"Ao de la Inversin para el Desarrollo Rural y la Seguridad

Alimentaria"





FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS



CURSO : DERECHO REALES

DOCENTE : DR. HUMBERTO RAMOS VASQUEZ

ALUMNAS : CAYETANO PATIO, MANUEL
CHIRE GUTIERREZ, RUSSELL
GALINDO RAYMONDI, LISSETT
JERONIMO MALDONADO, IRVING
NEYRA ALVARADO, FLOR
PEA COLAN, RENZO

CICLO : VI B






































































































Dedicatoria:





A nuestro docente Dr.
Humberto Ramos quien nos ah
cultivado el inters
profundo del medio ambiente
en el derecho Peruano.

INTRODUCCIN
Sin duda el derecho de garantas ha padecido el ltimo tiempo una creciente atencin
en diversos sistemas jurdicos. En Europa, la discusin sobre las formas de garantizar
los crditos ha ocupado un lugar relevante. La ltima reforma significativa se realiz en
Francia, modificndose de manera ntegra el derecho de garantas.
Nadie discute la importancia de esta parcela del derecho donde aparece con nitidez
cmo los hechos van antes que el derecho. La dispersin legislativa en la materia
responde a la presin de los mercados que con mayor innovacin han ido creando
diversas formas de asegurar los crditos, sin que concurra una poltica global para
afrontar el dilema. En Chile, incluso, recientemente se reform la prenda en la
denominada ley de capitales, con las ingentes crticas por falta de prolijidad, coherencia
y eficacia.
Este derecho constituye una garanta a favor de un sujeto que detenta una cosa de su
deudor, la cual se niega a restituir mientras no se le satisfaga, a su turno, su propio
crdito. Se trata de una garanta inmemorial, que podramos sostener que responde a
un sentimiento atvico de negarse a restituir lo que debemos a aqul que, a su turno,
no nos paga. No te entrego lo que te debo, mientras no me pagues aquello que me
adeudas. La retencin es un mecanismo brutal, que "se intuye un concepto ms fctico
que jurdico".
No cabe duda que es una garanta simple y eficaz de reconocimiento general en el
derecho comparado, aunque hoy se disputa los ordenamientos que lo entienden como
un principio general y otros, como el chileno, que lo limitan a determinados casos
especficos.
Sin embargo, los tiempos cambian, y aquello que un autor pudo describir como una
"situacin jurdica de tcnica primitiva y carcter cuasi excepcional", hoy parece menos
un dogma, y no pocos autores, y tambin ciertas legislaciones, han avanzado hacia
una extensin de esta garanta para asegurar el pago de crditos.

EL DERECHO DE RETENCIN

El derecho de retencin en materia civil, es un derecho que consiste en no devolver
una cosa que tenemos en virtud de un contrato, o de cualquier otro acto jurdico, hasta
que se extinga la obligacin que tiene el dueo legitimo de la cosa con el poseedor,
esta figura ayuda a un determinado sujeto para que pueda prorrogar la posesin sobre
una cosa, con finalidad de garanta.

CONCEPTO:
Se trata de un derecho en virtud del cual, el acreedor que detenta una cosa
perteneciente al deudor, est facultado para conservarla en su poder hasta el pago
de lo que le es debido con motivo de la misma cosa.

Es el derecho de retener una cosa a un acreedor para que ste cumpla una
obligacin en los casos en que no pueda realizarse la compensacin. Se habla de
derecho de retencin cuando el deudor de una cosa la retiene hasta que su
acreedor le cumpla o le asegure el cumplimiento de una obligacin en los casos en
que no pueda realizarse la compensacin. Se habla de derecho de retencin
cuando el deudor de una cosa la retiene hasta que su acreedor le cumpla o le
asegure el cumplimiento de una obligacin de entregar.

El derecho de retencin es el derecho en virtud del cual el tenedor de una cosa que
pertenece a otro queda autorizado para retenerla hasta el pago de lo que el
propietario de esta cosa le debe.

Esta garanta se diferencia de la hipoteca y del privilegio que ella genera, en primer
lugar en que, al igual que la pignoracin, exige la tenencia de la cosa por el
acreedor, privando, por consiguiente, la deudor de su uso; y en segundo lugar, en
que no confiere al acreedor el derecho de poner en venta la cosa retenida y
reembolsarse de su deuda con su precio, con preferencia, pues desde el momento
que l acreedor se desprende de la cosa que retiene, pierde todo su derecho.

El concepto lo encontramos en el artculo 1123 del Cdigo Civil:

Por el derecho de retencin un alrededor retiene en su poder el bien de su deudor
si su crdito no est suficientemente garantizado. Este derecho procede en los
casos que establece la ley o cuando haya conexin entre el crdito y el bien que se
retiene.

El artculo 1123; viene a complementar a su antecedente el Art. 1029 del C.C.
derogado, el que no haca referencia alguna a uno de los elementos
consubstanciales del derecho de retencin, cual es la necesaria conexin que debe
existir entre el crdito impago y el bien que se retiene.

De este dispositivo se infiere que el derecho de retencin tiene una triple fuente; la
ley, el contrato o simplemente el hecho de existir un crdito impago que no est
garantizado y un bien del deudor que guarda conexin con aqul, y que este en
poder del acreedor del crdito.

El derecho de retencin cuyo carcter de derecho real an se discute en doctrina,
queda totalmente tipifica as por su inclusin entre las garantas reales. Adems no
hay que olvidar que para poder ejercer el derecho de retencin es requisito
indispensable el tener la posesin fsica y actual del bien.



NATURALEZA JURIDICA:
Nos encontramos con otro instituto de la naturaleza jurdica controvertida. Segn
una corriente, el derecho de retencin es un derecho real, que afecta directamente
a la cosa que se ejerce; se le reconoce efectos persecutorios y adems, es
oponible no solo el deudor si no tambin a los terceros .para otros autores , es un
derecho personal , por que participa de la naturaleza del crdito al que accede, no
confiere IUS PERSEQUENDI y no es oponible a los terceros , sin el deudor y sus
sucesores universales.

Para una tercera posicin se trata de una cualidad o ventaja inherente a
determinados derechos creditorios. No hay inherencia a la cosa y
consiguientemente carece de IUSPREFERENDI y al IUS PERSEQUENDI. En
cuanto a las acciones que competen al retentor cuando a sido desposedo, son
posesoria y no reales. El derecho de retencin, en cambio, si la cosa es enajenada
por el deudor o ejecutada por otros acreedores; el derecho subsiste y el retentor
puede seguir ejercindolo hasta que haya sido desinteresado. El artculo 1129 del
cdigo civil lo dice con toda nitidez:
el derecho de retencin no impide el embargo y el remate del bien, pero
el adquiriente no puede retirarlo del poder de retenedor si no
entregndole el precio de la subasta, en lo que baste para cubrir su
crdito y salvo la preferencia hipotecaria que pueda existir.

Comentando decimos que si a solicitud de un tercero se embarga y se remata el
bien, el adquiriente no puede retirar el bien, el adquiriente no puede retirar el bien
del poder del retenedor sino pagando del precio de la subasta lo que es suficiente
para cubrir el crdito. Sin embargo, si la retencin recae sobre un bien inmueble
esta regla admite las siguientes excepciones:
1 para que el derecho de retencin surta efectos frente a un tercero debe ser
inscrita en el registro de la propiedad inmueble, solo en este supuesto se puede
ejercitar el derecho a retencin frente al adquiriente a ttulo oneroso.
2 si el inmueble no estuviera inscrito, la nica forma de que nazca el derecho de
retencin es ser registrado mediante amonestacin preventiva extendida por
mandato judicial.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS

a) Retencin de una cosa ajena.

b) Un crdito del retenedor contra el acreedor de la entrega.
Es decir, debe haber existencia de una deuda la cual justifique la retencin del
bien inmueble.

c) Un vnculo o conexin entre el crdito y la cosa.
El objeto de la retencin debe ser el mismo objeto de la deuda, no podra
realizarse sobre otro bien, sino se configurara otro tipo de garanta, ms no el
derecho de Retencin.

Supuestos a darse en el derecho de retencin:
1.- El poseedor de buena fe vencido en juicio por el propietario el derecho de
retener la cosa en su poder hasta que se le satisfagan los gastos necesarios y
tiles a que tiene derecho.

2.- El usufructuario o sus herederos tienen el mismo derecho de retener hasta
reintegrarse con los productos, de los gastos hechos en reparaciones
extraordinarias o por otros conceptos.

3.- El que ejecuta una obra en cosa mueble tiene derecho a retenerla hasta que se
le pague el precio para ello convenido.

4.- El mandatario puede retener las cosas objeto del mandato hasta que el
mandante le satisfaga las cantidades que deba reembolsarse o los perjuicios
de que deba indemnizarle.
5.- El depositario puede retener la cosa depositada hasta el completo pago de los
que se le deba por razn del depsito.

6.- El acreedor pignoraticio que adquiriese un nuevo crdito contra el mismo deudor
antes de haberse extinguido el primero, tiene el derecho de retener la prenda
hasta que se le satisfagan ambos crditos.



CARACTERES:

- Accesorio del crdito
Al igual que el privilegio, el derecho de retencin es accesorio al crdito Slo
puede retener quien es acreedor.

- Transmisible:
Nadie pone en duda que el derecho de retencin es transmisible mortis causa.
Las discusiones versan sobre la transmisin nter vivos, especialmente porque
en esta materia, a diferencia de lo que ocurre con los privilegios.
Para algunos autores el derecho de retencin es cesible juntamente con el
crdito, obviamente siempre y cuando el crdito que le sirve de fuente y que
garantiza pueda transmitirse; la cesin debe ir obligatoriamente acompaada
de la tradicin de la cosa para que aqul no se extinga.

- Indivisible:
Este carcter implica que el derecho de retencin se mantiene sobre la
totalidad de la cosa cuando ella es nica, o sobre el conjunto de ellas cuando
se ejercita sobre cosas distintas, hasta ser pagado de la totalidad del crdito;
un pago parcial no apareja la extincin parcial de la facultad de no entregar.

- No subsidiario:
Para poder ejercer el derecho de retencin, el acreedor no tiene la carga de
acreditar que no tiene otras vas idneas para satisfacer su inters; por el
contrario, en forma paralela con el ejercicio del derecho de retencin, l puede
articular cualquiera de los derechos que le reconoce el ordenamiento jurdico
(Pizarro-Vallespinos). As, por ejemplo, se ha resuelto que "el hecho de que los
honorarios no abonados en trmino puedan ser ejecutados, no obliga al
mediador a renunciar a ejercer la retencin sobre el instrumento en el que
conste el acuerdo" .

- Sustituible:
El derecho de retencin, como todo derecho, debe ser ejercido regularmente, o
sea, conforme a las miras tenidas en cuenta por el legislador al momento de su
concesin; quien recibi una cubierta para reparar no puede pretender retener
el automotor que recibi al solo fin de colocar ese elemento auxiliar.



REQUISITOS PARA SU CONSTITUCION:

1) ENUMERACIN.- El derecho de retencin surge siempre de la ley y no de la
voluntad de las partes. Fuera de la esfera que le esta asignada y a falta de los
requisitos exigidos por la jurisprudencia, la voluntad es impotente para crearlo.
Por eso no se encuentra ningn requisito relativo a la validez del consentimiento.
Pero deben reunirse otros requisitos a falta de las cuales el retenedor no podra
pretender conservar la cosa, el requisito esencial (vinculo de conexin) es el que
permite delimitar la esfera del derecho de retencin. Los restantes requisitos son
relativos al crdito, a la cosa, a su tenencia y finalmente la buena fe del retenedor.

2) CRDITO CIERTO, LIQUIDO Y EXIGIBLE.- El derecho de retencin en el plano
terico, es una simple medida conservatoria; pero de hecho constituye un
procedimiento indirecto de pago. Por eso se le aplica al derecho de retencin la
misma regla que a la compensacin o a los embargos que conducen a la
ejecucin: para ejercerlo hay que tener un crdito liquido, cierto y exigible
El crdito del retenedor debe ser cierto: Este requisito exigido hasta del
acreedor que traba un simple embargo preventivo, no es discutido. La
jurisprudencia se muestra rigurosa, no vacila en sancionar con penas el abuso de
confianza del retenedor que se niegue a restituir la cosa que se le haya sido
entregada, cuando su crdito no sea cierto; por ejemplo: un agente de negocios
que conserva los documentos de legajo de su cliente, cuando sus honorarios
haban sido fijados.
El crdito del retenedor debe ser liquido: Al igual que en materia de
compensacin.
El crdito del retenedor debe ser exigible: la jurisprudencia les niega el
derecho de retencin a los acreedores a trmino; al conceder un plazo, el
acreedor ha renunciado al beneficio de retencin.

3) COSA CORPORAL ENAJENABLE.- La cosa retenida debe ser objeto corporal
mobiliario o inmobiliario, susceptible de ser aprehendido materialmente. Al objeto
corporal se asimilan los ttulos al portador, porque materializan el crdito.
La cosa debe ser enajenable. Pero importa poco que tenga o no tenga valor en
venta (documentos de un expediente; tarjeta gris de un automvil).
La cosa retenida debe ser de propiedad del deudor, esto es evidente en el
supuesto de conexin objetiva; ya que por ser en cierto modo deudora la cosa, su
propietario queda obligado.

4) DESPOSESIN DEL DEUDOR Y LA POSESIN O TENENCIA DEL
RETENEDOR.- Para retener hay que tener. El derecho de retencin supone la
aprehensin, el dominio material del retenedor sobre la cosa, que es as poseda
o tenida. Este dominio material no existe ms que si el retenedor dispone de
cierta autonoma: un encargado no se beneficia del derecho de retencin, porque
en verdad no cuenta con la tenencia; ejerce solo el corpus bajo la direccin y el
control de su comitente. Por lo dems, no es indispensable que el tenedor tenga
por si mismo: conserva su derecho si le confa la cosa a un tercero que tenga por
cuenta de el, o si el tribunal la constituye en secuestro. El retenedor pierde
definitivamente su derecho si restituye voluntariamente la cosa al deudor.

5) BUENA FE DEL RETENEDOR.- La buena fe del retenedor se exige por la
jurisprudencia, pese al silencio de los redactores del cdigo civil. Los tribunales
invocan el derecho romano y el antiguo derecho francs, que negaban la
excepcin doli y el derecho de retencin a los constructores y poseedores de
mala fe.
Hay que reconocer, con la doctrina que esa exigencia es ilgica: desde el
momento en que se les concede al constructor y al poseedor un derecho de
crdito surgido con ocasin de la cosa retenida, de tal suerte que existe un
vnculo de conexin jurdica, el derecho de retencin debe garantizar ese crdito
sin que se hubiera que examinar la mentalidad del acreedor.
La exigencia de la buena fe no se explica sino por la preocupacin de negarle una
va de derecho privado, un medio de presin, singularmente peligroso, a los
poseedores y tenedores que hayan incurrido en un fraude.





EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCIN
Un primer aspecto que permite al derecho de retencin una real eficacia es su
oponibilidad erga omnes. Si bien algunas dudas se suscitaron sobre la oponibilidad
en el evento de transferencia de la cosa a un tercero, hoy existe consenso que
dicho tercero debe respetar el derecho de retencin, pudiendo recuperar la cosa
slo en el evento que pague el crdito pendiente.

En otros trminos, si fallece el
dueo de la cosa o la transfiere, tantos los herederos como el sucesor por causa
entre vivos deber respetar el derecho de retencin. No existe como condicin del
mismo que tenga que ejercerse contra el dueo primigenio de la cosa al momento
de nacer el crdito que los justifica y con el cual se conecta. Otra forma de
entenderlo llevara a una forma fcil y burda de burlar la retencin mediante la
enajenacin del bien.
Una cierta atenuacin se verifica tratndose de derechos reales constituidos sobre
la cosa con anterioridad al crdito del cual se prevalece el titular del derecho para
retener la cosa. En este caso debe primar el derecho real constituido con
anterioridad.
Es cierto que puede ocurrir que el nuevo titular de la cosa no pague una deuda
propia, pudiendo entonces subrogarse en los derechos del retenedor para exigir el
reembolso, segn las reglas generales.
La eficacia erga omnes dice relacin, tambin, con la quiebra del dueo de la cosa.
En relacin a la quiebra, el artculo 71 establece que el titular del derecho de
retencin de un bien de propiedad del fallido no puede ser privado del bien en
cuestin sin pagarle o garantizar dicho pago. Incluso, la retencin, puede
declararse con posterioridad al auto de quiebra.
Un aspecto relevante de la retencin en cuanto a sus efectos estriba en dilucidar la
facultad de realizacin y privilegio que otorga esta especie de garanta.
Esta cuestin que es una usual controversia la resuelve el Cdigo de
Procedimiento Civil al asimilar la retencin segn el tipo de bien, a la prenda o a la
hipoteca. La asimilacin a estas garantas una vez declarado judicialmente el
derecho de retencin deja a su titular en vas de realizar el bien para el pago del
crdito con la preferencia atingente. En efecto, el artculo 546 del CPC indica que
los bienes retenidos "sern considerados, segn su naturaleza, como hipotecados
o constituidos en prenda para los efectos de su realizacin y de la preferencia a
favor de los crditos que garantizan".
Con todo, la retencin, como es obvio, no impide, al acreedor retenedor ejercer su
derecho de prenda general con el fin de rematar la cosa, no en virtud de la
retencin, sino de su derecho de crdito.

- ENTRES LAS PARTES.- El retentor tiene el derecho de mantenerse en la
tenencia de la cosa. Si esprivado de ella en contra de su voluntad. Ya sea por el
propietario y por untercero; est facultado para reclamar la restitucin, pues se le
concedeacciones posesorias si la cosa es mueble. Podr demandar la restitucin
sila cosa ha sido robada o perdida, aunque este en poder de un poseedor debuena
fe.

Por otra parte el retentor est obligado a cuidar la cosa evitando su prdidao
deterioro, a abstenerse de usarla, y a destituirla cuando se extingue elderecho.

El propietario de la cosa conserva su dominio, el que no sufre ninguna afectacin,
por no configurara la retencin de un derecho real.

- RESPECTO A TERCEROS.- El derecho de retencin no impide que otros
acreedores embarguen la cosa retenida, y hagan la venta judicial de ella; pero el
adjudicatorio, para obtenerlos objetos comprados, debe entregar el precio al
tenedor de ellos. Hasta laconcurrencia de la suma por la que este sea
acreedorPor lo tanto el ejercicio del derecho de retencin no perjudica a los
otrosacreedores, quienes pueden embargar y ejecutar la cosa. Cuando elloocurre
el retenedor podr seguir detentndola hasta que haya sidosatisfecho su
crdito.Con respecto a enfrentamientos con acreedores privilegiados, el derecho
deretencin no impide el ejercicio de los privilegios generales.

Los privilegios generales funcionan nicamente en la ejecucin colectiva, encuyo
caso caa el derecho de retencin al producirse el desapoderamientodel deudor.

EXTINCION DEL DERECHO DE RETENCIN:

El derecho de retencin se extingue por la entrega o abandono voluntario de la
cosa sobre que poda ejercerse, y no renace aunque la misma cosa volviese por
otro ttulo a entrar en su poder. el derecho de retencin tambin se extingue por:

Pago de la deuda por parte del deudor. Si el deudor abona su deuda al retentor
o detentador y, por lo tanto se extingue la obligacin, ste ltimo deber
devolver la cosa al antiguo deudor.

Renuncia. La entrega voluntaria o abandono de la cosa implica renuncia tcita
al ejercicio de retencin. La renuncia expresa tambin y con mayor razn,
extingue este derecho.

Prdida o destruccin total de la cosa. Cuando el objeto retenido no existe, no
hay facultad alguna que pueda ejercerse a pesar de permanecer impaga la
deuda. Si la prdida es parcial, puede retener los restos.

Confusin. Si la cosa, por cualquier tipo que sea, pasa al dominio del retentor,
el derecho se extingue, pues es indispensable que la cosa sea ajena.



Supuesto de extincin del derecho de retencin:

1. Cuando ha sido cumplida la obligacin principal, atendiendo el carcter
accesorio del derecho de retencin, al igual acontece con los otros derechos
reales de garanta como la prenda o la hipoteca y una vez cumplida por el
deudor la obligacin principal se extingue con ella.

2. Por causas inherentes al derecho de retencin ya con prescindencia del crdito
al cual avala o garantiza. Este podra ser el caso, por ejemplo el de abandono
de la cosa retenida o el supuesto de entrega del bien del acreedor al deudor,
sea el retenedor del bien al dueo del mismo.



















CONCLUSIONES

El objetivo del presente trabajo ha sido presentar las principales controversias
sobre el derecho de retencin entendido como una garanta primitiva a la cual la
Doctrina no le ha prestado mayor atencin. Sin embargo, la reforma al derecho
francs en materia de garantas y la jurisprudencia colombiana a partir de un
Cdigo anlogo al nuestro han avanzado en dotar de mayor eficacia a este
instituto. Esta finalidad de avanzar en una mayor eficacia requiere, en mi
opinin, establecer por va legislativa un reconocimiento general del derecho de
retencin. De esta manera se evita una aplicacin fragmentaria y dispersa del
derecho de retencin.

En segundo trmino, el derecho de retencin debe quedar amparado por una
accin de restitucin en caso de prdida de la cosa de manos del retenedor sin
su voluntad. Este derecho debiera, tambin, tener una consagracin legal. Con
independencia de la naturaleza jurdica que se le otorgue al derecho de
retencin su rgimen legal debe contemplar dicha accin persecutoria. Esta
reforma legal evitara abusos contra el retenedor por va de despojos del bien.
Sin perjuicio de la necesidad de promover dicha reforma legal, debe concluirse
que en la actualidad el Cdigo civil admite el recurso a la querella de amparo del
artculo 928 del Cdigo civil como una forma alternativa para perseguir el bien
inmueble en el evento de un desposeimiento violento. Sin embargo, esta va
legal no cumple el objetivo general de reconocimiento de una accin
persecutoria a favor del retenedor dadas las restricciones previstas en el artculo
928. La reforma legal, en este sentido, evitara el debate sobre la naturaleza real
para dotar de dicha accin, ni tampoco sera necesario discutir sobre el carcter
cerrado del listado de derechos reales del Cdigo civil.

El efecto erga omnes no admite discusin aunque exista sucesin de la cosa de
las manos del dueo de la misma, lo cual sumado a la facultad de realizacin y
privilegio asociado bajo la regla del artculo 546 del CPC permite la construccin
de una forma de ejecucin forzada de la obligacin eficaz y adecuada. En caso
contrario sera fcil burlar el derecho de retencin mediante la enajenacin del
bien a un tercero.

Este rgimen legal primario del derecho de retencin tiene como corolario los
lmites establecidos por el principio que veda el enriquecimiento a expensas de
otro y aquel de la buena fe. El ejercicio del derecho de retencin no puede
significar un enriquecimiento para el retenedor quedando sujeta la realizacin del
bien al lmite del crdito detentado por el retenedor. Por su parte la buena fe
impide un abuso del derecho de retencin quedando sometido el retenedor a
pautas de comportamiento de un sujeto normal y leal.
















BIBLIOGRAFA
VASQUEZ RIOS, Alberto, Derechos reales de garanta, lima-Per, 1998.

ARIAS SHEREIBLE, Pezet Max, Exegesis al cdigo civil peruano
de1984.Drechos reales.1984.

RAMIRES CRUZ Eugenio, Tratado de Derechos reales, Editorial
RODHAS,Tomo I y II.

TORRES VASQUEZ, Anbal, Derechos Reales, Tomo I, EditorialIDEMSA,2006.

http://www.gersberg.com/legales/ensayos/articulos/libro/derechoderetencion.htm

http://galasoriano.blogspot.com/2012/10/capitulo-i-el-derecho-de-retencion-
i_28.html