). As,
el art. 478 del C de C regula: Para que una fianza se considere mercantil, basta
que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio,
aunque el fiador no sea comerciante.
Diferencia con la fianza civil: a diferencia de la civil, en la fianza comercial el fiador
no puede invocar el beneficio de excusin de los bienes del deudor ni la divisin
de la deuda cuando hay pluralidad de fiadores. Slo puede exigir la interpelacin
judicial previa del deudor. Esto implica que el fiador puede ser compelido a pagar
sin haber sido ejecutados previamente los bienes del deudor y que responder por
el total de la deuda aunque fueran varios fiadores.
Cuando se ejecuta directamente al fiador, ste puede ofrecer a embargo bienes
del deudor. Al respecto dispone el art. 481: Si el fiador fuese ejecutado con
preferencia al deudor principal, podr ofrecer al embargo los bienes de ste, si
estuviesen libres, pero si contra ellos apareciese embargo o no fuesen suficientes,
correr la ejecucin contra los bienes propios del fiador, hasta el efectivo pago del
ejecutante. Ejecutado el pago por el fiador, el mismo se subroga ministerio legis,
automticamente, en los derechos del acreedor para accionar contra el deudor
principal.
Beneficios de excusin y divisin: el b de excusin es el derecho que tiene el
fiador de oponerse a hacer efectiva la fianza en tanto el acreedor no haya
ejecutado todos los bienes del deudor. El b de divisin es el derecho del fiador,
cuando hay varios fiadores de una misma deuda, a que la responsabilidad se
divida en partes iguales, no pudiendo el acreedor exigir a ninguno de los fiadores
sino la cuota que le corresponde.
Liberacin del fiador: el fiador, aun antes de haber pagado, puede exigir su
liberacin:
cuando es judicialmente reconvenido al pago de la deuda
cuando el deudor empieza a disipar sus bienes o se le forma concurso,
cuando la deuda se hace exigible por el vencimiento del plazo estipulado,
cuando han pasado cinco aos desde el otorgamiento de la fianza, si fue
contrada por tiempo indefinido. (art. 482)
Diferencias con el aval: es el acto no recepticio de garanta, otorgado por escrito
en el ttulo o fuera de l, en conexin con una obligacin cartular formalmente
vlida, que constituye al otorgante en responsable cambiario del pago. Es de
naturaleza comercial el acto de avalar una obligacin documentada en un pagar
y, por tanto, cambiaria. Una de las caractersticas del aval es la accesoriedad que
se infiere en el hecho de estar vinculado a una concreta obligacin cambiaria, y
para que pueda existir tal vinculacin documental entre el aval y la deuda
garantizada debe resultar en forma clara y precisa
El liso, llano y principal pagador: la solidaridad de la fianza comercial no le quita su
carcter de obligacin accesoria y no hace al fiador deudor directo de la obligacin
principal. Pero si el fiador se ha obligado como principal pagador, se lo reputa
deudor solidario y se le aplican las disposiciones relativas a los codeudores
solidarios. La obligacin del deudor deja ya de ser accesoria, se establece un
vnculo directo entre fiador y acreedor con cierta independencia del que vincula a
ste con el deudor principal.
Extincin de la fianza: Se extingue: al extinguirse la obligacin que garantiza (por
pago, caducidad, etc.). Se extingue tambin por va indirecta: pago hecho por el
fiador, novacin, renuncia del acreedor, vencimiento del plazo, etc. el art. 482
prev para la fianza comercial supuestos directos de extincin o de exoneracin
del fiador.
Warrants:
Concepto: El warrant permite constituir un derecho prendario sobre mercaderas o
productos que permanecen en depsito fiscal o particular. El dueo de los efectos
recibe del depositario, como comprobante de su derecho a los mismos, un
certificado de depsito y un duplicado llamado warrant, en los que se hace constar
todas las circunstancias necesarias para identificar a las mencionadas
mercaderas o productos. Para disponer de las mercaderas se deben presentar
los 2 ttulos. El warrant separado del certificado representa un derecho de prenda.
Se constituye la prenda y se transmite mediante su simple endoso. El certificado,
separado del warrant, acredita la propiedad de las mercaderas, con las
limitaciones producidas por los derechos del portador (legtimo tenedor) del
warrant. El certificado y el warrant son transmisibles mediante simples y sucesivos
endosos facilitando as la circulacin y negociacin de estos valores.
Rgimen legal:
La ley 9643 en el art. 1 dispone: Las operaciones de crdito mobiliario sobre
frutos o productos agrcolas ganaderos, forestales, mineros o de manufacturas
nacionales, depositados en almacenes fiscales o de terceros sern hechas por
medio de certificados de depsitos y warrants expedidos de acuerdo con las
disposiciones de esta ley y en la forma que reglamente el PE
El art. 2 complementa: Los almacenes o depsitos particulares slo podrn emitir
certificados de depsitos y warrants a los efectos de esta ley, previa autorizacin
del PE publicada en el Boletn Oficial, la cual no podr ser otorgada sino despus
de haberse comprobado:
el capital con que se establecen,
las condiciones de seguridad, previsiones contra incendios y causas de deterioro
que ofrezcan las construcciones y seguro de las mismas,
las forma de administracin y sistema de vigilancia, clasificacin y limpieza que se
adoptar en los almacenes,
las tarifas mximas que se cobrarn por depsitos y dems operaciones anexas,
como seguros, elevacin de cereales, limpieza y desecacin de granos,
las obligacin de la administracin respecto a la entrada y salida de mercaderas o
productos, su conservacin y responsabilidad en caso de prdidas,
los nombres y domicilios de los representantes de la sociedad o empresa de
depsito,
el PE podr fijar las garantas que estime convenientes para asegurar, por parte
de los depositantes autorizados a expedir certificados de depsitos y warrants,
el cumplimiento de sus obligacin, cuando se trate de garantas de valores,
ella ser hecha efectiva con ttulos naciones de renta, depositados en el Banco
de la Nacin y que representen hasta el 10% del capital empleado como
mximo.
Ejecucin: el art. 17 es la norma clave sobre la forma de ejecucin del warrant en
el supuesto de producirse el impago (incumplimiento del deudor).
El acreedor del warrant deber pedir, dentro de 10 das de la fecha de su
vencimiento, la venta en pblico remate de la mercadera afectada al mismo,
cuando no hubiere endoso, podr usar de este derecho dentro del mismo trmino.
El pedido de venta se har ante el administrador del depsito, quien, una vez
comprobada la autenticidad del warrant, por su conformidad con las constancias
del registro, ordenar el remate por intermedio de los mercados de cereales o
bolsas de comercio donde existan, y donde no los hubiere, por martilleros
especiales designados por orden de nombramiento, dentro de una nmina que
anualmente formarn los tribunales superiores de comercio de la jurisdiccin
respectiva. Esta resolucin ser comunicada al deudor y a los endosantes, cuyos
domicilios consten en el registro, por cara certificada con recibo de retorno.
La comunicacin se har dentro del segundo da, si los interesados estuviesen
domiciliados en el lugar del depsito, y por el segundo correo si tuviesen domicilio
en otro punto.
El remate tendr lugar en la plaza comercial donde estuviese situado el depsito
y, en su defecto, en una de las ms inmediatas, y se anunciar, durante 10 das a
lo menos, en dos peridicos del lugar donde debe efectuarse el remate o de la
plaza comercial ms prxima, debiendo especificarse en los avisos los productos
materia de la venta, la fecha de la constitucin y primera negociacin del warrant y
el nombre de su dueo primitivo.
Para los casos en que la venta de las mercaderas deba realizarse por un warrant
del que sea tenedor o endosante la misma empresa de depsito, el PE
determinar quien debe desempear las funciones encomendadas al
administrador del depsito.
Warrants aduaneros: el art. 1 de la ley 928 dispone: Las administraciones de las
Aduanas de la Repblica darn a los depositantes de mercaderas en los
almacenes fiscales, un certificado de depsito por duplicado. El duplicado de este
certificado llevar la designacin de warrant.
El art. 30 extiende la posibilidad a almacenes fiscales: El Poder Ejecutivo podr
autorizar el depsito en los almacenes fiscales, de mercadera despachadas o de
frutos del pas, si esto le fuese solicitado para gozar de los beneficios del sistema
de certificados y warrants.
Del art. 33 se desprende la posibilidad de depsitos particulares: Los certificados
y warrants que se expidan en los almacenes de depsitos particulares,
autorizados por el Poder Ejecutivo, sern firmados por los dueos de ellos, con el
visto bueno del empleado superior de Aduana en servicio en el almacn en que se
encontrasen las mercaderas objeto del certificado
Para asegurar los derechos de los depositantes, la ley impone graves
responsabilidades a las casas de depsitos. Se castiga con prisin los supuestos
de abandono, enajenacin o gravamen de las mercaderas y la expedicin de
certificados falsos es equiparada a la falsificacin de moneda.
Art. 9: El efecto del endoso del certificado es la transmisin de la propiedad de las
cosas a que se refiere, con los gravmenes que tuvieren en caso de existir
warrant negociado y, tratndose del warrant, de los derechos creditorios del
mismo.
Efectos:
Derechos y obligaciones de las partes:

Unidad XIV
Operacin bancaria
Concepto y su comercialidad: Fontanarrosa seala que algunos autores sostienen
la inexistencia de operaciones especficamente bancarias y slo se admite que
ciertas operaciones comunes de crdito adquieran carcter bancario cuando son
ejecutadas profesionalmente por una entidad organizada en forma de empresa
(concepcin de Arcangeli), en tanto que otros afirman la naturaleza tpicamente
bancaria de ciertos negocios, que no pierden tal carcter aunque fuesen
realizados por particulares.
Partiendo de la base de que la operacin de banco significa una interposicin,
Bolaffio la define como aquella por medio de la cual alguien toma dinero a crdito
con la intencin de especular sobre su disponibilidad y luego lo presta
efectivamente a quien lo necesita. Esta operacin es mercantil por naturaleza,
aunque sea realizada aisladamente y por quien no es banquero. En el caso de
operaciones realizadas por los banqueros Bolaffio afirma que tanto las
operaciones activas como las pasivas presentan calidad objetivamente comercial
separadamente, en tanto que en el caso de ser efectuadas por personas que no
son banqueros es menester contemplarlas complexivamente en sus 2 elementos y
considerar slo objetivamente comercial la ntegra operacin de interposicin,
cuando ha existido un efectivo destino de especulacin.
La operacin de banco slo es comercial para el banquero o si se trata de una
operacin aislada o no realizada por un banco, slo para el que realiza la funcin
de interposicin en el crdito. Constituye as un acto de comercio unilateral.
Caracteres: buscar
Clasificacin: No todas las operaciones de banco realizan una interposicin en el
crdito, por lo cual la doctrina clasifica a las operaciones bancarias en
fundamentales y accesorias o neutras.
Fundamentales: son las que operan una verdadera y propia intermediacin en el
cambio del crdito y que, ejecutadas sistemticamente, confieren a la empresa
bancaria su calidad mercantil. Se dividen en activas y pasivas:
Activas: aquellas mediante las cuales los bancos realizan la transmisin a
crdito de los capitales adquiridos, realizando la especulacin tenida en
vista al adquirirlos: adelantos en cuenta corriente, descuento de
documentos, apertura de crdito, crdito documentado, leasing, factoring.
Pasivas: aquellas que producen la adquisicin de capitales a crdito y en cuya
virtud el banquero se constituye deudor (operaciones pasivas): depsitos
en cuenta corriente, depsitos en caja de ahorro, depsitos a plazo fijo,
redescuentos bancarios (el banco obtiene anticipadamente el importe de un
crdito a su favor contra un tercero), emisin de giros y cartas de crdito.
Accesorias o neutras: se trata de operaciones complementarias en las que no
interviene el crdito. Adquieren carcter comercial por su conexin con la
explotacin principal. Estn constituidas por la prestacin de diversos servicios
tales como el alquiler de las cajas de seguridad, administracin de
propiedades, cobranza de documentos, cambio de dinero, pago de impuestos,
asesoramiento, etc.
Fuentes del derecho bancario: el derecho bancario trata el conjunto de normas
que regulan la estructura y la actividad de los bancos y otras entidades
financieras. Comprende un cmulo de instituciones, hechos, actos, contratos y las
reglas de derecho administrativo que establecen las pautas para ejercer la
actividad, a las que se agregan normas de polica estatal, as como tambin est
integrado por normas especficas en el caso de quiebra de las entidades
bancarias y, fuera del derecho comercial, por disposiciones penales.
La primera fuente es la CN que permite la posibilidad de comerciar libremente y
ejercer toda industria lcita. Seguidamente tenemos el C de C que en el art. 8
inciso 3 define a las operaciones de banco como actos de comercio por su
naturaleza. Otras fuentes son las leyes especficas como la ley de entidades
financieras 21.526 y sus sucesivas reformas. Tambin lo son la Carta Orgnica
del BCRA y las circulares que ste emite, y, en ltimo trmino, las costumbres, e
las cuales el derecho bancario slo acepta la secumdum legem y la praeter legem.
Villegas dice que costumbre contra legem est prohibida porque en el derecho
bancario prima el orden pblico y por eso debe primar la ley. Otra fuente pero de
escasa importancia es la jurisprudencia.
2) Entidades financieras
Rgimen legal, caracteres de la ley: ley 21.526 . Quedan comprendidas en ella y
en sus normas reglamentarias las personas o entidades privadas o pblicas-
oficiales o mixtas- de la Nacin, de las provincias o municipalidades que realicen
intermediacin habitual entre la oferta y la demanda de recursos financieros.
El BCRA es la autoridad de aplicacin, con todas las facultades que la ley y su
Carta Orgnica le acuerdan.
Las entidades comprendidas en la ley no podrn iniciar sus actividades sin previa
autorizacin del BCRA. La fusin o la transmisin de sus fondos de comercio
requerir tambin su autorizacin previa.
Las entidades financieras de la Nacin, de las provincias y de las municipalidades,
se constituirn en la forma que establezcan sus carta orgnicas. El resto de las
entidades deber hacerlo en forma de SA excepto:
las sucursales de entidades extranjeras, que debern tener en el pas una
representacin con poderes suficientes de acuerdo con la ley argentina;
los bancos comerciales, que tambin podrn constituirse en forma de sociedad
cooperativa;
las cajas de crdito, que tambin podrn constituirse en forma de sociedad
cooperativa o asociacin civil.
Las acciones con derecho a voto de las entidades financieras constituidas en
forma de SA sern nominativas.
El BCRA autorizar la apertura de filiales, pudiendo denegar las solicitudes en
todos los casos, fundado en razones de oportunidad y conveniencia. Para la
apertura de filiales o cualquier tipo de representacin en el exterior deber
requerirse autorizacin previa del BCRA.
Las denominaciones que se utilizan en la ley para caracterizar las entidades y sus
operaciones slo podrn ser empleadas para las entidades autorizadas. No
podrn utilizarse denominaciones similares, derivadas o que ofrezcan dudas
acerca de su naturaleza o individualidad. Queda prohibida toda publicidad o
accin tendiente a captar recursos del pblico por parte de personas o entidades
no autorizadas. Toda transgresin faculta al BCRA a disponer su cese inmediato y
definitivo, aplicar las sanciones previstas e iniciar las acciones penales que
pudieren corresponder asumiendo la calidad de parte querellante.
Las entidades comprendidas en la ley podrn acordar prstamos y comprar y
descontar documentos a otras entidades, siempre que estas operaciones se
encuadren dentro de las que estn autorizadas a efectuar por s mismas.
Las entidades comprendidas en la ley no podrn:
explotar por cuenta propia empresas comerciales, industriales, agropecuarias o de
otra clase, salvo con expresa autorizacin del BCRA;
constituir gravmenes sobre sus bienes sin previa autorizacin del BCRA;
aceptar en garanta sus propias acciones;
operar con sus directores y administradores y con empresas o personas
vinculadas con ellos, en condiciones ms favorables que las acordadas de
ordinario a su clientela; y
emitir giros o efectuar transferencias de plaza a plaza, con excepcin de los
bancos comerciales.
Las entidades podrn ser titulares de acciones de otras entidades financieras,
cualquiera sea su clase, siempre que medie autorizacin del BCRA, y de acciones
y obligaciones de empresas de servicios pblicos en la medida en que sean
necesarias para obtener su prestacin.
Las entidades debern mantener las reservas de efectivo que se establezcan con
relacin a depsitos, en moneda nacional y extranjera, y a otras obligaciones y
pasivos financieros.
Las entidades mantendrn los capitales mnimos que se establezcan.
Por las deficiencias en la constitucin de reservas de efectivo en que incurran, las
entidades abonarn al BCRA un cargo de hasta 5 veces la tasa mxima de
redescuento.
Distintos tipos de entidades financieras: quedan expresamente comprendidas en
las disposiciones de la ley 21.526 los bancos comerciales, los bancos de
inversin, los bancos hipotecarios, las compaas financieras, las sociedades de
ahorro y prstamo para la vivienda u otros inmuebles y las cajas de crdito. La
enumeracin no es excluyente de otras clases de entidades que por realizar las
actividades previstas por la ley, se hallan comprendidas en ella.
Las disposiciones de la ley podrn aplicarse a personas y entidades pblicas y
privadas no comprendidas expresamente en ella, cuando a juicio del BCRA lo
aconsejen el volumen de sus operaciones y razones de poltica monetaria y
crediticia.
Bancos comerciales: podrn realizar todas las operaciones activas, pasivas y
de servicios que no les sean prohibidas por la presente ley o por las normas
que con sentido objetivo dicte el BCRA en ejercicio de sus facultades.
Bancos de inversin: podrn:
recibir depsitos a plazo,
emitir bonos, obligaciones y certificados de participaciones en los prstamos que
otorguen u otros instrumentos negociables en el mercado local o en el exterior,
de acuerdo con la reglamentacin que el BCRA establezca,
conceder prstamos a mediano y largo plazo, y complementaria y limitadamente a
corto plazo
otorgar avales, fianzas u otras garantas y aceptar y colocar letras o pagars de
terceros vinculados con operaciones en que intervienen,
realizar inversiones en valores mobiliarios vinculados con operaciones en que
intervinieren, prefinanciar sus emisiones y colocarlos,
efectuar inversiones de carcter transitorio en colocaciones fcilmente liquidables,
actuar como fideicomisarios y depositarios de FCI, administrar carteras de valores
mobiliarios y cumplir otros encargos fiduciarios,
obtener crditos del exterior y actuar como intermediarios de crditos obtenidos en
moneda nacional y extranjera,
realizar operaciones en moneda extranjera, previa autorizacin del BCRA,
dar en locacin bienes de capital adquiridos con tal objeto, y
cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones.
Bancos hipotecarios: podrn
recibir depsitos de participacin en prstamos hipotecarios y en cuentas
especiales,
emitir obligaciones hipotecarias,
conceder crditos para la adquisicin, construccin, ampliacin, reformas,
refeccin y conservacin de inmuebles urbanos o rurales, y la sustitucin de
gravmenes hipotecarios constituidos con igual destino,
otorgar avales, fianzas u otras garantas vinculadas con operaciones en que
intervinieren,
efectuar inversiones de carcter transitorio en colocaciones fcilmente liquidables,
obtener crditos del exterior, previa autorizacin del BCRA y actuar como
intermediarios de crditos obtenidos en moneda nacional y extranjera, y
cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones.
Compaas financieras: podrn:
recibir depsitos a plazo,
emitir letras y pagars,
conceder crditos para la compra o venta de bienes pagaderos en cuotas o a
trmino y otros prstamos personales amortizables,
otorgar anticipos sobre crditos provenientes de ventas, adquirirlos, asumir sus
riesgos, gestionar su cobro y prestar asistencia tcnica y administrativa,
otorgar avales, fianzas u otras garantas, aceptar y colocar letras y pagars de
terceros,
realizar inversiones en valores mobiliarios a efectos de prefinanciar sus emisiones
y colocarlos,
efectuar inversiones de carcter transitorio en colocaciones fcilmente liquidables,
gestionar por cuenta ajena la compra y venta de valores mobiliarios y actuar como
agentes pagadores de dividendos, amortizables e intereses,
actuar como fideicomisarios y depositarios de FCI, administrar carteras de valores
mobiliarios y cumplir otros encargos fiduciarios,
obtener crditos del exterior, previa autorizacin del BCRA, y actuar como
intermediarios de crditos obtenidos en moneda nacional y extranjera,
dar en locacin bienes de capital adquiridos con tal objeto,
cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones.
Sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda u otros inmuebles: podrn:
recibir depsitos en los cuales el ahorro sea la condicin previa para el
otorgamiento de un prstamo previa aprobacin de los planes por parte del
BCRA,
recibir depsitos a plazo,
conceder crditos para la adquisicin, construccin, ampliacin, refeccin y
conservacin de viviendas u otros inmuebles, y la sustitucin de gravmenes
hipotecarios constituidos con igual destino,
participar en entidades pblicas y privadas reconocidas por el BCRA que tengan
por objeto prestar apoyo financiero a las sociedades de ahorro y prstamo,
otorgar avales, fianzas u otras garantas vinculados con operaciones en que
intervinieren,
efectuar inversiones de carcter transitorio en colocaciones fcilmente liquidables,
y
cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones.
Cajas de crdito: podrn:
recibir depsitos a plazo,
conceder crditos a corto y mediano plazo, destinados a pequeas empresas y
productores, profesionales, artesanos, empleados, obreros, particulares y
entidades de bien pblico,}
otorgar avales, fianzas u otras garantas,
efectuar inversiones de carcter transitorio en colocaciones fcilmente liquidables,
y
cumplir mandatos y comisiones conexos con sus explotaciones.
BCRA: ley 24.144: Es la entidad autrquica del Estado nacional regida por las
disposiciones de su Carta Orgnica y dems normas legales concordantes.
Funciones: Es misin primaria y fundamental del BCRA preservar el valor de la
moneda. El Banco deber desarrollar una poltica monetaria y financiera dirigida a
salvaguardar las funciones del dinero como reserva de valor, unidad de cuenta e
instrumento de pago para cancelar obligaciones monetarias.
Son adems, funciones del BCRA:
regular la cantidad de dinero y observar la evolucin del crdito en la economa,
vigilar el buen funcionamiento del mercado financiero y aplicar la Ley de Entidades
Financieras y dems normas que, en su consecuencia se dicten,
actuar como agente financiero del Estado Nacional, asesor econmico, financiero,
monetario y cambiario del PEN y depositario y agente del pas ante las
instituciones monetarias, bancarias y financieras internacionales a las cuales la
Nacin haya adherido,
concentrar y administrar las reservas de oro, divisas y otros activos externos,
propender al desarrollo y fortalecimiento del mercado de capitales,
establecer y ejecutar la poltica cambiaria en un todo de acuerdo con la legislacin
que sancione el Congreso.
Atribuciones: El BCRA est facultado para realizar las siguientes operaciones:
emitir billetes y monedas conforme a la delegacin de facultades realizada por el
Honorable Congreso de la Nacin,
otorgar redescuentos a las entidades financieras por razones de iliquidez
transitoria, que no excedan de 30 das corridos, hasta un mximo por entidad
equivalente al patrimonio de sta,
otorgar adelantos en cuenta a las entidades financieras por iliquidez transitoria,
que no excedan los 30 das corridos, con caucin de TP u otros valores, o con
garanta o afectacin especial o general sobre A determinados, siempre y
cuando las suma de los redescuentos y adelantos concedidos a una misma
entidad no supere, el lmite del patrimonio de la entidad. Cuando sea necesario
dotar de adecuada liquidez al sistema financiero podrn excederse los plazos y
mximos por entidad previstos sin que en ningn caso puedan comprometerse
para ello las reservas de libre disponibilidad que respaldan la base monetaria;
las derivadas de convenios internacionales en materia de pagos, y la toma de
prstamos de organismos multilaterales u oficiales extranjeros, bancos
centrales o entes de los cuales slo el Banco pueda ser prestatario,
ceder, transferir o vender los crditos que hubiere adquirido de las entidades
financieras afectadas de problemas de liquidez.
Facultades: el banco podr:
comprar y vender a precios de mercados, en operaciones de contado y a trmino,
TP, divisas y otros A financieros con fines de regulacin monetaria y cambiaria,
encomendar a los fideicomisos que constituya el PEN o las entidades financieras
que autorice para ello, la gestin y transferencia de A y P financieros,
comprar y vender oro y divisas,
recibir oro en custodia,
actuar como corresponsal o agente de otros bancos centrales, o representar o
formar parte de cualquier entidad de carcter internacional existente o que se
cree con el propsito de cooperacin bancaria, monetaria o financiera,
recibir depsitos en moneda nacional o extranjera,
establecer polticas financieras orientadas a las pequeas y medianas empresas y
las economas regionales, por medio de exigencias de reserva o encajes
diferenciales.
El banco slo podr financiar al gobierno nacional a travs de la compra, a precios
de mercado, de ttulos negociables emitidos por la Tesorera General de la
Nacin. El crecimiento de las tenencias de TP del banco, a VN, no podr ser
superior al 10% por ao calendario ni superar el lmite mximo de la tercera parte
de las reservas de libre disponibilidad mantenidas como prenda comn.
Puede exigir que las entidades financieras mantengan disponibles determinadas
proporciones de los depsitos y otros pasivos.
Facultades disciplinarias: las infracciones a la ley de entidades financieras, sus
normas reglamentarias y resoluciones que dicte el BCRA quedarn sujetas a
sancin por el BCRA. Las sanciones sern aplicadas por el presidente del BCRA
o la autoridad competente y podrn consistir, en forma aislada o acumulativa en: ?
llamado de atencin, ?apercibimiento, ?multas, ?inhabilitacin temporaria o
permanente para el uso de la cuenta corriente bancaria, ?inhabilitacin
permanente o transitoria para desempearse como promotores, fundadores,
directores, administradores, miembros del los consejos de vigilancia, sndicos,
liquidadores, gerentes, auditores, socios o accionistas de las entidades (a las
personas representantes), ? revocacin de la autorizacin para funcionar.
Secreto bancario
Fundamentos y extensin: las entidades comprendidas en la ley de entidades
financieras no podrn revelar las operaciones pasivas que realicen. Slo se
exceptan de tal deber los informes que requieran:
los jueces en causas judiciales
el BCRA en ejercicio de sus funciones
los organismos recaudadores de impuestos nacionales, provinciales o municipales
siempre que se refieran a un responsable determinado, se encuentre en curso
una verificacin impositiva con respecto a ese responsable y haya sido
requerido formal y previamente
las propias entidades para casos especiales, previa autorizacin expresa del
BCRA. El personal de las entidades deber guardar absoluta reserva de las
informaciones que llegan a su conocimiento.
Las informaciones que el BCRA reciba o recoja en ejercicio de sus funciones,
vinculadas a operaciones pasivas, tendrn carcter estrictamente confidencial.
[FALTA FUNDAMENTOS]
Operaciones activas
Apertura de crdito, concepto, forma, contenido:
Descuento, concepto, forma y contenido:
Operaciones pasivas
Depsito:
Caja de ahorro:
Plazo fijo:
Concepto, forma, contenido y clases:
Caracteres:
Cuenta corriente bancaria [OPASI I y II]
Concepto y naturaleza:
Diferencias con la cuenta corriente mercantil:
Reglamentacin legal:
Ejecucin del saldo:
Otras formas de contratacin bancaria
Leasing, concepto: existe contrato de leasing cuando al contrato de locacin de
cosas se agregue una opcin de compra a ejercer por el tomador y se satisfagan
los siguientes requisitos:
que el dador sea una entidad financiera, o una sociedad que tenga por objeto la
realizacin de este tipo de contratos,
que tenga por objeto cosas muebles individualizadas compradas especialmente
por el dador a un tercero o inmuebles de propiedad del dador con la finalidad
de locarlas al tomador,
que el canon se fije teniendo en cuenta la amortizacin del valor de la cosa,
conforme a criterios de contabilidad generalmente aceptados, en el plazo de
duracin del contrato. No rigen en esta materia las disposiciones relativas a
plazos mximos y mnimos de la locacin de cosas,
que el tomador tenga la facultad de comprar la cosa, mediante el pago de un
precio fijado en el contrato que responda al valor residual de aqulla. Esa
facultad podr ser ejercida a partir de que el tomador haya pagado la mitad de
los perodos de alquiler estipulados o antes si as lo convinieron las partes.
[COMPLETAR]
Modalidades:
Partes:
Objeto:
Factoring, concepto: consiste en un convenio continuo por el cual una institucin
financiera asume las funciones de crdito y cobro de su cliente y compra sus
facturas, en el momento en que son extendidas, encargndose de cobrarlas y
garantizando el pago aun en caso de morosidad transitoria o permanente del
deudor, a cambio de la percepcin de sus gastos de intervencin.
Modalidades: ?????????
Partes:
factoreado, cliente o proveedor: es la persona que cede la cartera de crditos
al factor y asume la obligacin de pagar la comisin o intereses obteniendo la
liquidacin de los crditos generalmente al contado,
factor: la sociedad financiera o banco que adquiere o es cesionaria de los
crditos, adelanta el monto de las facturas antes de su vencimiento o en esa
fecha y asume el riesgo de la cobranza,
deudor: es quien compra al factoreado, depende de su solvencia que el factor
acepte el contrato.
Objeto y caracteres: es objeto de este contrato el pago anticipado y cobro de las
deudas del proveedor sobre sus compradores. Es un contrato consensual,
bilateral, oneroso, no formal (aunque en general se usa la forma escrita por
razones de seguridad), innominado, de tracto sucesivo y conmutativo.
Underwriting, concepto, caracteres:
Modalidades:
Objeto:
Operaciones neutras
Servicio de cajas de seguridad: concepto, forma, contenido, efectos:
Cobro de impuestos, servicios, etc.:
Caracteres:
Unidad XV
Seguro
Concepto: el contrato corriente y caracterstico de seguro privado es aqul en que
una parte, el asegurador, contra el pago de una prima, se obliga a indemnizar al
asegurado, dentro de los lmites convenidos, del dao que experimente a
consecuencia de un siniestro o pagarle un capital, o una renta, la verificarse un
evento atinente a la vida humana.
El carcter destacable de este contrato es su aleatoriedad para ambas partes.
Evolucin histrica: el contrato de seguro, como tal, no surge hasta principio del
siglo XV. En cambio, los grmenes de sus elementos (mutualidad y transferencia
del riesgo) se encuentran en pocas muy anteriores (en el Talmud y en el Cdigo
de Hammurabi). En Oriente, Grecia y Roma se encuentran asociaciones que
mediante la contribucin de sus miembros enfrentaban las prdidas originadas
por la destruccin de naves, muerte de animales, gastos funerarios o derivados de
actividades militares. En el medioevo el fenmeno asociativo con fines de
asistencia se generaliza en las Guildas anglosajonas, las comunidades de
ciudadanos y de miembros de la Iglesia. El agermanamento y la colonna
italiana, eran manifestaciones de asistencia recproca, no seguros. En Italia nace
el seguro a prima en la 1mitad del siglo XIV. Fue ron las ciudades de Florencia y
Gnova y ms tarde Venecia las que se dedican, principalmente al comercio del
seguro. De all pasa a ciudades de Espaa y Francia y luego a las ciudades
teutnicas y a los Pases Bajos. En poco ms de un siglo el seguro martimo
adquiere su autonoma propia y estructura casi moderna, es decir, que se
incorporan las figuras de asegurador, asegurado, pliza, riesgo, prima e inters.
En la 2mitad del siglo XVII , ya perfeccionado el seguro martimo, se desarrolla el
seguro terrestre y la empresa aseguradora. El perodo se extiende hasta fines del
siglo XVIII.
En Londres nace el seguro de incendios, como consecuencia de un clebre
siniestro. El seguro de vida surge en Inglaterra mediante la contribucin de tres
factores fundamentales: el organizativo, el tcnico y el jurdico. En este perodo se
constituyen las empresas de seguro con sentido moderno. Se utiliza el nuevo
instrumento de las sociedades por acciones. Surgen factores tcnicos: las
primeras tablas de mortalidad y la adopcin al seguro del clculo de
probabilidades.
En el siglo XIX la codificacin de los seguros martimos y terrestres es un hecho,
pero lo mismo queda rpidamente retrasada con relacin a la nueva realidad de la
empresa.
En el siglo XX la codificacin toma una base sistemtica, con una parte general
dedicada a normas comunes y con otra dedicada a los subtipos que la ley
considera.
El primero en tentar una disciplina sobre la materia es el cdigo holands de
1838, pero una legislacin orgnica sobre los seguros terrestres se encuentra, en
la mitad del siglo XIX, destacndose el C de C argentino de 1862 (adoptado con
pocas modificaciones por Uruguay y Paraguay). En Europa aparece la ley belga
de 1874 y el C de C hngaro de 1875. Son los primeros en sentar principios
generales para todos los seguros. Sobre esos modelos se confeccionan casi
todas las legislaciones de fines del siglo pasado.
Finalmente, en el siglo XX la legislacin limita el ejercicio de la actividad
aseguradora a entidades de especial potencia, bajo determinadas formas
sociales, subordinndolas a la autorizacin estatal, estableciendo normas
rigurosas para su actuacin e imponiendo el control del Estado. Esta reforma de
fondo se inicia a partir del la ley suiza de 1908, a la que siguen las leyes de
Alemania (1908) y Austria (1917). Dentro de esta orientacin, finalmente, la ley
argentina n17.418 de 1967, que es la principal fu ente reguladora del seguro en
nuestro pas.
En el ao 1973 se sanciona la ley 20.091 referentes a Entidades de Seguros u su
control.
Rgimen legal: en la actualidad rigen en nuestro pas las leyes 17.418 y 20.091.
La empresa de seguro y el control estatal
La explotacin tcnica del ramo de seguros requiere que el asegurador sea una
empresa, porque su funcionamiento exige la acumulacin de una masa de
riesgos, para la realizacin de la hiptesis estadstica que lo funda y al formacin
de un fondo de primas que permita afrontar las obligaciones asumidas.
El intervencionismo estatal se ha reflejado en el seguro en cinco puntos
principales: poltica administrativa reguladora de las garantas iniciales para la
inscripcin de entidades aseguradoras, poltica jurdica regulando aquellos
preceptos a los cuales ha de temperarse el contrato de seguros, poltica financiera
en su doble aspecto fiscal y de inversin de los recursos recaudados por las
empresas, poltica pedaggica y social para la enseanza, difusin y extensin del
seguro.
Desde el punto de vista del contrato de seguros, el objetivo esencial del control es
la proteccin de los asegurados, a fin de restablecer el equilibrio contractual que
pudiera ser afectado por un sistema de libertad absoluta.
El art. 1 de la ley 20.091 dispone: El ejercicio de la actividad aseguradora y
reaseguradora en cualquier lugar del territorio de la Nacin, est sometido al
rgimen de la presente ley y al control de la autoridad creada por ella. Cuando en
esta ley se hace referencia al seguro, se entiende comprendida cualquier forma o
modalidad de la actividad aseguradora. Esta incluido tambin el reaseguro, en
tanto no resulte afectado el rgimen legal de reaseguro en vigencia
El art. 2 se refieren concretamente a las empresas que pueden operar en
seguros: Slo pueden realizar operaciones de seguros:
las SA, cooperativas y de seguros mutuos,
las sucursales o agencias de sociedades extranjeras de los tipos indicados en el
inc anterior,
los organismos y entes oficiales o mixtos, nacionales, provinciales o municipales.
La existencia o la creacin de las sociedades, sucursales o agencias o entes
indicados en este art., no los habilita para operar en seguros hasta ser autorizados
por la autoridad de control
Constitucin: el art. 7 es la norma fundamental en materia de constitucin de
empresas de seguros. Rene, principalmente, los requisitos extrnsecos que se
deben cumplimentar: Las entidades a que se refiere el art. 2 sern autorizadas a
operar en seguros cuando se renan las siguientes condiciones:
se hayan constituido de acuerdo con las leyes generales y las disposiciones
especficas de esta ley,
tengan por objeto exclusivo efectuar operaciones de seguro, pudiendo en la
realizacin de ese objeto disponer y administrar conforme con esta ley, los
bienes en que tengan invertidos su capital y las reservas. Podrn otorgar
fianzas o garantizar obligaciones de terceros cuando configuren econmica y
tcnicamente operaciones de seguro aprobadas,
demuestren la integracin total del capital mnimo,
acompaen los balances de lo ltimos 5 ejercicios de la casa matriz, cuando se
trate de sociedades extranjeras,
tengan la duracin mnima requerida segn la naturaleza de la rama o ramas de
seguro a explotarse,
se ajusten sus planes de seguro a lo establecido en la ley,
hagan conveniente su actuacin en el mercado de seguros.
La resolucin denegatoria de la autorizacin por las causales sealadas en los
incisos a) a f) da lugar a recurso judicial. La denegacin fundada en el estado del
mercado de seguros autoriza a interponer recurso ante el PEN, cuya decisin es
irrecurrible. El domicilio de las entidades autorizadas ser el fijado en el acto de su
autorizacin para operar y subsistir como constituido, a todos sus efectos, hasta
que se establezca otro.
Autorizacin: el art. 8 agrega que las entidades que se constituyan en el territorio
de la Nacin con el objeto de operar en seguros, as como las sucursales o
agencias de sociedades extranjeras que deseen operar en seguros en el pas,
slo podrn hacerlo desde su inscripcin en el RPC de la jurisdiccin de su
domicilio. Dicha inscripcin slo proceder cuando estando conformado el acto
constitutivo por la autoridad de control que corresponda, segn el tipo societario o
forma asociativa asumida, la Superintendencia de Seguros de la Nacin haya
otorgado la pertinente autorizacin para operar. A tal efecto, los correspondientes
organismos de control, una vez conformado el acto constitutivo, pasarn el
expediente a la Superintendencia, la que dispondr, en su caso, el otorgamiento
de la autorizacin para operar. En este supuesto, la Superintendencia girar
directamente el expediente y un testimonio de la autorizacin para operar al RPC
del domicilio de la entidad para su inscripcin.
Tambin se requerir la conformidad previa de la Superintendencia para cualquier
modificacin del contrato constitutivo o del estatuto y para los aumentos de
capital.
La inscripcin en el RPC deber estar cumplimentada en el trmino de 60 das de
recibido el expediente, en su defecto, se producir la caducidad automtica de la
autorizacin para operar otorgada.
Sobre las sociedades de seguros solidarios (mutuos) regulan los arts 17 al 22.

Superintendencia de Seguros de la Nacin: el control de todos los entes
aseguradores se ejerce por medio de ella. Es una entidad autrquica con
autonoma funcional y financiera, en jurisdiccin del Ministerio de Hacienda y
Finanzas. Est a cargo de un funcionario con el ttulo de Superintendente de
Seguros designado por el PEN.
Caractersticas del rgimen legal:
Son deberes y atribuciones de la Superintendencia de Seguros:
Ejercer la funcin que la ley asigna a la autoridad de control;
Dictar las resoluciones de carcter general en los casos previstos por la ley y las
que sean necesarias para su aplicacin;
Objetar la constitucin, los estatutos y sus reformas, los reglamentos internos, los
aumentos de capital, la constitucin y funcionamiento de las asambleas y la
incorporacin de planes o ramas de seguro, de todas las entidades
aseguradoras que no estn de acuerdo con las leyes generales, las
disposiciones especficas de la ley y las que con carcter general dicte en las
materias la autoridad de control,
Impugnar las contribuciones que se hagan con fines benficos o culturales o
hechas con utilidades lquidas y realizadas del ejercicio que no sean
proporcionadas a la capacidad econmico financiera de la entidad o al giro de
sus negocios;
Adoptar las resoluciones necesarias para hacer efectiva la fiscalizacin respecto
de cada asegurador, tomar las medidas y aplicar las sanciones previstas en la
ley;
Fiscalizar la conducta de los productores, agentes, intermediarios, peritos y
liquidadores no dependientes del asegurador, en la forma y por los medios que
estime procedentes, y conocer en las denuncias pertinentes y sancionar las
infracciones;
Asesorar al PE en las materias relacionadas con el seguro;
Proyectar anualmente su presupuesto, el que elevar al PE para su aprobacin;
Recaudar los fondos necesarios para su funcionamiento y disponer de ellos;
Nombrar, contratar, promover, separar y sancionar a su personal, y adoptar las
dems medidas internas que correspondan para su funcionamiento;
Tener a su cargo:
un Registro de Entidades de Seguros, en el que se anotarn las autorizaciones
para operar y las revocaciones
un registro de antecedentes personales actualizado sobre la condiciones de
responsabilidad y seriedad, de los promotores, fundadores, directores,
consejeros, sndicos o integrantes del consejo de vigilancia, en su caso,
liquidadores, gerentes, administradores y representantes de las entidades
aseguradoras sometidas al rgimen de la ley, estando facultada a tal efecto la
Superintendencia para requerir los informes que juzgue necesarios a cualquier
autoridad u organismo, nacional, provincial o municipal;
un registro de profesionales desautorizados para actuar en tal carcter ante la
Superintendencia
un registro de sanciones.
La Superintendencia puede iniciar acciones judiciales y actuar en cualquier clase
de juicios como actor o querellante y designar apoderados a estos efectos.
En el ejercicio de sus funciones la Superintendencia puede examinar todos los
elementos atinentes a las operaciones de los aseguradores y en especial requerir
la exhibicin general de los libros de comercio y documentacin complementaria,
as como de su correspondencia, hacer compulsas, arqueos y verificaciones.
Adems de las informaciones peridicas previstas por la ley que los aseguradores
deben suministrar, la Superintendencia puede requerir otras que juzgue
necesarias para ejercer sus funciones: puede requerirles declaraciones juradas
sobre hechos o datos determinados.
La Superintendencia puede asistir a las asambleas generales de las entidades
sujetas a si fiscalizacin y el funcionario designado informar sobre su desarrollo.
La Superintendencia puede requerir rdenes judiciales de allanamiento y el auxilio
de la fuerza pblica para el ejercicio de sus funciones. Puede secuestrar los
documentos que juzgue conducentes para el cumplimiento de sus tareas de
fiscalizacin.
Las resoluciones definitivas de carcter particular de la Superintendencia son
recurribles ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital
Federal.
Agentes de seguros, productores: los arts 53 y 54 de la ley 17.418 distinguen
entre agentes institorios y no institorios, segn estn o no dotados de
representacin.
A los agentes no institorios (ms comnmente denominados productores o
agentes de seguros) se refiere el art. 53: El productor o agente de seguro,
cualquiera sea la vinculacin con el asegurador, autorizado por ste para la
mediacin, slo est facultado con respecto a las operaciones en las cuales
interviene para:
recibir propuestas de celebracin y modificacin de contratos de seguro;
entregar los instrumentos emitidos por el asegurador, referentes a contratos o a
sus prrrogas
aceptar el pago de la prima si se halla en posesin de un recibo del asegurador.
La firma puede ser facsimilar.
A los agentes institorios (o representantes) se refiere el art. 54: Cuando el
asegurador designa un representante o agente con facultades para actuar en su
nombre, se aplican las reglas del mandato. La facultad para celebrar seguros
autoriza tambin para pactar modificaciones o prrrogas, para recibir
notificaciones y formular declaraciones de rescisin salvo limitacin expresa. Si el
representante o agente de seguro es designado para un determinado distrito o
zona, sus facultades se limitan a negocios o actos jurdicos que se refieran a
contratos de seguro respecto de cosas que se hallen en el distrito o zona, o con
las personas que tienen all su residencia habitual. El art. 55 complementa: En
los casos del art. anterior, el conocimiento del representante o agente equivale al
del asegurador con referencia a los seguros que est autorizado a celebrar. Es
decir, cuando se trata de un agente institorio el asegurador responde hacia el
asegurado por las culpas del agente, en el desempeo de sus tareas, como
cualquier otro principal. La violacin de las instrucciones del asegurador lo
responsabilizan frente a ste, pero no son oponibles al asegurado.
Caracteres y funciones: el agente es quien media o celebra el contrato de seguro.
Se diferencia del empleado en que soporta el resultado de la gestin, siendo
indiferente a reciba o no rdenes o que se le asegure una retribucin mnima.
Comercialmente, no estn unidos al asegurador por un vnculo de derecho laboral,
pero su actuacin es fundamental para la empresa. Los agentes institorios tienen
una actividad jurdica, los agentes no institorios, una actividad esencialmente
material. Las facultades del agente de celebracin o institorio se extienden a todos
los actos pertenecientes y necesarios para el comercio del principal: recibir
primas, conceder esperas, otorgar recibos, recibir declaraciones de cambio y
agravacin de los riesgos y rechazar propuestas de contratos, su prrroga o
rescisin, modificar loas contratos en curso, recibir las declaraciones de siniestros,
liquidar los daos, etc.
Los agentes dependientes (no institorios) cumplen una tarea esencialmente
material, sus facultades se determinan por los usos uniformes: percibir las primas,
retransmitir las informaciones de la agravacin de los riesgos, siniestros, etc.
Rgimen legal: la ley 22.400 regula la actividad de intermediacin en todo el
territorio de la Repblica Argentina promoviendo la concertacin de contratos de
seguros, asesorando a asegurados y asegurables. En su art. 2 establece que la
actividad de intermediacin podr ejercerse segn las siguientes modalidades de
actuacin:
Productor asesor directo: persona fsica que realiza las tareas de
intermediacin promoviendo la concertacin de contratos de seguros,
asesorando a asegurados y asegurables, y las tareas complementarias
previstas por la ley.
Productor asesor organizador: persona fsica que se dedica a instruir, dirigir o
asesorar a los productores asesores directos que forman parte de una
organizacin. Deber componerse como mnimo de 4 productores asesores
directos.
La ley crea un registro de productores asesores de seguros, a cargo de la
Superintendencia de Seguros de la Nacin (autoridad de aplicacin de la ley).
Para el ejercicio de la actividad de productor asesor en cualquiera de las
categoras previstas los interesados debern hallarse inscriptos en el registro.
Los productores asesores percibirn las comisiones que acuerden con el
asegurador, salvo en los casos en que la autoridad de aplicacin estime necesario
la fijacin de mximos o mnimos.
Funciones y deberes de los productores asesores de seguros:
Productores asesores directos:
gestionar operaciones de seguros;
informar sobre la identidad de las personas que contraten por su intermedio,
as como tambin los antecedentes y solvencia moral y material de las
mismas, a requerimiento de las entidades aseguradoras,
informar a la entidad aseguradora acerca de las condiciones en que se
encuentre el riesgo y asesorar al asegurado a los fines de la ms adecuada
cobertura,
ilustrar al asegurado o interesado en forma detallada y exacta sobre las
clusulas del contrato, su interpretacin y extensin y verificar que la pliza
contenga las estipulaciones y condiciones bajo las cuales el asegurado ha
decidido cubrir el riesgo,
comunicar a la entidad aseguradora cualquier modificacin del riesgo de que
hubiese tenido conocimiento,
cobrar las primas de seguro cuando lo autorice para ello la entidad
aseguradora respectiva,
entregar o girar a la entidad aseguradora, cuando no est expresamente
autorizada a cobrar por la misma, el importe de las primas recibidas del
asegurado en un plazo que no podr ser superior a 72 horas,
asesorar al asegurado durante la vigencia del contrato acerca de sus
derechos, cargas y obligaciones, en particular con relacin a los siniestros,
en general ejecutar con la debida diligencia y prontitud las instrucciones que
reciba de los asegurables, asegurados o de las entidades aseguradoras, en
relacin con sus funciones,
comunicar a la autoridad de aplicacin toda circunstancia que lo coloque
dentro de alguna de las inhabilidades previstas en la ley,
ajustarse en materia de publicidad y propaganda a los requisitos generales
vigentes para las entidades aseguradoras,
llevar un registro rubricado de las operaciones de seguros en que interviene,
exhibir cuando le sea requerido el documento que acredite su inscripcin en el
registro.
Productores asesores organizadores:
informar a la entidad aseguradora, cuando sta lo requiera, los antecedentes
personales de los productores asesores que integran su organizacin,
seleccionar, asistir y asesorar a los productores asesores directos que forman
parte de su organizacin y facilitar su labor,
cobrar las primas de seguros en caso que hubiese sido autorizado,
en general contribuir a ejecutar con la debida diligencia y prontitud las
instrucciones que reciba en forma directa o por medio de los productores
asesores vinculados a l, de los asegurables, asegurados y aseguradores,
en relacin con sus funciones,
comunicar a la autoridad de aplicacin toda circunstancia que lo coloque
dentro de las inhabilidades previstas en la ley as como las relacionadas
con los productores asesores que integran su organizacin, cuando fuese
de su conocimiento,
ajustarse en materia de publicidad y propaganda a lo prescripto en el en 1) k)
llevar un registro rubricado de las operaciones de seguros en que interviene.
El cumplimiento de la funcin de productor asesor de seguros no implica en s
misma subordinacin jurdica o relacin de dependencia con la entidad
aseguradora o el asegurado.
Reaseguros
Concepto: el art. 159 sienta las bases legales de la procedencia del reaseguro: el
asegurador puede, a su vez, asegurar los riesgos asumidos, pero es el nico
obligado con respecto al tomador del seguro. Los contratos de retrocesin u otros
por los cuales el reasegurador asegura, a su turno, los riesgos asumidos, se rigen
por las disposiciones del ttulo. Es un contrato independiente del contrato de
seguro que vincula a sujetos diferentes y con modalidades propias. Su celebracin
o extincin no influyen sobre el seguro. Presupone la existencia de un contrato de
seguro.
El reaseguro es el seguro que toma a su vez el asegurador por los riesgos
asumidos. Parte de la doctrina opina que cubre el mismo riesgo asegurado por el
contrato principal, la mayora en cambio, cree que mediante el reaseguro se cubre
un riesgo distinto, que incluso soporta otro sujeto. Se lo ubica dentro de los
contratos de responsabilidad civil. El reaseguro permite la homogeneizacin de los
riesgos, facilita el ejercicio normal de la industria aseguradora: puede ampliar el
mbito de actuacin aceptando riesgos que atacan esa homogeneidad, sin poner
en peligro las bases tcnicas de la industria asegurativa, ni las garantas que
estn obligados a respetar en beneficios de terceros: el reasegurador asume la
parte de riesgo que el asegurador no puede tener.
Retrocesin: no siempre el asegurador tiene capacidad suficiente para soportar
solo la totalidad de los riesgos que acepta, por lo tanto deber compartir los
riesgos que superan su capacidad. La retrocesin es el negocio al que recurre el
asegurador, en el supuesto de falta de capacidad de absorcin. Son tratados de
participacin que le permiten, a su vez, participar como retrocesionario de otros
aseguradores. Es un reaseguro de segundo grado. Las retrocesiones suelen ser
mltiples y sucesivas y se colocan en un mismo o diversos pases.
Rgimen legal: En la relacin asegurado-asegurador el contrato de reaseguro no
tiene incidencia, la quiebra o desaparicin del reasegurador no afecta aquella
relacin. El asegurador reasegurado es el nico obligado con respecto al tomador
de seguro. Respecto del asegurado, ste no tiene accin contra el reasegurador.
Al respecto el art. 60 regula: El asegurado carece de accin contra el
reasegurador. En caso de liquidacin voluntaria o forzosa del asegurador, el
conjunto de los asegurados gozar de privilegio especial sobre el saldo acreedor
que arroje la cuenta del asegurador con el reasegurador.
Las relaciones entre asegurador-reasegurador nacen exclusivamente del contrato
de reaseguro y este contrato se rige por las normas que le son especficas. As el
art. 162 dispone: el contrato de reaseguro se rige por las disposiciones de este
ttulo y las convenidas por las partes. El principio fundamental del art. 162 es la
aplicacin en primer trmino de las normas contractuales. Las normas generales
de la ley sobre el contrato de seguro se aplicarn subsidiariamente.
En el supuesto de liquidacin voluntaria o forzosa del asegurador o del
reasegurador, en cuanto al ajuste de las recprocas obligaciones, rige el art. 161:
En caso de liquidacin voluntaria o forzosa del asegurador o del reasegurador, se
compensarn de pleno derecho las deudas y los crditos recprocos que existan,
relativos a los contratos de reaseguro. La compensacin se har efectiva teniendo
en cuenta para el clculo del crdito o dbito la fecha de rescisin del seguro y
reaseguro, la obligacin de reembolsar la prima en proporcin al tiempo no corrido
y la de devolver el depsito de garanta constituidos en manos del asegurador.
Instituto Nacional de Reaseguros: caracteres, funciones y atribuciones: entre
nosotros el reaseguro es ejercido monoplicamente (o con exclusividad y
exclusin) por el INDER.
El INDER opera como reasegurador monoplico en todas las ramas, salvo las de
crdito y caucin y crdito a la exportacin.
Las compaas aseguradoras argentinas deben ceder al INDER (son cesiones
obligatorias o facultativas segn las ramas y los riesgos cubiertos) el excedente de
su propia retencin, que fijan libremente. Las sucursales o agencias de entidades
extranjeras deben ceder el 30% de los seguros directos que tomen.
El instituto fija su propia retencin, integrando con los excedentes un fondo para
cada rama del seguro, que ofrece prioritariamente a entidades argentinas
mediante retrocesin.
Cuando la plaza argentina no puede absorber ms excedentes del INDER, ste
reasegura en el exterior, recibiendo a su vez reaseguros del exterior.
Cuando el INDER, por cualquier razn, decide no asegurar puede autorizar
reasegurar directamente en el exterior, y en las ramas en que no acte, los
aseguradores pueden reasegurar libremente.
Los fines perseguidos por el INDER son: crear un mercado asegurador argentino,
eliminar la importacin del servicio de reaseguro y mejorar el control de la
conducta mercantil de los aseguradores, por el examen que resulta de las
liquidaciones de siniestros.
Los fallos judiciales se han referido reiteradamente al INDER resolviendo que no
tiene facultades en sus resoluciones sobre la relacin asegurado-asegurador y
sobre la procedencia de su obligacin respecto del reasegurado cuando ste pag
razonablemente el siniestro al asegurado.
Rgimen legal actual del reaseguro: ???
El contrato de seguro
Concepto legal: hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga mediante
una prima o cotizacin, a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si
ocurre el evento previsto.
El contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de riesgos si existe
inters asegurable, salvo prohibicin expresa de la ley.
El contrato de seguro es nulo si al tiempo de su celebracin el siniestro se hubiera
producido o desaparecido la posibilidad de que se produjera. Si se acuerda que
comprende un perodo anterior a su celebracin, el contrato es nulo slo si al
tiempo de su conclusin el asegurador conoca la imposibilidad de que ocurriese
el siniestro o el tomador conoca que se haba producido.
El contrato de seguro es consensual, los derechos y las obligaciones de las partes
empiezan desde que se ha celebrado la convencin, aun antes de emitirse la
pliza.
Partes: las partes en el contrato de seguro son normalmente dos: el asegurador y
el asegurado. Este ltimo es el titular del inters asegurado. En la mayora de los
casos coincidirn la persona del asegurado y la del tomador, reunindose en un
solo individuo. Puede ocurrir que el tomador, sin ejercer representacin, contrate
el seguro por cuenta ajena o por cuenta de quien corresponda resultando
entonces diferenciables el tomador y el asegurado. As, por ej., el beneficiario en
el seguro de vida no es tomador ni parte en el contrato (no asume ni le imponen
obligaciones).
Concretamente, podemos precisar designando como tomador del seguro al
estipulante y asegurado al titular del inters y del derecho de indemnizacin.
En el seguro de vida pueden aparecer hasta 4 personas: el asegurador, el
estipulante o tomador del seguro, el tercero cuya muerte o supervivencia
determina la prestacin y el beneficiario.
Caracteres del contrato: es consensual (los derechos y obligaciones de las partes
empiezan desde que se ha celebrado la convencin, aun antes de emitirse la
pliza), bilateral, oneroso, aleatorio, de tracto sucesivo, de adhesin.
Elementos: es elemento esencial el riesgo: acontecimiento futuro e incierto para
ambos contratantes, econmicamente desfavorable y que provoca una necesidad.
A la existencia del riesgo va unido el inters en efectuar el seguro. La cosa
asegurada (y la prestacin que por su prdida o dao asume el asegurador)
constituye el objeto de inters y en consecuencia, podemos considerarla como un
principal elemento de ste. La prima que debe pagarse al asegurador es la
contrapartida del riesgo que asume, es esencial al contrato de seguro y
constituye el precio del seguro. Los 3 elementos estn condicionados
recprocamente en la estructura econmica, tcnica y jurdica del seguro como
negocio: segn como sea el riesgo ser la prima y consecuentemente deber ser
el inters asegurable en el sentido de indemnizacin prometida por el asegurador.
Derecho y obligaciones de las partes:
Obligaciones y cargas del asegurado: Las cargas (de informacin y de
conducta) son deberes que tiene que cumplir el asegurado para tener derecho
las ventajas emergentes del contrato (mientras que de la obligacin nace una
accin para el caso de incumplimiento, el incumplimiento de una carga acarrea
la prdida de un derecho- caducidad). Las principales cargas son:
La de declarar correctamente las diversas circunstancias descriptivas del
estado de riesgo que resulten necesarias para su debida evaluacin,
La de no agravar el estado de riesgo,
La de notificar la agravacin del riesgo,
La de denunciar el acaecimiento del siniestro dentro de los 3 das de
conocerlo,
La de suministrar la informacin necesaria para verificar el siniestro o la
extensin de la prestacin a cargo del asegurador,
La de suministrar prueba instrumental (documentacin que solicite el
asegurador por resultarle necesaria para establecer las caractersticas de
alguna circunstancia relativa al siniestro o para determinar la cuanta de los
perjuicios que deber indemnizar)
La de no exagerar los daos,
La de no introducir cambios en la cosa daada.
Debe destacarse que existen cargas adicionales segn las ramas del seguro y
las condiciones de la pliza.
La obligacin principal del tomador es el pago de la prima. Se pagar en el
domicilio del asegurador o en el lugar convenido por las partes. Es debida
desde la celebracin del contrato pero no es exigible sino contra entrega de la
pliza, salvo que se haya emitido un certificado o instrumento provisorio de
cobertura. En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada
perodo de seguro. La entrega de la pliza sin la percepcin de la prima hace
presumir la concesin de crdito para si pago. El estado de mora implica la
prdida automtica del derecho a la indemnizacin, aunque slo se trate de
una parte del precio.
Obligaciones del asegurador: la obligacin principal consiste en la asuncin del
riesgo (se obliga a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre
el evento previsto), de la cual resulta la secundaria de indemnizar cuando se
realiza y otras obligaciones de importancia menor: entrega de la pliza,
direccin del proceso en el seguro de responsabilidad civil, notificaciones y
decisiones impuestas por el contrato, etc.. Mientras el riesgo no se realiza y
slo es una posibilidad, la obligacin es de prepararse para afrontar la
responsabilidad que nazca de aqul. La capacitacin tcnico- econmica es
una obligacin hacia el Estado, nico ente que puede hacerla cumplir y
sancionar su inobservancia.
Derechos del asegurador:
puede examinar las actuaciones administrativas o judiciales motivadas o
relacionadas con la investigacin del siniestro o convertirse en parte civil en
la causa criminal
en el seguro por cuenta ajena, tiene derecho a exigir el pago de la prima al
asegurado, si el tomador ha cado en insolvencia. Tiene derecho a
compensar sus crditos contra el tomador en razn del contrato, con la
indemnizacin debida al asegurado o la prestacin debida al beneficiario
Tiene la facultad de rescindir el contrato en caso de falta de pago de la prima.
Tiene la facultad de exigir judicialmente el pago, limitado a los seguros de dao
(en los de vida no se da esa facultad, ya que el art. 135 prev la rescisin
legal automtica),
Puede suspender la cobertura hasta la rehabilitacin del contrato.
Cuando, pese a la agravacin, optase por no rescindir el contrato, o bien si
hubiese caducado su derecho a rescindir, la prima deber ajustarse al
nuevo estado de riesgo.
Clasificacin de los seguros:
Segn sea social o privado:
Social: la base de la relacin siempre est en la voluntad de la ley.
Privado: el contrato constituye siempre la base de la relacin, aunque en casos
excepcionales (accidentes), preceda una obligacin legal de contratar.
Para diferenciar estos dos tipos de seguro a menudo se tiene en cuenta el
carcter pblico o privado de la entidad aseguradora. Sin embargo, las
caractersticas que mejor los diferencian son las siguientes: ? por la fuente que les
da origen: en el seguro privado es siempre la voluntad de las partes (negocio
bilateral que es el contrato), en el seguro social la voluntad individual es
reemplazada por la ley (la ley determina las prestaciones debidas, fija las
contribuciones o primas y regula la totalidad de su funcionamiento) ? otra
caracterstica del seguro social radica en que la obligacin de cada parte sigue su
destino con independencia de la otra (el asegurador est obligado a efectuar su
prestacin en caso de siniestro aun cuando el asegurado no haya abonado si
contribucin en el plazo establecido, ? es nota distintiva de los seguros sociales la
obligatoriedad.
Segn su funcin:
Los seguros de inters (que la ley denomina daos patrimoniales): admiten dos
tipos de clasificacin que no son excluyentes:
Por el objeto, el inters puede ser sobre un bien determinado (ej.: incendio) o
sobre el patrimonio (responsabilidad civil).
Por la clase de inters asegurado: pueden ser sobre el inters del capital y del
inters de la ganancia.
Los seguros de personas: se dividen a su vez en dos grupos:
De personas en sentido estricto: la ley 17.418 los regula como seguros de vida
(ej.: muerte, supervivencia y mixto o total) y
De personas en sentido amplio: no dependen de la duracin de la vida
humana, sino de un acontecimiento que afecta la salud o integridad
corporal y que pueden ser contratados por el sistema de dao concreto (ej.:
seguros de salud, de accidentes).
Segn la forma operativa de la relacin jurdica de seguro:
Comercial: es a prima. Un asegurador con fines de lucro se interpone como
intermediario entre los asegurados y la mutualidad que se forma con los
aportes de todos ellos. De ese modo, la cobertura del riesgo se efecta
indirectamente, mediante la actividad de una sociedad por acciones, que se
dedica a aceptar la transferencia de riesgos en forma sistemtica, continua y
organizada, con fines de lucro.
Solidario: es mutual. La cobertura del riesgo se realiza directamente: la
mutualidad se forma por los mismos componentes del grupo a travs de una
empresa organizada y constituida por los mismos usuarios del servicio. Se
efecta por medio de las cooperativas y sociedades de seguros mutuos.
Cooperativo: en las cooperativas de seguros el vnculo societario es separable
de la relacin de seguro: puede haber socios que no son asegurados, si
bien no puede haber asegurado que no sea socio, operando a prima fija.
Mutual: la calidad de socios y asegurados es indivisible.
Seguros terrestres y martimos
La doctrina actual tiende a ser contraria a esta distincin, a pesar de que el
seguro de transporte terrestre y fluvial lo legisla la ley 17.418, el seguro martimo
la ley de navegacin y el seguro de transporte areo, el cdigo aeronutico.
Forma y prueba del contrato de seguro: el contrato de seguro slo podr probarse
por escrito, sin embargo, todos los dems medios de prueba sern admitidos si
hay principio de prueba por escrito.
La pliza, requisitos, naturaleza jurdica, clases: es el documento que prueba la
existencia del contrato de seguro. El asegurador debe entregar al tomador una
pliza debidamente firmada con redaccin clara y fcilmente legible. La pliza
debe contener los nombres y domicilios de las partes, el inters o la persona
asegurada, los riesgos asumidos, el momento desde el cul stos se asumen y el
plazo, las prima o cotizacin, la suma asegurada y las condiciones generales del
contrato. Podrn incluirse en la pliza condiciones particulares. Cuando el seguro
se contratase simultneamente con varios aseguradores podr emitirse una sola
pliza.
La pliza puede ser emitidas a la orden, al portador o nominativas. La
transferencia de las plizas a la orden o al portador importa transmitir los derechos
contra el asegurador, sin embargo, pueden oponerse al tenedor las mismas
defensas que podran hacerse valer contra el asegurado referentes al contrato de
seguro, salvo la falta de pago de la misma, si la deuda no resulta de la pliza. En
los seguros de personas la pliza debe ser nominativa.
La reticencia
Concepto y efectos: el art. 5 de la ley 17.418 dispone sobre el particular: Toda
declaracin falsa o toda reticencia de circunstancias conocidas por el asegurado,
an hechas de buena fe, que a juicio de peritos hubiese impedido el contrato o
modificado sus condiciones, si el asegurador hubiese sido cerciorado del
verdadero estado de riesgo, hace nulo el contrato. El asegurador debe impugnar
el contrato dentro de los 3 meses de haber conocido la reticencia o falsedad.
La declaracin reticente o falsa implica violacin del deber de informar. Es
reticente una declaracin cuando omite circunstancias influyentes sobre el riesgo,
cuando es incompleta o confusa. Es falsa cuando declara en forma distinta a la
realidad. La declaracin reticente o falsa presupone el conocimiento de aquello
que se calla o falsea. Cuando median circunstancias ignoradas por el asegurado
no hay reticencia ni falsedad. La reticencia o la falsa declaracin es dolosa
cuando es la causa determinante el acto y es suficientemente grave como para
engaar, pero no puede alegarse el dolo si el asegurador pudo tomar las
precauciones necesarias para conocer la existencia del engao o artificio.
Si la reticencia no es dolosa y el asegurador la alega dentro de los 3 meses de
tomar conocimiento, rige el art. 6: Cuando la reticencia no dolosa es alegada en
el plazo del art. 5, el asegurador, a su exclusivo juicio, puede anular el contrato
restituyendo la prima percibida con deduccin de los gastos, o ajustarla con la
conformidad del asegurado al verdadero estado de riesgo. En los seguros de vida
el reajuste puede ser impuesto al asegurador cuando la nulidad fuere perjudicial
para el asegurado, si el contrato fuere ajustable a juicio de peritos y se hubiera
celebrado de acuerdo a la prctica comercial del asegurador. Si el contrato incluye
varias personas o intereses, se aplica el art. 45. Aplicar el art. 45 significa que si
el contrato incluye varias personas o intereses y la reticencia o falsa declaracin
slo afecta a parte de ellos, permanece vlido y eficaz respecto de aquellas
personas o intereses no afectados.
El art. 7 complementa al anterior cuando se trate de seguros de vida despus de
ocurrido el siniestro: En los seguros de vida, cuando el asegurado fuese de
buena fe y la reticencia se alegase en el plazo del art. 5, despus de ocurrido el
siniestro, la prestacin debida se reducir si el contrato fuese reajustable
conforme al art. 6.
Si hay dolo o mala fe, el asegurador tiene derecho a las primas de los perodos
transcurridos y del perodo en cuyo transcurso invoque la reticencia o falsa
declaracin (art. 8).
El art. 9 prev el supuesto de siniestro dentro del plazo para impugnar por
reticencia o falsa declaracin: En todos los casos, si el siniestro ocurre durante el
plazo para impugnar, el asegurador no adeuda prestacin alguna, salvo el valor
de rescate en los seguros de vida.
La carga de la prueba de la reticencia as como de la trascendencia de la misma
la tiene el asegurador. Debe acreditar que la circunstancia omitida o
inexactamente declarada exista la tiempo de la celebracin del contrato, el
momento en que conoci el verdadero estado de las cosas y el conocimiento por
el asegurado. El asegurado debe probar su falta de culpa o dolo, o que comunic
el hecho al asegurador o que ste lo conoca o deba conocer. La trascendencia
de la falsedad o reticencia slo puede establecerse por dictamen pericial. La
pericia es prueba esencial e indispensable.
Seguro pleno: es la relacin ideal, en los seguros por dao, por la coincidencia del
inters asegurado con la suma asegurada. Esta situacin implica por s misma, el
resarcimiento integral del dao, sea este parcial o total.
Sobreseguro, infraseguro: casi siempre falta la coincidencia entre el inters
asegurado y la suma asegurada, obedeciendo a distintos motivos: a veces el
asegurado no declara la totalidad de los valores a riesgo a fin de reducir su
desembolso, otras veces se debe a que las variaciones producidas por la inflacin
aumentan la nominabilidad de los valores de las cosas aseguradas, inversamente,
disminuye el valor de las cosas por vetustez u otros factores, etc.
Estas situaciones de no coincidencia son contempladas en la relacin asegurativa
con la denominacin de infraseguro y sobreseguro.
Cuando la suma asegurada excede el valor de la cosa al momento del siniestro,
existe sobreseguro y si es inferior, existir infraseguro.
En cuanto a sus efectos, regula el art. 65: Si al tiempo de celebrarse el contrato
el valor asegurado excede del valor asegurable, el asegurador slo est obligado
a resarcir el perjuicio efectivamente sufrido, no obstante, tiene derecho a percibir
la totalidad de la prima.
Regla proporcional: Si el valor asegurado es inferior al valor asegurable, el
asegurador slo indemnizar el dao en la proporcin que resulte de ambos
valores, salvo pacto en contrario.
Existe un supuesto especial, que es el valor tasado o valor convenido. L art. 63
regula al respecto: el valor del bien a que se refiere el seguro se puede fijar en
un importe determinado, que expresamente se indicara como tasacin. La
estimacin ser el valor del bien al momento del siniestro, excepto que el
asegurador acredite que supera notablemente este valor.
El valor tasado crea una presuncin de verdad aunque, dado que es uno de los
principios del contrato de seguro el no enriquecimiento del asegurado, el art. 63
admite la impugnacin de tal valor si el asegurador acredita []
Pluralidad de seguros: existe pluralidad de seguros cuando se cubre
inmediatamente el mismo inters, contra el mismo riesgo, por el mismo plazo, con
distintos aseguradores. En relacin a la extensin de la garanta pueden constituir
seguro total (si cada contrato constituye infraseguro) o bien seguro doble.
El art. 67 regula Quien asegura el mismo inters y el mismo riesgo con ms de
un asegurado, notificar sin dilacin a cada uno de ellos los dems contratos
celebrados, con indicacin del asegurador y de la suma asegurada, bajo pena de
caducidad, salvo pacto en contrario.
En caso de siniestro, cuando no existan estipulaciones especiales en el contrato o
entre los aseguradores, se entiende que cada asegurador contribuye
proporcionalmente al monto de su contrato, hasta la concurrencia de la
indemnizacin debida. La liquidacin de los daos se har considerando los
contratos vigentes al tiempo del siniestro. El asegurador que abona una suma
mayor que la proporcionalmente a su cargo, tiene accin contra el asegurado y
contra los dems aseguradores para efectuar el correspondiente reajuste. Puede
estipularse que uno o ms aseguradores respondan slo subsidiariamente o
cuando el dao exceda de una suma determinada.
El art. 68 prev la nulidad del seguro mltiple intencional. El asegurado no puede
pretender en el conjunto una indemnizacin que supere el monto del dao sufrido.
Si se celebr el seguro plural con la intencin de un enriquecimiento indebido, son
nulos los contratos celebrados con esa intencin, sin perjuicio del derecho de los
aseguradores a percibir la prima devengada en el perodo durante el cual
conocieron esa intencin, si la ignoraban al tiempo de la celebracin.
El art. 69 prev la rescisin o reduccin del contrato ms reciente: Si el
asegurado celebra el contrato sin conocer la existencia de otro anterior, puede
solicitar la rescisin del ms reciente o la reduccin de la suma asegurada al
monto no cubierto por el primer contrato con disminucin proporcional de la prima.
El pedido debe hacerse inmediatamente de conocido el seguro y antes del
siniestro. Si los contratos se celebran simultneamente, slo puede exigir la
reduccin a prorrata de las sumas aseguradas.
Coseguro: la pluralidad de seguros puede adoptar la forma de coseguro, cada
asegurador cubre una cuota parte del riesgo total y responde por su parte,
soportando el asegurado la falta de pago o caducidad de los dems contratos.
Doble seguro: se da cuando la suma de todos los seguros excede el valor
asegurable. Se aplican las normas sobre pluralidad de seguros.
Diversas clases de seguros (conceptos y nociones de cada uno de ellos)
Seguros de daos patrimoniales: puede ser objeto de esto seguros cualquier
riesgo si existe inters econmico lcito de que un siniestro no ocurra. (art. 60).
De incendio: es el contrato por el cual el asegurador, mediante la percepcin de
una prima, se obliga, dentro de los lmites de la ley y del contrato, a indemnizar el
dao producido por el fuego en el bien o bienes asegurados. Existe incendio
cuando una cosa no destinada a consumirse en el fuego es daada por ste o por
el calor de un fuego hostil (calderas, estufas, parrillas, etc.)
Art. 85: El asegurador indemnizar el dao causado a los bienes por la accin
directa o indirecta del fuego, por las medidas para extinguirlos, las de demolicin,
de evacuacin u otras anlogas. La indemnizacin tambin debe cubrir los bienes
asegurados que se extraven durante el incendio.
El asegurador no responde por el dao si el incendio es causado por terremoto.
Los daos causados por explosin o rayo quedan equiparados a los de incendio.
Los daos causados por la demolicin, por la accin del agua, por robo y extravo
quedan cubiertos, siempre que sean una consecuencia del incendio.
El asegurador queda liberado si el tomador o el beneficiario provoca el siniestro
dolosamente o por culpa grave. El monto del resarcimiento debido por el
asegurador se determina: para los edificios por su valor a la poca del siniestro
(salvo cuando se convenga la reconstruccin), para las mercaderas producidas
por el mismo asegurador por el costo de fabricacin, para las restantes por el
precio de adquisicin, para los animales por el valor que tenan al tiempo del
siniestro, para materias primas, frutos cosechados y otros productos naturales
segn los precios medios en el da del siniestro, para el moblaje y menaje del
hogar y otros objetos de uso, herramientas y mquinas por su valor al tiempo del
siniestro (sin embargo, podr convenirse que se indemnizar por su valor de
reposicin).
Responsabilidad civil: la ley lo define (art. 109) como el seguro en el cual el
asegurador se obliga a mantener indemne al asegurado por cuanto deba a un
tercero en razn de la responsabilidad prevista en el contrato, a consecuencia de
un hecho acaecido en el plazo convenido. Es decir, es el seguro por el cual el
asegurador toma a su cargo la responsabilidad civil del asegurado: el pago de las
indemnizaciones que deba a terceros por los daos que les ocasione.
Estos seguros tienen la particularidad de constituir la cobertura del riesgo de ser
sujeto pasivo de una deuda emergente de la responsabilidad.
Este seguro requiere la existencia de una persona distinta a los contratantes (la
vctima o el tercero damnificado). Se diferencia del seguro de dao patrimonial
sobre bienes en:
la naturaleza del riesgo : mientras en el seguro de bienes el dao es natural, en el
de responsabilidad civil es legal (evita prdidas por la demanda judicial o
extrajudicial de un 3basada en la responsabilidad del asegurado),
por el objeto: la responsabilidad se aplica a todo el patrimonio y no a los hechos o
fenmenos que afectan bienes determinados,
por el momento en que se produce el siniestro: en el seguro de responsabilidad
civil se produce por la reclamacin del 3, en los dems seguros el riesgo se
realiza generalmente al mismo tiempo que se concreta el dao.
El asegurado no tiene derecho a ser indemnizado cuando provoque dolosamente
o por culpa grave el hecho del que nace su responsabilidad.
Seguros de agricultura: puede referirse a cualquier riesgo que pueda daar la
explotacin en determinada etapa o momento. El art. 90 regula: En los seguros
de daos a la explotacin agrcola la indemnizacin se puede limitar a los que
sufra el asegurado en una determinada etapa o momento de la explotacin, tales
como la siembra, cosecha u otros anlogos, con respecto a todos o algunos de
los productos, y referirse a cualquier riesgo que los pueda daar.
Los seguros de agricultura son aquellos que, en su conjunto, tienen por objeto la
cobertura de los riesgos que amenazan las explotaciones agrarias.
Granizo: En este seguro el riesgo es ese fenmeno climtico. Art. 91: El
asegurador responde por los daos causados exclusivamente por el granizo a los
frutos y productos asegurados, aun cuando concurra con otros fenmenos
meteorolgicos. Se trata de un seguro de beneficio esperado, porque presta
cobertura contra el riesgo de la no percepcin u obtencin a causa de la
destruccin de la cosecha.
Para valuar el dao se calcula el valor que habran tenido los frutos y productos al
tiempo de la cosecha si no hubiera habido siniestro, as como el uso a que
pueden aplicarse y al valor que tienen despus del dao. El asegurador pagar la
diferencia como indemnizacin.
Si el seguro se celebr por varios aos, el asegurado puede modificar los cultivos,
pero deber notificar al asegurador para reajustar la prima.
Ganado: puede asegurarse cualquier riesgo que afecte la vida o la salud de
cualquier especie de animales. En el seguro de mortalidad de animales, el
asegurador indemnizar el dao causado por la muerte del animal o animales
asegurados, o por su incapacidad total y permanente si as se conviene.
Respecto de los daos excluidos el art. 100 regula: El seguro no comprende los
daos, salvo pacto en contrario:
derivados de epizootia o enfermedades por las que corresponda al asegurado un
derecho de indemnizacin con recursos pblicos
causados por incendio, rayo, explosin, inundacin o terremoto,
ocurridos durante o en ocasin del transporte, carga o descarga.
La asistencia del animal asegurado funciona como una carga para el tomador. El
asegurado pierde su derecho a ser indemnizado si maltrat o descuid
gravemente al animal, dolosamente o por culpa grave, especialmente si en caso
de enfermedad no recurri a asistencia veterinaria, excepto que su conducta no
haya influido en la produccin del siniestro ni sobre la medida de la prestacin del
asegurador.
El asegurador tiene derecho a inspeccionar y examinar los animales asegurados
en cualquier tiempo y a su costa.
El sacrificio del animal por razones de urbanidad o sanidad est restringido.
La indemnizacin se determina por el valor del animal fijado en la pliza.
Accidentes personales: su naturaleza jurdica es discutida por la doctrina. Para
nuestra ley se trata de un seguro de personas. El art. 149 es terminante al
respecto: En el seguro de accidentes personales se aplican los arts 132, 133 y
143 a 147 inclusive, referentes al seguro de vida.
La ley no proporciona el concepto de accidente. La pliza aprobada por la
Superintendencia considera tal toda lesin corporal que sea determinada por los
mdicos de una manera cierta, sufrida por el asegurado independientemente de
su voluntad, por la accin repentina y violenta de un agente externo. La accin
externa debe ser fsica, lo repentino debe ser el hecho (no el resultado), por
exterior se entiende ajeno al cuerpo del asegurado, por independiente de su
voluntad, que el resultado no sea querido por el asegurado, aunque sea la
consecuencia de un acto querido.
Resulta de la naturaleza de este seguro que el monto queda librado al arbitrio de
las partes, al igual que el seguro de vida. La prestacin puede consistir en el pago
de un capital o de una renta, generalmente calculados en relacin a la
incapacidad definitiva remanente. Tambin en la prestacin de asistencia mdico-
quirrgica y farmacutica.
El asegurador se libera si el asegurado o beneficiario provoca el accidente
dolosamente o por culpa grave o lo sufre en empresa criminal.
Seguro de transporte: la ley 17.418 rige el seguro de transporte terrestre, que es
un tpico seguro de dao con caractersticas peculiares.
El seguro de transporte es aquel que cubre las cosas aseguradas contra los
riesgos que recaigan sobre ellas durante (por causa o en ocasin de) su traslado
de un lugar a otro, tanto con referencia a cosas (mercaderas, pasajeros)
transportadas, como a las destinadas a efectuar el transporte (medios, cuerpos).
Accidentes de trabajo: el nuevo rgimen establecido por la ley 24.557 no reconoce
antecedentes nacionales, modificando sustancialmente el rgimen preexistente.
La ley de riesgos de trabajo trata de conformar un sistema integrado atinente a
riesgos laborales: por un lado la prevencin, por el otro la reparacin. Comprende
tambin la rehabilitacin y por ltimo trata la reocupacin laboral. La ley abarca
tanto SP como a los privados, a los que tienen carga pblica, a los trabajadores
domsticos, a los trabajadores autnomos por va del autoseguro y a los
trabajadores vinculados con relaciones no laborales.
La ley establece la obligacin de aseguramiento: en caso de producirse un dao
por riesgo del trabajo, hay que repararlo mediante el sistema a travs de un
seguro forzoso y una estricta tarifacin de las indemnizaciones, salvo en el caso
de dolo. Los empleadores tienen que asegurarse con un seguro que cubra todas
las prestaciones previstas en la ley, en dinero o en especie. Pueden hacerlo por
autoseguro o contratando con una ART., que es una compaa de seguros
especializada creada por la ley 24.557. El empleador debe asegurarse
obligatoriamente pero puede elegir la ART. que desee, la ART. no puede
desechar una afiliacin. El Estado puede autoasegurarse y un empleador privado
tambin si acredita solvencia. La ley establece que hay contingencias que
delimitan el sistema: son los accidentes de trabajo y las enfermedades
profesionales. El accidente resulta un hecho sbito y violento, vinculado
causalmente por el hecho u ocasin del trabajo. En las enfermedades, la ley deja
librado a la arbitrariedad del Comit Consultivo Permanente que elaborar el
listado de enfermedades profesionales con tablas de evaluacin de la incapacidad
laboral, determinando solamente las que tengan causalidad directa con el trabajo.
La ley establece, adems, obligaciones concretas de prevencin: cuando se
establece el contrato con la ART se establece un plan de mejoramiento. El
contrato de seguro lleva como imposicin adicional una obligacin de prevencin
concreta con un plazo de 24 meses, este plan a su vez debe ser controlado por la
ART, la que a su vez deber ser controlada. Si el empleador no cumpliera con la
prevencin en el trmino legal ser sancionado con una multa.
Sobre la vida, distintos supuestos: este seguro puede ser objeto de mltiples
combinaciones vinculadas a la vida humana: ? por causa de muerte, ? por causa
de supervivencia, ? mixto, ? duplicacin del monto a pagar si la vida se pierde en
accidente, ? concertacin conjunta de seguro de incapacidad por accidente, ?
pago de educacin tcnico-universitaria, ? pago de saldo de precio o hipoteca de
la vivienda propia.
Segn la forma de contratacin puede ser individual o integrar un grupo. Segn el
plazo (duracin) puede ser anual o plurianual. En el seguro plurianual, el
asegurado paga una prima media uniforme por toda la duracin del contrato, la
cual est determinada por la medida del riesgo asumido por el asegurador. El
riesgo aumenta en forma proporcional a la edad del asegurado, luego se fija una
prima media, para no ir aumentando la prima en proporcin al aumento del riesgo.
El seguro se puede celebrar sobre la vida de un contratante o de un tercero. Los
menores de edad mayores de 18 aos tienen capacidad para contratar un seguro
sobre su propia vida slo si designan beneficiarios a sus ascendientes,
descendientes, cnyuge o hermanos, que se hallen a su cargo. Si cubre el caso
de muerte, se requerir el consentimiento por escrito del tercero o de su
representante legal si fuera incapaz. Es prohibido el seguro para el caso de
muerte de los interdictos y de los menores de 14 aos.
El suicidio voluntario de la persona cuya vida se asegura libera al asegurador,
salvo que el contrato haya estado en vigor ininterrumpidamente por 3 aos.
En el seguro sobre la vida de un 3, el asegurador se libera si la muerte ha sido
deliberadamente provocada por un acto ilcito del contratante.
El valor del seguro queda librado a la decisin de las partes, no pudiendo
aplicarse las reglas sobre sobreseguro.
Seguro de retiro: Las AFJP son las instituciones encargadas de administrar los
aportes de sus afiliados con el objeto de generar una rentabilidad que les permita
acceder a una jubilacin justa y acorde a sus aportes. En el sistema de
capitalizacin individual, los fondos son propiedad exclusiva de cada afiliado,
correspondiendo la jubilacin futura a los aportes realizados a lo largo de la etapa
activa. El mecanismo de capitalizacin puede percibirse bajo 3 formas de las
cuales el afiliado debe optar por una al momento de la jubilacin:
Renta vitalicia previsional: es un pliza de seguro irrevocable contratada por el
afiliado con una compaa de seguro a su eleccin, por el cual el trabajador
recibe un haber mensual durante el resto de su vida, con opcin a pensin
para el cnyuge y/o hijos.
Retiro programado: el trabajador va efectuando extracciones de su cuenta de
capitalizacin en forma planificada hasta agotarla.
Retiro fraccionado: se utiliza para aquellos afiliados que al momento del retiro
no hubieren acumulado fondos suficientes como para obtener una renta
superior al 50% de la mxima prestacin bsica universal. El momento de la
prestacin es dicho lmite y se percibe hasta la extincin de la cuenta de
capitalizacin.
Seguros de garanta: de crdito: contrato por el que el asegurador, mediante la
percepcin de una prima, se obliga a indemnizar, en la forma establecida por la
ley o por el contrato, los daos que puede generar al acreedor el incumplimiento
de la obligacin de su deudor. El siniestro es la falta de pago o el incumplimiento
que puede deberse a un estado de insolvencia o al resultado infructuoso de las
gestiones del acreedor. El inters asegurado consiste en la propia relacin
crediticia y el valor ser igual al de la prestacin debida. Entre este tipo de seguro
se suele distinguir: seguro de crditos comerciales, seguro de crditos financieros
y seguros de caucin.
Caucin: es la seguridad penal de que se cumplir lo pactado o prometido
(garantiza el cumplimiento de una obligacin).
Exportacin e importacin:
La ley 20.299 dispone en su art. 1: El rgimen de seguro de las operaciones del
comercio exportador argentino o de actividades conexas que puedan favorecerlo,
instituido por cuenta del Estado Nacional y el de garantas que se instituye,
funcionarn bajo la denominacin de Seguro de Crdito a la Exportacin y se
regirn por las disposiciones de la presente ley.
El art. 2 complementa: El Seguro de Crdito a la Exportacin cubrir los riesgos
polticos, catastrficos y cualesquiera otros que por aplicacin de las normas
corrientes en el mercado asegurador no sean cubiertos por entidades
aseguradoras constituidas en el pas.
Se dispone el respaldo permanente con fondos del Tesoro Nacional.
La ley fue reglamentada por decreto 3145/73. El art. 1 de este decreto se refiere a
los riesgos asegurables: El Estado Nacional asume por el rgimen de Seguro de
Crdito a la Exportacin los riesgos que se detallan:
desastres naturales de carcter catastrfico, guerra civil o internacional declarada
o no, revolucin, sublevacin, confiscacin, expropiacin, prohibicin de
importar o cancelacin no imputable al comprador de una licencia de
importacin que impidan el pago de la deuda o la adquisicin de la
disponibilidad jurdica de la mercadera por el comprador
dificultad en la transferencia de divisas que importe demoras en la percepcin por
el asegurado de cualquier suma adeudada, cuando el pago haya cumplido con
los actos necesarios para efectuarla
moratoria de carcter general que impida demandar el cumplimiento de la
obligacin
suspensin o rescisin del contrato, provocada por alguno de los eventos
previstos por los incisos a, b y c
incumplimiento del pago cuando el comprador o su garante es el Estado o una
entidad a la que la autoridad de aplicacin le atribuya carcter pblico
desastres naturales de carcter catastrfico, guerra civil o internacional declarada
o no, revolucin, sublevacin, confiscacin, prohibicin de ingresar o
cancelacin no imputable al asegurado de una licencia de reexportacin que
causen daos a o la prdida de la disponibilidad jurdica o material de los
bienes
mora prolongada o insolvencia comercial del deudor extranjero, siempre que por
aplicacin de las normas corrientes en el mercado asegurador no sean
cubiertas por entidades aseguradoras constituidas en el pas.

UNIDAD XVI
Derechos industriales:
Derecho de invencin, concepto:
Rgimen legal:
Sern patentables: las invenciones de productos o de procedimientos, siempre
que sean nuevas, entraen una actividad inventiva y sean susceptibles de
aplicacin industrial. A los efectos de la Ley de Patentes de Invencin y Modelos
de Utilidad se considerar invencin a toda creacin humana que permita
transformar materia o energa para su aprovechamiento por el hombre. Asimismo,
ser considerada novedosa toda invencin que no est comprendida en el estado
de la tcnica. Por estado de la tcnica debe entenderse el conjunto de
conocimientos tcnicos que se han hecho pblicos antes de la fecha de
presentacin de la solicitud de patente o, en su caso, de la prioridad reconocida,
mediante una descripcin oral o escrita, por la explotacin o por cualquier otro
medio de difusin o informacin, en el pas o en el extranjero. Habr actividad
inventiva cuando el proceso creativo o sus resultados no se deduzcan del estado
de la tcnica en forma evidente para una persona normalmente versada en la
materia tcnica correspondiente. Habr aplicacin industrial cuando el objeto de la
invencin conduzca a la obtencin de un resultado o de un producto industrial,
entendiendo al trmino industria como comprensivo de la agricultura, la industria
forestal, la ganadera, la pesca, la minera, las industrias de transformacin
propiamente dichas y los servicios.
No son patentables:
las invenciones cuya explotacin en el territorio de la RA deba impedirse para
proteger el orden pblico o la moralidad, la salud o la vida de las personas o de
los animales o para preservar los vegetales o evitar daos graves al medio
ambiente.
La totalidad del material biolgico y gentico existente en la naturaleza o su
rplica.
La patente confiere a su titular los siguientes derechos exclusivos:
cuando la materia de la patente sea un producto, el de impedir que 3sin su
consentimiento, realicen actos de fabricacin, uso, oferta para la venta, venta o
importacin del producto objeto de la patente.
Cuando la materia de la patente sea un procedimiento, el de impedir que 3, sin
su consentimiento, realicen el acto de utilizacin del mismo.
Para obtener una patente ser preciso presentar una solicitud escrita ante la
Administracin Nacional de Patentes del Instituto Nacional de la Propiedad
Industrial. La patente tiene una duracin de 20 aos improrrogables, contados a
partir de la fecha de presentacin de la solicitud.
La patente y el modelo de utilidad sern transmisibles y podrn ser objeto de
licencias, en forma total o parcial en los trminos y con las formalidades que
establece la legislacin. Para que la cesin tenga efecto respecto de tercero
deber ser inscripta en el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial.
Diversas clases de patentes:
Obligaciones de explotar: transcurridos 3 aos desde la concesin de la patente, o
4 desde la presentacin de la solicitud, si la invencin no ha sido explotada, salvo
fuerza mayor o no se hayan realizado preparativos efectivos y serios para explotar
la invencin objeto de la patente o cuando la explotacin de sta haya sido
interrumpida durante ms de 1 ao, cualquier persona podr solicitar autorizacin
para usar la invencin sin autorizacin de su titular.
Patentamiento de productos farmacuticos: no sern patentables los productos
farmacuticos antes de los 5 aos de publicada la ley en el Boletn Oficial
(22/3/96). Hasta esa fecha no tendr vigencia ninguno de los arts contenidos en la
ley en los que se disponga la patentabilidad de invenciones de productos
farmacuticos, ni aquellos otros preceptos que se relacionen indisolublemente con
la patentabilidad del mismo.
Aporte a sociedades:
Marcas de fbrica:
Concepto: la marca es un nombre o smbolo distintivo de un producto o servicio.
Funcin: su funcin es hacer conocer un producto, un servicio, una actividad,
diferencindolos de otros similares. Tiene un claro valor econmico que la ley
protege, sirven para penetrar en el mercado y atraer y mantener a una clientela.
Rgimen legal: (ley 22.362): el art. 1describe qu expresiones grficas, signos o
palabras pueden registrarse como marcas, que distinguirn a productos o
servicios: una o ms palabras con o sin contenido conceptual, los dibujos, los
emblemas, los monogramas, los grabados, los estampados, los sellos, las
imgenes, las bandas, las combinaciones de colores aplicados en un lugar
determinado de los productos o de los envases, los envoltorios, los envases, las
combinaciones de letras y de n, las letras y npo r su dibujo especial, las frases
publicitarias, los relieves con capacidad distintiva y todo otro signo con tal
capacidad.
El art. 2 explica que signos no se consideran marc as y por ende no son
registrables:
los nombres, palabras y signos que constituyan la designacin necesaria o
habitual del producto o servicio a distinguir, o que sean descriptivos de su
naturaleza, funcin, cualidades u otras caractersticas;
los nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso
general antes de su solicitud de registro:
la forma que se d a los productos;
el color natural o intrnseco de los productos o un solo color aplicable sobre los
mismos.
El art. 3 establece las restricciones en cuanto al registro: no pueden ser
registrados:
una marca idntica a una registrada o solicitada con anterioridad para distinguir
los mismos productos o servicios;
las marcas similares a otras ya registradas o solicitadas para distinguir los mismos
productos o servicios;
las denominaciones de origen nacionales o extranjeras;
las marcas que sean susceptibles de inducir a error respecto de la naturaleza,
propiedades, mrito, calidad, tcnicas de elaboracin, funcin, origen, precio u
otras caractersticas de los productos o servicios a distinguir;
las palabras, dibujos y dems signos contrarios a la moral y a las buenas
costumbres;
las letras, palabras, nombres, distintivos, smbolos, que usen o deban usar la
Nacin , las provincias, las municipalidades, las organizaciones religiosas y
sanitarias;
las letras, palabras, nombres o distintivos que usen las naciones extranjeras y los
organismos internacionales reconocidos por el Gobierno argentino;
el nombre, seudnimo o retrato de una persona, sin su consentimiento o el de sus
herederos hasta el grado cuarto inclusive;
las designaciones de actividades, incluyendo nombres y razones sociales,
descriptivas de una actividad, para distinguir productos;
las frases publicitarias que carezcan de originalidad.
La propiedad de una marca puede ser indefinida en el tiempo, siempre que sea
renovada al cabo del perodo de registro que establece la ley. Este perodo se fija
en el art. 5: el trmino de duracin del derecho sobre la marca registrada ser de
10 aos. Vencido cada perodo, puede renovarse por otro igual, sucesiva e
indefinidamente. Pero como condicin de tal renovacin, la ley exige que la
marca sea utilizada, la menos dentro de los 5 aos previos a cada vencimiento.
La marca es un bien libremente transferible en el mercado. Para que tal
transferencia tenga efectos respecto de 3, debe re gistrrsela en la Direccin
Nacional de la Propiedad Industrial (art. 6). La marca puede formar parte de un
fondo de comercio, si ste se transmite, la ley presume (art. 7) que est incluida la
cesin de la marca.
El registro, renovacin, reclasificacin, transferencia, abandono y denegatoria de
marcas, as como su extincin o modificacin del nombre de su titular, sern
publicados por la Direccin (45)
El derecho de propiedad de una marca se extingue: a) por renuncia del titular, b)
por vencimiento del trmino de vigencia, sin que se renueve el registro, c) por la
declaracin judicial de nulidad o de caducidad del registro (art. 23).
Registro: de los arts 4 y 8 resulta que la propiedad de una marca y la consiguiente
exclusividad de su uso se obtienen por el registro y la prelacin segn el da y la
hora con que se presente la solicitud. Tanto para ser titular de una marca como
para oponerse a su registro o a su uso por otra persona, se requiere tener inters
legtimo (art. 4)
Una marca puede ser registrada por dos o ms personas, debiendo los titulares
actuar en forma conjunta para licenciar, transferir y renovar la marca (art. 9). A
partir del art. 10, la ley indica el modo de presentar el pedido de registro, que se
har por escrito, debiendo constituirse domicilio especial. Este trmite es pblico
(art. 22).
Modelos y diseos industriales:
Concepto: Art. 3: se considera modelo o diseo industrial las formas o el aspecto
incorporados o aplicados a un producto industrial que le confieran carcter
ornamental.
Caracteres: el modelo es un objeto espacial, tridimensional, el diseo o dibujo se
sita en un plano y consiste en cierta combinacin de colores o lneas.
Diferencias: Los modelos, en la orientacin moderna, se distinguen por permitir
una mayor utilidad, hacer ms fcil o eficaz el manejo o funcionamiento u otra
ventaja.
Rgimen legal: (decreto-ley 6673/63):
Art. 4: para gozar de los derechos establecidos por el decreto, el autor debe
registrar el modelo o diseo de su creacin en el registro de modelos y diseos
industriales. En tanto, el art. 1 del decreto reglamentario establece que la
presentacin de solicitudes de registro de modelos y diseos industriales se har
en la Direccin Nacional de la Propiedad Industrial, la cual organizar bajo su
dependencia el Registro de Modelos y Diseos Industriales.
Art. 5: se presume que quien primero haya registrado un modelo o diseo
industrial es el autor del mismo, salvo prueba en contrario.
Art. 6: no podrn gozar de los beneficios que otorgue el decreto:
aquellos modelos o diseos industriales que hayan sido publicados o explotados
pblicamente, en el pas o en el extranjero, con anterioridad a la fecha de
depsito
los modelos o diseos industriales que carezcan de una configuracin distinta y
fisonoma propia y novedosa respecto a modelos o diseos industriales
anteriores
los diseos o modelos industriales cuyos elementos estn impuestos por la
funcin que debe desempear el producto
cuando se trate de un mero cambio de colorido en modelos o diseos ya
conocidos
cuando sea contrario a la moral y a las buenas costumbres.
Art. 7: la proteccin concedida por el decreto tendr una duracin de 5 aos, a
partir de la fecha del depsito y podr ser prolongada por 2 perodos consecutivos
de la misma duracin a solicitud de su titular.
Art. 15: el titular de un registro o modelo podr cederlo total o parcialmente bajo
las condiciones que estime conveniente. El cesionario no podr invocar derechos
emergentes del registro mientras no se anote la transferencia en la Direccin
Nacional de la Propiedad Industrial.
Art. 19: el titular de un registro de modelo o de diseo tiene una accin judicial
contra todo aquel que sin autorizacin explota industrial o comercialmente, con
relacin a los mismos o diferentes productos, un diseo depositado o imitaciones
del mismo. La accin podr entablarse ante los tribunales federales, por va civil
para obtener el resarcimiento de daos y perjuicios y la cesacin del uso, o por va
penal si se persigue, adems, la aplicacin de las penas que la ley establece.
Art. 20: todo aquel que haya infringido de buena o mala fe los derechos
reconocidos a favor de un modelo o diseo depositado estar obligado a resarcir
los daos y perjuicios que haya ocasionado al titular del registro y adems de
restituirle los frutos, en caso de mala fe.
Radicacin de capitales extranjeros:
Diversos sistemas: existen pases que admiten libremente la inversin extranjera
(ej.: Bahamas), pases que la reglamentan (Argentina), pases que la prohiben y
slo la admiten por excepcin (pases comunistas).
Rgimen legal vigente, caracteres: (ley 23.697):
La ley 23.697 de 1989 en su art. 15 derog las normas de la ley 21.382 y sus
complementarias por las que se requiere aprobacin previa del PEN o de la
autoridad de aplicacin para las inversiones de capitales extranjeros en el pas,
garantizndose la igualdad de tratamiento para el capital nacional y extranjero que
se invierta con destino a actividades productivas en el pas (industriales, mineras,
agropecuarias, comerciales, financieras, de servicios u otras vinculadas con la
produccin o intercambio de bienes o servicios).
Los inversores extranjeros que inviertan capitales en el pas destinados a la
promocin de actividades de ndole econmica o a la ampliacin o
perfeccionamiento de las existentes, tendrn los mismos derechos y obligaciones
que la Constitucin y las leyes acuerdan a los inversores nacionales, sujetos a las
disposiciones de ley de inversiones extranjeras y de las que se contemplen en
regmenes especiales o de promocin.
La ley entiende por:
Inversin de capital extranjero:
Todo aporte de capital perteneciente a inversores extranjeros aplicado a
actividades de ndole econmica realizadas en el pas;
La adquisicin de participaciones en el capital de una empresa local existente,
por parte de inversores extranjeros.
Inversor extranjero: toda persona fsica o jurdica domiciliada fuera del territorio
nacional, titular de una inversin de capital extranjero, y las empresas locales
de capital extranjero, cuando sean inversoras en otras empresas locales.
Empresa local de capital extranjero: toda empresa domiciliada en el territorio de la
Repblica, en el cual personas fsicas o jurdicas domiciliadas fuera de l, sean
propietarias directa o indirectamente de ms del 49% del capital o cuenten
directa o indirectamente con la cantidad de votos necesarios para prevalecer
en las asambleas de accionistas o reuniones de socios.
Empresa local de capital nacional: toda empresa domiciliada en el territorio de la
Repblica, en la cual personas fsicas o jurdicas tambin domiciliadas en l
sean propietarias directa o indirectamente de no menos del 51% del capital y
cuenten directa o indirectamente con la cantidad de votos necesarios para
prevalecer en las asambleas de accionistas o reuniones de socios.
La inversin extranjera podr efectuarse en:
Moneda extranjera de libre convertibilidad,
Bienes de capital, sus repuestos y accesorios,
Utilidades o capital en moneda nacional pertenecientes a inversores extranjeros,
siempre que se encuentren legalmente en condiciones de ser transferidos al
exterior,
Capitalizacin de crditos externos en moneda extranjera de libre convertibilidad,
Bienes inmateriales, de acuerdo con la legislacin especfica,
Otras formas de aporte que se contemplen en regmenes especiales o de
promocin.
Los inversores extranjeros podrn transferir al exterior las utilidades lquidas y
realizadas, as como repatriar su inversin y podrn utilizar cualquiera de las
formas jurdicas previstas por la legislacin nacional.
Las empresas locales de capital extranjero podrn hacer uso del crdito interno
con los mismos derechos y en las mismas condiciones que las empresas locales
de capital nacional.
Transferencia de tecnologa:
Concepto:
Rgimen legal vigente: (ley 22.426 de 1981)
S/ art. 1 de la ley 22.426 quedan comprendidos en ella los actos jurdicos a ttulo
oneroso que tengan por objeto principal o accesorio la transferencia, cesin o
licencia de tecnologa o marcas por personas domiciliadas en el exterior, a favor
de personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas domiciliadas en el pas,
siempre que tales actos tengan efectos en la Repblica Argentina. El art. 11
seala que la tecnologa, patentada o no, y las marcas comprendidas en la ley
podrn constituir aportes de capital cuando as lo permita la ley de sociedades
comerciales. En tales casos la valuacin de los aportes ser realizada por la
autoridad de aplicacin.
El art. 8 enuncia que, junto con los actos jurdicos que se presenten ante la
autoridad de aplicacin, debern consignarse con carcter de declaracin jurada:
nombre y domicilio de las partes, participacin del proveedor en el capital social
del receptor, descripcin de la tecnologa o marcas cuya licencia o transferencia
es objeto del acto, cantidad de personal empleado por el receptor y estimacin de
los pagos a efectuarse. La falta de presentacin de esta informacin no afectarn
su validez pero las prestaciones a favor del proveedor no podrn ser deducidas a
los fines impositivos como gastos por el receptor y la totalidad del los montos
pagados ser considerada ganancia neta del proveedor.
La autoridad de aplicacin de la ley es el Instituto Nacional de Tecnologa
Industrial.
La autoridad de aplicacin, a efectos de promover la incorporacin de nuevas
tecnologas, mejorando las condiciones de su eleccin y contratacin proveer: (a)
El desarrollo de sistemas de informacin mediante el acceso a bancos de datos,
nacionales y del extranjero, en materia de tecnologa aplicables a procesos
productivos, (b) Asistencia y asesoramiento a los interesados locales para la
seleccin y contratacin de la misma.
Diversos sistemas: Contrato de licencia: Know How: Asistencia tcnica:
Concepto, caracteres:
Funcin, importancia e inters del Estado en la regulacin de estos contratos:
Proteccin al consumidor:
Ley de defensa al consumidor: (ley 24240, de 1993): es un legislacin especfica
de tutela de los consumidores de productos y de servicios, que est
complementada por las disposiciones del CC sobre responsabilidad en general y
por otras leyes especiales como las de abastecimiento, de lealtad comercial y de
defensa de la competencia, debiendo en caso de duda aplicar la interpretacin
ms favorable al consumidor. Asimismo debe tenerse en cuenta que a partir de la
reforma de la CN de 1994, los derechos del consumidor y del usuario tienen rango
constitucional.
Anlisis del rgimen legal vigente: la ley sienta en su art. 1 que se considera
consumidores o usuarios a las personas, fsicas o jurdicas que contratan a ttulo
oneroso para su consumo final o beneficio propio o de su grupo familiar o social:
la adquisicin o locacin de cosas muebles, la prestacin de servicios, la
adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vivienda, incluso los lotes de
terrenos adquiridos con el mismo fin, cuando la oferta sea pblica y dirigida a
persona indeterminada. El decreto regulatorio aade que sern considerados
asimismo consumidores o usuarios quienes, en funcin de una eventual
contratacin a ttulo oneroso, reciban a ttulo gratuito cosas o servicios (por ej.
muestras gratis) El art. 2 dispone a su vez que no tendrn el carcter de
consumidores quienes adquieran, almacenen, utilicen o consuman bienes o
servicios para integrarlos en procesos de produccin, transformacin,
comercializacin o prestacin a 3.
Los sujetos pasivos de las obligaciones de la LDCO son los establecidos en su
art. 2: todas las personas fsicas o jurdicas, de naturaleza pblica o privada que,
en forma profesional, aun ocasionalmente, produzcan, importen, distribuyan o
comercialicen cosas o presten servicios a consumidores o usuarios. Se excluyen
los contratos realizados entre consumidores cuyo objeto sean cosas usadas. No
estn comprendidos los servicios de profesionales liberales que requieran para su
ejercicio ttulo universitario y matrcula otorgada por colegios profesionales
reconocidos oficialmente o autoridad facultada para ello, pero s la publicidad que
se haga de su ofrecimiento.
Obligaciones de la Ley de Defensa al Consumidor:
Informacin: como obligaciones de informacin encontramos:
Suministrar, en forma cierta y objetiva, informacin veraz, detallada, eficaz y
suficiente sobre las caractersticas de las cosas o servicios (art. 4)
Cuando se ofrezcan a consumidores potenciales indeterminados cosas
deficientes, usadas o reconstituidas, indicar tales circunstancias en forma
precisa y notoria (art. 9)
En los servicios de reparacin, mantenimiento, acondicionamiento, limpieza o
cualquier otro similar, respecto de bienes se debe confecciona un
presupuesto ajustado al art. 21.
En los servicios pblicos domiciliarios, las empresas prestadoras deben
entregar constancia escrita de las condiciones de la prestacin de los
derechos y obligaciones de ambas partes contratantes, sin perjuicio de
mantener tal informacin a disposicin den todas las oficinas de atencin al
pblico (art. 25)
En las ventas domiciliarias o por correspondencia, se debe informar por escrito
al consumidor, en todo documento que le sea presentado con motivo de la
venta, de la facultad de revocacin de la aceptacin que tiene durante el
plazo de 5 das de que se entregue la cosa o se celebre el contrato (art.
34).
Seguridad: las obligaciones de seguridad consisten en:
Proveer los bienes y servicios de modo que utilizados en condiciones previsible
o normales de uso no presenten peligro para la salud o integridad fsica
(art. 5)
Comercializar las cosas y servicios riesgosos observando los mecanismos,
instrucciones y normas establecidas o razonables para garantizar la
seguridad de los consumidores, debindose entregar un manual redactado
en idioma nacional sobre el uso, la instalacin, el mantenimiento de la cosa
o servicio y brindar asesoramiento adecuado (art. 6)
Comercializacin: en la comercializacin se debe:
Respetar la oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados durante
el tiempo en que se realice, debiendo dicha oferta contener la fecha de
comienzo y de finalizacin y sus modalidades, condiciones o limitaciones
(art. 7). Las precisiones formuladas en la publicidad o en anuncios,
prospectos, circulares u otros medios de difusin obligan al oferente y se
tienen por incluidas en el contrato con el consumidor (art. 8).
Observar las normas relativas a las ventas domiciliarias y por correspondencia
y cargos automticos, contenidas en los arts. 32 a 34.
Formalizacin de contratos: las obligaciones relativas a la formacin de contratos
son:
Instrumentar la venta de cosas muebles mediante documento que contenga:
descripcin y especificacin de la cosa, nombre y domicilio del vendedor,
mencin de las caractersticas de la garanta, plazos y condiciones de
entrega, precio y condiciones de pago. (art. 10)
Entregar la constancia escrita y hacer constar en los documentos de venta
domiciliaria o por correspondencia el derecho a revocar la aceptacin (a-5)
En las operaciones de venta a crdito, consignar, bajo pena de nulidad, el
precio de contado, el saldo de la deuda, el total de los intereses a pagar, la
tasa de inters efectiva anual, la forma de amortizacin de los intereses,
otros gastos si los hubiere, cantidad de pagos a realizar y su periodicidad,
gastos extras adicionales si los hubiera y monto total a pagar (art. 36)
Ajustar el contenido contractual a lo dispuesto por los arts 37 a 39 sobre
trminos abusivos y clusulas ineficaces de contratacin. Art. 37: se
tendrn por clusulas no convenidas las que desnaturalicen las
obligaciones o limiten la responsabilidad por daos, las que importen
renuncia o restriccin del derecho del consumidor, las que impongan la
inversin de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor. Art. 38: los
contratos de adhesin no pueden contener las clusulas mencionadas en
el art. anterior. Art. 39: cuando los contratos a los que se refiere el art.
anterior requieran la aprobacin de otra autoridad nacional o provincial,
sta tomar las medidas necesarias para la modificacin del contrato tipo a
pedido de la autoridad de aplicacin.
Poscontratacin: las obligaciones posteriores a la contratacin son:
En caso que se otorguen garantas por las cosas muebles no consumibles que
se vendan, se deben prestar las mismas en las condiciones establecidas
por los arts 11, 14 y 17
Asegurar servicio tcnico y suministro de partes y repuestos de las cosas
muebles no consumibles (art. 12)
Responder por vicios redhibitorios en los trminos del art. 18
Cumplir con las normas relativas a la prestacin de servicios en general y de
servicios pblicos domiciliarios en especial contenidas en los arts 19 a 31.
Solucin de controversias: La efectivizacin de las responsabilidades
contempladas por la ley puede ser efectuada a travs de distintas vas:
Procedimiento administrativo: la ley estructura en su art. 45 un procedimiento
administrativo para la infraccin a sus disposiciones, cuya decisin definitiva es
recurrible ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal o ante las cmaras de apelaciones federales de las
provincias segn corresponda.
Proceso judicial: los consumidores damnificados pueden recurrir directamente
ante el rgano judicial en procura de la defensa de sus derechos. Al respecto
la LDCO slo determina: 1) la prescripcin de las acciones emergentes en el
trmino de 3 aos (art. 50), 2) la legitimacin para accionar, en cabeza no slo
de los consumidores individualmente sino tambin de las asociaciones de
consumidores, el ministerio pblico y la autoridad de aplicacin (art. 52) y 3) el
empleo del proceso de conocimiento ms abreviado que exista en el mbito de
competencia territorial que corresponda (art. 53)
Otros medios alternativos: la ley en su art. 59 propicia la organizacin de
tribunales arbitrales para actuar como amigables componedores o rbitros de
derecho. Asimismo, obliga a las empresas prestadoras de servicios pblicos
domiciliarios a la habilitacin de registros de reclamos de los usuarios y su
satisfaccin en los plazos perentorios que se reglamenten (art. 58).
Finalmente, la ley autoriza a las asociaciones de consumidores a recibir
reclamos y promover la conciliacin extrajudicial (art. 58).
Sanciones: La LDCO trae diversas sanciones para el caso de infracciones a sus
disposiciones, las cuales son tambin aplicables a los casos de incumplimientos
de acuerdos conciliatorios (art. 46) y denuncias maliciosas (art. 48). Asimismo, fija
criterios para su aplicacin y graduacin (art. 49). Las sanciones contempladas
(art. 47) son: ? apercibimiento, ? multa, ? decomiso de las mercaderas y
productos objeto de la infraccin, ? clausura del establecimiento o suspensin del
servicio de hasta 5 aos en los registros de proveedores que posibilitan contratar
con el Estado, ? prdida de concesiones, privilegios, regmenes impositivos o
crediticios especiales.
Autoridad de aplicacin: Es la Secretara de Industria y Comercio, y los gobiernos
provinciales y la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires sern las
autoridades locales de aplicacin. Las facultades de la autoridad de aplicacin
estn establecidas en los arts 42 a 44 de la LDCO.
Por resolucin de la secretara mencionada, deleg sus funciones en la Direccin
Nacional de Comercio Interior, sin perjuicio de la facultad de avocacin.
Ley de abastecimiento, caracteres y razn de ser: (ley 20680): regula la
compraventa, la permuta y locacin de las cosas muebles, obras y servicios
destinados a satisfacer necesidades que se consideran como bsicas de los
consumidores.
Art. 1: La ley regir con respecto a la compraventa, permuta, locacin de cosas
muebles, obras y servicios- sus materias primas directas o indirectas y sus
insumos- lo mismo que a las prestaciones, cualquiera fuere su naturaleza,
contrato o relacin jurdica que las hubiere originado, que se destinen a la
sanidad, alimentacin, vivienda, deporte, cultura, calefaccin, refrigeracin,
esparcimiento, as como cualquier otro bien mueble o servicio que satisfaga
directa o indirectamente necesidades comunes o corrientes de la poblacin. El
mbito de la ley comprende todos los procesos econmicos relativos a dichos
bienes, prestaciones y servicios y toda otra etapa de la actividad econmica
vinculada directamente o indirectamente a los mismos.
Actos prohibidos: La ley establece los sgtes tipos penales:
elevar artificialmente o injustificadamente los precios de forma tal que no
respondan proporcionalmente a los aumentos de los costos, obtenindose
ganancias abusivas (art. 4, a)
revaluar existencias, salvo autorizacin de la autoridad de aplicacin (art. 4, b)
acaparar materias primas o productos o formar existencias superiores a las
necesarias para responder a los planes habituales de produccin y/o demanda
(art. 4, c)
intermediar o permitir intermediar innecesariamente, o crear artificialmente etapas
de distribucin o comercializacin (art. 4, d)
destruir mercaderas y bienes, impedir la prestacin de servicios o realizar
cualquier otro acto que tienda a hacer escasear su produccin, venta o
transporte (art. 4, e)
negar o restringir injustificadamente la venta de bienes o la prestacin de
servicios, o reducir son causa o no incrementar la produccin habitual, en caso
de tener capacidad productiva y de haber sido intimados con 3 das hbiles de
anticipacin para responder a la demanda (f)
desviar el abastecimiento normal y habitual de una zona a otra sin causa
justificada (g)
no tener para la venta, segn el ramo comercial de que se trate, mercaderas con
precios mximos, congelados o mrgenes de utilidad fijados y, en tal caso, no
vender a dichos precios mercaderas similares de mayor calidad o precio (h)
no entregar factura o comprobante de venta en legal forma (i)
violar las disposiciones que se adoptaren en ejercicio de las atribuciones
conferidas por la ley
obstruir o dificultar la accin de la autoridad de aplicacin de la ley o no cumplir
sus requerimientos (art. 9)
Adems, a estos tipos deben sumarse los que se desprenden del inciso j) del art.
4 de la ley 20.680, que se remite a los arts 2 y3 de esta ley y que es posible
resumir as:
Dumping en la venta o prestacin de servicios cuando los precios mnimos
hubieran sido impuestos,
Exportar productos contraviniendo las previsiones legales
En el art. 9 se dan algunas formas de encubrimiento especfico
Sanciones:
multa
arresto de hasta 90 das o prisin de 6 meses a 4 aos en caso de que los hechos
adquieran por su naturaleza o por sus consecuencias especial gravedad
clausura del establecimiento por un plazo de hasta 90 das
inhabilitacin de hasta 2 aos para el y uso o renovacin de crditos que otorguen
las entidades comprendidas en la Ley de Entidades Financieras
comiso de las mercaderas y productos objeto de la infraccin
inhabilitacin especial de 1 a 5 aos para ejercer el comercio y la funcin pblica
suspensin de hasta 5 aos en los registros de proveedores del Estado, pudiendo
discreparse la rescisin de los contratos hayan o no tenido principio de
ejecucin
publicacin de la sentencia condenatoria a costa del infractor
suspensin del uso de patentes y marcas por un lapso de hasta 3 aos
prdida de personera jurdica y caducidad de las prerrogativas que se hubieren
adoptado a una persona jurdica, asociacin o sociedad
La reincidencia a grava las sanciones (art. 6). La ley tambin trae algunos criterios
de graduacin de las sanciones (art. 7) y el procedimiento para su aplicacin (arts
10 y siguientes). La prescripcin para las acciones es fijada por el art. 22 en 3
aos.
Autoridad de aplicacin: Por resolucin de la Secretara de Industria y Comercio
de la Nacin se deleg en la Direccin Nacional de Comercio Interior de dicha
secretara, y sin perjuicio de la facultad de avocacin de esta ltima, el
juzgamiento en sede administrativa de las infracciones a la ley de abastecimiento.
Lealtad comercial, rgimen legal, caracteres y finalidad:(ley 22802) busca evitar
prcticas comerciales susceptibles de provocar error o de engaar a los
consumidores, estableciendo disposiciones relativas a la identificacin de la
mercadera, las denominaciones de origen y la publicidad y promocin mediante
premios.
Obligaciones y conductas prohibidas
Identificacin de las mercaderas:
Art. 1: los frutos y los productos que se comercialicen en el pas envasados
llevarn impresas en forma y lugar visible sobre sus envases, etiquetas o
envoltorios, con las siguientes indicaciones: a) su denominacin, b) nombre del
pas donde fueron producidos o fabricados, c) su calidad, pureza o mezcla, d)
las medidas netas de su contenido.
Art. 2: los productos fabricados en el pas y los frutos nacionales, cuando se
comercialicen en el pas llevarn la indicacin Industria Argentina o
Produccin Argentina. A este fin se considerarn productos fabricados en el
pas aquellos que se elaboren o manufacturen en el mismo, aunque se
empleen m primas o elementos extranjeros en cualquier proporcin.
Art. 3: los frutos o productos de origen extranjero que sufran en el pas un
proceso de fraccionado, armado, terminado u otro anlogo que no implique
una modificacin en su naturaleza, debern llevar una leyenda que indique
dicho proceso y sern considerados como de industria extranjera.
Art. 4: las inscripciones colocadas sobre los productos y frutos o sobre sus
envases, etiquetas o envoltorios debern estar escritas en idioma nacional,
con excepcin de los vocablos extranjeros de uso comn en el comercio, de
las marcas registradas y de otros signos de aptitud marcaria.
Denominaciones de origen:
Art. 7: no podrn utilizarse denominacin de origen nacional o extranjero para
identificar un fruto o un producto cuando ste no provenga de la zona
respectiva, excepto cuando hubiera sido registrada como marca con
anterioridad a la entrada en vigencia de la ley.
Art. 8: se considerarn denominaciones de origen de uso generalizado, y
sern de utilizacin libre aquellas que por su uso han pasado a ser el nombre
o tipo del producto.
Publicidad y promocin mediante premios
Art. 9: queda prohibida la realizacin de cualquier clase de presentacin, de
publicidad o propaganda que mediante inexactitudes u ocultamientos pueda
inducir a error, engao o confusin respecto de las caractersticas o
propiedades, naturaleza, origen, calidad, pureza, mezcla, cantidad, uso, precio,
condiciones de comercializacin o tcnicas de produccin de bienes muebles,
inmuebles o servicios.
Art. 10: Queda prohibido: (a) el ofrecimiento o entrega de premios o regalos en
razn directa o indirecta de la compra de mercaderas o la contratacin de
servicios, cuando dichos premios o regalos estn sujetos a la intervencin del
azar; (b) promover u organizar concursos, certmenes o sorteos de cualquier
naturaleza, en los que la participacin est condicionada en todo o en parte a
la adquisicin de un producto o a la contratacin de un servicio; (c) entregar
dinero o bienes a ttulo de rescate de envases, de medios de
acondicionamiento, de partes integrantes de ellos o del producto vendido,
cuando el valor entregado supere el corriente de los objetos rescatados o el
que stos tengan para quien los recupere.
Sanciones: La infraccin a las normas del LLC y a las reglamentaciones y
resoluciones que se dicten en consecuencia, es sancionada con multa (art. 18), la
cual se duplicar por reincidencia en la misma infraccin dentro del plazo de 3
aos de la primera, concurso de infracciones o desobediencia a una orden de
cese (art. 19).
En casos graves y como sancin accesoria podr imponerse el decomiso de la
mercadera en infraccin (art. 19). En el supuesto de violacin de las
disposiciones del art. 9 sobre publicidad engaosa y si la gravedad de la infraccin
lo hiciera conveniente, se puede ordenar la publicacin de la resolucin
sancionatoria a costa del infractor (art. 20). La prescripcin de las acciones
emergentes ser de 3 aos (art. 26)
Autoridad de aplicacin: dem ley de abastecimiento
Unidad XVII
Ttulos valores
Concepto: Segn Csar Vivante, es el documento necesario para ejercitar el
derecho literal y autnomo expresado en el mismo. A partir de esta definicin es
fcil extraer los elementos:
el sustrato material, que consiste en un documento que es necesario para el
ejercicio de los derechos
el contenido inmaterial, que est integrado por los derechos que atribuye el
ttulo en su circulacin, que reviste los caracteres de literalidad y autonoma.
La autonoma significa que no se puede afectar al poseedor del ttulo los vicios de
la voluntad que pudieran adolecer el librador o endosantes anteriores. Los
derechos adquiridos son considerados originarios y no derivativos, para cada
poseedor del ttulo.
Este concepto asegura la confianza en el cobro del crdito a su vencimiento o el
ejercicio de los derechos carturales por parte del poseedor del ttulo, sin que
pueda el emisor del papel no cumplir con el poseedor alegando circunstancias
fundadas en relaciones anteriores al portador actual del documento. Para que la
autonoma opere a favor del portador del ttulo es necesario que la adquisicin sea
de buena fe, caso contrario perder los efectos de la autonoma.
La literalidad significa que los derechos del poseedor se rigen por el tenor literal
del ttulo. La escritura en el documento tiene relevancia decisiva para determinar
en qu consiste y hasta donde llega el derecho, no pudiendo el acreedor invocar
sino lo que est escrito.
Caracteres: ese negocio jurdico, como documento (externamente) es constitutivo,
dispositivo y probatorio y como derecho interno tiene los caracteres de literalidad y
autonoma y otorga legitimacin activa o pasiva. La legitimacin es la facultad de
ejercer el derecho, es activa cuando es a favor del acreedor, pasiva, a favor del
deudor
Clasificacin:
Segn la ley de circulacin:
al portador: se transmiten por tradicin
a la orden: se transmiten por tradicin y con agregado del endoso
nominativo: se transmiten por tradicin con el agregado del endoso y se
registran en los libros del emisor del ttulo.
Segn su forma de emisin:
ttulos en masa: (tambin llamados en serie): son aquellos que se emiten en
cantidad como consecuencia de una misma o varias operaciones, siendo
todos ellos iguales entre s, salvo la numeracin que los distingue. Ej.: ttulos
de la deuda pblica
ttulos individuales o singulares: son los emitidos en forma unitaria y en virtud
de cada operacin. Difieren entre s y a su respecto no puede aplicarse el
concepto de fungibilidad.
Segn la prestacin o derecho incorporado al ttulo:
ttulos representativos de mercaderas: confieren la posesin, dan derecho a
entrega y su circulacin implica transmitir la propiedad de las mercaderas. Ej.:
certificado de depsito
ttulos de participacin: atribuyen la calidad de miembro de un cuerpo o sujeto
colectivo. Ej.: acciones
ttulos monetarios o de contenido monetario: contienen la orden o la promesa
de pagar una suma de dinero. Ej.: pagar
ttulos que dan derecho a un servicio: son los que atribuyen el derecho a exigir
una obligacin de hacer. Ej.: carta de porte
Segn su relevancia en relacin a la circulacin:
causales: el portador debe demostrar la relacin que determina su libramiento.
abstractos: el portador de buena fe goza de presuncin a su favor de que el
ttulo tiene causa y es legtima. Ej. pagar.
Segn su autosuficiencia:
completo: su texto es autosuficiente para la descripcin ntegra de los
derechos que atribuye a su portador
incompleto: no es autosuficiente y el alcance y contenido de algunos de los
derechos que atribuye exige la recurrencia a otros documentos o relaciones
que el ttulo seala con ese fin.
Segn el sujeto que los emite:
ttulos pblicos: emitidos por la Nacin, las Provincias, las Municipalidades o
los entes pblicos en ejercicio de sus funciones
ttulos privados: otorgados por personas o sujetos del derecho privado.
Su importancia: a travs de ellos se lleva a cabo el proceso de circulacin de
bienes del que depende la vida econmica de una nacin. En virtud de ser el ttulo
de crdito un documento de presentacin exigida, se dice que el derecho de
crdito est contenido en el ttulo, para indicar el fenmeno de la denominada
incorporacin del derecho en el ttulo o conexin permanente del derecho con el
documento. El derecho est identificado o compenetrado en el documento, hasta
el punto de formar cuerpo con l.
La causa en las obligaciones transmisibles por va de endoso en las obligaciones
comerciales: Se pueden distinguir dos teoras generales respecto de la causa en
los ttulos de crdito:
las que afirman que la causa de todo ttulo de crdito es la misma relacin
fundamental que da origen al crdito
las que fijan en un elemento nico y comn la causa de todos los ttulos de
crdito.
Las primeras parten de la realidad misma del proceso de entrega de un ttulo -
letra de cambio o pagar- que el comprador, en la hiptesis de una compraventa,
da a su vendedor el importe del precio.
Para las segundas el libramiento del ttulo tiene una funcin instrumental: la
funcin de mejorar la situacin de la contraparte, utilizando el ttulo como medio
de ejecucin del derecho, ms eficiente y cmodo, por ser ms riguroso y seguro
que el negocio fundamental. En esa relacin instrumental entre el libramiento del
ttulo y la relacin que le sirve de base, reside la llamada causa del ttulo de
crdito.
La causa del ttulo de crdito no es el negocio que le sirve de base, sino el hecho
de utilizar el ttulo de crdito para el reforzamiento de la relacin bsica.
Letra de cambio
Antecedente: este ttulo de crdito cobr vida en la Edad Media, estrechamente
vinculado al contrato de cambio. ste tuvo entonces gran difusin como
consecuencia de la organizacin de la poca, caracterizada por la existencia de
monedas diversa acuadas por cada ciudad importante, por la dificultad que
presentaba el curso de una moneda en plazas distintas de la propia y por la
realizacin peridica de las ferias y mercados, a los cuales era preciso concurrir
con numerario local. En un principio el cambio era manual o real, luego se pagaba
a distancia. Quien necesitaba disponer de dinero en una plaza distinta, lo
entregada en la suya a un cambista local, quien a su vez entregaba una carta
dirigida a su agente o corresponsal en el sitio de pago, en el cual ordenaba
entregar la suma correspondiente.
El convenio y la letra fueron originariamente documentos separados y dieron lugar
a la letra de cambio cuando se unieron en uno solo. Este papel, que naci para
superar la incomodidad y la inseguridad del traslado fsico del dinero y permiti el
trueque de monedas, evolucion con el tiempo.
En los siglos XVII y XVIII, con la clusula a la orden naci el endoso. La letra
adquiri notable capacidad circulatoria: dej de ser un documento probatorio y de
cumplimiento del contrato de cambio para constituirse en el ms difundido
elemento de crdito.
Con la ordenanza alemana del 1848 se dio a la letra de cambio su perfil definitivo:
deja de exigirse la distancia, se regula el endoso en blanco, se consagra la
autonoma de los derechos incorporados al documento y se proyecta la
abstraccin de toda su plenitud, desvinculndose la promesa de pago de cada
uno de los firmantes del negocio o relacin que motiv la emisin y tambin de la
provisin de fondos.
Se ha modificado profundamente su funcin econmica: de instrumento para el
cambio de dinero entre un lugar y otro se ha convertido , junto con el pagar, en
un documento constitutivo y dispositivo, que incorpora la obligacin de hacer
pagar, directamente, una suma de dinero.
Concepto: es un ttulo de crdito abstracto por el cual una persona, llamada
librador, da orden a otra, llamada girado, de pagar incondicionalmente a una
persona llamada tomador o beneficiario, una suma determinada de dinero, en el
lugar y en el tiempo que el documento indique.
Caracteres:
Abstracto: desvinculado de la operacin que dio origen a su emisin o
transferencia
A la orden: es necesaria la designacin del beneficiario.
Formal: debe responder a requisitos legales
Necesario: su posesin y exhibicin resulta indispensable para ejercer los
derechos
Dispositivo: su entrega es imprescindible para que se produzca la transmisin
del derecho creditorio incorporado.
Individual, literal y autnomo
Ley vigente: con la sancin del decreto-ley 5965/63 quedaron derogados los arts
del C de C que rigieron la letra de cambio durante 100 aos en nuestro pas. La
reforma cambiaria convalidada por la ley 16.478 ha significado adecuar nuestra
legislacin a la Ley Uniforme de Ginebra de 1930
La letra de cambio debe contener:
la denominacin letra de cambio inserta en el texto del ttulo y expresada en el
idioma en el cual ha sido redactado o, en su defecto, la clusula a la orden,
la promesa incondicionada de pagar una suma determinada de dinero
el nombre del que debe hacer el pago (girado
el plazo del pago,
la indicacin del lugar de pago
el nombre de aquel al cual, o a cuya orden, debe efectuarse el pago,
la indicacin del lugar y fecha en que la letra ha sido creada,
la firma del que crea la letra (librador)
El ttulo al cual le falte alguno de los requisitos enumerados no es letra de cambio,
salvo:
si no se indica el plazo para el pago se considera pagable a la vista
a falta de indicacin especial, el lugar designado al lado del nombre del girado
se considera lugar de pago y tambin el domicilio del girado
la letra de cambio en la que no se indica el lugar de su creacin se considera
suscripta en el lugar mencionado la lado del nombre del librador.
La letra de cambio puede ser a la orden del mismo librador. Puede ser girada a
cargo del mismo librador. Puede ser girada por cuenta de un tercero.
En una letra de cambio pagable a la vista o a cierto tiempo vista, puede el librador
disponer que la suma produzca intereses. En cualquier otra letra de cambio la
promesa de intereses se considera no escrita. La tasa de intereses deber
indicarse en la misma letra, si no estuviese la clusula se considera no escrita.
Los intereses corren desde de la fecha de la letra cuando no se indique una fecha
distinta.
Partes intervinientes en su emisin y negociacin:
Librador: creador y garante de la letra de cambio. Es garante de la aceptacin y
del pago. Puede liberarse de la garanta de aceptacin, pero toda clusula por la
cual se libere de la garanta de pago se tendr por no escrita.
Girado: ordenado, que en el caso de aceptar es el obligado principal, directo y
natural. Si no acepta se lo excluye de la obligacin cambiaria pero no de la
relacin cambiaria
Beneficiario: es a quien se le pagar, ya sea el girado como obligado principal o el
librador como garante.
A medida que la letra circula, se agregan los endosantes y los avalistas, los
convalistas, los avalistas de los avalistas y los indicatarios o recomendatarios en
subsidio de que el girado no acepte, para que otorguen su subsidio antes del
regreso anticipado. Se trata de toda una serie de personas que estn dispuestas a
evitar la frustracin de la letra de cambio.
Si la letra de cambio llevase firmas de personas incapaces de obligarse
cambiariamente, firmas falsas o de personas imaginarias o firmas que por
cualquier otra razn no obligan a las personas que han firmado la letra o con el
nombre de las cuales ha sido firmada, las obligaciones de los otros suscriptores
siguen siendo vlidas.
Endoso:
Concepto: es una declaracin cambiaria unilateral, accesoria a la letra de cambio
y que se perfecciona con su entrega incondicionada. Tiene como objeto
transmitir la posesin y propiedad del ttulo y comprometer solidariamente al
endosante como garante de la aceptacin y del pago con los dems firmantes.
Art. 12: La letra de cambio es transmisible por va de endoso, aun cuando no
estuviese concebida a la orden. Cuando el librador haya insertado en la letra
de cambio las palabras no a la orden o una expresin equivalente, el ttulo
slo es transmisible en la forma y con los efectos de una cesin ordinaria. El
endoso puede hacerse, tambin a favor del girado, hay o no aceptado la letra,
del librador o de cualquier otro obligado. Todos ellos pueden endosar
nuevamente la letra.
Requisitos: irrevocable (no puede ser dejado sin efecto por su otorgante una
vez que ste se desprendi del ttulo), incondicional (no cabe subordinarlo a
condicin alguna), integral (es nulo el endoso parcial, el cual no produce efecto
alguno, permaneciendo todo el valor de la letra en el patrimonio de quien
intent transmitir una fraccin de esa).
Naturaleza jurdica: Consiste en una declaracin cambiaria, formal, literal,
expresa, unilateral, incondicional, accesoria, facultativa, no recepticia, integral.
Es de carcter unilateral y accesorio, concluye con la firma del documento pero
se perfecciona con la entrega del mismo al endosatario.
Clases: puede ser
normal: completo (contiene la designacin del beneficiario y la fecha en el
reverso o en blanco (contiene solo la firma del endosante, el beneficiario es el
portador y la firma se hace solo en el reverso)
anmalo o impropio: la funcin de garanta no se da en su plenitud. Puede ser:
con clusula no a la orden: reduce la transmisin del documento la mbito
contractual de la cesin de crditos (le resta la caracterstica del ttulo valor
porque el derecho no puede ser adquirido en forma autnoma)
con clusula no endosable: el endosante prohibe un nuevo endoso
con clusula sin garanta: el endosante se libra de toda responsabilidad por
sus obligaciones de garanta de la aceptacin y del pago
endoso en procuracin, valor al cobro o al cobro: el portador (que no es
propietario del ttulo) puede ejercer todos los derechos que derivan de la
letra, pero no puede endosarla nuevamente sino a ttulo de mandato
clusula valor en garanta, valor en prenda o cualquier otra que implique
una caucin: el portador puede ejercitar todos los derechos que derivan de
la letra pero el endoso que l hiciese vale slo como un endoso a ttulo de
mandato
endoso posterior al protesto: produce slo los efectos de una cesin ordinaria.
Efectos: tiene tres efectos jurdicos:
misin legitimante: el endoso otorga investidura formal para el ejercicio de los
derechos de la letra de cambio al endosatario, con prescindencia de quien
fuere el titular y tambin con independencia de que esa titularidad se haya
transmitido con el endoso o haya sido retenida por el endosante
funcin de transferencia de los derechos: el endosatario adquiere en forma
derivada la posesin del documento, pero hace suyos en forma originaria los
derechos incorporados que consisten en la facultad de exigir la aceptacin y el
pago, pueden estar garantizados con derechos reales de hipoteca o prenda, o
comprender otros accesorios o privilegios, que son transmitidos implcitamente
por el endoso de la letra
funcin de garanta: establece que el endosante garantiza la aceptacin y el
pago de la letra, salvo clusula en contrario.
Aceptacin de la letra: es un acto jurdico unilateral y abstracto, por el cual el
destinatario de la orden de pago acepta el documento obligndose a pagar la
suma de dinero determinada en el documento. El aceptante se convierte en el
obligado directo, en cambio el librador y los dems endosantes en obligados de
regreso.
Art. 28: La aceptacin debe ser pura y simple, el girado puede limitarla a una
parte de la cantidad, cualquier otra modificacin hecha en la aceptacin la
contenido de la letra de cambio equivale a negativa de aceptacin. Sin embargo,
el aceptante queda obligado en los trminos de su aceptacin.
Plazo para su presentacin: en toda letra de cambio el librador puede disponer
que ella deber ser presentada para su aceptacin, fijando o no un trmino al
efecto. Puede, tambin, prohibir en la letra de cambio que ella sea presentada a la
aceptacin, a menos que se trate de una letra de cambio pagable en el domicilio
de un tercero o en un lugar distinto del domicilio del girado, o bien que haya sido
girada a cierto tiempo vista. Puede igualmente establecer en la letra que la
presentacin no se haga antes de un determinado plazo.
Todo endosante puede disponer que la letra sea presentada para su aceptacin
indicando o no un trmino al efecto, a menos que el librador hubiese establecido
que la letra no es aceptable.
Las letras de cambio giradas a un cierto tiempo vista deben presentarse para su
aceptacin dentro del trmino de un ao desde su fecha. El librador puede
abreviar o ampliar este plazo. Esos trminos pueden ser abreviados por los
endosantes.
Efectos de la aceptacin: con la aceptacin el girado queda obligado a pagar la
letra de cambio a su vencimiento y aunque inicial o sobrevinientemente falte la
relacin de provisin o desaparezcan o caduquen los motivos que determinaron
que el girado aceptase la letra, no por ello desaparece o se atena la obligacin
directa contrada con la aceptacin. Art. 30. El girado que acepta queda obligado
aun cuando ignorase el estado de falencia del librador.
El aval:
Concepto: es un garanta personal tpicamente cambiaria que tiene por funcin
esencial y exclusiva garantizar el pago de la letra de cambio. Es un acto
unilateral. Art. 32: El pago de una letra de cambio puede garantizarse total o
parcialmente por un aval. Esta garanta puede otorgarla un tercero o cualquier
firmante de la letra.
Naturaleza jurdica: el aval es de carcter autnomo: la obligacin del avalista es
vlida aun cuando la obligacin que haya garantizado sea nula. La validez del
aval depende de la existencia de una letra de cambio y que se den los
requisitos cambiarios esenciales y de la existencia de una firma principal (sea
autntica o falsa).
Forma: el aval puede constar en la misma letra o su prolongacin o en documento
separado, debiendo en este caso indicar el lugar donde ha sido otorgado.
Puede expresarse por medio de las palabras por aval o de cualquier otra
expresin equivalente, debiendo ser firmado por el avalista. Se considera
otorgado el aval con la simple firma del avalista puesta en el anverso de la
letra de cambio, salvo que esa firma fuese la del girado o la del aceptante. El
aval debe indicar por cul de los obligados se otorga. A falta de esta indicacin
se considera otorgado por el librador.
Extensin: el aval puede darse por la suma indicada en la letra o por una cantidad
menor. En caso que fuese dado por una cantidad mayor, slo el vlido por el
importe del ttulo. Si es otorgado por una cantidad igual, es total y si es
otorgado por una cantidad menor, es parcial.
Efectos: el avalista queda obligado en los mismos trminos que aquel por quien
ha otorgado el aval. El acreedor cambiario puede dirigirse indiferentemente a
cualquiera de los dos. El avalista no puede oponer las excepciones personales
que correspondan a aquel por quien ha dado el aval. La nica limitacin
autorizada entre partes acerca del aval se refiere al monto (aval parcial),
siendo nula cualquier otra convencin entre partes. Su obligacin es vlida aun
cuando la obligacin que ha garantizado sea nula por cualquier causa que no
sea un vicio de forma. El avalista que paga la letra de cambio adquiere los
derechos que derivan de la letra, contra el avalado y contra los que estn
obligados cambiariamente hacia ste.
Vencimiento de la letra de cambio: es el momento a partir del cual la obligacin de
abonar una suma determinada de dinero se hace exigible.
Art. 35: La letra puede girarse a la vista, a un determinado tiempo vista, a un
determinado tiempo de la fecha, a un da fijo. Las letras de cambio giradas a otros
vencimientos distintos de los indicados o a vencimientos sucesivos son nulas.
Casos:
A la vista: la letra vence en el momento que es presentada al girado. No se
presenta a la aceptacin del girado sino al pago. Debe presentarse dentro del
plazo de 1 ao desde su fecha, plazo que puede ser abreviado por los
endosantes. El librador puede disponer que una letra de cambio a la vista no
se presente para el pago antes de un trmino fijado. En ese caso el plazo de
un ao corre desde esa fecha.
A un determinado tiempo vista: el vencimiento se determina por la fecha de la
aceptacin o del protesto. Importa que el poseedor realice la presentacin de
la letra al girado. A partir de entonces corre el cierto tiempo establecido por el
librador. Si el girado negase la aceptacin el tiempo comenzar a correr desde
la fecha del protesto por falta de aceptacin, tambin deber efectuarse el
protesto en caso de que la aceptacin omitiese la fecha de la misma. A falta de
protesto la aceptacin que no indique fecha, es considerada otorgada,
respecto del aceptante, el ltimo da del plazo establecido para presentarla a la
aceptacin.
A un determinado tiempo fecha: consiste en establecer una determinada
cantidad de tiempo transcurrido en el cual la letra debe presentarse al cobro:
puede determinarse en das, semanas, meses o aos.
La letra de cambio girada a uno o varios meses fecha o vista vence el da
correspondiente del mes en el cual el pago debe efectuarse. A falta del da
correspondiente la letra vence el ltimo da del mes. Si la letra hubiese sido
girada a uno o ms meses y medio fecha o vista, se computan primero los
meses enteros. Si el vencimiento hubiese sido fijado para el principio, la mitad
o a fines del mes, la letra de cambio vence, respectivamente, el primero, el 15
o el ltimo da del mes.
A da fijo: ocurre cuando la letra contiene un da determinado. La
determinacin es directa cuando dice da, mes y ao, es indirecta cuando dice
por ej.: primer lunes de enero.
Art. 40: El portador de una letra de cambio pagable a da fijo o a cierto tiempo
fecha o vista debe ser presentarla para el pago el da en el cual la letra debe
pagarse o en uno de los 2 das hbiles sucesivos. La presentacin de la letra de
cambio a una cmara compensadora equivale a una presentacin para el pago.
Lugar de presentacin: la letra de cambio debe presentarse para el pago en el
lugar y direccin indicados en el ttulo. Cuando no indique direccin, debe
presentarse para el pago:
en el domicilio del girado o de la persona designada en la misma letra para
efectuar el pago
en el domicilio del aceptante por intervencin o de la persona designada en la
misma letra para efectuar el pago por ste,
en el domicilio de la persona indicada al efecto.
Obligados cambiarios: todos los que firman una letra de cambio, sea como
libradores, aceptantes, endosantes o avalistas, quedan solidariamente obligados
hacia el portador. El portador tiene derecho de accionar contra todas esas
personas, individual o colectivamente, sin estar obligado a observar el orden en
que las obligaciones han sido contradas. El mismo derecho corresponde a
cualquier firmante que hubiese pagado la letra.
Letra de resaca: el tenedor de una letra de cambio protestada por falta de pago
puede estar interesado en disponer rpidamente de la suma indicada en el
documento. Si para obtener el pago de la letra no tuviese otra va que la judicial,
se encontrara en la imposibilidad de extinguir cualquier otra deuda que pensara
satisfacer. La ley establece para estos casos un medio extrajudicial para obtener
el cobro de la letra, dando al portador de la misma, no pagada al vencimiento, el
derecho de emitir a la vista contra el librador o cualquiera de los obligados de
regreso, una nueva letra llamada de resaca, para reembolsarse del importe de la
suma que se le debe. De esta forma, el portador puede negociar la resaca ante un
banco o un comerciante cualquiera y procurarse la suma respectiva. Todo el que
tenga derecho a ejercer la accin de regreso puede reembolsarse por medio de
una nueva letra de cambio (resaca) girada a la vista a cargo de sus propios
garantes y pagables en el domicilio de ste. La resaca comprende:
el monto de la letra no aceptada o no pagada con lo intereses,
los intereses a partir del vencimiento de la letra de cambio, al tipo fijado en el ttulo
o al tipo corriente en el Banco de la Nacin en la fecha de pago,
gastos por el protesto, avisos dados y otros gastos realizados,
el sello fiscal y una comisin.
Pagar
Concepto: ttulo de crdito abstracto que contiene la promesa de pagar a una
persona o a su orden una suma determinada de dinero en el lugar y en el plazo
fijados en el mismo documento. Naturaleza jurdica: Este ttulo tiene la estructura
de la promesa directa, unilateral y obligatoria de un hecho propio: la prestacin
dineraria.
Requisitos formales: debe contener:
la clusula a la orden o la denominacin del ttulo inserta en el texto del mismo y
expresada en el idioma empleado para su redaccin
la promesa pura y simple de pagar una suma determinada
el plazo de pago
la indicacin del lugar de pago
el nombre de aqul al cual o a cuya orden debe efectuarse el pago
indicacin del lugar y de la fecha en que el vale o el pagar han sido firmados
la firma del que ha creado el ttulo (suscriptor).
El ttulo al cual le falte alguno de los requisitos indicados en el art. precedente no
es vlido como pagar, salvo:
cuando no se ha indicado el plazo se considera pagable a la vista
a falta de indicacin especial, el lugar de creacin se considera lugar de pago y
tambin, domicilio del suscriptor.
Caracteres diferenciales con la letra de cambio: se diferencia de la letra de
cambio en que no es una orden de pago que importa la promesa del hecho de un
tercero (el girado) sino una promesa pura, simple y directa de un hecho propio (la
prestacin dineraria). En este ttulo, el librador se compromete l mismo a pagar,
de modo que desaparece del mecanismo de este documento el instituto de la
aceptacin, que convierte al destinatario de la orden (girado) en obligado principal
al pago. El librador del pagar es, desde la emisin, el obligado directo de la
prestacin dineraria, y por lo tanto el sujeto pasivo de la accin cambiaria directa.
El art. 103 establece que son aplicables al vale o pagar, en cuanto no sean
incompatibles con la naturaleza de este ttulo, las disposiciones de la letra de
cambio relativas al endoso, al vencimiento, al pago, a los recursos por falta de
pago y al protesto, al pago por intervencin, a la prescripcin, a los das feriados,
al cmputo de los trminos, al aval, etc.
Ttulos al portador: sern transmisibles por simple entrega, y el portador puede
ejercer los derechos que le corresponderan si hubiese sido redactado a su
nombre. Los ttulos de renta pblica estarn sometidos a las leyes de su creacin.
Los emitidos por cuenta o autorizacin de los poderes pblicos, sociedades o
empresas particulares, debern estar redactados, numerados o impresos, de
acuerdo a las leyes, decretos, ordenanzas o estatutos que los autoricen. Las
obligaciones y condiciones de pago establecidas por los emisores sern
claramente expresadas en ellos, la omisin de estas circunstancias obliga a los
emisores al pago de los daos e intereses que causaren. Deben contener tambin
dichos ttulos una numeracin y las enunciaciones esenciales que las leyes,
decretos, ordenanzas o reglamentos hayan dispuesto para garantizar los
derechos de los tenedores.
El protesto
Concepto: el protesto se configura como el acto autntico que debe formalizar el
tenedor de la cambial, para acreditar fehacientemente que present
adecuadamente la letra a la aceptacin o al pago, a fin de conservar las acciones
de regreso que le permitan hacer efectivas las responsabilidades solidarias y
subsidiarias del librador, de los endosantes y de los avalistas.
La realiza el escribano pblico, a requerimiento del tenedor de la letra, mediante
un acta, destinada a establecer y comprobar en forma autntica, la falta de
aceptacin o pago de la letra de cambio o pagar.
Clases: el decreto 5965 autoriza el protesto de las letras ya sea por la falta de
pago o aceptacin, a travs de dos procedimientos:
por acta labrada en el protocolo de un escribano pblico
por notificacin postal cursada por un banco al requerido
El sistema de notificacin postal no ha sido reglamentado por el PE.
Efectos: el protesto tiene como funcin establecer la mora del deudor y no
persigue establecer la autenticidad de las firmas ni la propiedad o titularidad del
crdito por la sola manifestacin de los tenedores. Por eso la existencia del
protesto no impide oponer la excepcin de falsedad, aduciendo que la firma no es
del ejecutante. Por otra parte, las letras y pagars, aun protestados, siguen siendo
instrumentos privados. La letra de cambio debidamente protestada es ttulo
ejecutivo para accionar por el importe del capital y accesorios.
Lugar y plazo: el protesto por falta de aceptacin debe formularse en el domicilio
del girado. El protesto por falta de pago en los siguientes lugares:
en la direccin sealada en el ttulo, a falta de sta, en el domicilio del girado o
de la persona que efectuar el pago
en la direccin de la persona designada en la letra como aceptante
en el domicilio del indicado para el caso necesario. Si fuese posible conocer el
domicilio de dichas personas el protesto se har en el ltimo que se les
hubiese conocido.
El protesto por falta de aceptacin debe efectuarse dentro de los plazos fijados
para la aceptacin (hasta el da del vencimiento). El protesto por falta de pago
debe efectuarse dentro de los 2 das hbiles subsiguientes a aquel en que la letra
deba pagarse. Si se trata de una letra girada a la vista se aplican las reglas del
protesto por falta de aceptacin.
Exoneracin de la obligacin del protesto: el protesto por falta de aceptacin
dispensa de la presentacin por el pago y del protesto por falta de pago. En caso
de concurso del girado, el aceptante queda exento de formalizar el protesto por
falta de pago.
El librador, endosantes o avalistas pueden, por medio de la clusula retorno sin
gastos o sin protesto, dispensar al portador de formalizar el protesto por falta
de aceptacin o de pago para ejercer la accin regresiva. En este caso, la letra de
cambio es ttulo ejecutivo hbil sin necesidad de protesto. Si la clusula hubiese
sido insertada por el librador, produce sus efectos con relacin a todos los
firmantes, si hubiese sido insertada por cualquier otro firmante, produce sus
efectos slo respecto de ste.
Consecuencias de su omisin: el que omitiese dar aviso de la falta de aceptacin,
no pierde la accin de regresiva, pero ser responsable por su negligencia si
hubiese causado algn perjuicio, sin que el monto del resarcimiento pueda
exceder el valor de la letra.
Acciones cambiarias
Concepto: es aquella que se funda exclusiva y excluyentemente en la posesin de
la cambial (letra de cambio) y en los derechos literales y autnomos que esa
posesin atribuye al acreedor.
Clases: la accin cambiaria es directa o de regreso, directa contra el aceptante y
sus avalistas, y de regreso contra todo otro obligado (art. 46).
Al respecto cabe mencionar que los obligados cambiarios son:
obligado principal: quien ha prometido el pago del documento en forma directa
(aceptante)
obligado subsidiario o de regreso: el librador y los endosantes, pues garantizan
el pago de la letra en caso de incumplimiento del principal
obligado accesorio: es el avalista, pues queda obligado directo o de regreso
segn si el avalado fuere obligado directo o de regreso.
El portador puede ejercer las acciones cambiarias de regreso contra los
endosantes, el librador y los otros obligados:
al vencimiento si el pago no se hubiera efectuado,
aun antes del vencimiento:
si la aceptacin hubiese sido rehusada en todo o en parte,
en caso de concurso del girado o de cesacin de pagos aunque no mediara
declaracin judicial o cuando hubiese resultado infructuoso un pedido de
embargo en sus bienes,
en caso de concurso del librador de una letra no aceptable.
El portador puede exigir a aquel contra el cual ejercita su accin de regreso:
el monto de la letra de cambio no aceptada o no pagada con los intereses si se
hubiesen estipulado,
los intereses, a partir del vencimiento de la letra de cambio, al tipo fijado en el
ttulo, y si no hubiesen sido estipulados, al tipo corriente en el Banco de la
Nacin en la fecha de pago,
los dems gastos de protesto, aviso y dems gastos.
Efectos:
El que ha reembolsado la letra de cambio puede reclamar a sus garantes:
la suma ntegra desembolsada,
los intereses de esta suma,
los gastos que hubiese hecho.
Todo el que tenga derecho de ejercitar la accin de regreso puede, salvo clusula
contraria, reembolsarse por medio de una nueva letra de cambio (resaca).
El objeto de ambas acciones es el mismo: el monto de la letra no pagada con los
intereses si se hubiesen estipulado (si se trata de la accin ejercida por el
portador) o la suma ntegra desembolsada (si es el caso de un obligado que pago
la cambial y acta contra todos sus garantes).
Despus de la expiracin de los plazos fijados para la presentacin de una letra
de cambio a la vista o a cierto tiempo vista, para levantar el protesto por falta de
aceptacin o pago o para la presentacin de la letra para su pago en caso de
llevar la clusula retorno sin gastos, el portador pierde sus derechos contra los
endosantes, contra el librador y contra los dems obligados, con excepcin del
aceptante.
La accin directa slo se pierde por prescripcin a los 3 aos despus del
vencimiento. La accin de regreso tambin se pierde por caducidad, y el plazo de
prescripcin es de un ao o de 6 meses segn la ejerza el portador o quien pag
la letra.

6.- Factura de crdito : concepto, requisitos y rgimen legal vigente.
La ley 24.760/97 modifica el Cdigo de Comercio, sustituyendo la factura
conformada por la factura de crdito.
La factura de crdito es un ttulo de crdito circulatorio, transmisible por va
de endoso, pero que no transmite el dominio de la cosa objeto de compraventa, ni
tampoco es un comprobante fiscal (funciones otorgadas al recibo factura).
Los objetivos de la creacin de la factura de crdito son :
facilitar el acceso al crdito a las PYMES
producir el uso masivo del cheque de pago diferido, o la transformacin de las
denominadas cuentas simples o de gestin en cuentas corrientes mercantiles.
Art. 1 : en todo contrato en que alguna de las partes est obligada, en virtud
de aquel, a emitir factura y que rena todas las caractersticas que a continuacin
se indican, deber emitirse un ttulo valor denominado factura de crdito :
que se trate de un contrato de compraventa de cosas muebles ; o locacin
de cosas muebles o de servicios o de obra ;
que ambas partes contratantes se domicilien en el territorio nacional ;
que se convenga un plazo para el pago del precio, posterior a la entrega de
las cosas, de la obra, o de la realizacin de los servicios ;
que el comprador o locatario adquiera, almacene, utilice o consuma las
cosas, los servicios o la obra
Art. 2 : la factura de crdito deber reunir los siguientes requisitos :
la denominacin factura de crdito impresa, inserta en el texto del ttulo ;
lugar y fecha de emisin ;
fecha de vencimiento de la obligacin de pago expresada como da fijo ;
lugar de pago ;
identificacin de las partes y determinacin de sus respectivos domicilios ;
el importe a pagar, en caso de pago en cuotas deber emitirse un ejemplar
por cada una
la firma del vendedor o locador
la firma del comprador o locatario, que tendr efecto irrevocable de
aceptacin de su exactitud y el reconocimiento de la obligacin de pago ;
La emisin del recibo de factura de crdito equivale a la emisin de
factura.
Art. 4 : el comprador o locatario est obligado a aceptar la factura de
crdito, salvo excepciones (daos en mercaderas, vicios en la emisin,
etc.).
Art. 7 : el vendedor o locador puede transmitir la factura de crdito por va
de endoso slo despus de aceptada.
Unidad XVIII
El cheque
Concepto y naturaleza jurdica: es una orden de pago pura y simple librada contra
un banco, en el cual el librador tiene fondos depositados en cuenta corriente o
autorizacin para girar en descubierto.
Si bien el cheque no es un instrumento de crdito sino de pago y por lo tanto no
es intrnsecamente comercial, motivos de seguridad en la circulacin y en la
fuerza ejecutiva justifican su inclusin entre los actos objetivos de comercio. La
comercialidad del cheque es meramente formal. Cualquier operacin relativa a
cheques es mercantil.
Antecedente: el cheque se origina en Blgica y se perfeccion en Inglaterra. Los
belgas lo pensaron como un medio de pago sin traslacin de dinero. Fue legislado
en la segunda mitad del siglo XIX, siendo Francia el primer pas en reglamentarlo.
En Argentina se reglament en 1890 con la sancin del C de C.
Caracteres del rgimen legal vigente: la ley 24.452 fija la existencia de dos tipos
de cheques: cheque comn y cheque de pago diferido.
Cheque comn
El cheque comn debe contener:
la denominacin cheque inserta en su texto, en el idioma empleado para su
redaccin
un nde orden impreso en el cuerpo del cheque
la indicacin del lugar y de la fecha de creacin
nombre de la entidad financiera girada y el domicilio de pago
la orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero, expresada en
letras y n, especificando la clase de moneda. Cuan do la cantidad escrita en
letras difiriese de la expresa en n, se estar por la primera
la firma del librador. El BCRA autorizar el uso de sistemas electrnicos de
reproduccin de firmas o sus sustitutos para el libramiento de cheques, en la
medida en que su implementacin asegure la confiabilidad de la operacin de
emisin y autenticacin en su conjunto, de acuerdo con la reglamentacin que
el mismo determine.
Si carece de alguna de estas especificaciones no valdr como cheque. La nica
omisin que no invalida el cheque es la falta del lugar de creacin (la ley lo
soluciona considerando que el mismo es el del domicilio del librador).
En caso de extravo o sustraccin de frmulas de cheque sin utilizar, de cheques
creados pero no emitidos o de la frmula especial para solicitar aquellas, el titular
de la cuenta corriente deber avisar inmediatamente al girado. En igual forma
deber proceder cuando tuviese conocimiento de que un cheque ya emitido
hubiera sido alterado. El aviso tambin puede darlo el tenedor desposedo. El
aviso cursado por escrito impide el pago del cheque, bajo responsabilidad del
titular de la cuenta o del tenedor desposedo. El girado deber informar al BCRA
de los aviso cursados por el librador en los trminos que fije la reglamentacin.
Excedido el lmite que ella establezca se proceder al cierre de la cuenta
corriente.
El cheque puede ser extendido a favor de una persona determinada, a favor de
una persona determinada con la clusula no a la orden o al portador. El cheque
sin indicacin del beneficiario valdr como cheque al portador. Puede ser creado a
favor del mismo librador.
Toda estipulacin de intereses inserta en el cheque se tendr por no escrita.
El librador es garante del pago. Toda clusula por la cual se exonere de esta
garanta se tendr por no escrita.
Partes intervinientes: librador (quien crea el cheque), endosante (quien transmite),
girado (banco), beneficiario (a quien est dirigido el cheque).
Modos de transmisin: el cheque extendido a favor de una persona determinada
es transmisible por endoso. El endoso puede hacerse tambin a favor del librador
o de cualquier otro obligado. Dichas personas pueden endosar nuevamente el
cheque.
El cheque extendido a favor de una persona determinada con la clusula no a la
orden slo es transmisible bajo la forma y con los efectos de una cesin de
crditos.
El cheque al portador es transmisible mediante la simple entrega.
Endoso: concepto, forma y efectos: es una declaracin cambiaria unilateral que se
realiza a travs de la tradicin, es decir, transfiere la propiedad y posesin de los
derechos del ttulo bajo la garanta del endosante y a favor del endosatario.
El endoso debe ser puro y simple. Toda condicin a la cual est subordinado se
tendr por no escrita. El endoso parcial es nulo. Es igualmente nulo el endoso del
girado. El endoso al portador vale como endoso en blanco. El endoso a favor del
girado vale slo como recibo, salvo el caso de que el girado tuviese varios
establecimientos y de que el endoso se hiciese a favor de un establecimiento
distinto de aqul sobre el cual se gir el cheque.
El endoso debe escribirse al dorso del cheque o sobre una hoja unida al mismo.
Debe ser firmado por el endosante y deber contener las especificaciones que
establezca el BCRA, el que tambin podr admitir las firmas establecidas en el
inciso 6 del art. 2 para el ltimo endoso previo al depsito. El endoso que no
contenga las especificaciones que establezca la reglamentacin no perjudica el
ttulo.
El endoso transmite todos los derechos resultantes del cheque. Si el endoso fuese
en blanco, el portador podr:
llenar el blanco, sea con su nombre, sea con el de otra persona
endosar el cheque nuevamente en blanco o a otra persona
entregar el cheque a un tercero sin llenar el blanco ni endosar.
El endosante es, salvo clusula en contrario, garante del pago. Puede prohibir un
nuevo endoso y en este caso no ser responsable hacia las personas a quienes el
cheque fuere ulteriormente endosado.
El tenedor de un cheque endosable ser considerado como portador legtimo si
justifica su derecho por una serie ininterrumpida de endosos, aun cuando el ltimo
fuera en blanco. Los endosos tachados se tendrn como no escritos.
Presentacin y pago del cheque: el cheque comn es siempre pagadero a la vista
toda mencin contraria se tendr por no escrita. El cheque comn presentado al
pago antes del da indicado como fecha de creacin es pagadero el da de la
presentacin. El cheque no puede ser aceptado, toda mencin de aceptacin se
tendr por no escrita.
El plazo de presentacin de un cheque librado en la Repblica Argentina es de 30
das contados desde la fecha de su creacin. El trmino de presentacin de un
cheque librado en el extranjero y pagadero en la RA es de 60 das contados
desde la fecha de su creacin. Si el trmino venciera en un da inhbil bancario, el
cheque podr ser presentado el primer da hbil bancario siguiente al de su
vencimiento. En las disposiciones complementarias de la ley se establece que el
BCRA podr prorrogar o modificar estos plazos.
Si el cheque se deposita para su cobro, la fecha del depsito ser considerada
fecha de presentacin.
Ni la muerte del librador ni su incapacidad sobreviniente despus de la emisin
afectan los efectos del cheque, salvo que el mismo fuese posdatado.
El girado puede exigir al pagar el cheque que le sea entregado cancelado por el
portador. El portador no puede rehusar un pago parcial. En caso de pago parcial,
el girado puede exigir que se haga mencin de dicho pago en el cheque y que se
otorgue recibo. El cheque conservar todos sus efectos por el saldo impago.
El girado que paga un cheque endosable est obligado a verificar la regularidad
de la serie de endosos, pero no la autenticidad de la firma de los endosantes con
excepcin del ltimo. El cheque al portador ser abonado al tenedor que lo
presente al cobro.
El cheque debe ser librado en la moneda de pago que corresponda a la cuenta
corriente contra la que se gira.
Cheque posdatado: no se considerar cheque a la frmula emitida con fecha
posterior al da de su presentacin al cobro o depsito. Son inoponibles al
concurso, quiebra, sucesin del librador y de los dems obligados cambiarios,
siendo adems invlidas, en caso de incapacidad sobreviniente del librador, las
frmulas que consignen fechas posteriores a las fechas en que ocurriesen dichos
hechos.
2) Revocacin del cheque
La revocacin de la orden de pago no tiene efecto sino despus de expirado el
plazo para su presentacin. Si no hubiera revocacin, el banco girado podr
abonarlo despus del vencimiento del plazo, siempre que no hubiese transcurrido
ms de otro lapso igual al fijado como plazo.
Oposicin al pago, casos diversos: el banco girado se negar a pagar el cheque:
cuando no hubiese fondos suficientes en la cuenta o faltase la autorizacin para
girar en descubierto,
si el cheque no reuniera los requisitos esenciales,
si el cheque estuviese raspado, interlineado, borrado o alterado en cualquiera de
sus enunciaciones, o si mediara cualquier circunstancia que hiciese dudosa su
autenticidad,
cuando el librador o tenedor del cheque notificasen al banco, por escrito, que el
mismo no se pague por haber mediado violencia al librarlo o por haber sido
sustrado,
cuando el cheque haya sido librado por un monto superior a los $700 y no tuviera
indicacin del beneficiario, o se hubiera presentado al cobro una persona
distinta del mismo,
cuando el banco tuviese conocimiento de que el librador fue declarado en quiebra
o concurso civil con anterioridad a la fecha de emisin, o el tenedor se
encuentre en ese estado de cobro,
cuando el banco tuviese conocimiento de la muerte o declaracin de incapacidad
del librador y el cheque llevase fecha posterior,
cuando se trate de un cheque cruzado y no se presente al cobro por un banco o
por el banco designado.
Situacin del banco que se niega al pago del cheque: cuando el cheque sea
presentado en los plazos establecidos, el girado deber siempre recibirlo. Si no lo
paga har constar la negativa en el mismo ttulo, con expresa mencin de todos
los motivos en que se funda, de la fecha y la hora de la presentacin, del domicilio
del librador registrado en el girado. La constancia del rechazo deber ser suscrita
por persona autorizada. Igual constancia deber anotarse cuando el cheque sea
devuelto por una cmara compensadora. La constancia consignada por el girado
producir los efectos del protesto. Con ello quedar expedita la accin ejecutiva
que el tenedor podr iniciar contra librador, endosantes y avalistas. Si el banco
girado se negare a poner la constancia del rechazo o utilizare una frmula no
autorizada podr ser demandado por los perjuicios que ocasionare.
Responsabilidad por pago indebido y falsificacin de un cheque: el girado
responder por las consecuencias del pago de un cheque, en los siguientes
casos:
cuando la firma del librador fuese visiblemente falsificada,
cuando el documento no reuniese los requisitos esenciales,
cuando el cheque no hubiese sido extendido en frmula proporcionada al librador
por el girado.
El titular de la cuenta corriente responder de los perjuicios:
cuando la firma hubiese sido falsificada en alguna de las frmulas entregadas
segn lo prescripto por la ley y la falsificacin no fuese visiblemente manifiesta,
cuando no se hubiese cumplido con las obligaciones de avisar inmediatamente al
girado en caso de extravo o sustraccin de frmulas de cheque sin utilizar,
cheques creados pero no emitidos o de la frmula especial para solicitarlas.
La falsificacin se considerar visiblemente manifiesta cuando pueda apreciarse a
simple vista, dentro de la rapidez y prudencia impuesta por el normal movimiento
de los negocios del girado, en el cotejo de la firma del cheque con la registrada en
el girado, en el momento del pago.
Cuando no concurran los extremos indicados precedentemente, los jueces podrn
distribuir la responsabilidad ente el girado, el titular de la cuenta y el portador
beneficiario, de acuerdo con las circunstancias y el grado de culpa en que hubiese
incurrido cada uno de ellos.
Fuerza cancelatoria del pago mediante cheque: Es una orden de pago que el
librador le da al banco girado para que le pague una suma de dinero al
beneficiario. El pago es considerado efectivo cuando el beneficiario recibe el
importe que consta en el ttulo.
3) Falta de pago del cheque
Concepto:
Efectos y formas: el portador debe dar aviso de falta de pago a su endosante y al
librador dentro de los 2 das hbiles bancarios inmediatos siguientes a la
notificacin del rechazo del cheque. Cada endosante debe, dentro de los 2 das
hbiles bancarios inmediatos al de la recepcin del aviso, avisar a su vez a su
endosante, indicando los nombres y direcciones de los que le han dado los avisos
precedentes y as sucesivamente hasta llegar al librador. Igual aviso debe darse a
los avalistas si hubiese. El aviso puede ser dado en cualquier forma pero quien lo
haga deber probar que lo envi en el trmino sealado. La falta de aviso no
produce la caducidad de las acciones emergentes del cheque pero quien no lo
haga ser responsable de los perjuicios causados por su negligencia, sin que la
reparacin pueda exceder el importe del cheque. (art. 39)
El portador puede reclamar a aqul contra quien ejercita su recurso:
el importe no pagado del cheque
los intereses al tipo bancario corriente en el lugar de pago, a partir del da de la
presentacin al cobro,
los gastos originados por los avisos que hubiera tendido que dar y cualquier otro
gasto originado por el cobro del cheque.
Quien haya reembolsado un cheque puede reclamar a sus garantes:
la suma ntegra pagada,}
los intereses de dicha suma al tipo bancario corriente en el lugar del pago, a partir
del da del desembolso
los gastos efectuados.
Constancia que inserta el pago: todo obligado contra el cual se ejercite un recurso
o est expuesto a un recurso puede exigir, contra el pago, la entrega del cheque
con la constancia del rechazo por el girado y recibo de pago. Todo endosante que
hubiese reembolsado el cheque puede tachar su endoso y los de los endosantes
subsiguientes y, en su caso, el de sus respectivos avalistas.
Acciones emergentes
Son las acciones que aparecen cuando es rechazado un cheque por el girado,
siendo estas acciones de naturaleza cambiaria y de derecho comn.
Solidaridad: cualquier persona que firma un cheque queda solidariamente
obligada hacia el portador y ste tiene derecho de accionar contra todas,
individual o colectivamente sin estar sujeto a observar el orden en que se
obligaron. Estos mismos derechos pertenecen a quien haya pagado el cheque. La
accin intentada contra uno de los obligados no impide accionar contra los otros,
aun los posteriores a aquel que haya sido perseguido en primer trmino.
Podr tambin ejercitar la accin cambiaria y la accin causal. [buscar]
Cheques cruzados: el librador o el portador de un cheque pueden cruzarlo, por
medio de dos barras paralelas colocadas en el anverso del cheque. El
cruzamiento puede ser general o especial: es especial si entre las barras contiene
el nombre de una entidad autorizada para prestar el servicios de cheque, de lo
contrario es cruzamiento general. El general se puede transformar en especial,
pero el especial no se puede transformar en general.
Un cheque con cruzamiento general slo puede ser pagado por el girado a uno de
los clientes o a una entidad autorizada para prestar el servicios de cheque. Un
cheque con cruzamiento especial slo puede ser pagado por el girado
mencionado entre las barras. La entidad designada en el cruzamiento podr
indicar a otra entidad autorizada a prestar el servicio para que reciba el pago.
El cheque con varios cruzamientos especiales slo puede ser pagado por el
girado en el caso de que se trate de dos cruzamientos de los cuales uno sea para
el pago por una cmara compensadora.
Cheques de contabilidad: el librador, como el portador de un cheque, pueden
prohibir que se lo pague en dinero, insertando en el anverso la mencin para
acreditar en cuenta. En este caso el girado slo puede liquidar el cheque
mediante un asiento de libros. La liquidacin as efectuada equivale al pago. La
tacha de la mencin se tendr por no hecha.
Cheques imputados: el librador, as como el portador de un cheque pueden
enunciar el destino del pago del cheque insertando al dorso o en el aadido y bajo
su firma, la indicacin concreta y precisa de la imputacin. La clusula produce
efectos exclusivamente entre quien la inserta y el portador inmediato, pero no
origina responsabilidad para el girado por el incumplimiento de la imputacin. Slo
el destinatario de la imputacin puede endosar el cheque y en este caso el titulo
mantiene su negociabilidad. La tacha de la imputacin se tendr por no hecha.
Cheques certificados: el girado puede certificar un cheque a requerimiento del
librador o de cualquier portador, debitando en la cuenta sobre la cual se lo gira la
suma necesaria para el pago. El importe as debitado queda reservado para ser
entregado a quien corresponda y sustrado a todas las contingencias que
provengan de la persona o solvencia del librador. La certificacin no puede ser
parcial ni extenderse en cheques al portador. La insercin en el cheque de las
palabras visto, bueno u otras anlogas suscriptas por el girado significan la
certificacin. La certificacin tiene por efecto establecer la existencia de una
disponibilidad e impedir su utilizacin por el librador durante el trmino por el cual
se certific. La certificacin puede hacerse por un plazo convencional que no
puede exceder de 5 das hbiles bancarios.
Cheques de viajero: los bancos podrn expedir cheques de viajero a su propio
cargo y pagaderos en el establecimiento principal, las sucursales o agencias, o
corresponsalas que tengan en el pas o en el extranjero. El cheque de viajero
puede o no indicar el plazo de validez del mismo. Si no indica trmino para el
vencimiento, vencer a los 5 aos contados desde la fecha de emisin. Vencido
dicho plazo, el beneficiario podr cobrarlo slo en el banco emisor. Los cheques
de viajero sern pagados previa confrontacin de la firma del beneficiario puesta
en el espacio de control con la que parezca autenticada por el banco emisor.
Enunciaciones que deben contener:
denominacin cheque de viajero inserta en su texto,
nde cheque,
nombre del banco emisor,
lugar y fecha de emisin,
orden pura y simple de pagar una suma de dinero, expresada en letras y nmeros,
con especificacin de la especie de moneda,
bancos, agencias o corresponsalas donde puede cobrarse el cheque,
nombre y firma del tomador o beneficiario,
firma del emisor.
Adems el ttulo debe contener un espacio destinado a la fecha y a la firma de
control del beneficiario.
Cheque de pago diferido
Es una orden de pago librada a fecha determinada, posterior a la de su
libramiento, contra una entidad autorizada en la cual el librador a la fecha de
vencimiento debe tener fondos suficientes depositados a su orden en cuenta
corriente o autorizacin para girar al descubierto. Los cheques de pago diferido se
libran contra las cuentas de cheques comunes.
Sin perjuicio de las responsabilidades en que incurra por el derecho comn, bajo
ninguna circunstancia el girado ser responsable si el cheque no es pagado a su
vencimiento. Ni el registro del cheque, ni la determinacin de lmites de registro
generan responsabilidad.
El girado puede avalar el cheque de pago diferido
El cheque de pago diferido deber contener las siguientes enunciaciones
esenciales en formulario similar, aunque distinguible, del cheque comn:
la denominacin el cheque de pago diferido claramente inserta en el texto del
documento,
el nde orden impreso en el cuerpo del cheque,
la indicacin del lugar y fecha de su creacin
la fecha de pago no puede exceder un plazo de 360 das
el nombre del girado y el domicilio de pago,
la persona en cuyo favor se libra, o al portador
la suma determinada de dinero, expresada en ny le tras que se ordena pagar
el nombre del librador, domicilio, identificacin tributaria o laboral o de identidad,
segn lo reglamente el BCRA,
la firma del librador. El BCRA autorizar el uso de sistemas electrnicos de
reproduccin de firmas o sus sustitutos para el libramiento de cheques, en la
medida que su implementacin asegure la confiabilidad de la operatoria de
emisin y autenticacin en su conjunto, de acuerdo con la reglamentacin que
el mismo determine.
El cheque de pago diferido, registrado o no, es oponible y eficaz en los supuestos
de concurso, quiebra, incapacidad sobreviniente y muerte del librador. (art. 54)
El registro justifica la regularidad formal del cheque conforme a los requisitos
expuestos en el art. 54. El registro no genera responsabilidad alguna para la
entidad girada si el cheque no es pagado a su vencimiento por falta de fondos o
de autorizacin para girar en descubierto. El tenedor tendr la opcin de presentar
el cheque de pago diferido para su registro. Para los casos en que los cheques
presentados a registro tuvieren defectos formales, el BCRA podr establecer un
sistema de retencin preventiva para que el girado, antes de rechazarlo, se lo
comunique al librador para que corrija los vicios. El girado en este caso no podr
demorar el registro del el cheque de pago diferido ms de 7 das hbiles
bancarios.
El cheque de pago diferido es libremente transferible por endoso, con la sola firma
del endosante.
El cheque de pago diferido puede ser presentado directamente al girado para su
registro. Si el cheque fuera depositado en una entidad diferente al girado, el
depositario remitir al girado el cheque de pago diferido para que ste lo registre y
devuelva, otorgando la constancia respectiva, asumiendo el compromiso de
abonarlo el da de vencimiento si existieran fondos disponibles o autorizacin de
girar en descubierto en la cuenta respectiva. En caso de existir algn impedimento
para su registracin, as lo deber hacer conocer al depositario dentro de los
trminos fijados por el clearing, rechazando la registracin. El rechazo de la
registracin producir los efectos del protesto. Con ella queda expedita la accin
ejecutiva que el tenedor podr iniciar de inmediato contra el librador, endosantes y
avalistas. Se aplica el art. 39.
El rechazo de la registracin ser informado por el girado al BCRA y el librador
ser sancionado con multa.
El BCRA podr autorizar o establecer sistemas de registracin y pago mediante
comunicacin o exposicin electrnica que reemplacen la remisin del ttulo,
estableciendo las condiciones de adhesin y recaudos de seguridad y
funcionamiento.
El cierre de la cuenta corriente impide el registro de nuevos cheques. El girado
deber recibir los depsitos que se efecten para atender los cheques que se
hubieran registrado con anterioridad.
La ejecucin por cualquier causa de un cheque de pago diferido presentado a
registro se podr tramitar en la jurisdiccin correspondiente a la entidad
depositaria o girada, indistintamente.
Disposiciones comunes
Prescripcin: ver unidad VIII
En caso de rechazo del cheque por falta de provisin de fondos o autorizacin
para girar en descubierto o por defectos formales, el girado lo comunicar al
BCRA, al librador y al tenedor con indicacin de fecha y nde la comunicacin.
Sin perjuicio de las responsabilidades en que incurra por el derecho comn, si el
girado omitiere la comunicacin ser responsable del pago del importe del cheque
solidariamente con el librador, hasta un mximo equivalente a $5.000.
El librador de un cheque rechazado por falta de fondos o sin autorizacin para
girar en descubierto ser sancionado con una multa equivalente al 4% del valor
del cheque, con un mnimo de $100 y un mximo de $50.000. El girado est
obligado a debitar el monto de la multa de la cuenta del librador. En caso de no
ser satisfecha dentro de los 30 das del rechazo, ocasionar el cierre de la cuenta
corriente e inhabilitacin.
La multa ser reducida en un 50% si el librador cancela el cheque motivo de la
sancin dentro de los 30 das del rechazo, circunstancia que ser informada al
BCRA.
El depsito de las multas en la cuenta del BCRA se deber hacer dentro del mes
siguiente en el que se produjo el rechazo.
Las entidades financieras que no cierren la cuentas corrientes por aplicacin de
las sanciones que establece la ley y sus reglamentaciones, sern pasibles de una
multa diaria de $500 hasta $15.000, por cada cuenta corriente en esas
condiciones, sin perjuicio de ser solidariamente responsables del pago de
cheques rechazados por falta de fondos girados contra dichas cunetas, hasta un
mximo de $30.000.
Cuando medie oposicin al pago de un cheque por causa que haya originado
denuncia penal del librador o tenedor, la entidad girada deber retener el cheque
y remitirlo al juzgado interviniente en la causa. La entidad girada entregar a quien
haya presentado el cheque al cobro una certificacin que habilite al ejercicio de
las acciones civiles conforme lo establezca la reglamentacin.

Unidad XIX
Derecho comercial internacional
Ley mercatoria:
Fuentes:
Autonoma de la voluntad en los contratos internacionales:
Derecho comunitario (acuerdos o tratados regionales)
Unin Europea:
Rgimen legal, caracteres del mismo:
Partes intervinientes:
Mercosur:
Caracteres del rgimen legal previsto en el Tratado de Asuncin:
Partes intervinientes:
Nafta:
Caracteres del tratado:
Partes intervinientes:
Rgimen legal:
Generalidades:
Compraventa martimas, a distancia o internacionales
Convencin compraventa internacionales de mercadera en Viena de 1980:
mbito de aplicacin:
Formacin del contrato:
Resolucin por incumplimiento esencial:
Transmisin de riesgos:
Compraventa con clusulas especiales
Incoterms publicados por la Cmara de Comercio Internacional:
Clusula ex works, ex factory, FAS, FOB, CIF, C&F, etc.:
Obligaciones del vendedor en cada una de ellas:
Pago de las operaciones internacionales
Pago o aceptacin contra documentos:
Crdito documentario:
Reglas y usos uniformes sobre crditos documentarios:
Partes:
Modalidades:
Responsabilidad bancaria:
Financiaciones bancarias y no bancarias:
Trust receipt, concepto, caracteres:
UNIDAD VII: COMPLEMENTO
Elementos esenciales, naturales y accidentales de los contratos:
Elementos esenciales: son aquellos sin los cuales no puede tener existencia
vlida. Si falta o est viciado un elemento de stos, el contrato ser nulo. Los
elementos esenciales generales (comunes a todos los contratos) son: el
consentimiento, la capacidad de las partes, el objeto la causa. En los contratos
formales, en los que la ley exige la forma ad solemnitatem, tambin ella tendr
el carcter de elemento esencial. No obstante, cada contrato tiene sus propios
elementos esenciales especiales, entre stos encontramos, por ejemplo: el
precio en dinero es un elemento esencial del contrato de compraventa, el
riesgo es un elemento esencial del contrato de seguros (si se tiene la certeza
de que el dao va a producirse, el contrato sera nulo).
Elementos naturales: son aquellos que existen en los contratos por voluntad
de la ley. Por ej.: la garanta por vicios redhibitorios existe en todos los
contratos comerciales (consiste en el derecho que tiene el adquirente de una
cosa de dejar sin efecto el contrato si se descubre en la cosa un vicio oculto
que haga a la misma impropia para su destino o que disminuya su valor). Esa
garanta la tiene el adquirente aunque no se pacte en el contrato porque es un
elemento establecido por la ley. Otro elemento natural de los contratos es la
garanta de eviccin. Los llamados elementos naturales de los contratos tienen
la caracterstica de ser establecidos por la ley en inters de una o ambas
partes, pero las partes pueden dejarlos sin efecto, sin que por ello se altere la
validez del contrato. Por ejemplo: las partes podran pactar que el comprador
renunciara a la garanta por vicios redhibitorios.
Elementos accidentales: son clusulas o pactos que las partes pueden agregar
al contrato para hacerle producir efectos que, naturalmente por s solo no
tiene; por ejemplo el pacto de retroventa, pacto de arrepentimiento, pacto de
mejor comprador.


UNIDAD VIII: COMPLEMENTO
Mandato: forma del mandato comercial
Expresa Romero que el C de C no contiene normas expresas con relacin a la
forma. En el rgimen general, el mandato tampoco tiene una forma tasada
expresa. En orden a la manifestacin de la voluntad establece el art. 1873 del CC
que el mandato puede ser expreso o tcito. Mandato expreso es aqul que se
otorga por instrumento pblico o privado, por cartas y tambin verbalmente.
Queda a salvo el caso de que el mandato sea para realizar actos que requieren la
forma de la escritura pblica.
UNIDAD XIII: COMPLEMENTO
Garantas reales y personales:
En las garantas reales se afecta el producido de un determinado bien mueble o
inmueble. En las personales se trata slo de una obligacin personal que contrae
el garante, que responde as con todo su patrimonio, sin afectacin del producido
de bienes determinados.
Toda garanta constituye una obligacin subsidiaria de la obligacin cuyo
cumplimiento se garantiza. La tendencia moderna es la sustitucin de la garanta
por una obligacin tambin principal, en forma de solidaridad, con lo cual la figura
jurdica de fianza desaparece para convertirse, el tercero garante, en un codeudor
solidario, liso y llano pagador.
Fianza: diferencias con el aval:
Se puede afianzar cualquier tipo de obligaciones, cambiarias o no. El aval es
exclusivamente una garanta cambiaria (slo est discutida su aplicacin en el
cheque).
La fianza es una obligacin accesoria, cada la obligacin principal, cae la
accesoria. El aval es una garanta autnoma independiente de la principal, salvo
que hubiese vicio de forma, ej.: cuando se avala una letra de cambio.
El liso, llano y principal pagador:
Art. 481: Si el fiador fuese ejecutado con preferencia al deudor principal, podr
ofrecer al embargo los bienes de ste, si estuviesen libres, pero si contra ellos
apareciese embargo o n fuesen suficientes, correr la ejecucin contra los bienes
propios del fiador, hasta el efectivo pago del ejecutante.
Extincin de la fianza:
Art. 483: Si el fiador cobrara retribucin por haber prestado la fianza, no puede
pedir la aplicacin de los dispuesto en el inc 4 del art. precedente.

UNIDAD V: COMPLEMENTO
Agente de viaje, rgimen legal:
Son aquellas personas fsicas o jurdicas que ejercen profesionalmente actos
comerciales destinados a poner los bienes y servicios tursticos a disposicin de
quienes deseen utilizarlos. La actividad comprende prestaciones intelectuales y
tcnicas, as como tambin actividades intelectuales, comerciales y de mandato.
El agente de viaje acta en algunas oportunidades como organizador de viajes y,
en otras como intermediario de viajes, o ambas a la vez.
Los agentes de viaje desarrollan en el territorio nacional, con o sin fines de lucro,
en forma permanente, transitoria o accidental alguna de las siguientes
actividades:
intermediar en la reserva o locacin de servicios en cualquier medio de
transporte en el pas o en el extranjero,
intermediar en la contratacin de servicios hoteleros en el pas o en el
extranjero
organizacin de viajes de carcter individual o colectivo, excursiones, cruceros
o similares, con o sin inclusin de todos los servicios, en el pas o en el
extranjero,
recepcin o asistencia de turistas durante sus viajes y su permanencia en el
pas, la prestacin a los mismos de los servicios de guas tursticas y el
despacho de equipajes
la representacin de otras agencias.
El requisito indispensable para realizar esta tarea es la licencia en el Registro de
Agentes de Viajes, a travs de la Direccin Nacional de Turismo, que determina
las normas y requisitos generales y de idoneidad para desarrollar tal actividad.
Para hacerla efectiva debe constituirse previamente un fondo de garanta en
dinero a favor del organismo de aplicacin que designe el PE. La responsabilidad
de las empresas organizadoras es mayor que la del agente intermediario, pues
ellas son las que asumen la obligacin de proporcionar al viajero los servicios de
transporte, alojamiento y dems prestaciones conexas mediante las
contrataciones que deben hacer con otras empresas y con el concurso de
personal idneo puesto al servicio del pasajero. La agencia intermediadora carece
de legitimacin pasiva en el juicio en que se reclaman los daos y perjuicios
derivados del incumplimiento de las obligaciones asumidas en una excursin
turstica, si slo ha intervenido en el negocio como simple intermediadora de la
organizacin del tour.
UNIDAD VI: COMPLEMENTO
Mercado de capitales: se refiere a la oferta y la demanda de activos lquidos que
son requeridos para satisfacer la demanda de prstamos a largo plazo. En el
mercado de capitales intervienen prestatarios y prestamistas, a travs de
instituciones financieras (bancos) que canalizan la oferta y la demanda.
Representa una fuente de recursos para estimular la inversin en las actividades
productivas, por lo que es un requisito indispensable que los activos lquidos
puedan estar disponibles a largo plazo. Por esta razn no se puede hablar de la
existencia de un mercado de capitales en un pas en donde las colocaciones de
dinero se realicen a corto plazo. En los pases desarrollados de baja inflacin, los
prstamos obtenidos en el mercado de capitales se conceden generalmente con
un plazo de un ao y amplias posibilidades de renovacin.
Mercado abierto: las operaciones de open market son las que realizan las
autoridades monetarias de los distintos pases (BCRA, Reserva Federal de EEUU)
en el mercado de capitales con el fin de influir en la actividad econmica general.
En el caso de que en un pas se manifieste una inflacin de demanda por efectos
de una liquidez mayor que la capacidad productiva, la autoridad monetaria ofrece
en venta ttulos pblicos que arrojan un inters a sus compradores. Al vender
estos ttulos, los bancos centrales estn retirando moneda del mercado, con lo
que disminuye la liquidez y se frena la inflacin. Por el contrario, en el caso de que
exista una recesin, la autoridad monetaria compra ttulos que estn en manos del
pblico , con lo que aumenta la liquidez y se estimula la demanda de bienes y
servicios en general. Las operaciones de mercado abierto constituyen un recurso
del que disponen los gobiernos para equilibrar la economa. Son muy frecuentes
en los pases desarrollados debido a la credibilidad del pblico en relacin con la
poltica monetaria del gobierno. No ocurre lo mismo en los pases en donde la
inflacin es excesiva, el dficit fiscal crnico y las reservas en divisas escasas.
Agentes extraburstiles: si los agentes efectuaran oferta pblica de ttulos valores
fuera de los recintos burstiles, ya sea que dichos valores tengan o no cotizacin
autorizada por alguna bolsa de comercio, debern inscribirse en el registro creado
por el art. 21 y se hallarn sujetos a la CNV. Adems debern cumplir los
requisitos impuestos por las normas de fondo y administrativas de acuerdo con el
carcter jurdico que acten (por ej.: inscripcin en la matrcula de corredores o de
comerciantes en el ramo de comisiones, etc.)
Comercio de granos: sujetos que intervienen: en el comercio de granos
intervienen diversos agentes, que entrelazan su accionar desde la produccin
hasta la venta. El primer eslabn de la cadena es el productor, quien tiene a su
cargo la siembra y cosecha, una vez efectuada sta, entregar la misma al
segunda eslabn, es decir, al acopiador, quien podr ser una persona fsica, una
sociedad comercial o una cooperativa de primer grado. La funcin del acopiador
ser comercializar el producto al ltimo eslabn, es decir, los exportadores para
que lo destinen al exterior, o a otros compradores (ej.; molinos, aceiteras, etc.),
que lo destinarn a la industrializacin y/o consumo. El encargado de mediar entre
los dos ltimos eslabones es el llamado corredor de cereales. El corretaje cumple
la funcin de promover las operaciones, acercando la oferta y la demanda. Los
corredores o comisionistas tienen su asiento en las principales plazas de
comercializacin y los servicios que prestan a sus clientes se extienden al
asesoramiento en las ventas, control de las entregas, apoyo financiero, etc.
La Junta Nacional de Granos es un ente autrquico encargado de ejercer el poder
de polica del Estado en el mbito especfico del comercio de granos. Dicta las
normas de la actividad, dentro de las cuales se desenvuelve el mercado. Se
destacan entre sus funciones y atribuciones:
Controlar todas las instituciones o entidades que intervengan directa o
indirectamente en el comercio interno y exterior de granos y subproductos,
Autorizar y controlar el funcionamiento de todos los medios que se utilicen en el
comercio de granos,
Dictar normas, establecer requisitos, asesorar, expedir certificados, fijar (con
aprobacin del PE) los precios mnimos, cupos de exportacin, etc.
El corredor de cereales, requisitos de actuacin, naturaleza jurdica, arbitraje: es
el que media en la negociacin entre el acopiador y los compradores. Su
actuacin no permite un encuadre exacto en las figuras tpicas de los auxiliares de
comercio que conocemos, su tarea es hbrida (a veces acta como comisionista,
otras veces lo hace como corredor). Como corredor de bolsa se registran tanto
personas fsicas como jurdicas, por los general constituidos bajo la forma de SRL.
En el mercado a trmino su actuacin es la de un verdadero comisionista, es
decir, acta en nombre propio y por cuenta ajena, compra o vende granos en la
rueda de manera similar a como lo puede realizar un agente de bolsa en materia
de ttulos.
En el mercado libre su actuacin es la tpica del corredor, ya que acerca a las
partes en la compraventa.
Adems de la forma de actuacin expresada anteriormente realizan otras tareas:
De representacin: es comn que los vendedores extiendan cartas poderes,
con el objeto de facultar al corredor para suscribir en su representacin boletos
de compraventa, otorgar recibos, liquidar definitivamente operaciones aceptar
y formar certificados de depsitos y percibir importes por ventas.
De financiamiento: suelen prestar asistencia econmica a sus clientes,
adelantndoles sumas de dinero mediante el pago de una tasa de inters.
No existen en nuestro ordenamiento jurdico norma alguna que contemple esta
actividad en su totalidad, por lo que se aplican las normas del corretaje, de la
comisin, etc., segn haya sido su actuacin.
Otros tipos de mercados: clases y funciones, operadores: la Bolsa est integrada
por diversos mercados: de valores, de cereales, de piedras preciosas, de
hacienda, etc. En Rosario subsisten con solidez el Mercado de Valores y el
Mercado de Cereales y Oleaginosos.
UNIDAD XVI: COMPLEMENTO
Derechos industriales:
La creacin intelectual da lugar a la formacin de parte de los llamados bienes
inmateriales. Las obras de ingenio constituyen una propiedad exclusiva de orden
artstico, los inventos y descubrimientos, la creacin de signos y marcas, de
dibujos y diseos especiales para la industria y el comercio, permiten obtener para
sus autores, un derecho de propiedad especial, que generalmente se llama
propiedad industrial. Para algunos autores, el nombre comercial es tambin una
modalidad de la propiedad industrial.
La ley protege esta clase de propiedad tanto en un sentido positivo (permitiendo a
su autor disfrutar de ella) como en un sentido negativo (impidiendo que otros
utilicen el modelo, la marca, el invento). Se establece as la obligacin de
abstencin para los dems miembros de la comunidad.
Derecho de invencin, concepto: La invencin industrial se encuentra inicialmente
en estado de secreto. Este es difcil de mantener cuando la invencin es puesta
en prctica a travs de productos. Se termina por descubrir al pblico el secreto.
Para ello se dispone de la posibilidad de obtener una patente: cesa el rgimen de
secreto y se sustituye al mismo una notoriedad de frmula o de procedimiento,
pero que es tutelada mediante la exclusividad (atribuida al inventor) de utilizacin.
El derecho del inventor consiste precisamente, en el poder exclusivo de poner en
prctica una invencin industrial, nueva e idnea para tener aplicacin y para
sacar de ella provecho en el territorio del Estado. Este es el derecho sobre la
invencin en sentido estricto. La facultad se extiende tambin al comercio de
productos al cual se refiere el invento. Materia de derecho de inventor puede ser
tambin un nuevo mtodo o proceso de fabricacin industrial del producto ya
conocido. Aqu hay una invencin en un segundo sentido: la llamada invencin de
procedimiento. La patente se extiende tambin al producto obtenido, siempre que
ste pueda constituir objeto de patente.
Transferencia de tecnologa
Concepto: cuando hablamos de tecnologa nos estamos refiriendo a la aplicacin
de conocimientos cientficos a los medios tcnicos a fin de obtener nuevos
productos y servicios, mejor calidad de ellos, menores costos o menor tiempo
para su obtencin, etc. Bajo la denominacin transferencia de tecnologa se
agrupan diversas figuras contractuales, las cuales tienen en comn su objeto: el
conocimiento tecnolgico.
Diversos sistemas: los regmenes legales de los distintos pases sobre importacin
de tecnologa pueden clasificarse en 3 grupos:
de libre contratacin por parte de los particulares (poltica librecambista),
de prohibicin a los particulares, como regla, salvo los expresos permisos
otorgados en cada caso en forma previa por la autoridad estatal,
sistema que permite a los particulares la importacin de tecnologa extranjera,
pero bajo cierto control del Estado.
Este ltimo ofrece variaciones en cuanto al mayor o menor grado de control pues,
en algunos pases se exige la solicitud de autorizacin previa en cada caso y en
otros basta la inscripcin del contrato en un registro especial.
Contrato de licencia: es un contrato por el cual el titular de una patente de
invencin autoriza a la otra a usar o explotar industrialmente la invencin sin
transferirle la titularidad. No es esencial que tal uso se conceda con exclusividad.
Este contrato se realiza sobre inventos y modelos y diseos patentados. Los
contratos sobre inventos sobre los cuales se encuentra pendiente el otorgamiento
de la patente solicitada deben considerarse know how y no de licencia.
Mediante este contrato las empresas conceden a otras empresas menores, del
mismo u otros pases, la facultad de explotar inventos, conviniendo un precio, que
se denomina regala o canon.
La compensacin que debe pagar el licenciado al licenciante (regala o canon), de
acuerdo con el criterio de la Corte Suprema, debe consistir en una retribucin
cuyo monto total no sea determinado ab initio, sino que est sujeta al resultado de
la actividad en que se emplee el bien o derecho que da contenido al contrato,
lleva implcita una comunidad de intereses entre la empresa que otorga el uso de
la patente y la que los utiliza empleando su capacidad financiera y su organizacin
empresarial.

Se trata de un contrato escrito, bilateral, de tracto sucesivo. No se encuentra
legislado en nuestro medio, por lo tanto, se sostiene que se trata de un contrato
con tipicidad consuetudinaria.
Los pases altamente industrializados se limitaban a actuar en el exterior,
principalmente a travs de subsidiarias controladas. En las ltimas dcadas se
increment el nmero de empresas locales no subsidiarias que dependen del
apoyo y la asistencia tcnica exterior y son tributarias de la propiedad industrial de
estas empresas. Mediante la licencia, la empresa mediana puede actuar en el
exterior y puede explorar los mercados para su eventual explotacin directa.
En su sentido originario, la licencia es el otorgamiento por el titular de un derecho,
de una autorizacin para hacer aquello que, de no mediar dicha autorizacin,
sera una violacin de tal derecho. El mbito originario de las licencias industriales
fue el derecho de patentes de invencin, del cual se extendi a los otros derechos
de propiedad industrial (marcas, diseos, modelos ornamentales, modelos de
utilidad, etc.). En un mbito derivado, la licencia incluye, no slo el otorgamiento
de tal autorizacin, sino tambin el otorgamiento por parte de una persona que
posee un conocimiento o proceso secretos, una habilidad tcnica especializada
para que otra persona adquiera esos conocimientos de l bajo el compromiso de
que slo se los usar en ciertas condiciones, entre las cuales normalmente se
incluye alguna forma de pago u otra contraprestacin para el que imparte el
conocimiento.
Know how:
Este trmino ingls aluda en los comienzos de su evolucin, al secreto de ciertos
procesos de fabricacin industrial que, no siendo registrables ni recibiendo por
parto proteccin legal , constituyen un verdadero derecho intelectual, valioso
tambin econmicamente.
Know how es el grupo de informaciones, conocimientos, frmulas, pericias o
especial habilidad tcnica necesaria para obtener un producto, un proceso de
fabricacin o una actividad mercantil. El know how envuelve un conocimiento que
generalmente, importa un secreto de quien lo posee. En general, el know how no
es patentable, por lo que se discute si en un bien protegible jurdicamente.
Por medio del contrato de know how una parte transfiere a la otra conocimientos y
experiencias de naturaleza tcnica, comercial, administrativa, financiera o de otra
naturaleza, aplicable en la prctica en la explotacin de una empresa en el
ejercicio de una profesin, y la otra se obliga a pagar por ello un precio
denominado regala.
Caracteriza a este contrato:
El conocimiento y experiencias transferidas pueden ser de orden tcnico,
comercial o administrativo, es decir, el objeto del contrato es amplio.
No es necesario que el conocimiento objeto del know how sea secreto. En este
tipo de contratacin el contratante del pas en desarrollo est dispuesto a
pagar por obtener este saber, a fin de ahorrarse gastos en trabajos
experimentales de desarrollo. De ah que en la prctica muchas veces se
llaman contratos de know how los convenios que versan sobre conocimientos
que no sean secretos. Pero si ese conocimiento es de libre y fcil acceso para
ambas partes no cabr hablar de know how.
El beneficiario est facultado a utilizar todos los elementos durante el trmino de
vigencia del contrato, pero le es prohibido revelar el secreto a terceros.
El titular del know how se obliga a suministrar a la otra parte toda la informacin
necesaria sobre un proceso industrial especfico pero no interviene en su
aplicacin ni garantiza su resultado comercial.
Asistencia tcnica, concepto, caracteres: en este contrato la empresa asistente se
obliga a suministrar a la asistida:
conocimientos y experiencias que posee con respecto a cierto proceso
industrial,
brinda normas sobre calidad,
aconseja sobre la adquisicin de las maquinarias, herramientas, materias
primas, etc.,
informa sobre mtodos de trabajo y de control.
Adems, la empresa suministrante est obligada mediante personal especializado
a cooperar tcnicamente, asesorando a la otra parte en todo el proceso industrial,
de modo permanente o en visitas peridicas, a formar personal especializado, etc.
Esto ltimo es lo que diferencia al contrato de asistencia tcnica de un know how.
Funcin, importancia e inters del Estado en la regulacin de estos contratos: la
doctrina no es uniforme respecto a este tema. Un sector considera que la
intervencin del Estado en este tipo de contratos es nociva para los pases como
el nuestro, en el que el ingreso del flujo tecnolgico es de suma importancia para
el desarrollo econmico. Cuando el contrato pretendido por las autoridades es
distinto del que quieren las partes el resultado es en general que las partes se
abstengan de contratar, con consecuencias negativas no slo para el que quera
la tecnologa sino tambin en el pas. Estos autores sostienen bsicamente un
sistema de libertad en el que se respete la voluntad de las partes para lograr as
estimular y fomentar la iniciativa privada en la adquisicin o desarrollo de
tecnologa. Otro sector doctrinario seala que el sistema de importacin irrestricta
de tecnologa es perjudicial por las clusulas abusivas que estos contratos suelen
poseer en perjuicio del importador, fundamentalmente en la faz econmica, pues
los pagos de regala resultaban excesivos, dado que bajo el rtulo de
transferencia de tecnologa la mayor parte de las regalas se pagaban por el
permiso de uso de marcas que no constituan efectivas transferencias de tcnicas,
habilidades y conocimientos industriales.




























UNIDAD XIX

1.- Derecho comercial internacional : lex mercatoria. Fuentes.
En el siglo15, se sostena que los mercaderes no estaban obligados por las
leyes locales, sino que deban ser juzgados de acuerdo con la ley natural, a la
cual algunos llamaban Lex Mercatoria, que era universal en todo el mundo.
Su fuente era la costumbre de los comerciantes, el derecho de los
contratos aplicado independientemente de la ley del lugar y de la ley personal de
los partcipes, que eran colocados en situacin de igualdad.

La autonoma de la voluntad en los contratos internacionales.
La determinacin de la normativa aplicable a un contrato comercial
internacional siempre ha aparejado inconvenientes. Por eso, una prctica comn
ha sido el establecimiento de pactos de lege utenda, o sea estipulaciones respecto
de cual ser la ley aplicable a la relacin, ya sea para el caso de una eventual
controversia (autonoma conflictual) o como parte integrada de las disposiciones
contractuales (autonoma material).
Esas estipulaciones han sido entendidas, generalmente, como una
manifestacin ms de la libertad de hacer todo lo que la ley no prohbe,
consagrada en todas las legislaciones del mundo.

2.- Derecho comunitario : acuerdos o tratados regionales.
Unin Europea. Rgimen legal. Caracteres del mismo. Partes intervinientes.
Las Comunidades Europeas constituyen una organizacin internacional
que, aunque de vocacin primordialmente econmica, ha llegado a crear una
estrecha cooperacin entre los estados miembros, hasta el punto de aparecer hoy
en da como el prometedor embrin de una eventual unidad poltica en el viejo
continente.
Tcnica e histricamente, las Comunidades Europeas son tres, a saber, la
Comunidad Europea del Carbn y del Acero (CECA), la Comunidad Econmica
Europea (CEE) y la Comunidad Europea de la Energa Atmica (CEEA). La
primera de ellas fue creada por el Tratado de Pars (1951, en vigor desde 1952), y
las otras dos, por el tratado de Roma (1957, en vigor desde 1958). En la prctica,
sin embargo, funcionan ya como una nica organizacin, con instituciones y
administracin comunes por virtud del Tratado de Bruselas (1965, en vigor desde
1967). De ah que sea correcto hablar de la Comunidad Europea, en singular.
Las Comunidades estn integradas por 15 estados, a saber : Alemania,
Austria, Blgica, Dinamarca, Espaa, Finlandia, Francia (preside la unin), Grecia,
Irlanda, Italia, Luxemburgo, Pases Bajos, Portugal, Reino Unido y Suecia.
Los grandes objetivos de la empresa comunitaria aparecen
exhaustivamente descritos en los artculos 2 y 3 del tratado de Roma.
Art. 2 : La comunidad tendr por misin promover, mediante el
establecimiento de un mercado comn y la progresiva aproximacin de las
polticas econmicas de los estados miembros, un desarrollo armonioso de las
actividades econmicas en el conjunto de la Comunidad, una expansin continua y
equilibrada, una estabilidad creciente, una elevacin acelerada del nivel de vida y
relaciones ms estrechas entre los estados que la integran.
Art. 3 : A los fines enunciados en el artculo anterior, la accin de la
Comunidad llevar consigo, en las condiciones y segn el ritmo previstos en el
presente Tratado :
La supresin, entre los estados miembros, de los derechos de aduana y de
las restricciones cuantitativas a la entrada y salida de las mercancas.
El establecimiento de un arancel externo comn y de una poltica comercial
comn respecto de terceros estados.
La supresin, entre los estados miembros, de los obstculos a la libre
circulacin de personas, servicios y capitales.
El establecimiento de una poltica comn en el sector de los transportes.
La aproximacin de las legislaciones nacionales en la medida necesaria
para el funcionamiento del mercado comn.

Mercosur. Partes intervinientes.
Los pases que intervienen son :
La Repblica Argentina
La Repblica Federativa del Brasil
La Repblica del Paraguay
La Repblica Oriental del Uruguay

Caracteres del rgimen previsto en el tratado de Asuncin.
Art. 1 : Los Estados partes deciden constituir en Mercado Comn que se
denominar Mercado Comn del Sur (MerCoSur) .
Este mercado comn implica (rige a partir del 1/1/95):
la libre circulacin de bienes, servicios y factores productivos, entre los pases,
a travs, entre otros, de la eliminacin de los derechos aduaneros y
restricciones no arancelarias a la circulacin de mercaderas y de cualquier otra
medida equivalente.
el establecimiento de un arancel externo comn y la adopcin de una poltica
comercial comn con relacin a terceros Estados o agrupaciones Estados.
la coordinacin de polticas macroeconmicas y sectoriales entre los Estados
partes, a fin de asegurar condiciones adecuadas de competencia entre los
Estados partes.
el compromiso de los Estados partes de armonizar sus legislaciones para lograr
el fortalecimiento del proceso de integracin.
Art. 2 : El Mercado Comn estar fundado en la reciprocidad de derechos y
obligaciones de los Estados partes.
Art. 9 : La administracin y ejecucin del presente tratado estar a cargo de
los siguientes rganos :
Consejo del Mercado Comn
Grupo Mercado Comn
Art. 10 : El Consejo estar integrado por los Ministros de Relaciones
Exteriores y los Ministros de Economa de los Estados partes. Se reunir por lo
menos una vez al ao con los Presidentes de los Estados partes.
Art. 13 : El Grupo Mercado Comn es el rgano ejecutivo y ser coordinado
por los ministerios de relaciones exteriores.

Tratado de libre comercio de los pases del norte de Amrica (Nafta).
Caracteres del mismo. Partes intervinientes. Rgimen legal. Generalidades.
El NAFTA es un acuerdo de libre comercio celebrado entre los Estados
Unidos de Norteamrica, Canad y Mxico.
Elimina las aduanas para los bienes del rea de los Estados partes, pero
no establece arancel externo comn. Los Estados partes poseen independencia
para fijar polticas comerciales hacia terceros pases.
El acuerdo rige desde el 1 de enero de 1994, aunque slo alcanzar plena
vigencia en todos los sectores luego de 15 aos de su entrada en vigor.
Las principales disposiciones pueden resumirse en 4 reas :
Inversin : slo el Estado mexicano puede invertir en sistemas de satlites,
servicio postal, administracin de ferrocarriles y emisin de billetes y monedas
Agricultura : EEUU y Canad desgravarn de inmediato productos que
representan 61% y 88%, respectivamente, de las exportaciones mexicanas a
estos mercados. Mxico slo desgravar de inmediato fracciones que
comprenden 36% y 49% de las importaciones provenientes de EEUU y
Canad, respectivamente. El 60% de las importaciones provenientes de EEUU
sern desgravadas en 10 y 15 aos.
Sector automotor : EEUU y Canad eliminan de inmediato los aranceles para
autos. Para camiones ligeros los aranceles se reducen de 25% a 10%
inmediatamente y se eliminarn en 5 aos. Para camiones pesados, tractores y
autobuses, los aranceles se eliminarn en 10 aos. Mxico reducir los
aranceles para autos del 20% al 10% inmediatamente, y los eliminar en 5
aos.
Industria textil : El 45% de las exportaciones de Mxico a los EEUU quedar libre
de aranceles de inmediato. Mxico slo desgravar 20% de las exportaciones
estadounidenses de inmediato. Se eliminarn de inmediato los picos
arancelarios en EEUU para las exportaciones mexicanas, el arancel mximo
de arranque ser el 20%.

3.- Compraventas martimas, a distancia o internacionales.
El avance del comercio internacional, ha dado lugar a un rgimen que se
denomina corrientemente compraventas martimas. La denominacin es
incorrecta porque bajo ese nombre se comprenden operaciones que no slo se
realizan por va martima. Su nombre correcto sera compraventas a distancia.

Convencin compraventas internacionales de mercaderas de Viena de 1980.
La Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa
internacional de mercaderas fue ratificada en nuestro pas por la ley 22.765.

mbito de aplicacin.
La convencin se aplica a (artculos 1 y 2) :
los contratos de compraventa de mercaderas entre pases que tengan sus
establecimientos en Estados diferentes.
las compraventas de mercaderas compradas para uso personal, familiar o
domstico, compraventas en subastas y judiciales.
las compraventas de valores mobiliarios, ttulos o efectos de comercio y dinero.
las compraventas de buques, embarcaciones y aeronaves

Formacin del contrato.
El contrato se perfeccionar en el momento de surtir efecto la aceptacin
de la oferta (art. 23).

Resolucin por incumplimiento esencial.
El incumplimiento del contrato por una de las partes ser esencial cuando
cause a la otra parte un perjuicio tal que la prive substancialmente de lo que tena
derecho a esperar en virtud del contrato. La declaracin de resolucin del contrato
surtir efecto slo si se comunica a la otra parte (artculos 25 y 26).

Transmisin de riesgos.
El riesgo se transmitir al comprador :
en general, cuando ste se haga cargo de las mercaderas (art. 69).
en el momento en que las mercaderas se pongan en poder del primer
porteador si el vendedor se encarga del transporte y no hay lugar determinado
para la entrega (art. 67).
desde el momento de la celebracin del contrato si las mercaderas son
vendidas en trnsito (art. 68).

4.- Compraventas con clusulas especiales. Incoterms publicados por la
Cmara de Comercio Internacional.
En Incoterms 1953 (definiciones efectuadas por la Cmara de Comercio
Internacional, I.C.C.), se regulan las nueve modalidades de mayor utilizacin en el
comercio internacional, pero que han pasado a ser propias de toda compraventa a
distancia, ya sea nacional o internacional.
Si bien Incoterms 1953 carece de una parte general, existen algunas
disposiciones que se reiteran en todas sus figuras :
La obligacin del vendedor de entregar las mercaderas conforme al contrato.
La obligacin del vendedor de suministrar la prueba de la conformidad de la
mercadera, corriendo l con todos los gastos de verificacin como control de
calidad, cantidad, etc. (el comprador puede exigir una verificacin adicional,
corriendo con los costos).
En cuanto a la documentacin, la obligacin del vendedor de proporcionar al
comprador la asistencia necesaria para obtener aquella que deba ser emitida
en el pas de origen y fuese necesaria para la importacin.

Clusulas ex works ; ex factory ; FAS ; FOB ; CIF ; C&F ; etc. Obligaciones
del vendedor en cada una de ellas.
Ex Works (ex Factory, ex mill, ex plantation, etc.) : es el tipo en el cual el vendedor
adopta la actitud ms descansada, limitndose a entregar la mercadera en su
propia planta. En el momento de la puesta a disposicin de la mercadera los
riesgos se trasladan al comprador (si ste hubiere reservado un plazo para el
retiro, los riesgos comienzan a correr desde la terminacin de dicho plazo).
Esta figura es propia de los productores agropecuarios y pequeos comercios,
que carecen de la organizacin necesaria para enfrentar negocios de
exportacin.
F.O.R. (free on rail) F.O.T. (free on truck) Nombre del punto de partida : de
acuerdo a esta modalidad el transporte de la mercadera se efecta por
ferrocarril. La obligacin del vendedor es determinar si, por volumen y
naturaleza de la carga se obtiene una tarifa ms favorable contratando uno o
ms vagones. Al comprador corresponde el pago del flete y en l recaen los
riesgos y gastos a partir de que la mercadera es cargada en el vagn.
F.A.S. (free alongside ship) Nombre del puerto de embarque : por esta modalidad,
propia del transporte martimo, el vendedor se compromete a colocar la
mercadera sobre el muelle, en el puerto y al costado del barco que indique el
comprador, quien corre con todos los gastos (derechos de exportacin, flete,
seguro, derechos de importacin, carga y descarga, etc.) a partir de ese
momento.
F.O.B. (free on board) Nombre del puerto de embarque : esta clusula implica que
el vendedor debe colocar las mercaderas a bordo del buque designado por el
comprador y soportar los riesgos y gastos (que incluye los derechos de
exportacin) hasta el momento en que la mercadera pasa la barandilla del
buque.
C.& F. (cost and freight) Nombre del puerto de destino : como en F.O.B. la
obligacin de entrega es sobre el buque (derechos de exportacin pagos) y los
riesgos se trasladan al atravesar la mercadera la barandilla del buque. El costo
del transporte y de descarga es absorbido por el vendedor y, naturalmente, se
reflejar en el precio.
C.I.F. (cost, insurance, freight) Nombre del puerto de destino : bajo esta
modalidad se adicionan a las condiciones anteriores la obligacin del vendedor
de contratar a su costo un seguro sobre la mercadera.
Flete (o transporte) pago hasta (nombre del lugar convenido de destino) : esta
clusula es utilizada exclusivamente para transporte no martimo. El vendedor
toma a su cargo los gastos de carga y transporte y de todos los derechos y
tasas de exportacin (si los hubiere). Si el transporte es efectuado por un
tercero, los riesgos se trasladan en el momento en que los bienes son
entregados a su custodia.
Ex ship (nombre del puerto de destino) : esta modalidad, exclusivamente
martima, constituye un desarrollo de la clusula C.I.F. puerto de destino.
Segn esta clusula el vendedor se obliga a colocar la mercadera a
disposicin del comprador sobre el buque en el punto de destino. El comprador
se desinteresa del transporte y del seguro tomado (si es que alguno se tom).
El vendedor asume una obligacin de resultado.
Ex Quay (duty paid) en (puerto designado) : de acuerdo a ella el vendedor no solo
se obliga a hacer llegar la mercadera al puerto de destino sino tambin a
desembarcarla, pagar los derechos de importacin y ponerla a disposicin del
comprador en el muelle del puerto de destino. Presenta una modalidad : Ex
Quay en (puerto designado) duties on buyers account por la cual el vendedor
se obliga a desembarcar la mercanca y ponerla a disposicin del comprador
sobre el muelle pero no a soportar los gastos por derechos de importacin.

5.- Pago de las operaciones internacionales : pago o aceptacin contra
documentos. Diversas modalidades.
La forma ms simple consiste en convenir un pago directo entre las partes,
el cual puede asumir dos modalidades principales :
Pago on open account : este pago puede efectuarse en distintos momentos :
Cash with order : implica que el vendedor percibe el precio antes del
embarque l entrega de mercaderas.
Sight payment : el vendedor remite o entrega los documentos
representativos de la mercadera y el comprador contra su recepcin
efecta una transferencia telegrfica o postal.
Pago contra documentos : ambas partes se intercambian en un acto el
precio y los documentos representativos de la mercadera, y
eventualmente la restante documentacin exigida por el contrato.
Pago contra entrega : el pago se efecta previa inspeccin de la
mercadera por el comprador en el lugar de destino.
Pago mediante utilizacin de una letra de cambio : el vendedor emite una letra a
cierto plazo vista sobre el comprador, quien debe aceptarla para poder disponer
de los documentos representativos de la mercadera. Aceptada la letra, el
vendedor procede a su descuento, con lo que satisface su inters de obtener
un rpido pago que no le obliga a financiar el perodo de transporte, y el
comprador satisface su contrario inters de no efectuar el desembolso hasta
poder disponer de la mercadera. La clusula con que se incorpora este
mecanismo se denomina aceptacin contra documento.

Crdito documentario. Reglas y usos uniformes sobre crditos
documentarios.
Aparece como la promesa que un banco hace al vendedor de pagarle el
precio convenido (o aceptar una letra girada sobre l por su importe) contra
presentacin y entrega de cierta documentacin que acredite la ejecucin de sus
obligaciones por parte de ste.
El crdito documentario es definido como todo acuerdo por el cual un
banco (banco emisor) actuando de acuerdo con las instrucciones de un cliente
(solicitante del crdito, el comprador) debe hacer pagar a una tercera parte
(beneficiario, el vendedor) o a su orden, o debe pagar, aceptar o negociar letras
de cambio (giros) emitidas por el beneficiario, o debe autorizar que estos pagos
sean hechos o tales giros pagados, aceptados o negociados por otro banco,
contra entrega de los documentos convenidos y el cumplimiento de condiciones
tambin convenidas.

Partes.
el solicitante del crdito (generalmente el comprador)
el banco emisor (generalmente ubicado en la plaza del comprador)
el banco notificador (generalmente ubicado en la plaza del vendedor)
el beneficiario (generalmente el vendedor)

Modalidades.
Las principales modalidades que el crdito documentario puede asumir
conciernen a la revocabilidad o no de la obligacin por parte del banco emisor y a
su confirmacin o no (es decir, a la asuncin de una obligacin directa por parte
del banco notificador).
Un crdito revocable no constituye una obligacin jurdicamente exigible
entre el/los bancos y el beneficiario., dado que el crdito puede ser cancelado o
modificado en cualquier momento sin notificacin al beneficiario.
Un crdito irrevocable es una obligacin firme por parte del banco emisor y
constituye el compromiso de ese banco respecto del beneficiario, que las
disposiciones para el pago, aceptacin o negociacin contenidas en el crdito
sern debidamente cumplidas, cuando todas las condiciones del crdito sean
satisfechas.
Un crdito es confirmado cuando el banco emisor autoriza a otro banco a
confirmar el crdito irrevocable extendido. Esta confirmacin constituye una
obligacin firme por parte del banco confirmante.

Responsabilidad bancaria.
El banco debe rechazar los documentos cuando ellos no satisfacen
exactamente las instrucciones contenidas en la carta de crdito. Los bancos
deben examinar todos los documentos con cuidado razonable a fin de asegurarse
que presentan la apariencia de conformarse con las condiciones del crdito.

Financiacin bancaria.
Cuando los bancos toman intervencin en la ejecucin de las obligaciones
de las partes no se limitan a actuar como agentes de stas, sino que prestan una
colaboracin muy til : la financiacin del precio. La manera ms elemental en que
esta cooperacin puede ser prestada consiste en el descuento de la letra que a
cierto plazo emite el vendedor contra el comprador por el precio de venta. Este
descuento de la letra puede ser hecho a requerimiento del vendedor o comprador,
y antes o despus de la aceptacin de la letra por el vendedor. Dado que se trata
de una letra documentaria (lleva agregados los documentos representativos de la
mercanca), el banco no corre un riesgo grande al descontar la letra antes de su
aceptacin, ya que cuenta con la garanta real de la mercadera cuyo precio ha
anticipado.

Financiacin no bancaria.
La mayor parte de la actividad de financiacin del comercio internacional
reposa sobre el sistema bancario internacional. Paralelamente al sistema
bancario, se desarrollan compaas o empresas financieras que intervienen, entre
otros sectores, tambin en las compra ventas internacionales, principalmente
cuando los bancos dejan de actuar por presentar la operacin riesgos o
modalidades atpicas, o porque se busca una financiacin por plazos superiores al
periodo de transporte.

Trust receipt. Concepto, caracteres.
Mediante el trust receipt, el financista entrega su dinero y como
contraprestacin recibe el dominio sobre la mercadera, que sin embargo queda
en posesin del comerciante quien se encuentra autorizado para venderla, y con
su precio pagarle al financista.









































UNIDAD XII

1.- Contrato de transporte. Concepto.
Habr contrato de transporte toda vez que una persona (transportista,
porteador, etc.) se obligue a trasladar personas o cosas de un lugar a otro, por un
precio determinado y, normalmente, por un medio determinado.

Naturaleza jurdica.
El contrato de transporte contiene elementos que caracterizan a otros
contratos, como el mandato, el depsito, la locacin de servicios, pero no
encuadra en ninguno de ellos, ni puede considerarse una combinacin de los
mismos. En realidad, es una especie del gnero locacin de obra; pero con
naturaleza, finalidad y caractersticas propias, perfectamente definidas que
permiten afirmar que se trata de un contrato sui generis, regido por principios
especiales.
Son elementos tipificantes del contrato de transporte : a) desplazamiento
de una persona o cosa; b) un itinerario o camino a seguir por el empresario de
transporte; c) el precio o flete; d) la carga o conjunto de cosas a transportar; e) el
trmino o plazo.

Caracteres.
Consensual : queda perfeccionado con el acuerdo de voluntades, con
prescindencia de la entrega de la cosa a la empresa.
No solemne o no formal : no requiere formalidad alguna y puede celebrarse por
escrito o verbalmente.
Oneroso : si no hay precio no hay transporte comercial.
Conmutativo o sinalagmtico : crea obligaciones para ambas partes.
Nominado o tipificado : regulado especficamente por el Cdigo de Comercio.
Con frecuencia es un contrato accesorio y, generalmente, de adhesin :
perfeccionado sobre frmulas uniformes y generales establecidas, en muchos
casos, por el Estado.

Su comercialidad.
Para que el transporte terrestre sea mercantil se requiere que la actividad
se realice en forma organizada, habitual y onerosa, es decir, por empresa. Hay
empresa de transporte cuando el locador (empresario de transporte) organiza el
trabajo ajeno para realizar, a propio riesgo, las operaciones de transporte
asumidas por l frente a terceros, mediante la celebracin de contratos de
transporte.

Clases de transportes: segn el medio y el rgimen legal aplicable.
El transporte por aire se rige por el Cdigo Aeronutico, an tratndose de un acto
aislado o gratuito.
El transporte por agua se rige : en el caso de buques, por la ley de navegacin
(ley 20.094/73) ; y en el caso de pequeas embarcaciones, por el Cdigo de
Comercio (art.206).
El transporte por tierra se rige por el Cdigo de Comercio, la ley de ferrocarriles, la
ley de contratos de transporte por automotores..

2.- Partes intervinientes y elementos del contrato de transporte.
Los elementos caractersticos del contrato de transporte son:
1) Los sujetos :
a) El cargador o pasajero : es quien entrega las cosas (o su propia persona)
objeto del transporte. Puede ser destinatario cuando consigna las cosas a su
nombre.
b) El empresario de transporte (porteador, transportador, etc.) : es quien
realiza profesionalmente la actividad de transportar.
c) El destinatario : es aquel a quien se remiten los efectos. La figura del
destinatario interviene cuando la mercadera se enva para ser entregada a
persona distinta del cargador.
2) El objeto : en principio puede tener por objeto toda cosa transportable. Pueden
transportarse cosas o personas.
3) El porte o flete : es el precio que constituye la contraprestacin del traslado de
la carga.
4) La carta de porte : es el ttulo legal del contrato entre el cargador y el
acarreador.

Forma y prueba del contrato.
El contrato de transporte terrestre no requiere forma especial y puede
celebrarse por escrito o verbalmente. Puede ser probado por todos los medios
admitidos en la materia mercantil, pero el cargador tendr que probar la entrega
de los efectos al porteador en caso que ste la negare (art.167).

Documentos relativos a acreditar el contrato de transporte segn el medio
empleado. Requisitos y contenido. Su negociacin y transmisin.
No obstante el carcter no formal del contrato de transporte, generalmente
ste se celebra por escrito en instrumento privado, dando lugar a los siguientes
documentos :
a) Carta de porte (para el transporte terrestre de carga) : es el ttulo legal
del contrato entre el cargador y el acarreador, y por su contenido se decidirn
todas las contestaciones que ocurran con motivo del transporte de los efectos, sin
admitirse ms excepcin en contrario que la de falsedad o error involuntario de
redaccin. Si no hubiere carta de porte, o fuere ella atacada por alguna de las
causas mencionadas, se estar al resultado de las pruebas que presente cada
parte en apoyo de sus respectivas pretensiones; pero el cargador ante todo tendr
que probar la entrega de los efectos al porteador, en caso que ste lo negare
(art.167).
La carta de porte contiene las convenciones particulares entre las partes :
fecha, nombres, domicilios, designacin de los efectos, destino, el flete
convenido, el plazo de entrega, etc. (art.165).
A los efectos de proveer sobre su posible circulacin (transferencia de la
carta de porte y con ella la titularidad del derecho), la ley (art.166) posibilita que
sea concebida a la orden o al portador. En estos supuestos bastar,
respectivamente, el endoso del cargador o la simple tradicin para transferir todos
los derechos y obligaciones que emanan del contrato. Si est concebida en forma
nominativa, deber recurrirse al trmite previsto por el Cdigo Civil para la cesin
de derechos.
La firma de la carta de porte es el requisito extrnseco esencial. Sin ella no
tendra ningn valor probatorio.
Conocimiento de embarque (para el transporte de cargas por agua) : es el
documento por el instrumenta el contrato de transporte de mercaderas
por agua. Cumple tres funciones :
prueba del contrato de transporte
ttulo de crdito y representativo de las mercaderas
ttulo ejecutivo (su tenedor tiene accin ejecutiva para reclamar la
entrega de la mercadera en el puerto de destino).
c) Carta de porte area : para el transporte de cargas por aire.
d) Billete o pasaje : en el contrato de transporte de personas, es el
elemento de formalizacin y prueba fundamental del contrato, aunque su falta,
irregularidad o prdida no afecta el contrato, con la salvedad de que la aceptacin
por el transportador de un pasajero sin billete, le impide ampararse en las
limitaciones a su responsabilidad que la ley le acuerda.

3.- Derechos y obligaciones del cargador, porteador y destinatario.
1. Del cargador :
a) Pagar el flete y gastos a su cargo si no se ha convenido que lo asume el
destinatario.
b) Indemnizar al empresario de los perjuicios que le ocasione la carga y que
no le sean imputables.
c) Entregar la carga al empresario en el tiempo y forma fijados por el contrato,
las leyes y reglamentos o por los usos comerciales.
d) Tiene derecho a variar el destino de la carga.
e) Puede desistir del transporte, pagando los gastos que correspondieren.
2. Del porteador :
a) Recibir todas las cosas que se le entreguen para el transporte, pudiendo
rechazar aquellas que no renen las condiciones exigidas por leyes o
reglamentos especiales. Puede exigir manifestacin del contenido de los bultos.
En caso de duda puede proceder a su revisin.
b) Entregar al cargador la carta de porte.
c) Transportar las cosas respetando el orden de entrega en el plazo que
establecen las leyes o reglamentos.
d) Cuidar que los efectos no sufran deterioros o se destruyan, haciendo los
gastos necesarios a cuenta de quien corresponda.
e) Dar aviso al destinatario de que las cosas se encuentran a su disposicin.
f) Entregar las mercaderas en el lugar de destino o al tenedor de la carta de
porte. Tiene derecho a exigir acreditacin de identidad.
3. Del destinatario :
a) Puede retirar los efectos dentro de los plazos reglamentarios.
b) Debe pagar lo que corresponda.
c) Tiene derecho a revisar la mercadera antes de recibirla.

El plazo, convencional y legal.
Plazo convencional.
El art.162 hace referencia al hecho de que los empresarios deben efectuar
la entrega fielmente en el tiempo del convenio.
Plazo legal.
Art. 187 : La entrega de los efectos deber verificarse dentro del plazo fijado
por la convencin, las leyes y reglamentos y, a falta de ellos, por los usos
comerciales.

El art. 188 del Cdigo de Comercio.
En caso de retardo en la ejecucin del transporte por ms tiempo del
establecido en el artculo anterior, perder el porteador una parte del precio del
transporte, proporcionado a la duracin del retardo, y el precio completo si el
retardo durase el doble del tiempo establecido para la ejecucin del mismo,
adems de la obligacin de resarcir el mayor dao que se probare haber
recibido por la expresada causa.
No ser responsable de la tardanza el porteador, si probare haber provenido
ella de caso fortuito, fuerza mayor o hecho del remitente o destinatario.
La falta de medios suficientes para el transporte, no ser bastante para
excusar el retardo.

4.- Responsabilidad del transportador de personas y cosas.
El cdigo, en materia de responsabilidad del empresario de transporte, ha
adoptado el criterio del riesgo y no el de la culpa contractual. La empresa
responde por los daos materiales o personales producidos aunque cumpla con
sus obligaciones, por el slo hecho de haberse comprometido a realizar el
transporte.
El empresario debe indemnizar al cargador, al destinatario o al legtimo
portador de la carta de porte, por la prdida o avera de los efectos. La
responsabilidad del empresario empieza a correr desde que recibe la mercadera
y hasta la verificacin de la entrega al destinatario.
El transportador de personas es responsable por los daos sufridos por el
pasajero, con fundamento en la responsabilidad de llevarlo a destino sano y salvo.
El pasajero prueba el contrato si acredita haberse hallado en forma pblica en el
vehculo. El boleto es el ttulo legal del transporte.
Art. 184: En caso de muerte o lesin de un viajero, acaecida durante el
transporte en ferrocarril, la empresa estar obligada al pleno resarcimiento de
los daos y perjuicios, no obstante cualquier pacto en contrario, a menos que
pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedi por culpa de la
vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable.

Eximentes.
El empresario est eximido de responsabilidad si la prdida o avera ocurre
por:
Hecho del cargador o del destinatario.
Vicio propio de la cosa : el dao producido se debe a la naturaleza de la cosa o
mal estado en que se encontraba al ser entregada para el transporte (animales
excesivamente nerviosos, frutos demasiado maduros, malas condiciones de
embalaje).
Fuerza mayor o caso fortuito (inundaciones, terremotos, guerra)
La prueba de cualquiera de estos hechos incumbe al acarreador.
Art. 169 : Si el acarreador acepta sin reserva los objetos del transporte,
se presume que no tienen vicios aparentes.
Art. 176 : Aunque las averas o prdidas provengan de caso fortuito o
de vicio propio de la cosa cargada, quedar obligado el porteador a la
indemnizacin si se probare que la avera o prdida provino de su negligencia
o culpa, por haber dejado de emplear los medios o precauciones practicadas
en circunstancias idnticas por personas diligentes.

Clusulas limitativas y exonerativas.
Los reglamentos o estipulaciones de las empresas que hubieran ofrecido
sus servicios al pblico, excluyendo o limitando las obligaciones y
responsabilidades impuestas por el cdigo, son nulas y sin ningn efecto.
Esta norma encuentra algunas excepciones:
Art. 174 : Respecto de las cosas que por su naturaleza se hallan sujetas
a una disminucin de peso o de medida, el porteador podr limitar su
responsabilidad hasta la concurrencia de un tanto por ciento previamente
determinado.
Art. 177 : Si se tratare del transporte de cosas frgiles o sujetas a fcil
deterioro, las administraciones de ferrocarriles podrn estipular que las
prdidas o averas se presuman derivadas de vicio de las mismas, de su
propia naturaleza o de hecho del remitente o destinatario, si su culpa no fuere
probada.
Art. 178 : Los porteadores podrn rechazar los bultos que se presenten
mal acondicionados para el transporte. Sin embargo, si el remitente insistiere
en que se admitan, el porteador estar obligado a conducirlas y quedar
exento de toda responsabilidad si hiciere constar en la carta de porte su
oposicin.

5.- Transportes combinados.
En todos los supuestos en que acta una pluralidad de empresarios de
transporte nos encontramos con la figura jurdica del transporte combinado.
Este transporte combinado puede asumir modalidades diversas:
El cargador contrata todo el transporte con un solo empresario. ste contrata
otras empresas para completar el transporte hasta el destino final.
El cargador puede contratar con cada uno de los sucesivos porteadores. Es
imprctico y est en desuso.
Transporte acumulativo: es contratar con un slo empresario todo el transporte.
Este empresario, a su vez, cuenta con la participacin de otras empresas con
las cuales se encuentra vinculado por pactos preexistentes. El cargador viene a
contratar con una unin de transportadores representados por el empresario de
origen (con quien suscribe la carta de porte). Cada empresa que va recibiendo
la mercadera para cumplir su respectiva etapa, est obligada solidariamente
por las consecuencias de todo el transporte completo.
Art. 163 : Cuando el acarreador no efecte por s el transporte sino
mediante otra empresa, conserva para con el cargador su calidad de
acarreador, y asume, a su vez, la de cargador para con la empresa encargada
del transporte.
Art. 171 : El acarreador responde por los acarreadores subsiguientes
encargados de terminar el transporte.

Transporte de caudales.
No se diferencia del transporte de efectos, cuyos principios generales le
son aplicables. Se deben considerar tres elementos importantes:
el valor de los caudales que se transportan;
los riesgos extraordinarios que el porteador evidentemente asume;
que los objetos que se transportan sean aquellos denominados genricos.
El valor de los caudales que se transportan generalmente queda declarado.
El porteador en este tipo de transporte asume un riesgo que generalmente no
asume en el transporte general, cual es el de responder por el caso fortuito o
fuerza mayor. El asalto a mano armada constituye un caso fortuito o fuerza mayor
segn la doctrina judicial.
El transporte se efecta en vehculos blindados conducidos por personal
idneo.

6.- Transporte por agua, por aire, por ferrocarril, por tierra. Conceptos de los
medios empleados y normas aplicables.
Buque (ley 20.094/73 de Navegacin)
Art. 1 : todas las relaciones jurdicas originadas en la navegacin por
agua se rigen por las normas de esta ley, por las de las leyes y reglamentos
complementarios y por los usos y costumbres.
Art. 2 : buque es toda construccin flotante destinada a navegar por
agua.
Art. 48 : buque mayor es el que registra un arqueo total no menor de
10 toneladas. Buque menor es aquel cuyo arqueo total es menor que esa
cifra.
Art. 155 : los buques son bienes registrables y se hallan sometidos al
rgimen jurdico que la ley consagra.

Aeronave : es el medio por el cual se ejerce la aeronavegacin. Es todo
aparato o mecanismo que pueda circular en el espacio areo y sea apto
para transportar personas o cosas. El Cdigo Aeronutico las califica
como cosas muebles registrables.

Capitn y comandante. Concepto y funciones.
El capitn es la persona encargada de la direccin y gobierno del buque
(art.120). Tiene funciones de carcter pblico y privado. Entre las primeras, como
funcionario del Estado cuyo pabelln enarbola el buque, deben mencionarse la de
delegado de la autoridad pblica; las funciones notariales como oficial de Registro
Civil de los hechos que ocurran a bordo (ej.: nacimientos, fallecimientos); y las
funciones policiales (ej.: instructor de sumarios en caso de delitos o faltas).
Entre las funciones privadas debe sealarse la de ser representante legal
del propietario del buque y del armador y, en algunos casos, puede tambin serlo
del fletador. Con respecto a la carga que transporta tiene el carcter de
depositario de la misma.
El comandante es la mxima autoridad a bordo de una aeronave y tiene a
su cargo la conduccin y maniobra de la misma. Es el representante del
explotador de la aeronave. En lo tcnico sus funciones comienzan desde antes de
la partida, cuando debe verificar las condiciones de eficiencia de la nave y
seguridad del vuelo, pudiendo bajo su responsabilidad disponer la cancelacin del
mismo.
En vuelo, debe tomar todas medidas tendientes a la mayor seguridad de
ste, pudiendo arrojar mercaderas y equipajes si lo considera indispensable.
Debe colaborar con otras aeronaves en peligro y, al finalizar el vuelo, con las
autoridades sanitarias y aduaneras del lugar de destino.
Durante el viaje, tiene funciones disciplinarias sobre tripulantes y de
autoridad sobre los pasajeros. Tambin acta como oficial pblico, debiendo
registrar en los libros de a bordo nacimientos, defunciones, testamentos y
matrimonios.

Armador y explotador. Concepto y funciones.
El armador es quien utiliza un buque, del cual tiene la disponibilidad en uno
o ms viajes o expediciones, bajo la direccin y gobierno de un capitn por el
designado, en forma expresa o tcita. Cuando realice actos de comercio debe
reunir las calidades requeridas para ser comerciantes (art.170).
El armador es responsable de las obligaciones contractuales contraidas por
el capitn en todo lo relativo al buque y a la expedicin.
El explotador es la persona que utiliza la aeronave por cuenta propia an
sin fines, de lucro y sobre quien recaen las responsabilidades en la utilizacin.

Agente martimo. Concepto y funciones.
Es quien tiene a su cargo la atencin del buque durante su entrada,
permanencia y salida de los puertos y quien formaliza relaciones, por cuenta del
buque, con las autoridades y los particulares.
Tiene la representacin activa y pasiva, judicial y extrajudicial, conjunta o
separadamente, de su capitn, propietario o armador, ante los entes pblicos y
privados, a todos los efectos y responsabilidades del viaje que el buque realice a
dicho puerto o desde el mismo y hasta tanto se designe a otro en su remplazo. No
tiene la representacin del propietario ni del armador que estuviere domiciliado en
el lugar (art.193 ley 20.094/73).

Individualizacin de un buque y de una aeronave.
Art. 43 : los buques argentinos se individualizan, en el orden interno y a
todos los efectos legales, por su nombre, nmero, puerto de la matrcula
(inscripcin en el registro correspondiente) y tonelaje de arqueo (capacidad de
carga que posee el barco).
Art. 44 : el nombre del buque no puede ser igual al de otro buque de las
mismas caractersticas.
Art. 46 : todo buque debe ostentar en lugar visible la bandera nacional, su
nombre, puerto y nmero de matrcula.
Las aeronaves poseen la nacionalidad del pas en cuyo territorio se
encuentren registradas. Al inscribrsela, luego de haber obtenido el certificado que
acredite su aptitud tcnica para volar, obtienen la matrcula que las individualiza.
Existe un Registro Nacional de Aeronaves donde se deben anotar todos aquellos
actos que hagan a la situacin dominial de una aeronave, lo cual garantiza la
adecuada proteccin de los intereses en juego, teniendo en cuenta que sobre la
figura del explotador, se hace reposar la responsabilidad.




7.- Contratos de utilizacin de buques y aeronaves. Clases y distintos tipos
(locacin, fletamento, etc.). Requisitos y caracteres.
Locacin de buques.
Es el contrato por el cual una parte se obliga, mediante el pago de un
precio, a conceder a la otra el uso o goce de un buque, por un tiempo
determinado, transfirindole la tenencia (art. 219). El contrato debe estar inscripto
en el Registro Nacional de Buques (art. 220).
Fletamento de buques.
Es el contrato por cual el fletante pone a disposicin del fletador la
navegacin del buque, para realizar la traslacin por el agua de personas o cosas.
Existen el fletamento a tiempo y el fletamento por viaje (total o parcial).
Existe fletamento a tiempo (time charter) cuando el armador (fletante) de un
buque determinado, conservando su tenencia y mediante el pago de un flete, se
compromete a ponerlo a disposicin de otra persona (fletador), y a realizar los
viajes que sta disponga dentro del trmino y en las condiciones previstas en el
contrato (art.227). El capitn, en el time charter depende del fletante en lo relativo
a la navegacin, y del fletador en lo referente al transporte, es decir, a la
utilizacin comercial del buque con los fines que el fletador se haya propuesto.
En el fletamento total de un buque, el fletante se obliga, mediante el pago
de un flete, a poner a disposicin del fletador, para transportar personas o cosas,
todos los espacios tiles (porte) que posee el buque. En el fletamento parcial el
fletante pone a disposicin del fletador slo una parte de la capacidad de porte del
buque (art.241).
Otros contratos posibles con respecto a los buques son: el de construccin,
de compraventa, de remolque y de transporte de mercaderas o personas.
Locacin de aeronaves.
Es el contrato por el cual el propietario cede la tenencia de la aeronave, a
un locatario que paga un precio por ello. El locador queda ajeno a la gestin
tcnica y comercial de la aeronave.
Fletamento de aeronaves.
Es el contrato por el cual el fletante pone a disposicin del fletador la
capacidad til de una determinada aeronave y los servicios de la tripulacin, ya
sea por un viaje o por un cierto tiempo, reservndose la conduccin tcnica del
aparato y el control de la tripulacin.

8.- Transportes multimodales. Caracteres y rgimen legal vigente.
Responsabilidades.
Es aquel que se realiza entre dos pases, utilizndose como mnimo dos
medios de transporte diferentes (aunque constituye una sola operacin) en virtud
de un contrato celebrado entre el usuario y el exportador, aceptando el primero la
responsabilidad directa derivada de la ejecucin de dicho contrato.
Rgimen legal : Cdigo aduanero y decreto 1.001/82












4.- Operaciones activas.
Apertura de crdito. Concepto, forma y contenido.
Es el contrato por el cual el banco se obliga a tener a disposicin de otra
parte una suma de dinero por un cierto tiempo o por tiempo indeterminado.
Cuando el cliente hace uso de este crdito abierto, se transforma en deudor del
banco, que tiene derecho al reembolso en las condiciones del contrato.
No es necesario que el cliente retire los fondos del banco, sino que es
suficiente la promesa de que puede usar hasta cierta suma, con la certidumbre de
que tiene fondos a su disposicin. Lo que caracteriza a la apertura de crdito es la
disponibilidad. El banco es dueo del dinero hasta que lo acredite a favor de su
cliente; ste debe intereses desde el momento de la acreditacin del dinero.
Es un contrato consensual y no formal, aunque suele estipularse por
escrito.

Descuento. Concepto, forma y contenido.
Es una operacin por la cual un banco, a cambio de un ttulo de crdito que
le es endosado, paga al cliente una suma igual a la del ttulo menos dos o tres
deducciones: 1) un descuento propiamente dicho (el inters calculado hasta la
fecha de vencimiento del documento); 2) una comisin proporcional; 3)
derechos, impuestos y gastos en el supuesto de ser un ttulo pagadero en el
extranjero.
Segn Garrigues, se entiende por descuento el hecho que se da cuando un
banco abona al cliente, en dinero, el importe de un ttulo de crdito no vencido,
descontando los intereses correspondientes al tiempo que media entre el anticipo
y el vencimiento del crdito.
El documento que presenta frecuentemente el cliente para el descuento es
una letra o un pagar. Tambin puede ser descontados contratos de prenda,
facturas de crdito, pagars prendarios o hipotecarios, warrants, etc.
El contrato de descuento es tpico, sui-gneris, autnomo, y bilateral.

Redescuento. Concepto.
Al efectuar los descuentos, los bancos acumulan una considerable cantidad
de ttulos de crdito, que no les conviene dejar inmovilizados hasta el vencimiento
respectivo. El redescuento es la operacin mediante la cual entregan esos
documentos a otros bancos.
La tasa de redescuentos es siempre inferior a la de descuento, y la
diferencia entre ellos, es la tasa de utilidad que ganan los bancos.

5.- Operaciones pasivas.
Depsito. Concepto, forma y contenido.
El depsito de dinero es el contrato por el cual el banco recibe de sus
clientes sumas de dinero, cuya propiedad adquiere, comprometindose a
restituirlas en la misma moneda y en la forma pactada, pagando al depositante un
inters (salvo que el depsito se haga en cuenta corriente).
El depsito puede hacerse mediante la utilizacin de libretas de ahorro
nominativas. Las anotaciones del banco en la libreta del cliente poseen especial
fuerza probatoria. La libreta debe ser nominal e intransferible. El retiro de fondos
slo podr hacerlo el cliente en forma personal, o bien sus representantes legales,
herederos y cesionarios.
El banco puede cerrar la cuenta de ahorro por retiro total de los fondos; por
mantener saldos inferiores al mnimo establecido o por no registrar operaciones
en un plazo de 10 aos.
En el depsito ordinario el depositario se obliga a custodiar el objeto y a
restituirlo cuando lo requiera el depositante. En el depsito bancario la obligacin
de custodia en sentido estricto desaparece, porque el depositario ha obtenido las
sumas recibidas en propiedad (depsito irregular).

Caracteres.
Se trata de un contrato bilateral, irregular y oneroso.

Clases.
A la vista : en cuyo caso el depositante puede exigir en cualquier momento la
restitucin total o parcial de la suma confiada al banco.
Con preaviso : en este caso el depositante puede obtener la restitucin total o
parcial siempre que as lo anuncie al banco con la antelacin convenida.
A plazo : si para la restitucin se ha convenido expresamente un plazo.
Cuando el depsito a la vista est condicionado a preaviso y sometido a
plazo, es por naturaleza y contenido un contrato de prstamo.

Caja de ahorro.
Los depsitos en caja de ahorro reconocen dos modalidades:
1. Ahorro comn : estn habilitadas para abrir este tipo de cuenta las
personas fsicas, entidades religiosas, asociaciones y fundaciones. Quedan
excluidas, por lo tanto, las sociedades comerciales y civiles. Caractersticas:
a) posibilidad de retirar la totalidad del dinero en cualquier momento;
b) se permiten cinco extracciones mensuales sin lmite de monto;
c) la capitalizacin y liquidacin de los intereses se efecta por perodo no
inferior a 30 das.
2. Ahorro especial : los titulares pueden ser los mismos citados para la caja de
ahorro comn. Se caracteriza porque el dinero depositado debe permanecer por
un periodo no inferior a 30 das, no permitindose su retiro antes de dicho plazo.
Se admite un slo retiro por mes sin lmite de monto. En lo que hace a la
capitalizacin de intereses, el titular deber indicar al banco cuando capitalizarlo,
de lo contrario quedar como depsito a la vista hasta su retiro.

Plazo fijo.
La circular 572 del Banco Central estableci los requisitos bsicos de este
tipo de depsito. No se admiten depsitos a plazo fijo constituidos a nombre de
otras entidades financieras, o con renovacin automtica, plazo indefinido o con la
obligacin de restituirlos antes de su vencimiento. En el momento del depsito se
entregar a la persona que lo efecta el certificado definitivo, no permitindose la
entrega de recibos provisorios.
Este tipo de depsito genera a favor del depositante un inters, que podr
pactarse libremente entre las partes.

6.- Cuenta corriente bancaria. Concepto.
El contrato de cuenta corriente bancaria es aquel por el cual, como
consecuencia de un depsito irregular de dinero o de una apertura de crdito por
el banco, el cliente tiene la facultad de disponer de su saldo favorable utilizando
cheques u otras formas previstas por la ley o convenidas con el banco.

Naturaleza.
Por un lado, tomando elementos del mandato, es un contrato de gestin de
intereses ajenos (el servicio de caja significa realizar operaciones por cuenta y
encargo del cliente), y por otro lado, tambin se hallan elementos propios del
contrato de cuenta corriente mercantil (reembolso de gastos y comisiones, etc.).
Reconociendo la relacin con la apertura de crdito (cuando sirve la
estructura tcnica contable para manejar la disponibilidad de que goza el cliente) y
admitiendo la estrecha vinculacin con el depsito irregular de dinero, la tendencia
legislativa y doctrinal debe dirigirse a reconocerle una condicin de autonoma que
permita explicar en forma ms lgica el real funcionamiento del contrato.

Diferencia con la cuenta corriente mercantil.
La razn fundamental para rechazar la identidad entre cuenta corriente
mercantil y cuenta corriente bancaria est en el hecho de que mientras en la
primera es esencial el dato de la recproca concesin de crdito entre los
contratantes, en cambio, en la bancaria la concesin de crdito, cuando existe, es
unilateral, ya que si la cuenta nace de un depsito, es slo el depositante quien
concede crdito al banco, y si nace de una apertura de crdito, es slo el banco
quien concede crdito al cliente.
La cuenta corriente bancaria es embargable, lo que recae sobre el saldo
que tiene el cliente al da de trabarse el mismo. La cuenta mercantil es
inembargable, salvo por el saldo que resulte una vez que se cierre la misma.
En la cuenta bancaria el saldo es determinable en todo momento. En la
mercantil, slo puede determinarse el saldo al cierre de la cuenta o cuando las
partes convengan que van a cancelarlo.

Reglamentacin legal.
Art. 791 : La cuenta corriente bancaria es de dos maneras: a descubierto,
cuando el banco hace adelantos de dinero; o con provisin de fondos,
cuando el cliente los tiene depositados en l.
Art. 792 : La cuenta corriente bancaria puede cerrarse cuando lo exija el
banco o el cliente, previo aviso con 10 das de anticipacin, salvo
convencin en contrario.
Art. 797 : Todo banco est obligado a tener sus cuentas corrientes al da,
para fijar su situacin respecto del cliente.
La cuenta corriente bancaria se halla reglamentada por la circular
OPASI 2 del B.C.R.A.

Ejecucin del saldo.
Art. 793 : Por lo menos 8 das despus de terminar cada trimestre o perodo
convenido de liquidacin, los bancos debern pasar a los clientes sus
cuentas corrientes pidindoles su conformidad escrita, y sta o las
observaciones a que hubiere lugar, deben ser presentadas dentro de 5 das.
Si en este plazo el cliente no contestare, se tendrn por reconocidas las
cuentas en la forma presentada, y sus saldos deudores o acreedores, sern
definitivos en la fecha de la cuenta.
Las constancias de los saldos deudores en cuenta corriente bancaria,
otorgadas con las firmas del Gerente y Contador del banco, sern
consideradas ttulos que traen aparejada ejecucin, siguindose para su
cobro los trmites que para el juicio ejecutivo establezcan las leyes de
procedimientos del lugar donde se ejercite la accin.

7.- Otras formas de contratacin bancaria.
Leasing. Concepto. Modalidades. Partes. Objeto.
El leasing era un contrato de crdito innominado y atpico hasta la sancin
de la ley 24.441/95 (Financiamiento de la vivienda y la construccin), la que en su
ttulo 2 regula este contrato.
Art. 27 : Existir contrato de leasing cuando al contrato de locacin de cosas
se agregue una opcin de compra a ejercer por el tomador y se satisfagan los
siguientes requisitos :
que el dador sea una entidad financiera, o una sociedad que tenga por
objeto la realizacin de este tipo de contratos (leasing financiero);
que tenga por objeto cosas muebles individualizadas compradas
especialmente por el dador a un tercero o inmuebles de propiedad del
dador con la finalidad de locarlas al tomador ;
que el canon se fije teniendo en cuenta la amortizacin del valor de la cosa,
conforme a criterios de contabilidad generalmente aceptados, en el plazo
de duracin del contrato ;
que el tomador tenga la facultad de comprar la cosa, mediante el pago de un
precio fijado en el contrato que responda al valor residual de aquella.
Art. 28 : Tambin podrn celebrar contrato de leasing los fabricantes e
importadores (leasing operativo) de cosas muebles destinadas al
equipamiento de industrias, comercios, empresas de servicios,
agropecuarias o actividades profesionales que el tomador utilice
exclusivamente con esa finalidad.
Art. 29 : Las partes podrn convenir junto con la opcin de compra la
posibilidad de que el tomador opte por renovar el contrato sustituyndose
las cosas que constituyen su objeto por otras nuevas en las condiciones que
se hubiesen pactado.
Art. 30 : A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato
deber inscribirse en el registro que corresponda a las cosas que
constituyen su objeto.
Art. 32 : La transmisin del dominio se produce por el ejercicio de la opcin
de compra.
Art. 33 : A este contrato se aplicarn subsidiariamente las disposiciones
relativas a la locacin de cosas en cuanto sean compatibles con su
naturaleza y finalidad ; y las del contrato de compraventa despus de
ejercida la accin de compra.

Factoring. Concepto. Partes. Objeto y caracteres.
Es un contrato mediante el cual una entidad financiera ofrece y presta un
servicio concreto a una empresa industrial o comercial. Est emparentado con la
idea de factor (el actuar por otro).
El objeto del contrato de factoring es el siguiente: mediante un convenio
permanente, la empresa factor recibe de la otra la transmisin de todas o de parte
de las facturas que posee a cargo de terceros deudores, y procede a notificar esta
transmisin. En contraprestacin, la empresa factor se encarga de cobrar las
deudas, garantizando este cobro aun en caso de morosidad, pagando el importe
de dichas cuentas a la empresa comitente, fuera en una fecha fija o por
anticipado, recibiendo por ello un pago en dinero que descuenta del monto de las
facturas por reembolsar a la vendedora.
Ms que la cesin de los crditos y el cobro de las cuentas en s mismo, el
inters de este negocio reside en que representa una gran ayuda para las
empresas, las cuales pueden dedicar todo su esfuerzo a cumplir su objeto,
recibiendo por sus ventas facturadas dinero seguro y genuino para volcarlo
inmediatamente en su giro.
Est previsto en la ley 21.526/77 en su art.24 inciso d) que establece que
las compaas financieras podrn otorgar anticipos sobre crditos provenientes de
ventas, adquirirlos, asumir sus riesgos, gestionar su cobro y prestar asistencia
tcnica y administrativa.
Se trata de un contrato bilateral, consensual, oneroso, no formal,
innominado, de empresa y de duracin; cumple tambin la funcin econmica de
colaboracin y representa una nueva forma de crdito a corto plazo.
Los sujetos intervinientes se denominan factor (es quien presta el servicio)
y factoreado (quien recibe el servicio).

Modalidades.
El factor puede o no asumir el riesgo de insolvencia, pero el factoring
tpicamente financiero requiere que el factor asuma ese riesgo, pues de otro modo
se desmaterializa como operacin de crdito. Se puede notificar a los deudores la
existencia del contrato de factoring y el nombre del factor, o callar dicha
circunstancia. Pero el factoring financiero requiere tal notificacin como garanta
del mejor funcionamiento de la operacin para el banco.

Underwriting. Concepto, caracteres. Modalidades. Objeto.
Es el contrato celebrado entre un entidad financiera y una empresa emisora
de valores mobiliarios, por medio del cual la primera asume la obligacin de
prefinanciarle (con garanta o sin ella) una emisin de ttulos valores.
Se trata de un contrato de naturaleza financiera, practicado generalmente
por los bancos y con relacin a operaciones de emisin de obligaciones
negociables destinadas al pblico. Es un contrato atpico, asumiendo total plenitud
la autonoma de la voluntad de los cocontratantes a fin de pactar sus derechos y
obligaciones. Es adems un contrato bilateral, consensual y oneroso.
El trmino underwriting describe una indefinida serie de servicios relativos a
la colocacin en manos de los futuros accionistas aportantes de capital, de las
acciones resultantes de la fundacin de una sociedad annima o, ms
generalmente, de un aumento de capital. El sujeto activo de tales servicios es
generalmente una entidad financiera (underwriter), cuyos servicios consisten en:
Suscripcin de la emisin total de las acciones, proyectando su ulterior reventa
mediante la oferta pblica. La underwriter opera como una lisa y llana
adquirente de los ttulos, que revender con utilidad si se cumplen sus
expectativas o con prdida en caso contrario.
Garanta de que la colocacin ser lograda, asumiendo el dbito de adquirir la
parte de la emisin de valores que el pblico no hubiera adquirido.
Estos servicios son retribuidos con una comisin calculada en relacin al
monto de la emisin de acciones por colocar.

8.- Operaciones neutras.
Las operaciones bancarias neutras son aquellas en las cuales los bancos
no dan crdito ni reciben crdito. En este caso los bancos slo prestan algn
servicio, que puede ser de custodia o de otro tipo.

Servicio de caja de seguridad. Concepto, forma, contenido y efectos.
Por este contrato el banco pone a disposicin del cliente una caja de
seguridad (convenientemente instalada dentro de un tesoro a prueba de robos,
destruccin o incendio) para que deposite ah aquello por cuya conservacin est
interesado. Es una operacin poco costosa y asegura el secreto de las fortunas.
El cliente tiene acceso a su cofre (lo cual significa una diferencia con el
depsito) y espera del banquero una guarda especial (lo cual marca una
diferencia con la locacin). Es un contrato compuesto por una locacin de cosas y
una locacin de obra calificada por una prestacin de custodia.
Como en todo contrato de depsito, la empresa depositaria (el banco), es
responsable por los perjuicios que se produzcan (salvo caso fortuito o fuerza
mayor).

Cobro de impuestos, servicios, etc. Caracteres.
En la actualidad, los bancos cobran impuestos y tasas (municipales y
provinciales) y facturas de empresas prestadoras de servicios (luz, agua, gas,
cable, telfono) con el objetivo de brindar un servicio (comodidad de pago) a los
clientes del mismo. Si bien, a veces no es necesario ser cliente del banco, el
hecho de serlo otorga la ventaja de una mayor rapidez en el trmite. Adems, en
determinados casos, se admite el dbito automtico que consiste en que se le
descuente al cliente de su cuenta corriente o caja de ahorro, el importe del
impuesto o factura de servicio en forma automtica sin que deba presentarse al
pago del mismo. Este sistema se basa en un acuerdo entre la empresa prestadora
del servicio, el banco y el cliente, que ambos tienen en comn.
La relacin existente entre el banco y la empresa se basa en un acuerdo o
convenio por el cual el banco descuenta del importe cobrado una comisin a sta.
Segn el convenio establecido, la comisin puede ser un porcentaje fijo del
importe cobrado, un monto variable en funcin del total recaudado, u otro tipo
establecido en el acuerdo.