Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Dictamen Acuerdo Previsto en El Inciso 5º Del Artículo 38 Del Código Del Trabajo
Dictamen Acuerdo Previsto en El Inciso 5º Del Artículo 38 Del Código Del Trabajo
S/K(925) 2013
0407 06
ORD.: N / /
MAT.: Descanso compensatorio - Acuerdo
especial forma distribucin o remuneracin da
que excede de uno- Formalidades.
RDIC.:El acuerdo previsto en el inciso 5 del
artculo 3 del !di"o del #raba$o% conforme al
cual las partes pueden convenir una especial
forma de distribucin o remuneracin de los das
de descanso compensatorio que excedan de uno
semanal% debe constar por escrito.
ANT.: &' (nstrucciones de )*.)&.*)&+ , &*.&*.*)&3
de -efa .nidad de Dict/menes e (nformes en
Derec0o.
*'!orreo electrnico de &&.&&.*)&3 de 1ub$efe
Departamento (nspeccin.
3'!orreos electrnicos de *23)43*)&35 &* ,
&3.)6.*)&3 D7# 1antia"o 8riente.
+'!orreos Electrnicos de ).&&.*)&3% *2.)4.*)&3
, &+.)6.*)&3% Departamento -urdico.
5'9emo : +3 de *6.)+.*)&3% de 1r. -efe
Departamento (nspeccin.
UENTES: !di"o del #raba$o%
Artculos 35% inc &% , 3% inciso 5%
CONCORDANCIAS: 8rds. : +*3&33)5 de
).)4.*))) , : *)45% de &.)+.&46.
SANTIA!O" 30 #$ $%$&' #$ 2014
DE : DIRECTORA DE( TRA)AJO
A : JEE DEPARTAMENTO DE INSPECCI*N
9ediante 9emo del antecedente 5'% se 0a
solicitado un pronunciamiento de esta Direccin en orden a precisar si corresponde
sancionar al empleador que pa"a como 0oras extraordinarias el da de descanso
compensatorio que excede de uno semanal% no existiendo pacto escrito al respecto
que permita establecer los t;rminos del eventual acuerdo , sobre el cual existira
discrepancia entre las partes.
1obre el particular% c<mpleme informar a .d. lo
si"uiente=
El artculo 35 del !di"o del #raba$o% en su inciso
&% dispone=
Los das domingo y aquellos que la ley declare
festivos sern de descanso, salvo respecto de las actividades autorizadas por ley para
trabajar en esos das.
>or su parte% el artculo 3 del mismo cuerpo
le"al% que re"ula las actividades exceptuadas del r;"imen normal de descanso
semanal establecido en el inciso & del citado artculo 35% en sus incisos 3 , 5%
prescribe=
"Las empresas eceptuadas del descanso
dominical debern otorgar un da de descanso a la semana en compensaci!n a las
actividades desarrolladas en da domingo, y otro por cada festivo en que los
trabajadores debieron prestar servicios, aplicndose la norma del artculo "#. $stos
descansos podrn ser comunes para todos los trabajadores, o por tumos para no
paralizar el curso de las labores."
%uando se acumule ms de un da de descanso
a la semana por aplicaci!n de lo dispuesto en los incisos tercero y cuarto, las partes
podrn acordar una forma especial de distribuci!n o de remuneraci!n de los das de
descanso compensatorios que ecedan de uno semanal. $n este <imo caso la
remuneraci!n no podr ser inferior a la prevista en el artculo "'
Del an/lisis con$unto de las disposiciones le"ales
citadas se desprende% en primer t;rmino% que el r;"imen normal de descanso dominical
, en das festivos que consa"ra el artculo 35 del !di"o del #raba$o% no ri"e trat/ndose
de las actividades exceptuadas de dic0o descanso en conformidad al artculo 3 del
!di"o del #raba$o% no obstante lo cual% por expreso mandato del le"islador% los
respectivos traba$adores tienen derec0o a impetrar un da de descanso a la semana en
compensacin por las actividades desarrolladas en da domin"o , otro% por cada festivo
en que debieron prestar servicios.
1e desprende asimismo% que en caso que se
acumule m/s de un da de descanso a la semana% las partes pueden acordar una
especial forma de distribucin o de remuneracin de aqu;l o aquellos que exceden de
uno% estableci;ndose que en esta <ltima situacin la remuneracin que se pacte no
puede ser inferior a la prevista en el artculo 3* del !di"o del #raba$o% esto es% la
correspondiente a las 0oras extraordinarias de traba$o.
>recisado lo anterior% cabe se?alar que la
resolucin de la consulta planteada en la especie% esto es% la eventual sancin que
correspondera aplicar por la inexistencia de un pacto escrito al respecto obli"a a
determinar si el acuerdo a que alude el inciso 5 del artculo 3 del !di"o del
#raba$o% est/ su$eto a dic0a formalidad.
Al respecto% cabe se?alar que a<n cuando la
citada norma le"al no establece expresamente dic0a exi"encia sino que se limita a
establecer que las partes pueden acordar una especial forma de distribucin o
remuneracin de los das de descanso compensatorio que exceden de uno semanal %
este 1ervicio% en el /mbito de su competencia en materia de interpretacin le"al%
estima que dic0o acuerdo debe materiali@arse por escrito% debiendo establecerse en el
mismo las condiciones de otor"amiento , pa"o del beneficio que en ;l se establece.
Aa conclusin anterior se fundamenta en el
principio de certe@a , se"uridad $urdica que debe imperar en las relaciones laborales
el cual busca "aranti@ar que traba$ador , empleador cono@can con exactitud sus
derec0os , obli"aciones recprocas. En efecto la materiali@acin por escrito de dic0o
pacto permitir/ a las partes conocer con claridad los t;rminos del mismo , evitar con
ello eventuales discrepancias al respecto% sirvi;ndoles adem/s como medio de prueba
de acordado. Asimismo% la escrituracin de dic0o documento facilitar/ la labor
2
fiscali@adora de este 1ervicio al conocer de denuncias que se efect<en sobre la
materia.
En cuanto a la oportunidad en que debe
celebrarse dic0o acuerdo% esta Direccin% en forma reiterada , uniforme 0a sostenido%
que ;ste debe suscribirse con anterioridad a la ;poca en que dic0o da debe
traba$arse% conclusin que se fundamenta en la circunstancia que si bien es cierto el
inciso 5 del artculo 3 faculta a las partes para convenir una especial forma de
distribucin o de compensacin de los das de descanso que excedan de uno semanal%
no lo es menos que tal potestad no puede ser e$ercida para subsanar en forma
retroactiva% las omisiones cometidas por una empresa % debiendo por tanto operar slo
a futuro . En el sentido indicado se 0an pronunciado% entre otros% los 8rds. :
+*3&33)5% de &&.&).*))) , : *)45 de &.)+.6.
>recisado lo anterior% cabe se?alar a .d. que la
inexistencia de pacto escrito sobre la materia podr/ ser sancionada
administrativamente por este 1ervicio% conforme al artculo 5)3 del !di"o del #raba$o.
En consecuencia% sobre la base de las
disposiciones le"ales citadas , consideraciones formuladas% c<mpleme informar a .d.
que el acuerdo previsto en el inciso 5 del artculo 3 del !di"o del #raba$o% conforme
al cual las partes pueden convenir una especial forma de distribucin o remuneracin
de los das de descanso compensatorio que excedan de uno semanal% debe constar
por escrito.
1aluda a .d.%
MAR+A CECI(IA S,NC-E. TORO
A)O!ADA
DIRECTORA DE( TRA)AJO
MAOM/SMS/MOP
D/01&/234/5%:
--urdico B >artes B !ontrol B Coletn - Divisiones D.#. B 1ubdirector - .. Asistencia
#;cnica - DE 7e"iones- 1r. 1ubsecretario del #raba$o - -efe de Fabinete 1r. 9inistro del
#raba$o , >revisin 1ocial.
3