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Guatemala
Ao III
Nm. 4
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Con el apoyo del Gobierno de Finlandia
y del Programa de las Naciones Unidas
para el Desarrollo PNUD
G O B I E R N O D E F I N L A N D I A
Instituto de Investigaciones Jurdicas
Universidad Rafael Landvar IIJ/URL
Instituto de Derechos Humanos
Universidad de San Carlos de Guatemala
Guatemala, 2005
Revista de
Derechos Humanos
Revista de
Derechos Humanos
Ao III, Nm. 4
Ao III, Nm. 4
IIJ
Universidad Rafael L andvar
MISIN
El Instituto de Investigaciones Jurdicas es una unidad
acadmica de la Universidad Rafael Landvar, cuya
misin es el estudio, desarrollo y divulgacin de las
ciencias jurdicas y sociales, mediante la investigacin,
capacitacin, asesora, consultora y difusin de temas
nacionales, regionales y mundiales de inters y
actualidad, que impliquen la participacin de todos los
sectores de Guatemala, conscientes de las caractersticas
pluriculturales, multitnicas y multilinges de Amrica
Central y, congruentes con el ideario landivariano.
O B JE TIVO S E STRATGICO S
Investigacin
Participar activamente en el anlisis, discusin y
propuesta de soluciones a los problemas jurdicos y
sociales, de Guatemala y Centroamrica, en el contexto
mundial, para formar criterios y alcanzar consensos que
conduzcan al desarrollo integral de la persona humana
y de la sociedad.
Capacitacin
Formar en las distintas reas jurdicas y sociales, a
todos los sectores acadmicos, polticos, econmicos y
sociales interesados, analizando y divulgando los
resultados de las investigaciones, para transformar la
sociedad.
Asesora
Coadyuvar con los catedrticos y estudiantes en el
proceso de enseanza-aprendizaje. Particularmente,
apoyar la elaboracin de tesis, orientando el desarrollo
de la investigacin para que la misma constituya un
aporte a la ciencia y cultura jurdico- social del pas.
Consultora
Proporcionar apoyo tcnico a personas y entidades que
lo requieran o lo necesiten, sobre asuntos jurdicos y
sociales, aplicando las experiencias obtenidas en las
investigaciones.
Difusin
Compartir con todos los sectores de la sociedad las
investigaciones realizadas, con el objeto de participar
activamente en la creacin de una bibliografa que
analice y aporte soluciones a los actuales problemas
jurdicos y sociales.
Instituto de Investigaciones Jurdicas IIJ
Universidad Rafael Landvar, Campus Central,
Vista Hermosa III, zona 16
Edificio O, 2do. nivel
Apartado postal 39-C,
Ciudad de Guatemala, Guatemala
01016
Telfono: (502) 24262626
Extensin: 2551
Fax: (502) 24262595
Correo electrnico: iij@mail.url.edu.gt
Pgina electrnica: www.url.edu.gt
Instituto de Derechos
Humanos de la
Universidad de San
Carlos de Guatemala
-IDHUSAC-
El Instituto fue creado por resolucin inicial de la Junta
Directiva de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
de la USAC y el 9 de febrero de 2000 fue ratificada su
aprobacin por el Consejo Superior Universitario.
El IDHUSAC, como parte de sus responsabilidades,
debe orientar, formar y proteger los derechos humanos
dentro y fuera del mbito universitario.
MISIN
El IDHUSAC tiene como misin contribuir a la
promocin del conocimiento, ejercicio y vigencia de
los derechos humanos, para fortalecer los procesos
dirigidos a la consolidacin de una cultura de paz y la
democracia participativa.
Apoyar procesos educativos para la paz, la democracia,
la tolerancia, contra la violencia y el respeto a los
derechos humanos.
Potencializar la consolidacin de la cultura de la paz,
la democracia y el respeto a los derechos humanos.
Garantizar el acercamiento a los problemas de los
sectores ms vulnerables, discriminados y marginados
histricamente.
Promover y difundir masivamente los valores
democrticos, de reconciliacin nacional y de respeto
a los derechos humanos.
Desarrollar la observancia estratgica de seguimiento
y evaluacin en materia de derechos humanos dentro
del marco de un desarrollo humano y social.
Apoyar el rescate de la identidad multicultural
guatemalteca.
ACTIVIDADE S
Investigacin
Formacin y capacitacin
Asesora
Consultora
Difusin
Readecuacin curricular
Sensibilizacin
Prevencin, mediacin y resolucin de conflictos
Observancia
Interaccin universitaria nacional e internacional
Instituto de Derechos Humanos de la
Universidad de San Carlos
de Guatemala
IDHUSAC
10a. Calle 9-37 zona 1, 2do. nivel,
Telfono/fax: (502) 22324625
Correo electrnico: idhusac@hotmail.com
REVISTA DE
DERECHOS HUMANOS
Guatemala, 2005
Ao III, Nm. 4
Universidad Rafael Landvar
Revista de Derechos Humanos / Instituto de Investigaciones Jurdicas
(IIJ), Instituto de Derechos Humanos (IDHUSAC). [2003 - ]
Guatemala: Universidad Rafael Landvar. (IIJ): Universidad
de San Carlos de Guatemala. (IDHUSAC). 2005. Ao III, Nm. 4
(julio diciembre de 2005).
333 pgs.
ISBN 99922-886-0-4

1. Derecho agrario 2. Agricultura - Aspectos ambientales
3. Derecho constitucional 4. Derechos humanos - Guatemala
5. Emigracin e inmigracin 6. Pobres - Condiciones sociales
7. Derechos humanos Honduras 8. Derechos del nio
9. Adolescencia - Aspectos sociales 10. Derecho consuetudinario indgena
Revista de Derechos Humanos, ao III, nmero 4, 2005.
D.R. Proyecto Regional de Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en
Derechos Humanos en Centroamrica, con el apoyo del Gobierno de Finlandia
y el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo PNUD.
Sede del componente de investigacin del Proyecto:
Vista Hermosa III, zona 16, edicio O, 2. nivel
Aportado Postal: 39-C, Ciudad de Guatemala
Guatemala, 01016
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Editora responsable: Raquel Montenegro Muoz
Impreso en Serviprensa S. A.
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El contenido de los artculos incluidos en la presente publicacin es responsabilidad de cada autor y,
por lo tanto, no necesariamente coincide ni compromete la posicin del Instituto de Investigaciones
Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar ni del Instituto de Derechos Humanos de la Universidad de
San Carlos de Guatemala, agentes implementadores del componente de investigacin del Proyecto.
CONSEJO EDITORIAL
Directora del Instituto de Derechos Humanos de la
IDHUSAC
M. A. Mara Elisa Sandoval Argueta
Director del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
Universidad Rafael Landvar
IIJ/URL
Dr. Larry Andrade-Abularach
Jefe Acadmico e Investigador Principal del
Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
M. A. Gustavo Garca Fong
Coordinador Nacional del Proyecto Regional de Apoyo a la Educacin,
Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica
M. A. Pablo Gerardo Hurtado Garca
Secretaria del Consejo Editorial
M. A. Raquel Montenegro Muoz
NDICE
PRESENTACIN ........................................................................................................................................ 7
DOCTRINA
Nuevas dimensiones del derecho agrario y una justicia agraria para el siglo XXI .............................. 11
Ricardo Zeledn Zeledn
Los derechos humanos individuales a la luz de la Constitucin Poltica de
la Repblica de Guatemala y los instrumentos internacionales ........................................................... 79
Carmen Patricia Jimnez Crespo
Factibilidad y viabilidad de construir una plataforma de accin social con
instituciones atingentes a los derechos humanos en Guatemala ........................................................ 117
Jorge Alejandro Batres Quevedo
En defensa de los pobres .................................................................................................................... 147
Antonio Francisco Mosquera Aguilar
El andar del migrante hacia el norte ................................................................................................. 179
Carol Lisseth Girn Solrzano
Los derechos econmicos, sociales y culturales desde la perspectiva de las mujeres ....................... 197
Mara Eugenia Sols Garca
Una mirada a la infancia y a la adolescencia. Sus derechos y la violencia ....................................... 219
Miriam Ileana Argueta Laines
INVESTIGACIN
Restitucin de la armona csmica. Propuesta jurdica de
los pueblos originarios de Abya Yala ................................................................................................. 247
Jos Emilio Rolando Ordez Cifuentes
RESEAS
Recensiones de tesis sobre Derechos Humanos ................................................................................ 319
Claudia Mara Lpez David
Pablo Gerardo Hurtado Garca
6
7
C
on la ayuda del Proyecto Regional de Apoyo a la Educacin, Capacitacin
e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica, y trabajando en
cooperacin el Instituto de Derechos Humanos de la Universidad de San
Carlos de Guatemala y el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad
Rafael Landvar, agentes implementadores del componente de investigacin
del proyecto, ha sido posible la publicacin de la Revista de Derechos Humanos,
nmero 4.
En relacin con su contenido, se establecieron algunos criterios dada la na-
turaleza de la publicacin y, el Consejo Editorial decidi incluir algunos temas
doctrinarios, investigaciones efectuadas en el marco de este programa y reseas
sobre tesis que fueron presentadas con el tema de derechos humanos; todo este
material est relacionado con la temtica ms actual y vigente, a la cual se le
debe dar el tratamiento adecuado en estos espacios, para ser socializadas con
los entes responsables de la implementacin de polticas pblicas y colaborar de
esta manera con la presentacin de ponencias que contengan acciones posibles y
ejecutables, con el nimo de coadyuvar en la solucin de problemas nacionales,
que es una responsabilidad de todos y todas los ciudadanos y las ciudadanas.
Por otra parte, la experiencia de haber publicado las revistas anteriores, nos de-
muestra que stas contienen una riqueza bibliogrca que es utilizada por estudiantes
e investigadores y que cada da son ms los que estn interesados en profundizar
en la temtica de derechos humanos ms ahora que nuestras universidades en sus
respectivas curricula, mediante los rediseos curriculares, estn incorporando en
la educacin superior el tema de los derechos humanos.
PRESENTACIN
Al ser esta publicacin, parte de un proyecto educativo y con la certeza de que
la educacin transforma y libera a los pueblos, esperamos que la misma sea una
contribucin a la sensibilizacin de sus lectores y que poco a poco se vaya interna-
lizando en los colectivos sociales, la necesidad de la promocin, defensa y ejercicio
pleno de los derechos humanos, que nos lleve a alcanzar el bienestar general y la
vida en plenitud que es el deseo de todas las personas.
M. A. Mara Elisa Sandoval Argueta
Directora del Instituto de Derechos Hu-
manos de la Universidad de San Carlos de
Guatemala IDHUSAC
M. A. Raquel Montenegro Muoz
Secretaria del Consejo Editorial
de la Revista de Derechos Humanos
Dr. Larry Andrade-Abularach
Director del Instituto de Investigaciones
Jurdicas de la Universidad Rafael Land-
var IIJ/URL
DOCTRINA
NUEVAS DIMENSIONES DEL
DERECHO AGRARIO
Y UNA JUSTICIA AGRARIA
PARA EL SIGLO XXI
Costarricense, licenciado en derecho, con especialidad en derecho pblico por la Uni-
versidad de Costa Rica, doctor en derecho por la Facultad de Derecho de la Universidad
Complutense de Madrid, curs un post doctorado en la Facolt di Giurisprudenza,
Universit degli Studi di Pisa, Pisa, Italia; adems, posee la especializacin en derecho
agrario internacional y comparado, en el Istituto di Diritto Agrario Internazionale e
Comparato, Florencia, Italia. Tambin llev a cabo una pasanta en la Court de Cass-
atin, Paris, Francia.
Su labor profesional ha sido ardua, pues se ha desempeado en mltiples cargos,
tales como magistrado de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia, Costa Rica,
magistrado de la Corte Internacional de Arbitraje y Conciliacin Ambiental, Mxico-
Espaa. Tambin ha sido catedrtico de la Universidad de Costa Rica, presidente de la
Academia Costarricense de Derecho, presidente de la Asociacin Costarricense de Dere-
cho Agrario, presidente de la Asociacin de Juristas del Derecho Agrario Costarricense
y presidente de la Unin Mundial de Agraristas Universitarios, con sede en Pisa, Italia.
Actualmente es el presidente del Comit Americano de Derecho Agrario.

Ha publicado gran cantidad de libros tanto en Costa Rica como en Argentina,
Mxico, Brasil y Colombia; ha dirigido obras colectivas con autores latinoamericanos
y europeos en derecho agrario, derecho civil y derecho procesal.
Tiene ms de 125 artculos publicados en revistas especializadas de Europa y
Amrica Latina, producto de sus investigaciones cientcas, dictmenes, discursos
acadmicos y relaciones presentadas en congresos internacionales. Despus, muchos
de stos fueron incorporados en libros publicados en Costa Rica y diversos pases de
Amrica Latina.
Particip como jurista en la investigacin interdisciplinaria Evaluacin del Proyecto
de Titulacin de Tierras de Honduras. Tambin intervino como jurista en la investiga-
cin interdisciplinaria Diagnstico para el Establecimiento de un Proyecto de Tierras
para Panam. Adems, fue el jurista codirector de la investigacin interdisciplinaria
Evaluacin del Proyecto de Titulacin de Tierras en Repblica Dominicana, junto
con David Stanel, del Land Tenure Center de la Universidad de Wisconsin, Estados
Unidos. Asimismo, dirigi el Proyecto de Tribunales Agrarios para Amrica Latina, del
ILANUD, en San Jos, Costa Rica.
RICARDO ZELEDN ZELEDN
13
RESUMEN EJECUTIVO
L
as nuevas dimensiones del derecho agrario debern ser analizadas en dos
mbitos distintos, vinculados entre s, el primero inmerso en el mundo del
derecho, el segundo como producto de los grandes movimientos de solida-
ridad impulsados a partir de las cumbres de Naciones Unidas donde se encuentran
las deniciones y los valores por donde aspira a caminar la humanidad del futuro.
En el mbito del mundo del derecho, las nuevas dimensiones toman en cuenta que
el derecho agrario de los mercados emana como exigencia para la co mer cializa cin
de los productos agrcolas y que la vertiginosidad jurdica del derecho ambiental ha
producido transformaciones profundas; adems, debe considerar el desarrollo como
derecho fundamental y la modernizacin de los sistemas judiciales.
Como respuesta a nuevas dimensiones de la humanidad el derecho agrario
propone respuestas, tales como la seguridad alimentaria. Esta constituye una de
las grandes columnas vertebrales de la solidaridad y la construccin de un derecho
agrario para la paz.
Una reforma estructural, profunda y humanista del sistema de administracin
de justicia para el derecho agrario, debe dirigirse a la consecucin de dos ideas
fundamentales, impuestas por el derecho procesal comparado a todo tipo de moder-
nizacin procesal: abandonar el sistema inecaz de la escritura, para vincularse al de
la oralidad y la modernizacin, orientada a superar la multiplicidad de los sistemas
procesales y a eliminar la innidad de procedimientos especiales. El n del proceso
de modernizacin, es la reorganizacin y la reestructuracin judicial agraria, para
concebir un sistema ms eciente. Dentro de sta se inscribe la reforma procesal
del derecho agrario.
14
REVISTA DE DERECHOS HUMANOS
La columna vertebral del nuevo sistema procesal, debe estar constituida por
una estrategia de conciliacin, llamada a darle un sentido ms humano, eciente y
pacco al proceso. El juez agrario de la oralidad debe ser un personaje extremada-
mente dinmico, de ingenio agudo y profundo, impulsor de actividad creativa dentro
del proceso, capaz de encontrar frmulas de entendimiento en un dilogo para la
paz, impulsor de soluciones, investigador acucioso de la verdad, profundamente
perspicaz para ingresar en los casos y llevarles luz jurdica, comprometido con el
desarrollo del derecho y su misin en la sociedad. El trnsito de un sistema escrito
a uno oral tambin signica una evolucin del papel y el protagonismo del abogado
dentro del proceso.
15
NUEVAS DIMENSIONES DEL DERECHO AGRARIO Y UNA JUSTICIA AGRARIA PARA EL SIGLO XXI
T
he new dimensions of the agrarian laws should be analyzed in two different
elds, linked within each other. In the rst eld is immersed the world of
the law. In the second one the result of the large movements of solidarity
prompted from the Summits of United Nations where the denitions and values of
humanity pretend to walk in the future.
In the environment of the world of the law, the new dimensions that should be
taken into account are that the agrarian laws applied to the markets originate the
demand for the commercialization of the agricultural products that the rapid changes
in the legal system have produced deep transformations, besides, the development
should be considered as a fundamental right and the modernization of the legal
jurisdiction.
In response to the new dimensions of humanity the agrarian laws propose
answers, such as: the alimentary security which constitutes the big backbone of the
solidarity, the construction of an agrarian law for the peace.
A deep, structural and humanist reform of justice administration system for the
agrarian law should be directed to the achievement of two fundamental ideas impo-
sed by the straight procedural compared to all kinds of procedural modernizations:
to abandon the ineffective system of writing to be linked to the oral speech and the
modernization oriented to overcome the mutiplicity of the procedural systems and
eliminate the innite special procedures.
The aim of the process of modernization is the re-organization and restructuring
of the Judicial Agrarian System, to conceive a more efcient one. The procedural
reform of the agrarian law is considered here.
ABSTRACT
16
The backbone of the new procedural system should be constituted by a strategy
of conciliation so that the process is more human, efcient and peaceful while the
agrarian judge for the oral speech should be an extremely dynamic person, with a
deep and sharp talent, very creative in the process, capable of nding formulas of
understanding in a dialogue for the peace, and proposer of solutions, and a diligent
investigator of the truth, deeply perceptive to deal with the cases and committed
with the development of the law and his mission in the society. The transit from a
writing system an oral means also an evolution of the role and the prominence of
the lawyer in the process.
17
1. Los grandes cambios en el derecho agrario. Crticas. El dilema
frente a las emergentes vicisitudes de los ltimos tiempos ............................19
2. Las nuevas dimensiones ofrecidas al derecho agrario por
los avances del derecho en general y por la conciencia
internacional a travs de la solidaridad ..........................................................22
3. Primera dimensin jurdica: el derecho
agrario de los mercados ..................................................................................24
4. Segunda dimensin jurdica: el ambiente .......................................................27
5. Tercera dimensin jurdica: el desarrollo .......................................................29
6. Cuarta dimensin jurdica: la modernizacin de
los sistemas judiciales ....................................................................................30
7. Las nuevas dimensiones de la humanidad a
travs de la solidaridad ...................................................................................31
8. Trascendencia de las nuevas dimensiones
para el nuevo derecho agrario ........................................................................34
9. La justicia agraria y ambiental como
otra dimensin del nuevo derecho agrario .....................................................35
10. xitos y retos de la justicia agraria en Latinoamrica y
sus etapas evolutivas ......................................................................................37
11. Problemas y desafos genricos de los poderes judiciales
a superar por la justicia agraria y ambiental ...................................................48
12. Los nuevos horizontes de la justicia agraria y ambiental ...............................50
13. La modernizacin del sistema judicial agrario y
ambiental a travs de un sistema estructurado de fuentes
e interpretacin del derecho ...........................................................................55
14. La nueva justicia agraria y ambiental .............................................................59
15. La urgencia de la sociedad civil por una nueva
justicia agraria ms humanista .......................................................................61
16. Los nes de una reforma procesal humanista ................................................63
CONTENIDO
18
17. Por un proceso ms humano fundado en la oralidad y la inmediatez ............65
18. Estrategia para superar los dogmas encargados
de alargar el proceso e impedir la aplicacin de la justicia ............................67
19. Procesos agrarios de nica instancia,
con casacin en ordinarios y apelacin en los dems ....................................70
20. La conciliacin como columna vertebral para
un proceso agrario humanista, fundado en
la bsqueda concertada de la paz ...................................................................72
21. El juez agrario de la oralidad debe ser ms humano,
respetuoso de las partes, sin alterar el equilibrio,
la justicia ni la verdad. ....................................................................................75
22. El papel histrico del abogado dentro
del proceso agrario humanista ........................................................................76
19
C
uando el mundo avanza nutrido
de gran inspiracin, con paso
slido, con una mente profunda-
mente abierta y positiva, no obstante ha-
ber pasado pensativo por el umbral, para
entrar victorioso hacia el siglo XXI, el
derecho agrario tambin ha recibido todo
ese inujo de gran positivismo y, por
ello, se le identica con caractersticas
absolutamente novedosas, pues ahora
se ofrece dentro del complejo sistema
jurdico como un producto mucho ms
acabado y sustancialmente distinto al de
sus orgenes.
Las profundas variaciones conocidas
en los ltimos aos del siglo anterior le
impregnan nuevas, evidentes y comple-
jas dimensiones. Son variantes de la ms
diversa ndole. De aquel origen incipien-
te, rico en realidades y profundamente
comprometido con el fortalecimiento
jurdico de una nueva agricultura, ha
pasado a una nueva etapa, donde conoce
una marcada formacin y desarrollo, di-
fcilmente conocida por otras disciplinas
jurdicas. Sus fuentes se han multiplica-
do para ofrecer un ordenamiento jurdico
cada vez ms completo y orgnico, tanto
en el plano normativo como axiolgico,
en un proceso en permanente evolucin
y cambio.
Las nuevas dimensiones se descu-
bren en la evolucin misma de la hu-
manidad. En Europa se encuentra una
conformacin sociopoltica diferente,
pero profundamente enraizada con la
agricultura, base de una larga historia
agraria con proyecciones, siempre
1. Los grandes cambios en el derecho
agrario. Crticas. El dilema frente a
las emergentes vicisitudes de los
ltimos tiempos
NUEVAS DIMENSIONES DEL DERECHO AGRARIO
Y UNA JUSTICIA AGRARIA
PARA EL SIGLO XXI*
RICARDO ZELEDN ZELEDN
* Conferencia pronunciada el 7 de febrero de 2006 en la Sala de Vistas de la Corte Suprema de Justicia con motivo
de la inauguracin del Dilogo Nacional Agrario Intersectorial convocado por la Presidenta de la Corte Suprema
de Justicia de Guatemala.
20
comprometidas con fortalecerla a travs
de un sistema jurdico y poltico cada
vez ms perfeccionado. Por su parte,
Amrica Latina tambin ha evolucio-
nado dentro de un sensible cambio de
su equilibrio y orientacin, donde el
retorno a lo agrario cada vez se percibe
como una alternativa de proyecciones
incalculables. Evidentemente, el mundo
es otro, ha salido de etapas difciles y
oscuras para proyectarse con una per-
sonalidad e inspiracin absolutamente
nueva. La agricultura y sus normas su-
fren el impacto positivo de fenmenos
cada vez ms originales, con horizontes
ms profundos y retos de la ms diversa
naturaleza.
Dentro de los efectos ms evidentes
se encuentran los cambios ocurridos en
casi todos sus institutos fundamentales.
Surgen en forma espontnea muchsimos
con gran vigor y solidez, de ah el na-
cimiento de un complejo conjunto muy
diferente al de los orgenes de la disci-
plina, tambin se maniesta una cierta
metamorfosis en otros como consecuen-
cia de las nuevas vicisitudes econmicas
e histricas, y en ese complejo proceso
tambin se presencia la desaparicin de
algunos otros institutos, otrora funda-
mentales, como consecuencia de todos
estos grandes cambios.
En esta marcada evolucin, o involu-
cin para otros, la doctrina se ve afectada,
progresando en la mayora de los casos,
lanzada hacia la construccin de nuevas
frmulas jurdicas o fundando las bases
para una cada vez ms slida teora ge-
neral. De la misma manera, un sector de
la doctrina agrarista se muestra perplejo u
oscilante, incluso cambiante e inseguro.
Dentro del sector de los escpticos,
hace algunos aos se comenzaron a
escuchar muchas tesis pesimistas. Ante
los profundos cambios, cuya reaccin
fue quedar estticos, se anunci la crisis
del derecho agrario e incluso su propia
desa paricin.
La influencia economicista im-
pulsada por la Organizacin Mundial
del Comercio comenz a dividir a los
agraristas, pues muchos encontraron en
aquella denicin fra, calculadora, donde
la agricultura del capitalismo pretende
ser tratada en los mismos trminos del
comercio o la industria, una orientacin
poltica llamada a negar la inspiracin
social propia del nacimiento de la disci-
plina; otros, por el contrario, se sumaron
a ese proceso para darle una explicacin
distinta, considerndolo como la nica
alternativa vlida para la agricultura. El
impacto del comercio internacional gene-
r las ms diversas tomas de posicin.
Para un sector de la doctrina clsica
latinoamericana, nacida al calor de la
reforma agraria, cuya tesis se inclin por
identicar al derecho agrario con dicha
reforma, predicen el derrumbamiento
21
de las bases mismas de la disciplina,
porque han podido constatar la brutal
derogatoria de grandes modelos jurdi-
cos, encargados de iluminar importantes
procesos reivindicatorios para la regin.
Dentro de esos casos se subraya con
nostalgia lo ocurrido en pases como
Mxico, Per y Ecuador. Tambin de-
nuncia esta corriente doctrinaria la pr-
dida de juridicidad palpable en muchos
otros pases con procesos de la misma
ndole, donde incluso hay deniciones
polticas evidentes, dirigidas hacia la
desregulacin o hacia la negacin de los
principios de leyes an vigentes, pero sin
contenido real. Estas crticas encuentran
un respaldo tangible en la multiplicacin
de los levantamientos armados en el
campo, tanto de sectores campesinos
como indgenas, cuyos reclamos de tie-
rras recuerdan las luchas de las primeras
dcadas del siglo pasado.
Para unos pocos, la creacin misma
de los tribunales agrarios en muchos
pases latinoamericanos, constituye un
retroceso, pues consideran ese fenme-
no como el trnsito de un derecho de
los campesinos a un derecho de los
abogados.
Casi todas las crticas encuentran
una coincidencia en sealar la negacin
de lo social, el empobrecimiento de la
agri cul tura de la regin y la prdida de
prota go nismo de la agricultura en la
onda neoliberal, pues por la va de la
apertura de mercados donde los ciuda-
danos pobres del campo slo adquieren
el calicativo de consumidores, se ha
pues to en peligro todos los institutos na-
cidos al calor de la tutela de los derechos
humanos econmicos y sociales. El cr-
dito agrario fue uno de los institutos ms
afectados con esta visin econo micista,
pues se acusa de haber sido el primero
en desaparecer.
En este complejo movimiento de
frus tracin, de pesimismo, originado en
la dcada de 1980, tambin se ha impac ta-
do a importantes sectores de los cul to res
del derecho agrario. Por ello, insignes
juristas abandonan su enseanza, pues
comenzaron a considerarla como parte de
la historia del derecho, porque los nue vos
fenmenos la muestran como una rama
jurdica deformada, la cual dista mucho
de todo cuanto fue en sus orgenes.
El agrarista del nuevo siglo, del nue-
vo milenio, se encuentra evidentemente
frente a una compleja coyuntura, una
encrucijada, un dilema donde tiene dos
gran des opciones frente a todas estas
gran des modicaciones o alteraciones.
La primera resulta mucho ms compleja
y comprometedora. El agrarista se ve
compelido a investigar todos estos pro-
fundos cambios para valorar todo cuanto
hasta ahora ha acontecido, es decir, debe
determinar a ciencia cierta, si en este
proceso han operado verdaderos avances
para encontrar el nuevo derecho agrario
22
o, por el contrario, identicar todos los
factores de estos retrocesos, para en-
contrarles una adecuada solucin. Urge
conocer el estado actual de las fuentes
normativas, fcticas y axiol gi cas para
llegar a determinar los alcances de su
contenido. Slo as, recurriendo a mo-
dernos criterios de interpretacin podr
fortalecer y descubrir el nuevo derecho
agrario, decidir si efectivamente se em-
pea en continuar luchando por construir
su ciencia. La segunda opcin resulta ser
mucho ms simple, consistira en aceptar
irremediablemente la crisis, no hacer
absolutamente nada y acusar el estado
terminal del derecho agrario.
2. Las nuevas dimensiones ofrecidas
al derecho agrario por los avances
del derecho en general y por la
conciencia internacional a travs
de la solidaridad
El descubrimiento de las nuevas
dimensiones del derecho agrario se ve
directamente vinculado con la acertada
apreciacin y la toma de conciencia de
los caminos por los cuales debe comen-
zar a avanzar el derecho y la humanidad
del futuro, no la del futuro remoto, sino
la de los prximos aos.
Si bien es cierto, la terminacin del
siglo XX, particularmente en sus dos
ltimas dcadas, como siempre ha acon-
tecido con todos los grandes fenmenos
histricos, ofreci un panorama desola-
dor, sobre todo en los pases pobres, esto
ha sido el producto de la crisis a la cual
fue llevado el mundo como consecuencia
de procesos de deshumanizacin. Se trata
de movimientos donde se dej de lado al
ser humano para colocar al consumo, al
dinero, al mercado, es decir, bienes y
no valores. Contra esta denicin des-
humanizante se levantan las opiniones
ms respetadas de todo el mundo, repre-
sentadas por la conciencia del concierto
internacional de las naciones.
Las nuevas dimensiones del derecho
agrario debern ser analizadas en dos
mbitos distintos, vinculados entre s,
aunque fcilmente identicables a travs
de movimientos culturales de gran trascen-
dencia en el mundo moderno. El primero
de ellos se reere a las nuevas dimensiones
por donde marcha el mundo del derecho;
el segundo es el producto de los grandes
movimientos de solidaridad impulsados a
partir de las cumbres de Naciones Unidas
donde se encuentran las deniciones y
los valores por donde aspira a caminar la
humanidad del futuro.
A) El derecho en general, con una
marcada inuencia en el agrario,
presenta una evolucin en cuatro
dimensiones:
1) la nueva economa impulsa la
creacin de un cierto derecho de
los mercados, como forma de in-
23
tegrar las economas nacio nales
en mbitos mayores para lograr
una defensa conjunta de los pa-
ses, privilegiando la proteccin
de sus propios consumidores y
no slo la de los comerciantes;
2) para combatir la degradacin de la
naturaleza surge, con una energa
sin precedentes, el fenmeno de
la proteccin del ambiente, y la
garanta como derecho funda-
mental de un ambiente sano y
ecolgicamente equilibrado, para
garantizar la sobre viven cia del ser
humano en el planeta;
3) como exigencia de los pueblos,
de los grupos y de las personas
el desarrollo se convierte en un
derecho fundamental, en un n
y una esperanza, para lograr un
trato ms justo para los seres
humanos; y,
4) frente a la acusada crisis del
derecho y la jurisprudencia,
basados en instrumentos desfa-
sados de las nuevas realidades,
se plantea como una urgencia
inaplazable la modernizacin
de los sistemas judiciales, par-
ticularmente de todo cuanto se
reere a la justicia agraria.
B) Frente a los procesos de globa liza-
cin econmica, donde se descuida
o se abandona al ser humano, se
levantan los movimientos de solida-
ridad. Constituye la incorporacin
indiscutible dentro de la conciencia
internacional de valores, y prin-
cipios de gran contenido tico y
axiolgico, orientados a proclamar
una serie de derechos ina lie nables
de todas las personas, particular-
mente de derechos humanos de la
tercera generacin encargados de
reivindicar los derechos humanos,
para superar la crisis y proyectar a
la humanidad hacia nuevos rumbos
en el futuro.
Estas dimensiones de solidaridad, en
cuanto interesan al derecho agrario, se
encaminan en las siguientes direcciones:
1) garanta de la seguridad ali-
mentaria, a travs de productos
sanos para preservar la salud y la
vida de las personas, permitiendo
en los pases desarrollados bienes
agroalimenta rios de la mejor
calidad, producidos en armona
con la naturaleza y para el bien-
estar de los ciudadanos, y en los
pases en vas de desarrollo o
pobres, garantizando la alimen-
tacin de las personas, luchando
contra el agelo del hambre y la
miseria, dotndoles a su vez de
instrumentos para convertirse
en protagonistas del proceso de
autoabastecimiento, y
24
2) garanta de la paz, rechazando el
enfrentamiento y el caos social,
como instrumento para per mitir
la plena realizacin co mo seres
humanos dentro de la sociedad,
y para el logro de una autntica
democracia donde los seres
humanos puedan desarrollarse
plenamente, pues slo al amparo
de la paz todos los dems dere-
chos humanos podrn cumplirse
ecien temente.
Dependiendo del ngulo desde
donde se analice cada fenmeno, podr
encontrarse un derecho agrario en crisis
o en evolucin. En crisis, si las nuevas
dimensiones ahogan, traicionan o des-
truyen al agrario. En evolucin, si el
fenmeno lo enriquece, moderniza o le
convierte en instrumento para alcanzar
nuevos objetivos.
Optar por la evolucin implica
replantear muchos criterios. Se trata
de un proceso donde la agricultura ad-
quiere, y tambin pierde, protagonismo.
Adems, axiolgicamente, los derechos
humanos sobre los cuales se acrisol,
se fortalecen con nuevos derechos
fundamentales.
Identicar correctamente estos fe-
nmenos permitir valorar las nuevas
dimensiones.
3. Primera dimensin jurdica: el
derecho agrario de los mercados
El derecho agrario de los mercados
emana como exigencia para la comercia-
li zacin de los productos agrcolas.
Como en todo el mundo, Amrica Latina
est in mersa en un complejo proceso de
integracin. La unin procura la solida-
ridad entre pases ricos con menos ricos,
pobres con otros en proceso de desarro-
llo; unidos para el logro de un n comn.
Aqu se descubre una redimensin del
derecho agrario. El mayor impacto es el
enriquecimiento de sus fuentes.
Este fenmeno opera en varias ver-
tientes: con los nuevos fenmenos inte-
gra cionistas y con los acuerdos de la Or-
ganizacin Mundial del Comercio, pues
pese a los grandes obstculos, en ambos
se est considerando a la agricultura.

A. En Amrica Latina hay dos grandes
momentos de la integracin. El prime-
ro, incipiente, localizable entre 1960
y 1991, tuvo como centro la in dus-
tria y no la agricultura. El segundo,
ms moderno, de 1992 en adelante,
en glo ba tambin a la agricultura.
En la primera etapa, los pases de
una mayor riqueza preeren relaciones
bilaterales. A partir de los menos desarro-
llados surgen las ideas integra cionistas,
avanzando hasta cubrir el continente.
25
El Mercado Comn Centroamericano,
1960; el Mercado Andino, 1969; el Merca-
do Comn del Caribe, 1973 y el Mercado
Comn del Cono Sur, 1991. Se integraron
para impulsar la industria ignorando cons-
cientemente el tema agrario.
Slo en la experiencia de Centro-
amrica con el Protocolo de Limn,
sobre granos bsicos, 1965, (que nunca
rigi, pues el mercado se desarticul con
la guerra y el del Caribe), se presenta
co mo innovacin un estilo de coopera-
cin por reas dentro de las cuales est
la agrcola, y all podra encontrarse un
cierto germen histrico de un nuevo
derecho agrario comunitario.
En la segunda etapa se descubren
facetas ms interesantes para el derecho
agrario. Muchos factores inuyen en esta
nueva toma de posicin. Los cambios
polticos en la regin y tambin en Eu-
ropa Oriental, el Tratado de Maas tricht,
la superacin del proceso inacionario
y un acentuado desarrollo democrtico
en el continente parecen estar llamados
a permitir un avance signicativo en
esta materia.
El primero en avanzar fue el Pacto
Andino. Con el Tratado de Galpagos,
1989, y el de Machu Picchu, 1990,
se adop tan medidas para la comercia-
lizacin de productos agrcolas. Sobre
todo, se asumen posiciones ms rmes
en la proteccin del ambiente.
En el Tratado de Libre Comercio,
1993, entre Estados Unidos, Canad
y Mxico, se encuentran novedades
realmente interesantes. Por medio de
este tratado se crea una zona de libre co-
mercio para todo el norte del continente.
Tiene dos particularidades: incorpora la
agricultura como parte de la integracin
y contempla normas protectoras del
ambiente.
El tratado, en la segunda parte
referida al Comercio de Bienes tiene
el Captulo VII referido a lo agro-
pecuario. Especica los mecanismos
de la co mer cializacin de los productos
agrcolas entre los pases, as como sus
excepciones, plazos, preferencias, res-
tricciones y particularidades. Incluye
normas to y zoo sanitarias, reglas de
origen y de calidad de productos, nor-
mas tcnicas comunes, crea un comit
trilateral encargado de imponer normas
para el comercio de productos agrcolas.
Reduce y elimina tarifas aduanales a
la agricultura, armoniza la legislacin
sobre importacin de carne, aumenta las
cuotas de exportacin de aves, huevos
y derivados y, en general, contempla
derechos de los consumidores dentro
del mercado, orientadas a la proteccin
de su salud y su vida.
Lamentablemente, los procesos de
integracin en el continente son hori-
zontales y no verticales. An se mantie-
nen los viejos criterios de los Estados
26
soberanos y no se encuentran polticas
comunes capaces de crear verdaderos
procesos de integracin econmica, con
dimensiones ms profundas y de mayor
solidez histrica.
B. Los acuerdos por los cuales se cre,
en Marrackecht, 1994, la Or ga ni-
zacin Mundial del Comercio con-
forman la otra corriente. Dentro de
sus objetivos, al igual de como era
la inspiracin del GATT, se continu
por la lnea de impulsar un sistema
mundial de comercio ms abierto y
transparente. stos tienen ahora una
dimensin prcticamente universal
por los temas abordados y por el
nmero de participantes.
Respecto de la agricultura, la Organi-
zacin Mundial del Comercio contina
atacando los elementos distor sionadores
de la actividad comercial; tal es el
caso de las medidas de proteccin en
fronteras, o bien, el apoyo directo a la
produccin y subsidios a la exportacin.
Este es un tema complejo, entendible
dentro de una economa globalizada y
para pases desarrollados, pero cada vez
resulta ms criticable porque condiciona
a los pases en vas de desarrollo y a los
pobres, convirtindolos en ms pobres,
dependientes de los grandes mercados y
de las transnacionales.
El Acuerdo sobre la Agricultura
refuerza normas para el comercio de
productos agrarios en un marco a lar-
go plazo y de polticas internas. En la
transicin se prevn compromisos de
acceso a los mercados, ayuda interna y
competencia de las exportaciones.
El Acuerdo sobre Medidas Sanitarias
y Fitosanitarias limita las medidas para
proteger la vida o la salud de las perso-
nas y de los animales, para preservar los
vegetales, eliminando discriminaciones
arbitrarias o injusticables en condicio-
nes idnticas o anlogas.
C. Principalmente en Europa, el im-
pacto del mercado sobre el de recho
a gra rio ha sido determinante. La
doc trinaria clsica ha visto el de-
rrumbamiento de sus fundamentos,
ahora superados y atpicos, mientras
se erigen originales perspectivas.
La explicacin es simple. El objeto
parece haber cambiado. Las fuentes y el
contenido se acrecentaron. La denicin
debe replantearse.
Una primera orientacin es ms
radical, adems, muestra visos de auto-
noma. Se ha identicado con el nombre
de derecho agroalimentario. Un sector
lo justica en la prevaleciente comercia-
lizacin de los productos alimentarios
dentro del mercado. Otro, lo favorece
por la importancia de la alimentacin en
el mundo moderno: es el surgimiento del
derecho da la alimentacin.
27
Tambin hay otra orientacin. Re-
sulta ms evolucionada, pues busca for-
talecer la disciplina. Distingue el dere-
cho agrario comunitario, en el cual forja
toda la nueva orientacin de una gura
su pra nacional, con sus fuentes y parti-
cularidades propias como ordenamiento,
en relacin con los viejos criterios de un
derecho agrario nacional.
Esto es as porque Europa est co-
nociendo los fenmenos de la multi fun-
cionalidad y la multidimensionalidad de
la agricultura moderna. Porque los actos
normativos emanan de rganos comuni-
tarios con competencia supra nacional,
cuyo n consiste en impulsar una po-
ltica agraria y una poltica ambiental
comn para todos los pases miembros,
dirigiendo en esta forma las estructuras
productivas en relacin al ambiente y al
desarrollo sostenible; todo en funcin
del mercado.
4. Segunda dimensin jurdica: el
ambiente
La segunda dimensin del derecho
agrario est en el campo ambiental.
La vertiginosidad jurdica del tema ha
producido transformaciones profundas.
Ninguna disciplina conoci, en tan poco
tiempo, una formacin y desarrollo tan
impresionante. Tras las convenciones
internacionales se promulgaron reformas
constitucionales y legales.
Para los escpticos la armacin
del ambiente como derecho transversal,
afecta el entero ordenamiento jurdico,
y no como una nueva clasicacin ju-
rdica, afecta los cimientos mismos del
agrario. Para ellos la proteccin de la
naturaleza implica el empobrecimiento
del patrimonio agrario.
La tesis pesimista resulta inacep-
table porque el impacto del ambiente
en el derecho es asombroso. De 1972 a
la fecha todo cambi. El origen puede
ubicarse en dos documentos de Naciones
Unidas: la Carta de Estocolmo de 1972
y la Carta de la Naturaleza de 1982. El
clmax se encuentra constituido por los
documentos aprobados en la clebre
Cumbre de Ro en 1992.
La cumbre erigi un hecho histrico
trascendente con impacto universal e
inspir 4 documentos cardinales.
La Agenda XXI, orientada hacia la
formacin de un nuevo orden econ-
mico internacional sobre la base de la
proteccin del ambiente: pretende jar
las estrategias indispensables para mini-
mizar el dao ambiental y garantizar la
sostenibilidad del proceso de desarrollo.
La Declaracin sobre los Bos ques, toma
todas las medidas necesarias para rever-
decer la Tierra, tute lando, protegiendo y
manteniendo los pulmones ms impor-
tantes del planeta. La Convencin sobre
la Diversidad Biolgica, tiene como -
28
nalidad asegurar una efectiva accin na-
cional para contrarrestar la destruccin
de las especies biolgicas, los h bitat y
ecosistemas. La Convencin sobre el
Cambio Climtico, protege la atmsfera
de la contaminacin, especialmente de
la industria y la agricultura.
Estos documentos comienzan a nu-
trir las fuentes normativas del derecho
internacional e interno. Surge as una
nue va axiologa jurdica. El resultado
inmediato, ha sido la aparicin del
derecho al ambiente sano y ecolgica-
mente equilibrado. Ahora, es tangible
e incontrastable. Constituye uno de los
derechos humanos de solidaridad de la
tercera generacin.
Por esto, la sensibilidad universal
hacia la naturaleza, la tutela del ambien-
te, el surgimiento del derecho humano
a un ambiente sano y ecolgicamente
equi librado, como derecho de la tercera
generacin, impactan todos los orde-
namientos jurdicos y particularmente
al derecho agrario.
La repercusin, a todas luces, lgica-
mente es positiva. Implica un fortaleci-
miento conceptual y axiolgico. Porque
lo ambiental siempre ha sido inquietud
profunda del agrarista. La agricultura
est en funcin de la naturaleza. La
teora agrobiolgica y la teora de la
agrariedad son una prueba irrefutable.
La tierra, el agua, el aire, constituyen
elementos indispensables para el cultivo
y la cra de vegetales y animales.
El agrarista, en defensa del am-
biente y la agricultura, desde siempre
se encarg de denunciar ardientemente
tanto la agricultura contaminada como
la agricultura contaminante. Conden
el abuso de contaminar y, tambin, ms
adelante la de daar, perjudicar o alternar
la naturaleza. En esta tesitura el agrarista
siempre simpatiz con el requerimiento
de los consumidores de sus derechos ina-
lienables a productos agrcolas naturales,
sanos, biolgicamente puros.
Urge delimitar las reas para ejercer
la actividad empresarial agraria y sealar
dnde debe ser prohibido cultivar si ello
afecta al ambiente. Debe producirse
conforme a las exigencias del ambiente.
Resulta inconveniente destruir bosques
para sustituirlos por agricultura. Los de-
sechos de las empresas no deben conta-
minar los ros ni los mares. La propiedad
agraria debe ejercerse en consonancia
con la naturaleza. Los contratos agrarios
no pueden afectar la sobrevivencia del
mundo vegetal o animal.
Evidentemente, la nueva dimensin
suscita lmites a la actividad agraria.
Tambin crea conflictos de intereses
en tre empresa, propiedad y contrato si
stos se analizan aisladamente y no en
armona con el ambiente. La funcin
econmica de estos institutos debe
29
ejercerse en armona con la tutela del
ambiente, sin depredarlo ni degradarlo.
La jurisprudencia est llamada a jugar
un papel protagnico en la jacin de
este nuevo equilibrio, condenando la
destruccin y sentando el principio de
la responsabilidad objetiva, aplicable
a quien contamine, dae o afecte el
ambiente.
El tema ambiental ha sido tan im-
portante en el derecho agrario, como
para permitir una cierta armacin de
lo agroambiental. No es una nueva
corriente aislada o negadora del agrario,
tampoco es un movimiento autonomista.
Por el contrario, es la aceptacin de una
autntica rea de coincidencia entre lo
agrario y lo ambiental llamada a con-
cretar el fortalecimiento del derecho
agrario, influido por el pensamiento
ambiental.
5. Tercera dimensin jurdica: el
desarrollo
La tercera dimensin para el derecho
agrario es el desarrollo, como derecho
fundamental. La inaugura la Declaracin
sobre el Derecho al Desarrollo, de 1986. Es
otro de los derechos humanos de solidari-
dad o de la tercera generacin. La paterni-
dad corresponde a Naciones Unidas.
El tema no es nuevo. Se trata del
desarrollo agrario ya impulsado por la
disciplina. Constituye una etapa superior
de la reforma agraria. Busca solucionar
los problemas de las estructuras agrarias,
crear nuevos modelos empresariales,
mejorar los regmenes de propiedad y
posesin de bienes productivos, promo-
ver un rgimen completo de contratos
agrarios. En esencia, pretende agilizar
y revitalizar el funcionamiento del co-
razn del proceso econmico de la agri-
cultura, tanto en la produccin como en
la industrializacin y comercializacin
de los productos.
El derecho debe participar en la
consolidacin jurdica y humanista del
desarrollo agrario. Tiene la responsabi-
lidad de reorientar conceptualmente el
proceso, concebir los nuevos institutos
y darle una losofa.
Es bien sabido que tanto el desa-
rrollo como la proteccin del ambiente,
constituyen hoy, verdaderos super-
derechos humanos. Entrelazando ambos
es como ha conocido la cultura moderna
el desarrollo sostenible. Se convierte
as en una especie de megaderecho hu-
mano. Este concepto nace de la Cumbre
de Ro, donde se reuni el concierto de
las naciones para sentar las bases del
futuro desarrollo, y ah el ambiente se
tuvo como estrategia o columna ver-
tebral, por ello, esta cumbre no es una
reunin del ambiente sino de desarrollo.
El desarrollo sostenible, constituye una
etapa superior, donde se resolvern los
problemas del futuro derecho agrario. Se
30
piensa en una agricultura desarrollada en
equilibrio pacco con la naturaleza, con
el medio ambiente.
6. Cuar ta dimensin jurdica: la
modernizacin de los sistemas
judiciales
La modernizacin de los sistemas ju-
diciales constituye una cuarta dimensin
para el derecho agrario. Se plantea como
una de las exigencias ms sentidas de las
sociedades democrticas modernas.
En general, la modernizacin de los
sistemas de administracin de justicia
constituye un importante instrumento,
para superar la acusada crisis del dere-
cho, en cuanto a la prdida de signicado
de la ley y la indeterminacin de la ju-
risprudencia. Esto porque, an en pases
con gran tradicin jurdica, la mayora
de los aparatos judiciales se muestran
atrasados, con una gran mora judicial,
todava vinculados a sistemas procesales
fundados en la escritura, la me diatez,
sin responder a las exigencias de la
sociedad, las relaciones econmicas y
sociales, y las aspiraciones de prontitud
de los ciudadanos y los pueblos.
Cuando el derecho agrario debe
resolverse dentro de sistemas judiciales
atrasados, los avances en el mbito sus-
tantivo fracasan por falta de un sistema
procesal moderno.
Hoy, como nunca, es evidente el
desarrollo alcanzado por el derecho
agrario, dotado de todo tipo de normas,
principios, una rica axiologa, respal-
dado todo ese conjunto normativo por
una slida doctrina llamada a integrar el
entero sistema, sin embargo, por ser el
agrario un derecho de realidades, donde
las vicisitudes y las situaciones emer-
gen todos los das, tambin se conoce
el fenmeno de la ausencia de normas
agrarias para casos concretos. Esto exige
la presencia de tribunales agrarios, lla-
mados a aplicar los principios generales
y permitir el desarrollo de la disciplina,
a travs de un derecho agrario juris pru-
dencial evolutivo.
La inexistencia de cdigos, nunca
ha sido un problema para el agrario,
pues esta disciplina, por lo general, ha
venido siendo desarrollada a travs de la
normativa especial o especializada. De
aqu la importante labor del agrarista, en-
cargado de promover permanentemente
la sistemtica, impulsando a travs de
la interpretacin, la lgica del siste-
ma, pues en todos los ordenamientos
agrarios tambin hay multiplicidad de
disposiciones desperdigadas, sin lgica,
ni coherencia, donde se requiere la labor
del intrprete.
Como consecuencia de sistemas de
administracin de justicia atrasados, no
obstante el esfuerzo del legislador cons-
titucional y derivado de ofrecer un dere-
31
cho agrario en permanente evolucin y
cambio, la jurisprudencia proveniente de
rganos no agrarios ofrece un producto
contradictorio e insatisfactorio. Esto es
as, porque los operadores del derecho
no son agraristas, generalmente recurren
a cuerpos normativos como el Cdigo
Civil para resolver problemas particula-
res con una ptica general, desprovista
de la materia donde se debe resolver el
problema; sin tomar en cuenta la fun-
cin econmica, social y ambiental del
derecho agrario. El reclamo de justicia,
en esta forma, fracasa. No soluciona los
graves problemas modernos.
Se pretende la instauracin de siste-
mas judiciales donde exista siempre la
especializacin agraria, con tribunales
especcos de la materia, dotados de
jueces conocedores del derecho agra-
rio, capaces de resolver con un sentido
humanista los graves problemas de la
materia jurdica agraria, pretendiendo
sobre todo, reivindicar la interpretacin
jurdica, como garanta fundamental de
la libertad.
Los principios generales del dere-
cho agrario, asumen un papel cardinal.
Signica la negativa a utilizar normas
de otras ramas jurdicas, an cuando
sean de rango superior. Si no hay norma
se recurre a sus mismos principios. Es
el instrumento para aplicar nicamente
sus propias fuentes jurdicas, exclusiva-
mente las idneas, pues de lo contrario
se traicionara al agrario. Incluso pueden
aprovecharse los institutos del Derecho
Romano o del mismo Cdigo Civil, pero
en este caso, a guras con una determi-
nada estructura, se debe necesariamente
aplicar la funcin econmica, social y
ambiental de lo agrario. La verdadera
autonoma est ah. Es la forma como en
el plano de la solucin de los casos en la
contienda judicial, se logra la completez
del sistema.
Se anhela consagrar la evolucin.
Para ello debe concebirse un mtodo de
interpretacin jurdico moderno, capaz
de visualizar la norma a la luz de los
valores de la sociedad y la realidad don-
de va a ser aplicado, dndole al hecho
tcnico y al hecho poltico su verdadera
dimensin. Es as como se congura el
derecho agrario jurisprudencial a travs
de un moderno sistema de administra-
cin de justicia.
7. Las nuevas dimensiones de
la humanidad a travs de la
solidaridad
En otro orden de nuevas dimen-
siones, la humanidad se ja horizontes
humanistas, tendientes a sealar las vas
por donde deber caminar el mundo del
futuro. Son rumbos de solidaridad des-
tinados a impulsar, bajo otra losofa, la
justicia social y el desarrollo econmico
para los ms necesitados.
32
La solidaridad es el nombre sm bolo
de los derechos humanos de la tercera
generacin, de aquellos derechos fun-
damentales concebidos para los pueblos,
los grupos sociales y tambin para los
individuos, capaces de introducir una
nueva tica y una moderna axiologa a
las exigencias del futuro. La solidaridad
se dirige a crear una slida conciencia
in ter nacional dirigida a interpretar los
des tinos de la humanidad e iluminar
a los pases en vas de desarrollo y
pobres, proponindoles verdaderos
proyectos polticos y jurdicos, con el
objetivo de prepararlos para un futuro
ms prometedor.
El movimiento adquiere una am-
plia connotacin poltica, pero tam-
bin tiene un signicado en las ms
diversas manifestaciones de la cultura,
constituyendo un slido pilar de la
religin, pues la solidaridad es la ms
clara expresin del amor hacia los ms
necesitados.
Todos dependemos de todos. El
bienestar propio est en el de los de-
ms. Siempre debe mediar un espritu
de servicio hacia los similares. Si otros
sufren no puede existir justicia ni paz
en el mundo. El individualismo abso-
luto es representacin del egosmo; la
armacin de s mismo es la negacin
de todos. El consumismo desmedido
es la representacin del individualis-
mo econmico. El mundo moderno no
puede seguir la lnea del egosmo, debe
construir la solidaridad. Principalmente,
los Estados ms ricos se encuentran obli-
gados a contribuir con el desarrollo de
los ms necesitados, prestarse a cooperar
y no a explotar, no pueden enriquecerse
a costa de la miseria y el hambre de los
dems. A los dbiles, a los ms pobres, a
los abandonados se les debe brindar una
atencin mayor.
La solidaridad es el compromiso
constante y permanente para el logro del
bien comn. Inuye en todos los mbi-
tos del orden de la vida humana, muy
particularmente de la convivencia civil
y social. Es la interdependencia transfor-
mada en valor, el valor de la solidaridad.
Porque entre los seres humanos, entre
los grupos, entre los pueblos debe existir
una interdependencia derivada de las
relaciones humanas, de la coexistencia
y el bien comn.
En el mundo de los ms necesitados,
y particularmente de quienes viven y
se desarrollan en el mbito agrario, la
dignidad humana permanentemente
es ofendida, humillada, sacrificada,
abandonada, a travs de agelos im-
perdonables de hambre, miseria, dis-
criminacin y violencia. Frente a estos
graves problemas de la humanidad, el
derecho agrario se empea en formular
respuestas acertadas.
33
A) La seguridad alimentaria consti-
tuye una de las grandes columnas
ver te brales de la solidaridad. Sera
el derecho de todos los ciudadanos
del mundo, a recibir productos agro-
alimentarios indispensables para
satisfacer el hambre, permitir una
adecuada nutricin, contribuir al
mejoramiento de su salud y adquirir
un nivel de vida digno.
Su gnesis se vincula principalmen-
te con el derecho humano a la salud,
no tanto al de la vida; es por tanto, un
derecho humano de la primera genera-
cin, pero cuando la salud adquiere una
atencin mayor dentro de la seguridad
social incluida dentro de los derechos
humanos econmicos y sociales, pasa
a ser parte de la segunda generacin. Y
ms recientemente su mxima expresin
deriva de una visin de avanzada, acriso-
lada en documentos de Naciones Unidas,
tendientes a expandir y darle vigencia
al derecho a la alimentacin consagra-
do desde la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos, de 1948, en el
mundo jurdico internacional.
La globalizacin econmica utiliza el
trmino de la seguridad ali men taria, con
una visin mercantil, referido a la garanta
de productos agro alimentarios de buena
calidad, con garanta de origen, colocados
en los mercados para un consumidor de
ms categora y ms renado.
El crecimiento del hambre y la
pobreza en el mundo, consecuencia de
procesos economicistas, ha acrisolado
en los ltimos aos expresiones como
discriminacin alimentaria e insegu-
ridad ali mentaria, frente a los cuales el
mundo ha comenzado a sentar una serie
de estrategias donde el derecho agrario
est llamado a jugar un papel de solida-
ridad muy importante.
B) La construccin de un derecho
agra rio para la paz se convierte
en otro de los desafos de la dimen-
sin de la solidaridad impuestas
por la tica y la axiologa del mundo
moderno.
Es una lucha por combatir la con-
frontacin, la intolerancia, la violencia,
los levantamientos armados, la guerra;
como consecuencia de las injusticias so-
ciales, hacia sectores vinculados al agro,
absolutamente abandonados por las pol-
ticas de sus pases, o bien por constituir
estas zonas las reas escogidas para el
enfrentamiento ideolgico, sumando al
problema poltico del descontento de las
clases pobres y campesinas de los pases
ms oprimidos, quienes se convierten en
soldados para abandonar la agricultura.
De la pobreza en los campos, de la
falta de oportunidades para los cam-
pesinos, de la ausencia de trabajo, del
levantamiento armado o la guerra, se
34
sirven tambin grandes males como el
narcotrco, pues la agricultura de dro-
gas constituye una alternativa para esos
sectores marginales, que optan por una
vida de ilegalidad o clandestinidad como
nica salida a su situacin econmica.
Un derecho agrario para la paz
busca constituirse en un estandarte de
libertades, pretende reencontrarse con
sus estatutos originales, inspirados en
la justicia social, para garantizarle a los
ciudadanos de las zonas de conicto en
el campo, verdaderas alternativas de
reinsercin en la sociedad civil.
Aqu resurgen los temas clsicos,
de gran trascendencia en el pensamien-
to del mundo moderno, como la orde-
nacin del territorio, el saneamiento
de la propiedad agraria, la distribucin
equitativa de tierras, a travs de proce-
sos integrales de reforma y desarrollo
agrario. Otro instrumento del derecho
agrario para la paz es el de la justicia
agraria, en tanto sea un instrumento
idneo para impulsar guras proce-
sales modernas, dentro de un nuevo
concepto de sistema judicial, para ga-
rantizar la paz, tanto en las relaciones
inter per sonales, como entre los grupos
campesinos e indgenas, respetando
sus derechos, buscando soluciones a
travs del dilogo, al respeto, la tole-
rancia, entre los sectores en conicto,
pues la paz no se logra slo en los
grandes acuerdos, sino tambin en la
equidad aplicable al caso concreto de
todos los das.
8. Tr ascendencia de las nuevas
dimensiones para el nuevo derecho
agrario
La humanidad avanza hacia estados
superiores. El derecho vive momentos
frenticos de agitacin. El agrarista
no puede ser personaje annimo. Se
le abren grandes posibilidades. No
debe aceptar la crisis, la marginalidad
o anunciar el apocalipsis. El derecho
agrario cambi y seguir cambiando.
Retrocediendo unas veces, pero agre-
sivo en bsqueda de la culminacin
y el apogeo; entre tristezas y alegras.
En ello radica su riqueza, su inagotable
versatilidad.
Las nuevas dimensiones le ofrecen
un derecho ms vinculado al proceso
econmico y social, a la realidad, a los
valores superiores de la sociedad. Es
la hora del agrarista para recapacitar,
reexionar, losofar, empeado en la
construccin de un mundo mejor.
En efecto, corresponde ahora a los
juristas del derecho agrario atinar en
los senderos del futuro. Se requiere
audacia, creatividad, esperanza para la
construccin de una ciencia ms slida.
Debern convertirlo en parte esencial
de la cultura.
35
En los inicios del siglo XXI existe
una profunda conviccin en todos los
sectores, de que la disciplina evolucio-
na, pero sobre todo las mayoras estn
esperanzadas en encontrar soluciones
acordes a sus graves problemas a travs
de disciplinas como la agraria. Por esta
razn, comienza a difundirse un espritu
cada vez ms generalizado, consciente,
comprometido con la disciplina del de-
recho agrario, con la seguridad de haber
iniciado una marcha poderosa hacia
un destino an inconcluso, rindiendo
homenaje al pasado, pero con la mente
en el maana.
9. La justicia agraria y ambiental como
otra dimensin del nuevo derecho
agrario

Al avanzar el siglo XXI los retos de la
justicia agraria y ambiental tienen orienta-
ciones especcas. Por una parte se dirigen
hacia la proteccin de derechos e intereses
de naturaleza cada vez ms profunda para
garantizar la democratizacin de los sis-
temas de administracin de justicia. Ade-
ms, coinciden con valores universales
dirigidos a la preservacin y sobrevivencia
de la humanidad, en un planeta capaz de
suministrar alimentos a la poblacin, sin
ser destruido ni degradado.
Junto a la tutela de los derechos sub-
jetivos, fundamento de todo el sistema,
en cuanto protege al ser humano, con lo
agrario y ambiental, tambin cobran vida
los derechos humanos de la segunda y
tercera generacin. Junto a lo econmico
y social tambin estar la solidaridad. Se
trata de derechos llamados a garantizar la
vida del hombre en sociedad y en
relacin con los pueblos para la sobre-
vivencia del planeta.
Esto obliga a contar con una visin
ms amplia. Los sistemas judiciales
debern permitir el acceso a la justicia
a todos los grupos y sectores de la so-
ciedad. Generarn opciones claras, para
garantizar el ejercicio pleno y cristalino
de sus derechos. Exige una apertura
democrtica, llamada a dinamizar la
manifestacin real de los sistemas de
administracin de justicia, satisfacien-
do principalmente los intereses de los
justiciables.
Se trata de una concepcin instru-
mental para el cumplimiento de nes
trascendentales. Fines vinculados tanto
a las particularidades de la materia agra-
ria y ambiental, como al valor justicia,
impregnado en sus articulaciones. Si no
se incorporan criterios de equidad en
este tipo de relaciones, la sobreviven-
cia del sistema no tiene por s solo, un
fundamento de cohesin susceptible de
permitirle existir.
En este sentido, las instancias juris-
diccionales, tanto las del mundo judicial
como las del administrativo, en el mbito
36
nacional e internacional, se convierten
en requisito indispensable para garan-
tizar el funcionamiento de lo agrario y
ambiental, creciendo y denindose en
las nuevas dimensiones ofrecidas por el
mundo moderno.
Los sistemas productivos del nuevo
siglo no pueden limitarse a lo eminen-
temente dinmico o tecnolgico, para
mostrar procesos de mayor productivi-
dad o eciencia. Tampoco basta con su
incorporacin en procesos de mercadeo,
para garantizar el xito de las nuevas eco-
nomas. Resulta indispensable contar con
valores y principios, con normas claras y,
sobre todo, con la posibilidad de garan-
tizar a los pueblos, as como a sus em-
presarios y productores, la obtencin de
rendimientos, tanto a nivel nacional co mo
internacional, del rdito de sus esfuerzos
y del de la entera sociedad productiva.
En las complejas relaciones de produc-
cin, en la jacin de cuotas y precios,
incentivos y restricciones, as como en
la ejecucin de polticas, no puede faltar
la coercitividad para el cumplimiento de
las obligaciones y la garanta de la im-
parcialidad ante los conictos. En suma,
produccin y justicia deben encontrarse
y generar su acercamiento.
Igual acontece con la imperativa
necesidad de contar con una agricultura
llamada a respetar, preservar y conservar
el ambiente. Ella no podr subsistir si
al mismo tiempo no se sanciona a tra-
vs de mecanismos ecaces cualquier
tipo de actividad productiva orientada
a irrespetar, degradar, destruir o daar
los recursos naturales. En este mbito,
la justicia es ampliamente requerida y
sus posibilidades deben ofrecer todo
tipo de alternativas. Ha de tratarse tanto
de mecanismos sancionatorios, como
com pensatorios y de restauracin del
dao ambiental, pues la sensibilidad de
la sociedad internacional limita cada
vez con mayor energa, la transgresin
de los bienes comunes e irreparables, de
la humanidad.
He aqu donde lo agrario y am-
biental se entrelazan, en un proceso
de desarrollo sostenible, con visos de
autntica justicia para garantizar a las
nuevas generaciones la posibilidad
real de sobrevivir en un mundo cada
vez ms complejo y esperanzadamente
menos degradado.
Se trata de exigencias urgidas por
la comunidad internacional y sealadas
tambin, por el proceso de interna ciona-
lizacin del derecho agrario, en su es-
trecha vinculacin con lo ambiental, al
momento de reexionar sobre el futuro
de las sociedades llamadas a impulsar
su propio desarrollo, en el mundo de la
produccin agraria.
Al visualizar y colocar acertadamente
las eventuales dimensiones del escenario,
donde se interpretar la trama del desa-
37
rrollo de los pueblos urgidos de nuevas
posibilidades de sobre vi ven cia, conviene
agregar la exigencia de la paz y la justicia,
como nica posibilidad cierta de sobrevi-
vir en un mundo equilibrado.
10. xitos y retos de la justicia agraria
en Latinoamrica y sus etapas
evolutivas
La justicia agraria tiene una profunda
historia vinculada al nacimiento mismo
de la disciplina en Latinoamerica. In-
cluso, la primera manifestacin jurdica
del continente se encontr vinculada al
tema procesal en Mxico, a principios
del siglo pasado. A partir de ah la idea
se fue difundiendo en todo el continen-
te, con distintas respuestas y niveles de
profundidad, generando un verdadero
movimiento identicado con el nombre
smbolo de jurisdiccin agraria.
En una mirada retrospectiva, sin el
afn de sentar las bases de una evaluacin
crtica de todo el movimiento, pueden
sealarse una serie de xitos alcanzados
por la idea, cuya vinculacin original
fue la de darle cumplimiento adecuado
a la normativa iusagraria. Se tema, con
razones fundadas, la posible traicin del
derecho sustantivo dentro de los sistemas
tradicionales de justicia. Se perciba un
proceso de restauracin jurdico, llamado
a impedir el cumplimiento de las aspira-
ciones de la sociedad, y las exigencias
socio econ micas de esos tiempos cuyo
equilibrio deba ser corregido.
Las graves dicultades atravesadas
por esos modelos de justicia agraria, se
constituyeron en verdaderos retos para
el movimiento. Particularmente, cuando
los ejemplos elaborados caan uno a uno
frente a las adversidades ofrecidas por
el ordenamiento jurdico, en especial el
derivado de los sistemas concebidos sin
la variable econmica o social, o donde
stos se manifestaban como negacin
poltica o histrica a los esquemas tra-
dicionales.
Los xitos de la jurisdiccin agra-
ria se aprecian, con solo recordar las
etapas evolutivas, encontradas en el
derecho procesal agrario latinoame-
ricano. En efecto, entre principios de
siglo y la ltima dcada de ste, pueden
ubicarse dos etapas bien diferenciadas,
con sus caractersticas y particularida-
des propias.
La primera etapa, es el resultado de
una serie de intentos legislativos, cuyo
conjunto constituye un momento carac-
terizado por la bsqueda de un modelo
susceptible de responder a las exigencias
institucionales del derecho agrario. Su
duracin fue de casi medio siglo. En ese
perodo hubo complejos problemas para
crear un nuevo modelo. Primero, por-
que el derecho agrario no tena perles
institucionales lo sucientemente claros
38
como para generar un sistema procesal
especco. Como existan ideas con-
trastantes respecto del derecho positivo,
tambin las hubo del procesal. Adems,
los modelos procesales concebidos no
fueron lo sucientemente slidos, desde
el punto de vista jurdico, como para
superar los embates de los cambios y
tampoco respondieron a las exigencias
y expectativas de la disciplina.
Lo acontecido en cada uno de los
pases con el modelo creado, ofrece una
idea de cuanto se arma.
Mxico fue, dentro del concierto
de los pases latinoamericanos, el ms
precoz, difano y preocupado por la
pro mulgacin de normativa procesal
agra ria. Ello ocurri incluso a nivel
constitucional. Sin embargo, los prin-
cipios de la ley del 6 de enero de 1915
fueron reiterados luego en futuros cdi-
gos y leyes, en los cuales se reform y
moderniz, los llamados a concebir una
jurisdiccin especial. Esto es as porque
se ubic fuera del Poder Judicial. Su
competencia se dirigi a conocer de
las acciones de restitucin, ampliacin,
acomodamiento, creacin de nuevos
centros de poblacin agrcola, inafecta-
bilidad, expropiacin, nulidad de frac-
cionamiento y muchas otras ms. Los
procedimientos, tenan la modalidad del
juicio ordinario, para conocerse en dos
vas: la restitutoria y la dotatoria. Se
crearon tantas acciones como derechos
que a favor de los beneciarios de la ley
existan. El desarrollo del proceso, en
sus dos instancias, siempre se dirigi
por el sector administrativo agrario.
Desde el Gobernador y la Comisin
Agraria Mixta, en primera instancia,
y la Secretara de Reforma Agraria y
el Presidente de la Repblica, en se-
gunda.
Poco tiempo despus, en 1920, en
Repblica Dominicana se instituyeron
rga nos constitucionales, encargados
de conocer los asuntos referidos a la
pro piedad inmobiliaria. Fueron insti-
tuidos por la ordenanza No. 511 del
Gobierno norteamericano. Luego, por
Ley No. 1542 del 7 de noviembre de
1947, es una jurisdiccin especializada.
Los tribunales de tierras dependen del
Poder Judicial y se encuentran dividi-
dos org nica mente, siguiendo los linea-
mien tos generales de la administracin
de justicia. En grado conoce un tribunal
superior de tierras. Contra lo resuelto
por ste, cabe recurso de casacin
ante la Corte Suprema de Justicia. Sin
embargo, slo tiene competencia para
conocer lo referido a la propiedad inmo-
biliaria, pues todos los dems asuntos
agrarios se siguieron discutiendo en
la jurisdiccin civil, penal y laboral.
El procedimiento tiende a cumplir el
objetivo fundamental de registrar todos
los terrenos en el territorio nacional, y
se orienta ms hacia el derecho civil y
no al agrario.
39
Tambin en Colombia se concibi
un modelo muy interesante. Desde 1936
se incorpor en la Constitucin Poltica
el principio de la funcin social de la
propiedad. De igual manera, se sentaron
las bases de la jurisdiccin agraria. En
la Ley de Tierras del mismo ao, 1936,
se dispuso la creacin de juzgados agra-
rios. stos, eran indispensables para co-
nocer de institutos tan avanzados para la
poca, como los de la propiedad agraria,
posesin agraria, extincin del dominio
agrario por el no uso, y muchos otros
ms. An cuando no llegaron a existir
esos tribunales agrarios, el legislador
de aquella poca previ la institucio-
nalizacin de la justicia agraria, cuya
semilla lleg a orecer muchos aos
despus.
Un modelo totalmente diferente fue
el argentino. En 1948, con el carcter
de rgano jurisdiccional especial, se
crearon las cmaras regionales parita-
rias de conciliacin y arbitraje obliga-
torio, en las diferentes provincias, y una
cmara central; por medio de la Ley No.
13.246 del 10 de septiembre de 1948,
se encomend al Poder Ejecutivo la
creacin de este tipo de rganos dentro
del Ministerio de Agricultura. Estaban
integradas por representantes de los
arren dantes, arrendatarios y aparceros,
as como por funcionarios de ese Mi-
nisterio. La competencia se reere a
toda la problemtica de los contratos de
arrendamiento y aparcera. Funcionaron
durante varios aos, pero en 1960 fue-
ron declarados inconstitucionales por la
Corte Suprema de la Nacin.
En 1953, en Bolivia, se impulsa un
profundo proceso de reforma agraria.
Ello ocurri a travs de la Ley No. 3464
del 2 de agosto, seguida por el Decreto
Supremo No. 3471 del 27 de agosto. Se
pretendi institucionalizar una jurisdic-
cin agraria especial, sobre las mismas
bases del modelo mexicano. Se apli-
cara por medio del Servicio Nacional
de Reforma Agraria, constituido por el
presidente de la Repblica, el Consejo
Nacional de Reforma Agraria, jueces
agrarios y brigadas agrarias mviles. Las
acciones son exactamente las mismas
de Mxico: afectacin y dotacin, resti-
tucin y reversin. Para concebir estas
acciones fue necesaria la promul gacin
de una serie de leyes principalmente en
1955 y 1956.
La primera jurisdiccin especiali-
zada se crea a travs del decreto como
fuerza de Ley sobre Tribunales Agra-
rios No. 2 del 3 de octubre de 1967. Esto
ocurri en Chile con fundamento en el
artculo 86 de su Constitucin Poltica y
el 154 de la Ley de Reforma Agraria No.
16.640 del 28 de julio. Los tribunales
creados fueron de primer grado en las
provincias y uno de apelaciones. Eran
colegiados y se integraban tanto por
jueces juristas como por jueces laicos.
Lamentablemente, su competencia era
40
muy reducida, pues se limitaba a las
acciones derivadas de las expropiaciones
de inters agrario cumplidas conforme
a la Ley de Reforma Agraria. Si bien se
dej abierta la posibilidad para ampliar
la competencia, ello nunca ocurri. El
proceso era estrictamente civil. Es decir,
se remiti la normativa al Cdigo de Pro-
cedimientos Civiles sin crear procesal-
mente nada nuevo. En 1973 el rgimen
militar desarticul este modelo.
En Ecuador, la Ley de Reforma
Agraria y Colonizacin No. 480 del 11
de julio de 1964 instituye los tribunales
agrarios. El marco general slo se logra
obtener hasta la promulgacin de la Ley
de Procedimiento Agrario No. 918 del
21 de junio de 1971. Sin embargo, la
vida de estos rganos fue efmera por-
que la normativa procesal fue derogada
por la Ley No. 11.712 del 9 de octubre
de 1973. Paradjicamente, sta tambin
era de reforma agraria. La competencia
otorgada fue mucho ms amplia que
todas las conocidas en otros pases
latinoamericanos. Esos tribunales de-
beran de conocer todas las acciones
derivadas de la Legislacin de Reforma
Agraria. Los rganos agrarios estaban
constituidos, en primera instancia, por
los juzgados de tierras y, en segunda,
por una sala especializada de la Corte
Suprema de Justicia. El procedimiento
fue, sin embargo, prcticamente el
mismo utilizado en la materia procesal
civil.
Los modelos anteriores van a ser am-
pliamente superados, no slo histrica
sino principalmente por la profundidad
institucional, con una serie de ejemplos
muy slidos llamados a constituir la
segunda etapa de la jurisdiccin agraria
latinoamericana. Se trata de modelos
ms modernos de justicia agraria; fueron
concebidos como verdaderos sistemas
jurisdiccionales, con rganos especiali-
zados, estructurando procesos originales
y con principios modernsimos. Con
todas sus vicisitudes llegaron, incluso
a impactar en los sistemas civiles de
administracin de justicia, porque se
revelaron contra el tradicionalismo.
En esta forma, se fundaron las bases
para la consolidacin de un verdadero
movimiento de jurisdiccin agraria
especializada.
Se encarga de abrir esta nueva etapa,
con criterios realmente originales, la Ley
de Reforma Agraria peruana No. 17.716
del 24 de junio de 1969. Por su medio se
concibe un Fuero Privativo Agrario. Es-
tuvo constituido por un tribunal agrario
ubicado en Lima y juzgados de tierras
distribuidos por todo el pas. Se concibi
una estructura de administracin de jus-
ticia gil, sencilla. Se busc la celeridad
para resolver los procesos sin dilacin;
por eso se qued en dos instancias sin
casacin. El tribunal fue un rgano co-
legiado mientras los juzgados de tierras
seran unipersonales. Para ambos casos
la ley exigi requisitos de especialidad
41
y probidad. Uno de los aspectos ms
importantes fue la competencia; porque
el legislador peruano, adems de la
normativa de reforma agraria, abarca
todo el contenido del derecho agrario.
Se conciben dos tipos distintos de pro-
cedimientos: el ordinario agrario y los
especiales.
En el ordinario agrario se conoce
de todos los asuntos para los cuales no
existe una tramitacin especial. Fue
profundamente simplicado; sin inci-
dentes ni formalidades. Por esta razn
tiene tres etapas muy bien determinadas:
interposicin de la demanda, audiencia
de pruebas y sentencia.
Los procedimientos especiales, por
el contrario, se encuentran constituidos
por las expropiaciones, recursos de am-
paro, juicios de las comunidades cam-
pesinas, deslinde, terceras excluyentes
de dominio, formacin de ttulos suple-
torios, divisin y particin, interdictos,
y muchos ms. En los especiales, se
sigue la tramitacin establecida por la
normativa donde se originaron y no en
la normativa procesal agraria.
Las caractersticas calicantes del
fuero son las simplicaciones proce-
sales y la funcin activa del juez. Sus
principios procesales, por los cuales
cobra fama el fuero, son el de la orali-
dad, amplios poderes otorgados al juez
para conducir el proceso y encontrar la
verdad real, as como el de la gratuidad
de la justicia. La oralidad, se maniesta
en la audiencia de pruebas. En ella, las
partes y sus abogados disponen, bajo la
direccin del juez, de la evacuacin de
la prue ba a travs de la expresin oral,
creando el contradictorio, interrogando,
discutiendo, en n, aportando los ele-
mentos para probar los hechos de sus
pretensiones.
Con la oralidad se encuentran tam-
bin los principios consustanciales de
inmediatez y concentracin. El contacto
directo del juez con las partes y la prueba
va a crear la inmediatez. La concentracin
est presente, porque el juicio se verica
en una sola diligencia continua, general-
mente en el terreno, donde adems de in-
terrogar a los testigos tambin se cumple
la inspeccin ocular y se ordena la prueba
pericial. Finalmente, tambin se consagr
el principio de la gratuidad de la justicia.
Por una parte existe gratuidad scal para
campesinos, cooperativas y comunida-
des. El aspecto ms importante, desde el
punto de vista social, es la gratuidad de la
defensa tcnica, la cual se deba ejercer a
travs de la Ocina General de Asesora
Jurdica del Ministerio de Agricultura.
La jurisdiccin agraria venezola-
na fue organizada desde 1976, a travs
de la Ley Orgnica de Tribunales y
Procedimientos Agrarios, donde se
institu cio nali za una jurisdiccin especia-
lizada para el derecho agrario. Luego fue
42
reformada, el 29 de agosto de 1982, para
adquirir las caractersticas actuales. Con-
ci be a los tribunales agrarios de primera
ins tancia y los tribunales superiores
agra rios, en segunda. Adems, se crea un
rgano administrativo llamado Pro cura-
dura Agraria Nacional, cuya funcin es
ejercer la defensa y representacin de los
beneciarios de la reforma agraria. La
competencia se reere a todos los asun-
tos donde deba aplicarse la legislacin
agraria, as como el aprovechamiento de
los recursos agrcolas, despus se agrega
lo referido a la proteccin de los recursos
naturales y se incorpora el contencioso
administrativo agrario.
Los procedimientos establecidos son
los mismos pautados en la Ley Orgnica
de los Tribunales y Procedimientos de
Trabajo, a falta de procedimientos espe-
ciales en la materia. Se encuentran dos
tipos de procesos; por el ordinario agrario
se conoce de todos aquellos asuntos pre-
vistos en la competencia, para los cuales
no exista un procedimiento especial
previamente establecido; los especiales,
son aquellos con una regulacin en otra
normativa, cuyo carcter agrario los atrae
hacia esta jurisdiccin especializada. Ini-
cialmente, se previeron los principios de
la oralidad, el inquisitivo, abreviacin y
concentracin.
Con la reforma se pretendi mante-
ner el de la oralidad junto con mayores
poderes para el juez y la gratuidad de
la justicia. Verdaderamente, la oralidad
no se maniesta en forma plena, pues
la prueba no es recibida en esta forma
por el juez. Por tal la inmediatez y
la concentracin tambin tiene sus
lmites. El problema est en no haber
concedido un proceso para el derecho
agrario y asumir el laboral, donde las
normas del proceso civil incluso, se
aplican suple toriamente. Al no haberse
resuelto el tema de la oralidad, con la
reforma, s se mejor en alguna forma
el de los poderes del juez. Principal-
mente, se consagran los preceptos de
la verdad real, amplitud de la prueba
e igualdad real entre las partes. Esto
ocurre sin perjuicio de las facultades
genricas de los jueces de ordenar de
ocio la evacuacin de pruebas, o dictar
ociosamente medidas para asegurar
y proteger la produccin agraria y los
recursos naturales renovables. Dentro
de esos poderes, conviene destacar el de
la facultad del juez para improbar una
transaccin, cuando estime una lesin a
derechos o intereses de los beneciarios
de la reforma agraria.
Se redene tambin, con la reforma,
la funcin de la Procuradura Agraria
Na cional. Ahora va a ser un organismo
administrativo con autonoma funcional,
adscrita al Ministerio de Agricultura y
Cra. Su accin se ampla a la asistencia
tcnica gratuita a pequeos productores
pesqueros; y se le faculta, con un sen-
tido ms amplio, a interponer de ocio
43
acciones, cuando hubiere violacin o
transgresin lesiva a los derechos de los
beneciarios.
En Costa Rica tambin se ha conce-
bido una jurisdiccin especializada a tra-
vs de la Ley No. 6.734 del 29 de marzo
de 1982. Toda la estructura se encuentra
ubicada dentro del Poder Judicial. Se
institucionalizaron juzgados agrarios
para conocer en primera instancia, un
tribunal superior con sede en San Jos,
para la segunda y recurso ante la Sala de
Casacin, Primera de la Corte Suprema
de Jus ticia, como tercera instancia roga-
da. Junto a los rganos judiciales, se ha
estructurado una seccin para la defensa
agraria, dentro del Departamento de
Defensores Pblicos. La competencia
otorgada a la jurisdiccin es amplsima,
pues abarca todo el derecho agrario. Si
bien, se sealan una serie de acciones,
la jurisprudencia ha interpretado la
competencia evo lutivamente, siguiendo
el criterio de la teora de la empresa.
En esta forma se conocen los asuntos,
donde se discutan temas referidos a la
actividad empresarial agraria. Igualmen-
te, abarca las actividades conexas a sta
de industrializacin, transformacin y
comercializacin de productos agrcolas;
naturalmente, las acciones referidas a
fundos de aptitud agraria.
La ley contempla tres tipos distintos
de procesos. Primero, el ordinario agra-
rio. En l, se discuten todos los asuntos
para los cuales no hay una tramitacin
especca. La ley concibe el proceso en
forma concreta, pero mucho ms sumario
respecto del civil, bajo los linea mientos
del proceso laboral cuyos principios
tambin se siguen supletoria mente. En
el ordinario, jurispruden cial mente, se
han incluido los civiles de Ha cienda
contra el Estado, y en un cierto momento
tambin, contenciosos administrativos,
pero en este ltimo caso, luego, la misma
jurisprudencia los limit.
En segundo lugar, se encuentran los
procedimientos especiales, contempla-
dos en la misma ley, constituidos en un
principio por las expropiaciones agrarias
y las demasas. En cuanto a expropiacio-
nes, una ley general de esta materia las
sustrajo para pasarlas a la jurisdiccin
ordinaria. Finalmente, se encuentran los
otros procedimientos, constituidos por
un conjunto de acciones, ubicados en
diferentes cuerpos procesales e incluso
legislacin especial, atrados a esta ju-
risdiccin por referirse a fundos agrarios
o a la actividad agraria. En el ordinario
agrario se sigue la verbalidad, que en es-
tricto sentido no es oralidad. Porque en
la etapa de pruebas el juez, casi siempre,
se traslada al lugar del conicto y ah re-
cibe el elemento probatorio. Comienza
con un reconocimiento judicial, luego
recibe los testigos, y eventualmente
la prueba pericial. Es verbal porque el
juez interroga, dando luego la palabra
a las partes para formular preguntas y,
44
posteriormente, consagra en un acta lo
declarado por el deponente a todas las
preguntas. Con la verbalidad se est
tambin en presencia de los principios
de inmediatez y concentracin. Nunca
se comisiona a otro juez para realizar
el juicio y, adems, hay poca distancia
entre la demanda y la sentencia. Este
criterio no constituye la oralidad y
como aspecto negativo en casi todos
los ordinarios hay la posibilidad de
tres instancias. Esto ltimo rompe con
la concentracin. No obstante, como
segundo principio fundamental, hay un
reequi li brio por medio de los importan-
tes poderes otorgados al juez. Ellos van
desde el impulso ocioso del proceso,
pasando por facultades concedidas para
la admisin y evacuacin de la prueba,
hasta culminar con una amplia discre-
cio na lidad, para apreciar y valorar la
prueba sin sujecin estricta a las normas
de derecho comn.
En tercer lugar, se consagra el
principio de la gratuidad de la justicia.
Hay gratuidad scal, porque no se de-
ben pagar impuestos ni rendir anzas,
aun cuando las pruebas de peritos y los
gastos de transporte corren por cuenta de
la parte. La defensa pblica agraria es la
mxima expresin de este principio. Se
otorg, inicialmente, slo para defender
a los no habientes, pero luego el servicio
se ampli para ejercer acciones deman-
dando el cumplimiento de los derechos
de esos beneciarios.
La ley costarricense de 1982, en
este momento, es objeto de un profundo
debate, tanto en el Poder Judicial como
en la Asamblea Legislativa, para aprobar
una profunda reforma. La competencia
se ampliara a lo ambiental en cuanto
interesa a lo agrario. Va a abarcar todo el
mbito agroambiental. De igual manera,
la competencia se reduce para dejar co-
nocer lo penal. Se pretende incorporar la
oralidad plena. Los jueces agrarios tan
solo instruiran el proceso, cumpliendo
la misin de llevar la paz a las partes por
medio de la mediacin y la conciliacin.
Si no hubiere arreglo, o solo fuere en
parte, el juicio oral y pblico lo realizar
el tribunal superior agrario, a travs de
secciones llamadas a recorrer el pas y
apersonarse en los lugares de conicto.
Sin embargo, lo ms novedoso es la
incorporacin de normas de fondo aun-
que con impacto en lo procesal, sobre el
sistema de fuentes y la interpretacin en
el derecho agrario y lo agroambiental.
Colombia forma parte tambin
del concierto de los ordenamientos
de la segunda etapa de la jurisdiccin
agraria. El Estatuto de Jurisdiccin
Agraria, fue aprobado por medio del
decreto No. 2.303 del 7 de octubre de
1989. Por su medio se cumple el sueo
frustrado de la Ley No. 200 de 1936. La
competencia es de carcter genrico, ya
que abarca un amplio campo de accin
cuyo objeto es el derecho agrario. Se
reere a la actividad agraria fundiaria,
45
as como los recursos naturales y el
ambiente rural en general. Uno de sus
nes principales es garantizar un tra-
tamiento compensador entre las partes
desiguales. En este sentido tambin
se incluye la accin popular para la
proteccin del ambiente rural. Aun
cuando se han creado pocos rganos
jurisdiccionales la ley crea y organiza
la jurisdiccin agraria a travs de 115
juzgados agrarios en todo el pas. Para
ciertos casos de menor cuanta, conocen
en nica instancia y para los dems,
como primera instancia. Se crean a su
vez las salas agrarias en la mayor parte
de los tribunales superiores de distrito
judicial. A ellas les corresponde conocer
en alzada de las sentencias dictadas por
los juzgados. En los casos establecidos
por la ley procede el recurso de casa-
cin. An cuando los juzgados tienen
asignada una competencia territorial,
tambin se introduce la modalidad del
desplazamiento de los jueces.
En esta normativa se contemplan
tres tipos de procesos declarativos. Por
medio del ordinario, con mucha similitud
del proceso abreviado de la legislacin
procesal civil, se conoce de todos los
asuntos carentes de un proceso especial.
Por otro lado, estn los procesos verbales,
enumerados en la ley, casi siempre fun-
diarios, denidos por una cuanta inferior
a la del ordinario. Finalmente, estn los
procesos especiales referidos a contratos,
posesin y recursos naturales.
Como principios procesales des-
tacan la simplicidad, concentracin y
brevedad de las actuaciones, como for-
ma de buscar la celeridad del proceso.
Destacan los amplios poderes del juez.
Le corresponde conducir el proceso y
principalmente, vericar dos audiencias
de gran trascendencia por el resultado
del asunto sometido a su conocimien-
to. La primera es la obligatoriedad de
la audiencia de conciliacin en todo
proceso declarativo. Ella se celebra
despus de la etapa de la interposicin
de la demanda, o a solicitud de partes,
en cualquier etapa del proceso. Ah se
procura un acuerdo amigable, salvo
el caso de transaccin en derechos de
personas incapaces o amparadas por
pobres. El efecto principal es la cosa
juzgada parcial o total. Con la primera
se delimita el punto de discusin y con
la segunda, fenece el proceso. En la
prctica hay un gran xito con la conci-
liacin judicial, porque muchos procesos
terminan ante los juzgados o las salas
agrarias por la accin pacicadora de
los titulares de estos rganos. La otra
audiencia fundamental, es la de pruebas
cuando no hay conciliacin total. En
ella el juzgador dirige y administra el
elemento probatorio. Se procura man-
tener una cierta situacin de equilibrio
procesal, para evitar la desigualdad ma-
terial entre las partes. El principio de la
defensa tcnica gratuita, se materializa
a travs del Instituto del Amparo de Po-
breza, garantizado para los campesinos
46
de escasos recursos, as como para las
comunidades e indgenas.
Estas etapas de la jurisdiccin agra-
ria muestran un modelo consolidado de
justicia. Incluso dentro de los sistemas
procesales latinoamericanos, se les ca-
lica histricamente con una marcada
personalidad y constituyen un modelo,
para incorporar sus novedades a los
otros tipos de jurisdicciones especiali-
zadas. Su inuencia se ha sentido, sobre
todo, en materia laboral y de familia.
Es ms, existen inquietudes para llevar
estos avances al proceso civil; por eso,
parecen marcar una impronta histrica.
Sin embargo, no dejan de surgir muchos
riesgos. Se trata de nuevos problemas,
referidos a su eventual ecacia y sobre-
vi vencia, dentro de los sistemas judicia-
les. Ello obedece a reacciones frente a
los procesos de reforma agraria, donde
algunos de ellos fueron concebidos, o
bien, al fenmeno de la restauracin
tan tpico de los sistemas jurdicos. Un
breve anlisis de estos riesgos, permiti-
r comprender mejor los peligros y los
retos del futuro.
El ms complejo de los problemas es
la restauracin judicial. Independiente-
mente de los criterios del legislador para
concebir un modelo original, dotado de
instrumentos procesales idneos y bien
concebidos, al entrar en contacto con el
sistema judicial, donde imperan otros
principios y nes, la justicia nueva corre
el riesgo de sucumbir, porque resulta
un cuerpo extrao dentro de la justicia
tradicional.
En este caso pueden presentarse dos
fenmenos. Uno de ellos, lgicamente,
es el de derogar la nueva normativa
por no llenar las expectativas o por no
cumplir sus objetivos. El caso ms claro
fue el de la ley peruana de 1969. En una
reforma posterior del Poder Judicial
se consign un Transitorio, encargado
de jarle un lmite temporal al Fuero
Agrario. En realidad, esto obedeci a una
denicin poltica contraria a la reforma
agraria. La pretensin fue incorporarlo
a la estructura del Poder Judicial, para
someterlo a los lineamientos de ste.
An cuando el fuero se mantuvo varios
aos ms, no tuvo suciente capacidad
de resistencia. Fue as como, posterior-
mente, fue anulado y ms tarde desarti-
culado. El otro caso es el de su anulacin
dentro del Poder Judicial; constituye una
cierta prdida de ecacia, prdida de
objetivos y, sobre todo, desaparicin de
la especialidad. La jurisdiccin agraria
venezolana presenta esta patologa. Los
juzgados agrarios, originalmente conce-
bidos para conocer exclusivamente de
esta materia, comenzaron a perder su
especialidad. El mecanismo consisti en
atribuirles competencia en materias dis-
tintas. En esta forma, en vez de agrarios
han comenzado a ser juzgados mixtos.
Porque, en el mismo territorio, tienen la
obligacin de conocer y resolver causas
47
no agrarias. No se trata de llevar a lo
civil, laboral o familia el nuevo proceso
a travs de los juzgados agrarios. Por el
contrario, se trata de desvirtuar su fun-
cin, al recargarles causas distintas, cuyo
procedimiento es totalmente diferente al
agrario. En esta forma, no slo se le brin-
da menor importancia a la materia, sino
tambin, dentro del cmulo de trabajo, la
disciplina tiende a desnaturalizarse.
Esto trae como consecuencia otro
problema que puede llegar a ser un
riesgo an ms grave; se trata del nom-
bramiento de jueces sin especialidad en
derecho agrario. La explicacin de los
poderes judiciales est en la falta de ne-
cesidad de nombrar especialistas para
lo agrario, si ese requisito no rige para
las dems materias. Efectivamente,
muchos sistemas latinoamericanos no
exigen a los jueces de las otras materias
especialidades acadmicas para el ejer-
cicio de su cargo. Esta omisin debera
ser corregida. Adems, esto no justica
en modo alguno el nombramiento de
jueces agrarios desconocedores de
la materia cuando la ley impone ese
requisito. El problema no es de orden
procesal, es de poltica judicial. El ries-
go es devaluar la calidad de la justicia
agraria, porque la especialidad de los
institutos de la disciplina, requiere de
un conocimiento ms profundo para
aplicar los principios propios y no los
de cualquier otra rama del derecho.
Cuando esto ocurre se desnaturaliza
el modelo. Ello signica un retroceso
en cuanto se comienzan a aplicar nor-
mas contradictorias o contrastantes.
En consecuencia, las exigencias de la
agricultura, y toda su compleja proble-
mtica, en vez de resolverse se agrava,
porque la restauracin resulta ms
evidente al aplicarse el ordenamiento
civil y no los principios generales del
derecho agrario.
Otro de los graves riesgos de la jus-
ticia agraria y ambiental, est en la pr-
dida de signicado de su jurisprudencia,
porque a falta de claridad de los criterios
unicadores de una cierta disciplina, al
iniciarse la contaminacin de aqulla con
conceptos antagnicos, slo se genera la
inseguridad jurdica y su absoluta desar-
ticulacin. A este riesgo con tribuyen mu-
chos factores; uno de ellos, naturalmente,
es el de los jueces sin especialidad; otro,
tener jueces espe cializados superiores je-
rrquicos sin dominio de la materia, prin-
cipalmente por falta de discernimiento de
ellos para aplicar en forma preeminente
los principios generales de la materia so-
bre normas de otras disciplinas. Y en este
riesgo pueden incurrir incluso los rganos
jurisdiccionales especializados como
ocurre, generalmente, en todas las dems
disciplinas. Este es el ms claro ejemplo
de la restauracin. Signica la aplicacin
de un cierto derecho amorfo, indistinto,
ajeno a las exigencias de la sociedad,
desconocedor de las realidades, muchas
veces resumido en el Cdigo Civil.
48
11. Problemas y desafos genricos de
los poderes judiciales a superar por
la justicia agraria y ambiental
La justicia agraria y ambiental en-
frenta los mismos problemas de todos
los poderes judiciales. Son problemas y
desafos genricos; es importante tener
claridad meridiana sobre ellos, porque
tambin, frente a estos riesgos pueden
sucumbir los nuevos intentos.
En efecto, la sociedad democrtica
moderna tiene nuevos requerimientos
para los sistemas judiciales. El sistema
organizado de justicia debe ser instru-
mento para la solucin de los conic-
tos de toda la sociedad, no slo de los
conictos de intereses subjetivos. Se
trata de alternativas y orientaciones
para el rumbo cultural, democrtico,
econmico y social de los tiempos
modernos.
Los dos requerimientos ms im-
portantes de la sociedad democrtica
moderna son la nueva dimensin del
principio de igualdad ante la ley y la
seguridad jurdica para un mundo en
permanente evolucin y cambio. Se trata
de exigir al derecho un mayor contacto
con el pueblo. No aislado o a espaldas
suyas; porque el derecho no es, ni puede
ser, el producto de un ejercicio intelec-
tual. Es, por el contrario, una vivencia
real llamada a resolver problemas reales.
Estas exigencias se evidencian con la
acusada crisis del derecho, y sus con-
sustanciales crisis del Estado y de los
sistemas judiciales.
Las objeciones planteadas para su-
brayar la crisis del derecho tienen dos
perspectivas distintas. Por un lado, la
prdida de signicado de la ley y, por
el otro, la indeterminacin de la juris-
prudencia. La primera se acusa cada
da con mayor insistencia. Se le achaca
a la ley la falta de capacidad como ins-
trumento para el logro de las soluciones
ms justas entre los ciudadanos; porque
el legislador moderno parece estar ms
preocu pado por la sobre vivencia del
Estado que por el desarrollo jurdico
de la sociedad. Sus tareas se dirigen a
resolver problemas de nanciamiento,
buscar emprstitos, aprobar presupues-
tos. Ello signica quedar en la rbita del
aparato estatal. La produccin legislativa
de los problemas ms apremiantes de la
sociedad (en el plano econmico, social,
cultural o humano) no se enfrentan. El
ordenamiento jurdico se muestra como
un sistema desfasado de la realidad
actual; por eso ofrece un panorama
desolador. Aun cuando el conjunto
normativo es de grandes dimensiones,
complejo e inexpugnable, tambin se
encuentran muchsimas leyes viejas,
obsoletas, lejos de ser las mejores o las
urgidas por la sociedad. Los principales
cdigos, por lo general, producto de la
herencia de otros momentos histricos,
49
se encuentran en posicin contrastante
con la misma sociedad.
En el mbito agrario y ambiental
se encuentra una situacin alarmante,
porque se trata de disciplinas sin nor-
mas. En esta forma, la agricultura para
regirse moderna y adecuadamente debe
recurrir a los principios generales de la
materia y no a la legislacin. En materia
ambiental el contenido de la disciplina
es limi tadsimo, reducido a documentos
internacionales sin normas claras y vincu-
lan tes, por esa razn, existen muchos
criterios porque es un derecho intuido;
no concreto ni delimitable.
Estos fenmenos ponen a dudar al
ciudadano de la igualdad ante la ley. El
concepto popular de ella es totalmente
diferente. Para superar las dicultades
el derecho agrario y ambiental, deben
concebir un adecuado sistema de justi-
cia, donde principalmente se garantice el
establecimiento de una igualdad material
y no meramente formal. Debe constituir
una garanta democrtica de seguridad
para los ciudadanos; de lo contrario,
caera en los mismos problemas de la
justicia tradicional.
Por otra parte, se acusa la indeter-
minacin de la jurisprudencia. La labor
judicial no puede orientarse nica y
exclusivamente a la satisfaccin de in-
tereses individuales o a la solucin de
conictos interpersonales. La solucin
de casos, sin una poltica general, con
base en una legislacin desfasada de la
realidad ofrece un producto contradic-
torio e in satisfactorio. Por esa razn,
soluciones dismiles para presupuestos
fcticos semejantes, crea en la ciudadana
una desconanza en el sistema judicial.
La crisis resulta ms evidente cuando el
juez resulta ser un mero instrumento del
designio de cuerpos jurdicos dotados de
soluciones sin credibilidad. Si la exgesis
es el mtodo del juzgador para resolver
los graves problemas modernos, poco
sentido tiene el reclamo de justicia.
Frente a estos graves problemas debe
plantearse urgentemente en lo agrario y
ambiental una nueva interpretacin jurdi-
ca; porque es el nico mecanismo para la
evolucin. La interpretacin del derecho
se muestra como una garanta fundamen-
tal de la libertad. En la interpretacin,
labor propia de los sistemas judiciales, y
por medio de los ms altos tribunales, se
deben satisfacer los principios de igual-
dad ante la ley y de seguridad jurdica.
12. Los nuevos horizontes de la justicia
agraria y ambiental
Para tener claridad de las vicisitudes
histricas de la jurisdiccin agraria en
Latinoamrica, en una mirada retrospec-
tiva, as como de sus xitos y fracasos,
problemas y riesgos actuales, conviene
ahora mirar hacia el futuro para encon-
50
trar las bases de su modernizacin, a
travs de nuevas alternativas ins titu-
cionales. Slo as se podr cumplir con
las expectativas de la disciplina.
Se tratara de vislumbrar los hori-
zontes de la justicia agraria y ambiental,
como nueva dimensin hacia el siglo
XXI, con el propsito de concebir los
lineamientos sobre los cuales se debe-
ran consolidar y fortalecer los modelos
procesales existentes y tratar de orientar
los nuevos intentos.
A) Debe quedar claro, naturalmente, el
obligado acercamiento entre lo agra-
rio y lo ambiental; por eso, la moder-
nizacin obliga a institu cio nalizar la
dimensin ambiental de lo agrario.
Ello implica, necesariamente, atraer
hacia la competencia de los rganos
jurisdiccionales especializados, todo
lo agroam bien tal; esto signica ni-
camente lo vinculado al agro, porque
los otros campos son competencia
de otros tribunales, como los civiles,
penales o contencioso administrati-
vos.
B) Los principios procesales meta han
de constituir las grandes orienta-
ciones por donde debern dirigirse
los sistemas procesales agro am-
bientales para adquirir rasgos de
modernidad.
1) Desde hace muchos aos en
el derecho procesal se ha con-
siderado a la oralidad como el
nombre smbolo de evolucin
y avance, porque los sistemas
procesales an atados al princi-
pio de la escritura, encuentran
lmites muy complejos para
constituir verdaderos vehculos
para la justicia. Si bien es cierto,
despus de la Revolucin Fran-
cesa la escritura constituy una
garanta para la igualdad, frente
al secreto de los procesos medie-
vales, la lentitud encontrada en
ellos, as como el formalismo y,
sobre todo, la distancia estableci-
da entre la realidad y los jueces,
pronto demostraron su incapaci-
dad para cumplir los objetivos
de una administracin de justicia
realmente igualitaria. Es to es
explicable porque si el proceso
es lento, lleno de articulaciones
y recursos, slo sirve al culpable,
quien se vale de l para retardar
los fallos; se convierte en instru-
mento para la injusticia, por esta
razn fue necesario crear nuevos
criterios procesales.
Con la oralidad se pretende darle
dinamicidad al proceso; debe ser ms
gil y rpido. Es en la etapa probatoria,
la ms importante del proceso, donde se
maniesta realmente. sta, constituye
un instrumento para acercar a las partes,
establecer contacto entre ellas con sus
abogados, entonces se les permite expre-
51
sarse, se crean las condiciones idneas
para el contradictorio, se satisface la
posibilidad de encontrar la verdad real
a travs del interrogatorio amplio de los
testigos, se conocen a viva voz y direc-
tamente los dictmenes de los expertos,
se intercambian criterios y opiniones y,
sobre todo, por medio de este principio
se facilita la labor del juez para apreciar
en una dimensin verdadera el contenido
y valor de las probanzas.
En las otras etapas donde deben
docu mentarse los actos siempre es im-
portante la escritura. En consecuencia,
tanto la etapa de la interposicin de la
demanda y la contestacin, incluidos los
documentos aportados en esa, as como
en la etapa constituida por la resolucin
del proce so representada por la senten-
cia, sigue mantenindose la expresin
escrita.
Con la oralidad se maniestan otros
dos principios absolutamente consus-
tanciales como son el de la inmediatez
y la concentracin. Ellos van a garan-
tizar la humanizacin del proceso y la
celeridad. Con la inmediatez se expresa
el contacto directo del juez con las
partes y la prueba. Permite al juzgador
adentrarse en el elemento probatorio
para encontrar la verdad real, y no slo
a la formal pretendida por las partes.
Con esa relacin se superan los lmites
del juez tpico de la escritura, donde se
confunde el mundo de los documentos
y alegatos escritos con la realidad,
porque la inmediatez facilita al juez en-
contrar el cuadro fctico buscado para
aplicar el derecho. Por su parte, como
las pruebas debern recibirse en una
o pocas audiencias, tambin est pre-
sente el principio de la concentracin.
Las distancias entre la etapa inicial de
la interposicin de la demanda y la
sentencia se estrechan ms. Habr, en
consecuencia, una administracin de
justicia ms pronta y cumplida.
La oralidad concebida en esta forma
obliga necesariamente a la identidad
fsica del juzgador, ya que slo podr
dictar sentencia el juez imbuido de la
discusin. Jams, quien no estuvo en
el juicio.
2) El principio de la oralidad impli-
ca necesariamente darle poderes
al juez; porque en la escritura los
poderes le son otorgados nica-
mente a las partes, y el juez es
tan solo un rbitro, encargado de
jar las pautas establecidas en la
ley a instancia de ellas.

Con la oralidad los poderes son de
las partes, pero tambin otorgados al
juez de diferente tipo, aunque no pue-
den ser ejercidos ni sobre las partes ni
arbitrariamente, pues siguen siendo las
partes las que denen el contenido del
proceso, su prueba, y la bsqueda de la
verdad, con el auxilio del juez.
52
Primero, lgicamente, est la facul-
tad para conducir el proceso. Las etapas
previstas en las normas son abiertas y
cerradas por el juzgador, sin necesidad
de instancia de parte. En esta forma,
asume el papel de director y conduc-
tor del proceso. Una vez puesto en su
conocimiento el contenido del debate,
a travs de la demanda y contestacin,
est obligado a continuar hasta su nal.
En consecuencia, no podra imputarse a
las partes el castigo de la desestimacin
o el abandono. El avance por las diferen-
tes etapas procesales, puede conducir a
la sentencia, pero tambin, a frmulas
alternativas de solucin de conictos,
porque esta ltima tambin constituye
una va para terminarlo.
Los poderes ms importantes se
reeren, en segundo lugar, a la ad-
ministracin del elemento probatorio,
porque el juez es quien decide sobre la
admi sibilidad de la prueba. ste puede
rechazar la impertinente o abundante,
ms no puede ordenar otras, ni siquiera
para mejor proveer, pues esa es una
caracterstica de los sistemas procesa-
les autoritarios. Adems, al dirigir el
debate en la etapa probatoria, decide
los criterios para evacuarla, permite a
las partes interrogar o preguntar, se-
alar lmites en cuanto a su contenido
o alcances y, sobre todo, ha de estar
facultado para formular preguntas
directamente para obtener el mximo
provecho de ella.
Finalmente, deber tener amplios
poderes para apreciar y valorar la prueba
recibida. Esto signica gozar de amplias
facultades para determinar el cuadro fc-
tico sobre el cual deber dictar la senten-
cia. Para tal efecto razonar y justicar
el valor dado a las probanzas, expresando
los criterios de legalidad o de equidad
para sus valoraciones, sin sujecin estric-
ta a las normas de derecho comn sobre
la valoracin de la prueba.
3) La modernizacin procesal
de ber implicar tambin la gra-
tuidad de la justicia. Ello opera
a travs de la garanta de defensa
de los justiciables sin recursos
econmicos para enfrentar los
procesos. Igual mente, por me-
dio de mecanismos llamados a
llevar a los estrados judiciales
el que branto de normas am bien-
tales y buscar las sanciones
previstas en las leyes.
La defensa tcnica gratuita, ga-
rantizada como principio general del
derecho procesal debe incluir, tanto la
asistencia para ser demandado, como
para demandar. En esta forma, el acceso
a la justicia es ms amplio y democrti-
co. El abogado nombrado para asistir
a los no habientes, deber gozar de
especializacin en derecho agrario y
ambiental, y tener el apoyo logstico
necesario para desempear su labor en
forma eciente.
53
En el caso de las infracciones norma-
tivas al ambiente, una sana administra-
cin de justicia debe contar con scales
ambientales o ecolgicos, llamados a
investigar y denunciar las infracciones
cometidas. Han de constituir un cuerpo
uniforme con los defensores pblicos,
pues aun cuando actan en campos dis-
tintos, cumplen los mismos nes.
C) La modernizacin de la justicia
agraria y ambiental exige introducir
guras fundamentales para alcanzar
tambin la paz. Se trata de institutos
procesales llamados a distensar a las
partes. Encontrar soluciones alterna-
tivas para evitar, slo en casos indis-
pensables o extremos, la impo si cin
de la sentencia.
Estos institutos son de diferente
tipo y pueden ser utilizados conforme
a las exigencias mismas del proceso.
La mediacin y la conciliacin consti-
tuyen algunos de ellos. En este caso, el
juez trata inicialmente de mediar entre
las partes para encontrar una solucin
conforme a las diferentes pautas sea-
ladas por stas. Posteriormente, trata de
buscar una posible solucin y la ofrece
como va conciliatoria. Para tal efecto, el
juzgador deber inicialmente identicar
los aspectos respecto de los cuales no
existe disputa, y poco a poco incursio-
nar en los aspectos conictivos. Si se
llega a un acuerdo, ste se documenta y
posteriormente se aprueba. Lo acorda-
do se comprende limitado a extremos
negociables, nunca a los irrenunciables,
respecto del cual opera la cosa juzgada.
Si tan solo existe un acuerdo parcial,
tambin se le documenta y se contina
el proceso.
La mediacin y conciliacin puede
plantearse en diferentes etapas del pro-
ceso. Conviene intentarlo desde el prin-
cipio; incluso si no se logra volver sobre
ello una vez evacuadas las pruebas, an
antes de dictar la sentencia.
En todo caso, conviene impulsar
estas soluciones garantizando los de-
rechos profesionales de los abogados,
porque si va en perjuicio de sus hono-
rarios ellos mismos se convierten en un
obstculo, pero si ocurre lo contrario,
otorgando porcentajes, lucharn por la
conciliacin.
Tambin conviene prever frmulas
arbitrales cuando no funcione la me-
diacin o conciliacin. En este caso se
tratara de rbitros llamados a encontrar
solucin al conicto. Tambin puede
preverse la intervencin de expertos
conciliadores dentro del mismo sistema
de administracin de justicia distintos
del juez de la causa.
D) En el campo agrario y ambiental evi-
dentemente slo lo patolgico debe-
ra llegar a las instancias ju di ciales;
por eso, dentro de las solu ciones
54
alternativas de la justicia tambin
se comienzan a prever instancias
administrativas.
En materia agraria existen intere-
santes posibilidades respecto de los
contratos agrarios, cuando son los
mismos gremios o grupos organizados
de productores y propietarios, asistidos
por la Administracin Pblica, quienes
encuentran solucin a sus propios pro-
blemas o intereses contrastantes. En los
contratos de arrendamiento y aparce-
ras, as como en los agroindustriales,
generalmente hay organizaciones vi-
gilantes del cumplimiento y satisfac-
cin de sus intereses. En este caso la
creacin de instancias administrativas
para resolver los problemas adquieren
gran validez.
Igual acontece con los problemas
de la propiedad y posesin. Porque hay
instituciones llamadas a conocer esos
conictos a travs de procedimientos
administrativos. Cuando se encuentra
solucin a los diversos conictos, en-
tonces los acuerdos o soluciones deben
sustituir la contienda judicial.
Particular relevancia adquiere tam-
bin la solucin de conictos por los
propios interesados a travs de sus
comunidades con la asistencia de la Ad-
ministracin Pblica. Uno de los casos
ms interesantes para Latinoamerica lo
constituye la justicia comunal e indgena
donde se aplica el derecho consuetudi-
nario; en ellos debe, privar su derecho,
no el ordinario.
En el aspecto ambiental tambin hay
tribunales administrativos, llamados a
encontrar solucin a conictos de ese
orden. Por su medio pueden imponerse
sanciones. Sin embargo, adquiere mayor
importancia cuando sirve de instrumen-
to para la prevencin. Los ciudadanos
teniendo acceso a estas instancias,
adquieren una cultura de conservacin
y proteccin de los recursos naturales
indispensables para preservar el medio
ambiente.
E) Tambin para lo ambiental se
vienen impulsando modelos inte-
re san t simos para la solucin in-
ternacional de conictos. En estos
casos los Estados y los organismos
in ter na cio na les tendran una va
para encontrar respuesta a los serios
problemas, refe ridos a la infraccin
de normas internacionales en zonas
fronterizas, respecto de ros, mares
o, en gene ral, daos al ambiente con
efecto en reas de ellos o de terceros
Estados.
Uno de los ejemplos ms valiosos,
lo constituye la creacin de una Corte
Internacional de Arbitraje y Concilia-
cin Ambiental, por un grupo de des ta -
ca dsimos juristas, expertos en derecho
ambiental, con sede en San Se bas tin,
55
Espaa, y en Mxico, cuyo n es ofre-
cer la posibilidad a los Estados, los
organismos internacionales, as como
a los sujetos de cualquier tipo, cuando
los Estados estn dispuestos a some-
terse a arbitraje o a esa jurisdiccin,
para encontrar soluciones jurdicas a
los problemas.
La Corte cuenta con un grupo de
especialistas de reconocida fama en
todo el mundo, y con procedimientos
de carcter internacional, para resolver
los casos.
Tambin resulta estimulante y vlido
el intento por crear una Corte Interna-
cional del Ambiente. Esta fue sometida
a la aprobacin de las Naciones Unidas.
Su objetivo es constituir un organismo
supranacional con competencia para
aplicar los tratados y convenios inter-
nacionales, garantizar en esta forma el
debido cumplimiento de esos instru-
mentos internacionales y la adecuada
preservacin de los recursos naturales
en el mundo.
13. La modernizacin del sistema
judicial agrario y ambiental a
travs de un sistema estructurado
de fuentes e interpretacin del
derecho
El secreto fundamental de la mo-
dernizacin de la justicia agraria y
vambiental, as como de cualquier sis-
tema judicial, se encuentra ntimamen-
te vinculado con el tema de las fuentes y
la interpretacin del derecho. Constituye
el despertar dinmico, constructivo, de
avance, en las disciplinas de cambio
constante y vicisitudes novedosas.
El tema del sistema de fuentes propio
y especco, aparece como consecuencia
de la necesidad de contar con un criterio
para determinar cules son ellas y cules
no; porque hay fuentes absolutamente
extraas, e incluso con trastantes o ne-
gadoras, de lo agrario y ambiental. Ade-
ms, conviene establecer una jerarqua
entre unas y otras. Cuando la exigencia
se dirige a buscar un modelo con fuentes
propio y especco es porque el sistema
general de fuentes del ordenamiento
no implica una discriminacin para cada
una de las ramas. En consecuencia, care-
ce de sentido aplicar el sistema general
cuando es necesario darle un sentido a
la rama, en el campo especco, y urgen
de la ley o la jurisprudencia para sealar
la forma como adquieren relevancia en
cada campo especco.
El tema de la interpretacin, surge
como excitativa para la defensa del ius
constitutionis, del derecho objetivo. Esa
salvaguardia entraa una nalidad p-
blica en lo agrario y ambiental ms all
del inters de las partes. Cuando stas
acuden a la administracin de justicia
contribuyen a mantener inclume la
56
aplicacin e interpretacin en lo agro-
ambiental en forma directa, y en forma
indirecta, cuando exista quebranto al
derecho objetivo, tambin a encontrar
respuestas a sus pretensiones.
Tanto para las fuentes como para la
interpretacin judicial, modernamente,
la aplicacin formal no es suciente.
La legislacin general de los cdigos
ha dado paso a la legislacin especial
en el derecho agrario y ambiental.
La especialidad, complejidad y mul-
tiplicidad de estas normas obligan a
la jerarquizacin y a nuevas formas
interpretativas. Sobre todo porque los
errores en la produccin legislativa
resultan hoy ms evidentes. Existe
mayor confusin y contradiccin. Los
criterios de la derogatoria de las leyes
no constituye un instrumento conable
ni tampoco el de las reformas. La labor
del juez especializado cobra mayor
relevancia, porque resulta difcil la
aplicacin del derecho y, por ello,
requiere de una preparacin tcnica
ms acabada.
La aplicacin formal del derecho
no es suficiente, porque en la poca
moderna el mayor problema radica en la
ponderacin, equilibrio y construccin
entre valores y fuerzas para ir creando
el derecho agrario y ambiental. El juez,
sobre todo, aquel ubicado en la cspide
del sistema judicial llamado a sentar los
criterios jurisprudenciales, va deniendo
los principios generales de la disciplina.
Estos adquieren aplicacin concreta
en cuanto informan al ordenamiento.
En forma abstracta son pro gra mticos,
pero en su aplicacin cotidiana son con-
cretos. Por esto la preeminencia de los
principios generales del derecho agrario
y ambiental juegan dentro del sistema
de fuentes de la creacin normativa, un
papel histrico.
En consecuencia, el paso de la po-
ca clsica a la moderna se encuentra
constituido por el cambio de criterio
respecto al dogma de la primaca de la
ley. En la clsica bastaba la aplicacin
formal y exegtica. Hay una intencin
legislativa por consagrar la literalidad
de la norma. La realidad jurdica o los
valores de la sociedad poco importaban.
Era una aplicacin formal y no real. En
la poca moderna prevalecen la realidad
y los valores. El derecho se debe aplicar
en forma real.
Por esta razn hay un elemento real-
mente novedoso. En el derecho agrario
y ambiental se reivindica a la jurispru-
dencia como fuente del derecho. Esto
constituye la base para crear un autntico
sistema de fuentes, concebir modernos
criterios de interpretacin y, sobre todo,
darle a la jurisprudencia el carcter de
fuente formal del ordenamiento, con
aplicacin obligatoria y vin cu lan te;
porque todas las fuentes normativas son
vinculantes. En lo agrario y ambiental no
57
se comparte el viejo criterio liberal de
proteger nicamente la libertad del juez
desprotegiendo a su vez la libertad de la
sociedad. La interpretacin de la ley, su
integracin, y sobre todo los principios
agrarios y ambientales deben ser acata-
dos obligatoriamente por los juzgadores
de instancia. La inobservancia de la
jurisprudencia constituye inobservancia
de la ley.
En un proyecto de Ley de Jurisdic-
cin Agraria y Ambiental costarricense,
se ha planteado un esfuerzo muy impor-
tante por estructurar un adecuado siste-
ma de fuentes, dar respuesta al tema de la
interpretacin jurdica en lo agro ambien-
tal, y tambin reivindicar el carcter de la
jurisprudencia como fuente del derecho.
Las normas encargadas de sealar estos
novsimos criterios, ofrecen un intento
por iniciar formalmente el reto de esta
fundamental transformacin. Tambin se
muestran, en forma nove dosa, como una
posibilidad para la discusin.

Artculo 6. Fuentes.
Las fuentes del derecho agrario, por
su orden de jerarqua, son:
a) El derecho de la Constitucin,
b) Los tratados y convenios interna-
cionales y todas las declaraciones y
principios de derechos humanos,
c) Esta y todas las dems leyes coinciden-
tes con el espritu de esta normativa, y
d) Los reglamentos y dems actos nor-
mativos administrativos generales
de carcter agrario o ambiental.
Artculo 7. Ordenamiento agrario.

El ordenamiento agrario es especial
en cuanto a su materia y contenido.
La jurisprudencia y los principios
generales del derecho agrario servirn
para interpretar e integrar las normas
escritas. Cuando stos interpreten,
integren o delimiten las normas ten-
drn el mismo valor de la disposicin
interpretada, integrada o delimitada.
En ausencia de norma tendrn rango
de ley.
La costumbre y los usos servirn de
fuente complementaria siempre y cuan-
do amplen, clariquen o mejoren esta
nor mativa sin oponerse a ella. Slo en
ausencia de norma o principio general
de esta materia, se aplicar el derecho
comn, en cuanto coincida con su lo-
sofa y no se oponga a ella.
Artculo 8. Aplicabilidad.
Las disposiciones de los dos art-
culos anteriores se aplicarn tambin al
derecho agroambiental.
Lo fundamental del sistema de fuen-
tes estructurado, entre los numerales 6 y
7, es la clara denicin por ser derecho
58
agrario, slo el derivado de las fuentes
agrarias. Esto signica apartarse del cri-
terio de poder contaminar lo agrario con
normas distintas de las suyas. Eso tiene
fundamento en la especialidad, no en la
generalidad. Ah mismo radica ahora su
autonoma.
Las fuentes ms importantes, aparte
de las escritas ya conocidas, sern los
principios generales y la jurisprudencia.
Los primeros derivan tanto del ordena-
miento como de la cultura: son jurdicos
y metajurdicos. Por su medio, realmente
se est tambin reincorporando, an
cuando no se diga, a la doctrina porque la
cultura de la disciplina es la conformada
por los cientcos y cultores del derecho
agrario y ambiental en sus obras, y a
ellas recurre el juez. Las fuentes escritas
sern slo aquellas, coincidentes con la
losofa de los principios; las antagni-
cas y negadoras no lo son.
En la interpretacin no podr apli-
carse norma distinta de las agrarias; hay
varios casos. En ausencia de sta impe-
ran los principios generales del derecho
agrario y ambiental. As la jurisprudencia
adquiere importancia cardinal. Por otra
parte, si interpreta la norma escrita logra
integrarla de la misma manera. En este
sentido, la jurisprudencia es la segunda
voz de la ley, la nueva voz, y adquiere un
rango sustitutivo. Entonces, cuando inte-
gra la norma la jurisprudencia adquiere el
valor de la norma integra da. Cuando, en
ausencia de sta, suple el vaco o la laguna
jurdica, tendr rango de ley.
Independientemente de todo cuan-
to deber discutirse cientcamente
sobre este tema subyace otro aspecto
ms importante; en la tcnica de estas
normas hay una respuesta poltica, o
si se quiere de poltica de la justicia
agraria y ambiental. Es la respuesta
para enfrentar la acusada crisis del de-
recho; porque la prdida de signicado
de la ley se trata de superar con una
dimensin ms amplia de comprender
dentro de ese concepto al or dena miento
jurdico agrario, es decir, la integracin
de las fuentes formales y las materiales,
donde la ausencia de norma escrita no
requiere de la aplicacin de disposi-
ciones de otras disciplinas, sino de sus
propios principios, y al comprenderse
como especial se reduce el mbito de
su aplicacin slo a las agrarias. Por
otra parte, la indeterminacin de la
jurisprudencia se supera dndole un
papel protagnico dentro del proceso
de interpretacin, a travs de instru-
mentos reales, para la integracin y
delimitacin de la disciplina. As la ju-
risprudencia ser, junto a los principios
generales, la fuente ms importante del
derecho agrario. Para todos los efectos,
los criterios de fuentes e interpretacin
se aplican a lo agro am biental. Con
ello, el cuadro de la modernizacin
queda completo, cerrado, con visos de
autonoma.
59
Tampoco debe olvidarse la incor-
poracin de los usos y las costumbres
agrarias como fuente; pero no son todos.
Solamente aquellos llamados a ampliar,
claricar o mejorar las normas agrarias.
Esto es as porque, y sobre todo en agri-
cultura y ambiente, muchos usos y cos-
tumbres son contra legem. Es evidente
en el sector agrario en la contratacin.
Existe la imposicin del fuerte sobre el
dbil. Se conciben guras bajo el mni-
mo legal irrespetando derechos del ms
pobre. Igual acontece en lo ambiental.
Se desarrollan prcticas anti econ micas,
violatorias del ambiente, como aquellas
de quemar los bosques, destruir especies,
lanzar desechos y, tambin, contratar
la extraccin de especies maderables
donde hay vedas o exigencias legales
de cumplir requisitos para la reforesta-
cin. Por esta razn, slo sern fuentes
los usos y costumbres llamados a darle
una dimensin ms amplia, y justa, a las
normas agrarias.
Pareciera contradictorio haber in-
cluido el derecho de la constitucin
o, genricamente, los tratados y conve-
nios internacionales sin discriminar de
lo no agrario o ambiental, pero no hay
contradiccin; en ambos casos se trata
de fuentes con carcter general. En la
Constitucin estn todos los derechos
y no slo los agrarios o ambientales.
En buena tcnica jurdica los derechos
deben aplicarse en forma armnica,
coherente, proporcional. As el derecho
al ambiente sano y ecolgicamente equi-
librado no est por encima ni debajo de
ninguna libertad. En la interpretacin
constitucional cobra vida el sentido de
toda la sociedad, de sus valores y prin-
cipios. Igual acontece con los convenios
y tratados internacionales. Ms bien en
el seno de la Constitucin y el derecho
internacional, el agrario y ambiental se
enriquecen.
14. La nueva j usti ci a agr ari a y
ambiental
La forma como se prepara el de-
recho agrario para el nuevo milenio se
encuentra directamente vinculada con
las nuevas dimensiones de la disciplina
y como una de esas dimensiones es la
justicia; las nuevas orientaciones preten-
den incorporar los aspectos referidos a
los mercados, el ambiente y el desarro-
llo como parte indisoluble de la nueva
concepcin.
La vinculacin derecho agrario y
ambiente para enriquecerse en lo agro-
ambiental parece ser una de las claves
fundamentales; porque por medio de este
entrelazamiento, se impulsar tambin
en el mbito jurisdiccional, al desarrollo
sostenible para asegurar la sobreviven-
cia de un mundo productivo en armona
con la naturaleza. Ello signica mayor
productividad y eciencia protegiendo,
respetando, preservando y conservando
60
el medio. Si esta aspiracin se cumple,
podrn armarse enfrentados positiva-
mente los retos y se habrn cumplido sus
nes trascendentales. Esto es fortalecer la
democracia, dinamizando el ejercicio real
de los derechos de los sujetos vinculados
a la agricultura, en una nueva etapa don-
de el ambiente es su base, pero tambin
objeto de garanta para el futuro de las
nuevas generaciones.
En el nuevo milenio la evolucin
vivida por la jurisdiccin agraria en el
siglo XX, ahora llamada a convertirse
en agraria y ambiental o agroambien-
tal, ofrece posibilidades ciertas para
impulsar modelos desprovistos de los
problemas ya conocidos de restauracin
judicial o su posible derogatoria legis-
lativa. Para ello la garanta de llevar
adelante un derecho agrario cada vez
ms moderno, por medio de la justicia,
deber comprender el aporte de jueces
especializados dotados de gran mstica
y extraordinaria capacidad, imbuidos en
la tarea y el compromiso de fortalecer
la disciplina y evitar cualquier tipo de
contaminacin jurdica, su traicin o
negacin.
La moderna justicia agraria y am-
biental est llamada a dar respuestas no-
vedosas, giles, originales, inteligentes,
para contribuir con las aspiraciones de
la sociedad democrtica, dando mayor
seguridad jurdica y superando cualquier
posible crisis del derecho.
La legislacin de la nueva justicia
agraria y ambiental debe estar dotada
de las tcnicas jurdicas de los nuevos
tiempos. Y ello debe ser comprendido en
un sistema ms amplio. Desde los rga-
nos jurisdiccionales, hasta aquellos de la
administrativa y los concebidos para los
conictos internacionales. Deben estar
indisolublemente concebidas, en una
relacin de complementariedad porque
han de cumplir los mismos nes.
Por una parte, los temas de la ora-
lidad, as como los de las soluciones
alternativas de conictos, principalmente
la conciliacin y la mediacin, debern
garantizar una justicia ms humana, me-
nos traumtica, ms gil, orientada hacia
la paz social y el desarrollo humano.
Adems, en los nuevos sistemas ju-
diciales, urge denir frmulas orientadas
a fortalecer institucionalmente la disci-
plina, impidiendo por todos los medios
su contaminacin normativa. En este
aspecto, las propuestas por introducir,
junto a las pautas procesales, criterios
ms acabados para denir un sistema
slido de fuentes, donde cobren vida
las materiales junto a las formales para
superar los problemas fundamentales de
lo agrario y ambiental, de ser disciplinas
sin normas, reivindicar a la realidad
y los valores ms altos de la sociedad,
para concebir un derecho ms dinmico
y vigente. Con este sistema de fuentes,
el cual puede tener una construccin
61
legal, pero tambin ju ris pru dencial y
doctri naria, aparejado a nuevos criterios
de in terpretacin jurdica, se podra abrir
para el siglo XXI un derecho agrario ver-
daderamente original, vislumbrado por
el avance de la poltica agro am biental
y las exigencias econmicas y sociales
de ese mbito. Slo una visin futurista,
imaginativa, incluso soadora en un
mundo mejor, permitir al derecho agra-
rio entrar al siglo XXI con la seguridad
de su consolidacin.
15. La urgencia de la sociedad civil
por una nueva justicia agraria ms
humanista
Al iniciar el encuentro del nuevo mi-
lenio, la sociedad civil est urgiendo del
Estado, de la sociedad, de sus gobernantes,
una slida reforma estructural, legislativa
y judicial, profundamente ms humana.
La cultura jurdica es deudora,
con la actualizacin de las normas
sustan tivas de los privados y las exi-
gencias de los nuevos tiempos. Este
aspecto ha sido descuidado, relegado,
olvidado. Con esta actitud, tambin
el legislador no ha contribuido a
mejorar el ordenamiento jurdico, ni
a fortalecer el desarrollo humano.
En el mbito procesal agrario los
ciudadanos, de derecho privado y de
derecho pblico, cada vez exigen con
mayor angustia un proceso rpido, gil,
divorciado de formalismos estriles,
comprensible al pueblo, llamado a re-
solver ecazmente todas sus emergen-
tes y complejas controversias.
El derecho de los ciudadanos, es
de cir, el civil, el contencioso admi nis tra-
ti vo, el laboral, el de familia, el agra rio,
han sido preteridos, injustamente olvida-
dos. Todas las disciplinas requieren una
mayor atencin del legislador y de la
modernizacin judicial; porque an hoy
se encuentran encarcelados en una his-
toria de sistemas procesales des fa sados
y con problemas para el nuevo siglo. En
efecto, arrastran la herencia de tiempos
remotos, sin correspondencia con las
urgencias ciudadanas, y han sido con-
cebidos en forma tan alambicada, para
impedir el conocimiento y dominio por
parte de jueces, abogados, y con mucha
mayor razn del pueblo.
Una reforma estructural, profunda y
humanista del sistema de administracin
de justicia para el derecho agrario, debe
dirigirse a la consecucin de dos ideas
fundamentales, impuestas por el dere-
cho procesal comparado a todo tipo de
modernizacin procesal.
La primera idea consiste en abando-
nar el inecaz sistema de la escritura para
vincularse al de la oralidad. Por medio de
este principio se pretende reivindicar el
derecho inalienable de los ciudadanos a
62
comunicarse con la justicia, a travs de
sus jueces, para ser vistos y escuchados
en sus angustias y en sus requerimientos
judiciales. En esta forma, se humaniza
el proceso y la justicia. A travs de la
inmediatez, el juez junto con las partes,
no frente o sobre ellas, podr intentar
frmulas de conciliacin para encontrar
entre todos una adecuada, justa y con-
certada solucin a la contienda judicial
y en esa forma cumplir, entre todos,
los acuerdos logrados abandonando la
imposicin de la sentencia.
Sin embargo, si no se encontrare una
va conciliatoria, a travs de las opor-
tunidades ofrecidas por la inmediatez,
el mismo juzgador podr comprender
mejor el problema sometido a su co-
nocimiento por los justiciables. Tendr
mayores posibilidades para acercarse
a la verdad real. Sobre todo por medio
de ese contacto directo con las partes y
la prueba estar facultado para dictar
sus sentencias lo ms ajustadamente
posible a la equidad y al derecho. La
oralidad debe cumplirse a travs de una
o pocas audiencias, desprovistas de todo
tipo de incidencias y nulidades, pues si
se resuelven previamente, tambin los
procesos se acortarn, porque media el
principio de la concentracin. El tiempo
entre la interposicin de la demanda y
la sentencia se acorta, se avecina. De
esta forma se debe superar la rmora
de la morosidad judicial y habr mayor
conanza en el sistema. Para el ecaz
cumplimiento de los nes de la oralidad
debe impulsarse la creacin de un juez
autntico y nuevo. Un hombre de su
tiempo. Con amplios poderes, para con-
ducir el proceso e investigar la verdad
real, a travs de una libre apreciacin
de la prueba, sin sujecin a una tarifa
legal o tasacin probatoria, consciente
de su obligacin de responder, a travs
de frmulas inteligentes y justas, a la
sociedad con sentencias aleccionadoras
y de gran calidad.
La segunda idea de la moderniza-
cin, se orienta a superar la multipli-
cidad de los sistemas procesales y a
eliminar la innidad de procedimientos
especiales. Se aspira a la promulgacin
de un cdigo procesal general. Debe
ser concebido para ubicar en un solo
sistema procesal, todas las discipli-
nas del derecho privado y pblico:
ah entrarn el agrario, civil, familia,
contencioso administrativo y laboral.
Naturalmente, deber tenerse especial
consideracin respecto de ciertas par-
ticularidades propias del derecho de
fondo, cuya inuencia en el proceso
le da personalidad a cada materia, as
como en la dicultad de los casos. Toda
la enorme gama de procedimientos, de-
ben reconducirse a unos pocos procesos
mucho ms ecientes y seguros. En esta
forma, se cumplira la tarea histrica de
unicar todo lo disperso. En cualquier
caso, para cada disciplina jurdica debe
mediar un juez especializado en su res-
63
pectiva materia, para aplicar correcta
y profundamente el derecho de fondo.
Los abusivos incidentes, propios de
los sistemas antiguos, deben reformu-
larse, para prever su interposicin slo
respecto de aquellas eventualidades
procesales donde cumplen una misin
efectiva. Para com batir el abuso de las
nulidades, conviene una reclasicacin
para limitarlas slo a las infracciones
constitucionales, tanto antes como
durante el proceso. En am bos casos la
formulacin de cualquier in cidencia o
nulidad, debe tener un momento pro-
cesal determinado, donde se conozcan
todas las infracciones pro tes tadas para
sanearlas oportunamente. La unidad
del sistema procesal conducir a la
seguridad jurdica y la especialidad de
sus jueces en las respectivas materias a
una mejor calidad de la justicia.
16. Los fines de una reforma procesal
humanista
La propuesta de este nuevo sistema
procesal, profundamente humanista,
debe satisfacer una serie de nes fun-
damentales.
A) El primero es de carcter cien-
tco y tcnico. Se dirige a seguir
necesariamente los lineamientos
impulsados por la ciencia del
derecho procesal, en sus xitos
y experiencias de derecho com-
parado, con la formulacin de
nuevos y ms ecaces institutos,
demostradamente capaces para
responder a las nuevas exigencias
de las sociedades modernas. El di-
seo arquitectnico de la obra debe
ser armnico, de lneas sobrias y
grandes proyecciones, destinado
a resistir las inclemencias y, sobre
todo, durar en el tiempo.
B) El segundo es de carcter los-
co. El sistema debe ser concebido
con la suciente claridad concep-
tual, para impulsar un modelo ms
eficiente y humano susceptible
de faci litarle a los ciudadanos el
acceso real y no hipot tico, a una
justicia pronta y cumplida. Ese ac-
ceso a la justicia debe ser denido
como un derecho fundamental,
porque es otorgado a las personas
para encontrar soluciones paccas
fundadas en la equidad y no en el
arbitrio. Para tal n es necesario
fundar toda su estructura en una
base de principios procesales mo-
dernos, idneos y ecientes, para
ofrecerle al justiciable un contacto
humano con su juez, con el sistema
de administracin de justicia y,
sobre todo, para contribuir a en-
contrar, por medio del dilogo y la
conciliacin, soluciones paccas
a sus problemas, a travs de vas
alternativas de los viejos sistemas
fundados en la imposicin arbitral
de la sentencia.
64
C) Naturalmente, el sistema tambin
debe cumplir un n social. Es el
tercero. Debe adaptarse a la sociedad
y contribuir a transformarla gradual-
mente, para llevarla hacia estadios
ms evolucionados, aplicando el
derecho ms justa y rectamente,
creando los mecanismos para pro-
piciar tambin un ambiente de paz
y democracia.
El objetivo general de la propuesta,
pretende eliminar todas las distinciones
procesales entre civil, laboral, familia,
agrario y contencioso administrativo,
para estructurar un solo sistema proce-
sal para todas las diversas disciplinas,
garantizando y respetando las particu-
laridades de cada rama y la aplicacin
especializada del derecho en cada una
de ellas.
El primer objetivo especco de la
reforma procesal propuesta, procura
reconducir la innidad de procedimien-
tos ordinarios y especiales de todas las
materias a unos pocos procesos. De esta
forma se brindara mayor seguridad ju-
rdica a los ciudadanos porque podran
comprender mejor el proceso.
El segundo gran objetivo especco
de la unicacin procesal, es superar
los obstculos de las innecesarias di-
ferencias procesales entre las distintas
disciplinas jurdicas, para garantizar
la ecaz aplicacin del derecho sus-
tantivo a los casos concretos en cada
jurisdiccin especializada. Esta es una
diferencia fundamental.
Cada sede debe contar con jueces
especializados en el derecho sustantivo
de su disciplina jurdica. El proceso es
el camino, cuyo dominio debera ser
ejer cido por todos, pero las normas de
fondo identican por especialidad cada
disciplina. Sera imperdonable recono-
cer la existencia de jueces, conocedores
slo del derecho procesal, porque ese no
es el n de la solucin de controversias
en la sociedad y es inconcebible la de
navegantes del proceso, sabedores slo
del derecho de fondo. Se trata de la uni-
cacin del sistema procesal, para la segu-
ridad jurdica y la justicia especializada
como garanta democrtica. Por lo tanto,
con un cdigo procesal general dotado
de pocos procesos, se podr garantizar
una mejor justicia a los ciudadanos.
17. Por un proceso ms humano
f undado en l a or al i dad y l a
inmediatez
Las nuevas dimensiones de la mo-
dernizacin procesal, se identifican
con la aspiracin de crear sistemas
desprovistos de formalidades innece-
sarias, caracterizados por las simpli-
caciones procesales y la celeridad
en armona con la seguridad jurdica.
Para la humaniza cin del proceso es
65
indispensable el contacto directo del
juez con las partes, para buscar desde
un primer momento soluciones pac-
cas a la contienda judicial a travs del
dilogo, la conciliacin y el debido
entendimiento. De esta manera, el
resultado eventualmente podra no ser
impuesto sino concertado, igualmente,
la ejecucin podra ser voluntaria sin
imposicin judicial; porque las partes
quieren ser vistas y escuchadas por el
juzgador. Tienen derecho a manifes-
tarse pblicamente, por s o por medio
de sus representantes legales, delante
de la parte contraria, de los abogados
y dems participantes. Incluso, cuando
no medie conciliacin total y el proceso
lgicamente deba seguir, se obtendrn
importantes frutos, si desde un princi-
pio se ha permitido a los contendientes
estar en contacto, se les ha invitado
pblicamente a expresar en forma libre
sus argumentos, porque ello signica
materializar el derecho a ser escucha-
dos por la administracin de justicia,
tanto en sus pretensiones personales y
las motivaciones del conicto, como
en sus reclamos de justicia.
Esa inmediatez del juez con las
partes, es indispensable para conocer
sus pretensiones en el caso concreto;
as como sus requerimientos hacia la
administracin de justicia, escuchar sus
argu mentos y recibir las pruebas, slo
puede lograrse a travs de un sistema de
ora lidad procesal.
Oralidad, entraa la posibilidad de
expresarse en la forma ms amplia, ser
percibido por el juzgador, as como por
las otras partes, a travs de todos los
sentidos, con la seguridad de ubicarse
en un mbito de comunicacin amplio
donde la interaccin es la regla.
La oralidad es el mejor instrumento
para facilitar la inmediatez y la publici-
dad; pero tambin se cumplen muchos
otros principios colaterales. Entre ellos
el de la concentracin; porque si las au-
diencias son concebidas para escuchar a
las partes y evacuar las pruebas, tambin
ellas debern contribuir a la celeridad,
esto es acortar considerablemente el
tiempo, entre la interposicin de la de-
manda y el dictado de la sentencia.
Con la concentracin, en una o pocas
audiencias, se contribuye a evitar el mal
endmico de los procesos intermina-
bles. Evidentemente, la resolucin de
los recursos necesitar de tiempos ms
reducidos y, en ese sentido, sern ms
f cil combatir las dilaciones innecesarias
de las incidencias y nulidades.
Otro principio consustancial al
sistema de la oralidad, importantsimo,
es el de la identidad fsica del juzgador.
El juez o tribunal encargado de dirigir
la audiencia donde se ha celebrado el
debate, y frente a quien se han evacua-
do todas las pruebas y se han emitido
las conclusiones de las partes, en razn
66
de sus probanzas y pretensiones, es el
nico facultado para dictar la sentencia.
Ese juzgador llamado a estar en la etapa
ms importante del proceso, dotado de
amplios poderes, dentro de los cuales
sobresale el de la libre valoracin de
las pruebas, deber obligatoriamente
dictar el fallo a la terminacin de la
audiencia.
Otro principio fundamental es el
del permanente contradictorio. No es
colateral, pero adquiere una mayor rele-
vancia dentro del sistema de la oralidad.
El contradictorio no debe reducirse
slo a la etapa de la contestacin de la
demanda.
El juez de un sistema dotado de
oralidad es un personaje distinto al tra-
dicional, porque el principio slo puede
cumplirse si el juez tiene amplios poderes
para conducir el proceso, con una activa
participacin durante todo su desenvolvi-
miento. Se trata de potestades otorgadas
para prevenir a las partes la correccin
de la demanda o la contra demanda, las
contestaciones, excepciones y nulidades.
Se busca tener ms clara la contienda
judicial, integrar correctamente la litis,
y evitar la repeticin del juicio por erro-
res formales. Lgicamente, tambin se
otorgan poderes para conducir el proce-
so, admitir, rechazar, evacuar y ordenar
las pruebas, y, fundamentalmente, para
apreciar libremente el material probato-
rio recibido delante suyo.
El principio de la oralidad no sig-
nica un proceso totalmente oral. No
en traa un proceso reido o desligado ab-
so lutamente de lo escrito. Por el contra-
rio, la oralidad opera fundamentalmente
en la etapa de recepcin de pruebas.
Es indispensable aprovechar todas las
ventajas de la escritura para documentar
muchas partes del proceso.
Dentro de todo este conjunto im-
portantsimo de principios, debe incluirse
el de la buena fe y lealtad procesal. Cons-
tituye un elemento indispensable para
impulsar la paz, la tolerancia, el respeto
entre los adversarios y, sobre todo, la dig-
nidad de la justicia. Las partes, sus repre-
sentantes o asistentes y, en general, todos
los llamados al proceso, deben ajustar su
conducta a estos principios. En todos los
casos debern actuar con lealtad y buena
fe. Para tal efecto el tribunal deber, por
todos los medios a su alcance, impedir el
fraude procesal, la colusin y cualquier
otra conducta ilcita o dilatoria.
Las aspiraciones de un proceso
moderno pueden cumplirse, a travs del
desarrollo de los principios procesales
de inmediatez, oralidad, concentracin,
identidad fsica del juzgador, publicidad,
impulso procesal, ordenacin, respeto
a la iniciativa privada de la demanda,
contradictorio, buena fe y lealtad pro-
cesal. Todos ellos debern contribuir al
cumplimiento del derecho fundamental
de todo ciudadano al proceso, y junto
67
a una pronta y eciente administracin
de justicia, deben lograr un proceso ms
humano para combatir la morosidad ju-
dicial, la litigiosidad, limitar los excesos
de la parte culpable dentro del proceso y,
darle vigencia al principio constitucional
de justicia pronta y cumplida.
18. Estrategia para superar los dogmas
encargados de alargar el proceso
e impedir la aplicacin de la
justicia
El n del proceso de modernizacin
es la reorganizacin y la reestructura-
cin judicial agraria para concebir un
sistema ms eciente. Dentro de sta se
inscribe la reforma procesal del derecho
agrario.
La estrategia de la propuesta pre-
tende acortar, en forma signicativa,
la duracin de los procesos en armona
con el respeto y debido cumplimiento de
todos los derechos constitucionales de
los justiciables. La propuesta no tendr
xito, si no logra superar muchos crite-
rios arcaicos, cuya nica funcin ha sido
la de entorpecer los procesos y retrasar
la justicia.
A) Tres son los falsos dogmas levan-
tados para garantizar los derechos
procesales de los ciudadanos cuya
verdadera funcin ha sido la de
dilatar, alargar, complicar, retrasar,
entorpecer la prosecucin de los
procesos.
En primer lugar, se ubica el dogma
de la doble instancia. Entraa el correla-
tivo derecho a apelar absolutamente to-
das las resoluciones dictadas por los jue-
ces. Se calica por sus defensores como
una verdadera garanta constitucional.
En realidad, es desconanza hacia los
jueces adornada de una estrategia des-
tructiva. Si a cada gestin de cualquiera
de las partes va aparejada una decisin
judicial para resolver lo pedido, entonces
recurrir a todas las decisiones, signica
obstaculizar el camino del proceso con
resultados frustrantes para el ciudadano
con sed de justicia.
Doble instancia signica implcita-
mente, tercera instancia; porque en el
concepto equivocado de este principio se
pretende revisar y revisar, anular y anular,
impedir el dictado de la sentencia.
El segundo dogma, es el imperio de
los incidentes. Se trata de otra inmensa y
deforme puerta gigantescamente abierta,
para permitir el ingreso al proceso de
todo tipo de discusiones, cuyo efecto
principal es tratar de destruir todo el ca-
mino cumplido para volver a comenzar.
Por su medio se introducen confusiones,
dudas, malos entendidos, se siembran
las bombas destinadas a explotar antes
o despus en el corazn del camino pro-
cesal para impedir el avance, o como si
68
fuere un juego declarar inexistente todo
lo actuado y comenzar de nuevo.
Finalmente, se encuentra el dogma
de las nulidades. Son el perfecto com-
bustible y la plvora de las dos armas
anteriores. Son consecuencia de los
errores cometidos por los jueces o la
parte contraria cuya reserva y correcta
aplicacin, en un momento procesal de-
terminado, hace fracasar todo intento por
el avance enemigo; y como el dogma de
las nulidades tampoco tiene lmites, se
busca darle ese calicativo a cualquier
tipo de error, inadvertencia, infraccin
procesal o de fondo, muchas veces re-
presentativas de insignicancias cuya
discusin debe atender el juez, y cuya
resolucin, naturalmente, va a quedar
suspendida por la apertura de nuevos
recursos de apelacin.
Todos estos dogmas son guras extra-
as y antagnicas con el inters pblico,
general y social de la modernizacin
procesal, porque la multiplicacin de los
recursos, la innidad de los incidentes y
nulidades no compaginan con un sistema
eciente de administracin de justicia.
B) La nica forma de combatir los
dogmas extrajurdicos encargados
de deformar el proceso y obstaculi-
zar una justicia dotada de celeridad,
es construir un sistema alternativo,
susceptible de impedir la dilacin y
el abuso del proceso.
1) Se propone reestructurar los
procesos del derecho privado
y pblico, eliminando la doble
instancia e impidiendo la revi-
sin excesiva.
La idea es reducir los procesos, en
absolutamente todos los casos, a una
nica instancia, garantizando el resul-
tado nal con una sola revisin, por
parte de otro rgano judicial, ubicado
jerr qui ca mente en una escala superior.
La revisin es nica y exclusiva de la
sentencia, y en algunos casos de reso-
luciones con caractersticas similares,
porque provisionalmente jan estado
al adelantar efectos del futuro fallo, y
excluyen total mente la revisin de todas
las resoluciones por un rgano distinto
o superior.
En los procesos con estructura de
ordinarios, la exhortacin se dirige a
eliminar la actual primera instancia.
Consecuentemente, la nica instancia
se realizar ante el actual superior. Esto
signica, una nica instancia ante un
tribunal colegiado y con la revisin pro-
cesal de su sentencia, a travs del recurso
extraordinario de casacin.
2) En el nuevo sistema para el dere-
cho privado y pblico se propone
un nuevo proceso incidental. Los
incidentes slo podrn oponerse
en el momento procesal corres-
pondiente y por las causales es-
69
tablecidas por la ley. Solamente
suspendern el dictado de la
sentencia, cuando tambin lo de-
termine el ordenamiento jurdico.
Por esta razn, an en los casos
de nulidad, deber avanzarse por
las diferentes etapas procesales;
porque es un imperativo la pro-
secucin del juicio y conducir el
proceso lo ms cerca posible a la
sentencia. Se mantiene el criterio
de dejar el trmite incidental ni-
camente para cuando no exista
otro proceso.
Con la oralidad, los incidentes se in-
terponen por escrito fuera de la audiencia
y en forma oral durante el trmite de la
audiencia.
3) Se propone crear una nueva
categora de nulidades comple-
tamente original.
Solamente habr dos tipos de nuli-
dad susceptibles de anlisis y discusin
judicial. Las primeras son las expre-
samente calicadas como tales en las
normas procesales (nulidad, admisi bi-
lidad y caducidad) y las segundas, las
derivadas de infracciones a derechos
constitucionales cometidas antes o du-
rante el proceso. El principio colateral,
es suministrar sucientes poderes a los
jueces, para cumplir con un mtodo
llamado a permitir la subsanacin de las
nulidades. Con ello se pretende sanear
los posibles vicios, evitando anular las
etapas procesales cumplidas. Natural-
mente, pueden encontrarse casos de
nulidades absolutas cuya reposicin es
imposible, pero sta debe ser la excep-
cin y no la regla.
Debe desterrarse por ley, a travs de
un principio bien claro y correctamente
concebido para no dejar ningn portillo;
el viejo y tradicional criterio de decretar
nulidades por razones no contempladas
expresamente en el ordenamiento jurdi-
co. Sobre todo, debe superarse la ine-
ciente e insensible prctica de anular los
procesos, ordenando su reposicin sin
considerar los actos cumplidos, algunos
de ellos incluso irrepetibles. Dentro de
los principios generales del Cdigo debe
establecerse el de la economa procesal
con mencin especca a este tema.
En la oralidad, las nulidades se
in vo can como proceso incidental y se
oponen en el momento procesal corres-
pondiente.
19. Procesos agrarios de nica instancia,
con casacin en ordinarios y apelacin
en los dems
Todos los ordinarios agrarios se
tramitarn en nica instancia ante un
rgano colegiado, siguiendo el principio
de la oralidad. Contra las sentencias dic-
tadas en ellos, se otorga como revisin
procesal el recurso de casacin. De ellos
70
conocer la respectiva sala de la Corte
Suprema de Justicia con competencia en
razn de la materia.
La estrategia sugerida es eliminar la
actual primera instancia. Todo queda re-
ducido a una nica instancia en la actual
segunda. Se opta por eliminar la primera
y no la segunda, porque generalmente,
existe ms conanza popular en un rga-
no colegiado y no en uno unipersonal; y
como el rgano colegiado en denitiva,
siempre debera conocer mejor, entra
en escena inmediatamente como nico
y exclusivo.
Todos los dems procesos, distintos
de los ordinarios, se propone tramitar-
los tambin en nica instancia ante un
rgano unipersonal. La revisin opera
ante un rgano colegiado, a travs del
recurso de apelacin. Cuando se cele-
bren audiencias en este tipo de procesos,
siempre sern orales y el resultado de las
mismas, deber consignarse en un acta
lacnica y en la sentencia denitiva o
interlocutoria.
Los procesos de ejecucin sern
siempre escritos.
En los ordinarios agrarios el proceso
se reduce a dos fases especcas y con-
cretas. La primera es la de iniciacin y
la segunda, de pruebas y sentencia.
A) La fase de iniciacin de todos los
procesos debe estar absolutamente
documentada; por obligacin ser
siempre escrita. La demanda, bajo
pena de inadmisiblidad, deber
contener en forma clara, precisa
y circunstanciada un elenco de
todos los hechos, as como sealar
expresamente los fundamentos
de derecho, petitoria, la prueba
ofrecida para evacuar y lugar para
or noticaciones. Tambin deber
acompaar todos los documentos en
su poder, as como certicaciones de
hechos o documentos encontrados
en cualquier tipo de registro y, salvo
casos excepcionales, podr solicitar
prueba documental por medio del
tribunal. El tribunal deber revisar
la demanda y estar facultado para
ordenar su correccin, si no se ajusta
a los requerimientos legales de todos
los aspectos indispensables para
permitir un debate claro.
Con el emplazamiento se prevendr
a la parte contraria de la obligatoriedad
de contestar la demanda ajustndose a
los trminos de cmo fue formulada y el
derecho a interponer excepciones. Igual-
mente, se prevendr de la obligacin
de aportar todo el elemento probatorio,
para la contestacin y las excepciones.
Todas las excepciones, sin distingo de
su calicacin, debern ser interpuestas
en el mismo acto de la contestacin.
Salvo el caso del proceso incidental por
incompetencia, todas las excepciones,
incidencias o nulidades formuladas no
71
interrumpirn el proceso. Se actuar en
la misma forma, si con la contestacin
se formula contrademanda.
Si mediara proceso incidental por
incompetencia, se evacuar la prueba y
se resolver. Si hubiere conicto debe-
r someterse el asunto a conocimiento
inmediato de la Sala de Casacin de la
Corte Suprema de Justicia con compe-
tencia para dirimirlo. Resuelto, se remi-
tir el expediente al tribunal competente
para proseguir con el juicio.
B) La fase demostrativa, de conclu-
siones y sentencia, bajo pena de
nulidad, ser totalmente oral. La au-
sencia a esta fase de la parte actora,
tendr por desistida la demanda, y si
faltare la parte demandada, se tendr
por contestada armativamente la
demanda. En cualquiera de estas
eventualidades, en el mismo acto,
se dictar sentencia.
En el proceso ordinario esta fase ten-
dr dos audiencias: una preliminar, donde
el rgano judicial actuar como despacho
sanador y otra complementaria para eva-
cuar la prueba, escuchar las conclusiones
de las partes, expresadas oralmente y
para el dictado de la sentencia.
En los procesos ordinarios todo se
resolver en una sola audiencia. Esta
comprender tanto la preliminar, como
la complementaria. El juez tiene la fa-
cultad para determinar si separa ambos
momentos a travs de un receso o le da
continuidad.
En todos los casos la parte dispo-
sitiva de la sentencia ser leda por el
tribunal, previo receso para deliberar,
al nalizar la audiencia de pruebas,
despus de la intervencin de las partes
para emitir sus conclusiones. Se ex-
ceptan de esta regla los contenciosos
administrativos, civiles de Hacienda y
tributarios. En los anteriores y todos
los dems casos la sentencia como
documento, se noticar en estrados,
dentro de los 5 das siguientes a la
ltima audiencia.
Los procesos de ambos tipos, se
caracterizan por seguir el principio de
la oralidad a travs de audiencias. En
los ordinarios hay dos audiencias: la
preliminar y la complementaria. En los
otros, ambas audiencias se producen en
un nico da.
20. La conciliacin como columna
vertebral para un proceso agrario
humanista, fundado en la bsqueda
concertada de la paz
La columna vertebral del nuevo sis-
tema procesal debe estar constituida por
una estrategia de conciliacin llamada
a darle sentido ms humano, eciente y
pacco al proceso.
72
La humanizacin del proceso y la
conciliacin son elementos indisolubles
del principio de la oralidad, como nuevas
propuestas del moderno derecho pro-
cesal; son principios paralelos. Por esa
razn, resulta imposible comprenderlos
por un sistema procesal como el de la
escritura, donde impera el tradicional
principio dispositivo en su mxima ex-
presin. En la oralidad, por el contrario,
humanizacin y socializacin del proce-
so son la regla.
En el sistema de la escritura impera
el criterio de la heterocomposicin. El
Estado est concebido, como un instru-
mento para impedir la autotutela de los
privados, porque es imposible hacerse
justicia entre la partes. Por el contrario,
la oralidad se aparta completamente de
la heterocomposicin, asume una de-
nicin y un principio absolutamente
distinto, es el de la autocomposicin.
No es concebible un juez distante de las
partes e incapaz de ofrecer soluciones
al conicto. La humanizacin y la paz
exigen un proceso dotado de jueces con
mayores poderes, capaces de intervenir
en todas las etapas procesales para la
pronta solucin judicial. Esta estrategia
slo es posible si existe un contacto
directo del juzgador con las partes y
los litigantes. Esto opera slo con la
inmediatez. En esa comunicacin per-
manente, las tres partes buscarn una
salida al diferendo. Se acercarn para
lograr un resultado ideado por todos
y no impuesto por uno. El momento
de la conciliacin debe preverse como
opcin vlida durante todas las etapas
procesales. Desde la primera audiencia,
cuando se cita a las partes para sanear el
proceso, se deben prever y buscar todos
los medios de conciliacin. Y este crite-
rio conviene institucionalizarlo para ser
utilizado en cualquier otro momento y
en todas las etapas. La conciliacin, as,
se prolonga incluso para la ejecucin de
la sentencia.
Se procura superar el enfrentamiento
judicial por el entendimiento a travs
de los sistemas de administracin de
justicia. Este es el autntico sentido de
la solucin alternativa de conictos. No
se trata de la privatizacin ni de la desju-
dicializacin, sino de la huma nizacin
procesal, a travs de los sistemas orga-
nizados de justicia. Es la bsqueda de
soluciones antes y durante el proceso,
para evitar la confrontacin y la litigio-
sidad, pero a travs de las vas judiciales
o parajudiciales.
Son exigencias del siglo XXI la hu-
manizacin del proceso y la conciliacin
judicial, pues constituyen instrumentos
para la satisfaccin de la paz. Esta es una
73
nueva dimensin del proceso del futuro.
Constituye un elemento indispensable
de cualquier forma de modernizacin
judicial.
La sociedad moderna exige un
trato humano e igualitario para los
justi cia bles. Deben abrirse los des-
pachos judiciales para dejar entrar
al pueblo. La nueva justicia requiere
de juz ga dores capaces de escuchar
atentamente los planteamientos de los
ciudadanos, observar con atencin to-
das sus probanzas. Slo a travs de esa
inmediatez y con un sentido profunda-
mente humano, podr acercarlos hacia
la consecucin de soluciones prcticas
y razonables.
Los poderes del juez deben ser
sucientes para ingresar a la compleja
maraa del problema y opinar libremen-
te sin reputarse, en ningn momento,
un adelanto de criterio. Adems, esos
poderes deben permitirle aden trarse
en la discusin, sabedor de ser instru-
mento para la tutela de los intereses de
los ms desfavorecidos; esto es tener
la posibilidad de identicar correcta-
mente el objeto del debate y corregirlo
cuando ello sea necesario; as como
auxiliar al ms dbil, garantizando el
adecuado respeto a sus derechos frente
a quien mejor asesorado o con mayores
posibilidades, de cualquier tipo, pueda
utilizar el proceso en perjuicio del otro.
En disciplinas de carcter social, como
es el caso de laboral, familia o agrario,
estas potestades estn concebidas para
garantizar los derechos econmicos
y sociales de los justiciables. En tal
virtud, solo ser conciliable lo jurdica-
mente posible, sin transar en derechos
indisponibles.
La conciliacin puede intentarse
previa al desarrollo del proceso. En tal
caso, deberan crearse centros de con-
ciliacin con funcionarios debidamente
capacitados. No conviene establecerla
como requisito o presupuesto para accio-
nar. Consecuentemente, la parte puede
acudir libremente a plantear la accin
judicial; pero por estas caractersticas,
el juez podra remitir, trabada la litis, a
una conciliacin previa.
En la conciliacin la solucin no pro-
viene del juez ni puede ser su exclusiva
responsabilidad. Debe ser concordada y
negociada. Solo as las partes resuelven
sus diferencias. La conciliacin judicial
puede ser total o parcial. Si es total y
aprobada por el juez, inmediatamente
produce cosa juzgada. Si es parcial, slo
ser objeto de discusin judicial lo no
acordado. La sentencia interlo cutoria
se encargar de denir esta ltima si-
tuacin.
Las opiniones del juez conciliador
no son motivo de recusacin. Esta es
una regla de oro. Slo as puede el juz-
gador propiciar, en forma imparcial, sin
74
temores ni preocupaciones, un arreglo
justo y equitativo para las partes. En su
modalidad intraprocesal, debe tener ca-
rcter obligatorio como etapa procesal,
y obligaciones del juez promoverla, con
sanciones a quien falte a la audiencia.
Tiene muchsimas ventajas. La concilia-
cin estimula sentimientos colectivos de
justicia, potencia la argumentacin y el
discurso entre las partes, desestimula la
imposicin de la fuerza y la violencia,
satisface a las partes cuando llegan a un
acuerdo, no existen vencedores ni ven-
cidos, no hay la sensacin de victoria o
derrota. Es efectiva, porque los acuerdos
adquieren valor de cosa juzgada y sus
efectos se cumplen con mayor disposi-
cin, en comparacin con las sentencias
coercitivas. La celeridad, contribuye a
ahorrar tiempo y dinero. Y dentro de
la poltica judicial, descongestiona los
despachos, permitiendo la humani zacin
de la justicia.
En un replanteamiento de la con-
ciliacin debe preverse tanto la previa
como la intraprocesal, debe ser obliga-
toria, imponiendo sanciones a quien falte
a la audiencia, como la desestimacin
de la demanda, si es el actor, o la pre-
suncin de contestacin armativa, si
es el demandado, y debe abarcar tanto a
los sujetos de derecho privado, como al
Estado y sus instituciones.
Los jueces deben ser capacitados
para su cargo. Sobre todo para ser jueces
de paz, con un profundo sentido de la
conciliacin. Debe fomentarse la cultura
conciliatoria entre ellos y, naturalmente
ser impuestos de todo cuanto losca y
socialmente, est detrs de este instituto.
Debe orecer una conciencia nacional
pacista y contestataria de la litigiosidad
y la violencia.
Tradicionalmente, el sector ms
pesimista respecto de esta corriente ha
sido el de los abogados. Esta actitud
tiene varias explicaciones, por una parte,
su prdida de protagonismo; porque han
sido forjados en la cultura del litigio y
el enfrentamiento. Adems, porque el
sistema est concebido para los procesos
largos, donde los honorarios se calculan
en funcin del tiempo y las etapas proce-
sales cumplidas. Una de las soluciones
ms lgicas es tomar medidas para pre-
miar a los abogados conciliadores pro-
tegiendo sus honorarios. En ese sentido
sern aliados, no obstculo, a frmulas
conciliadoras y de paz.
La capacitacin para la paz signica
impulsar un cambio de cultura. Desde
la forma de expresarse pblicamente en
la audiencia, el respeto al adversario, la
tolerancia, la capacidad de escuchar y
comprender, la posibilidad de razonar
sobre frmulas conciliatorias, la satis-
faccin personal y la paz espiritual para
llegar a acuerdos. Este cambio de cultura
abarca a los jueces y a los abogados, pero
debe involucrar a toda la sociedad.
75
21. El juez agrario de la oralidad debe
ser ms humano, respetuoso de las
partes, sin alterar el equilibrio, la
justicia y la verdad
El juez agrario de la oralidad, debe
ser un personaje extremadamente di-
nmico, de ingenio agudo y profundo,
impulsor de actividad creativa dentro
del proceso, capaz de encontrar fr-
mulas de entendimiento en un dilogo
para la paz, impulsor de soluciones,
investigador acucioso de la verdad,
profundamente perspicaz para ingresar
en los casos y llevarles luz jurdica,
comprometido con el desarrollo del
derecho y su misin en la sociedad.
De esta forma se podr garantizar la
imparcialidad y la igualdad de las
partes en el proceso, porque impar-
cialidad no signica indiferencia, ni
insensibilidad frente a los problemas
humanos discutidos por las partes, ms
bien entraa un inters por encontrar la
verdad y la justicia a travs de la equi-
dad en el caso concreto, sin prejuicio,
ni perjudicar previamente a ninguna
de las partes. La igualdad, tampoco se
garantiza detrs del velo del secreto o
la me dia tez con las partes, porque, con-
trariamente, slo conocindolas puede
el juzgador dotar de los reales dere-
chos a quienes acuden a su despacho
en busca de justicia. No puede ser un
rbitro ni mucho menos un funcionario
pasivo, porque esas son caractersticas
incompatibles con la nueva losofa.
Tampoco puede abusar de sus poderes
para ordenar su propia prueba, conducir
la verdad hacia donde l crea, ni asumir
posiciones inquisitivas propias de reg-
menes totalitarios o de fuerza.
Para el cumplimiento de la paz
social, superar el antagonismo tribuna-
licio, combatir la morosidad judicial y
buscar el justo entendimiento entre las
partes, los jueces de la oralidad son do-
tados de poderes conciliadores. Por su
medio, el juzgador asume un rol nuevo
y distinto del de la tradicional escritura.
Con el recurso de la inmediatez y cono-
cidos todos los extremos sobre los cua-
les versar el debate, el juzgador debe
proponer e intentar la solucin al con-
icto por medio del dilogo y el enten-
dimiento mutuo. El nuevo rol se dirige
al encuentro de soluciones concordadas
y equilibradas entre los contendientes.
Se trata de poderes nuevos porque en
la audiencia de advenimiento el juez
puede, incluso, proponer soluciones, se-
alar ventajas de la solucin anticipada,
esgrimir argumentos de conveniencia,
sin encontrarse en ningn caso inhibido
para conocer el fondo del asunto, si no
logra la conciliacin. Estos poderes son
amplsimos porque, si al menos se logra
un acuerdo parcial o se sealan aspectos
sobre los cuales no hay controversia,
el juez es investido de la potestad de
dictar sentencia interlo cutoria, con la
cual precluye la discusin sobre esos
76
temas. Por lgica, el lmite a los poderes
conciliatorios est en la imposibilidad
de invitar a las partes o, en denitiva,
aprobar, cualquier tipo de solucin en
perjuicio de derechos, indis ponibles;
porque este tipo de derechos no pueden
ser cuestionados ni desacreditados, por
un afn conciliatorio en benecio del
circulante.
Naturalmente, los poderes ms
importantes se relacionan con la admi-
nistracin y valoracin de la prueba;
porque en la oralidad, la inmediatez con
las partes, la prueba y todos los dems
participantes en el proceso, constituyen
el principal instrumento para llegar a la
verdad real de los hechos y a la garanta
de una sentencia justa.
22. El papel histrico del abogado
dentro del proceso agrario
humanista
El trnsito de un sistema escrito a
uno oral, significa tambin una evo-
lucin del rol y el protagonismo del
abogado dentro del proceso.
Con la escritura, la mediatez, el
secreto, el abogado es un personaje
disminuido. Debe comunicarse con un
expediente, una cierta cosa inanimada
muy lejos de ser humana, a travs de
escritos y razones cuyo contenido no
sabe nunca si fueron ledos o compren-
didos. Es el contacto entre su cliente y
la administracin de justicia; pero ni
uno ni otra jams vern al juez. Su nico
vnculo con el aparato judicial es a travs
de funcionarios o actuarios cuando se
evaca la prueba.
Esto cambia con la oralidad. El
abogado adquiere un protagonismo
realmente espectacular. Es el ideal del
autntico abogado, porque comparece
personalmente ante los tribunales, a ex-
presarse verbal y enrgicamente frente
a los jueces, delante de su cliente, para
clamar por justicia. Ejerce la defensa en
pblico y est seguro de ser escuchado.
Discute, razona, conversa, impulsa el
dilogo. ste debe estar muy preparado,
tanto en los detalles del caso, como en
los extremos de los aspectos jurdicos y
procesales en discusin. Ahora s debe
estudiar la retrica y comprender el arte
de comportarse a gran altura delante
de sus colegas y adversarios. Debe
convencer tambin con su intachable
conducta a los juz ga dores de las razo-
nes de su cliente; y como los procesos
deben desarrollarse en perodos breves
se encontrar mejor retribuido y podr
co brar lo justo. En esta forma la ora lidad
permite al abogado reivindi carse social-
mente, convertirse en un personaje til
en la bsqueda de la verdad y el ejercicio
de los derechos, impulsor de la defensa,
pero tambin de soluciones paccas a
la contienda judicial. En el ambiente
tribunalicio, saldr del anonimato para
77
entrar en contacto con los jueces, darse
a conocer y a estimarse como buen
abogado.
La tica del profesional en derecho
debe crecer en el nuevo sistema procesal,
porque el ejercicio de su misin, a la luz
del da y en perodos ms breves, obliga
necesariamente a comportarse rectamen-
te frente a los tribunales, pero tambin
frente a los adversarios. Deber actuar
ajustando su conducta en todo momen-
to tanto a la dignidad y majestad de la
justicia, como al respeto de los derechos
y la personalidad de las dems partes y
litigantes. Estos principios han generado
en la oralidad, una cierta reciprocidad de
consideraciones entre adversarios. Tal
es el caso del intercambio de copias de
escritos y docu mentos, para evitar a la
contraria la obligacin de ir al tribunal
a procurarlos, en el derecho anglosajn.
Toda esta con cepcin tica, se encuentra
como base de conducta en los principios
mismos de un cdigo general del proce-
so. Por ello, el tribunal estar facultado
para impedir el fraude procesal, la co-
lusin y cualquier otra conducta ilcita
o dilatoria.
Naturalmente, el nuevo sistema
procesal exige del abogado, especiales
condiciones intelectuales y de do minio
del derecho, porque aun cuando se
simplica el proceso, esta participacin
pro ta gnica requiere mucho ms.
78
LOS DERECHOS HUMANOS INDIVIDUALES
A LA LUZ DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LA
REPBLICA DE GUATEMALA
Y LOS INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
Es licenciada en ciencias jurdicas y sociales adems de abogada y notaria.
Ha realizado estudios de maestra en tres campos: docencia universitaria,
derechos humanos y asesora acadmica.
Entre su experiencia laboral se ha desempeado como asesora jurdica
en varios bufetes. Tambin ha laborado en el Centro de Formacin Pro-
fesional para la Mujer Junkabal, donde se desempe como directora del
Programa Nutricional y Asistencia Social y asesora de orientacin adems
de catedrtica del rea de sociologa. Asimismo, ha ejercido como docente
en la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Rafael
Landvar, en la Universidad del Istmo UNIS y en el Instituto Nacional
de Administracin Pblica INAP.
Actualmente, es investigadora del Instituto de Investigaciones Jurdi-
cas de la Universidad Rafael Landvar IIJ/URL. Tambin es asesora
acadmica en la Universidad del Istmo UNIS.
PATRICIA JIMNEZ CRESPO
81
RESUMEN EJECUTIVO
E
n este artculo se realiza un anlisis comparativo entre los derechos huma-
nos incluidos en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala
1
y los
contenidos en algunos instrumentos internacionales.
La comparacin inicia con el derecho a la vida. Cuando aborda este derecho
expone los artculos de la Constitucin guatemalteca relativos al tema. Conti-
na con los instrumentos internacionales y cita la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, entre
otras.
La exposicin contina con el anlisis del derecho a la libertad e igualdad. La
autora se reere nuevamente a la Constitucin y a instrumentos internacionales.
Anota, adems, cmo muchas veces este derecho es violentado.
Despus, se reere a la libertad de accin y a la detencin legal. Respecto a
la libertad de accin, indica que sta, constituye una novedad para la legislacin
constitucional guatemalteca actual. Respecto a la detencin legal, aborda aquellos
artculos referidos a la detencin propiamente dicha. Contina con los derechos del
detenido y all se reere a los derechos que, corresponden a la persona que dados
los presupuestos de la detencin legal, se encuentra sometida a proceso.
Se interna, el artculo, en el anlisis comparativo de la inviolabilidad de la
vivienda, de la correspondencia, documentos y libros. Para esto, compara la
1 Se reere a la Constitucin Plitica de la Repblica de Guatemala proclamada en 1985, parcialmente reformada
en 1994.
82
Constitucin guatemalteca, la Declaracin Universal de los Derechos Huma-
nos, la Convencin Intera mericana sobre Derechos Humanos, la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos. Adems, se reere al registro de personas y vehculos,
a la libertad de locomocin, en donde tambin se toman en cuenta, los instrumentos
internacionales ya enumerados.
Finalmente, se reere al derecho de asilo, de peticin, libre acceso a tribunales
y dependencias del Estado, de reunin y manifestacin, derecho de asociacin, de
libre emisin del pensamiento y de religin. En todos estos casos toma como base
lo preceptuado en los instrumentos ya referidos en el prrafo anterior.
83
LOS DERECHOS HUMANOS INDIVIDUALES A LA LUZ DE LA CONSTITUCIN POLTICA
ABSTRACT
T
his article presents a comparative analysis among the human rights included
in the Political Constitution of the Republic of Guatemala and the contents
in some international instruments.
The comparison initiates with the right to life. When this right is undertaken,
it is based on the articles of the Guatemalan Constitution.
2
It continues with the
international instruments and cites the Universal Declaration of the Human Rights,
the American Convention on Human Rights; among others.
The exposition continues with the analysis of the right for freedom and equali-
ty. The author refers again to the Constitution and to international instruments. He
notes, besides, how many times this right is broken.
Later, refers to the Right of Action and to the Right of protection from arbitrary
arrest. With respect to the Right of Action it is indicated that this constitutes a novelty
for the current Guatemalan constitutional legislation. In relation to the lawful deten-
tion, the reference is made to those articles that have to do specically to detention.
The author continues with the right to a fair trial, Right of protection from arbitrary
arrest and states that these rights prevail while the cause is submitted to process.
The comparative analysis of the right to the inviolability of the home, corres-
pondence, documents and books. To do this, the author compares the Guatemalan
Constitution, the Universal Declaration of the Human rights, the American Con-
vention on Human rights, the American Declaration of the Rights and Duties of the
2 Its the Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, proclamed in 1985, partially reformed in 1994.
84
Man and the International Agreement of Civil and Political Rights. Besides, it is
mentioned the register of people and vehicles, the freedom of mobilizing, where the
author also refers to the international instruments.
Finally, the author talks about the right to asylum, right of petition, free access
to courts and State Agencies, Right to a fair trial, the right for demonstrations, Right
of assembly, freedom of speech and religion, the right to freedom of opinion and of
the expression of ideas; Right to religious freedom. All of these cases are based on
the rules established in the international human rights instruments already mentioned
in the previous paragraph.
85
1. Derecho a la vida ........................................................................................... 87
2. Libertad e igualdad ........................................................................................ 89
3. Libertad de accin ......................................................................................... 92
4. Detencin legal ............................................................................................. 92
5. Derechos del detenido ................................................................................... 95
6. Inviolabilidad de la vivienda, de la correspondencia,
documentos y libros .................................................................................... 100
7. Registro de personas y vehculos ................................................................ 102
8. Libertad de locomocin ............................................................................... 103
9. Derecho de asilo .......................................................................................... 104
10. Derecho de peticin ..................................................................................... 106
11. Libre acceso a tribunales y dependencias del Estado; publicidad de los
actos administrativos y acceso a archivos y registros estatales ................... 107
12. Derecho de reunin y manifestacin y derecho de asociacin .................... 108
13. Libre emisin del pensamiento ................................................................... 110
14. Libertad de religin ..................................................................................... 112
Bibliografa ....................................................................................................... 115
CONTENIDO
86
87
3 Jorge Mario Garca Laguardia. Constitucin y orden democrtico. (Guatemala: Editorial Universitaria de la USAC,
1984). Pg. 122.
LOS DERECHOS HUMANOS INDIVIDUALES A LA LUZ DE
LA CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DE GUATEMALA
Y LOS INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
Es necesario que los pueblos que estn reformando sus ordenamientos den a la
democracia un autntico y slido fundamento, mediante el reconocimiento explcito
de los derechos humanos. Entre los principales hay que recordar el derecho a la
vida, del que forma parte integrante el derecho del hijo a crecer bajo el corazn de
la madre, despus de haber sido concebido
Encclica Centesimus annus.
PATRICIA JIMNEZ CRESPO
A
un cuando los derechos huma-
nos son indivisibles, para efec-
tos de estudio y anlisis, los com -
pararemos tomando en cuenta su regula-
cin tanto en nuestra Carta Magna como
en algunos instrumentos internacionales.
1. Derecho a la vida
Este derecho ha sido reconocido
como uno de los ms importantes, de
manera explcita, en la Constitucin
de 1945 (artculo 23), en la de 1956
(artculo 40, tercer prrafo),
3
en la de
1965 (artculo 43, segundo prrafo) y
en nuestra actual Carta Magna, en los
artculos 2o. y 3o. que establecen:
Artculo 2o. Deberes del Estado.
Es deber del Estado garantizar a los
habitantes de la repblica la vida,
la libertad, la justicia, la seguridad,
la paz y el desarrollo integral de la
persona.
Artculo 3o. Derecho a la vida. El
Es tado garantiza y protege la vida
hu mana desde su concepcin, as
co mo la integridad y la seguridad
de la persona.
A manera de refuerzo y complemen-
to, encontramos tambin la proteccin
de este derecho en otros instrumentos
internacionales tales como la Declara-
88
cin Universal de Derechos Humanos,
en su artculo 3; la Convencin Ame-
ricana sobre Derechos Humanos, en el
artculo 4.1; la Declaracin Americana
de los Derechos y Deberes del Hombre,
en el artculo 1; el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos, artculo
6.1; la Convencin sobre los Derechos
del Nio, los Convenios y Protocolos
de Ginebra, la Convencin Intera-
mericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la Mujer,
la Convencin contra la Tortura y Otros
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes, las Reglas Mnimas para el
Tratamiento de Reclusos, el Cdigo de
Conducta para Funcionarios Encargados
de Hacer Cumplir la Ley; por citar los
principales.
Como uno de los primeros derechos
que contempla el texto constitucio-
nal, el derecho a la vida es uno de los
valores ms sagrados,
4
elementales y
fundamentales; alrededor de ste giran
todos los dems. El mismo contempla,
tanto el derecho a no ser privado injus-
tamente de su vida, como a la protec-
cin de la vida desde el momento de
su concepcin, en cuyo caso, el aborto
sera una clara violacin a este derecho,
elevado jerrquica mente a nivel de
norma constitucional.
Aunque, por otro lado, se deende el
derecho a la vida digna, como argumento
para fundamentar la prctica de la euta-
nasia; an por el amparo de este artculo,
no se aprueba esta accin como excep-
cin al derecho a la vida; ms bien, se re-
conoce el derecho del enfermo incurable
a vivir dignamente; se complementa ste
con el derecho a la salud y la seguridad
social; cuando sta le proporciona los
medios necesarios para una vida digna
en tales circunstancias.
Otra excepcin a este derecho es el
de la pena de muerte, que tambin ha
estado presente en otros textos consti-
tucionales y a la fecha se mantiene en
nuestra legislacin, con las limitaciones
y condiciones que marca la ley. Para
el efecto, nuestra actual Constitucin
establece:
Artculo 18. Pena de muerte. La
pena de muerte no podr imponerse
en los siguientes casos:
a) Con fundamento en presunciones;
b) A las mujeres;
c) A los mayores de sesenta aos;
d) A los reos de delitos polticos y co-
munes conexos con los polticos, y
e) A reos cuya extradicin haya sido
concedida bajo esa condicin.
4 lvaro Castellanos Howell. Derecho constitucional. (Guatemala: PROFASR. URL, 1988). Captulos Los derechos
fundamentales y Derechos humanos individuales. Pg. 38.
89
Contra la sentencia que imponga la
pena de muerte, sern admisibles todos
los recursos legales pertinentes, inclu-
sive el de casacin; ste siempre ser
admitido para su trmite. Adems, slo
se ejecutar despus de agotarse todos
los recursos. Finalmente, el Congreso de
la Repblica podr abolir la aplicacin
de esta pena.
Tambin se incluye como parte de
este derecho el de la integridad y la
seguridad de la persona,
5
interpretado
como la obligacin por parte del Estado
de garantizar que todo ser humano por
ningn motivo, ser objeto de tortura,
mutilaciones, lesiones
6
u otras que vul-
neren su integridad personal o que pon-
gan en peligro, tanto su integridad como
su vida, sus bienes u otros derechos; en
cuyo caso de acuerdo con esta norma, las
personas que por cualquier razn se en-
cuentren privadas de libertad, no deben
ser sometidas a torturas, tratos y/o penas
crueles, inhumanos o degradantes.
2. Libertad e igualdad
Ya sea de manera explcita o en for-
ma genrica, este derecho se encuentra
consagrado en los textos constitucio-
nales de 1879 (artculos 16 y 20), de
1945 (artculo 23), de 1956 (artculos
40, primer prrafo y 116), de 1965 (ar-
tculos 43, primer prrafo y 114, inciso
3o.)
7
y en el actual, en el artculo 4o.
que se complementa con el 19 y que
establecen:
Artculo 4o. Libertad e igualdad.
En Guatemala todos los seres huma-
nos son libres e iguales en dignidad
y derechos. El hombre y la mujer,
cualquiera que sea su estado civil,
tienen iguales oportunidades y res-
ponsabilidades. Ninguna persona
puede ser sometida a servidumbre
ni a otra condicin que menoscabe
su dignidad. Los seres humanos
deben guardar conducta fraternal
entre s.
Artculo 19. Sistema penitencia-
rio. El sistema penitenciario debe
tender a la readaptacin social y
a la reedu cacin de los reclusos y
cumplir con el tratamiento de los
mismos, con las siguientes normas
mnimas:
a) Deben ser tratados como seres hu-
manos: no deben ser discriminados
por motivo alguno, ni podrn ini-
5 Tarcisio Navarrete y otros. Los derechos humanos al alcance de todos. 3. ed. (Mxico: Ed. Diana, 2001) Pgs.
35 a 39.
6 Ramiro De Len Carpio. Catecismo constitucional. 7. ed. (Guatemala: Instituto de Investigacin y Capacitacin
Atanasio Tzul, 1995). Pg. 48.
7 Garca, Op. cit. Pg. 123.
90
grseles tratos crueles, torturas fsi-
cas, morales, psquicas, coacciones
o molestias, trabajos incompatibles
con su estado fsico, acciones de ni-
grantes a su dignidad, o hacerles vc-
timas de exacciones ni ser sometidos
a experimentos cientcos
A continuacin se presenta una lista
de algunos instrumentos internacionales
donde se consagran los derechos a la
libertad y a la igualdad:
Cdigo de Conducta para Funciona-
rios Encargados de Hacer Cumplir
la Ley;
Convencin 105 Relativa a la Abo-
licin del Trabajo Forzoso;
Convencin Interamericana para
Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia Contra la Mujer Conven-
cin De Belm Do Par;
Convencin sobre Asilo Territorial;
Declaracin sobre los Derechos Hu-
manos de los Individuos que no son
Nacionales del Pas en que Viven;
Convencin sobre el Estatuto de los
Aptridas;
Convencin sobre el Estatuto de los
Refugiados;
Convencin sobre la Eliminacin de
Todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer;
Convencin sobre la Esclavitud;
Convencin sobre la Nacionalidad
de la Mujer Casada;
Convencin Suplementaria sobre
la Abolicin de la Esclavitud, la
Tra ta de Esclavos y las Institu-
ciones y Prcticas Anlogas a la
Esclavitud;
Convenio 169, de la Organizacin
Internacional del Trabajo OIT,
sobre Pueblos Indgenas y Tribales
en Pases Independientes;
Declaracin sobre la Raza y los
Prejuicios Raciales.
Adems, los principios bsicos o
rectores que se formulan respecto a estos
derechos aparecen en la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos; en
la Convencin Americana de los Dere-
chos y Deberes del Hombre y en el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y
Polticos. A continuacin se presenta un
cuadro resumen de los artculos referidos
a estos derechos en los instrumentos
mencionados.
91
Libertad Artculo 1 Artculo 7,1 Artculo 1 Artculo 9,1
Igualdad y
proteccin de
y ante la ley Artculo 7 Artculo 24 Artculo 2 Artculos 26
De derechos Artculo 2 Artculos 2.1 y 3
De deberes Artculo 2
Ante tribunales Artculo 14,1
No discriminacin Artculo 7
Declaracin
Universal de
los Derechos
Humanos
Convencin
Americana
sobre Derechos
Humanos
Declaracin
Americana de los
Derechos y Deberes
del Hombre
Pacto
Internacional
de Derechos
Civiles y Polticos
Segn los derechos de libertad e
igualdad, todos los seres humanos goza-
mos de la misma dignidad y los mismos
derechos frente a la ley, sin importar si
somos hombres o mujeres, ni otra con-
dicin; nadie puede convertir en esclavo
a otro ser humano, este derecho se com-
plementa con el de la libre eleccin del
trabajo y a no ser sometidos a trabajos
forzados que menoscaben la persona-
lidad, dignidad o decoro de ninguna
persona; an en el caso de contratos de
trabajo, dicha relacin debe guardar los
lmites del respeto a la persona humana,
por el mandato de la conducta fraternal,
que a su vez conlleva la paz.
Tambin abarca el derecho a gozar
de la libertad personal, salvo en el caso
de delito, donde se requiere la accin
penal; en este caso, le asistirn los
derechos de detencin, es decir, sta
debe realizarse mediante noticacin
judicial, basada en ley. Cuando esto
sucede, el Estado debe proteger a todas
las personas de la privacin ilegal de
la libertad, mediante un procedimiento
judicial, sin el cual, tericamente, no se
puede privar de este derecho a ninguna
persona; an cuando nuestra historia
muestra arbitrariedades en este campo,
como el caso de las redadas donde se
detienen a personas por tener apariencia
de sospechosos, por citar los casos me-
nos escandalosos. Tambin est el caso
de los desaparecidos; muchos de ellos
por motivos polticos, que en ningn
momento son sometidos a procesos en
ningn tribunal establecido conforme
a la ley.
92
Asimismo, contempla el derecho a
la misma proteccin por medio de la ley,
en orden a la igualdad que les caracte-
riza; sin importar su raza, color, sexo,
idioma, religin, opinin poltica, origen
nacional, social, posicin econmica,
nacimiento,
8
o cualquier otra condi-
cin que pudiera originar algn tipo de
discriminacin. La misma, en nuestro
medio, se puede dar en dos sentidos, en
cuanto a los desposedos, negndoles
sus derechos u obstaculizndoles su
ejercicio, en algunos casos vedndoles
su derecho de defensa; y en el caso de
quienes tienen posibilidades econmicas
o poder poltico brindndoles an los
medios ms all de la ley, cayendo en
el llamado nuyen tismo.
9
Aunque el
caso ms notable de discriminacin en
materia de administracin de justicia,
es el menosprecio hacia las personas
indgenas, quienes reciben en muchos
casos una doble discriminacin; por su
posicin social y por su etnia.
3. Libertad de accin
Constituye una novedad para nuestra
legislacin constitucional actual, pues no
se encontraba en textos constitucionales
anteriores de forma tan explcita como
en nuestro texto vigente, regulado en el
artculo 5o. que establece:
Artculo 5o. Libertad de accin.
Toda persona tiene derecho a hacer
lo que la ley no prohbe; no est obli-
gada a acatar rdenes que no estn
basadas en ley y emitidas conforme
a ella. Tampoco podr ser perseguida
ni molestada por sus opiniones o por
actos que no impliquen infraccin a
la misma.
Este derecho comprende la libertad
de hacer todo lo que la ley no prohba,
entre otros, el derecho a expresarnos in-
dividualmente, a emitir nuestra opinin
sin que ninguna autoridad o persona nos
pueda molestar
10
o amonestar por ello
(siempre y cuando no se lesione con
ello, los derechos de otros). Igualmente,
abarca el derecho a realizar acciones no
prohibidas por la ley.
4. Detencin legal
Aqu se tratarn exclusivamente
los derechos referidos a la detencin
propiamente dicha, para luego anali-
zar los procesales y los referidos al
detenido.
Siguiendo la metodologa que he-
mos venido realizando, encontramos
el derecho a no ser ni ilegal ni arbi-
trariamente detenido o preso; ste se
8 Artculo 2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
9 Navarrete, Op. cit. Pgs. 65 a 67 y 115.
10 De Len Carpio, Op. cit. Pg. 50.
93
encuentra contemplado en la Constitu-
cin de 1879 (artculos 30 y 33); en la
de 1945 (artculos 43, 47 y 49); en la
de 1956 (artculos 43, 62 y 67); en la
de 1965 (artculos 46, 49 y 52) y en la
de 1985 en los artculos 6, 11 y 13, que
establecen:
Artculo 6o. Detencin legal. Nin-
guna persona puede ser detenida
o presa, sino por causa de delito o
falta y en virtud de orden librada
con apego a la ley por autoridad
judicial competente. Se exceptan
los casos de agrante delito o falta.
Los detenidos debern ser puestos a
disposicin de la autoridad judicial
competente en un plazo que no exce-
da de seis horas, y no podrn quedar
sujetos a ninguna otra autoridad.
El funcionario o agente de la autori-
dad que infrinja lo dispuesto en este
artculo ser sancionado conforme a
la ley, y los tribunales, de ocio, ini-
ciarn el proceso correspondiente.
Artculo 11. Detencin por faltas o
infracciones. Por faltas o por infrac-
ciones a los reglamentos no deben
permanecer detenidas las personas
cuya identidad pueda establecerse
mediante documentacin, por el
testimonio de persona de arraigo, o
por la propia autoridad.
En dichos casos, bajo pena de la
sancin correspondiente, la autoridad
limitar su cometido a dar parte del
hecho a juez competente y a prevenir
al infractor, para que comparezca
ante el mismo dentro de las cuarenta
y ocho horas hbiles siguientes. Para
este efecto, son hbiles todos los das
del ao, y las horas comprendidas
entre las ocho y las dieciocho horas.
Quienes desobedezcan el emplaza-
miento sern sancionados conforme
a la ley. La persona que no pueda
identicarse conforme a lo dispuesto
en este artculo, ser puesta a dispo-
sicin de la autoridad judicial ms
cercana, dentro de la primera hora
siguiente a su detencin.
Artculo 13. Motivos para auto de
prisin. No podr dictarse auto de
prisin, sin que preceda informacin
de haberse cometido un delito y sin
que concurran motivos racionales
sucientes para creer que la persona
detenida lo ha cometido o participa-
do en l.
Las autoridades policiales no po-
drn presentar de ocio, ante los
medios de Comunicacin social, a
ninguna per sona que previamente
no haya sido indagada por tribunal
competente.
Entre los instrumentos interna-
cionales que refuerzan estos derechos
encontramos los presentados en la
siguiente tabla.
94
Detencin legal
Prohibicin de
detencin ilegal Artculo 9 Artculo 23 Artculos 7, 2, 3
El juez verica la
legalidad de la detencin Artculo 25
Reparacin por
detencin ilegal Artculos 9, 5
Declaracin
Universal de
los Derechos
Humanos
Convencin
Americana
sobre Derechos
Humanos
Declaracin
Americana de los
Derechos y Deberes
del Hombre
Pacto
Internacional
de Derechos
Civiles y Polticos
En primer lugar, se debe partir de
un presupuesto bsico: el motivo de la
detencin debe ser la comisin de un
delito o falta, adems el detenido debe
ser sealado como presunto responsa-
ble, en cuyo caso debe mediar orden de
juez competente de acuerdo con la ley,
ante quien tendr el detenido derecho a
presentarse para defenderse. Esto sig-
nica que ninguna autoridad (salvo el
caso de agrante delito) tiene facultad
para detener a ninguna persona, sin que
medien los presupuestos y requisitos
antes indicados; si stos no han sido
presentados, deber cumplirse con
stos dentro del perodo que indica la
ley, o en su caso, segn jurisprudencia
internacional, dentro de un perodo
razonable, que en ningn caso debe
sobrepasar el mes.
En cuanto al derecho a la indemni-
zacin, no existe prctica judicial de su
reclamo en nuestro medio, no obstante
la jurisprudencia internacional ha avan-
zado en esta materia acreditando la
responsabilidad al Estado para su recla-
mo. Tomando en cuenta que Guatemala
ratic estas convenciones y declara-
ciones, los afectados pueden ampararse
en ellas, ya sea en el caso de prisin
por condenas revocadas, como en el de
prisin preventiva que se eterniza por
retardo innecesario de la administracin
de justicia.
Finalmente, debe tomarse en consi-
deracin que las personas detenidas no
deben ser presentadas por la autoridad
ante los medios de comunicacin social,
como muchas veces vemos en los tele-
no ticiarios o diarios escritos, donde se
muestra la imagen de los capturados, ya
sea en el momento posterior a su apre-
hensin o al momento de su indagatoria.
Esta accin vulnera el principio de ino-
cencia que veremos dentro del siguiente
bloque de derechos.
95
5. Derechos del detenido
En este apartado contemplamos los
derechos que corresponden a la perso-
na que, dados los presupuestos de la
detencin legal, se encuentra sometida
a proceso. En las constituciones ante-
riores se seala que el detenido tiene
derecho a un recurso efectivo, a un
juicio regular y a ser juzgado con las
debidas garantas contempladas en las
disposiciones siguientes: Constitucin
de 1879 (artculos 34, segundo prrafo,
incisos 1o. y 2o.; 35 y 36); Constitucin
de 1945 (artculos 41, 42, 51, letras a
y b y 50, segundo y tercer prrafos);
Constitucin de 1956 (artculos 60,
segundo y tercer prrafos; 79, literales
a), b) y c); 73 segundo prrafo y 75)
y en la Constitucin de 1965 (artculo
50, 53 primer prrafo; 78, 80, incisos
1o. a 4o.).
En los textos mencionados en el p-
rrafo anterior, ninguno menciona otros de-
rechos esenciales que deben reconocerse
a toda persona privada de su libertad, por
ejemplo, el que se presuma su inocencia
mientras no se establezca legalmente
su culpabilidad, el de ser liberada bajo
caucin, sometindola a determinado
control, de cualquier otra forma. Durante
el juicio, el derecho a ser juzgada en un
plazo razonable, a que se le impute o
compense el tiempo pasado en detencin
preventiva sobre la pena que nalmente
le fuere impuesta, a que se le otorgue una
indemnizacin o reparacin en caso de
detencin ilegal, injusta o excesiva, etc-
tera.
11
En cuanto a la Constitucin Poltica
de la Repblica de Guatemala aprobada
en 1985, stos se encuentran regulados en
los siguientes artculos:
Artculo 7o. Noticacin de la
causa de detencin. Toda persona
detenida deber ser noticada inme-
diatamente, en forma verbal y por
escrito, de la causa que motiv su
detencin, autoridad que la orden y
lugar en el que permanecer. La mis-
ma noticacin deber hacerse por
el medio ms rpido a la persona que
el detenido designe y la autoridad
ser responsable de la efectividad
de la noticacin.
Artculo 8o. Derechos del de-
tenido. Todo detenido deber ser
informado inmediatamente de sus
derechos en forma que le sean com-
pren sibles, especialmente que pueda
proveerse de un defensor, el cual
podr estar presente en todas las
diligencias policiales y judiciales.
El detenido no podr ser obligado a
declarar sino ante autoridad judicial
competente.
11 Garca Laguardia, p. cit. Pg. 127.
96
Artculo 9o. Interrogatorio a dete-
nidos o presos. Las autoridades
judiciales son las nicas competen-
tes para interrogar a los detenidos
o presos. Esta diligencia deber
prac ticar se dentro de un plazo que
no exceda de veinticuatro horas.
El interrogatorio extra judicial ca-
rece de valor probatorio.
Artculo 10. Centro de detencin
legal. Las personas aprehendidas
por la autoridad no podrn ser
conducidas a lugares de detencin,
arresto o pri sin diferentes a los
que estn legal y pblicamente
destinados al efecto. Los centros
de detencin, arres to o prisin
provisional, sern dis tintos a aque-
llos en que han de cumplirse las
condenas.
La autoridad y sus agentes, que
violen lo dispuesto en el presen-
te artculo, sern personalmente
responsables.
Artculo 12. Derecho de defen-
sa. La defensa de la persona y sus
derechos son inviolables. Nadie
podr ser condenado ni privado de
sus derechos, sin haber sido citado,
odo y vencido en proceso legal
ante juez o tribunal competente y
pre esta blecido.
Ninguna persona puede ser juz-
gada por Tribunales Especiales
o secretos, ni por procedimien-
tos que no estn pre esta ble ci dos
legalmente.
Artculo 14. Presuncin de ino-
cencia y publicidad del proceso.
Toda persona es inocente, mientras
no se le haya declarado responsable
judicialmente, en sentencia debida-
mente ejecutoriada.
El detenido, el ofendido, el Mi-
nisterio Pblico y los abogados
que hayan sido designados por
los interesados, en forma verbal o
escrita, tienen derecho de conocer,
personalmente, todas las actua-
ciones, documentos y diligencias
penales, sin reserva alguna y en
forma inmediata.
Artculo 15. Irretroactividad de la
ley. La ley no tiene efecto retroac-
tivo, salvo en materia penal cuando
favorezca al reo.
Artculo 16. Declaracin contra
s y parientes. En proceso penal,
ninguna persona puede ser obli-
gada a declarar contra s misma,
contra su cnyuge o persona unida
de hecho legalmente, ni contra sus
parientes dentro de los grados de
ley.
Artculo 17. No hay delito ni pena
sin ley anterior. No son punibles
las acciones u omisiones que no
estn calicadas como delito o fal-
97
ta y penadas por ley anterior a su
perpetracin.
No hay prisin por deuda.
Artculo 19. Sistema penitencia-
rio. El sistema penitenciario debe
tender a la readaptacin social y
a la reedu cacin de los reclusos y
cumplir con el tratamiento de los
mismos, con las siguientes normas
mnimas:
a) Deben ser tratados como seres
humanos: no deben ser discri-
minados por motivo alguno,
ni podrn infligrseles tratos
crueles, torturas fsicas, mora-
les, ps quicas, coacciones o mo-
lestias, trabajos incompatibles
con su estado fsico, acciones
de ni grantes a su dignidad, o ha-
cer les vctimas de exac ciones,
ni ser sometidos a experimentos
cientcos;
b) Deben cumplir las penas en
los lugares destinados para el
efecto. Los centros penales son
de carcter civil y con personal
especializado; y
c) Tienen derecho a comunicarse,
cuando lo soliciten, con sus
familiares, abogado defensor,
asistente religioso o mdico, y
en su caso, con el representante
diplomtico o consular de su
nacionalidad.
La infraccin de cualquiera de las
normas establecidas en este artculo,
da derecho al detenido a reclamar del
Estado la indemnizacin por los daos
ocasionados y la Corte Suprema de Justi-
cia ordenar su proteccin inmediata.
El Estado deber crear y fomentar
las condiciones para el exacto cum-
plimiento de lo preceptuado en este
artculo.
Artculo 32. Objeto de citaciones.
No es obligatoria la comparecencia
ante autoridad, funcionario o em-
pleado pblico, si en las citaciones
correspondientes no consta expresa-
mente el objeto de la diligencia.
En este orden de ideas, la legis-
lacin internacional contempla estos
derechos en los siguientes instrumen-
tos: Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas;
Cdigo de Conducta para Funcionarios
Encargados de Hacer Cumplir la Ley;
Declaracin sobre la Proteccin de
Todas las Personas contra la Tortura y
Otros Tratos o Penas Crueles, Inhuma-
nos o Degradantes; Declaracin sobre
los Principios Fundamentales de Justicia
para las Vctimas de Delito y del Abuso
de Poder; Convencin Internacional so-
bre la Eliminacin de Todas las Formas
de Discriminacin Racial, Convencin
sobre los Derechos del Nio, el Conve-
nio 151 sobre las Relaciones de Trabajo
98
en la Administracin Pblica; Convenio
169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales
en Pases Independientes; Convenio para
Mejorar la Suerte de Heridos y Enfermos
en las Fuerzas Armadas en Campaa;
Convenio para Mejorar la Suerte de los
Heridos, Enfermos y Nafragos de las
Fuerzas Armadas en el Mar; Convenio
Relativo al Tratamiento de los Prisio-
neros de Guerra; Convenio Relativo
a la Proteccin de Personas Civiles
en Tiempos de Guerra; los protocolos
adicionales a los convenios de Ginebra
relativos a la proteccin de las vctimas
de los conictos armados sin carcter
internacional y el relativo a la proteccin
de las vctimas de los conictos armados
internacionales, entre otros. Tambin
podemos encontrarlos en los siguientes
instrumentos:
Derechos del detenido
Deber de informar sobre causas
Recurrir a tribunal que decida
sobre legalidad de la detencin
Derecho a ser juzgado o puesto
en libertad
Derecho a tratamiento humano
Derecho a obtener reparacin
por detencin ilegal
Prohibicin de prisin por deudas
Acusado
Acusaciones que se le formulan
De qu se le acusa
Presuncin de inocencia
Derecho a disponer de intrprete
Derecho a ser juzgado sin
dilaciones
Derecho a defenderse
Preparacin de su defensa
Juzgado por tribunal imparcial
Declaracin
Universal de
los Derechos
Humanos
Convencin
Americana
sobre Derechos
Humanos
Declaracin
Americana de los
Derechos y Deberes
del Hombre
Pacto
Internacional
de Derechos
Civiles y Polticos
Artculo 7,4 Artculo 9,2
Artculo 7,6 Artculo 25
Artculo 7,5 Artculo 25 Artculo 9,3
Artculo 25 Artculo 10,1
Artculo 9,5
Artculo 9,2
Artculo 11, 1 Artculo 8,2 Artculo 14,2
Artculo 10 Artculo 26 Artculo 14,1
Contina
99
Declaracin
Universal de
los Derechos
Humanos
Convencin
Americana
sobre Derechos
Humanos
Declaracin
Americana de los
Derechos y Deberes
del Hombre
Pacto
Internacional
de Derechos
Civiles y Polticos
Interrogar a sus acusadores
No declarar contra s mismo
No imponer penas crueles
Derecho del Estado a estar
presente cuando se examine su caso
Amparo
Condenado
Derecho a indemnizacin
Derecho al indulto
Deber de indemnizar al
condenado injustamente
Artculo 26
Artculo 41,1
Artculo 10
Artculo 14,6
En resumen, podramos decir de
estos derechos que toda persona sujeta
a proceso penal, cuenta con una serie
de derechos y garantas, con esto, la
Constitucin protege la integridad
de los procesados, garantizando una
serie de principios en la aplicacin de
cualquier otra norma de materia penal,
cuyo objeto ideal, es hacer prevalecer la
justicia mediante la correcta aplicacin
de la misma.
Con base en los artculos citados,
como mnimo el acusado debe gozar,
como parte del debido proceso, de las
siguientes garantas: conocer el nom-
bre de su acusador; ser careado con
los testigos que depongan en su contra
para hacerles preguntas; conocer los
hechos que se le imputen, la publicidad
o audiencia pblica que deber tener el
juicio; que la justicia sea expedita y sea
juzgado en el trmino que seala la ley;
la garanta de audiencia y de ofrecimien-
to de pruebas, y a contar con un defensor
asignado por l o que le sea nombrado
uno de ocio.
12
La irretroactividad de la ley ga-
rantiza que nadie puede ser juzgado
por ley posterior a la comisin de un
hecho calicado en dicha ley como
delito o con agravacin de la pena.
sta tiene como fundamento la segu-
ridad jurdica, con el propsito que
los habitantes de Guatemala sepan a
12 Op. cit. Pgs. 120 y 121.
100
qu atenerse con sus actuaciones, de
acuerdo con la ley vigente al momento
de la celebracin de un acto o contrato
o comisin de un hecho delictivo, por
razones de justicia.
Una crtica que podramos hacer a la
presuncin de inocencia, es que segn
dicho principio toda persona es inocente,
mientras no se le haya declarado respon-
sable judicialmente, no obstante, en la
prctica pareciera ser que el principio
fuera todo acusado es culpable mientras
no demuestre lo contrario..., es decir,
se invierte el principio y la carga de la
prueba, pues quien acusa debera probar
la culpabilidad, as el Estado mediante
sus investigadores debera comprobar
la culpabilidad del acusado, y no a la
inversa.
Adems, debe tomarse en cuenta
que en el medio nacional los defen-
sores de ocio son muy pocos y no se
dan abasto para atender la magnitud
del trabajo existente. Un solo defensor
debe hacerse cargo, simultneamente,
de muchos procesos, esto tiene como
consecuencia la reduccin del tiempo
disponible para estudiar cada uno y
le diculta su asistencia a todas las
audiencias, esto es, en muchos casos,
materialmente imposible, por lo que
se requiere el incremento de recursos
econmicos, materiales, pero princi-
palmente personales, para opti mizar la
garanta de la debida defensa.

6. Inviolabilidad de la vivienda, de
la correspondencia, documentos
y libros
Este derecho se formula en otros tex-
tos constitucionales como el derecho de
la persona a no ser objeto de injerencias
en su vida privada y familiar, domicilio o
correspondencia; de la misma manera se
reere en estos textos, los ataques ilegales
a su honra y reputacin, con una curiosa
mezcla de proteccin contra las calumnias
e injurias de los medios de comunicacin,
lo que denitivamente regula tambin el
derecho de recticacin correspondiente.
Estos derechos se encontraban regulados
en los respectivos cuerpos legales en los
artculos siguientes: Constitucin de 1879
(artculo 37 y 38), en la de 1945 (artcu-
los 35 y 37), en la de 1956 (artculos 55
y 56), y en la de 1965 (artculos 57 y 58).
En la actual Constitucin, se incluye en
los ar tculos 23 y 24, que se transcriben
a continuacin.
Artculo 23. Inviolabilidad de la
vivienda. La vivienda es inviolable.
Nadie podr penetrar en morada
ajena sin permiso de quien la habi-
ta, salvo por orden escrita de juez
competente en la que especique
el motivo de la diligencia y nunca
antes de las seis ni despus de las
dieciocho horas. Tal diligencia se
realizar siempre en presencia del
interesado, o de su mandatario.
101
Artculo 24. Inviolabilidad de
correspondencia, documentos
y libros. La correspondencia de
toda persona, sus documentos y
libros son inviolables. Slo podrn
revi sarse o incautarse, en virtud de
resolucin rme dictada por juez
competente y con las formalidades
legales. Se garantiza el secreto de la
correspondencia y de las comuni-
caciones telefnicas, radiof ni cas,
cablegrcas y otros productos de
la tecnologa moderna.
Los libros, documentos y archivos
que se relacionan con el pago de
impuestos, tasas, arbitrios y con-
tribuciones, podrn ser revisados
por la autoridad competente de
conformidad con la ley. Es punible
revelar el monto de los impuestos
pagados, utilidades, prdidas, costos
y cualquier otro dato referente a las
contabilidades revisadas a personas
individuales o jurdicas, con excep-
cin de los balances generales, cuya
publicacin ordene la ley.
Los documentos o informaciones
obtenidas con violacin de este
ar tculo no producen fe ni hacen
prueba en juicio.
Del mismo modo, en instrumentos
internacionales, se contemplan de la
siguiente manera en el cuadro.
Este derecho constituye fundamen-
talmente una defensa contra las intro-
misiones y/o ataques a la intimidad de
la persona y los mbitos donde la misma
tiene ms valor. Este derecho custodia lo
Declaracin
Universal de
los Derechos
Humanos
Convencin
Americana
sobre Derechos
Humanos
Declaracin
Americana de los
Derechos y Deberes
del Hombre
Pacto
Internacional
de Derechos
Civiles y Polticos
Inviolabilidad del domicilio Artculo 12 Artculo 11 Artculo 9 Artculo 17
Inviolabilidad de la
correspondencia Artculo 12 Artculo 11 Artculo 10 Artculo 17
Derecho a la intimidad Artculo 17
102
ntimo de sta, como el domicilio y sus
comunicaciones, que ahora se amplan
hacia los medios telefnicos, radiof-
nicos y otros usados actualmente, tales
como fax, Internet y otros anlogos que
en algn momento pudieran usarse.
La inviolabilidad de la vivienda o
su intromisin tiene dos excepciones:
la primera, cuando se cuenta con la
autorizacin de quien la habita y la se-
gunda, cuando media orden escrita de
juez competente, rmada y sellada por
el mismo, siempre y cuando se efecte
dentro de las seis de la maana y seis de
la tarde; fuera de este horario, nadie puede
ingresar al inmueble. Al llevarse a cabo el
allanamiento, se debe entregar una copia
de la orden a quien habita el lugar o al
encargado; si alguna autoridad infringie-
re estos condi cio nantes, su conducta se
tipicara como delito de allanamiento
ilegal conforme el artculo 436 del Cdigo
Penal. Si, por otra parte, el infractor fuese
un civil o persona particular, el delito que
correspondera sera el de allanamiento de
morada, segn el artculo 206 del Cdigo
Penal. Tambin se debe recordar que este
derecho es uno de los que no puede ser
suspendido, ni an en Estado de excepcin
decretado legalmente.
En cuanto a la inviolabilidad de la
correspondencia, documentos y libros,
se han tomado como una extensin de
la persona, por lo cual, la violacin o
intromisin en los mismos constituye
un ataque contra su dignidad y la propia
persona. Respecto a la correspondencia,
no slo abarca las cartas, postales, tele-
gramas, sino tambin otros impresos,
encomiendas, paquetes, giros, etc.
13

La revisin de stos al igual que de la
vivienda, slo puede ser realizada me-
diante orden de juez competente.
14
7. Registro de personas y vehculos
En textos constitucionales anteriores
al actual no encontramos reglamenta-
cin al respecto, pero s se regula en el
artculo 25 de la Carta Magna vigente,
que determina:
Artculo 25. Registro de perso-
nas y vehculos. El registro de las
personas y de los vehculos, slo
podr efectuarse por elementos de
las fuerzas de seguridad cuando se
establezca causa justificada para
ello. Para ese efecto, los elementos
de las fuerzas de seguridad debern
presentarse debidamente uniforma-
dos y pertenecer al mismo sexo de
los requisados, debiendo guardarse
el respeto a la dignidad, intimidad y
decoro de las personas.
13 Castellanos, Op. cit. Pgs. 59 a 61.
103
En un Estado de derecho ideal, el re-
gistro de personas y vehculos correspon-
de nicamente a las fuerzas de seguridad,
la Polica Nacional Civil en el caso del
Estado guatemalteco. Esta labor no debe
ser realizada por las fuerzas armadas ni
por miembros de policas particulares,
como se produce en la actualidad en el
ingreso a los edicios de los bancos u
otras instituciones privadas.
Por otra parte, este registro debe
ser efectuado por personas del mismo
sexo que la requisada. Esta condicin
no siempre se cumple, pues con mucha
frecuencia son hombres quienes se
encargan de revisar las pertenencias de
mujeres aun cuando se considera que
carteras o porta folios, son efectos perso-
nales, que al igual que los documentos
son una extensin de la persona y su
intimidad.
De la misma manera, el registro de
vehculos no puede ser llevado a cabo
si no hay una mujer con la funcin de
requisar el vehculo de una dama; si se
presenta este caso, ella no tiene obliga-
cin de bajarse del mismo, nicamente
ser susceptible de revisin de la papele-
ra reglamentaria (tarjeta de circulacin
y licencia de conducir vigente), y an en
este caso, no podr ser objeto de sancin
si no se tratare de polica de trnsito, en
el caso que su papelera no estuviere de
acuerdo con la ley.
8. Libertad de locomocin
Este se conoce en legislaciones
anteriores como derecho de libre cir-
culacin y residencia; se contempla
en los artculos 19, en la Constitucin
de 1879; en el 25, en la de 1945; en el
46, en la de 1956 y en el 59, en la de
1965. Nuestra actual Constitucin le
dedica el artculo 26, en el siguiente
sentido:
Artculo 26. Libertad de locomo-
cin. Toda persona tiene libertad de
entrar, permanecer, transitar y salir
del territorio nacional y cambiar
de domicilio o residencia, sin ms
limitaciones que las establecidas por
la ley.
No podr expatriarse a ningn gua-
temalteco, ni prohibrsele la entrada
al territorio nacional o negrsele
pasaporte u otros documentos de
identicacin.
Los guatemaltecos pueden entrar y
salir del pas sin llenar el requisito de
visa. La ley determinar las respon-
sabilidades en que incurran quienes
infrinjan esta disposicin.
De igual manera, en la legisla-
cin internacional se consagra este
derecho, regulado en los siguientes
instrumentos:
104
Declaracin
Universal de
los Derechos
Humanos
Convencin
Americana
sobre Derechos
Humanos
Declaracin
Americana de los
Derechos y Deberes
del Hombre
Pacto
Internacional
de Derechos
Civiles y Polticos
Libre circulacin intranacional Artculo 13,1 Artculo 22,1 Artculo 8 Artculo 12,1
Lmites a circulacin
internacional Artculo 22,3,4
Libre circulacin internacional Artculo 13,2
Ciudadano
Entrar al Estado al que pertenece Artculo 22,2 Artculo 12,4
Salir del Estado al que pertenece Artculo 22,2 Artculo 12,2,3
Limitaciones de salir del Estado
al que pertenece Artculo 22,3
Prohibicin de la expulsin del
Estado al que pertenece Artculo 22,5
El derecho de circulacin deno-
minado tambin derecho de trnsito,
constituye una forma de manifestacin
de la libertad general, y de la necesidad
que tiene toda persona de desplazarse
para la realizacin de sus objetivos
particulares. Este abarca tambin el
derecho de libertad de salir, entrar y
residir; tambin conocidas como li-
bertades clsicas,
15
propias de todo
rgimen democrtico. Estos derechos
pueden ser restringidos en caso de
Estado de excepcin, en caso de con-
dena y a los extranjeros que no cuenten
con permiso o visa para permanecer o
ingresar al pas.
16
En cuanto a la circulacin dentro del
propio pas, no se requiere el visado para
trasladarse de un lugar a otro dentro del
propio territorio; aunque s se requiere
el pasaporte vigente cuando se ingresa y
egresa del territorio nacional, para con-
trolar los movimientos migratorios.
9. Derecho de asilo
En nuestra historia constitucional
no aparece sino hasta la Constitucin
de 1945 (artculo 26), regulado tam-
bin en la de 1956 (artculo 48), en
la de 1965 (artculo 61) y en la actual
Constitucin, en el artculo 27. Dichos
15 Navarrete, Op. cit. Pg. 73.
16 Castellanos, Op. cit. Pg. 65.
105
textos prohiban, en primer lugar, con-
ceder la extradicin de reos polticos
extranjeros o intentar obtener la de
reos polticos guatemaltecos, recono-
ciendo con ello el derecho de asilo a
los perseguidos polticos siempre y
cuando stos se acogieran a la bandera
nacional y respetasen la soberana y las
leyes del pas. Tambin se comprenda
dentro de la prohibicin, la de perse-
cucin por delitos comunes conexos
con los polticos.
Cabe, asimismo, hacer una obser-
vacin en cuanto a terminologa, en
los citados textos el trmino refugiado
se reere a los guatemaltecos que por
causas polticas se refugiaren en otro
pas,
17
equiparando el derecho de asilo
al de refugio; como sabemos, el segundo,
por la recin terminada historia nacional
de conicto armado interno, comprende
otros alcances, ms en materia de dere-
cho humanitario que de derecho de asilo.
Pero volviendo a nuestra actual Consti-
tucin, la misma lo regula en el siguiente
sentido:
Artculo 27. Derecho de asilo.
Guatemala reconoce el derecho de
asilo y lo otorga de acuerdo con las
prcticas internacionales.
La extradicin se rige por lo dispues-
to en tratados internacionales.
Por delitos polticos no se intentar
la extradicin de guatemaltecos,
quienes en ningn caso sern entre-
gados a gobierno extranjero, salvo
lo dispuesto en tratados y conven-
ciones con respecto a los delitos de
lesa humanidad o contra el derecho
internacional.
No se acordar la expulsin del
territorio nacional de un refugiado
poltico, con destino al pas que lo
persigue.
En este sentido, en materia interna-
cional se encuentra este derecho regu-
lado en el artculo 14 de la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos,
en el artculo 22,7 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos
y en el artculo 27 de la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre. Tambin en materia espe-
cca regularn los tratados celebrados,
tales como la Convencin Internacional
sobre la Proteccin de los Derechos de
Todos los Trabajadores Migratorios y
sus Familiares, la Convencin contra la
Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes, la Conven-
cin Interamericana para Prevenir y
Sancionar la Tortura, la Declaracin so-
bre la Proteccin de Todas las Personas
contra la Desaparicin Forzada, la De-
17 Garca Laguardia, Op. cit. Pgs. 131 y 132.
106
claracin sobre los Derechos Humanos
de los Individuos que no son Nacionales
del Pas en que Viven y el Estatuto de
la Ocina del Alto Comisionado de las
Naciones Unidas para los Refugiados,
entre otros.
Es de hacer notar que dicha regula-
cin se orienta no slo a la proteccin
de la persona, a su propia integridad,
por la comisin de delitos polticos,
sino tambin los conexos con stos, y
tambin los casos de conicto armado
interno, salvo el caso de delitos de lesa
humanidad.
10. Derecho de peticin
Este derecho es regulado en las le-
yes fundamentales de 1879, artculo 22;
en la de 1945, artculo 30; la de 1956,
ar tculo 52 y en la de 1965, artculo 62.
Las dos ltimas presentan la variante
que excluan del derecho de peticin
en materia poltica a los extranjeros, y
la del 65 dispone ya en caso de silencio
administrativo, que el peticionario tiene
el derecho de recurrir al amparo que a
efecto de que se je un trmino nal
a la autoridad para su resolucin.
18
La
actual legislacin, al efecto dispone lo
transcrito a continuacin.
Artculo 28. Derecho de peticin.
Los habitantes de la Repblica de
Guatemala tienen derecho a dirigir,
individual o colectivamente, peticio-
nes a la autoridad, la que est obliga-
da a tramitarlas y deber resolverlas
conforme a la ley.
En materia administrativa el tr-
mino para resolver las peticiones y
noticar las resoluciones no podr
exceder de treinta das.
En materia fiscal, para impugnar
resoluciones administrativas en los
expedientes que se originen en repa-
ros o ajustes por cualquier tributo,
no se exigir al contribuyente el
pa go previo del impuesto o garanta
alguna.
En cuanto a la legislacin inter-
nacional, nicamente la Declaracin
del Hombre, en su artculo 24 regula el
mismo en el sentido de una pronta reso-
lucin. En general, este derecho tambin
es una garanta individual.
19
Fundamentalmente, este derecho
conere la facultad de dirigir solicitudes
a las autoridades, tanto en forma indivi-
19 Castellanos, Op. cit. Pg. 67.
107
dual como colectiva; stas pueden ser
de benecio comn, en cuyo caso las
autoridades tienen la obligacin de tra-
mitarlas y resolverlas conforme la ley.
20

En materia administrativa, las autorida-
des tienen por mandato constitucional
la obligacin de resolver y noticar las
mismas dentro de 30 das de ser pre-
sentadas las solicitudes respectivas. En
otras materias ni camente se reere el
citado precepto de obligacin de resol ver
conforme a la ley, lo que da margen a
una reso lucin con forme lo establecen
las distintas resoluciones a nivel interna-
cional en tiempo razonable, pero
cun to ser un tiempo razonable en
Gua temala y en cada materia?
Un avance importante en materia
scal, es que se ha dejado sin efecto
el pago previo del impuesto o ajuste
impugnado, pues la legislacin anterior
obligaba a pagar primero el impuesto
o ajuste del reclamo antes de tener ac-
ceso a la justicia en este campo. Debe
recor darse que existe una gran riqueza
de jurisprudencia, en cuanto a fallos
emitidos por la Corte de Constitu ciona-
lidad, como fuente de derecho, en cuanto
a esta facultad.
11. Libre acceso a tribunales y
dependencias del Estado;
publ i ci dad de l os actos
administrativos y acceso a
archivos y registros estatales
No existe legislacin constitucional
anterior que regule estos derechos en la
forma como los regula nuestro actual
texto constitucional, en los artculos 29,
30 y 31, de la manera siguiente:

Artculo 29. Libre acceso a tribu-
nales y dependencias del Estado.
Toda persona tiene libre acceso a los
tribunales, dependencias y ocinas del
Estado, para ejercer sus acciones y ha-
cer valer sus derechos de conformidad
con la ley. Los extranjeros nicamente
podrn acudir a la va diplomtica en
caso de denegacin de justicia.
No se calica como tal, el solo hecho
de que el fallo sea contrario a sus in-
tereses y en todo caso, deben haberse
agotado los recursos legales que
establecen las leyes guatemaltecas.
Artculo 30. Publicidad de los
actos administrativos. Todos los
actos de la administracin son p-
108
blicos. Los interesados tienen dere-
cho a obtener, en cualquier tiempo,
informes, copias, reproducciones
y certicaciones que soliciten y la
exhibicin de los expedientes que
deseen consultar, salvo que se trate
de asuntos militares o diplomticos
de seguridad nacional, o de datos
suministrados por particulares bajo
garanta de condencia.
Artculo 31.- Acceso a archivos
y registros estatales. Toda per-
sona tiene el derecho de conocer
lo que de ella conste en archivos,
fichas o cualquier otra forma de
registros estatales, y la nalidad a
que se dedica esta informacin, as
como a correccin, recticacin y
actualizacin. Quedan prohibidos
los registros y archivos de liacin
poltica, excepto los propios de las
autoridades electorales y de los par-
tidos polticos.
En cuanto a legislacin internacio-
nal, adems de la Declaracin Ameri-
cana sobre Derechos Humanos, est la
Declaracin sobre los Principios Funda-
mentales de Justicia para las Vctimas de
Delitos y del Abuso de Poder, as como
el Cdigo de Conducta para Funciona-
rios Encargados de Hacer Cumplir la
Ley, entre otros.
Tambin se encuentra regulada esta
materia concretamente en la Ley de lo
Contencioso Administrativo. Este dere-
cho, en general, comprende la facultad
de acceder a los tribunales en demanda
de sus propios intereses o de sus re-
presentados, adems, a cada persona
le corresponde el derecho a conocer lo
que de ellos mismos obre en archivos
estatales, as como conocer los procedi-
mientos que en cualquier dependencia
del Estado obre ya sea sobre s, o en caso
de procesos fenecidos, sobre cualquier
otro asunto, como consecuencia de la
publicidad que tienen algunos de esos
actos, con las reservas de ley. Aunque
constituye un derecho, en Guatemala
las crecientes estadsticas en materia de
delitos, asaltos, secuestros, ha hecho que
por seguridad de las mismas personas,
alguna de esa informacin no sea su-
ministrada de forma tan indiscriminada
como se sola hacer.
12. Derecho de reunin y manifestacin
y derecho de asociacin
La Constitucin de 1879 (artculo
25); la de 1945 (artculos 31 y 32); la
de 1956 (artculos 53 y 54) y la de 1965
(ar tculos 63 y 64), comprendan ms
bien las limitaciones a estos derechos;
se prohiba, inclusive en las de 1879
y 1945 el establecimiento de congre-
gaciones con ventuales y monsticas,
equi pa rn dolas a las instituciones o
asociaciones que atentaran contra la
moral pblica, lo que en algn momento
109
histrico hizo ver a Guatemala como un
pas con un franco rechazo hacia todo
lo religioso.
21
Actualmente, estos derechos se en-
cuentran comprendidos en los artculos
33 y 34 que se anotan a continuacin.
Artculo 33.- Derecho de reunin
y manifestacin. Se reconoce el
derecho de reunin pacca y sin
armas.

Los derechos de reunin y de ma-
nifestacin pblica no pueden ser
restringidos, disminuidos o coar-
tados; y la ley los regular con el
nico objeto de garantizar el orden
pblico.
Las manifestaciones religiosas en el
exterior de los templos son permiti-
dos y se rigen por la ley.
Para el ejercicio de estos derechos
bastar la previa noticacin de
los orga nizadores ante la autoridad
competente.
Artculo 34.- Derecho de asocia-
cin. Se reconoce el derecho de libre
asociacin.
Nadie est obligado a asociarse ni
a formar parte de grupos o asocia-
ciones de autodefensa o similares.
Se excepta el caso de colegiacin
profesional.
Declaracin
Universal de
los Derechos
Humanos
Convencin
Americana
sobre Derechos
Humanos
Declaracin
Americana de los
Derechos y Deberes
del Hombre
Pacto
Internacional
de Derechos
Civiles y Polticos
Libre asociacin Artculo 20 Artculo 16,1 Artculo 22 Artculo 22, 1
Limitaciones Artculo 16,2 Artculo 22,2
Libertad de manifestacin Artculo 1 Artculo 7,1 Artculos 1 y 21 Artculo 9,1
Reunin limitaciones Artculo 20,1 Artculo 15 Artculo 21 Artculo 21
Asociacin
110
Este derecho constituye una mani-
festacin de la libertad de las personas
y una de sus variantes es la reunin y
otra, la asociacin con el propsito de
conseguir intereses comunes; mientras
que la primera constituye un derecho de
reunirse dos o ms personas sin el obje-
tivo concreto de formar una asociacin,
la que puede o no ser pasajera y tener
o no como objetivo la obtencin de un
objetivo determinado, en algunos casos
podr ser con nes de crtica poltica,
social, cultural, entre otros. Su nica
limitacin es que no afecte derechos ni
intereses de terceros.
Segn nos indica Navarrete,
22
este
derecho de reunin se ha entendido
tambin como manifestacin pblica de
ideas, ligado al derecho de peticin; se
puede decir que es el recurso utilizado por
grupos de personas o la sociedad entera
para hacer or su voz ante las autoridades
gubernamentales, cuyo limitante es la no
afectacin de los derechos de los dems,
como sucediera recientemente en nuestro
pas con el conocido Jueves Negro.
En cuanto al derecho de asociacin,
cabe comentar que el mismo tiene igual-
mente una excepcin a la libertad de aso-
ciacin, y es la colegia cin profesional,
la que persigue como n la superacin
del gremio e igualmente la seguridad
de las personas que usan los servicios
profesionales de un agremiado.
13. Libre emisin del pensamiento
Reconocido en legislaciones anterio-
res, como derecho a opinar, expresarse e
informarse libremente, este derecho tam-
bin forma parte de la esfera del derecho
de libertad de todo pueblo democrtico,
que permite el desarrollo en los campos
intelectual, poltico y social y abarca la
difusin de ideas, opiniones o valores,
por cualquier medio escrito, impreso o
artstico. Este derecho es reconocido en
la Constitucin de 1879 (artculo 26),
en la de 1945 (artculo 36), en la de
1956 (artculos 44 y 57) y en la de 1965
(artculos 45 y 65).
El derecho de informacin es la
facultad de solicitar, obtener o divul-
gar datos o informaciones, cuya nica
limitante son algunos actos administra-
tivos y algunos asuntos diplomticos o
militares; es reconocido a partir de la
Constitucin de 1945 (artculo 53), en
a de 1956 (artculo 71) y la de 1965 (ar-
tculo 75).
23
En la Carta Magna actual se
regula de la siguiente forma:
Artculo 35. Libertad de emisin
del pensamiento. Es libre la emisin
del pensamiento por cualesquiera
22 Op. cit. Pgs. 100 y 101.
23 Garca Laguardia, Op. cit. Pg. 124.
111
medios de difusin, sin censura ni
licencia previa. Este derecho cons -
titucional no podr ser restringido
por ley o disposicin gu ber namental
alguna. Quien en uso de esta libertad
faltare al respeto a la vida privada o a
la moral, ser res ponsable conforme
a la ley. Quie nes se cre yeren ofendi-
dos tienen derecho a la publicacin
de sus defensas, aclaraciones y rec-
ticaciones.
No constituyen delito o falta las
publicaciones que contengan denun-
cias, crticas o imputaciones contra
funcionarios o empleados pblicos
por actos efectuados en el ejercicio
de sus cargos.
Los funcionarios y empleados p-
blicos podrn exigir que un tribunal
de honor, integrado en la forma que
determine la ley, declare que la pu-
blicacin que los afecta se basa en
hechos inexactos o que los cargos
que se les hacen son infundados. El
fallo que reivindique al ofendido,
deber publicarse en el mismo me-
dio de comunicacin social donde
apareci la imputacin.
La actividad de los medios de comu-
nicacin social es de inters pblico
y stos en ningn caso podrn ser
expropiados. Por faltas o delitos
en la emisin del pensamiento no
podrn ser clausurados, embarga-
dos, intervenidos, confiscados o
decomisados, ni interrumpidos en
su funcionamiento las empresas, los
talleres, equipo, maquinaria y ense-
res de los medios de comunicacin
social.

Es libre el acceso a las fuentes de
informacin y ninguna autoridad
podr limitar ese derecho.
La autorizacin, limitacin o cance-
lacin de las concesiones otorgadas
por el Estado a las personas, no
pueden utilizarse como elementos
de presin o coaccin para limitar
el ejercicio de la libre emisin del
pensamiento.
Un jurado conocer privativamente
de los delitos o faltas a que se reere
este artculo.
Todo lo relativo a este derecho
constitucional se regula en la Ley
Constitucional de Emisin del pen-
samiento.
Los propietarios de los medios
de comunicacin social, debern
proporcionar cobertura socio eco n-
mica a sus reporteros, a travs de la
contratacin de seguros de vida.
En materia internacional, encon-
tramos su regulacin en los siguientes
cuerpos legales:
112
Declaracin
Universal de
los Derechos
Humanos
Convencin
Americana
sobre Derechos
Humanos
Declaracin
Americana de los
Derechos y Deberes
del Hombre
Pacto
Internacional
de Derechos
Civiles y Polticos
Libertad de pensamiento Artculo 18 Artculo 13 Artculo 18,1
Derecho a la libertad de
difusin del pensamiento Artculo 4
Este derecho cuenta para la pro-
teccin de los particulares frente a los
medios de comunicacin social, pues
aun cuando los medios tienen el derecho
de informacin y publicacin deben
respetar el resguardo de la reputacin,
la buena imagen o fama de terceros.
Adems, deben tutelar como valores
jurdicos la honra, la reputacin personal
y la vida privada, protegindolos frente a
un ejercicio excesivo y a veces abusivo
de la libertad de expresin, que despe-
daza indiscriminadamente a diestra y
siniestra sin importar el dao que cause,
mientras ms escandalosa la noticia y
venda ms ejemplares no importa lo
dems.
Entre los ataques que se producen
en contra de estos medios de comu-
nicacin, en cuanto a la libertad de
expresin, estn la desinformacin, la
represin y la compra o acaparamiento
de los medios de comunicacin. La pri-
mera consiste en el ocultamiento de la
verdad o decir verdades a medias para
provocar confusin o mantener la igno-
rancia. La segunda constituye el ataque
directo o persecucin del Gobierno
en contra de los medios; por ejemplo,
en tiempo del Serranazo, cuando
se prohiba la publicacin de todo lo
que estaba sucediendo en las cpulas
de Gobierno y por eso el diario Siglo
Veintiuno hizo una publicacin especial
titulada Siglo XIV, denunciando con ello
el retroceso de esta libertad, propia de
todo Estado democrtico, valuarte de la
verdadera libertad de un pueblo. Final-
mente, el apoderamiento de los medios
de difusin o comunicacin social por
parte del Gobierno es otra forma de
amordazarlos, dado que no se permite
la publicacin o difusin de todo lo que
acontece.
14. Libertad de religin
Se contemplan como derecho a la
libertad de conciencia, religin y culto,
los textos constitucionales de 1879 (art-
culo 24) y los de 1945 (artculo 29) que
reconocan la profesin libre de todas
las religiones y el libre ejercicio de los
cultos siempre y cuando los mismos se
realizaran en el interior de los templos,
113
cuya nica limitante es el respeto al
derecho de otros y que no se produzcan
acciones subversivas o prcticas contra-
rias a la paz y al orden pblico.
En cuanto a la Constitucin de 1956
(artculo 51) y la de 1965 (artculo 66)
este derecho se ampla adems al reco-
nocimiento del libre ejercicio de todas
las religiones, se reconoce el derecho
a la exteriorizacin y prctica de las
religiones o creencias, tanto en forma
individual como colectivamente, en
pblico o en privado; mediante la en-
seanza, el culto y la observancia, sin
ms limitaciones que la paz, el orden
pblico y el respeto a los smbolos pa-
trios, as como la prohibicin expresa de
participacin en poltica partidista a las
asociaciones y agrupaciones religiosas
y a los ministros de los cultos.
24
Por su
parte, la Constitucin de 1,985 la regula
de la siguiente manera:
Artculo 36. Libertad de religin.
El ejercicio de todas las religiones
es libre. Toda persona tiene derecho
a practicar su religin o creencia,
tanto en pblico como en privado,
por medio de la enseanza, el culto
y la observancia, sin ms lmites que
el orden pblico y el respeto debido
a la dignidad de la jerarqua y a los
eles de otros credos.
Artculo 37. Personalidad jurdi-
ca de las iglesias. Se reconoce la
personalidad jurdica de la Iglesia
Catlica. Las otras iglesias, cultos,
entidades y asociaciones de carcter
religioso obtendrn el reconoci-
miento de su personalidad jurdica
conforme las reglas de su institucin
y el Gobierno no podr negarlo si no
fuese por razones de orden pblico.
El Estado extender a la Iglesia Ca-
tlica, sin costo alguno, ttulos de
propiedad de los bienes inmue bles
que actualmente y en forma pacca
posee para sus propios nes, siem-
pre que hayan formado parte del
patrimonio de la Iglesia Catlica en
el pasado. No podrn ser afectados
los bienes inscritos a favor de ter-
ceras personas, ni los que el Estado
tradicionalmente ha destinado a sus
servicios.
Los bienes inmuebles de las entida-
des religiosas destinados al culto, a
la educacin y a la asistencia social,
gozan de exencin de impuestos,
arbitrios y contribuciones.
Adems, se toma en cuenta dentro
de los instrumentos internacionales el
articulado presentado en el siguiente
cuadro.
24 Garca Laguardia, Op. cit. pgs. 130 y 131.
114
Se suman a los anteriores, la Con-
vencin Internacional sobre la Elimi-
nacin de Todas las Formas de Discri-
minacin Racial y la Declaracin sobre
la Eliminacin de Todas las Formas de
Intolerancia y Discriminacin Fundadas
en la Religin o las Convicciones, entre
otras.
Este derecho en s, involucra tres
aspectos, el de la intimidad de la con-
ciencia en la que radica la creencia, la
de ma ni festacin exterior de la fe reli-
giosa,
25
y la libertad de culto.
26

Dichas formas, en muchos pases y
casos, se han visto limitadas por otras
prc ticas despreciativas y discrimina-
torias, lo que ha creado la necesidad de
la formulacin de la Declaracin sobre
la Eliminacin de Todas las Formas de
Intolerancia y Discriminacin Funda-
das en la Religin o las Convicciones,
proclamada por la Asamblea General de
Naciones Unidas de 1981.
Declaracin
Universal de
los Derechos
Humanos
Convencin Ame-
ricana
sobre Derechos
Humanos
Declaracin
Americana de los
Derechos y Deberes
del Hombre
Pacto
Internacional
de Derechos
Civiles y Polticos
Derechos de creencia
religiosa Artculo 3
Libertad de conciencia Artculo 18 Artculo 12,1 Artculo 18
Entre las formas de manifestacin de
este derecho tenemos la celebracin de
ceremonias, devociones o actos de culto
respectivo, tanto en los templos como en
otros sitios. En Guatemala, se presentan
ciertas manifestaciones caractersticas de
fe; por ejemplo, las procesiones princi-
palmente las que se producen durante la
poca de Semana Santa o aquellas propias
de la cosmovisin maya. En la actualidad
se deende el derecho de los grupos ma-
yas a celebrar sus cultos y ceremonias en
centros ceremoniales y que hoy en da son
patrimonio nacional, tales como ruinas,
cuyos horarios de visita les restringen la
realizacin de determinadas actividades,
que de acuerdo con su calendario, son cele-
bradas en la noche, a la puesta del sol, etc.

En cuanto a la exoneracin de im-
puestos y la concesin de ttulos, debe
destacarse que a partir de esta Consti-
tucin ya se ampla su base a todas las
iglesias; anteriormente era casi con exclu-
sividad para la Iglesia Catlica.
25 Navarrete, Op. cit. pg. 80.
26 Castellanos, Op. cit. pg. 78.
115
BIBLIOGRAFA
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Constitucin Poltica de la Rep-
blica de Guatemala. 1985.
2. Castellanos Howell, lvaro. De-
recho constitucional. Guatemala:
PROFASR. URL, 1998.
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constitucional. 7. ed. Guatemala:
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tacin Atanasio Tzul, 1995.
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Constitucin y orden democrtico.
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de Usac, 1984.
5. Navarrete M., Tarcisio y otros. Los
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dos. 3. ed. Mxico: Ed. Diana, 2001.
6. Organizacin de los Estados Ame-
ricanos. Convencin Americana
sobre Derechos Humanos. 22 de
noviembre de 1969.
7. ________________ Convencin
sobre Asilo Territorial. 28 de marzo
de 1954.
8. ________________ Declaracin
Americana de los Derechos y De-
beres del Hombre. 1948.
9. Organizacin de las Naciones Uni-
das. Convencin Interame ricana
para Prevenir, Sancionar y Erra-
dicar la Violencia Contra la Mujer
Convencin De Belm Do Par.
9 de junio de 1994.
10. ________________ Convencin
sobre el Estatuto de los Refugiados.
22 de abril de 1954.
11. _________________ Convencin
sobre el Estatuto de los Aptridas.
6 de junio de 1960.
12. _________________ Convencin
sobre la Eliminacin de Todas las
Formas de Discriminacin Contra
la Mujer. 3 de septiembre de 1981.
13. _________________ Convencin
sobre los Derechos del Nio. 2 de
septiempre de 1990.
14. __________________ Convencin
Suplementaria sobre la Abolicin de
la Esclavitud, la Trata de Esclavos
y las Instituciones y Prcticas An-
logas a la Esclavitud. 30 de abril de
1957.
15. __________________ Declaracin
sobre la Raza y los Prejuicios Racia-
les. 27 de noviembre de 1978.
116
16. __________________ Declaracin
sobre los Derechos Humanos de los
Individuos que no son Nacionales
del Pas en que Viven. 13 de diciem-
bre de 1985.
17. __________________ Pacto In-
ternacional de Derechos Civiles y
Polticos. 23 de marzo de 1976.
18. _______________ Cdigo de Con-
ducta para Funcionarios Encarga-
dos de Hacer Cumplir la Ley. 17 de
diciembre de 1979.
19. _________________ Convencin
sobre la Esclavitud. 9 de marzo de
1927.
20. _________________ Convencin
Suplementaria sobre la Abolicin de
la Esclavitud, la Trata de Esclavos
y las Instituciones y Prcticas An-
logas a la Esclavitud. 30 de abril de
1957.
21. _________________ Declaracin
Universal de los Derechos Huma-
nos. 10 de diciembre de 1948.
22. _________________Convencin
sobre la Nacionalidad de la Mujer
Casada. 29 de agosto de 1934.
23. _________________ Declaracin
sobre la Eliminacin de Todas las
Formas de Intolerancia y Discrimi-
nacin Fundadas en la Religin o
las Convicciones. 25 de noviembre
de 1981.
24. Organizacin Internacional del Tra-
bajo. Convenio (No. 169) sobre Pue-
blos Indgenas y Tribales en Pases
Independientes. 5 de septiembre de
1991.
FACTIBILIDAD Y VIABILIDAD DE
CONSTITUIR UNA PLATAFORMA DE
ACCIN SOCIAL CON INSTITUCIONES
ATINGENTES A LOS DERECHOS
HUMANOS EN GUATEMALA
Licenciado en psicologa por la Escuela de Psicologa, maestro en formu-
lacin y evaluacin de proyectos por la Facultad de Ciencias Econmicas
y maes tro en psicologa social y violencia poltica por la Escuela de Psi-
cologa, todos estos ttulos otorgados por la Universidad de San Carlos
de Guatemala (USAC).
Adems, el magster Batres aprob el Seminario Permanente de In-
vestigacin en Derechos Humanos organizado por el Instituto de Derechos
Humanos de la USAC (IDHUSAC) y por el Instituto de Investigaciones
Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar (IIJ/URL) y fue capacitado
como investigador en pobreza, por FLACSO, Sede Guatemala.
Actualmente, se desempea como docente universitario en la Escuela
de Psicologa de la USAC.
JORGE ALEJANDRO BATRES QUEVEDO
119
RESUMEN EJECUTIVO
L
as prcticas de promocin de los derechos humanos en Guatemala han sido
condicionadas histricamente por los problemas sociales y polticos que
atraviesa el pas, y que en ningn momento han dado descanso a los de-
fensores de derechos humanos, para plantearse con tranquilidad algo diferente a
la defensa frontal y legtima, ante situaciones que ponen en riesgo la vida de la
poblacin guatemalteca. En este contexto, los esfuerzos de las organizaciones pro
derechos humanos se producen a partir de coyunturas especcas, se dispersan y no
tienen el impacto esperado.
La situacin de desarticulacin de las organizaciones de derechos humanos en
Guatemala es alarmante y llama en lo inmediato a reunir alrededor de prcticas
paradigmticas los esfuerzos aislados de la sociedad guatemalteca por construir una
cultura que vea en los derechos humanos una oportunidad de desarrollo.
En esta investigacin se proporcionan elementos para las organizaciones gua-
temaltecas interesadas en articular frentes aglutinantes, las orientaciones tericas y
condiciones prcticas en que esta alianza es viable y factible.
No existen impedimentos reales entre las organizaciones de derechos humanos
en Guatemala para constituir una plataforma de accin social en el tema, por lo
cual se invita a los actores de la promocin, educacin y defensa de los derechos
humanos, a acoger crticamente este informe y abrir un espacio de discusin que le
encuentre sentido a los intentos de articulacin en Guatemala, ms all de coyunturas
incidentales, efectos de una situacin mantenida y estructurada de violacin de los
derechos humanos en la sociedad guatemalteca.
121
ABSTRACT
T
he practice of publishing about the human rights in Guatemala, has been
conditioned historically by the political and social problems that occur in
the country, and in any circumstance have given the defenders of human rights
a time to cease the defense, in a way that they could put into practice something
different to the legitimate and frontal defense, before situations that put in risk the
life of the Guatemalan population. In this context, the efforts of the organizations
for human rights are given from specic joints, they are scattered and they do not
have the impact expected.
The situation of breaking-up the organizations of human rights in Guatemala is
alarming and calls in the immediate time to meet around paradigmatic practices the
isolated efforts of the Guatemalan society, to build a culture that see in the human
rights an opportunity of development.
In this investigation we are providing the elements for the Guatemalan organiza-
tions, interested in articulating agglutinative fronts, the theoretical orientation and
practical conditions in which this alliance is viable and feasible. There are not real
obstacles among the organizations of human rights in Guatemala to constitute a
platform of social action in this issue, thats why the actors of the promotion, edu-
cation and defense of the human rights are invited to receive this report critically,
and to open a space of discussion that nd pertinent the intents of articulation in
Guatemala, beyond incidental joints, which effects have maintained a situation of
structured violation of the human rights in the Guatemalan society.
123
CONTENIDO
Introduccin .................................................................................................... 125
1. Antecedentes del movimiento social de derechos
humanos en Guatemala ................................................................................. 126
2. Ideas que las organizaciones atingentes asocian a
los derechos humanos ................................................................................... 129
2.1 Orientacin eclesial o iusnaturalista ...................................................... 129
2.2 Orientacin legal o positivista ............................................................... 131
2.3 Orientacin de desarrollo o histrica ..................................................... 132
3. Acciones que se desarrollan en torno a los
derechos humanos en Guatemala.................................................................. 133
4. Validez terica y prctica de los derechos humanos en Guatemala .............. 135
5. La plataforma de accin social en derechos humanos
como una posibilidad .................................................................................... 135

6. Lecciones aprendidas en coordinaciones anteriores ..................................... 136
7. Condiciones y caractersticas de la plataforma ............................................. 137
8. Organizaciones que podran participar en la plataforma .............................. 139
124
9. Condiciones sociales que facilitan y obstaculizan
la constitucin de una plataforma de accin social
en derechos humanos .................................................................................... 140
Conclusiones ............................................................................................... 141
Bibliografa ................................................................................................... 144
125
A
partir del retiro de la Misin
de las Naciones Unidas para
Guatemala (MINUGUA) en
2003, se evidenci la falta de madurez
del movimiento de los derechos huma-
nos en Guatemala y tambin se hizo
evidente la necesidad de hacer un alto en
el camino para evaluar profundamente
cul ha sido el papel que ha jugado la
sociedad civil y el Estado en materia de
derechos humanos.
En el marco de esta discusin, a
continuacin se describen y analizan
las orientaciones que estn sustentando
y orientando las prcticas de derechos
humanos de las organizaciones atingen-
tes al tema, para buscar pistas de cmo
articular y fortalecer los esfuerzos dis-
persos ya iniciados; presumimos que en
la medida que se identiquen orientacio-
nes comunes y, por qu no decirlo, evo-
lucionadas desde prcticas especcas,
se facilitar la consolidacin de frentes
aglutinantes, que permiten en el corto
plazo un mayor avance e incidencia.
Introduccin
La factibilidad de esta convergencia
est sujeta a la solidez de la lucha por
los derechos humanos en Guatemala,
orientada y dirigida por temas comunes o
diversos; la viabilidad depende de la dis-
posicin de los actores principales por
reunirse alrededor de iniciativas anes,
disposicin que estar condicionada por
circunstancias que recogen sus propsi-
tos orga ni zativos inmediatos.
Este anlisis corresponde a una
investigacin realizada con veintids or-
ganizaciones dedicadas a la promocin,
educacin y defensa de los derechos hu-
manos en el pas; con stas se discutieron
los siguientes temas: orientaciones en
derechos humanos, es decir, factibi lidad
y con diciones de viabilidad de cons tituir
una plataforma.
Esta investigacin se fund con el
pro psito de devolverle a las organizacio-
nes guate maltecas interesadas en articular
frentes aglutinantes que mejoren su inci-
dencia en la promocin, educacin y de-
fensa de los derechos humanos, las orien-
taciones tericas y condiciones prcticas
en que esta alianza es viable y factible.
FACTIBILIDAD Y VIABILIDAD DE CONSTITUIR UNA
PLATAFORMA DE ACCIN SOCIAL CON INSTITUCIONES
ATINGENTES A LOS DERECHOS HUMANOS EN GUATEMALA
JORGE ALEJANDRO BATRES QUEVEDO
126
1. Antecedentes del movimiento
social de derechos humanos en
Guatemala
Para entender el desarrollo his-
trico que ha tenido la lucha por los
derechos humanos en Guatemala, nos
parece necesario adscribirnos a una
comprensin histrica de los mismos;
es decir, comprenderlos como resul-
tado del proceso de evolucin de la
sociedad, y ms concretamente, una
evolucin forzada por las luchas de
transformacin social. En este senti-
do nos parece importante hablar de
desarrollo de los derechos humanos
en Guatemala, reconociendo que ste
ha sido posible por la existencia de
un movimiento social que ha forzado
cambios en las cpulas de poder eco-
nmico y poltico.
Sin armar que antes de estos aos
no hayan ocurrido movimientos y
transformaciones sociales, ubicaremos
el inicio del movimiento por los dere-
chos hu manos con esta denominacin:
derechos humanos, en la dcada 1944
-1954;
1
que dicho sea de paso, ha sido
reconocida como la dcada en la que
se han logrado ms y mayores cambios
sociales en Guatemala.
Vale la pena destacar, en este primer
momento, la promocin de los derechos
por parte del Estado; los gobiernos de
Arvalo y Arbenz eran vigilantes y
promotores de los derechos humanos,
lo cual ha quedado ampliamente docu-
mentado en la historia de Guatemala.
Los gobiernos sucesivos iniciaron una
poca de violacin sistemtica de los
derechos humanos, haciendo surgir
las primeras demandas de la poblacin
guatemalteca por el respeto de sus
derechos.
Despus de 1955 se registran im-
portantes acciones organizadas del
movimiento social por contrarrestar la
ola represiva iniciada por el gobierno
con trarrevolucionario de Castillo Ar-
mas.
2
Las acciones anticomunistas de
los go biernos que sucedieron a Armas,
se extendieron a toda la poblacin,
generando una tensin social tal que
en noviembre de 1960 dio origen a las
primeras acciones del conicto armado
interno.
3

1 Antonia Reyes Prado. Aportes para la discusin: un movimiento por los derechos humanos en Guatemala. La
Insignia; Guatemala, 2003. http://www.lainsignia.org/2003/julio/der_035.htm. Pg. 1.
2 Ocina de Derechos Humanos del Arzobispado de Guatemala (ODHAG). Informe del Proyecto Interdiocesano de
Recuperacin de la Memoria Histrica Guatemala Nunca Ms. El Entorno Histrico, Tomo III. (Guatemala,
1998). Pg. 19.
3 ODHAG, Op. cit., pg. 25.
127
FACTIBILIDAD Y VIABILIDAD DE CONSTITUIR UNA PLATAFORMA DE ACCIN SOCIAL
La dcada de los aos sesenta se
caracteriz por una poltica de represin
estatal, dirigida principalmente contra
dirigentes estudiantiles y sindicales, y
lderes polticos que no eran anes a
las polticas de gobierno; tambin se
iniciaron las primeras prcticas de des-
aparicin forzada y secuestro.
4
A partir de la dcada de los aos se-
tenta, el ejrcito se instal en el gobierno
e inici un largo perodo de dictaduras
militares; las acciones pacicadoras
del gobierno de Arana iniciaron con la
suspen sin de las garantas individuales
y la declaracin de la guerra civil; se
inici una nueva ola de terror que inclua
la cen su ra de la prensa, el toque de que-
da, cateos domi ciliares, desapariciones
selec ti vas, secuestros y asesinatos, entre
otras medidas drsticas que tenan como
n salvar al pas y terminar con la ola
de criminalidad, segn el discurso gu-
bernamental.
5
Hoy en da resulta inconcebible
negar la vinculacin que el movimiento
social (popular), tuvo con el movimien-
to guerrillero; de hecho a mediados de
los aos setenta se produjeron acerca-
mientos importantes, que nutrieron la
lucha de ambos sectores; eso sirvi de
justicacin para que el ejrcito impul-
sara desde el gobierno una represin
generalizada, al amparo de una poltica
con trainsurgente que conoci las
formas ms crueles de control social.
Las manifestaciones organizadas del
movimiento social, con denominacin
especfica de derechos humanos se
registraron en estos difciles aos de la
historia guatemalteca.
6
En los gobiernos de Romeo Lucas
Garca, Efran Ros Montt y Oscar Meja
Vctores, las violaciones a los derechos
humanos son incontables; la poltica
de tierra arrasada, la organizacin de
las Patrullas de Autodefensa Civil y las
continuas campaas militares, marcan
una poca de terror sin precedentes para
los derechos humanos en Guatemala.
Durante los aos ms lgidos del conicto
armado interno surgen las organizaciones
que hoy mantienen la lucha por los dere-
chos humanos: el Grupo de Apoyo Mutuo
(GAM), la Coordinadora Nacional de
Viudas de Guatemala (CONAVIGUA),
el Centro de Estudios e Investigaciones
en Derechos Humanos (CIEPRODH), la
Coordinadora Nacional de Desplazados
de Guatemala (CONDEG), las Comuni-
dades de Poblacin en Resistencia (CPR),
entre otras.
4 Reyes, Op. cit., pg. 2.
5 ODHAG, Op. cit., pg. 74.
6 Reyes, Op. cit., pg. 2.
128
A nales de los aos ochenta las
organizaciones de vctimas haban de-
sarrollado un esfuerzo importante por
los derechos humanos en Guatemala, lo
que debe ser reconocido como un mrito
histrico, pues fue el inicio de un movi-
miento que se construy en el interior de
Guatemala y en una poca sumamente
difcil para la historia del pas.
7
Entre nales de los aos ochenta y
principio de los noventa, tambin na-
cieron instituciones especializadas en
derechos humanos, como la Fundacin
Myrna Mack (FMM), la Fundacin de
Antropologa Forense de Guatemala
(FAFG), el Centro de Atencin Legal en
Derechos Humanos (CALDH), la Ocina
de Derechos Humanos del Arzobispado
de Guatemala (ODHAG), entre otras.
Debe anotarse tambin el surgimiento
de organizaciones que defendan los de-
rechos de las mujeres y los pueblos ind-
genas; grupos que defendan los derechos
de grupos especiales como personas con
disca pa cidad o de la tercera edad; orga-
nizaciones a favor de los derechos de la
niez, trabajadoras de casa, trabajadoras
del sexo, enfermos de SIDA o por el de-
recho a la preferencia sexual, etc.
A partir de la rma de los Acuerdos
de Paz se produce cierta digresin en el
movimiento social, contrario a lo espe-
rado, pues los acuerdos constituan una
plataforma importante, sobre la cual
pudieron emanar demandas tan abar ca-
doras como los derechos humanos.
A nales de los noventa y principios
de 2000 crece la preocupacin por los
derechos humanos, esfuerzos que como
caracterstica general comparten la
bsqueda por reconceptualizarse como
luchas posconicto, argumentando sobre
todo que ocurren en un nuevo escenario
histrico, social y poltico.
El movimiento por los derechos
humanos en Guatemala, segn nuestro
parecer, no ha logrado superar totalmen-
te la crisis de dispersin de estos ltimos
aos; correspondemos con Antonia Re-
yes Prado en algunos hechos que podran
causar esta falta de articulacin:
8
a. El hecho de que el tema de los de-
rechos humanos se vincule a orga-
nizaciones de izquierda, que en un
principio rehuy el tema por consi-
derarlo pequeo-burgus, provoca
divergencias en el presente.
b. El movimiento social protagonizado
por las organizaciones formadas
durante los aos ochenta, alcan-
zaron a nales de los noventa un
pro tagonismo importante en la
vida social del pas, al punto que
7 Reyes, Op. cit. pg. 3.
8 Reyes, Op. cit. pg. 6.
129
algunos de sus lderes se lanzaron
a la actividad poltica partidista, lo
que provoc vacos de liderazgo; a
lo que agregamos que no hubo una
renovacin adecuada de lderes; lo
cual provoc que estas organizacio-
nes perdieran prota gonismo social.
c. El surgimiento de entidades espe-
cializadas, sobre todo en los aos
noventa, y su rpido proceso de
institu cionalizacin, provoc que
el movimiento por los derechos hu-
manos se profesionalizara y perdiera
contacto con las bases sociales.
d. En los ltimos aos se ha producido
un desencuentro entre las organi-
zaciones de derechos humanos y
la falta de reconocimiento mutuo;
las ocasiones de coordinacin son
coyunturales y no logran un impacto
sostenido.
2. Ideas que las organizaciones
atingentes asocian a los derechos
humanos
En el anlisis discursivo del ma-
terial proporcionado por las organi-
zaciones que participaron se encon-
traron tres orientaciones discursivas:
la eclesial, la legal y la de desarrollo;
cada una de estas orientaciones cabe
dentro de deniciones ms amplias
ya reconocidas por su origen, prop-
sito o referencia;
9
as la lnea eclesial
sigue el fundamento ms antiguo y
nos brinda el entendimiento de los
derechos humanos como inherentes al
ser humano; la orientacin legal deriva
de la nocin anterior y pone lmites al
poder, que debe reconocer y proteger
los derechos humanos; nalmente, la
fundamentacin histrica de los dere-
chos humanos se reere a ellos como
frutos de la evolucin de la sociedad
y ms especcamente como fruto de
las luchas de los pueblos.
2.1 Orientacin eclesial o
iusnaturalista
Una primera orientacin de dere-
chos humanos se ha producido alrede-
dor de la Iglesia Catlica, que funda-
mentada en su doctrina social tiene su
manera de ver los derechos humanos.
En la Carta Encclica del Papa Juan Pa-
blo II Cente simus Annus,
10
se resalta
la existencia de derechos humanos que
no proceden de ninguna obra realizada
por el hombre, sino de su dignidad
esencial de persona: y se explica esta
postura por el principio personalista:
9 Marco Antonio Sagastume. Educacin en derechos humanos. (Consejo Superior Universitario. Centroamrica,
1998). Pgs. 3 a 6.
10 Doctrina Social de la Iglesia. (Mxico: Ediciones Paulinas, 1997).
130
el hombre vale por lo que es y no por
aquello que tiene o hace; reconocer
este principio signica aceptar que
la persona humana (hombre y mujer)
con su dignidad trascendente es el
centro y n de toda la vida econmica
y social.
11

De esa manera, la prctica de promo-
cin y defensa de los derechos humanos
se remonta a los inicios de la historia
evanglica de la Iglesia Catlica, que
encuentran su motivacin en los mismos
principios evanglicos: la dignidad
humana hunde sus races en la imagen
de Dios (...) esto hace que todas las
personas sean esencialmente iguales
(...) de ah que la promocin de los de-
rechos humanos sea una exigencia del
evangelio.
12
Por extensin, se puede comprender
que todas las denominaciones religio-
sas, por lo menos las cristianas, compar-
ten, en esencia, esta misma motivacin
por la dignidad humana: las iglesias
siempre han propuesto el amor al pr-
jimo, hasta el amor a los enemigos, en
la mejor lnea evanglica. Sin embar-
go, el concepto de derechos humanos,
que a la postre tendra un alcance ms
restringido, nace en el campo jurdico
y poltico, en una sociedad laica y sin
referencia religiosa.
13

La comprensin de esta orientacin
resulta fundamental para entender la
prctica de defensa de derechos hu-
manos de las distintas denominaciones
religiosas, particularmente de la Iglesia
Catlica. Sin embargo, bajo esta pers-
pectiva podran ubicarse con facilidad
un sinfn de comprensiones y prcticas
de derechos humanos de muchas institu-
ciones guate maltecas, que de una u otra
manera se han visto inuenciadas por
estos principios esencialistas, algunas
veces sin que ni siquiera se percaten
de ello.
En la orientacin eclesial ms amplia
y de vanguardia parece estar implcito un
reconocimiento de los derechos humanos
en dos sentidos: a) esencialmente, los
derechos humanos son naturales al ser
humano, pero b) necesitan de un orde-
namiento social que los haga posible.
De esa cuenta, se les vincula a un cuerpo
de leyes que regulen el ordenamiento
social; es importante rescatar que este
tipo de enfoque, parte del ser humano y
lo pone en una posicin superior ante la
ley, de manera que ninguna ley puede ser
violatoria de un derecho humano.
11 Bartolomeo Sorge. La propuesta social de la Iglesia. (Espaa: BAC Popular, 1999).
12 Ocina de Derechos Humanos del Arzobispado de Guatemala (ODHAG). Plan Estratgico ODHAG 2005 - 2009.
(Guatemala: ODHAG, 2005). Pg. 54.
13 Ibd. ODHAG. Pg. 55.
131
2.2 Orientacin legal o positivista
El surgimiento del Sistema de Na-
ciones Unidas
14
suscit, en su proceso de
consolidacin, dos corrientes importan-
tes: la legalista y la desarrollista; stas se
distinguen por su forma de percibir los
derechos humanos, pero en la prctica
no son plenamente distin gui bles, porque
al interior de la organizacin que les dio
vida las prcticas son indiferenciables;
mas bien se nota una separacin entre
la una y la otra en las organizaciones
que han adoptado una u otra forma de
pensamiento.
La corriente legalista encuentra su
gnesis en la misma constitucin de la
Organizacin de las Naciones Unidas
(ONU), en 1945;
15
cuando todas las
naciones buscan sentar las bases de una
nueva forma de relaciones internacio-
nales, que eviten nuevas confrontacio-
nes blicas. Es importante mencionar
que el prembulo de surgimiento de la
ONU, no estuvo precisamente en los
derechos humanos, sin embargo, son
adoptados como una suerte de derecho
internacional, materializados en los
tratados internacionales, a partir de la
declaratoria en 1945, y para efecto se
establece la Asamblea General de la
ONU, facultada inter nacionalmente
para ayudar a ser efectivos los dere-
chos humanos y las libertades funda-
mentales.
16

En las prcticas institucionales
es muy frecuente que el trabajo de
defensa y promocin de los derechos
humanos se asocie a tareas de ndole
legal y de administracin de justicia;
de hecho se piensa en un vnculo in-
equvoco entre ley y derecho humano,
que ms bien corres ponde a un este-
reotipo que asume, entre otras cosas,
que los abogados son especialistas en
derechos humanos; esta interpreta-
cin llevada a sus extremos supone la
primaca de la ley ante los derechos
humanos; sin embargo, no es el objeto
de nuestro anlisis; en esta seccin nos
ocuparemos de presentar las declara-
ciones institucionales que validan la
existencia de una orientacin legal
moderada.
En esta orientacin surgen asociacio-
nes entre Estado y derecho, obligacin y
derecho, justicia y derecho; entre dere-
chos colectivos y derechos individuales,
derechos y democracia, entre otras.
14 Manuel Diego De Velasco. Derecho internacional pblico. (Espaa: Editorial Aguilar, 1931). Tambin: Alfred
Vedross. Derecho internacional pblico. (Espaa: Editorial Aguilera, 1961) y Francisco Cancino Cuevas. Tratado
sobre la organizacin internacional. (Mxico: JUS S.A., 1962).
15 Ministerio de Gobernacin. Derechos humanos: la ONU. (Guatemala, 1991).
16 Alfred Vedross. Resolucin 1296, Sistema de las Naciones Unidas. Carta de las Naciones Unidas. Sustraccin del
artculo 13, inciso b. Las Naciones Unidas y los derechos humanos.
132
Se presume que el ordenamiento
jurdico recoge los derechos humanos
y crea las posibilidades prcticas para
hacerlos vigentes en las relaciones
sociales; el Estado se constituye en el
vigi lante de esos derechos a travs del
cum plimiento de la ley y en esencia en el
ni co violador de derechos humanos.
En esta orientacin nos interesa re-
saltar el vnculo que tienen los derechos
humanos con el Estado, el marco jurdi-
co que los posibilita y la administracin
de justicia; sumado a los elementos que
rescatamos en la orientacin eclesial, an-
ticipamos desde ya las posibilidades de
una concepcin inte gradora, por ahora
en dos niveles: a) el nivel intencional
que corresponde a la orientacin eclesial,
y b) el nivel operativo, que corresponde
a la orientacin jurdica.
2.3 Orientacin de desarrollo
o histrica
En las publicaciones sucesivas del
Sistema de las Naciones Unidas en Gua-
temala, sobre la situacin del desarrollo
humano, se identica una orientacin
que ve en el respeto de los derechos hu-
manos una condicin sine qua non del
desarrollo. El desarrollo es entendido
como un proceso integral mediante
el cual se amplan las oportunidades
del ser humano en: educacin, salud,
ingresos, empleo, libertad, seguridad
y participacin,
17
dicho de otra mane-
ra, slo cuando los derechos humanos
tengan plena vigencia, podr darse un
autntico desarrollo humano.
Los indicadores con los cuales
se mide el desarrollo forman parte
de su mismo concepto: educacin,
salud, ingresos, empleo, libertad,
seguridad y participacin; concep-
tos que a su vez aparecen asociados
a los derechos humanos en algunas
comprensiones.
El tema de la integralidad de los
derechos humanos comienza a aparecer
cuando se cuestionan los mbitos don-
de los derechos humanos se cumplen o
violan; la vida se coloca en el centro de
toda la discusin y alrededor de ella las
condiciones materiales de existencia
que la afectan. Una concepcin integral
de los derechos humanos permite la
indiferenciacin de los mismos de las
condiciones polticas, sociales y cultu-
rales en que stos se dan.
17 Sistema de las Naciones Unidas para Guatemala. Informe de Desarrollo Humano, 1998. Sistema de las Naciones
Unidas para Guatemala. (Guatemala, 1999).
133
De la mano del desarrollo caminan
tambin las modificaciones estruc tu-
rales necesarias para permitir una vida
digna, que en trminos prcticos signi-
ca la plena vigencia de los derechos
humanos.
La concepcin de desarrollo parece
sumar a las dos concepciones anteriores,
el contexto en donde los derechos huma-
nos se materializan y las consecuencias
que stas tienen en la existencia humana,
en la vida, ms concretamente. Podemos
decir que el nivel esencial corresponde a
la orientacin eclesial, el nivel operativo
a la orientacin jurdica y el nivel con-
textual a la orientacin de desarrollo.
3. Acciones que se desarrollan en
torno a los derechos humanos en
Guatemala
Las prcticas de promocin, defensa
y educacin en derechos humanos en
Guatemala, han sido condicionadas his-
tricamente por los problemas sociales
y polticos que atraviesa el pas, y que
en ningn momento han dado descanso
a los defensores de derechos humanos,
para plantearse algo diferente a la de-
fensa frontal y legtima, ante situaciones
que ponen en riesgo la vida y la sociedad
misma.
En este contexto, los esfuerzos de las
organizaciones pro derechos humanos y
de la sociedad civil se dispersan, haciendo
triunfar las prcticas desarticuladoras de
grupos de control social. Este mbito es
crtico, sin embargo, no ha desalentado
la creatividad y entusiasmo de muchas
organizaciones por desarrollar una amplia
gama de acciones en derechos humanos.
Debemos entender que la institu-
cin, a diferencia de la organizacin,
recoge los valores o normas subjetivas
que se acogen como propios para denir
una identidad, en este caso identidad
institucional; de esa cuenta el repaso por
las coincidencias en cuanto identidad
institucional, pasa por esas subjetivida-
des, que algunas veces estn expresadas
en la misin institucional, en los valores,
y an en la visin; lo que siempre ocu-
rre es que forman parte de un discurso
institucional.
Una primera coincidencia en la
identidad institucional es la de denirse
como actores de transformacin social,
frente a los grupos ms vulnerables,
excluidos o afectados por el conicto
armado interno. Esta dualidad, actor
de transformacin social vulnerable,
excluido o afectado es razn de un
compromiso tico o responsabilidad
social, como se le ha dado por llamar re-
cientemente. Este compromiso tico est
inspirado en los derechos humanos.
Los derechos humanos, como eje
transversal de sus acciones conforman
134
una segunda coincidencia importante,
que para el caso de las organizaciones
analizadas es explcito, lo que no provo-
ca ninguna dicultad en su discurso al
declararse como organizaciones de dere-
chos humanos; y mencionamos esto con
el propsito de alimentar esa discusin
que ya hemos iniciado, sobre la dicul-
tad que tienen algunas organizaciones
por denirse como organizaciones de
derechos humanos.
Otro elemento subjetivo de coinci-
dencia institucional es denirse como
actores de transformacin social, frente
a las acciones u omisiones del Estado; lo
cual crea una triangulacin interesante:
organizaciones, poblaciones vulnerables
o afectadas, Estado.
Estas acciones frente al Estado, no
plantean su suplantacin o supresin;
ms bien, proponen su fortalecimiento y
su conversin en un Estado de derecho,
un Estado democrtico; que promueva la
justicia, la igualdad, que acepte y repare
los daos ocasionados por sus acciones
u omisiones.
Ahora bien, en la medida que no se
plantea sustituir o suprimir al Estado,
los objetivos y acciones van encami-
nadas, en su mayora, a fortalecer a la
sociedad en su conjunto, pero sobre
todo a los sectores ms vulnerables y
afectados; para que, a travs de la or-
ganizacin, la demanda, la incidencia y
la participacin ciudadana, generen las
transformaciones necesarias.
Como un ejercicio meramente di-
dctico se pueden clasicar las acciones
segn la direccin que lleven: a) aquellas
que se dirigen a sensibilizar, fortalecer
o crear capacidades en los grupos meta,
que por ahora les llamaremos indirec-
tas, en la medida que no se constituyen
en un n en s mismas, sino que tienen
como propsito nal incidir en la trans-
formacin social; ahora, a travs de las
poblaciones vulnerables o afectadas; b)
aquellas que se dirigen a incidir o trans-
formar las estructuras de funcionamiento
del Estado, para generarle condiciones
al derecho y la democracia, que pode-
mos reconocerlas como directas; y c)
aquellas cuyo n es fortalecer las capa-
cidades de intervencin de los actores
de transformacin social, que aqu las
conoceremos como internas.
Es muy importante que como parte
de las coincidencias de identidad ins-
titucional, la mayora de las organiza-
ciones se inspiran en los efectos de la
historia reciente del pas; su identidad
se construye alrededor de las necesi-
dades reales y concretas, pero tambin
histricas.
Lo histrico le da un carcter de
mo vimiento, de actuar procesual, en
la medida que toma en cuenta los lo-
gros sociales recientes: los Acuerdos
135
de Paz, por ejemplo. Queremos decir,
en resumen, que las organizaciones
se inspiran en su contexto espacial y
temporal e intentan incidir en l para
producir transformaciones que se ree-
jen en el desarrollo del pas. Esto atra-
viesa sus identidades, se ve expresado
en sus propsitos y sin lugar a dudas
matiza sus intervenciones operativas.
Aun que algunas veces no se vea as,
las acciones de transformacin social
que desarrollan estas y otras organiza-
ciones han producido cambios sustan-
ciales en el tiempo, Guatemala no es
la misma de hace unos diez aos; este
reconocimiento es importante porque
ayuda a situar en perspectiva, qu se
puede aspirar con ese esfuerzo, si es
sostenido en el tiempo; an mejor, si
es un esfuerzo sostenido, que haga
coincidir y logre articular en un mo-
vimiento social todas las acciones que
se desarrollan.
4. Validez terica y prctica de los
derechos humanos en Guatemala
Los derechos humanos en Guate-
mala dejaron de ser concebidos como
una reivindicacin burguesa, para
convertirse en una sombrilla que bajo
su techo recoge muchas luchas socia-
les. A futuro, los derechos humanos
parecen ser una posibilidad de lucha
factible para procurar la necesaria
transformacin social; al igual que
la violencia parecen ser un discurso
comn, compartido por casi todos los
sectores del pas. Esto es alentador
y estratgicamente ofrece muchas
posibilidades para poner a dialogar
an aquellas posturas histricamente
antagnicas.
Las condiciones formales tericas
existen, pero hace falta un largo trecho
importante que recorrer en el camino de
la prctica; las leyes, los tratados y con-
venidos por s solos no son sucientes;
la prctica de todos los actores sociales
es necesaria.
Esta relacin entre teora y prcti-
ca pasa, sin duda alguna, por cultu rizar
los derechos humanos, como ya se viene
diciendo en el mbito discur si vo de las
organizaciones atingentes al tema.
5. La plataforma de accin social
en derechos humanos como una
posibilidad
Los esfuerzos de las organizacio-
nes de derechos en Guatemala an son
dispersos, en la medida que triunfan las
prcticas desarticuladoras de gru pos de
control social por un lado y, por el otro,
muchas de las experiencias de trabajo
en derechos humanos han surgido a
partir de intereses de organizaciones
internacionales, que apoyan proyectos
136
transitorios y no tienen inters en arti-
cular procesos, ms all de sus lneas
de nanciamiento.
Los esfuerzos de trabajo conjun-
to que han surgido, no han tenido el
impacto esperado; pues las manifes-
taciones de trabajo conjunto se produ-
cen a partir de coyunturas especcas:
vio laciones graves a los derechos
humanos, y no se logra actuar ms
all de un comunicado conjunto, una
marcha o una denuncia, en el mejor
de los casos.
Cuando se busca coordinar esfuer-
zos ms sostenidos, surgen diferencias
ideolgicas entre las organizaciones
atingentes, impidiendo una comprensin
de la dimensin nacional, por sobre la
dimensin organizacional.
No se pretende desconocer los
avances signicativos que ha alcan-
zado el movimiento social en Guate-
mala: han sido muchos y sus costos
han sido muy elevados como para ig-
norarlos; sin embargo, la situacin de
desarticulacin de las organizaciones
de derechos humanos en Guatemala es
preocupante y llama en lo inmediato a
reunir alrededor de prcticas paradig-
m ticas los esfuerzos aislados de la
sociedad guatemalteca por construir
una cultura que vea en los derechos
humanos una oportunidad de desarro-
llo real y sostenible.
6. Lecciones aprendidas en
coordinaciones anteriores
Cuando se indag sobre las expe-
riencias de coordinaciones anteriores, las
organizaciones sealaron: protago nismo
e individualismo, objetivos confusos,
im posicin de agendas, coyun tu ra lismo,
discontinuidad, instituciona lizacin de
las instancias, nicamente se invita a
or ga nizaciones anes, algunas organiza-
ciones pequeas se sienten excluidas, las
acciones son dispersas, falta de tiempo,
el contexto adverso afecta y no se siste-
ma tiza la experiencia. En tre los aspectos
positivos se seala: que producen avances
a nivel social, se facilita la interac cin
organi za cional y se fomenta la unidad.
El protagonismo representa una
experiencia que una y otra vez se seala
como un desalentador o bloqueo de los
procesos conjuntos; se le asocia a la
concentracin del poder y que las plata-
formas sirven de escaln o puente de
personas con intereses particulares.
La exclusin es una de las dicul-
tades que, sobre todo, organizaciones
pequeas experimentan. La institucio-
nali zacin, llamada tambin oenegi za-
cin, tiene apariciones continuas: cuan-
do se habla de las formas organizativas
que debe adoptar la plataforma, cuando
se hace referencia al tema nanciero y
asociada a la agilidad y capacidad ope-
rativa que debe tener la plataforma.
137
7. Condiciones y caractersticas
de la plataforma
Las caractersticas ms importantes
que se le designan a una plataforma de
accin social que capte la disponibili-
dad y el inters de las organizaciones
de derechos humanos son: priorizar los
temas; denir objetivos claros; que sea
incluyente, amplia y plural; que se asu-
ma con responsabilidad la delegacin;
que sea prctica; evitar la institucio na -
li za cin; que sea afn a los diversos
intereses organiza cionales; evitar los
prota go nismos; que facilite las coor-
dinaciones internas; que propicie la
conversin del movimiento social; que
tenga agenda propia; que se articule
alrededor de refe rentes; que renueve sus
formas orga ni za tivas; que mantenga su
independencia y que formule planes de
largo aliento.
El protagonismo, la exclusin y
la oenegizacin son conceptos que
se relacionan con las caractersticas
que presenta el movimiento social en
Guatemala, sobre todo despus del
enfriamiento de las tensiones que se
vivieron durante el conicto armado; y
por qu no decirlo, desde que la coope-
racin internacional apoya los procesos
de desarrollo y organizacin social en
Guatemala por la va de proyectos.
El movimiento social en Guatemala
enfrenta muchos desafos; entre ellos
puede anotarse la necesidad de renovarse
en formas de intervencin, en sus maneras
discursivas, pero sobre todo en sus lideraz-
gos. El conicto armado interno hered
a la organizacin en Guatemala formas
de lide razgo que se caracterizan, entre
otras, por el prota go nismo. An persiste
una concepcin de liderazgo unipersonal,
tpico del pensamiento individualista de
una poca marcada por el autoritarismo, el
caciquismo, abuso de poder y la violencia;
para bien o para mal, esta forma de lide-
razgo uni personal sintetiz y cristaliz los
valores de esta poca y se perpetu en la
vida organiza cional del pas, impidiendo
formas ms democrticas de convivencia,
a travs de prcticas como el prota go-
nismo, por ejemplo.
Euclides Snchez,
18
en el 2000, ha ce
una interesante sntesis acerca de las for-
mas en que, tericamente, se con cibe la
participacin, el liderazgo y la organiza-
cin. Sobre la primera se ala el n fasis de
las concepciones tericas desde los exper-
tos, que para bien o para mal, responden a
una comprensin de la participacin como
una condicin de necesidad de las organi-
18 Euclides Snchez. Todos con la esperanza: continuidad de la participacin comunitaria. (Venezuela: Universidad
Central de Venezuela, 2000). Pssim.
138
zaciones de segundo piso, que intervienen
en los procesos de desarrollo comunitario;
al respecto del liderazgo seala el nfasis
de denirlo desde lo unipersonal, es decir,
centrar en una persona las caractersticas
ideales de un gestor social; con respecto
a la organizacin nos invita a reconocer
la verticalidad como caracterstica de las
estructuras, pero tambin de las lneas de
poder y decisin.
Estos tres acercamientos tericos
resultan interesantes en la medida que
sirven de referente para medir el impacto
de las condiciones sociales, econmicas
y polticas que generan estas formas
de construccin social, y que son, a la
vez, motivo de disidencia de modelos
emergentes de participacin, liderazgo
y organizacin social.
En la medida que se piense a la
participacin como una forma de par-
ticipacin social y se le vincule a la
participacin poltica, el ejercicio del
poder, pe ro sobre todo a la ciudadana,
se constituye en el camino y se convierte
en el ve hculo de formas ms sanas de
democracia; por su parte, una partici-
pacin como la que se est pensando:
amplia e incluyente, slo es posible
desde un li derazgo que va ms all de las
personas para inscribirse en los grupos
y que slo es posible en estructuras orga-
ni zativas que privilegian las relaciones
horizontales y circulares en el ejercicio
del poder y la toma de decisiones.
Otra de las caractersticas del mo -
vi miento social en Guatemala, so bre
todo en los ltimos aos es la ins titu-
ciona lizacin u oenegi za cin de la
organizacin y las demandas sociales; y
esto s resulta preocupante porque estas
formas de intervencin han sustituido o
robado espacio a las demandas de las or-
ganizaciones de base, a la organizacin
voluntaria, consciente y sentida.
El peligro del talle rismo y el
proyec tis mo ha llegado a las agendas
de los actores socia les en Guatemala
y con dicultad se logran separar los
proyectos de transformacin social, de
los documentos proyecto para la gestin
de recursos.
Finalmente, quisiramos referir-
nos, con entusiasmo, a la necesidad de
constituir espacios incluyentes, amplios,
plurales; desde nuestra perspectiva esto
es el resultado de ese encuentro social
que se est produciendo en Guatemala
entre la diversidad de organizaciones
que existen. Apunta, sin lugar a dudas,
a ese reen cuentro social que inevitable-
mente iba a ocurrir despus de todas
las divisiones y dispersiones que se
provocaron en aos de represin, temor
y desconanza.
Muchas organizaciones, de diversa
ndole han surgido en nuestro pas; y
corresponden a ese movimiento emer-
gente que muchos pensadores hoy en
139
da han sealado; en algunos casos son
minoras activas, con una propuesta
renovada que reta a la mayora de es-
quemas prefabricados por la costumbre
y el modo de hacer las cosas. Estas
organizaciones le abren paso a la inclu-
sin, a la pluralidad, a la amplitud, y
ya no podemos seguirnos haciendo de
odos sordos.
8. Or gani zaci ones que podr an
participar en la plataforma
Cuando se indag sobre las organi-
zaciones que podran integrar la plata-
forma, las respuestas fueron variadas,
pero bien se pueden integrar en dos
sentidos: a) las opiniones en torno a
quines deberan integrar la plataforma,
y b) las exclusiones o condiciona mientos
de participacin para algunas organiza-
ciones.
A la plataforma se le reconoce un
carcter amplio, incluyente y plural; la
posibilidad de integracin se ampla ms
all de las organizaciones tradicionales
y se considera a aquellas que no nece-
sariamente se denominan de derechos
humanos, pero indudablemente reali-
zan alguna accin en el tema.
Los condicionamientos o exclusio-
nes de participacin se presentan para
organizaciones del Estado, vinculadas
al gobierno, partidos polticos o aquellas
que por su naturaleza y acciones son
violadoras de los derechos humanos.
Resulta interesante destacar que,
por un lado, se aboga por una plataforma
amplia, plural e incluyente, pero por el
otro, se encuentran impedimentos para
la integracin de determinas entidades,
de grupos que han actuado en contra de
los derechos humanos de la poblacin;
se entiende con facilidad, pero cuando
se extienden esos con dicionamientos a
organizaciones estatales o gubernamen-
tales, cuya naturaleza especfica son
los derechos humanos, creemos que es
necesario reexionar ms.
Segn nuestro anlisis se excluye o
se condiciona la participacin de enti-
dades gubernamentales y estatales por
la actuacin de stas en la promocin y
la vigilancia de los derechos humanos
frente al Estado, ante sus acciones u
omisiones. Estas ideas se orientan en la
lnea de que el principal, si no el nico,
violador de los derechos humanos es el
Estado.
El Estado es la instancia encargada
de promover y vigilar a travs de todas
sus instancias el cumplimiento de los
derechos humanos, porque en suma es
quien los ratica y se compromete a
hacerlos vigentes en su espacio territo-
rial, pero eso no lo hace el nico viola-
dor. El Estado ha creado internamente
organismos que lo vigilen o sancionen
140
en su actuar, porque l es deciente,
o mejor dicho, no es perfecto. Esta
misin sancionadora no le correspon-
de exclusivamente a la Procuradura
de los Derechos Humanos (PDH),
es tambin el ocio de mltiples or-
ganizaciones sociales en Guatemala.
Las organizaciones sociales cumplen
con esta funcin por deciencia del
Estado o porque una dinmica social
democrtica lo permite o lo exige; nos
inclinamos por la segunda propuesta,
la democracia, como sistema necesita
de la actuacin del movimiento so-
cial, de su continua demanda, de su
vigilancia y promocin, porque estas
mismas actuaciones son insumos para
transformar al Estado, pues ste no es
perfecto, pero s perfectible.
Ahora bien, debido a que las or-
ganizaciones de derechos humanos
continuamente llevan a cabo acciones
que afectan la dinmica social, pue-
den favorecer los derechos humanos,
pero tambin pueden crear ocasiones
de violarlos, pues en toda interaccin
social existe esa posibilidad. Quin
vigila a los que vigilan?, quin cons-
tata o verica que las mismas organiza-
ciones de derechos humanos no violen
los derechos humanos?
Para crearle condiciones a lo dere-
chos humanos, se les debe apreciar ms
all de las leyes y procurar que sean
parte de la cultura, como valores bsi-
cos de interaccin social; en ese sentido
defendemos la idea de la pluralidad, la
inclusin y la amplitud en la integracin
de los espacios de coordinacin social.
Reconocemos que los derechos huma-
nos pueden ser posibles slo poniendo
a discutir al Estado, al gobierno y al
movimiento social.
9. Condiciones sociales que facilitan
y obstaculizan laconstitucin de
una plataforma de accin social en
derechos humanos
En Guatemala la situacin de los
derechos humanos es compleja y preocu-
pante; su defensa es legtima y urgente.
No podemos conar en que el Estado,
por lo menos en el mediano plazo, pueda
garantizarlos.
En el anlisis de las organizaciones
se pueden identicar los siguientes pun-
tos nucleares: el Estado es dbil y los
gobiernos no muestran voluntad poltica
por transformar la preocupante situacin
de derechos humanos en Guatemala; la
mayora de la poblacin vive en condi-
ciones que obligan su sobre vi ven cia, y
muy difcilmente pueden transcen derla
para plantear la reivindicacin de sus
derechos humanos.
El sistema social se ha visto afec-
tado por la dispersin, la prdida de
141
valores de convivencia democrtica,
si alguna vez los hubo en Guatemala;
aunque se han hecho esfuerzos de
coin cidencia en el movimiento social,
an hay dispersin y contradicciones
que no han podido ser superadas; la
poca de poscon icto que vivimos,
an pertenece al conicto; no estamos
en la poca de la paz y si bien los
discursos se han modicado, las si-
tuaciones que originaron el conicto
interno persisten y en el peor de los
casos, han empeorado; las formas de
intervencin deben revestirse en el
presente y asumir los retos ideolgicos
y discursivos actuales.
CONCLUSIONES
1. Los antecedentes de un movimiento
social por los derechos humanos en
el pas pueden ser organizados en
cuatro perodos:
Primero. Entre 1944 y 1954, co-
rrespondiente a los gobiernos revo-
lucionarios de Arvalo y Arbenz.
Caracteriz a este primer perodo,
el reconocimiento, defensa y pro-
mocin de los derechos humanos
por parte del Estado.
Segundo. Entre 1956 y 1970; a
partir de la instalacin del gobierno
contrarre volucionario de Castillo
Armas, el Estado inici una poca de
violacin sistemtica de los derechos
humanos de la poblacin organiza-
da. En este contexto adverso para el
movimiento de derechos humanos
surgen las primeras expresiones
organizadas de la poblacin por la
defensa de sus derechos: sindical y
campesina, sobre todo; adems se
origina el conicto armado interno.
Tercero. Se produce entre 1970 y
1986. Cuando el ejrcito se instala
en el gobierno inicia una poca de
viola cin generalizada de los dere-
chos humanos; corresponde tam-
bin a la agudizacin del conicto
armado inter no, el surgimiento de
las Paatrullas de Autodefensa Civil
(PAC) y las sucesivas campaas mi-
litares de pa ci cacin social. En
este perodo surge la defensa de los
derechos humanos que hoy conoce-
mos en el pas, a partir del esfuerzo
de organizaciones de familiares de
vctimas de tortura, desaparicin
forzada y masacres.
Cuarto. Se lleva a cabo entre 1986
y 1996 y se caracteriz, entre otras
cosas, por la instalacin de gobiernos
civiles, el inicio del proceso de paz y
142
el surgimiento de la mayora de orga-
nizaciones especializadas en derechos
humanos. Tras la rma de los Acuer-
dos de Paz en 1996, el movimiento
de derechos humanos en Guatemala
se dispers y las reivindicaciones
conjuntas ocurren en coyunturas in-
cidentales, efectos de una situacin
mantenida y estructurada de violacin
de los derechos humanos en la socie-
dad guatemalteca.
2. Las prcticas de intervencin en de-
rechos humanos en Guatemala estn
inspiradas en tres orientaciones es-
peccas: a) eclesial (iusnatu ra lista),
b) legal (positiva), y c) de desarrollo
(histrica-integral).
La orientacin eclesial se ha produ-
cido alrededor de la Iglesia Catlica,
que fundamentada en su doctrina
social, deende que hay derechos
humanos que no proceden de ninguna
obra realizada por el hombre, sino
de su dignidad esencial de persona, lo
que conduce a la naturalizacin de los
derechos humanos y su preexistencia.
La orientacin legal encuentra su
gnesis en la misma constitucin
de la Organizacin de las Naciones
Unidas (ONU). En esta orientacin
los derechos humanos se asocian
a tareas de ndole legal y de ad-
ministracin de justicia y surgen
asociaciones entre Estado y dere-
cho, obligacin y derecho, justicia
y derecho.
La orientacin de desarrollo ve en
el respeto de los derechos humanos
una condicin sine qua non del desa-
rrollo, en la medida que ste ampla
las oportunidades del ser y hacer
humano: slo cuando los derechos
humanos tengan plena vigencia,
podr darse un autntico desarrollo
humano.
Esta orientacin ofrece la posibili-
dad de un enfoque ms integral de
los derechos humanos, en la medida
que cuestiona los mbitos en los que
los derechos humanos se cumplen o
violan, coloca a la vida en el centro
de toda la discusin y alrededor de
ella las condiciones materiales de
existencia que la afectan; a la vez,
permite la indife ren ciacin de los
derechos humanos de las condicio-
nes polticas, sociales y culturales
donde stos se producen.
3. En los propsitos y acciones de las
organizaciones pro derechos hu-
manos en el pas, puede leerse una
triangulacin interesante: organiza-
ciones, poblacin, Estado. A nivel de
la identidad institucional, implcita-
mente todas se denen como actoras
de transformacin social, frente a las
acciones u omisiones del Estado, en
la vigilancia de los derechos huma-
143
nos de la poblacin ms vulnerable,
afectada o excluida.
Los derechos humanos se constituyen
en el contenido tico que motiva
actuar fren te al Estado.Y esta ac-
tuacin no plantea su suplantacin
o supresin, ms bien propone su
fortalecimiento y su conversin en un
Estado de derecho, democrtico; que
promueva la justicia, la igualdad, que
acepte y repare los daos ocasionados
por sus acciones u omisiones.
En la medida que no se plantea sustituir
o suprimir al Estado, los objetivos y
acciones van encaminadas a fortalecer
a la poblacin para que, a travs de la
organizacin, la demanda, la incidencia
y la participacin ciudadana genere
las transformaciones necesarias. Las
acciones pueden clasicarse, segn la
direccin que llevan en: a) indirectas:
aquellas que se dirigen a sensibilizar,
fortalecer o crear capacidades en la
poblacin, en la medida que no se cons-
tituyen en un n en s mismas, sino que
tienen como propsito nal incidir en
la transformacin social, ahora a travs
de la poblacin; b) directas: aquellas
que se dirigen a incidir o transformar
las estructuras de funcionamiento del
Estado, para generarle condiciones al
derecho y la democracia; y c) inter-
nas: aquellas cuyos n es fortalecer
las capacidades de intervencin de los
actores de transformacin social.
4. El protagonismo, la institucio na-
lizacin y la exclusin aparecen como
problemas importantes en las expe-
riencias de coordinacin en tre las or-
ganizaciones de derechos humanos.
El protagonismo representa una ex-
periencia que una y otra vez se seala
como un desalentador o bloqueo de los
procesos conjuntos, y se corres ponde
con un modelo de lide razgo uniper-
sonal que la historia reciente del pas
hered a la vida orga niza cional, por-
que sintetiza y cristaliza los valores
del autoritarismo, caciquismo, abuso
de poder y violencia.
La institucionalizacin u oene-
giza cin de la organizacin y las
demandas sociales ha sustituido o
robado espacio a las demandas de
las organizaciones de base, a la or-
ganizacin voluntaria, consciente y
sentida. El peligro del talle rismo
y el proyectismo y la burocracia
ha llegado a las agendas de las
actores sociales en Guatemala y
con dicultad se logran separar los
proyectos de transformacin social,
de los documentos proyecto para la
gestin de recursos.
Finalmente, la exclusin es experi-
mentada, sobre todo, por organiza-
ciones pequeas que no ven inclui-
das sus demandas en las agendas de
coordinacin.
144
5. Todas las organizaciones indagadas
muestran disponibilidad de integrar-
se a la plataforma bajo ciertas condi-
ciones. Se ponen condiciona mien tos
a la integracin de organizaciones
estatales y de gobierno, y se excluye
la participacin de partidos polticos
o aquellas que por su naturaleza y
acciones son violadoras de los de-
rechos humanos.
6. Estos condicionamientos se razonan
como vlidos en la medida que se
concibe al Estado como el nico
violador de los derechos humanos y
no puede ser juez y parte en la pla-
taforma; pero s se acepta que todas
las organizaciones sociales pueden
violar los derechos humanos, resulta
ser sta una contradiccin reac tiva.
Estratgicamente, es mucho ms
valioso tener en un mismo espacio
a todos los actores de derechos, pues
obliga su actuacin pronta y facilita
la incidencia en los espacios de po-
der poltico.
7. Existen condiciones adversas
que afectan la integracin de una
plataforma de accin social en
derechos humanos en Guatemala:
a) un Estado dbil y los gobiernos
no muestran voluntad poltica por
transformar la preocupante situacin
de derechos humanos en Guatema-
la, b) la mayora de la poblacin
vive en condiciones que obligan su
sobre vivencia, y muy difcilmente
pueden trascen derla para plantear
la reivindicacin de sus derechos
humanos, c) el sistema social se ha
visto afectado por la dispersin, la
prdida de valores de convivencia
democrtica; y d) aunque se han
hecho esfuerzos de coincidencia
en el movimiento social, an hay
dispersin y contradicciones que no
han podido ser superadas.
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Unidas. Carta de las Naciones
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13, inciso b; Las Naciones Unidas
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EN DEFENSA DE
LOS POBRES
Doctor en dinmica humana por la Universidad Mariano Glvez de Gua-
temala. Adems, es maestro en sociologa, especializado en sociologa
rural por la Ponticia Universidad Catlica del Ecuador. Tambin es li-
cenciado en ciencias jurdicas y sociales por la Universidad de San Carlos
de Guatemala. Ha publicado artculos en revistas y libros de texto, entre
ellos: La organizacin popular en Guatemala. Guatemala; la nca El
Carmen Villaseca. Su gente. Su historia; Trabajadores guatemaltecos en
Mxico.
El doctor Mosquera se ha desempeado como profesor en la Facultad de
Ingeniera y en la Escuela de Ciencias Psicolgicas de la USAC, en la
Universidad del Valle de Guatemala y en la Universidad Rafael Landvar.
Tambin fue profesor de la Universidad Autnoma de Chiapas donde tam-
bin fue presidente del Comit de Investigaciones Sociales de la Escuela
de Ciencias Sociales de la Universidad Autnoma de Chiapas.
ANTONIO FRANCISCO MOSQUERA AGUILAR
149
RESUMEN EJECUTIVO
L
os derechos humanos estn establecidos en la normativa constitucional
vigente. Desafortunadamente, en el texto constitucional no se expres
la necesidad de acciones urgentes a favor de quienes no gozan de tales dere-
chos.
A nales del siglo XX, en Guatemala, las ocinas estatales de planeacin ini-
ciaron trabajos con el propsito de denir una estrategia para reducir la pobreza. La
formulacin resultante, carece de focalizacin, se confunde con un plan nacional
de desarrollo y muestra una falta de vinculacin entre los planteamientos generales
y la propuesta programtica.
En este trabajo se propone desarrollar la defensa de los derechos humanos de
los pobres, considerando tal situacin con las caractersticas siguientes: como una
violacin de las garantas constitucionales, atencin focalizada, llevarse adelante
conociendo el punto de vista de los pobres mismos, poseer carcter de urgencia y
reconocer que es coadyuvante con los planes nacionales, los planes sectoriales y las
acciones locales. Se aboga porque en estas tres ltimas actividades, se consideren
las metas del milenio de la Cumbre Social de Naciones Unidas.
151
ABSTRACT
T
he human rights are established in the actual constitutional regulation. Un
fortunately, in the constitutional text is not expressed the need of urgent
actions in favor of the people who do not enjoy such rights.
In the end of the 20th century, the state ofces of planning initiated works with
the purpose of dening a strategy to reduce the poverty. The resultant formulation,
lacks the focus of it. It is confused with a national plan of development and shows
a lack of a bond between the general planning and the programmed proposal.
This work pursuits the defense of the human rights of the poor, with the char-
acteristics to consider such situation as a violation of the constitutional guarantees,
attention gotten into focus to be carried ahead knowing the point of view of the poor
themselves, to possess character of urgency and to recognize that is cooperative
with the national plans, the sectorial plans and the local actions. It is pleaded that in
the three last activities, the goals of the millennium be considered in the the social
summit of United Nations.
153
CONTENIDO
1. Situacin de los derechos de los pobres ....................................................... 155
2. Univocidad de los pobres.............................................................................. 156
3. Pluralismo metodolgico para determinar a los pobres ................................ 157
4. Los funcionarios aceptan la pobreza............................................................. 161
5. Qu hacer? .................................................................................................. 163
6. Un camino equvoco ..................................................................................... 163
7. Los derechos humanos y los pobres ............................................................. 166
8. Las metas del milenio. Orientacin para los planes de desarrollo ................ 171
9. Procuracin contra la pobreza ...................................................................... 173
Conclusiones ...................................................................................................175
Bibliografa .....................................................................................................176
155
1. Situacin de los derechos
de los pobres
C
omo resultado de las re vo lucio -
nes sociales de principios del
siglo XX, se inici la prctica de
incluir un programa social en las cons-
tituciones. En efecto, la Constitucin
mexicana (5 de febrero de 1917), la so-
vitica (1918, precedida por la Declara-
cin de Derechos del Pueblo Trabajador
y Explotado, entr en vigor en 1921), la
de Weimar (11 de agosto de 1919), etc.
fueron el origen de la corriente que se
plasm en sendos t tulos de garantas
sociales, culturales y econmicas en las
cartas magnas de varios Estados.
El pas no fue una excepcin, por
lo que durante ms de medio siglo, los
diferentes ordenamientos constitucio-
nales han establecido mandatos para
conseguir ciertos objetivos de carcter
social. Una y otra vez, se han reitera-
do similares o idnticos reclamos de
justicia social que no alcanzan a ser
cumplidos por los diferentes regme-
nes polticos que histricamente se han
conformado.
EN DEFENSA DE LOS POBRES
Las indicaciones de derechos de-
seables en varios mbitos de la vida
social estn presentes en la legislacin.
La actual Constitucin Poltica de la
Repblica de Guatemala, en su Ttulo
II, Derechos Humanos, contiene los
siguientes captulos:
Captulo I. Derechos individuales
Captulo II. Derechos sociales
Seccin primera. Familia
Seccin segunda. Cultura
Seccin tercera. Comunidades indgenas
Seccin cuarta. Educacin
Seccin quinta. Universidades
Seccin sexta. Deporte
Seccin sptima. Salud, seguridad y
asistencia social
Seccin octava. Trabajo
Seccin novena. Trabajadores del Estado
Seccin dcima. Rgimen econmico y
social
Captulo III. Deberes y derechos
cvicos y polticos
Captulo IV. Limitacin a los
derechos constitucionales
Para mencionar algunos de los dere-
chos proclamados, se puede hacer un rpi-
do inventario: el trabajo es un derecho de
la persona y una obligacin social (artculo
ANTONIO FRANCISCO MOSQUERA AGUILAR
156
101); debe haber asistencia crediticia y
tcnica preferencial al patrimonio familiar
y vivienda popular en tierras en posesin
de indgenas (artculo 67); o de conjuntos
habita cionales con nancia miento para los
trabajadores (artculo 105) o de vivienda
popular (artculo 119 inciso g); derecho
a una alimentacin y nutricin que rena
los requisitos mnimos de salud (artculo
99); utilizacin del agua bajo inters social
(artculos 127 y 128) sin contaminarla (ar-
tculo 97); los habitantes tienen el derecho
y la obligacin de recibir la educacin
inicial, preprimaria, primaria y bsica
(artculo 74); derecho fundamental del
ser hu mano a la salud sin discriminacin
alguna (artculo 93); etc.
En la Constitucin Poltica no apa-
rece ninguna referencia que permita
establecer la existencia de un sector de
la ciudadana carente de dichos dere-
chos y, por lo tanto, debera realizarse
un esfuerzo adicional para conseguir la
igualdad ante la ley. Esta omisin impide
sealar situaciones sociales indeseables
o grupos necesitados de polticas y pro-
gramas para su progreso social.
Tal situacin no es absoluta, pues
la Constitucin en su artculo 13 reco-
noce que existe el analfabetismo de
la poblacin econmica activa. No
obstante, estatuy que ese indeseable
estado habra de ser erradicado durante
los tres primeros gobiernos de vigencia
constitucional. No hace falta apuntar que
los ministros del ramo reiteradamente
maniestan el incumplimiento de ese
mandato constitucional.
1
La consideracin que tuvieron los
constituyentes sobre el concepto de
desarrollo es insuciente y desprovisto
de consideraciones hacia el futuro, pues
lo hacen equivalente a programas de
gobierno o de organizacin de servicios
pblicos y no un esfuerzo nacional o ac-
tos remediales de rectora estatal para el
logro de una sociedad ms justa. As, al
ignorarse la existencia de una poblacin
privada de los derechos declarados, no
existe ninguna conciencia de la gravedad
de su situacin y de la demanda de accio-
nes urgentes para corregir esa situacin.
A la poblacin menesterosa econmica-
mente y, por lo tanto, privada de muchos
de los derechos sociales declarados
constitucionalmente se les denominar
pobres, en esta exposicin.
2. Univocidad de los pobres
El reconocimiento y conceptualiza-
cin de los pobres no parece dar lugar
a equvocos. Antes bien, numerosos
1 Ministra de Educacin Carmen Acea: trescientos mil guatemaltecos sern alfabetizados este ao. El analfabetismo
es actualmente de 29 por ciento y la meta del gobierno es que descienda 4 puntos porcentuales, durante los cuatro
aos del actual perodo de gobierno. Diario de Centroamrica. Mircoles, 16 de junio de 2004. Pg. 9.
157
acerca mientos por los ms diversos
autores e instituciones jams llegan a
formar anbologas sino ayudan a dibu-
jar un cuadro bastante comprensivo de
la pobreza. La conciencia del fenmeno
ha provocado reexiones ligadas tanto a
la preocupacin por su causa econmica
y hasta de carcter teolgico.
2
En una publicacin del Banco Mun-
dial citada por Emilio Velazco Gamboa,
se expone: La pobreza es hambre. La
pobreza es falta de techo bajo el cual
resguardarse. La pobreza es estar en-
fermo y no poder ser atendido por un
mdico. La pobreza es no poder ir a la
escuela y no saber leer. La pobreza es
no tener trabajo, tener miedo al futuro
y vivir da a da. La pobreza es perder a
un hijo debido a enfermedades relacio-
nadas con el agua impura. La pobreza
es impotencia, falta de representacin y
libertad.
3
Muchos han destacado que la
precariedad produce inseguridad y, por
lo tanto, retraimiento en la participacin
ciudadana. Los pobres suelen poseer un
pensamiento fatalista y pesimista.
4
En suma, los pobres, cualquiera que
sea la causa de su infortunio, son recono-
cidos fcilmente en todo sistema social.
No se basa slo en razones econmicas
sino tambin en otras dimensiones reco-
nocidas como resultado de factores ex-
plicativos diferentes que tambin pueden
presentarse combinados.
3. Pluralismo metodolgico
para determinar a los pobres
La pobreza es un fenmeno histri-
co y regional. Lo primero quiere decir
que el estado de pobreza o necesidad ha
venido cambiando a lo largo del tiempo.
De la misma manera que ha aumentado
la esperanza de vida de la poblacin, la
pobreza muestra diferencias en relacin
con el pasado, pero en una sociedad se
puede observar que las diferencias en
fortuna tambin consisten en un dife-
rencial de los benecios y las cargas
que se soportan. Lo regional se expresa
en que las variedades climticas y de
riqueza social, hacen a los pobres dife-
rentes en cada lugar.
2 Gustavo Gutirrez. Una teologa de la liberacin. Trad. Sister Caridad Inda & John Eagleson. (Maryknoll, N. Y.: Orbis,
1988). Pg. 172. Para el telogo latinoamericano Gustavo Gutirrez, la opcin por los pobres supone: un acto de amor
y liberacin. sta tiene un valor redentor. Si la ltima causa de la expoliacin y enajenacin humana es el egosmo; la
profunda razn para la pobreza voluntaria es el amor por el prjimo. La pobreza cristiana tiene como signicado solamente
un compromiso de solidaridad con el pobre, con aquellos que sufren miseria e injusticia. El compromiso es testicar que
el mal ha resultado del pecado y contraviene la comunin. No es un asunto de idealizar la pobreza sino tomarla como
lo que es: un mal que llama a protestar en contra y a luchar por abolirla. (traduccin libre del autor de esta ponencia).
3 Emilio Velazco, Gamoa. La pobreza y su combate: el caso de Mxico <http://www.monograas.com/trabajo904/
combate-pobreza-mundo/combate-pobreza-mundo.shtml.> (16 de junio de 2004).
4 Ignacio Martn Bar, S. J. As piensan los salvadoreos urbanos 1986-87. (San Salvador: Universidad Centro-
americana Jos Simen Caas, 1987).
158
Un comn denominador, la po-
breza, signica menos oportunidades,
vulnerabilidad y gozar de menos re-
cursos. Fijndose en el sujeto se puede
denir la pobreza como una merma de
la capacidad. En efecto, Amirtya Sen,
Premio Nobel de Economa 1998, ha
insistido que la pobreza se dene des-
de el sujeto como la imposibilidad de
las capacidades bsicas para alcanzar
determinados niveles mnimamente
aceptables.
5

Un indicador muy abstracto, pero
bastante objetivo, sealara que los
pobres tienen menos energa a su dis-
posicin que la mayora de las dems
personas de su sociedad y, en su balance
orgnico con su medio, mantienen un
dcit persistente.
6
Relativo a la causa de la pobreza, E.
O. Wright ha establecido las siguientes
tendencias tericas para explicarla:
1. La pobreza como resultado de atri-
butos inherentes al individuo;
2. La pobreza como producto de carac-
tersticas individuales contingentes;
3. La pobreza como producto de causas
sociales;
4. La pobreza como resultado inhe-
rente a las propiedades del sistema
social.
7
Como tendencias tericas tienen su
fundamentacin y consecuencias prc-
ticas que sustentan muchos programas
de accin.
Reconocer a lo pobres y cuanticar-
los es necesario para todo programa de
gobierno en un Estado de bienestar. Por
esta razn, el afn de medir a la pobreza
ha sido una constante para gobiernos e
instituciones interesadas en el desarrollo.
No obstante, la medicin supone crite-
rios dismiles. Segn Amartya Sen, para
identicar a los pobres se debe:
5 Amartya Sen. Inequality Re-examined. (Cambridge, Harvard University Press, 1992). Pg. 107. Citado por la
Ocina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos. Los derechos humanos y la
reduccin de la pobreza. Un marco conceptual. (Nueva York y Ginebra: Naciones Unidas, 2004). Pg. 7.
6 Contra lo que algunos arman, no es un obstculo carecer de una precisa lnea de pobreza, pues como se mencion,
los estudios cualitativos siempre la pondrn en duda. Esta es la razn por la que Amartya Sen, que ha hecho ms
que nadie por ampliar el concepto de pobreza, insiste en que existen algunas claras conexiones que restringen
la ndole del concepto, ms no podemos con entera libertad caracterizar la pobreza de cualquier manera que
queramos (A. Sen, Inequality Re-examined. (Cambridge, Harvard University. Press, 1992). Pg. 107. Citado en
pg. 5.
7 Wright, E.O.: El anlisis de clase de la pobreza, en VVAA, Desigualdad y clases sociales, Madrid, 1995. Funda-
cin Argentaria-Visor. Citado por Daniel Revents. La pobreza, la renta bsica y el marxismo clsico. (Barcelona:
Claves de la razn prctica, 2002). Pg. 3.
159
1. Detallar la poblacin objeto de
estudio;
2. Elegir a las variables que mejor
capten la posicin econmica de
los individuos considerados como
pobres;
3. Especicar la lnea de pobreza, es
decir, quien se encuentre por de-
bajo de la misma, ser considerado
pobre.
El mencionado Banco Mundial
expone: Cuando se estima la pobreza
a nivel mundial, se tiene que usar la
misma lnea de pobreza de referencia, y
expresarla en una unidad comn a tra-
vs de los pases. Por lo tanto, a efectos
de agregar y comparar datos a nivel
global, el Banco Mundial usa lneas de
referencia de $1 y $2 por da en dlares
de 1993 en trminos de la Paridad del
Poder Adquisitivo (PPA) (donde la PPA
mide el poder adquisitivo relativo de las
monedas a travs de los pases). Se ha
estimado que en 1999 1,200 millones de
personas en el mundo tenan niveles de
consumo inferiores a $1 por da (23 por
ciento de la poblacin de los pases en
desarrollo) y 2,800 millones de personas
vivan con menos de $2 diarios.
8
Por su parte, el Programa de Nacio-
nes Unidas para el Desarrollo PNUD,
arma: Se dene la pobreza humana
por el empobrecimiento en mltiples
dimensiones: la privacin en cuanto a
una vida larga saludable, en cuanto a co-
nocimiento, en cuanto a un nivel decente
de vida, en cuanto a participacin. Por el
contrario, se dene la pobreza de ingreso
por la privacin en una sola dimensin,
el ingreso, ya sea porque se considera
que ese es el nico empobrecimiento
que interesa o que toda privacin puede
reducirse a un denominador comn. El
concepto de pobreza humana considera
que la falta de ingreso suciente es un
factor importante de privacin humana,
pero no el nico. Ni, segn ese concepto,
puede todo empobrecimiento reducirse
al ingreso. Si el ingreso no es la suma
total de la vida humana, la falta de in-
greso no puede ser la suma total de la
privacin humana.
9
Para realizar mediciones, el PNUD
u ti liza dos ndices de desarrollo
humano
10
:
1. El Indice de Pobreza Humana (IPH)-
1 mide la privacin en cuanto a las
8 Emilio Velazco Gamboa, Op. Cit.
9 Citado por Alberto Romero. Aproximacin conceptual. Denicin de pobreza. <http://www.eumed.net/cursecon/
libreria/arglobal/5**htm> (14 de junio de 2004).
10 Cfr. ONU. Informe sobre desarrollo humano 2004. Notas sobre las estadsticas en el Informe sobre Desarrollo
Humano. <http://webs.uvigo.es/aprada/IDH/IDH%202004%20pp.%2025I-276.pdf> (14 de junio 2004).
160
mismas dimensiones del ndice
de desarrollo humano (IDH). Las
variables utilizadas son el porcen-
taje de personas que se calcula que
morir antes de los 40 aos de edad,
el porcentaje de adultos analfabetos
y la privacin en cuanto al apro-
visionamiento econmico ge neral
pblico y privado reejado por el
porcentaje de la poblacin sin acceso
a servicios de salud y agua potable
y el porcentaje de nios con peso
insuciente.
2. El IPH-2 se centra en la privacin
en las mismas tres dimensiones
que el IPH-1 y en una adicional, la
exclusin social. Las variables son
el porcentaje de personas que se
calcula morir antes de los 60 aos
de edad, el porcentaje de personas
cuya capacidad para leer y escribir
no es suciente para ser funcional,
la proporcin de la poblacin que es
pobre de ingreso (con un ingreso dis-
ponible inferior al 50% del mediano)
y la proporcin de desempleados de
largo plazo (12 meses o ms).
No obstante, varios estudiosos lati-
noamericanos demostraron que no era
posible hacer una asociacin muy fuerte
entre la pobreza por ingresos y necesi-
dades bsicas insatisfechas cuando se
trataba de sealar a los pobres en un pas
o regin.
11
Obviamente, un campesino
puede tener bajo ingreso y cubre las
necesidades bsicas con relativa su-
perioridad a un habitante pobre de la
ciudad. Otras veces, ciertas prcticas
que se consideran deseables bajo un
punto de vista sanitario moderno, tienen
obstculos para ser adoptadas en regio-
nes tradicionalistas que gozan de buena
alimentacin e integracin armnica con
la naturaleza. As, la lnea de pobreza es
relativa, pues sucede, en otros casos, que
algunas personas tienen ingresos altos,
pero carecen de servicios de salud, agua
potable, drenaje, etc., lo que chocara
con el clculo de necesidades bsicas
insatisfechas.
Julio Boltvinik es partidario de la
adopcin de lo que llama multidimen-
sionalidad, es decir, combinar el mto-
do de medicin integrada de la pobreza
con la lnea de pobreza y necesidades
bsicas insatisfechas. De esa cuenta
puede identicar las carencias asocia-
das a las insuciencias de varias de las
seis fuentes de bienestar de los hogares
11 Julio Boltvinik cita a Beccaria, Luis y Alberto Minujin, s.f. Mtodos y alternativas para medir la evolucin de la
pobreza. Documento de trabajo, INDEC, nm. 6. Kaztman, Rubn. La heterogeneidad de la pobreza. El caso de
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e intensidad de la pobreza en Mxico, en J. Boltvinik y E. Hernndez Laos. Pobreza y distribucin del ingreso
en Mxico. (Mxico: Siglo XXI, 1999).
161
y personas: a) el ingreso corriente (mo-
netario y no monetario); b) los derechos
de acceso a servicios o bienes guber-
namentales de carcter gratuito (o sub-
sidiados); c) la propiedad, o derechos
de uso, de activos que proporcionan ser-
vicios de consumo bsico (patrimonio
bsico); d) los niveles educativos, las
habilidades y destrezas, entendidos no
como medios de obtencin de ingreso,
sino como expresiones de las capaci-
dades de entender y hacer; e) el tiempo
disponible para educacin, recreacin,
el descanso y las tareas domsticas, y
f) la propiedad de activos no bsicos
y la capacidad de endeudamiento del
hogar.
12
Tal como sealan algunos tra ta-
distas, la pobreza tiene muchas con-
ceptualizaciones que pueden ser com-
plementadas desde una perspectiva
cualitativa donde se consideren aspectos
subjetivos de gran importancia.
13
En
conclusin, con buena voluntad se pue-
de determinar quines son pobres, para
una vez identicados, facilitarles que
sean sujetos de programas de apoyo y
stos les permitan abandonar el estado
de miseria del que son parte.
4. Los f unci onari os aceptan l a
pobreza
Al inicio del siglo XXI, los altos
fun cionarios de Guatemala aceptaron
la existencia de pobres en el pas. Utili-
zando esquemas de informes del Banco
Mundial, la Secretara de Planicacin
y Programacin de la Presidencia, (SE-
GEPLAN), elabor un documento inti-
tulado: Drama de la pobreza: el drama
de la pobreza en Guatemala: sus rasgos
y efectos sobre la sociedad. Inician su
estudio buscando provocar un efecto
retrico, puesto que se refieren a un
personaje descrito por investigadores de
la Facultad Latinoamericana de Ciencias
Sociales (FLACSO). Sin embargo, tal
recurso persuasivo no es para nada ori-
ginal, pues en un informe semejante, el
Banco Mundial tambin haba relatado
la vida de un personaje similar al inicio
de su exposicin.
14
Basrabai vive en Mohadi, una villa a
500 kilmetros de Ahme da bad, en el
estado hind de Gu ja rat, en el litoral
del mar Arbigo. Ella es la primera
mujer que fue sarpanch de panchayat
presidenta del consejo local
12 Julio Boltvinik & Araceli Damin. Derechos humanos y medicin ocial de la pobreza en Mxico. Universidad
Auttoma del Estado de Mxico. Red AL y C. Red de Revistas cientcas de Amrica Latina y el Caribe, Ciencias
Sociales y Humanidades. (Mxico D. F.: CIAEAP/UAEM, Papeles de poblacin No. 35 enero/marzo 2003). Pg.
109. <http://redalyc.vaemex.mx/redalyc/pdf/112/11203506.pdf>
13 Miguel ngel Mateo Prez. Desiguales, pobres y excluidas. Lecciones metodolgicas desde la (ausente) perspectiva
de gnero. (Alicante: Universidad de Alicante. Departamento de Sociologa II. 2001).
14 World Development Report 2000/2001. Attacking Poverty. (Oxford: Oxford University Press & World Bank, 2001).
162
(Banco Mundial, Attacking poverty,
traduccin propia).
Alba es una joven chort de 17 aos,
originaria de la aldea El Tesoro,
municipio de Jocotn, departamento
de Chiquimula. Es la mayor de ocho
hermanos en un hogar en el que falle-
ci el padre, el principal generador
del ingreso familiar...
(SEGEPLAN, Drama de la pobreza)
Los planicadores estatales continan
con una descripcin de la pobreza, para
nalmente deducir que en Gua temala
hay seis millones de guate maltecos
con ingresos insucientes (menores de
Q389.30). Luego, enumeran las repercu-
siones de esta situacin, que bsicamente
consisten en un aumento de la degrada-
cin ambiental y la desnutricin.
Pero la ocina gubernamental fue
ms lejos, apoyndose en la Conferencia
Episcopal de Guatemala, clamando que
Las masas analfabetas son la dram-
tica expresin de la injusticia secular
que nos oprime. Son la expresin de un
gran fracaso como pas y son tambin un
lastre para un desarrollo integral siempre
postergado.
15
Semejantes expresiones
avaladas por una secretara de la presi-
dencia no deja de sorprender.
Finalmente, la Secretara de Pla-
nicacin y Programacin de la Presi-
dencia, sentencia: La pobreza en Gua-
temala es un fenmeno estructural que
se transmite de forma intergenera cional,
cuya manifestacin no es producto de
una situacin momentnea especca.
Ms bien, es el fruto de varios procesos
concurrentes que se han ido generando
y enraizando en la sociedad a lo largo de
varias generaciones. Dado su carcter
multidimensional, es difcil establecer
cul es la causa ltima que la genera.
Por lo tanto, la persistencia se expli-
ca por obstculos econmicos, sociales,
institucionales, que provocan una situa-
cin que es un fenmeno estructural:
no se ha producido recientemente. Sus
races son de carcter histrico. Se
perpeta de manera inter genera cional.
Quien nace y crece dentro de un hogar
pobre tiene muchas probabilidades de
prolongar esta condicin a lo largo de
su vida y, a la vez, de transmitrsela a
sus descendientes. Es un proceso que
se acenta con la desigualdad. En la
medida en que el quintil superior au-
menta la porcin que recibe de la renta
nacional, en esa medida disminuye el
ingreso de los quintiles ms bajos. Es
decir, aumenta la brecha entre pobres
y ricos.
16
15 Conferencia Episcopal de Guatemala. 1995. Urge la verdadera paz. http://www.iglesiacatolica.org.gt/nav98.htm-
llk (14 de junio 2004).
16. Conclusiones, en: Secretara de Planicacin y Programacin de la Presidencia de la Repblica. Drama de la
pobreza: el drama de la pobreza en Guatemala: sus rasgos y efectos sobre la sociedad. Guatemala: sf.
163
5. Qu hacer?
Si hubiere un precio por deducir del
planteamiento, las consecuencias que se
derivan, resultara que con apego a la
lgica, dado que la pobreza es un fen-
meno estructural y se conocen los obs-
tculos, as como la obstinacin y porfa
del proceso, slo queda la reestructura-
cin removiendo de tajo los obs tculos
y llamando a la participacin ciudadana
para terminar con el agravio de haber
fracasado en el proyecto nacional.
De all que ms de alguno se haya
felicitado y pensado que se desencade-
naban las fuerzas del cambio: la partera
de la historia asistira al alumbramiento
de una nueva transformacin. Pero nada
de eso sucedi: antes que llamar a po-
nerse de pie para superar la pobreza, la
SEGEPLAN utiliza un recurso viejo en
los menesterosos: ponerse de rodillas y
extender la mano pidiendo limosna.
Mientras, hasta el 26 de mayo de
2003, por medio de decreto del Con-
greso de la Repblica, se orden el
reconocimiento de los idiomas nacio-
nales en Guatemala tanto en las esferas
pblicas como privadas, obligando a la
traduccin de leyes, educacin, servicios
pblicos etc., la SEGE PLAN public el
30 de noviembre de 2001, la Estrategia
de reduccin de la pobreza. El camino
de la paz, tanto en espaol como en in-
gls. Antes que el bilingismo al interior
del pas, se anticipa uno, que sirve para
alcanzar los buzones de las agencias de
desarrollo de los pases cooperantes y
donantes.
6. Un camino equvoco
Los pobres pueden ser utilizados
por vivales que juegan de intermediarios
para obtener recursos supuestamente
destinados al alivio de su penuria. Estos
intermediarios suelen hacer fotos pano-
rmicas de los asenta mientos humanos
miserables, un buey aco al lado de un
jacal o un basurero donde los humanos
compiten con los zopilotes por rescatar
lo que otros han tirado. Pero tambin las
fotos de los nios sirven para conmover:
un nio desnutrido o un encuadre de
faz lo ms cercano posible de una nia
bonita con su ropa rota y, cuanto mejor,
si se trata de vestiduras regionales.
Mientras la consecucin de fondos
se haga sin violencia, la promocin est
permitida para los particulares. As se
han montado ocinas que ofrecen patro-
cinar a un nio utilizando el concepto del
padrinazgo, otras se dedican a mostrar
en la calle a la juventud y niez, men-
digando para conseguir donaciones que
aseguran invertirn en albergues y pro-
yectos para alejarlos de la va pblica.
Sin dejar de mencionar a las campaas
de algunos medios de comunicacin
masiva para conseguir donaciones, en
medio de cantantes y artistas.
164
No obstante, esta conducta no es per-
mitida para las autoridades del Estado.
Estas no pueden promocionar la imagen
de la miseria en el pas, para conseguir
recursos frescos que sern destinados
a propsitos diferentes y en algunos
casos pueden ser malversados; sino, al
contrario, les corresponde organizar el
presupuesto de gastos e ingresos, para
buscar la efectividad de los programas
gubernamentales.
Dichas autoridades no pueden
denigrar al pas y rebajar su dignidad
internacional para mover a la lstima
y gestionar de esa manera recursos.
Como se mencion en 2003, la Oci-
na de Planicacin Estatal public la
Estrategia de reduccin de la pobreza.
El camino de la paz, sin haber tomado
en cuenta las consideraciones prece-
dentes.
Adems, tal estrategia es inco-
herente pues se observa un divorcio
entre sus supuestos tericos y la pro-
puesta programtica. El documento
que la contiene, se inicia con las
dimensiones de la pobreza, donde
se ofrecen ci fras muy generales para
caracte ri zarla. Una acumulacin de
datos: fuente de empleo de los pobres,
pequeos agricultores sin tierra, acceso
a servicios bsicos, red vial, tamao del
hogar, salud, educacin y desnutricin;
sirven para una ponderacin que hace
oscilar la pobreza entre un 80 y un 43
por ciento de la poblacin fuera del rea
metropolitana.
Al carecer de estudios precisos se
llega a conclusiones absolutas que im-
piden focalizar la inversin. La estra-
tegia gubernamental indica que Ms
de la mitad de la poblacin es pobre y
un cuarto extremadamente pobre (...)
Tres cuartas partes de la poblacin
rural son pobres, mientras un cuarto
de la poblacin urbana es pobre.
17

Con tal magnitud no puede establecerse
una estrategia focalizada, de impacto en
poblacin menesterosa y con programas
destinados a que los indigentes puedan
obtener una subsistencia digna.
Un principio general que establece
la Ocina de Planicacin consiste en
la atencin preferencial del rea rural.
18

La propuesta programtica coincide
con las lneas generales de desarrollo
social: diversificar cultivos, mejorar
infraestructura fsica (riego, transpor-
te, comunicaciones, energa elctrica)
y servicios de apoyo (investigacin,
17 Gobierno de la Repblica de Guatemala. Estrategia de reduccin de la pobreza. El camino de la paz. SEGEPLAN.
(Gua temala: s. e., 30 de noviembre de 2001). Pg. 21.
18 Idem, pg. 22.
165
extensin agro pecuaria y capacitacin),
etc. Pero si se sigue ms adelante, se
observa que la inversin se centrar en
obras de ingeniera civil.
En efecto, si se suman los costes
de construccin de infraestructura de
educacin, construccin de puestos
de salud, agua potable y saneamien-
to, infraestructura rural (caminos y
electricacin) resulta que lo calculado
para cuatro aos supone el 73% de la
inversin.
19
El apunte que aumenta la
desconanza en la seriedad de tal pro-
puesta ocurre cuando se analiza el rol
de la comunidad internacional, pues se
arma: En todo caso, para nanciar la
estrategia en su totalidad y alcanzar las
metas propuestas dentro del horizonte de
tiempo sealado, ser necesario reorien-
tar par te de los gastos existentes, generar
ms recursos scales, y gestionar fondos
externos.
20
Si se deja de lado la opcin preferen-
cial por lo rural, el tejido conceptual de
principios hace un curioso tapiz:
Con este cuadro de triple entrada
se puede hacer cualquier combinatoria
y los ttulos de las columnas continan
sin expresar ninguna diferencia. En
otras palabras, cabra denir principio,
eje vital y tema transversal, para
que tuvie ra sentido esa construccin
conceptual.
Pero como se mencion, lo que
supone una serie de polticas de mucha
amplitud y profundidad (principios,
Fortalecimiento de la gestin
pblica
Impulso a la descentralizacin
Aumento de participacin
ciudadana
Principios Ejes vitales Temas transversales
Inversin en capital fsico
Inversin en capital humano
Crecimiento econmico
con equidad
Multiculturalidad e intercultura-
lidad
Equidad de gnero
Reduccin de la vulnerabilidad
a desastres naturales
19 Clculos realizados sobre la base del Cuadro 11. Costos incrementales de la estrategia de reduccin de pobreza.
Ibd, pg. 47.
20 Ibd, pg. 48.
166
ejes vitales, temas transversales) no
encuentra vnculo con la propuesta
de inversin centrada en obras de in-
geniera civil, contenida en el mismo
documento. Ms an, la estrategia parte
de una transformacin del Estado para
llevarse a cabo:
Para fortalecer la gestin pblica, se
requiere promover nuevos sistemas de
administracin del Estado que incorpo-
ren criterios de solidaridad, eciencia y
ecacia en el gasto pblico y fortalezcan
la capacidad de recaudacin para respon-
der ms dinmica mente a los cambios en
las condiciones de la sociedad.
21
De esa
cuenta, para reducir la pobreza (designio
bastante modesto)
22
se requiere hacer
una transformacin del Estado (empeo
bastante ambicioso), pues como reco-
noce la misma Ocina: la accin del
Estado es inadecuada.
En consecuencia, la Oficina de
Planicacin Estatal est errada, pues
la estrategia de reduccin de la pobreza
no puede corresponder a un programa
global para la modernizacin del Estado.
Tampoco puede ser equivalente a un plan
nacional de desarrollo. La estrategia
podra consistir en el impulso de una
serie de planes de accin sectoriales
(en vivienda, educacin, salud etc.).
Igualmente, se conseguira con la
formulacin de polticas sociales en
la gestin departamental, municipal
y local dirigidas a enfrentar la po-
breza extrema. Eventualmente, podra
hacerse un ordenamiento de los planes
de accin sectoriales o de las zonas de
atencin prioritaria y llamarse estrategia
a tal ejercicio.
7. Los derechos humanos y los
pobres
La defensa de los derechos humanos
puede constituirse en un valioso auxiliar
para jar un lmite al empobrecimiento,
es decir, impedir la miseria o pobreza
extrema. Se trata, entonces, de identi-
car situaciones que no son aceptables
bajo ningn punto de vista y deben ser
corregidas por la autoridad.
La Ocina del Alto Comisionado de
las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos ha indicado que la manera
como los pobres se ven obligados a
vivir a menudo viola sus derechos
humanos o que la promocin de los
derechos humanos podra atenuar la
pobreza ha tardado mucho en produ-
cirse. Con todo, el enfoque de los dere-
chos humanos para reducir la pobreza
est siendo cada vez ms reconocido
21 Ibid, pg. 23.
22 Es modesto porque se habla de reducir y no terminar o poner n.
167
inter nacio nalmente y se est aplicando
gradualmente.
23
No obstante lo armado por el Alto
Comisionado, esta vinculacin ha sido
ampliamente reconocida; por ejemplo,
ha sido subrayada en la resolucin apro-
bada por la Asamblea General de Nacio-
nes Unidas en su 81a sesin plenaria del
4 de diciembre de 2000 cuando qued
como principio de las polticas que se
impulsan desde ese organismo.
24
Adems, como subraya Sen, la
previsin es inherente a los regmenes
democrticos, pues si existen medios de
informacin relativamente ecunimes,
los polticos electos buscarn medidas
preventivas adecuadas ante males re-
currentes. De esa cuenta, los derechos
civiles y polticos desempean una
funcin causal importante en la preven-
cin y mandato de evitar males como
ham bruna o pobreza extrema.
25
Este enfoque va ms all de la ex-
presin de buenas intenciones o de ex-
cusas de insuciencia para cubrir todas
las necesidades, pues se centra en que
una persona debe recobrar sus derechos
inmediatamente. Tal como se men-
cion, la accin en derechos humanos
contra la pobreza es directa y resuelve
inmediatamente porque no es un plan
nacional de desarrollo. Sin embargo,
tampoco es un enfoque global absoluto
pues se reconoce un umbral de todos los
derechos humanos. En otras palabras,
es imposible exigir el pleno y absoluto
cumplimiento de todos los derechos al
mximo nivel, pues tambin parte de que
existe escasez de recursos.
El Alto Comisionado de las Nacio-
nes Unidas para los Derechos Huma-
nos ha expresado convenientemente,
el aspecto procesal de los planes de
desarrollo y el enfoque en derechos
humanos.
La idea de una realizacin progre-
siva tiene dos repercusiones estrat-
gicas importantes.
En primer lugar, da entrada a una
dimensin temporal en la estrategia
al reconocer que la plena realizacin
de los derechos humanos puede
producirse de manera progresiva a
lo largo de un perodo.
23 Bertrand Ramcharan. Alto Comisionado en funciones de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos. Di-
ciembre, 2003. Prefacio a: Los derechos humanos y la reduccin... Op. cit.
24 Resolucin aprobada por la Asamblea General, [sobre la base del informe de la Tercera Comisin (A/55/602/Add.2)],
55/106. Derechos humanos y extrema pobreza. 81a. sesin plenaria, 4 de diciembre de 2000. Distribucin General,
A/RES/55/106, 14 de marzo de 2001.
25 Amartya Sen. Inequality... Op. cit.
168
En segundo lugar, posibilita el es-
tablecimiento de prioridades entre
diferentes derechos en cualquier
momento determinado porque la
limitacin de los recursos normal-
mente no permite una estrategia que
consista en llevar adelante todos los
derechos simultneamente con igual
energa.
El reconocimiento de una dimensin
temporal y la necesidad de estable-
cer prioridades son caractersticas
comunes de todas las estrategias
para la adopcin de polticas. Lo que
distingue al enfoque de los derechos
humanos es que impone ciertas
condiciones a esas caractersticas,
con el n de que la bsqueda de los
derechos humanos no se reduzca a
una mera retrica en nombre de la
realizacin progresiva.
26
De esa cuenta, lo considerado sirve
para expresar las primeras caracters-
ticas de este enfoque coadyuvante en
la atenuacin de la pobreza. En primer
lugar, la problemtica de la pobreza y
la pobreza extrema estn relacionadas
con los derechos humanos. Es decir,
se reconoce que una situacin social es
expresamente rechazada por las leyes
vigentes que proclaman las garantas
ciudadanas. Que, adems, son coinci-
dentes con los tratados raticados por
Guatemala, que en virtud del artculo
46 de la Constitucin Poltica de la Re-
pblica de Guatemala forman parte del
ordenamiento legal.
En segundo lugar, se deben privi-
legiar las acciones en la poblacin en
extrema pobreza. Debe existir una ubi-
cacin, si es posible, hasta de nombre y
apellido de las personas que sern objeto
de atencin por las acciones reme diales
para paliar su situacin. Un ejemplo
puede ayudar en ese sentido: asfaltar
una carretera, no necesariamente alivia
la pobreza extrema, al contrario, puede
incrementarla. Puede ocurrir que las ma-
las condiciones del camino obligaban a
los transentes a detener sus automviles
en determinados pueblos para averiguar
el estado del mismo o abastecerse. Si
hay una va rpida que evita al pueblo,
se acaba la posibilidad de mendigar,
de emplearse como buhonero u ofrecer
servicios de mantenimiento a los auto-
mviles. Y, por lo tanto, se agrava la
pobreza extrema que puede llevar a la
migracin a centros urbanos en busca de
la ocupacin de sobrevivencia perdida.
Esta constatacin lleva a la tercera
caracterstica consistente en que debe
26 Ocina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos. Asamblea General de las
Naciones Unidas. 81
a
Sesin Plenaria, del 4 de diciembre de 2000. Pg. 25
169
conocerse la pobreza desde los pobres;
porque ellos conocen a los que estn
peor. Pueden dirigir la atencin de
programas y tambin poner en alerta
sobre manipulaciones y falta de tino
de las acciones emprendidas. Este
conocimiento se puede generar tanto
por investigaciones cientcas como a
partir de eventos donde se escuche a
los pobres u organizaciones que buscan
llevar adelante sus reivindicaciones. Las
personas de clases sociales elevadas no
reconocen la gradacin social existente
entre los pobres. Pueden tomar a una
persona con recursos como pobre, slo
porque tiene un arreglo personal seme-
jante al utilizado por stos o desconocer
dnde se esconden o encuentran refugio
los extremadamente pobres; porque los
refugios tienen como caracterstica esen-
cial la de facilitar el ocultamiento. De
all que, el conocimiento de la pobreza
se encuentra de manera preferente entre
los pobres mismos.
27
La cuarta caracterstica de una
poltica de defensa de los derechos
humanos dirigida a remover la extrema
pobreza, consiste en que tiene carcter
de urgencia. Se acta para hacer reac-
cionar a las instituciones del Estado
que deben solucionar la situacin cr-
tica de manera inmediata. No se busca
solucionar el problema en el ao 2015
u otro, sino solventar la situacin de
hambre, enfermedad o indigencia en la
va pblica. Se busca dar amparo para
evitar males mayores. Muchas veces se
realizan planes, programas y proyectos
que tienen tiempos de ejecucin que
los vuelven intiles para solucionar los
problemas actuales de los pobres. Por
ello, el apremio es una caracterstica de
la relacin de los derechos humanos con
la pobreza.
28
La quinta y ltima caracterstica
consiste en armar que la defensa de
los derechos humanos contra la pobreza
no es la nica y exclusiva poltica que
puede impulsarse para reducirla. As,
los planes de desarrollo, los planes y
estrategias sectoriales, las acciones
locales etc., tienen varios ingredientes
para denir los objetivos de los mismos;
es decir no tienen slo una sustancia
dirigida a cumplir metas en la defensa
de los derechos humanos sino tambin
27 Este planteamiento est cercano al de pertinencia evaluativa que utiliza la OACDH de NU, segn la cual, toda
denicin de pobreza debe ser validada. Ibid. Pg. 12.
28 En trminos generales, existen cuatro categoras de mecanismos de responsabilidad: judicial (por ejemplo, examen
judicial de los actos y omisiones del poder ejecutivo); cuasijudicial (tales como los ombudsmen [defensores del
pueblo] y los rganos internacionales de tratados de derechos humanos); administrativa (es decir, la preparacin,
publicacin y examen pblico de las evaluaciones del impacto de las polticas y programas en los derechos huma-
nos); y poltica (es decir, por medio de procesos parlamentarios), todos estn a disposicin de la accin contra la
pobreza desde los derechos humanos.
170
otras aspiraciones, tales como el desa-
rrollo de tecnologa, posicionamiento
geoestra tgico, aseguramiento de los
valores nacionales, etc. Estos objetivos
son ejemplo de otros componentes de
tales prcticas de planeacin que no son
necesariamente considerados en accio-
nes para reducir la pobreza.
Sin embargo, los planes siempre
deben tomar en consideracin, la amplia-
cin en el goce de los derechos humanos
a travs de garantizar una real y autntica
igualdad ante la ley. As, la defensa de
los derechos humanos dirigida a erradi-
car la pobreza extrema se combina con
las dems estrategias de reduccin de
la pobreza, ya que llama la atencin y
reclama que se preste la debida atencin
a: 1) establecer sectores estratgicos (por
ejemplo la salud) y los subsectores (ver-
bigracia, el saneamiento ambiental) que
tienen particular impacto en las polticas
favorables a los pobres, y 2) priorizar u
ordenar los recursos escasos para buscar
la eciencia durante la ejecucin de los
mismos.
Como expres la Ocina del Alto
Comisionado de las Naciones Unidas
para los Derechos Humanos (OAC-
DH),
Esta congruencia entre las caracte-
rsticas de muchas estrategias de re-
duccin de la pobreza y los derechos
humanos internacionales plantea dos
cuestiones fundamentales. En primer
lugar, no se debe dar una importancia
exagerada a la nueva orientacin
representada por la introduccin de
un enfoque de derechos humanos
con respecto a la reduccin de la
pobreza. En segundo lugar, la apli-
cacin ponderada y coherente de los
derechos humanos a la reduccin de
la pobreza refuerza algunas de las
caractersticas existentes de las es-
trategias de lucha contra la pobreza.
(subrayado del autor del artculo).
29
En cuanto al establecimiento de prio-
ridades, se trata de un asunto de poltica
del desarrollo que deciden los rganos
correspondientes. Incorporar la defensa
de los derechos humanos en los planes
de desarrollo, no propone ninguna regla
inexible ms que la consideracin de
que deben cumplirse con los compro-
misos ofrecidos por los polticos y las
metas del milenio aceptadas por todos
los Estados del mundo.
30
En suma, habran por lo menos
tres especies de consideracin de la
29 Ocina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos. Op. cit., pg. 2.
30 Existe una serie de sesiones de la Asamblea General donde se han jado metas para el ao 2015, Copenhague 1995
y Ginebra 2000, son dos hitos, pero tambin tiene un proceso de seguimiento.
171
pobreza tanto desde la procuracin para
atenuarla como en la planicacin para
reducirla:
a) La defensa de los derechos humanos
de los pobres;
b) La planeacin sectorial que obedece
a una priorizacin estratgica de
reduccin de la pobreza;
c) El plan nacional de desarrollo que
en s, expresa el derecho humano
al desarrollo, tiene otros objetivos
adicionales distintos a la reduccin
de la pobreza.
8. Las metas del milenio. Orientacin
para los planes de desarrollo
Como se indic, una serie de
resoluciones de la Asamblea General
de las Naciones Unidas han venido a
constituirse en objetivos y metas para
el desarrollo en cada uno de los pases,
(vase el recuadro de la siguiente
pgina). El Secretario de Naciones
Unidas ha esbozado un mapa de ruta
para la ejecucin de tales acuerdos.
31

Interesa aqu resaltar dos elementos de
ese camino: a) los derechos humanos
necesi t an de democraci a y buen
gobierno; y b) se debe proteger a los
vulnerables.
32
En cuanto al primer punto, es obvio
que si los derechos humanos se levantan
sobre la dignidad humana, es necesario
que sta sea asegurada. Ello slo es posi-
ble, all donde existe una ciudadana con
poder de decisin y participacin sobre
el sistema poltico; para el efecto, se ne-
cesita la fortaleza de las instituciones de
procuracin de los derechos humanos, la
participacin en instituciones decisorias
de los planes de desarrollo y funciona-
miento de la democracia representativa
en elecciones limpias. Complemento a
tal situacin es la eliminacin de todas
las formas de discriminacin, en especial
contra la mujer, proteger a los migrantes
y asegurar la libertad de prensa.
Respecto al segundo aspecto, la
proteccin del vulnerable se enfoca en
aquellos grupos sociales, incluyendo a
los ancianos, mujeres y nios para pre-
venir que sufran en caso de emergencia o
por la misma debilidad social observada
en cada sociedad.
31 Secretary General. Road map towards the implementation of the United Nations Millennium. Follow-up to the
outcome of the Millennium Summit. Fifty-sixth session Item 40 of the provisional agenda. (New York: United
Nations, 6 September 2001. Original: English. A/56/326).
32 Ibd, Seccin V y VI.
172
Objetivo 1
Erradicar la pobreza extrema
y el hambre
Meta: Reducir a la mitad, para el 2015,
el porcentaje de habi tantes del
planeta cuyos in gresos sean
inferiores a un dlar al da.
Objetivo 1
Erradicar la pobreza extrema
y el hambre
Meta: Reducir, entre 1990 y 2015, el
por centaje de personas que
sufren de hambre.
El mundo desarrollado, Asia occi-
dental y sudoccidental, Am rica
Latina y el Caribe estn en vas
de alcanzar dicho objetivo entre
la poblacin infantil.
Objetivo 2
Lograr la enseanza primaria
universal
Meta: Alcanzar para el 2015 el ac ce so
universal a la educacin pri-
maria completa.
Objetivo 3
Promover la igualdad entre los
g neros y la autonoma de la
mujer
Meta: Eliminar las desigualdades en-
tre los gneros en la enseanza
pri maria y secundaria preferible-
mente para el 2005 y en todos
los niveles de la ense anza
Metas del milenio
para 2015.
Objetivo 4
Reducir la mortalidad infantil
Meta: Reducir a dos terceras partes la
tasa de mortalidad de los nios
me nores de 5 aos entre 1990
y 2015.
Objetivo 5
Mejorar la salud materna
Meta: Reducir la tasa de mortalidad
materna en tres cuartas par-
tes.
Objetivo 6
Combatir el VIH/SIDA, el pa lu-
dismo y otras enfer me dades
Meta: Detener y comenzar a reducir la
propagacin del VIH/SIDA para
el 2015.
Objetivo 7
Garantizar la sustentabilidad
del medio ambiente
Meta: revertir la prdida de los re cur-
sos naturales.
Objetivo 8
Fomentar una asociacin mun-
dial para el desarrollo
Meta: Atender las necesidades de los
pases menos adelantados.
Cfr. Naciones Unidas. Ejecutar
la Declaracin del Milenio.
Nueva York: s. e.
173
En Guatemala, la Constitucin Po-
ltica de la Repblica de Guatemala, en
su artculo 74 norma las funciones del
Procurador de los Derechos Humanos;
all se establece que ha sido comisionado
por el Congreso de la Repblica para la
defensa de los derechos humanos garan-
tizados por la Constitucin.
La Ley de la Comisin de Derechos
Humanos del Congreso de la Repbli-
ca y del Procurador de los Derechos
Humanos (Decretos 54-86 y 32-87 del
Congreso de la Repblica de Guatema-
la), que desarrolla lo establecido cons-
titucionalmente decreta:
Artculo 21. Derechos tutelados. El
Procurador proteger los derechos
individuales, sociales, cvicos y
polticos comprendidos en el ttulo
II de la Constitucin Poltica de la
Repblica de manera fundamental la
vida, la libertad, la justicia, la paz, la
dignidad y la igualdad de la persona
humana, as como los denidos en
tratados y convenciones internacio-
nales aceptados y ratificados por
Guatemala.
De donde corresponde al procurador
de los Derechos Humanos la defensa de
la poblacin que requiere la efectividad
de los derechos establecidos en la nor-
mativa constitucional.
9. Procuracin contra la pobreza
En la ocina del Procurador de los
Derechos Humanos se han organizado
una serie de defensoras que se enfocan
en la poblacin vulnerable. Actualmente
(2004), funcionan las de fensoras del
a) adulto mayor, b) debido proceso y
derechos del recluso, c) mujer, d) niez
y adolescencia, e) personas con disca-
pacidad, f) poblacin desarraigada y
migrante, g) pueblos indgenas, y h) tra-
bajadores.
33
Con dicha organizacin se
busca enfatizar la accin del procurador
en estos grupos poblacionales.
Salvo mejor criterio, se podra con-
siderar que los extremadamente pobres
son un grupo altamente vulnerable. El
empeoramiento de las condiciones de
vida de una persona o grupo humano
puede deberse a muchas circunstan-
cias, en consecuencia, una tutela de
estos grupos habra de estar alerta para
evitar el agravamiento de dichos males.
Adems, se debe considerar, que por su
situacin de necesidad no satisfecha, los
extremadamente pobres se ven obligados
33 Para conocer de su actividad consulte: Procurador de los Derechos Humanos. Informe anual circunstanciado al
Congreso de la Repblica de las actividades y de la situacin de los derechos humanos en Guatemala durante el
ao 2003. Guatemala: PDH, 2003.
174
a renunciar al ejercicio de sus derechos
y libertades, pues estn apremiados por
problemas de sobrevivencia cotidiana
que pueden llevar a enajenarlos con tal
de subsistir. Consecuentemente, pueden
ser objeto de abuso y arbitrariedad por-
que no pueden movilizar recursos para
su defensa. La actuacin en su favor
es inaplazable.
Por lo tanto, cabra evaluar el esta-
blecimiento de una tutela especca de
los derechos de los pobres. Adems, su-
pondra realizar actividades de verica-
cin de los programas gubernamentales
dirigidos al alivio de su estado de nece-
sidad, lo que redunda en la promocin y
fortalecimiento del buen gobierno.
Adems, desde la posicin de
defensa de los derechos humanos de
los pobres se pueden considerar metas
estratgicas ms amplias, tales como:
coad yu var en la elaboracin de una
poltica de desarrollo rural y acceso a
la tierra, en la revisin de la Ley del
Fondo de Tierras y establecimiento
de una bolsa de tierras, impulsar un
cdigo agrario y ambiental, la ley de
regularizacin de la tenencia de la
tierra. Adems, se cuidara que las ins-
tituciones competentes man tuvieran un
mapa de pobreza actualizado donde se
considerara especialmente, el dcit en
los servicios de agua, salud, electricidad
y telfono.
Cuando el gobierno haya denido
sus polticas se tendra que verificar
cmo se traducen en programas y pro-
yectos concretos. Lo que tambin con-
lleva realizar evaluaciones de impacto y
eciencia en la prestacin de servicios.
Relacionado con los pobres de las
ciudades, se han sugerido tambin una
serie de ejes que deben considerarse:
1. Desarrollo local, trabajo, ingreso y
microcrdito;
2. Acuerdos de cooperacin de polti-
cas integradas de cada municipali-
dad o consorcios de municipios para
reducir y combatir la pobreza;
3. Redes de proteccin social y super-
visin de los riesgos sociales;
4. Polticas de educacin ligadas a la
asistencia y previsin social;
5. Habitacin, urbanizacin, inclusin
territorial y seguridad en posesin.
34
34 Vase, Jaime Castillo Palma, Elsa Patio Tovar y Sergio Cermeo G. comp. Pobreza y organizaciones de la so-
ciedad civil. (Puebla: RNIU, 2001). Tambin las discusiones llevadas a cabo por la Red URBAL 10, lucha contra
la pobreza urbana, Ayuntamiento Municipal de So Paulo.
175
En Guatemala, las polticas que se
acuerden en esas dimensiones de accin
para enfrentar la pobreza urbana, sern
consideradas por los consejos de desa-
rrollo. Asimismo, podran ser objeto de
vericacin y propuesta por parte de las
Comisiones Municipales de Derechos
Humanos establecidas por ley.
35
Sin afn de abundar en lo dicho,
lo central consiste en llevar adelante
la defensa de los derechos humanos
de los pobres, tal como se ha denido:
enfocndose en sujetos reales y grupos
identicados que requieren eciencia en
la atencin inmediata de los servicios
pblicos. De esa cuenta, resultara que
la vericacin por parte de la defensora
se constituira en el centro de su activi-
dad para la promocin de los derechos
humanos.
35 Artculo 36, inciso 8 del Cdigo Municipal, Decreto nmero 12-2002 del Congreso de la Repblica de Guatemala.
CONCLUSIONES
La defensa de los derechos humanos
de los pobres es un complemento de la
actividad de planeacin del desarrollo,
del aumento de la ecacia de los servi-
cios pblicos y de la vericacin de los
programas gubernamentales dirigidos a
erradicar la pobreza.
La lucha contra la pobreza no debe
llevar a la exageracin de su objetivo
en la planeacin estatal, mucho menos
a convertirla en un pretexto para la
obtencin de fondos o motivo de ges-
tin ante organismos internacionales
de desarrollo. Aunque se reconoce la
pertinencia de esta actividad de planea-
cin gubernamental, la defensa de los
derechos humanos de los pobres est
dirigida a hacer efectivas las libertades
y garantas constitucionales. Un en-
cargado de tutelar estos derechos debe
dirigirse de preferencia a evitar la pro-
duccin de los males que acompaan la
situacin enfrentada por los pobres, en
especial quienes atentan contra la vida
de los mismos.
176
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shtml.> (16 de junio de 2004).
EL ANDAR DEL MIGRANTE
HACIA EL NORTE
Licenciada en relaciones internacionales por la Universidad de San
Carlos de Guatemala. Adems, es miembro fundador del Instituto Centro-
americano de Estudios Sociales y Desarrollo INCEDES Guatemala y,
actualmente, funge como coordinadora de proyecto e investigadora de esa
institucin. Tambin es co-investigadora en la investigacin Religin
vivida, espacio y poder: el caso de la comunidad inmigrante guatemalteca,
de la Universidad del Atlntico de Florida FAU (2002-2006) y coor-
dina dora de la Secretara Tcnica de la Red Regional de Organizaciones
Civiles para las Migraciones RROCM .
Asimismo, la licenciada Girn es investigadora / coordinadora de
trabajo de campo en el estudio comparativo sobre percepcin de iden-
tidades en cuatro comunidades guatemaltecas. Universidad de Oxford,
Inglaterra INCEDES.
CAROL LISSETH GIRN SOLRZANO
181
RESUMEN EJECUTIVO
L
a migracin internacional es un fenmeno que crece aceleradamente en la
regin, en la medida que los pases no puedan solucionar sus problemas
estructurales y mientras naciones como Estados Unidos continen siendo
pases atractivos por su amplio mercado laboral. En este sentido, la autora coin-
cide con la postura de muchos expertos en el tema en cuanto a que la migracin se
diversica y acenta en el contexto de las histricas desigualdades y brechas del
desarrollo entre pases como Estados Unidos y los de Centroamrica.
En este sentido, se observa un fuerte crecimiento en la migracin, principalmente
en la irregular o no autorizada; se debe tomar en cuenta, especialmente, que Guate-
mala constituye un puente importante para los migrantes hacia el norte; por eso, se
considera importante profundizar en la dinmica de este tipo de migracin.
Con base en lo anterior, este artculo ofrece algunas consideraciones generales sobre
las principales caractersticas de la poblacin migrante en su paso por el territorio.
Tambin se denen algunos elementos del perl sociodemogrco de la persona
migrante, as como algunos aspectos de su historia migratoria. Esta ltima tiene
que ver con las causas de su emigracin y con el pas de destino en la mayora de
la poblacin.
Debido al endurecimiento de las polticas migratorias y a la militarizacin de las
fronteras, los riesgos en la migracin aumentan considerablemente, por ello, se pre-
senta un acercamiento a las diferentes situaciones y/o abusos a los que son expuestos
los migrantes durante su trayecto.
182
183
T
he international migration is a phenomenon that grows in a rapid way in the
region. if the countries cannot give solution to their structural problems and
while the nations like The United States continue being an attractive coun-
try because of its extensive labor market. In this respect, the author coincides with
those experts that emphasize that the migration is diversied and accentuates in the
context of the historic inequalities and gaps of the development among countries
like The United States and those of Central America.
In this sense, a strong growth in the migration is observed, mainly in the irregular
one or not-authorized. Considering that Guatemala constitutes a very important
bridge for the migration toward the north, it is important to deal with the dynamics
of this type of migration in depth.
This article offers some general considerations on the main characteristics of the mi-
grant population on its way by the territory. Some elements of the sociodemographic
prole of the migrant person are dened, as well as some aspects of their migratory
history. This last one has to do with the causes that provoked its emigration, as well
as the country of destiny where most of the population go.
Due to the hardening of the migratory politics and the militarization of the borders,
the risks in the migration are increasing considerably, because of it, an approach
to the different situations is presented and/or abuses that the migrants face during
their journey.
ABSTRACT
184
185
1. Presentacin .................................................................................................. 187
2. El fenmeno de la migracin internacional .................................................. 188
2.1 Caracterizacin de la migracin irregular .............................................. 188
2.2 Las violaciones a derechos humanos ..................................................... 190
3. Consideraciones nales ................................................................................ 194

Bibliografa ...................................................................................................... 195
CONTENIDO
186
187
1. Presentacin
L
a migracin internacional hacia
pases del norte, principalmen-
te a Estados Unidos, ha aumen-
tado considerablemente en las ltimas
dcadas. Sin embargo, los volmenes
de esa migracin han sido difciles de
establecer y caracterizar debido a que
la mayor parte de estos migrantes, se
han visto en la necesidad de migrar de
manera irregular o no autorizada.
Los estudiosos de la migracin
atribuyen sus causas, principalmente,
EL ANDAR DEL MIGRANTE
HACIA EL NORTE
a problemas estructurales de los pases
de origen, tales como la ausencia de
una poltica de desarrollo sostenida y
sustentable; el crecimiento en los ni-
veles de pobreza y exclusin social; la
prevalencia de la impunidad y procesos
de corrupcin; entre otros. Asimismo,
otros factores asociados a la ocurrencia
de fenmenos naturales han incremen-
tado la emigracin de varios (terremotos
y huracanes
1
) al exterior. Aparecen otras
razones que se asocian al surgimiento
y conclusin de conflictos armados
internos en la regin;
2
la cada del Mer-
cado Comn Centroamericano; etc. No
1 En especial el terremoto en El Salvador y el huracn Mitch (1998) incrementaron las presiones migratorias de-
bido a la prdida de todos sus bienes. Muy recientemente los impactos de la tormenta Stan (ocurrida en octubre
de 2005) han provocado graves daos en la economa nacional y han dejado miles de vctimas que de la noche
a la maana han perdido todo (familiares, cosechas, casas, terrenos, animales, etc.). Se advierte un crecimiento
considerable en la emigracin principalmente de guatemaltecos hacia Estados Unidos como la nica estrategia
para la sobrevivencia familiar y ante la incapacidad del Estado de atender las consecuencias de este fenmeno.
2 La conclusin formal (rma de Acuerdos de Paz) de algunos procesos de confrontacin social y polticos nacionales
(conictos armados) no necesariamente aseguraron el cambio de los motivos que les dieron origen. Persisten los
problemas de orden estructural, particularmente los relacionados con la distribucin de la riqueza y la tierra, la
ampliacin de la base y la captacin scal, la nanciacin del desarrollo y la discriminacin social/exclusin en
diversos tipos y planos. Esta dinmica profundiza la dicultad para proponer e impulsar de manera consensuada
iniciativas de cambio que favorezcan la democratizacin de los Estados, en el amplio sentido del concepto. Ello
contribuye a que el dilogo y la puesta de acuerdo intersectorial sean en funcin de proyectos comunes. Este
fenmeno de arrastre de procedimientos y modalidades de interrelacin han dicultado el impulso de una agenda
de gestin de las migraciones en donde se privilegie el derecho a migrar as como el de no hacerlo. Silvia Irene
Palma. Balance de las migraciones en Centroamrica. Informe de investigacin. Instituto Centroamericano de
Estudios Sociales y Desarrollo INCEDES. Pgs. 8 y 9.
CAROL LISSETH GIRN SOLRZANO
188
obstante, en la actualidad, la migracin
se asocia a la bsqueda de mejores con-
diciones de vida para la familia.
La regin centroamericana cons-
tituye un corredor muy importante
para la migracin de indocumentados
provenientes de los mismos pases de
Centro amrica, Sudamrica, frica,
Asia y de Medio Oriente. En este senti-
do, Guatemala se convierte en la puerta
que los migrantes deben cruzar para
llegar a la ltima frontera en su viaje:
Mxico. No obstante, los riesgos en la
migracin han aumentado considera-
blemente debido a las fuertes medidas
de seguridad que, tanto Mxico como
Guatemala, han tomado en torno a la
migracin indocumentada.
A continuacin se plantean algunas
breves reexiones en torno al fenme-
no de la migracin, especialmente de
la migracin en trnsito, tomando en
cuenta que Guatemala es lugar de origen
y trnsito de un importante nmero de
migrantes indocumentados que se diri-
gen hacia Estados Unidos.
2. El fenmeno de la migracin
internacional
3
2.1 Caracterizacin de la
migracin irregular
Para tener una imagen clara de la
persona que transita por el territorio, es
necesario partir de algunos elementos
de informacin sociodemogrca que
denen su perl. De esta cuenta, el com-
portamiento de la migracin irregular
para el perodo reportado, sealaba que
en su mayora provenan de Honduras,
El Salvador y Nicaragua. Sin embargo,
a estas nacionalidades se suman mi gran-
tes de Ecuador, Per, Colombia, Bolivia,
entre otros. Esta informacin coincide
con diversos estudios de monitoreo rea-
lizados en los ltimos aos, en los cuales
se evidencia un fuerte crecimiento en el
paso por el pas de migrantes centroame-
ricanos, especialmente hondureos.
4
Prevalece la migracin masculina
sobre la femenina. Puede ser que este
com portamiento se deba a la multiplici-
3 Los datos de la poblacin migrante que se presentan en este artculo corresponden a 108 entrevistas realizadas a
personas en su paso por la Casa del Migrante de la capital (del 10 al 18 de octubre de 2005). Vase Carol Girn.
Violaciones a derechos humanos sufrida por migrantes en territorio guatemalteco en su paso por la Casa del Mi-
grante. Informe de investigacin. Instituto de Investigaciones Jurdicas IIJ de la Universidad Rafael Landvar
e Instituto de Derechos Humanos de la Universidad de San Carlos IDHUSAC, 2005.
4 El 66% de los centroamericanos que emigraron a Estados Unidos entre 1995 y 2004 son hondureos y abandona-
ron su pas por la grave situacin econmica que enfrentan. De 70 mil personas que se atendieron en la Casa del
Migrante de Tecn Umn, en los ltimos 10 aos, unas 45,939 eran hondureas. En 2004 se increment en 20%
el paso de los hondureos hacia Estados Unidos. Ademar Barilli (Director). Miles de hondureos emigran hacia
el norte. La Opinin. EEUU, 15 de mayo de 2005.
189
EL ANDAR DEL MIGRANTE HACIA EL NORTE
dad de riesgos a los cuales las mujeres
se ven expuestas por su condicin de
gnero y, por ello, es posible que las
mujeres estn viajando en formas ms
seguras,
5
siempre y cuando, se cuente
con los recursos necesarios y sucientes
para costear el viaje. La edad promedio
de los migrantes es de 19 (para las mu-
jeres) y 28 (para los hombres). Llama
la atencin, los posibles impactos pro-
vocados en las comunidades de origen,
a raz de la migracin de los hombres
jvenes. Es decir, que se est frente a
comunidades en donde la mayora de
su poblacin est formada por mujeres,
nios (menores de 14 aos) y ancianos.
Los efectos de esta emigracin han cau-
sado cambios importantes en la asuncin
de roles, de desarrollo comunitario (a
travs del envo de remesas), as como
en el mbito socio cul tural de sus habi-
tantes (a travs de la adopcin de nuevas
pautas de comportamiento), entre otros
muchos.
Aunque se contina observando que
los emigrantes tienen muy bajos niveles
de escolaridad (la mayora apenas curs
un grado de primaria), ellos poseen el
deseo de trabajar, la necesidad de cum-
plir con promesas y acuerdos familiares,
as como la fuerza fsica suciente para
desempear cualquier tarea que le pro-
vea de recursos. No obstante, su nivel
acadmico seguramente ser una limi-
tante para conseguir mejores ingresos y
empleos que requieren de mano de obra
calicada.
Las causas que originan la emigra-
cin son diversas. En la mayora de los
casos, las personas abandonan su lugar
de nacimiento en bsqueda de mejores
condiciones de vida. La falta de opor-
tunidades para el empleo y los bajos
salarios han condicionado la salida de
muchos, ya que en su mayora tienen
entre uno y cuatro dependientes econ-
micos. Otros, por su parte, han tenido
que emigrar debido a la adquisicin de
deudas, la enfermedad de un familiar
cercano (padre / madre), la separacin
de la pareja y/o para lograr el sueo
americano.
Para el caso de los inmigrantes gua-
temaltecos de llegada reciente a Estados
Unidos, se ha demostrado que la unidad
familiar constituye el motor principal
de su decisin de desplazamiento. La
familia se asocia con la esperanza por
la realizacin de un sueo que se es-
tructura integralmente por los siguientes
elementos: bienestar bsico, mejora en
5 Aqu se hace referencia al uso de coyotes / guas / polleros, quienes son reconocidos por quienes utilizan este
servicio como facilitadores para llegar al lugar de destino. La integracin de redes sociales y de apoyo tambin
constituyen un medio frecuentemente utilizado por los migrantes.
190
el nivel de vida, fortalecimiento de las
capacidades de sus miembros y obten-
cin de un patrimonio heredable para la
generacin siguiente.
6
Sin embargo, los factores que provo-
can la emigracin cambian dependiendo
del segmento de la poblacin tratada, del
perodo estudiado, de las dinmicas na-
cionales que se observan, entre otros.
La mayora de los migrantes en su
paso por Guatemala se dirigen a Esta-
dos Unidos. Este ltimo, cada vez ms,
refuerza su frontera e impulsa medidas
restrictivas de control y detencin de la
migracin indocumentada, no obstante,
la migracin irregular contina y au-
menta considerablemente.
Las personas en su lugar de origen
se ven altamente atradas por la imagen
que Estados Unidos proyecta sobre su
desarrollo econmico. Por eso, el mi-
grante percibe que en el norte hay mejo-
res posibilidades econmicas y sociales
y, por lo tanto, mayores probabilidades
para el xito personal y para la mejora
de las condiciones de la familia.
Seguramente, la integracin y for-
talecimiento de las redes sociales en
Estados Unidos han facilitado el proceso
migratorio de sus familiares. Se observa
que las redes sociales de apoyo proveen
tanto de los recursos necesarios para el
viaje, como de informacin, acogida,
relaciones sociales e inclusive empleo
al momento de su arribo. Hoy da, la
mayora de los migrantes cuentan con
un familiar o un conocido en el lugar
de destino.
2.2 Las violaciones a
derechos humanos
Luego de los atentados terroristas
ocurridos en Estados Unidos en septiem-
bre de 2001, la tendencia de la poltica
migratoria regional ha sido diseada y
orientada a la proteccin de la seguridad
nacional. Con esto, se suma otro cali-
cativo ms a la migracin irregular o
no autorizada ya que al migrante se le
ha estigmatizado como: ilegal, narco-
tracante, alien, delincuente, marero y,
ahora, terrorista.
La poltica migratoria de Estados
Unidos es an ms restrictiva y demanda
si no es que exige de los dems pases
un mayor control en sus fronteras (espe-
cialmente de Mxico y Guatemala). Por
su parte, estos pases han incre men tado
sus medidas de vericacin migra toria y
con ello se evidencia el aumento en los
6 Irene Palma y Carol Girn. De Jacaltenango a Jpiter: negociando espacio transnacional y tiempo. Ponencia
presentada en la Conferencia Latinos en Florida: religin vivida, espacio y poder. Universidad de Florida. Antigua
Guatemala. Guatemala, del 9 al 11 de diciembre de 2005. 10 pgs.
191
procesos de detencin y devolucin de
migrantes. Por ejemplo, los eventos de
deportacin desde Mxico aumentaron
considerablemente en 2005. En este
caso, slo para noviembre del ao pasa-
do, 42.5% del total de las devoluciones
realizadas por Mxico correspondi
a nacionales guatemal tecos. Con esto
Guatemala se constituy en el pas
con el mayor nmero de devoluciones
(94,203) en comparacin con el 2004,
con 93,667. Para este mismo perodo,
se deportaron 75,310 (34.0%) de mi-
grantes hondureos, en comparacin
con 73,043 de 2004. En un tercer lugar
aparece El Salvador, con 40,362 devolu-
ciones frente a 35,270 del ao anterior.
Un nmero mucho menor, pero signi-
cativo, corresponde a Nicaragua
7
con
3,341 devoluciones para el ao 2005 en
comparacin con las reportadas en 2004
cuando fueron 2,224.
En ese orden de ideas, uno de los
riesgos
8
ms frecuentes en la migracin
es la posibilidad de ser deportados. A
ste se suman otros que tienen que ver
con la seguridad misma del migrante,
como el sufrimiento de violaciones a
derechos humanos, hasta la prdida de
la vida. Los migrantes estn conscientes
de los diversos riesgos a los que se vern
expuestos a lo largo de su camino, sin
embargo, estn dispuestos a enfrentarlos
con tal de llegar al norte.
En su andar, los migrantes se
enfrentan a una serie de abusos y
atropellos por parte de autoridades
y personas que estn al acecho de su
paso. La mayora es vctima de estafa,
amenaza e intimidacin al momento de
la ve ricacin del estatus migratorio.
9

Asimismo, el maltrato fsico (golpes)
y psi co lgico es parte de los abusos
7 En el caso de Nicaragua se observa ms una migracin sur-sur, ya que desde pocas antiguas, los nicaragenses
se han desplazado hacia Costa Rica por la cercana del territorio, tambin por la posibilidad de emplearse tem-
poralmente durante la poca de la cosecha. Con el paso de los aos, se observa un crecimiento en la cantidad de
migrantes que se establecen permanentemente en dicho pas. Ver Guillermo Acua. Situacin de los derechos
humanos de los migrantes nicaragenses en Costa Rica. Informe de Investigacin. Facultad Latinoamericana de
Ciencias Sociales FLACSO 2004. 37 pgs.
8 Se entender por riesgo en la migracin a toda amenaza por parte de personas, instituciones o peligro que deviene
de eventos naturales que pueden daar o perjudicar, incluso irreversiblemente, el proyecto de migrar. Carol Girn.
Monitoreo Regional: Seguimiento a las violaciones de derechos humanos y situaciones de riesgo que vive la po-
blacin migrante en su paso por Centroamrica. Informe de investigacin. Programa de Migracin de la Facultad
Latinoamericana de Ciencias Sociales FLACSO, 2001.
9 La vericacin del estatus migratorio hace referencia al encuentro inicial de un migrante con un funcionario res-
ponsable de hacer cumplir la ley migratoria o con cualquier otra autoridad policaca o de seguridad pblica, siempre
y cuando la legislacin local lo permita. Tal encuentro puede ocurrir por azar o a partir de que se ha expedido una
orden para que el migrante comparezca ante una autoridad. Con posterioridad al encuentro inicial, el migrante puede
ser dejado en libertad o puede iniciarse un procedimiento migratorio, en desarrollo del cual puede ordenarse su de-
tencin. Lineamientos Regionales para la Proteccin de los Derechos Humanos de los Migrantes en Situaciones de
Vericacin del Estatus Migratorio, Detencin, Deportacin y Recepcin. Red Regional de Organizaciones Civiles
para las Migraciones RROCM y Sin Fronteras. (Mxico. Versin anotada. Ao 2005). 111 pgs.
192
sufridos por los migrantes. Otra de las
violaciones a derechos humanos repor-
tada por los migrantes es el abuso de
autoridad asociado al registro indebido,
uso del arma de fuego (como amenaza),
destruccin de documentos y los gritos
e insultos.
Varios de estos padecimientos se
producen por la apariencia fsica y/o
acento del migrante, caractersticas
que lo colocan en una situacin de
mayor vulnerabilidad con respecto a ser
identicados como indocumentados.
Sin embargo, de acuerdo al Linea-
miento 13 sobre la prohibicin de
la discriminacin en la verificacin
del estatus migratorio: Ninguna
persona migrante ser sujeta a la
vericacin de su estatus migratorio
en razn de su raza, color, sexo, edad,
idioma, religin, opiniones polticas
o de cualquier otra ndole, origen na-
cional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin
social.
Y como si fuese poco, para el
mi grante, adems de la angustia que
conlleva su condicin migratoria, se
enfrenta a abusos que afectan su estado
emocional y fsico, al ser vctima de
violacin sexual. Dicho abuso marca
denitivamente la vida del migrante y
su recuerdo del viaje migratorio. Este
tipo de violacin ya no es exclusiva de
las mujeres.
En este escenario de violaciones
a derechos humanos aparecen otras
transgresiones contra los migrantes que
se acentan en los procesos de la deten-
cin
10
y devolucin.
11
A estos momentos
se asocian violaciones al derecho al
debido proceso; la privacin de las nece-
sidades bsicas (acceso a medicamentos,
hospedaje, alimentacin, agua, etc.);
encierro en crceles comunes, y otros.
De acuerdo con la normativa in-
ternacional todas las personas tienen
derecho a condiciones de plena igualdad
durante el proceso que se le lleve adelan-
10 De acuerdo con los Lineamientos Regionales, la detencin debe entenderse como la privacin de la libertad y a
la custodia de las personas migrantes por parte de las autoridades estatales. La detencin sigue al momento de la
vericacin del estatus migratorio. Se inicia con la expedicin de una orden de detencin por parte de autoridad
competente. La detencin termina cuando la persona es dejada en libertad o es deportada a otro pas.
11 La deportacin se constituye por procedimientos segn los cuales una persona extranjera es removida o expulsada
de un pas. Generalmente, estos procedimientos incluyen la decisin de una autoridad competente con respecto de
la nacionalidad del individuo y de su derecho a obtener un estatus legal o el estatus de refugiado en el pas donde
se encuentra. La deportacin puede incluir la expulsin en o cerca de la frontera o en el puerto de entrada, as
como la remocin de la persona que se encuentra dentro del territorio nacional. Dichos procedimientos pueden
incluir la imposicin de una prohibicin a entrar nuevamente.
193
te. De acuerdo al Lineamiento 5
12
sobre
el derecho al debido proceso: Todas
las personas migrantes tienen derecho
a que la decisin en torno a su estatus
migratorio se tome y ejecute con pleno
respeto y garanta del derecho al debido
proceso juez o autoridad administra-
tiva responsable e imparcial; derecho a
la defensa; derecho a la informacin;
traduccin e interpretacin de los pro-
cedimientos en la lengua que entienda
el migrante; derecho a la representacin
legal; derecho a la revisin judicial; y,
acceso a las autoridades consulares.
En ese marco, se evidencia una clara
violacin por parte de los Estados de
trnsito, de garantizar las condiciones
mnimas de atencin y proteccin a los
migrantes asegurados, con la excusa de
falta de presupuesto o con la inmediatez
de los procesos de devolucin.
La falta de garanta por parte de los
Estados de trnsito, de las disposiciones
contenidas en los diversos instrumentos
internacionales en materia de derechos
humanos, coloca en una mayor situacin
de vulnerabilidad e indefensin a la
persona migrante. De acuerdo con los
Lineamientos Regionales toda persona
migrante tiene derecho a la vida y a que
se respete su integridad fsica, psquica
y moral. Nadie puede ser sometido a
tratos crueles, inhumanos o degradan-
tes. Las personas migrantes que sean
sujetas a verificacin de su estatus
migratorio, detenidas, deportadas y las
que se encuentren bajo procedimientos
de recepcin debern ser tratadas con
el debido respeto a su integridad perso-
nal. (Lineamiento 3. Derecho a la vida
y a la integridad personal).
A esta informacin se suma que
los actores abusadores de la poblacin
mi grante, en su mayora, pertenecen a
instituciones pblicas del Estado. En el
caso de Guatemala son algunos agentes
de la Polica Nacional Civil PNC y
fun cionarios de la Direccin General
de Migracin DGM, principalmente
aquellos que se encuentran en los de-
partamentos o territorios fronterizos.
Asimismo, los delincuentes comunes,
coyotes, tramitadores y otros se suman a
este grupo de perpetradores que atentan
contra la seguridad del migrante.
Qu difcil es el caminar del mi-
gran te por los territorios de la regin.
Enfren tarse a un entorno desconocido
12 Dicho lineamiento se fundamenta en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, art. 10; Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos, arts. 9.3 y 14.3; Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de
todos los Trabajadores Migratorios y sus Familiares, arts. 16.5 y 23; Convencin sobre los Derechos del Nio, arts.
12.2, 37 y 40; Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares, art. 36; Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, art. 8, entre otros.
194
requiere de una fuerte capacidad para
sobrellevar las distintas situaciones que
se presentan, en donde los enemigos ms
fuertes son las amenazas y los peligros
de personas y/o fenmenos naturales que
pueden impedir que lleguen al norte.
3. Consideraciones finales
Con base en lo expuesto se puede
decir que la migracin irregular o no
autorizada muestra un rostro joven,
predominantemente masculino y con
grados muy bajos de escolaridad. La
mayora de esta migracin se dirige a
Estados Unidos en la bsqueda de me-
jores oportunidades de vida.
Los factores que motivaron la
migracin, se asocian a la bsqueda
de mejores empleos y la obtencin de
mayores ingresos para el sostenimiento
de la familia, principalmente. No obs-
tante, el sueo americano constituye
un elemento para la emigracin muy
importante, en especial para los ms j-
venes, quienes anhelan lograr el xito en
ese pas. Este xito se asocia a la conse-
cucin de bienes materiales (compra
de automvil; compra/construccin de
casa; equipamiento del hogar; compra
de terreno; etc.) y la acumulacin de re-
cursos econmicos (dlares americanos)
para retornar a sus pases de origen.
Por otro lado, se evidencia cmo
los migrantes que cuentan con redes
sociales de apoyo en el lugar de destino,
tienen acceso a mayores recursos en la
migracin (econmicos, de informacin,
de recepcin, etc.). Por ello, la integra-
cin y fortalecimiento de estos grupos,
es importante para la mitigacin de
algunos riesgos de la migracin indo-
cumentada.
Tomando en cuenta las violaciones
a derechos humanos que viven los mi-
gran tes, durante su trayecto migratorio y
durante los diferentes momentos (veri-
cacin del control migratorio, detencin,
deportacin y recepcin), es importante
difundir los estudios de monitoreo
13
, que
dan seguimiento a las diferentes situa-
ciones enfrentadas por los migrantes en
su trnsito por Guatemala.
Debido a que en su mayora y de ma-
nera recurrente, algunos miembros de la
Polica Nacional Civil PNC y de la Di-
rec cin General de Migracin DGM
13 Por ejemplo, las casas del migrante cuentan con registros de los ujos migratorios que atienden as como de los
diferentes abusos que los migrantes enfrentan. Es necesario orientar recursos para la difusin de estas cifras como
una fuente de informacin bsica sobre la situacin y comportamiento de la migracin indocumentada. Asimismo,
existen otros esfuerzos por parte de la sociedad civil que en varias oportunidades han llevado a cabo ejercicios de
monitoreo sobre las situaciones que enfrentan los migrantes en territorio guatemalteco.
195
son autores responsables de abusos a
los migrantes y en el entendido que las
instituciones mencionadas no obedecen
y/o representan la poltica institucional,
se insiste en la implementacin de pro-
cesos que veriquen el desempeo y el
comportamiento de sus agentes en el
ejercicio de sus funciones.
Asimismo, en atencin a los riesgos
que viven los migrantes durante su trn-
sito, es de vital importancia insistir en
la necesidad de campaas de difusin
e informacin sobre los mismos. Tam-
bin deben difundirse los datos de las
instituciones donde pueden presentar
quejas o denuncias sobre hechos espe-
ccos que atenten contra su integridad
personal.
Es necesario y urgente el diseo e im-
plementacin de una poltica migra toria
regional, con un enfoque de proteccin
y respeto a los derechos humanos de los
migrantes que sustituya a la de seguridad
nacional vigente a la fecha.
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migraciones en Centroamrica.
Informe de investigacin. Instituto
Centroamericano de Estudios So-
ciales y Desarrollo INCEDES,
octubre de 2005.
LOS DERECHOS ECONMICOS,
SOCIALES Y CULTURALES DESDE
LA PERSPECTIVA DE LAS MUJERES
Abogada y notaria, graduada en la Universidad de San Carlos de Guate-
mala. Adems, posee estudios especializados en derecho laboral. Tambin
ha publicado un manual para capacitar facilitadoras en derechos de las
trabajadoras y un estudio sobre el acoso sexual en el trabajo.
La licenciada Sols ha trabajado por ms de 12 aos en la promo-
cin y defensa de los derechos humanos, con nfasis en mujeres, niez
y adolescencia. Es fundadora e integrante de la Asociacin Feminista
La Cuerda, que publica mensualmente la revista del mismo nombre.
Tambin es integrante de la Alianza de carcter internacional denomina-
da Caucus de Mujeres por una Justicia de Gnero que es un grupo de
trabajo y de presin que ha luchado por el establecimiento de la Corte
Penal Internacional.
MARA EUGENIA SOLS GARCA
199
RESUMEN EJECUTIVO
L
a autora deende la idea que las mujeres deben conocer los Derechos
Econmicos Sociales y Culturales DESC desde una perspectiva de gnero
en un proceso que facilite la apropiacin de estos derechos para generar y
fortalecer los procesos de exigibilidad poltica y jurdica.
El artculo inicia con una introduccin a los derechos humanos para continuar
con los aportes de la teora feminista a estos derechos; en esta ltima parte, se arma
que a partir de los movimientos de mujeres y movimientos feministas, se empieza a
cuestionar la promesa de universalidad de los derechos humanos y su integralidad
en relacin con los seres humanos.
Tambin se reere a los derechos sexuales y reproductivos y cmo stos son
parte de la regulacin en el contexto de la redenicin de los mbitos de regulacin
de los derechos humanos. Adems, se anota que los derechos sexuales y reproduc-
tivos, tienen su origen en derechos ya consagrados, como el derecho a la vida, a la
salud, a la integridad fsica y a estar libre de la violencia, a estar libre de explotacin
sexual, a decidir el nmero e intervalo de hijos e hijas, a la intimidad, a la igualdad
y no discriminacin, al matrimonio, a fundar una familia, al empleo, a la seguridad
social, la educacin.
Por otra parte, presenta a los DESC en el mbito internacional, y cmo stos,
se ligan a las necesidades de las personas y, por lo tanto, si bien tienen un punto de
partida, se encuentran en evolucin y desarrollo permanente a partir de las nuevas
problemticas y modos de vida que enfrentan los seres humanos. Sin embargo, en
los pactos y convenciones, las mujeres siguen siendo consideradas en particular,
por su papel de madre y en un contexto familiar en donde el hombre es el jefe del
hogar y su proveedor.
200
Arma que estos derechos incorporan la divisin entre un mbito pblico y el
privado, invisibilizando los aportes de las mujeres en el trabajo, la salud y el cuidado
familiar y comunitario.
Finaliza la autora proponiendo mecanismos de exigibilidad y proteccin de los
DESC y el papel de las organizaciones de mujeres y cmo a ellas, como miembros
de la sociedad civil, les corresponde un papel determinante en la presin para que
los Estados garanticen estos derechos.
201
ABSTRACT
T
he author defends the idea that women must know the Economical, Social,
and Cultural Rights from a perspective of gender, in a process that facili
tates the appropriation of these rights to generate and fortify the processes
of political and legal demanding.
The article initiates with an introduction of the human rights to continue with the
contributions of the feminist theory to these rights; in this last part, it is conrmed
that from the womens liberation movements, the people began to question about
the promise of universality of the human rights and its holism in relation to human
beings.
Also states the sexual and reproductive rights and how they are part of regulation
in the context of the redenition of the scope of regulation of the human rights. In
addition, it is written down that the sexual and reproductive rights have their origin in
rights already consecrated, like the right to the life, the health, integrity and physics
and to be free of the violence, to be free of sexual exploitation, decide the number of
children, to the intimacy, the equality and nondiscrimination, the right to marriage
and to found a family, to employment and social security, also to education.
Also presents the DESC in the international eld and how they are bound to the
necessities of the people, and therefore, even they have a departure point, they are
evolving permanently from the new problematic ways of life that the human be-
ings face. However, in the agreements and conventions, the women continue being
considered particularly for their role of mother and in a familiar context where the
man is the head of the home and provider.

202
The author states that these rights incorporate the division between a public eld
and a private one, making the contributions of women invisible in their work, and
the familiar and community healthcare.
The author ends, proposing mechanisms of demanding and protecting the
DESC and the role of the organizations of women and how they, as members of
the civil society, have a decisive role to make pressure so that the State guarantee
these rights.
203
Introduccin .................................................................................................... 205
1. Derechos humanos y el desarrollo de
los derechos humanos de las mujeres ........................................................... 206
2. Aportes de la teora feminista a la doctrina de los DD HH. ........................ 207
3. Derechos sexuales y reproductivos ............................................................... 209
4. Consideraciones acerca de los Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales DESC y lo internacional ........................................ 210
5. Valores del desarrollo humano sostenible..................................................... 211
6. Cuestiones bsicas para abordar los DESC ................................................. 212
7. Crtica de las mujeres a la formulacin de los DESC .................................. 213
8. Mecanismos de exigibilidad y proteccin de los DESC
y papel de las organizaciones de mujeres para la
consagracin y vigencia de los derechos humanos....................................... 215
Bibliografa ...................................................................................................... 217
CONTENIDO
205
Introduccin
En las ltimas dcadas, los efectos
econmicos, sociales y polticos de la
globalizacin y el neoliberalismo, han
profundizado la exclusin social, la
marginalidad econmica y la violacin
sistemtica de los derechos humanos. Un
proceso caracterizado por el permanente
condicionamiento de la soberana y el
bienestar de los pueblos, a las decisiones
de las instituciones internacionales del
sistema nanciero.
Las mujeres continan enfren-
tando diversas formas de exclusin y
discriminacin en el espacio familiar,
social y poltico y en aquellas reas
relacionadas con la dimensin eco-
nmica y cultural. Son ejemplos de
la inecaz respuesta que han dado los
programas estatales a las mujeres en
los ltimos decenios: la subvaloracin
o invisibiliza cin del trabajo repro-
ductivo, la condena de las mujeres
a ser parte del sector informal de la
economa, el no acceso a la seguridad
social, la falta de polticas pblicas que
les garantice ser sujetos de derechos, la
subordinacin a esquemas culturales,
que tienen su mxima expresin en
prcticas de mutilacin y uso de sus
cuerpos.
Sin embargo, tambin en estos aos,
los logros alcanzados por el movimiento
internacional de mujeres, en pro del reco-
nocimiento de sus derechos humanos, han
sido signicativos. stos, se reejan en el
marco jurdico internacional de Naciones
Unidas, en los instrumentos regionales
de organismos, como la Organizacin
de Estados Americanos, as como en
la incorporacin de estos parmetros
en las legislaciones nacionales. Pese a
los avances en materia de los derechos
polticos, es evidente que en el campo
de los derechos econmicos, sociales y
culturales DESC hay muchos temas
pendientes.
LOS DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y
CULTURALES DESDE LA PERSPECTIVA
DE LAS MUJERES
1
MARA EUGENIA SOLS GARCA
1 Ponencia presentada en el Encuentro entre la Universidad Rafael Landvar, la Universidad Iberoamericana y Unin
Nacional de Juristas de Cuba. Este se llev a cabo en La Habana, Cuba, del 29 de noviembre al 2 de diciembre de 2004.
206
En el esfuerzo por hacer visibles sus
problemticas y exigir sus derechos, las
mujeres han planteado la necesidad de
un abordaje integral e indivisible de los
derechos humanos. En esta perspectiva,
los DESC, el derecho a la cultura y al
de sarrollo, no pueden entenderse como
meras declaraciones programticas de
postergada aplicacin. Por el contrario,
son derechos consustanciales a la dig-
nidad de los seres humanos, frente a los
cuales los Estados tienen obligaciones,
precisas de respeto, garanta, proteccin
y promocin. Todas estas obligaciones
estn debidamente establecidas en
pactos y convenios internacionales de
carcter vinculante.
Conocer los DESC desde una pers-
pectiva de gnero, es un proceso que
facilita la apropiacin de estos derechos,
para generar / fortalecer procesos de
exigibilidad poltico jurdica desde las
mujeres.
1. Derechos humanos y el desarrollo
de los derechos humanos de las
mujeres
Cuando hablamos de derechos hu-
manos, estamos hablando de un sistema
que comprende, tanto normas jurdicas
que consagran derechos humanos, como
normas que establecen instancias y
mecanismos para su proteccin a nivel
nacional e internacional. Desde una
perspectiva tica los derechos humanos
son un conjunto de valores que ponen en
el centro al ser humano en convivencia.
Estos valores, refrendados a nivel social,
instalan como punto de partida y de lle-
gada de una sociedad, su capacidad so-
lidaria y de respeto por la diversidad, as
como la dignidad de los seres humanos
por el hecho mismo de serlo. Desde una
perspectiva poltica, son condicin para
la democracia y, a la vez, proveen de un
conjunto de estn dares para evaluar su
estado. Constituyen una condicin para
la democracia, en la medida que son la
expresin de la lucha ciudadana por la in-
clusin en la vida social, poltica. Desde
una perspectiva jurdica, constituyen
un orden normativo, explcito o no, que
consagra una serie de facultades para los
seres humanos, por el mismo hecho de
serlo y sin discriminacin de ninguna
especie, con el n de resguardar la dig-
nidad de las personas y potencializar el
desarrollo de planes de vida individual
y colectivo.
A partir de la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos se desarrolla
un vertiginoso proceso de reconocimien-
to, creacin y formulacin de derechos,
en el que se establecen ciertos mbitos
de regulacin. Un primer mbito, es el
de los derechos civiles y polticos, otro el
de los derechos econmicos, sociales y
culturales y un tercero, an en desarrollo,
el de los pueblos o de la solidaridad. Los
contextos histricos (Guerra Fra) en el
207
LOS DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES DESDE LA PERSPECTIVA DE LAS MUJERES
que este proceso tiene lugar, se reejan
en una divisin ms de tipo conceptual
de los derechos, distinguindolos entre
aquellos que ponan nfasis en derechos
vinculados con la tradicin losca in-
dividual y aquellos que ponan acento en
los procesos colectivos y en las garantas
materiales para generar condiciones de
vida.
Los derechos civiles y polticos son
en este sentido una distincin arbitraria,
que permite mostrar un cierto conjunto
de derechos, que ponen nfasis en los
procesos de participacin social y pol-
tica, a la vez que establecen coordenadas
de la identidad de persona. El eje de este
tipo de derechos, est concentrado en la
tradicin de pensamiento liberal y pone
al individuo como eje en una relacin de
tensin con la sociedad.
Los derechos econmicos, sociales
y culturales constituyen a la vez, un
conjunto de derechos que posicionan
la sociedad como valor superior y que
centran en el desarrollo de condiciones
materiales, la posibilidad del ejercicio
universal de los derechos humanos.
Los llamados derechos de solida-
ridad o de los pueblos constituyen uno
de los mbitos ms nuevos y menos
regulados dentro del derecho internacio-
nal de los derechos humanos. Ponen su
nfasis en problemas que van ms all
de las fronteras impuestas por el Estado
y, que por tanto, afectan a los pueblos en
su conjunto. Se trata de una conciencia
generada del hecho de ser parte de una
comunidad planetaria, ms que la refe-
rencia al Estado Nacional.
2. Aportes de la teora feminista
a la doctrina de los DDHH
Los derechos humanos, a pesar de
su formulacin universal, se originaron
bajo un paradigma y tradicin mas-
culina. En la tradicin de los derechos
huma nos no se incluy a las mujeres,
es decir, sus intereses y necesidades no
fueron considerados y, cuando lo fueron,
se llev a cabo a travs de la interpreta-
cin que de stas hicieron los varones.
Es indudable que el sesgo masculino que
tienen los derechos humanos, va ms all
de un problema de discurso. Reeja la
invisi bi li dad en las que histricamente
estuvieron las mujeres, en tanto sujeto
titular de derechos universales y espe-
ccos.
Por una parte, no fueron consi-
deradas para el ejercicio de aquellos
derechos que se consagraban universal-
mente para todos (voto) y por otra, no
fueron consideradas en su especicidad
de mujeres, en torno a temas que les
son propios, como la violencia sexual,
los derechos sexuales y reproductivos,
etc. Ms an, a la par coexistieron his-
tricamente regulaciones de derechos
208
humanos supuestamente universales,
con regulaciones a nivel nacional que
restringieron, limitaron o impidieron
el acceso al ejercicio y goce de los
derechos humanos (obediencia al
marido, limitacin para la adminis-
tracin patrimonial, restricciones al
libre desplazamiento, limitaciones si
no, prohibiciones para el ejercicio de
soberana sobre los propios cuerpos,
etc.). A partir de los movimientos de
mujeres y movimientos feministas se
empieza a cuestionar la promesa de
universalidad de los derechos humanos
y su integralidad, en relacin con los
seres humanos.
Los aportes desde la teora femi-
nista a la doctrina de los derechos
humanos son, principalmente:
a) Crtica al sujeto universal, como
abstraccin que no da cuenta de la
diversidad de los sujetos y los con-
textos en los que se desarrollan y,
que modican su forma de estar en
el mundo. En este sentido la univer-
salidad esconde un paradigma de lo
humano: el varn.
b) Crtica a la integralidad de los dere-
chos humanos, expresada en la indi-
visibilidad e interdependencia de los
mismos. En efecto, hasta hace una
dcada, los derechos humanos se
consagraban en el mbito pblico,
dejando el mbito privado fuera
de su esfera de proteccin. Recin
en 1993 en la Conferencia Mundial
de Viena, los Estados sealan en el
documento nal que los derechos de
las mujeres, son derechos humanos
y, que la violencia contra la mujer
es una violacin a sus derechos hu-
manos. Por otra parte, las mujeres
viven la discriminacin como un
continuo, que transita desde lo p-
blico hacia lo privado y viceversa.
De ah que planteen la imposibilidad
de escindir o jerarquizar los dere-
chos humanos, en tanto la violacin
a uno afecta el goce y ejercicio de
otros.
c) Crtica al enfoque exclusivamente
jurdico de los derechos humanos.
Conscientes de que las reformas
legales para adecuar la legislacin
nacional a la internacional, o para
superar la discriminacin de gnero,
no son sucientes para generar un
cambio que es fundamentalmente
cultural, las feministas sealaron que
los derechos humanos constituyen
un campo para intervenir en la cul-
tura y que, por lo tanto, constituyen
un compromiso de la sociedad y
los individuos en su conjunto y no
slo del aparato estatal. Asimismo,
sealan que no es slo el Estado el
violador de los derechos humanos,
sino que tambin los terceros en
cuestin, que relevan la importancia
de educar en esta materia.
209
3. Derechos sexuales y reproductivos
A travs de la redenicin de los
mbitos de la regulacin de los dere-
chos humanos, los derechos sexuales
y re pro ductivos se convierten en otro
campo de regulacin. Hacen visible a
un ac tor especco, que promociona su
reco nocimiento y proteccin, a partir de
la ne ce sidad de constituirse en calidad
de sujeto: las mujeres. En la base de es-
tos derechos se encuentran otros, tanto
civiles y polticos como econmicos,
sociales y culturales.
Asumiendo una perspectiva integral
de los derechos humanos, los derechos
sexuales y reproductivos a pesar de su
reciente formulacin, tienen su origen
en derechos humanos ya consagrados.
Estos derechos, que constan en los pac-
tos y tratados universales y especcos
de las mujeres son:
a) Derecho a la vida: derecho de las
mujeres a que el Estado tome medi-
das que impidan la muerte por abor-
tos clandestinos, o que pongan
n al maltrato de que son objeto las
mujeres que ingresan a los centros de
salud por abortos mal practicados.
b) Derecho a la salud, incluida la salud
reproductiva: la planicacin familiar
y la obligacin de los Estados de pro-
veer servicios para toda la poblacin
de acuerdo con los requerimientos es-
peccos que incluyen la salud sexual
y reproductiva, estn comprendidas
dentro de este derecho.
c) Derecho a la integridad fsica y a
estar libre de violencia: la vio lencia
sexual en sus diferentes manifestacio-
nes, es una violacin a los derechos
reproductivos de las mujeres, puesto
que repercute en su autonoma sexual
y reproductiva.
d) Derecho a estar libre de explotacin
sexual: expresin de la violencia
sexual, por su gravedad en trminos
del trco sexual y la prostitucin
forzada, ha sido reconocida incluso
en instrumentos especcos y como
crimen internacional.
e) Derecho a decidir el nmero e
intervalo de hijos / as: se relacio-
na con la autonoma reproductiva
dentro de un marco o esfera de in-
timidad, tambin reconocido en los
instrumentos internacionales.
f) Derecho a la intimidad: incluido
el derecho a asumir una identidad
se xual libre de discriminacin. En
general, aborda un campo amplio
de decisiones, relacionadas con la
soberana de las personas sobre sus
cuerpos.
g) Derecho a la igualdad y no discri-
minacin: uno de los pilares de los
de rechos humanos y ampliamente
con sagrados en los pactos, en par-
ticular en torno a la igualdad ante la
ley, en el mbito de la salud y en la
obligacin de penalizar o regular la
prohibicin de toda discriminacin.
210
h) Derecho al matrimonio y a fundar
una familia: que implica el derecho
a contraerlo libremente, a disolver-
lo, y a tener edad y capacidad para
con traerlo. A la vez se establece la
igualdad de hombres y mujeres, en
relacin con los derechos y deberes
que de all surgen.
i) Derecho al empleo y a la seguridad
social: principalmente en trminos
de acceso al trabajo y de no discri-
minacin, en relacin a su capacidad
reproductiva y en trminos de estar
libre de acoso sexual.
j) Derecho a la educacin: incluida
la educacin en derechos humanos,
educacin sobre salud reproductiva,
orientacin sexual y reproductiva.
4. Consideraciones acerca de los
Derechos Econmicos, Sociales
y Cul t ur al es DESC y l o
internacional
La cada vez mayor interrelacin e in-
terdependencia entre los Estados, sumado
al vertiginoso avance tecnolgico, ha pro-
ducido un profundo cambio en la forma
en que vivamos en el mundo. Al gunas
de las expresiones de este fenmeno en
su versin ms negativa son: el creciente
proceso de acumulacin de riqueza, el
au mento de las desigualdades y de la
brecha entre ricos y pobres, el for taleci-
mien to del mercado nanciero por sobre
el mercado productivo, el mo no polio de
la produccin de armas de destruccin
masiva, la catstrofe ambiental que
asola a todo el planeta y una tendencia
al endurecimiento del eje norte-sur, bajo
el cual, los pases ms pobres, siguen un
proceso descendente en su calidad de
vida. A ello cabe agregar, la difusin de
una forma de ver el mundo, que al mis-
mo tiempo de homogeneizar, margina a
aquello que muestra su diferencia local.
Cifras concretas dan cuenta de cmo esto
afecta a Amrica Latina, y en particular,
a las mujeres del continente.
El poder de los Estados es cada vez
menor, en la medida que su capacidad de
decisin se encuentra supeditada a los or-
ganismos crediticios y privados internacio-
nales y al mercado que ha reemplazado el
poder regulador que antao tena. En este
contexto, las demandas y reivindicaciones
nacionales no encuentran un referente
claro al cual dirigirse y, el poder ciudada-
no a nivel local ha perdido su capacidad
de incidencia, frente a la difusin de los
circuitos de toma de decisiones.
El impacto de la globalizacin
econmica en las mujeres tambin es
negativo. En efecto, las mujeres se han
em pobrecido ms y esto por la va de la
e xibilizacin del mercado del trabajo
y, su consecuencia, en la pre ca rizacin
del mismo y por el desarrollo de nuevas
tecnologas que disminuyen la necesi-
dad de mano de obra y, a la vez, exige
mayores grados de calicacin que se
211
encuentran menos disponibles para las
mujeres. A ello se agrega que los avances
en materia de igualdad entre hombres
y mujeres demanda institu cionalizada
en las ltimas dcadas en casi todos los
pases del continente no ha signicado
una modicacin sustancial en los roles
que hombres y mujeres desempean
en nues tras sociedades, a pesar de la
incorporacin de ellas al trabajo. As, la
crianza y el cuidado de los hijos, ligado
a las tareas de manutencin del hogar,
todas stas an devaluadas en nuestras
economas, han contribuido a aumentar
la desigualdad econmica y la discrimi-
nacin en que viven las mujeres.
El mercado constituye un espejismo
de aparente democratizacin en los roles
de gnero, cuestin que desde la ho mo-
geneizacin de los mensajes culturales,
impuestos desde los centros de poder,
pareciera verse reforzado. Sin embargo,
las realidades de las mujeres en Amrica
Latina, las sitan frente a una paradoja
entre la modernizacin y la manuten-
cin a referentes cada vez ms rgidos,
en relacin con los roles que cumplen.
Esto se traduce, por una parte, en el
mayor empobrecimiento de las mujeres
y por otra, en la acumulacin de roles
y jornadas. Mas an, los discursos de
igualdad de oportunidades han genera-
do expectativas en las mujeres que no
guardan correspondencia con la capaci-
dad de contencin de estas expectativas
en el tejido social. Es decir, cada vez
existen menos referentes colectivos que
hagan viable o sirvan de canales para la
concrecin de los discursos instalados
sobre igualdad.
Al igual que en el caso de los de-
rechos civiles y polticos, los derechos
econmicos, sociales y culturales tie-
nen condiciones para su concrecin y,
a la vez, contribuyen a generar dichas
condiciones. En el caso de los civiles
y polticos, la condicin est en ciertos
parmetros indicadores de la existencia
de un sistema democrtico; en el caso
de los derechos econmicos, sociales
y culturales es el desarrollo y ms, un
modelo de desarrollo sustentable.
5. Valores del desarrollo humano
sostenible
El derecho al desarrollo es inaliena-
ble y en virtud del cual todo ser humano
y todos los pueblos estn facultados para
participar en un desarrollo econmico,
social, cultural y poltico, en el que pue-
dan realizarse plenamente los derechos
humanos y libertades fundamentales, a
contribuir a ese desarrollo y a disfrutar
de l, esto tambin implica la plena
realizacin del derecho de los pueblos
a la libre determinacin, que incluye el
ejercicio de su derecho inalienable a la
plena soberana sobre todas sus riquezas
y recursos naturales.
212
El desarrollo humano sostenible
implica una calidad de vida para todos
los habitantes de una poblacin que, a
su vez, obliga a la implementacin de
polticas pblicas con base en ciertos
valores:
a) Considerar como elemento esencial,
el problema de la distribucin equi-
tativa de la riqueza y de las formas
de propiedad.
b) Integrar las preocupaciones ecol-
gicas y ambientales, que cuestionan
los modelos de consumo e industria-
lizacin, que estn acabando con
nuestros recursos naturales.
c) Promover la democracia participa-
tiva en lo poltico, en lo econmico,
en lo social, lo cultural, lo ambiental,
como factor esencial de las grandes
decisiones de los pueblos.
d) Desarrollar una perspectiva de gne-
ro, como avance de la humanidad en
la equidad entre los sexos.
e) Tener como objetivo el respeto de
los derechos humanos de todos y
cada uno de los seres humanos, inde-
pendientemente de su edad, gnero,
raza, ideas, etc.
f) Tener en cuenta la construccin so-
cial de regiones y micro regiones, en
zonas urbanas y rurales como factor
de identidad y de participacin so-
cial y comunitaria.
g) Reconstruir el tejido social, como
ele mento necesario en Latino am ri-
ca para la conformacin de sujetos
colectivos del desarrollo.
h) Orientar y proteger nuestras riquezas
naturales, biodiversidad, diversidad
cultural y capacidad de trabajo, de
manera autnoma y soberana, como
pilares para levantar pro puestas
econmicas que garanticen un
crecimiento econmico sostenible,
en un contexto internacional inter-
dependiente.
2
6. Cuestiones bsicas para
abordar los DESC
Los derechos econmicos, sociales
y culturales son una de las dimensiones
o mbitos que se protegen en el derecho
internacional de los derechos humanos.
Estos derechos en la prctica estn tan
ligados a la vida cotidiana, que a veces
es difcil identicarlos como tales. Estn
muy ligados a las necesidades de las
personas y, por lo tanto, si bien tienen un
punto de partida, se encuentran en evo-
lucin y desarrollo permanente a partir
de las nuevas problemticas y modos de
vida que enfrentan los seres humanos.
En Amrica Latina, los derechos
econmicos, sociales y culturales fueron
2 CEDAL, Desarrollo y participacin democrtica. Cultura de derechos. Unidad 2, Cuaderno 4. Alternativa,
APRODEH. Lima, 2001.
213
eje de los proyectos de transformacin
social y poltica. Forman parte de los
grandes movimientos por el cambio
social. Existe, por lo tanto, una memoria
colectiva que an pesa y que es relevan-
te para la continuidad en la tarea de la
vigencia de estos derechos.
Los DESC han sido denidos como
un conjunto de normas de derechos hu-
manos, que tienen por objeto establecer
condiciones de vida dignas para el ser
humano. La dignidad es una idea fuer-
za, que establece un mnimo, respecto
del cual no puede descenderse. Se trata
de un mnimo para el desarrollo de la
vida y no para sobrevivir y, por tanto,
su satisfaccin permite y habilita para
el desarrollo individual y colectivo de
las personas. No se trata entonces de
la creacin de condiciones objetivas y
materiales solamente, sino que de la
generacin de condiciones subjetivas,
que ubiquen al ser humano en armona
con su entorno y en relacin de solida-
ridad con los otros, tomando en cuenta
las diferentes posiciones y ubicaciones
sociales, expresin del sistema de gnero
que se encuentra en la base.
El origen de los derechos econmi-
cos, sociales y culturales, al igual que los
derechos civiles y polticos, se en cuen tra
en la Declaracin Universal de los De-
rechos Humanos. Estos comparten las
cualidades de los derechos humanos y en
ese sentido, constituyen un continuum
de derechos con aquellos que regulan
otros mbitos de la convivencia huma-
na. Tal espritu, se encuentra reejado
en dicha Declaracin, al proponer el
advenimiento de un mundo en que los
seres humanos, liberados del temor y la
miseria disfruten de sus libertades.
7. Crtica de las mujeres a la
formulacin de los DESC
En los pactos y convenciones que
consagran los derechos econmicos,
sociales y culturales, las mujeres son
consideradas en particular, slo en
relacin con su rol de madre y en un
contexto fa miliar, en el que el varn es
el jefe del hogar y el proveedor. Estos
derechos incorporan la divisin entre
un mbito pblico y un mbito privado,
invisi bili zando los aportes que hacen
las mujeres en el trabajo, la salud y el
cuidado familiar y comunitario.
Los principales instrumentos inter-
nacionales que consagran los derechos
econmicos, sociales y culturales son
el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales (PI-
DESC) y la Convencin para Eliminar
Todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer (CEDAW -por sus
siglas en ingls-), en un contexto de
indivisibilidad e interdependencia entre
ambos estatutos. El Pacto surge al mis-
mo tiempo que el Pacto Internacional de
214
Derechos Civiles y Polticos y, consti-
tuye un todo indivisible en materia de
derechos humanos. A nivel regional
existe tambin un instrumento jurdico
que consagra los derechos econmicos,
sociales y culturales (Protocolo de San
Salvador).
Tanto en el caso del PIDESC como
en el Protocolo de San Salvador, resulta
evidente el sesgo androcntrico que se
esconde bajo el concepto del sujeto
universal. En efecto, en relacin con el
primero, la concepcin de familia que
evoca a partir de su enunciado en el
Art. 11 es el de una familia tradicional
patriarcal, en la que el hombre es el
jefe de familia y proveedor del hogar.
Asimismo, la otra referencia explcita
en relacin con las mujeres es el de las
madres que trabajan(10:2). En el caso
del Protocolo de San Salvador, sucede
algo similar, en tanto deja entrever un
paradigma de sociedad, donde la mujer
aparece cumpliendo el rol de reproduc-
tora de una familia nuclear tradicional.
Es el caso de los artculos 15 (familia)
y 16 (niez) en que se reeren a ellas
en su calidad de madres.
Las mujeres han sido consideradas
en los instrumentos de derechos econ-
micos, sociales y culturales sujetos de
proteccin, bsicamente, en relacin
con la proteccin a la familia y a la
maternidad.
3
An as, y bajo el principio
de no discriminacin que sustenta todos
los instrumentos de derechos humanos,
es posible hacer una relectura de los
derechos para ver aspectos especcos
a ser considerados, o bien para analizar
la forma en que se han concretado en el
caso de las mujeres. Las implicaciones
que tienen los sistemas de gnero en la
concrecin de los derechos humanos,
han sido tardamente reconocidas. La
subvaloracin del trabajo domstico y
su contribucin al PIB, el menor acce-
so a la propiedad de la tierra, a pesar
de que son parte fundamental de su
produccin, el aporte en trminos de
gestin en salud familiar y comunita-
ria, son elementos que recin aoran
y que deben continuar cuestionando la
universalidad que han tenido los DESC
en la prctica.
La CEDAW tambin es un instru-
mento jurdico que desde la integralidad
del sujeto mujer (en tanto no lo reduce
a madre o familia) y desde la integrali-
dad de los derechos humanos (en tanto
no escinde los mbitos de regulacin
de los derechos en civiles y polticos),
contempla y consagra derechos econ-
micos, sociales y culturales. Desde el
avance que signican estos tratados,
deben re leerse el PIDESC y el Protocolo
3 Arts. 15 y 16 del Protocolo de San Salvador.
215
de San Salvador. As, a cada derecho
corresponde un anlisis de contexto
que d cuenta de las diferencias y, por
lo tanto, de las necesidades que desde
dichas diferencias discriminadas se
construyen.
El PIDESC clasica los derechos en:
a) derecho a la autodeterminacin;
b) derechos en el mbito laboral;
c) derechos referidos a la subsistencia;
d) derechos culturales;
e) proteccin a ciertas categoras o
sectores como la familia, las madres
y los y las nios/as y los/las
adolescentes.
La CEDAW contempla los siguien-
tes derechos en relacin con el mbito
econmico, social y cultural:
a) derecho a la educacin;
b) derechos en el mbito laboral;
c) derecho a la salud;
d) derecho a prestaciones familiares;
e) derecho al acceso a crditos
nancieros;
f) derecho al ocio y recreacin;
g) proteccin a las mujeres rurales.
En ambos casos el principio de no
discriminacin est en la base de la for-
mulacin de los derechos. En el primero
por la va general, mientras que en el
segundo se establece en relacin con
cada derecho que se consagra.
En cada uno de los pases de la
regin es diferente la forma cmo se
concretan o se violan estos derechos
para las mujeres, en el contexto de
una impu nidad generalizada. A pesar
de contextos globalizados, de factores
culturales, de migracin, de mayor o
menor mul ti culturalidad, todos generan
prcticas que deben ser identicadas y
analizadas desde las propias organiza-
ciones. An as nos atrevemos a decir
que el derecho a la salud y el derecho
al trabajo, incluido todas las formas de
trabajo que realizan las mujeres y que no
han sido reconocidas desde la tradicin
de los derechos humanos, requieren de
profundizacin.
8. Mecanismos de exigibilidad y
proteccin de los DESC y papel de
las organizaciones de mujeres para
la consagracin y vigencia de los
derechos humanos
La proteccin de los derechos huma-
nos comprende, tanto la idea de su cum-
plimiento o concrecin, como la de su
defensa frente a la violacin o amenaza
de violacin. Es un concepto amplio, que
contempla un conjunto de mecanismos
y procedimientos que cumplen con la -
nalidad de supervisar la aplicacin de las
normas jurdicas que consagran los dere-
chos humanos. Hablamos de exigibilidad
de los derechos humanos, para referirnos
216
al conjunto de iniciativas que desde los
distintos actores de la sociedad civil
pueden activarse para el cumplimiento
y proteccin de los derechos humanos.
En este sentido, asumiremos que la idea
de exigibilidad incluye la de control
ciudadano o vigilancia ciudadana, ade-
ms de la activacin de mecanismos de
proteccin jurdica de dichos derechos.
Cada vez que se establecen normas
que consagran derechos humanos, a
nivel nacional o internacional, deberan
quedar establecidos los mecanismos
de proteccin frente a su eventual vio-
lacin o amenaza de violacin. En la
prctica, ha habido que luchar para que
estos mecanismos existan y a pesar de
que en ocasiones esto se ha logrado, no
siempre son ecientes para proteger un
derecho. La falta de estos mecanismos
hace difcil su exigibilidad y los dere-
chos consagrados pueden quedar en una
mera declaracin.
Si bien los Estados tienen la respon-
sabilidad central de promover, garantizar
y respetar los derechos humanos, a la
sociedad civil le corresponde un rol
determinante en la presin para que
esto ocurra y ms an, en la denuncia y
activacin de mecanismos de proteccin
cuando el Estado no cumple con las
obligaciones jurdicas que ha contrado
al suscribir y raticar los pactos o con-
venciones de derechos humanos. Para-
lelamente, las instancias internacionales
que se han creado para la supervisin del
cumplimiento de los derechos humanos,
tambin cumplen un rol de monitoreo
respecto de cmo se cumplen estos
derechos o si se incumplen, cules son
las dicultades que se presentan en su
cumplimiento y tambin pueden llegar
a intervenir para resolver situaciones en
que el Estado se niega o no tiene la capa-
cidad de proteger un derecho violado.
En materia de derechos humanos
el Estado es el principal responsable de
garantizar y respetar, promover y pro-
teger estos derechos. Los mecanismos
de que nos dota el sistema internacional
son, por tanto, recursos que permiten
fortalecer los procesos de construccin
de ciudadana; pero que por s solos no
son capaces de transformar las realida-
des nacionales. Ms an cuando se trata
de cambios culturales en relacin con la
discriminacin que viven las mujeres.
De ah que el eje del trabajo en materia
de derechos humanos, sumando los re-
cursos que el sistema internacional nos
brinda, deba anclarse en la capacidad de
generar procesos que permitan avanzar
en el campo de los derechos humanos de
las mujeres. Estos procesos, en un mun-
do de cada vez mayor interdependencia
e interrelacio nes, nos obligan tambin
a asumir el desafo de mirarnos como
mujeres en el mundo, en la regin y en el
pas para establecer distintos niveles de
trabajo en torno a la exigibilidad de los
derechos humanos de las mujeres.
217
BIBLIOGRAFA
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Desarrollo, 1992.
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culturales en Amrica Latina y el
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218
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rechos Humanos. Democracia y
desarrollo. Bogot, 1999.
11. Romero Medina, Amanda. Los
DESC tambin nos tocan: ayudas
para desarrollar talleres de sen-
sibilizacin; en: Plataforma Suda-
mericana de Derechos Humanos,
Democracia y Desarrollo. Bogot,
1999.
12. Villamizar, Martha Ligia, Francisco
Castillo y Hugo Prieto. Plataforma
colombiana de derechos humanos.
Los DESC: el pan de cada da,
Plataforma Sudamericana de De-
rechos Humanos, Democracia y
Desarrollo. Bogot, 1999.
UNA MIRADA A LA INFANCIA
Y A LA ADOLESCENCIA.
SUS DERECHOS Y LA VIOLENCIA
Ha cursado estudios de doctorado en psicologa clnica y de maestra en
psicologa clnica en la Universidad Mariano Glvez. Tambin ha hecho
estudios en las maestras en derechos humanos y en docencia universita-
ria en la Universidad Rafael Landvar. En esta misma universidad curs
el diplomado en psicologa social y violencia poltica. Es Licenciada en
Psicologa por la Universidad de San Carlos de Guatemala.

La Licda. Argueta tambin ha particidado en diversidad de seminarios,
entre los que sobresalen los siguientes: Seminario Taller Incidencia de
los Acuerdos de Paz en el Nuevo Cdigo de la Niez y la Juventud, real-
izado por UNESCO y el Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala;
Seminario Taller Sensibilizacin en Violencia, Mujeres, Nias y Nios y
la Aplicacin del Nuevo Cdigo de la Niez y Juventud, realizado por la
Unin Europea, a travs del Programa a favor de los Nios de la Calle y
el Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala.
Adems, posee experiencia como catedrtica en la Universidad Rafael
Landvar, en la Universidad del Valle de Guatemala, en la Universidad
Panamericana, en la Universidad de San Carlos de Guatemala y en la
Universidad Francisco Marroqun.
Particip en la formulacin, elaboracin y evaluacin de varios
proyectos de la Secretara de Obras Sociales de la Esposa del Presidente
SOSEP, entre ellos: el de equipamiento para los centros de tratamiento
y orientacin para menores; el de equipamiento de los talleres del Centro
de Tratamiento de Nias, Los Gorriones; el del Programa Reeducativo
Integral para Jvenes en Conicto con la Ley Penal. Tambin particip
en el Diseo de Polticas Educativas y Guas Curriculares para el plan de
equivalencia de primaria tradicional a primaria acelerada que se imparte
en los centros de tratamiento y orientacin para menores de la Secretara
de Bienestar Social.
MIRIAM ILEANA ARGUETA LAINES
221
E
n este artculo se aborda la situacin actual de la niez y la juventud en Gua -
temala, es un anlisis del incumplimiento de sus derechos humanos como
premisa de la gnesis de la violencia juvenil, que se maniesta en actos
violentos que se cometen diariamente por parte de grupos conformados por nios y
adolescentes, conocidos con el nombre de maras o pandillas, que mantienen a la
poblacin guatemalteca en un estado generalizado de angustia.
En la primera parte, se presenta el escenario histrico del reconocimiento de
los derechos de la infancia y adolescencia, as como una panormica de la si tua cin
poltica y social de la niez y juventud, el marco legal y su incum plimiento. Poste-
riormente, en la segunda parte, se analiza el rol de la sociedad en la formacin de
la infancia y adolescencia, as como las frustraciones que le impone y su impacto
en el desarrollo de su agresividad, lo que conlleva su inuencia en su ciudadana.
Con la nalidad de abordar de forma integral el tema de la violencia juvenil,
en la tercera parte del trabajo, se analiza la gnesis de la delincuencia juvenil y se
reconoce como producto de condiciones sociales, se denen tipos de delincuentes,
caractersticas de personalidad y formas de cometer los hechos delictivos. Se enfatiza
en la importancia de profundizar en por qu los adolescentes quebrantaron la ley; con
esto se persigue contribuir a una mejor comprensin del fenmeno que nos ocupa.
Finalmente, se presentan algunas conclusiones en el marco de las polticas
educativas y de salud que debern ser consideradas, desde la perspectiva del desar-
rollo humano.
RESUMEN EJECUTIVO
223
T
he situation of the childhood and youth in Guatemala is presented in this
article. It is an analysis of the breach of its human rights as premise of the
genesis of the youthful violence, that is declared in violent acts that are
committed daily on the part of groups conformed by children and adolescents,
called gangs, that maintain the Guatemalan population in a state of generalized
anguish.
The rst part presents the historic setting of the recognition of the rights of the
infancy-adolescence, as well as a general view of the social and political situation
of the childhood and youth, the legal framework and its breach. Subsequently in the
second part, the role of the societyin the formation of the infancy-adolescence is
analyzed, as well as the frustrations that this society imposes and its impact in the
development of its aggressiveness, that consequently inuence in the citizensp.
With the integral purpose to undertake the theme of the youthful violence, on
the third part of this work genesis of the youthful delinquency is analyzed and is
recognized as a product of social conditions; types of delinquents are dened, with
their characteristics of personality and ways to commit the crimes. It emphasizes
the importance to deepen in the reasons why adolescents break the law. The purpose
here is to contribute to a better comprehension of this phenomenon.
Finally, some conclusions are presented in the framework of the educational
and health policies that should be considered, from the perspective of the human
development.
ABSTRACT
225
Introduccin .................................................................................................... 227
1. El escenario: panormica histrica de los derechos de
la infancia y de la adolescencia .................................................................... 227
2. El papel de la sociedad: la formacin del carcter en el ser humano ........... 230
3. El papel de la frustracin y de la agresividad social en el
desarrollo del nio, la nia y el adolescente ................................................. 231
4. La sociedad y su inuencia en la ciudadana ................................................ 233
5. La gnesis de la delincuencia juvenil: la delincuencia
como producto de condiciones sociales ........................................................ 235
5.1 Factores sociolgicos ............................................................................. 235
5.2 Plano sociocultural ................................................................................ 237
6. Una pregunta sin respuesta:
por qu los adolescentes quebrantaron la ley? ............................................ 240
7. Polticas y acciones a favor de la niez y la juventud.
Resumen del Prembulo de la Convencin
sobre los Derechos del Nio ......................................................................... 242
Conclusiones ................................................................................................ 244
Bibliograa ...................................................................................................... 245
CONTENIDO
227
Introduccin
E
ste estudio es el acopio de
infor macin recabada sobre los
temas ms relevantes en lo con-
cerniente a la gnesis de la violencia
juvenil; es decir, la violencia estructural
que favorece conductas tambin vio len-
tas, as como la confor macin de maras
o pandillas, para la realizacin de hechos
cada vez ms violentos. Se inicia con una
panormica de la situacin de la niez
en lo que respecta al marco legal y su
tortuoso devenir.
Tambin se aborda, con especial
n fasis, el papel que la sociedad juega
en la formacin de la personalidad y
el per l del ciudadano; para contribuir
a la comprensin del fenmeno de la
violen cia juvenil y su abordaje integral,
se pre sentan todos aquellos aspectos de
de sarro llo psicosocial, que determinan
en gran medida el presente y futuro
del sector ms vulnerable de nuestra
poblacin: la niez y juventud. Se evi-
dencia que los pocos recursos y escasas
oportunidades de desarrollo para la
poblacin en ge ne ral y, para la niez y
juventud en parti cular, son en principio
causa y efecto del mismo irrespeto a sus
derechos humanos.
Por ltimo, se plantea el desafo
de adoptar polticas sociales en don-
de se preste atencin a la temtica de
educacin y salud, principalmente; que
an cuando se han hecho esfuerzos por
parte del gobierno por responder a estas
prioridades, es evidente que la cobertura,
sobre todo en el rea rural, an es de-
citaria, por lo que es fundamental denir
las responsabilidades de las familias, las
instituciones y principal mente los pro-
pios nios y jvenes en la construc cin
de una relacin ms humana, equitativa
y justa.
1. El escenario: panormica histrica
de los derechos de la infancia y de
la adolescencia
Es hasta muy recientemente, cuando
se considera a la infancia y a la adoles-
cencia como sujetos de derechos y no
como objetos de proteccin. En 1923
UNA MIRADA A LA INFANCIA Y A LA ADOLESCENCIA.
SUS DERECHOS Y LA VIOLENCIA
MIRIAM ILEANA ARGUETA LAINES
228
se redact la Declaracin de los Dere-
chos del Nio, la cual fue adoptada por
la Sociedad de Naciones en 1924 en la
Declaracin de Ginebra. Luego, en 1947
el Secretario de Naciones Unidas retom
la Declaracin de Ginebra para esta-
blecer una carta del nio, proceso que
culmin en 1958 con la declaracin de
los diez principios que se han co no cido
como Declaracin sobre los De rechos
del Nio.
En 1979, la Comisin de Derechos
Humanos de las Naciones Unidas ini-
ci la elaboracin de un proyecto de
con vencin; en noviembre de 1989,
con cluye la elaboracin de uno de los
ins trumentos jurdicos internacionales
ms importantes en la historia de la
huma nidad: los derechos humanos de
la niez, contenidos en la Convencin
sobre los Derechos del Nio.
Es importante recordar que la Con-
vencin sobre los Derechos del Nio,
desde su naturaleza jurdica y social,
acompaa el proceso de la pro teccin
integral de la niez, doctrina que per-
sigue dos objetivos: la proteccin social
y la proteccin jurdica de los nios y
las nias, y garantizar la satisfaccin de
sus necesidades e intereses y que sean
protagonistas de su propio desarrollo.
El alcance de la Convencin como
instrumento jurdico es universal, con
igual signicado para todos los pueblos
del mundo, tomando en cuenta sus rea-
lidades culturales, sociales, econ micas
y polticas.
La Convencin va ms all de las
normas y prcticas jurdicas vigentes en
los Estados parte, especialmente de las
disposiciones referentes al derecho a la
vida, a la supervivencia y al desarrollo
integral de todos los nios y las nias,
ampla el marco jurdico de los derechos
humanos, protegiendo a nios y nias
contra toda forma de explotacin, contra
el abandono y la drogadiccin. Protege
a grupos minoritarios e indgenas, as
como a los afectados por conflictos
armados.
En sntesis, como refiere Garca
Mndez
1
, es el instrumento que ha tenido
el mrito de llamar la atencin; tanto
de los movimientos sociales como del
sector ms avanzado de las polticas
pblicas, acerca de la importancia de
la dimensin jurdica en el proceso de
lucha por mejorar las condiciones de
vida de la infancia.
La Convencin sobre los Derechos
del Nio qued abierta a su rma el 26 de
1 Emilio Garca Mndez. Infancia de los derechos y de la justicia. (Argentina: Editorial del Puerto, 1998).
229
UNA MIRADA A LA INFANCIA Y A LA ADOLESCENCIA. SUS DERECHOS Y LA VIOLENCIA
enero de 1990, fecha cuando fue suscrita
por 61 pases, entre ellos Guatemala. Entr
en vigor el 2 de septiembre del mismo ao,
un mes despus de haber sido raticada
por el vigsimo Estado, adquiriendo para
estos pases carcter de ley internacional.
De tal manera que, los Estados que han
raticado la Convencin quedan obligados
a propor cionar a la niez un trato prefe-
rencial en funcin de su vulnerabilidad y
de sus necesidades especcas, as como
garantizar sus derechos humanos.
Guatemala ratic la Convencin
el 10 de mayo de 1990; desde que esta
Convencin entr en vigor el 2 de agosto
del mismo ao, para el Estado guatemal-
teco sta se convirti automtica mente
en ley interna.
El carcter de ley interna no ma-
terializ su cumplimiento, puesto que
en Guatemala se continu aplicando el
Cdigo de Menores de 1979, legislacin
que se basa en la doctrina de la situacin
irregular, en la que el menor es consi-
derado como objeto de la compasin
represin por parte del Estado. En
1996, el Congreso guatemalteco apro-
b un nuevo Cdigo de la Niez y la
Juventud, cuya entrada en vigor estaba
prevista para 1998, pero no se logr
por el debate que se origin en algunos
sectores de la sociedad.
Posteriormente, se propusieron
reformas que fueron presentadas por la
mesa de consenso, integrada por repre-
sentantes de la Conferencia Episcopal de
Guatemala, el Consejo Latinoamericano
de Iglesias, la Alianza Evanglica y el
Movimiento Social por los Derechos de
la Niez y Juventud, a la Presidencia de
la Comisin de Seguimiento al Cdigo
de la Niez que integr el Congreso de
la Repblica en 1999. La discusin en
torno a este importante instrumento jur-
dico y social, se caracteriz por un fuerte
antagonismo entre los sectores en pro y
contra de los contenidos del Cdigo y la
puesta en vigencia del mismo.
Finalmente, en julio de 2003, entr
en vigencia la Ley de Proteccin Integral
de la Niez y Adolescencia y su Refor-
ma, Decreto No. 37-2003, en la que se
materializa el espritu de la Convencin
de los Derechos del Nio. A partir de
esta fecha existe en Guatemala una
legislacin que responde al contenido y
espritu de la Convencin, es decir, a la
consideracin de la infancia y adolescen-
cia como sujetos plenos de derechos.
Se evidencia una lenta y dolorosa
implementacin, lenta en acciones que
favorezcan directamente a la niez y
juventud guatemaltecas en general;
esta situacin se agrava cuando se bus-
can acciones a favor de los grupos mal
llamados minoritarios de la poblacin
marginada, entre los que se encuentran
los adolescentes en conicto con la ley
penal, quienes cada da aumentan en n-
230
mero, al igual que la gravedad de delitos
que cometen y las estrategias utilizadas,
por lo cual se han convertido en el ltigo
de la sociedad que los ha marginado;
pues, la sociedad les ha negado desde
antes de nacer, el derecho inalienable
al goce de su dignidad humana; de esta
manera se ve implicada directamente
en el crculo vicioso de la delincuencia
juvenil, participacin que analizaremos
con detenimiento.
2. El papel de la sociedad: la formacin
del carcter en el ser humano
En general puede decirse que ser
nio, nia o adolescente en Guatemala es
sinnimo de riesgos, de sufrimientos, de
violacin a los derechos fundamentales
contemplados en la Convencin sobre
los Derechos del Nio; esto nos lleva a
pensar en la importancia de la formacin
del carcter del ser humano. De acuerdo
con Rubenstein,
2
los rasgos del carcter
son las caractersticas esenciales del
hombre, de las cuales se derivan con de-
terminada lgica e interna consecuencia,
una cierta lnea de conducta. Esta forma
est determinada por los motivos en los
cuales se basa la conducta, por eso son
importantes las experiencias y el medio
que rodea al ser humano, pues la relacin
del hombre con el ambiente que le rodea
se expresa en los motivos y se maniesta
en sus actos; dicha relacin se ja por
stos y se convierte en costumbre. El
carcter se forma en la actividad prctica
del hombre, en las acciones y los actos
que ejecuta. Deriva del modo de vida del
ser humano y slo secundariamente, se
reeja en su modo de pensar.
As es que, si tenemos nios, nias y
adolescentes maltratados y violentados
por otros seres humanos y su entorno,
nos asiste la solvencia moral para pedir
una niez y juventud sana, propositiva
y emprendedora?, o como dira Garca
Mndez, existe la necesidad de desa-
rrollar una nueva cultura, una cultura
de la tolerancia, que nos signica el
duro aprendizaje de convivir con la
diversidad; es mucho ms profundo
cuando reere que los comportamientos
socialmente indeseables, pero sin llegar
a constituir una infraccin penal, pue den
y en muchos casos deben, ser objeto de
polticas especcas, pero eso s, despo-
jadas absolutamente de contenidos de
carcter coercitivo.
En este orden de ideas, no ser que
nuestra labor debe ir encaminada a rea-
lizar un trabajo preventivo, educativo y
de respeto a los derechos de la infancia
y adolescencia?, sera equivocado que
2 S. L. Rubenstein. Principios de psicologa general. (Mxico: Grijalbo, 1967).
231
para disculpar las malas acciones de
un individuo, se haga hincapi en que
ste ya posea su carcter, como si ste
fuera fatalmente predeterminado. Pues
el carcter se forma segn la ideologa
y losofa, segn las convicciones y las
costumbres de la conducta moral que
el individuo observa, as como por las
acciones y los hechos del hombre y las
condiciones vitales que lo rodean.
Adems, la sociedad colabora en la
formacin del carcter de sus pobladores
y sobre ella debe recaer toda la respon-
sabilidad del producto nal; no se trata
de sealar culpables, pero s de acep tar
responsabilidades y de trabajar conjun-
tamente, lo cual slo puede lo grar se
desde la plataforma de la comprensin
del fenmeno que nos ocupa; en este caso,
la gnesis de la violencia juvenil y sus
consecuencias, a la luz del incumplimien-
to de los derechos humanos de la niez
guatemalteca, especcamente.
En tal sentido es imprescindible un
abordamiento multidisciplinario, para
que cada ciencia aporte lo suyo, pues
la violencia que est presente en la co-
tidianidad guatemalteca no es producto
de la casualidad sino de la concatenacin
de hechos y contextos que han creado
y fomentado actitudes y acciones que
rechazamos desde todo punto de vista,
pero que al mismo tiempo permitimos
y recreamos con nuestra actitud pasiva
y permisiva. Por eso, debemos enfatizar
en la forma como nuestra sociedad est
construyendo el tipo de personalidad y el
perl del ciudadano, que paradjicamen-
te estamos rechazando de antemano, por
lo cual es preciso hablar de los aspectos
psicosociales que intervienen en este
fenmeno, esto nos permitir tener una
mejor comprensin de la razn de ser
de la violencia juvenil, como respuesta
a las frustraciones y vejaciones sufridas
en la niez.
3. El papel de la frustracin y de la
agresividad social en el desarrollo
del nio, la nia y el adolescente
De acuerdo con Pancheri,
3
los con-
ceptos de frustracin y de agresividad
constituyen modalidades normales de
desarrollo y de expresin de la perso-
nalidad. En condiciones de desarrollo
normal, el individuo plasma su persona-
lidad adaptndose a las reglas que le son
transmitidas y haciendo suyos los valo-
res del propio grupo cultural o social.
De qu valores y de qu reglas estamos
hablando en un contexto como el guate-
malteco, donde la corrupcin campea y
la impunidad lleg para quedarse, en un
lugar donde somos valorados por lo que
3 Paolo Pancheri. Manual de psiquiatra clnica. (Mxico: Trillas, 1978).
232
tenemos y representamos, ms que por
quienes en realidad somos? Segn Pan-
cheri pueden presentarse casos donde se
presente un conicto entre sistemas de
valores propios de determinado grupo
y el sistema de valores que el individuo
se ha dado a s mismo para compensar
desequilibrios; esto explica contunden-
temente el caos social en el cual nos
encontramos en la actualidad.
Segn lo anotado en Pancheri, en el
caso de la niez y juventud es fcil com-
prender cmo este perodo de acomoda-
cin generacional y de revalo ra cin, no
est siendo adecuadamente guiado o no
ha contado con el suciente acompaa-
miento de los padres de familia, los maes-
tros, los polticos, los gobernantes y de
todos y cada uno de los integrantes de esta
sociedad. El resultado de esta situacin es
un producto nal que no llena la calidad
total esperada en este caso, individuos
que pueden manifestar comportamientos
agresivos hacia s mismos, hacia quienes
los rodean o hacia la estructura social del
grupo a donde pertenecen. De tal manera
que ser necesario que continuemos pre-
guntndonos las razones del incremento
desmesurado de la violencia cometida
por nios, nias y jvenes... no es esta
la recreacin del contexto social que les
rodea y que impunemente atenta contra
su dignidad?
Para abordar el fenmeno de la vio-
lencia juvenil, es necesario referirnos
a la adolescencia; este perodo es un
proceso de desarrollo que viene de la
niez y prosigue hasta la edad adulta;
puede denrsela por lmites de edad,
por cambios fsicos y anatmicos, por
cambios en la conducta social y por
cambios en el yo, que conforma su es-
tructura psquica.
Segn la edad, puede denirse como
el perodo comprendido entre los 12
a los 18 aos. Durante este perodo se
presenta en el individuo multiplicidad de
cambios fsicos conocidos como signo
de crecimiento de la pubertad. Socio cul-
turalmente, la adolescencia se dene
como el perodo durante el cual la con-
ducta social del nio, se transforma en
conducta social del joven adulto. El nio
dependiente se convierte en un adulto
independiente. El nio cuyo principal
inters es el juego, llega a ser el adulto
cuyo principal inters es el trabajo. De
acuerdo con esto, la adolescencia di ere
de una sociedad a otra, de una clase
social a otra y dentro de una misma so-
ciedad, porque la conducta social de los
jvenes de una misma edad vara segn
las clase social a que pertenece.
La adolescencia es un perodo de
aprendizaje de los papeles y normas del
adulto y cada nio aprende los de su grupo
social, aunque a menudo, imperfecta-
mente. En resumen, es la cultura y no la
biologa la que explica la mayora de estas
diferencias.
233
Con base en lo anotado, podemos
concluir en que toda la vida estaremos
ajustando nuestro comportamiento a
las expectativas sociales. Hagamos un
alto y reexionemos sobre cules son
las expectativas que como sociedad
tenemos de nosotros mismos; cuntas
veces nos hemos visto al espejo y he-
mos podido decir de nosotros mismos,
que somos emprendedores, victoriosos
en la batalla que confrontamos con la
globalizacin, la tecnologa y el desa-
rrollo del conocimiento cientco? que
dicho sea de paso, no ha contado con
suciente apoyo nanciero por parte del
Estado, entre otras cosas. No ser acaso
que los nios, nias y adolescentes que
se han agrupado para cometer actos
reidos con la ley, se han convertido
en el resultado de la profeca que se ha
cumplido...
En consecuencia, si la socializa-
cin tambin es el proceso modelador
y creador por el cual la cultura del gru-
po se transmite al nio y, por el cual
el sentimiento y el comportamiento
individual mudan progresivamente, de
acuerdo con los valores importantes
para la sociedad, quines debemos ser
sealados, cuestionados y perseguidos
por nuestras propias conciencias, antes
de sealar, cuestionar y crear leyes que
se traducen en acciones an ms vio-
lentas de las ya presentadas por la niez
y juventud? Algunas de estas acciones
violentas son la ley antimaras, la lim-
pieza social, encubierta tras el mensaje
de ajuste de cuentas y tantas otras
me didas adoptadas por los gobiernos;
mismos que se muestran impotentes
ante el agelo de la violencia pade-
cida por los pases tercermundistas, y
como resultado se encuentran creando
y recreando nuevas violaciones a los
derechos del ser humano.
Por lo expuesto anteriormente, es
salu dable evitar al mximo el aborda-
miento del fenmeno de la violencia
cometida por la infancia y adolescen-
cia, con el aumento mximo de las
sanciones contra los hechos cometidos
por ellos, como se ha venido haciendo
hasta el momento y aun ms, pidin-
dolo a gritos. Sin embargo, hasta el
momento no se ha presentado una es-
trategia integral de abordaje en el tema
de niez y adolescencia, que incluya
una postura ms comprensiva y huma-
na del fenmeno de la violencia, para
crear los vnculos entre la sociedad, el
individuo y el ciudadano que queremos
formar, con la participacin de todos
los sectores representativos de nuestra
sociedad.
4. La soci edad y su i nf l uenci a
en la ciudadana
El nio es una criatura de la sociedad
desde su nacimiento y est constante-
mente inuido por la manera de vivir de
la gente que lo rodea. Sus experiencias
234
sociales son decisivas en la formacin
de su comportamiento e inuyen di-
rectamente en su desarrollo personal y
social.
4
La forma como un nio piensa y
habla, cmo expresa sus emociones y
se comunica con otras personas; todos
esos son comportamientos aprendidos y
su enseanza es un resultado de la inte-
raccin social. Como puede notarse, la
visin presentada en este artculo sobre
el fenmeno de los actos violentos que
comete la niez y juventud, sus motivos
y sus nes, es ms integral. A conti-
nuacin, en el recorrido por el valladar
del aprendizaje social del ser humano,
destacan: el proceso general del apren-
dizaje social o de socializacin, pues la
sociedad a travs de sus agentes (padres,
profesores y otras personas) acta para
socializar al nio y fomentar la forma-
cin de lealtades sociales o la expansin
del horizonte del nio.
Conforme el nio va creciendo se
convierte en el ciudadano de la comuni-
dad local, del Estado, de la nacin y del
mundo. Estos procesos son paralelos:
por un lado, la socializacin que tiende
a hacer de cada individuo un hombre
competente de un grupo pequeo y
denido y, por otro lado, la expresin
social que quiere hacer de l un miem-
bro competente y de grupos cada vez
mayores.
Cuando fallamos en este intento, so-
mos precisamente nosotros, los padres,
los maestros, los clrigos, los polticos
y todos aquellos que conformamos las
redes de apoyo ms cercanas a los nios
y adolescentes, quienes debemos evaluar
nuestro quehacer, pues no somos un
pas en donde acostumbramos evaluar
nuestras acciones.
Pero prosigamos esta mirada al
fenmeno de la delincuencia y pregun-
tmonos qu papel juega la frustracin
a la que son sometidos, a tan temprana
edad, los nios, las nias y los adoles-
centes guatemaltecos...?, qu clase de
ciudadanos estamos formando?
Se espera que los jvenes al nal de
la adolescencia asuman mayores respon-
sabilidades para el bien de su comunidad
y de su nacin; tambin se espera que ob-
serven una conducta acorde a las reglas
y costumbres imperantes. Aunque se
encuentran lejos de ser ciudadanos for-
mados con una losofa poltica y social
desarrollada y con plenas responsabili-
dades fsicas, se espera que su conducta
procure alcanzar las siguientes metas:
4 Robert Havighurst. Psicologa social de la adolescencia. (Washington: Unin Panamericana, Secretara General
de la Organizacin de los Estados Americanos).
235
orgullo cvico, comprensin de las res-
ponsabilidades ciudadanas y altruismo
social. De acuerdo con Havi ghurst
5
la
negacin del civismo es la delincuencia;
este grupo de jvenes generalmente
rechaza las costumbres y las normas de
su sociedad y se niega a cumplir sus de-
beres cvicos. Generalmente, crece con
una experiencia de continua frustracin
y fracaso ocasionada por quienes en esos
momentos representan a la sociedad.
Como la sociedad los ha castigado
de diversos modos y no han experimen-
tado recompensa por la buena conducta,
crecen sin respeto ni amor por la socie-
dad y sus normas. Estos disturbios de la
personalidad pueden adquirir la forma
de conducta criminal agresiva, o pueden
llevarlos a un mundo de ensueo, don-
de permanecen fuera de contacto con
la realidad. Lo cual puede fcilmente
comprobarse al preguntar a los nios y
adolescentes el por qu de sus actos; sus
motivos carecen de toda lgica.
La causa de la delincuencia juvenil
se debe ms a desajustes dentro de la
estructura social que a inadaptacin
personal. Son jvenes sin un desarrollo
satisfactorio, debido a las deciencias
de su vida en la familia, la escuela y el
vecindario. Por lo cual la comprensin
afectuosa de los problemas de cada
muchacho, el apoyo moral y la raciona-
lizacin de la conducta son procedimien-
tos fundamentales para la ree du cacin.
En esta situacin, el sistema ree ducativo
se dirige a formar una personalidad
armnica, estable y productiva, en don-
de se reintegre, reestructure y formen
los valores individuales y sociales de
la persona, dentro de un contexto que
facilite el apoyo social y provea la sa-
tisfaccin a las necesidades bsicas del
ser humano.
5. La gnesis de la delincuencia juvenil:
la delincuencia como producto de
condiciones sociales
Como hemos visto, es imposible
com prender el problema de los actos
violentos cometidos por nios, nias
y ado lescentes en la actualidad, si no
se tienen en cuenta aspectos sociales,
el ambiente familiar y la organizacin
propia de la personalidad del delincuen-
te. A continuacin se describen algunos
de ellos.
5.1 Factores sociolgicos
Se ha considerado que la delin-
cuencia es el producto de condiciones
sociales, por lo cual podra armarse que
el nio delincuente es un nio normal,
5 Ibdem.
236
vctima de causas accidentales externas;
argumento ya abordado ampliamente.
En Guatemala, es alta la frecuencia
de los actos delictivos cometidos por
grupos juveniles en las zonas urbanas
y era poco frecuente en las zonas rura-
les. Actualmente, esto ha cambiado en
forma notable; probablemente se deba
a las nocivas consecuencias de orden
econmico, social y psicolgico de la
urbanizacin y de la industrializacin,
que acarreara una gran complejidad en
la vida de los individuos; asimismo, se
ha atribuido una gran importancia a la
movilizacin de las masas de poblacin
que, por razones econmicas, pueden
traer consigo modificaciones de las
normas de vida y, como consecuencia
de desadaptacin social. Tambin puede
considerarse de capital importancia la
inuencia de la televisin, de la radio,
de la prensa y del cine. Estos medios
de informacin visual y audiovisual,
presentan constantemente actos delicti-
vos y muestran a menudo la impunidad
del acto delic tuo so; estas condiciones
pueden repercutir en una tendencia
a la delincuencia; ya sea en razn de
un mecanismo de imitacin o, porque
dan carcter de realidad a una parte de
nuestra vida fantasiosa y de nuestros ms
profundos instintos.
En consecuencia, no sera convenien-
te emplear castigos en la lucha contra la
criminalidad, sera mejor tomar medidas
que no se dirijan contra la accin, sino
contra la persona que cometi la accin,
con esto se deja claro que se est sancio-
nando la falta cometida contra la sociedad
o una accin inmoral.
Volvamos al punto de partida y re-
tomemos la importancia de las medidas
preventivas, educativas y de rehabili-
tacin que han sido consideradas en
la Convencin sobre los Derechos del
Nio; a pesar de estar en vigencia los
planteamientos de la Convencin a tra-
vs de la Ley de Proteccin Integral de
la Niez y Adolescencia y su reforma; se
est abordando esta problemtica desde
la ptica de medidas arbitrarias e incon-
gruentes con el espritu de la misma,
pues no se ha logrado responder a las de-
mandas de atencin en salud, educacin,
vivienda, seguridad alimentaria, es decir,
respetar los derechos de la niez ya que,
nalmente, debe prevalecer el inters
superior por los nios y las nias.
Tambin es conveniente caracterizar
al delincuente, quien de acuerdo con
Ajuria Guerra es autor de actos delic-
tivos slo ante la ley, pero no desde el
punto de vista psicolgico. Hay que
diferenciar entre Estado y proceso, entre
delincuente reincidente y delincuente
que incurre en delito por primera vez
y entre antisocial y asocial. En la pa-
labra antisocial se ve la actividad o el
comportamiento contra la sociedad; un
actuar contra las leyes y los derechos
237
naturales de los dems. Mientras que lo
asocial es la indiferencia, la negligen-
cia, es pobreza de sentimiento; ningn
sentimiento a favor o en contra de los
dems, ni tampoco contra s mismo. Son
trminos opuestos.
De mayor signicacin es la historia
de la vida de los delincuentes reinci-
dentes, quienes lo son por reaccin,
insubordinacin o terquedad; es decir, lo
contrario de indiferencia; generalmente
actan para vengarse de una injusticia
real o imaginaria, como reaccin contra
una humillacin o una ofensa. No se
comportan asocialmente, sino antiso-
cialmente, diramos entonces que son
criminales ms por las prdidas sufridas
que por el deseo innato de daar a los
dems.
Existe, sin duda, al lado de estos
reincidentes obstinados, otros delitos
aislados que se pueden comprender
como una reaccin por la historia de la
vida, como una solucin de un conicto
intrapsquico o interhumano; y, enton-
ces, es natural la conclusin de que no es
culpable el criminal, sino la sociedad.
Son delincuentes innatos? Defi-
nitivamente no, pero segn el anlisis
realizado, con base en el carcter que se
ha ido conformando, s quieren ser cri-
minales y lo son con gusto, pero pueden
al nal de sus vidas, si no son asesinados
por sus congneres, volver a desempear
el papel de hombres honrados. Se debe
enfatizar en que no son criminales natos,
pero se han hecho delincuentes, y el
carcter, la vivencia y el medio les han
facilitado verse envueltos en la maraa
de la violencia, ejercida contra s mismos
y hacia la sociedad.
5.2 Plano sociocultural
En relacin con el plano socio-
cul tural, con frecuencia proceden de
hogares cuyos miembros tienen una
inteligencia relativa o limitada y ofrecen
poco afecto, estabilidad, moralidad. Sus
padres son, generalmente, incapaces de
ser ejemplares y protectores (segn la
teora psicoanaltica), modelos de emu-
lacin en la identicacin de un supe-
rego lgico y equilibrado y socialmente
normal en el momento de la formacin
del carcter.
6

Es posible describir esquemtica-
mente un tipo de delincuente, pero un
acto delictuoso puede ser realizado
por personalidades de tipo diverso.
Por esta razn, un cierto nmero de
autores han descrito muchos tipos
de personalidades delincuentes: unos
partiendo de las peculiaridades de la
6 Ibdem.
238
actividad delictiva, otros del modo de or-
ganizacin psico social del medio donde
el nio se desarrolla y otros utilizando
los dos mtodos a la vez: descriptivo y
patognico.
R. L. Jankins seala diversas cate-
goras de delincuentes: los ocasionales,
los pseudosocializados, los que sufren
perturbaciones de la personalidad y los
asociales. Los ocasionales poseen per-
sonalidad esencialmente normal, ellos
tienen poca necesidad de ser reeducados;
los pseudosocializados, cuya socializa-
cin se ha producido en el seno del grupo
delincuente. Y nalmente, el grupo de
los que tienen perturbaciones de la
personalidad, cuyo tipo de comporta-
miento delic tivo est, en cierto modo,
interiorizado. El grupo de los asociales,
que es el ms perturbado, comprende los
casos ms difciles de tratar y son quie-
nes corren el riesgo de convertirse en
adultos aso ciales psicpatas perversos.
Los tipos de separaciones familiares son
tan diversas y su inuencia es tan dife-
rente para cada edad que es imposible
generalizar.
Por otro lado, A. M. Jhonson des-
cribe dos categoras de delincuentes: el
individual y el sociolgico. Este ltimo
caso posee una ideologa compleja que
puede estar relacionada con un abando-
no, sufre falta de educacin vlida, con
ejemplos de con tagio antisocial, etc. El
caso del delincuente individual sera
fcilmente com prensible si se hiciera
referencia a la inmaduracin psquica
de los padres. En el caso de estos nios,
se trata del con icto intrasquico, con
falta de formacin del sper ego y en
particular de algunos aspectos sociales
y morales, poco desarrollados en sus
mismos padres.
Las siguientes circunstancias de la
infancia parecen estar especialmente co-
rrelacionadas en los delitos juveniles:
Rechazo o falta de seguridad en el
hogar.
Los dems esperan hostilidad de
parte del individuo.
Contacto con modelos antisociales
dentro del hogar o fuera del mismo.
Falta de apoyo para su desenvolvi-
miento social en la escuela.
Presiones antisociales de sus com-
paeros.
Malas condiciones fsicas y econ-
micas en el hogar o en el vecindario.
Los delincuentes a menudo se divi-
den en tres subgrupos principales: los
socializados subculturalmente, los no
socializados, los psicopticos y los si co -
l gica mente trastornados. Nos referire-
mos al primer subgrupo porque des de
nuestro punto de vista, en esta cate gora
puede encajar el gran porcentaje de la
poblacin infanto juvenil gua te mal teca
de bido a las carencias sufridas por este
grupo desde muy temprana edad. Debe
239
tomarse en cuenta a Powell,
7
para quien
la personalidad de los delincuentes
socializados sub cul turales no parece
diferir marcada mente de los no delin-
cuentes. La situa cin en que crecieron,
las actitudes paternales, el barrio donde
vivieron y las presiones de sus compae-
ros ejerci una inuencia notable sobre
sus delitos.
Por otro lado, es importante analizar
la adolescencia como un perodo de cam-
bios crticos en la relacin del individuo
con su ambiente, es cuando se ponen a
prueba las posibilidades adap tativas y
mediatizadoras del yo. D. Elkind resalta
la capacidad de introspeccin; el adoles-
cente puede autoexa minarse y comparar
mejor las actitudes ajenas sobre s. Los
aspectos inadap tativos se van desvane-
ciendo, conforme el adolescente partici-
pa en grupos de amistades y tareas como
el estudio y el trabajo, que le permitan
reconocer y aceptar las limitaciones
propias y ajenas, y aprovechar mejor los
nuevos instrumentos a su alcance.
P. Furter seala que en la vida moral
del adolescente:
a) La ausencia de la adolescencia
como situacin existencial provoca
el fracaso de la conducta moral del
individuo, es decir, sta constituye
la condicin de la autonoma moral
del adulto.
b) En este perodo la existencia ente-
ra plantea problemas morales, la
existencia juvenil en su totalidad es
un problema moral. El adolescente
comienza a denir su estilo de vida
segn su marco de referencia que
incluye metas o ideales, as como
medios para evaluar su conducta
y comprender la realidad que lo
circunda.
Todo lo mencionado, evidencia la
importancia del contexto y del apoyo
social en el desarrollo de las diversas
etapas de la vida del ser humano y, la
forma como se entrecruzan aspectos
sociolgicos, psicolgicos, econmicos,
polticos y culturales para explicar la
razn de ser del delincuente subcultural.
Este se distingue por la existencia de
varias de las siguientes formas de com-
portamiento: acta en pandillas, andan
en malas compaas, comete robos con
cmplices, falta a la escuela de manera
habitual. Muchos de ellos proceden de
hogares donde predomina la negligencia
y el ambiente los expone a las in uencias
de delincuentes. Cada nio logra sentirse
seguro a travs de su iden ticacin con
un grupo del que re cibe apoyo.
7 Marvin Powell. La psicologa de la adolescencia. (Mxico: Editorial Fondo de Cultura Econmica, 1994).
240
El trastorno del comportamiento
puede resultar del esfuerzo para ob-
tener una satisfaccin que no recibe
del hogar. Tambin puede resultar de
sentimientos de incompetencia o infe-
rioridad, es decir, un esfuerzo del nio
para producir en s mismo la sensacin
de ser valiente y superior, mostrando
a los dems su independencia a travs
de una conducta agresiva y molesta.
En otros casos el trastorno surge como
consecuencia de un deseo de ser casti-
gado, que se crea en respuesta a intensos
sentimientos de culpa.
6. Una pregunta sin respuesta: por
qu los adolescentes quebrantaron
la ley?
En un esfuerzo por contestar esta
pregunta, los investigadores de la Uni-
versidad de Michigan entrevistaron a
ms de 800 muchachos adolescentes
que vivan en una zona de alta delin-
cuencia (Institute for Social Research,
1974). Segn este estudio, los jvenes
que tenan problemas con la ley se
distinguan porque eran jvenes ms
pesimistas que los otros; los resulta-
dos indicaron que los delincuentes y
los no delincuentes tienen diferentes
percepciones del mundo y del futuro,
podra esperarse que las perspectivas
de los no delincuentes seran ms
amplias que la de los delincuentes.
Estos resultados indican el papel de
las perspectivas futuras en el proceso
de socializacin. Los adolescentes
ms socializados tienden a aceptar en
mayor grado los valores y las metas de
la sociedad, en comparacin con los
adolescentes menos socializados.
Para ilustrar mejor la magnitud del
problema de la delincuencia juvenil
y para hacer evidente la antigedad
de las alusiones a este tema y vislum-
brar la manera cmo se mantiene esta
constante en la agenda de problemas
nacionales, es propicio mencionar
la publicacin hecha en un diario de
circulacin nacional de fecha 25 de
mayo de 1997 donde se anota: Maras
atemorizan en todos los estratos socia-
les. De simples robos, los mareros han
pasado a asesinatos y secuestros, ad-
vierte Fiscal. Asimismo, se entrevista
a una scal de menores del Ministerio
Pblico y se le pregunta: Qu progra-
mas ree duca ti vos existen para atacar
el problema?, ella responde que no se
cumple a ca ba li dad con lo mandado
por la ley, debido a la ausencia de
recursos, pues slo se cuenta con dos
centros con talleres pa ra la atencin
de los menores transgresores.
Tambin se seala: la mayora de
acciones que se han tomado para este fe-
nmeno son encaminadas al exterminio
y poco a la rehabilitacin. Es importante
crear programas educacionales... Grupos
de reexin en los que el joven pueda
241
expresarse y asumir la responsabilidad
de su vida.
Dentro del artculo mencionado se
incluye un anexo con informacin de
todos los departamentos, el cual permite
comparar la informacin de la poblacin
capitalina entrevistada, en donde el 99%
seala que las acciones de las pandillas
afectan o atemorizan a la sociedad en
general.
Este artculo refleja la concep-
tualizacin de violencia de Galtung,
citado en Garca Mndez,
8
que dice:
la violencia es como la causa de la
diferencia, entre realidad y potenciali-
dad. Nos muestra cmo una realidad
llena de de sigualdad, pobreza, injusticia
e inseguridad hace la diferencia entre
una niez y juventud, con salud, educa-
cin, vivienda y, en n, en pleno goce
de sus derechos, y es que la pobreza se
traduce en la negacin de los derechos
humanos, pues de acuerdo con el in-
forme Guatemala, una Agenda para el
Desarrollo Humano 2003, en nuestro
pas solamente 4 de cada 10 nios que
entran a la primaria terminan el tercer
ao y slo 3 son promovidos del sexto
grado; mientras que en los ciclos de
educacin bsica y diversficada, la
cobertura no alcanza ni la tercera parte
de los jvenes que deberan asistir. Esta
situacin se produce en el rea rural y
en el caso particular de las nias.
Cuando hablamos de potencialidad,
estamos adentrndonos en el contro ver-
sial tema del desarrollo humano; ste
ha sido denido en el informe ya men-
cionado como un proceso de fortaleci-
miento de las capacidades humanas, para
ampliar las opciones y oportunidades de
manera que todas las personas, sin exclu-
sin, puedan vivir una vida de dignidad
y valor. Este tema ocupa una posicin
determinante cuando se trata de niez y
de juventud, pues debemos proveer estas
oportunidades ya que en la actualidad,
en el tema de salud, Guatemala sigue
presentando una de las situaciones ms
precarias de Amrica Latina. En el pas
predominan las enfermedades infeccio-
sas y nutricionales, que por supuesto,
afectan en primer trmino a la niez y
juventud, dentro de un sistema que no
distingue las necesidades especcas de
mujeres y de hombres, a lo largo de todas
las etapas de su ciclo de vida y, en donde
se calcula que un 20% de los habitantes,
no tiene acceso a ningn tipo de apoyo
en este tema.
Esta situacin nos permite referirnos
a la violencia latente, caracterizada por un
grado tal de inestabilidad en la situacin
actual, capaz de producir de inmediato
8 Garca Mndez, Op cit.
242
una disminucin del desarrollo de las
actuales potencialidades de la niez y
adolescencia, que se encuentra inmersa en
un contexto frustrante y violento. Garca
Mndez
9
identica la violencia estructu-
ral, en donde las causas de la diferencia
entre realidad y potencialidad son parte
de la siologa y no de la patologa del
funcionamiento del sistema social. Por
lo cual, la mejor salvacin que podemos
ofrecer a la niez y adolescencia guate-
malteca, es la inversin que como socie-
dad realicemos en el respeto a los dere-
chos econmicos y sociales, llamados de
segunda generacin. Sin embargo, estos
derechos cobran mayor vigencia cada
da, cuando su incumplimiento conduce
a la prdida de la dignidad humana y al
derecho de alcanzar el desarrollo huma-
no basado en la equidad, la justicia y la
seguridad; es posible, tal como lo seala
Ajuria Guerra,
10
que exista la necesidad
de una nueva denicin de juventud y de
cambio radical de los medios de educa-
cin. Si queremos intentar el desarrollo
de la nueva juventud, debemos estudiar
con cuidado y sealar claramente aque-
llos patrones que provocan conictos
de interaccin social, como la violencia
juvenil.
Ahora bien, el reto es la prevencin
de la delincuencia, si no iniciamos hoy,
cundo?; si no lo hacemos nosotros,
quines? y si no es aqu, en dnde?
7. Polticas y acciones a favor de
la niez y la juventud. Resumen
del Prembulo de la Convencin
sobre los Derechos del Nio
Las Naciones Unidas han procla-
mado y acordado en la Declaracin
Universal de Derechos Humanos y en
los pactos internacionales de derechos
humanos, que toda persona tiene todos
los derechos y libertades enunciados
en ellos, sin distincin alguna, origen
nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin.
As tambin la Declaracin Univer-
sal de Derechos Humanos y las Naciones
Unidas proclamaron que la infancia tiene
derecho a cuidados y asistencia espe-
ciales y, se reconoce que el nio, para
el pleno y armonioso desarrollo de su
personalidad, debe crecer en el seno de
su familia, en un ambiente de felicidad,
amor y comprensin, considerando que
el nio debe estar plenamente prepa-
rado para una vida independiente en
sociedad y ser educado en el espritu de
los ideales proclamados en la Carta de
las Naciones Unidas y, en particular, en
9 Ibidem.
10 Ajuria Guerra, Op. cit.
243
un espritu de paz, dignidad, tolerancia,
libertad, igualdad y solidaridad.
Es prioritario que el Estado de
Gua temala garantice el acceso a la jus-
ticia, como un factor determinante en
el desarrollo de una cultura de respeto
a los derechos humanos, basada en el
principio de igualdad ante la ley, para lo
cual deber cumplirse con los tratados
internacionales, la Constitucin de la
Repblica y los Acuerdos de Paz, en
los mbitos social, laboral, ambiental
y cultural, en el que se establecen las
relaciones sociales de la poblacin.
Es imprescindible esforzarnos por
alcanzar una convivencia dentro de un
verdadero Estado de derecho, que garan-
tice el respeto a la ley y proteja los dere-
chos humanos; donde se privilegien las
polticas de desarrollo social dirigidas a
la niez y juventud. Se debe reconocer
que en Guatemala, como sucede en todo
pas en vas de desarrollo, la poblacin
mayoritaria es joven, las personas de
menos de 14 aos ascienden al 44.1%
del total, las de menos de 25 aos llegan
al 64.7%. De cada diez, seis viven en el
campo; cinco son de origen maya; tres
no saben leer ni escribir; la mitad son
mujeres, probablemente slo dos han
votado alguna vez; cua tro se encuentran
buscando trabajo y una realiza estudios
universitarios que no es seguro pueda
culminar exitosamente.
De acuerdo con el Informe Guate-
mala, el Rostro Rural del Desarrollo
Humano, edicin 1999, entre las diver-
sas modalidades que adopta la violencia
contra la niez, destaca el maltrato in-
fantil. Este maltrato es denido como el
dao fsico o mental, el abuso sexual, el
trato negligente o soez contra un menor
por parte de la persona responsable di-
recta o indirectamente, en circunstancias
que indican cmo la salud o su bienestar
sufren serias amenazas o daos. Tam-
bin se maniesta en la callejizacin
de la niez, como una combinacin de
la extrema pobreza, sobre todo en las
ciudades urbanas donde se presenta el
maltrato infantil
244
El problema crucial de nuestra rea-
lidad social puede tener dos vertientes:
por un lado, el desconocimiento al
utilizar la informacin y experiencias
en el proceso de reeducacin, revalo-
racin y reconstruccin de la niez y la
adolescencia, yendo mucho ms all de
los tradicionales e inecaces mtodos
lega listas represivos, incorporando otras
concepciones menos tradicionales y, por
otro lado, la falta de conocimiento sobre
el uso de nuevos mtodos en el manejo
del fenmeno estudiado, pues no hay
propuestas integrales especcas a la
problemtica, integradoras de los abor-
dajes multidisciplinarios, pues hasta el
momento el fenmeno de la delincuencia
juvenil se ha abordado priori taria mente
desde la plataforma legalista y no desde
la comprensin del fenmeno como par-
te del proceso del desarrollo humano.
En el caso de la infancia y de la
adolescencia que ha cado en prcticas
violentas y reidas con la ley, podran
lograrse, en alguna medida, expectativas
de vida positiva, ya que no todos han
cometido delitos de la misma gravedad.
Adems, son seres vivos capaces de
sufrir modicaciones substan ciales a
travs de cambios en el ambiente, forma
de relacin y aceptacin, capacidad de
aprendizaje, de anlisis y de reexin,
basados en paradigmas si no innovado-
res al menos generadores de inquietudes
orientadas al cambio de actitudes, menos
dainas para la misma infancia y adoles-
cencia; para alcanzar una mejor calidad
de vida, pues al poseer elementos de
juicio para re solver situaciones de una
forma ms acertiva se estarn contra-
rrestando las consecuencias.
En la actualidad, a pesar de nuestras
carencias, es inimaginable una niez y
juventud sin apoyos sociales vlidos
y nuevas alternativas de desarrollo y
logro personal. Estas carencias son
una de las causas originadoras del
caos social actual, en parte, porque la
estructura social debe experimentar
transformaciones substanciales, lo
cual implica cambios. Estos cambios se
lograrn, nicamente si como sociedad
adoptamos una actitud de respeto por
los derechos ms elementales de la in-
fancia y adolescencia y hacemos de la
Convencin sobre los Derechos del Nio
la plataforma sobre la que construyamos
hoy la Guatemala que queremos para
maana.
Es evidente la ausencia de verda-
dera voluntad poltica para promover
acciones contundentes dirigidas al
sector infantojuvenil, que favorezcan el
CONCLUSIONES
245
pleno desarrollo y goce de los derechos
humanos de este sector de la poblacin
guate malteca. Este es un problema de
compromiso moral y tico, puesto que
este no es un grupo poblacional etario
que represente un porcentaje de votos
importante en una contienda electoral.
Es prioritario generar demandas
concretas, con respecto a la inversin
social y, con ellas, estimular un dilogo
ms objetivo y consecuente dentro de
la comunidad, y de sta con las institu-
ciones pblicas y no gubernamentales,
as como organismos internacionales
que ofrecen y gestionan programas de
atencin a la niez y juventud, en donde
el respeto a los derechos humanos sea
la estrategia clave y fundamental de la
nueva dinmica social.
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quiatra infantil. Mxico: Ed. Mas-
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246
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la edad juvenil. Espaa: Ediciones
Castillasa, 1968.
16. Wyrsh, Jacob. Sicopatologa social.
Madrid: Ediciones Morata, 1962.
INVESTIGACIN
Ke taal qtxu txotx (Maya/mam)
A las hijas de la madre tierra
Totonicapn, mi pueblo, doa Rome, mi madre;
Telma, mi esposa y, Natalia, mi nieta.
Gracias a la vida que me ha dado tanto
Violeta Parra
RESTITUCIN DE LA ARMONA CSMICA.
PROPUESTA JURDICA DE LOS PUEBLOS
ORIGINARIOS DE ABYA YALA
SOCIOLOGA DEL DERECHO
CUADERNOS LASCASIANOS
Obtuvo el grado acadmico de licenciado en derecho en la Escuela de
Derecho, Quetzaltenango, Universidad de San Carlos de Guatemala.
Adems, es maestro y doctor en sociologa por la Universidad Nacional
Autnoma de Mxico. Tambin ha participado en cursos de especializacin
en derechos humanos por el Instituto de Derechos Humanos de Estrasburgo
en colaboracin con el Instituto de Investigaciones Jurdicas IIJ / UNAM
y tambin en el Instituto Interamericano de Derechos Humanos con sede
en San Jos Costa Rica.
El Dr. Ordez se ha desempeado como investigador titular del
Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM. Adems, es miembro
de nmero de la Academia Mexicana de Derechos Humanos. Tambin,
comisionado honorario de Guatemala, en apoyo a los Acuerdos de Paz y
Contactos y Cooperacin a travs de las Fronteras. Asimismo, es fundador
y coordinador de las Jornadas Lascasianas sobre Derechos de los Pueblos
Indgenas IIJ/UNAM, celebradas en Mxico y Guatemala.
Por otra parte, ha sido profesor visitante en universidades de Mxico,
Centroamrica, Colombia, Cuba, Austria, Finlandia, Holanda, Espaa,
Estados Unidos de Norteamrica.
JOS EMILIO ROLANDO ORDEZ CIFUENTES
251
RESUMEN EJECUTIVO
E
n Guatemala, el denominado derecho consuetudinario indgena, no es
aceptado como un sistema jurdico y constituye simplemente, usos y cos-
tumbres en la prctica jurdica ocial.
Sin embargo, los denominados usos sociales, en trminos comunes, son el
conjunto de normas para testimoniar el respeto y la deferencia que las personas
se deben entre s, denominndoseles asimismo como urbanidad.
Los pueblos originarios tienen una serie de mecanismos y procedimientos
para resolver sus conictos por vas consensuales, reparatorias, restitutivas y
conciliatorias (sistema jurdico). Algunos de tales mecanismos estn vinculados
a la espiritualidad. Asimismo, el mundo indgena adems de su sistema jurdico,
tiene normas de convivencia social, es decir, sus propios usos sociales.
Al considerar el sistema jurdico y los usos sociales como un universo, es v-
lido expresar que respetar ese universo, no signica postular su perfeccionismo,
ni olvidar sus errores, tampoco signica idealizar a un pueblo, a su historia o a su
cultura, por el contrario, es preciso que surja un proceso de revisin, mismo que
debe realizarse, en una sociedad como la de Guatemala, como parte de un proceso
democrtico, pluralista, tomando en cuenta aspectos tnicos, sociales, culturales,
religiosos, etc.
En Guatemala, el estudio sobre los pueblos indgenas y en particular de su
derecho indgena, constituye una problemtica, que se agrava cuando se aborda
la temtica de la constitucionalidad de los derechos de los pueblos indgenas a
partir de la vigencia de las normas contenidas en el Convenio 169 de la OIT
1
que
fueron dejadas por un lado, luego que la Consulta Popular para la reforma de
Constitucin de 1985, reejara un rotundo no.
1 Organizacin Internacional del Trabajo.
252
El Convenio 169 de la OIT reconoce el derecho consuetudinario indgena con
serias limitaciones, a saber: primero, que es el Estado el que debe aplicar el derecho
consuetudinario; y segundo, que los pueblos indgenas tienen el derecho de con-
servar sus propias costumbres e instituciones, siempre que no sean incompatibles
con los derechos fundamentales denidos por el sistema jurdico nacional ni con
los derechos humanos internacionalmente reconocidos, agregando que debern
establecerse procedimientos para solucionar los conictos que surjan con motivo
de aplicar tal disposicin.
De acuerdo con una investigacin realizada en Guatemala, se encontr que el
concepto de respeto sera la expresin que ms cerca podra estar de derechos
humanos. De tal suerte que el abordaje de los denominados derechos humanos
desde la perspectiva del mundo indgena es diferente y tiene continuidad en sus
aspectos bsicos, tales como lo normativo, lo jurisdiccional y lo procedimental.
Para el ejercicio del derecho consuetudinario indgena es necesario instaurar los
principios de autonoma interna, dentro de los cuales se encuentra el dilogo
nacional, la libre autoderminacin, as como la regulacin y vigencia del pluralismo
jurdico.
253
ABSTRACT
I
n Guatemala, the indigenous common law is not accepted as a juridical system;
in fact, in relation to the ofcial legal practice, it simply constitutes a group of
customs.
Nevertheless, the social customs, in usual terms, constitute a group of social
rules which provide for the respect and the deference that persons owe to each other.
They are also known as urbanity.
The original peoples have a series of mechanisms and proceedings for sol-
ving their conicts by means of the agreement, the repair, the restitution and the
conciliation (juridical system). Several of said mechanisms are closely related to
spirituality. The indigenous world, in addition to its juridical system, has its own
social coexistence rules and customs.

If we consider the juridical system and the social customs as a universe, we
could validly say that the respect of said universe does not mean either to defend
its perfectionism, forget its mistakes or idealize a specic people, its history or its
culture; to the contrary, a review process that takes into consideration ethnic, social,
cultural and religious aspects, among others, should necessarily be carried out in the
Guatemalan society as a part of a democratic and pluralist process.
In Guatemala, the analysis of the indigenous peoples and particularly of their
indigenous common law constitutes a problem that worsens when it is related to
the constitutional status of the rights of the indigenous peoples derived from the
provisions of the ILO
1
Convention No. 169, rights which were set aside after the
1 International Labor Organization
254
negative results of the popular consultation carried out in Guatemala, which aimed
to support the constitutional amendments.
The ILO Convention No. 169 acknowledges the indigenous common law, but
with serious limitations: in rst place, it provides that said law should be applied
by the State; in second place, it provides that the indigenous peoples have the right
to keep their own customs and institutions, provided that they are not incompatible
with the internationally-recognized rights. As well, it provides for the necessary
establishment of proceedings aimed to solve the conicts that may arise from the
application of the aforementioned provisions.
According to a research carried out in Guatemala, the concept of respect would
be the expression that may result closest to human rights. Therefore, the concep-
tion of human rights from the perspective of the indigenous world is different, but
continuous in regard to basic aspects such as rules, jurisdiction and proceedings.
The implementation of principles of internal autonomy such as national dialogue,
free self-determination and the ruling and effectiveness of the juridical pluralism
becomes necessary in order to apply the indigenous common law.
255
E
n Guatemala, el denominado de-
recho consuetudinario indgena,
no es aceptado como un sistema
jurdico y constituye simplemente, usos
y costumbres,
2
en la prctica jurdica
ocial.
3
Con un claro sentido peyorativo en
tanto que los denominados usos socia-
les, en trminos comunes, no son ms
que un conjunto de normas para testi-
moniar el respeto y la diferencia que las
personas se deben entre s. El conjunto
de preceptos que rigen este aspecto de
RESTITUCIN DE LA ARMONA CSMICA.
PROPUESTA JURDICA DE LOS PUEBLOS
ORIGINARIOS DE ABYA YALA
*
las relaciones sociales constituye la ur-
banidad, disciplina, cuyo objeto no es
otro que el de facilitar y hacer agradable
dichas relaciones. As se dice que la
urbanidad consiste fundamentalmente
en dar al prjimo lo que se le debe y en
no exigirle ms de lo que no es debido.
Ni por exceso ni por defecto: esta es
la regla de oro para las relaciones con
nuestros semejantes. Naturalmente que el
mundo indgena, adems de su sistema
jurdico tiene normas de convivencia
social, sus propios usos sociales por
ejemplo, cuando entre los pueblos ind-
Lucho porque no quiero que se roben ms las
mieles de nuestros panales
Tupac Amaru
JOS EMILIO ROLANDO ORDEZ CIFUENTES
*
Nombre que en idioma kuna (Panam) los pueblos originarios adoptaron para el Continente americano.
2 Uso social es una prctica social uniforme y repetitiva, vigente en un grupo social, que contiene una mnima
obligatoriedad y cuya violacin producen una reprobacin del grupo. Las costumbres jurdicas exigen la conuencia
de dos requisitos: uno es coincidente con los usos y costumbres sociales: la prctica repetitiva (la repetitio actuum
de los juristas clsicos) pero lo otro es exclusiva de aquellas: la conviccin jurdica, es decir, la conviccin que
la conducta est registrada por una norma jurdica vinculante (la opinio juris vel neccesitates). Soriano, Ramn,
Sociologa del Derecho, Espaa, Ariel, 1997. pp. 231/232.
3 La investigacin se realiz in situ en las zonas en donde se dio el conicto armado en Guatemala despus de ha-
berse signado el Acuerdo de Paz y se cont con el apoyo de la Secretara Ejecutiva de la Instancia Coordinadora
del Sector Justicia de Guatemala y el Instituto de Investigaciones Jurdicas de UNAM en apoyo a los Acuerdos de
Paz en Guatemala y en cumplimiento del Convenio 169 de la OIT raticados por Mxico y Guatemala.
256
genas de la orilla del lago de Atitln se
besa la mano a los mayores o es de mala
costumbre verlos a los ojos; las propias
prcticas sociales en la celebracin de
las bodas, sepelios, festividades propias
del lugar etc., es decir, incluyen los
protocolos propios de comportamiento
que son diferentes en ocasiones entre
los propios pueblos tnicos dependiendo
del lugar.
4
Los pueblos originarios tienen una
serie de mecanismos y procedimientos
para resolver sus conflictos por vas
consensuales, reparatorias, restitutivas
y conciliatorias. Algunos mecanismos
estn ms vinculados a la espiritualidad
como hacer ceremonias dentro de un
procedimiento de restitucin de la ar-
mona csmica rota por una falta o un
incumplimiento. Tambin cuentan con
mecanismos sancionatorios de carcter
simblico y material.
Conformando un universo, lo pro-
piamente normativo (sistmico jurdico)
y los usos sociales, implica que respetar
los valores de un pueblo, sus formas
de organizacin social y su visin del
mundo, no quiere decir olvidar sus
errores y postular un perfeccionismo
que no ha existido en ninguna parte de
la historia humana. No signica idealizar
a un pueblo, su historia, su cultura y sus
luchas,
5
pero esa revisin debe hacerse
en una sociedad como la guatemalteca,
dentro de un proceso democrtico
pluralista, viendo el contexto nacional
no slo en trminos tnicos: ladino,
indgena y garfuna sino tambin los
dems aspectos sociales y culturales
(religiosos, etc.).
El estudio sobre los pueblos indge-
nas y en particular el derecho indgena,
responde a inquietudes no solamente de
carcter acadmico y el cumplimiento de
los Acuerdos de Paz y en especial en el
Acuerdo sobre identidad y derechos de
los pueblos indgenas.
Lamentablemente la problemtica
se inscribe en la escena vigente de la
dominacin del colonialismo interno
propuesto por Pablo Gonzles Casanova
y Rodolfo Stavenhagen para Mxico y
Jean Loup Herbert para Guatemala.
Ms grave, es la asignatura pendien-
te de la constitucionalidad de los dere-
chos de los pueblos indgenas, esfuerzos
que se iniciaron en la Constitucin de
1945 inspirados en la losofa poltica
del constitucionalismo social.
6
4 Larousse. Enciclopedia Metdica No 4. Derecho, Mxico, 1984, pp. 343-348.
5 Mench, Rigoberta, Pluralismo cultural para la paz Dilogo. Publicacin trimestral de UNESCO, Caracas, No.
9, Julio de 1993. p. 3.
6 Vase: Marroqun Rojas, Clemente, Crnicas de la Constituyente del 45, Guatemala, Tipografa Nacional, 1970.
257
RESTITUCIN DE LA ARMONA CSMICA. PROPUESTA JURDICA DE LOS PUEBLOS ORIGINARIOS DE ABYA YALA
Cuarenta aos ms tarde la Cons-
titucin de 1985 nuevamente le da
rango constitucional, dado el emergente
movimiento popular e indgena y de
alguna manera el movimiento armado
que recoge los postulados de los pueblos
indgenas.
Entre las acciones negativas al estado
de derecho, tuvimos en Guatemala la
denominada consulta nacional sobre
la constitucionalidad de los derechos de
los pueblos indgenas en donde se vot
por un no manipulado por los intereses
etnocrticos ladinos, a las propuestas in-
dgenas que demuestran la necesidad de
fortalecer la unidad de los indgenas gua-
temaltecos, en el manejo de sus asuntos di-
rectamente desde sus bases comunitarias.
La consulta dej de lado lo que dis-
pone el Convenio 169 de OIT, raticado
por Guatemala en la materia, as:
El artculo 6, inc. 1:
a) consultar a los pueblos interesados
mediante procedimientos apropia-
dos y en particular a travs de sus
instituciones representativas, cada
vez que se prevean medidas legisla-
tivas o administrativas susceptibles
de afectarles directamente,
b) establecer los medios a travs de
los cuales los pueblos interesados
pueden participar libremente, por
lo menos en la misma medida que
otros sectores de la poblacin, a
todos los niveles en la adopcin de
decisiones en instituciones electivas
y organismos administrativos y de
otra ndole, responsables de polticas
y programas que les conciernen.
Establecer los medios para el pleno
desarrollo de las instituciones e inicia-
tivas de esos pueblos, y en los casos
apropiados proporcionar los recursos
necesarios a este n: 1. Las consultas
llevadas a cabo en aplicacin de este
convenio debern efectuarse de buena
fe y de un manera apropiada a las cir-
cunstancias, con la nalidad de llegar a
un acuerdo o lograr el consentimiento
acerca de las medidas propuestas.
El artculo 8.1. Al aplicar la legis-
lacin nacional los pueblos interesados
debern tomar debidamente en consi-
deracin sus costumbres o su derecho
consuetudinario.
Para el caso de sus costumbres,
recordemos que los conceptos bsicos
del Convenio 169 son respeto y partici-
pacin, respeto a la cultura, la religin,
la organizacin social y econmica y
la identidad propia, esto constituye la
premisa de la existencia perdurable de
los pueblos indgenas y tribales. Partici-
pacin en los procesos de elaboracin y
puesta en prctica de medidas suscepti-
bles de afectarles directamente.
258
En la consulta no se hizo (parece)
un acompaamiento adecuado con los
indgenas y resulta necesario, que los
indgenas se pronuncien, marcando ellos
mismos sus propios mecanismos (artcu-
lo 7 del Convenio, Primer prrafo).
El abstencionismo a nivel nacional
de la consulta fue, en promedio, del 81%;
por debajo de ste se situaron los Depar-
tamentos del Altiplano Occidental con
poblacin mayoritariamente indgena.
El Artculo 2.l. Los Gobiernos de-
bern asumir la responsabilidad de de-
sarrollar con la participacin de los pue-
blos interesados, una accin coordinada
y sistemtica como miras a proteger los
derechos de esos pueblos y a garantizar
el respeto a su integridad.
Los incisos a, b y c de este artculo
tambin versan sobre la igualdad de
los derechos y oportunidades...; Efec-
tividad de sus derechos econmicos,
sociales y culturales... y Eliminar las
diferencias socioeconmicas...
Al tenor del Convenio 169 de OIT,
el derecho consuetudinario indgena es
reconocido, con serias limitaciones que
deben ser revisadas, as por ejemplo
conforme el artculo 8, se dan dos cir-
cunstancias:
La primera: que al aplicar la legisla-
cin nacional a los pueblos interesados
debern tomarse debidamente en con-
sideracin sus costumbres o su derecho
consuetudinario. O sea, el que debe aplicar
el derecho consuetudinario es el Estado.
La segunda: Que dichos pueblos (los
indgenas) tienen el derecho de conservar
sus costumbres e instituciones propias,
siempre que no sean incompatibles con
los derechos fundamentales denidos
por el sistema jurdico nacional ni con
los derechos humanos internacional-
mente reconocidos y agrega que siempre
que sea necesario, debern establecerse
procedimientos para solucionar los con-
ictos que puedan surgir en aplicacin
de este principio.
Luego el artculo 9 pone un can-
dado:
Que deben ser compatibles con
el sistema jurdico nacional y con los
derechos humanos internacionalmente
reconocidos. Esto constituye una seria
limitacin, en tanto el sistema jurdico
nacional puede resultar tambin incom-
patible con los avances reconocidos en
materia de derechos humanos interna-
cionalmente establecidos.
En materia de derechos fundamen-
tales, encontramos en este artculo del
convenio, una grave contradiccin,
cuando per se niega las posibilidades de
la vigencia del derecho consuetudinario
indgena.
259
Una forma de reconocimiento de
los derechos tnicos y culturales es
el respeto a las costumbres jurdicas
indgenas por parte de la sociedad
nacional y de sus aspectos legales y
jurdicos. En cambio una forma de
violacin de los derechos humanos
indgenas es la negacin por parte del
Estado y de la sociedad dominante,
de sus costumbres jurdicas, la cual
conduce a la negacin de algunos
derechos individuales contenidos en
los instrumentos internacionales.
7

Por otro lado, excluir al derecho
indgena, al decir de Ren Kuppe,
es negar los procesos civilizatorios
de los pueblos invadidos de lo que
hoy es Amrica, as:
La persistencia de las culturas
indgenas fue y es una realidad in-
discutible para los Estados indepen-
dientes de Amrica Latina, donde
...los indgenas no han aceptado la
invitacin a desaparecer. A pesar de
haber declarado a los miembros de
esas sociedades como ciudadanos
iguales frente al sistema del dere-
cho ocial, las culturas indgenas
han seguido existiendo. Por esto,
las repblicas se vieron obligadas,
en consecuencia con sus aspiracio-
nes, a dictar una poltica activa para
integrar esas sociedades al sistema
dominante occidental. As el origen
de un poltica corruptiva, que tuvo
el propsito de hacer desaparecer los
rasgos culturales especcos de estos
pueblos.

Y agrega: En ellas existe un sistema
de orden social, el cual generalmente
funcionaba basndose en principios
muy distintos a aquellos que carac-
terizan al estado moderno europeo.
El rasgo predominante de la vida
social es la dinmica de balances y
mecanismos, los cuales no permiten
el establecimiento de centros de
poder estrictamente denidos.
8
El Convenio 169 de OIT y la visin
ocial de los Estados latinoamericanos
y en general de los operadores de jus-
ticia, parte de la idea que los pueblos
indgenas, construyen su cosmovisin
jurdica con el ideario semitico de
la expresin derechos humanos, pero
resulta que en su glosario jurdico el
7 Stavenhagen, Rodolfo, Introduccin al derecho indgena, Cuadernos del IIJ/UNAM, Mxico, nm 17, mayo-
agosto 1991, pp. 303-317.
8 Algunas observaciones sobre la relacin entre las instituciones indgenas y los derechos humanos Revista del
Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Facultad de Derecho de la Universidad Autnoma del Estado de
Mxico, No 10, junio de 1994. pp. 145-159. Este material y otros, presentado en la sesin O8: Rigths of Indigenous
Populations, XIII World Congress of Sociology, 18-23 julio 1994, Bielefeld, Alemania, coordinamos la publicacin
con Carlos Villaroel Sandoval.
260
concepto resulta ambiguo, por varias
razones; la primera, como se dice en
Santiago Atitln (departamento de
Solol); Santa Eulalia (departamento
de Huehuetenango); Ixchigun (depar-
tamento de San Marcos); Playa Grande
y Nebaj (departamento de Quich) en
donde se ubicaron recientemente los
denominados Centros de Justicia, como
proyecto piloto de la Instancia Coordi-
nadora del Sector Justicia de Guatemala,
que haremos referencia ms adelante,
se estima que no slo los hombres y
mujeres tenemos derechos sino tambin
la madre naturaleza, es decir, tambin la
ora y la fauna que es una visin ms
integral y que en el derecho de occidente
se reere a los derechos denominados
de tercera generacin.
En bsqueda de una mayor com-
prensin en Guatemala, mediante la
investigacin Accin participativa con
los pueblos indgenas, se encontr que
el concepto de respeto sera la expresin
que ms cerca podra estar del concepto
occidental de derechos humanos y as
aparece una especie de inventario enu-
merado de lo que se considera el respeto,
el irrespeto y las entidades a quien debe
respetarse. As, respeto es mantener la
cultura e irrespeto la explotacin de los
indgenas por los poderosos, el robo
de tierras, inducir a los indgenas al
conformismo (las sectas), la discrimi-
nacin y el mal trato de los ladinos; los
ladinos no entienden el tzutujil (Lago de
Atitln) pero nosotros s entendemos lo
de ellos... Para el caso de Santa Eulalia,
Huehuetenango, el respeto slo puede
recuperarse sacando a las PAC (Patru-
llas de Autodefensa Civil creadas por
la contrainsurgencia).
9
Tener respeto constituye una idea
sumamente compleja que sintetiza va-
lores, creencias y contenidos, quien no
respeta no tiene educacin y su com-
portamiento avergenza a la familia y
a la comunidad, por eso a los nios se
les ensea a respetar. La actitud del
respeto (sentimiento de veneracin),
es una actitud que tiene que ver con
lo sagrado y constituye un concepto
operativo mediante el cual la visin
de la cultura maya tiene de la relacin
con los dems elementos de la crea-
cin, segn lo pudo apreciar Yolanda
Pastor Cojulum, en su trabajo de tesis
como parte del programa de especiali-
zaciones sobre derecho indgena, que
se realiza en Guatemala, por parte del
de UNAM.
10
9 Vase Solares, Jorge, Derechos Humanos desde la perspectiva indgena en Guatemala, Guatemala, Facultad
Latinoamericana de Ciencias Sociales FLACSO, 1995.
10 Condicin social y jurdica de la mujer indgena en el departamento de Quich, Tesis de Licenciatura, Facultad
de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de San Carlos de Guatemala, 2001. p. 49.
261
El indgena en su formacin parte,
arma Avendao Durand, que debe res-
peto a sus leyes, costumbres, creencias,
el respeto a la autoridad, a la familia,
a los ancianos, al pueblo, al templo;
cuando este respeto, esta consideracin
se pierde la comunidad piensa que se
est acabando, destruyendo. Un anciano
Tacuate me dijo: cuando este respeto no
existe se muere el Tacuate; no se expre-
s en el sentido de una persona, del indi-
viduo, sino de todo un pueblo, que tiene
sus leyes, su respeto, ese sentimiento de
veneracin de lo sagrado que son sus
creencias, sus costumbres, su tradicin
jurdica, que representa su identidad,
y al decir se muere el Tacuate nos est
diciendo que se pierde la identidad. Se
pierde el respeto, que para el indgena,
simboliza la autonoma.
11
El respeto entre los Kaqchiqueles,
es una regla de comportamiento que no
depende de cada persona, sino que ha
sido construido y socializado sobre la
base de un consenso social. Los hom-
bres ms respetados dentro del pueblo
Kaqchiquel, son los que ejercen cierto
poder econmico, poltico, sociocultu-
ral o personas que asumen autoridad en
ciertos espacios sociales.
12
Los pueblos indgenas, se pregun-
tan: Los llamados derechos humanos,
son las disposiciones que vienen de
la ley y lo que hacen los jueces, mi-
nisterios pblicos...? Y encuentran de
inmediato una contradiccin entre el
discurso y la praxis preada de vicios
por dems conocidos y en donde so-
bresalen: el irrespeto, la corrupcin y
la impunidad de funcionarios y em-
pleados que no los comprenden porque
para empezar no conocen sus idiomas,
es decir, su mundo, la otredad tnico
cultural guatemalteca.
Lamentablemente para los indge-
nas, hay falta de credibilidad y legitimi-
dad
13
del sistema judicial guatemalteco,
11 Cordero Avendao de Durand, Carmen, La vara de mando. Costumbre jurdica en la transmisin de poderes,
Mxico, edicin del H. Ayuntamiento de Oaxaca de Jurez, 1997. p. 43
12 Ver Chirix Garca, Enma Delna, Vivencias y sentimientos de la masculinidad Kaqchikelesen Cabrera Prez,
Naria Luisa, Macleod, Morna, et al. Identidad: rostros sin mscara, reexiones sobre cosmovisin, gnero y
etnicidad maya, Guatemala, Nojibsa, 2000. ...en lo colectivo; al emplear el trmino juariano, nos referimos
al Benemrito de las Amricas, Benito Jurez, y en especial a su mxima: el respeto al derecho ajeno es la paz.
Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando, Ensayos sobre la realidad social guatemalteca: economa, derecho,
sociologa, Guatemala, 1974. p. 21.
13 Rachel Sieder, sobre el punto seala: Cualquier sistema de derecho necesita gozar de legitimidad para poder funcio-
nar. El sistema judicial guatemalteco, si embargo, sufre en este momento una crisis de legitimidad extremadamente
grave, siendo talvez uno de sus eslabones ms dbiles la construccin de la democracia y la paz duradera. Su natu-
raleza ineciente y discriminatoria contribuye a la permanencia de la impunidad y la falta de acceso a una justicia
mnimamente ecaz para la gran mayora de la poblacin, con el resultado de que grandes sectores de la poblacin,
y en particular los pueblos indgenas, no tienen conanza en l. Prlogo en Esquit Edgar e Ivn Garca, El derecho
Consuetudinario, la Reforma Judicial y la implementacin de los Acuerdos de Paz, FLACSO, Guatemala, 1998. p. 8.
262
y el incremento de la pobreza dicul-
ta el acceso a la justicia, el alarmante
crecimiento de la delincuencia y de la
inseguridad pblica.
Los sistemas normativos indgenas,
con bases de lo que algunos llaman
usos y costumbres son de base muy
antigua pero tambin en movimiento,
apuntan hacia una visin integral que
busca ms conciliacin y la armona
que la represin y la sancin por faltas
o violaciones a la ley.
Por ahora, las reformas y los meca-
nismos que se han venido implemen-
tando, entre ellos los Juzgados de Paz
Comunitarios y los Centros de Admi-
nistracin de Justicia CAJS, ms all
de la buena intencin, llevan la justicia
a los lugares pobres, en donde se vivi
el enfrentamiento armando.
El problema sigue siendo la no
aceptacin de la cultura indgena y
mucho menos de sus portadores como
seres humanos, persiste la idea, que los
mayas ya no existen, los que quedaron,
digamos que son otros. Aqu justamen-
te, recojo el pensamiento de Miguel
Len Portilla:
Valindonos de la expresin n-
huatl que designa al hombre como:
dueo de un rostro y de un corazn,
podra decirse que la suprema crea-
cin de los seres humanos, su cultura
posee asimismo rostro y corazn
propios.
14
Lo anterior presupone la necesidad
del dilogo intercultural en el campo del
derecho para analizar los puntos comu-
nes y las diferencias entre los sistemas
normativos indgenas y el llamado
derecho positivo nacional, analizadas
y armonizadas en relacin con las au-
tonomas que piden los indgenas, sin
desconocer los marcos constitucionales
y la necesidad de mantener la unidad
nacional pero en cuanto a los marcos
constitucionales resulta que los mismos
son lamentablemente por ahora insatis-
factorios y no contemplan los reclamos
de los pueblos indgenas, pero que no
tienen que ver slo con la cuestin del
derecho que se ligan a la justicia, sino
a la democracia, desarrollo y bienestar
social y derechos de las mujeres y de
los nios; pero estos derechos se ree-
ren no slo en lo interno en su propio
mundo indgena, sino en lo externo, en
la obligacin del Estado de sacarlos
adelante, las coberturas de atencin
a la mujer y a los nios, en el campo
de la salud, la educacin, la seguridad
social, el acceso a la cultura, etc., son
inexistentes.
14 Antologa de Tehotihuan a los Aztecas. Fuentes de interpretaciones histricas, Mxico, UNAM, 1995. p 256.
263
En Guatemala, resulta imposible y
menos que romntico un derecho al de-
sarrollo, superar las serias limitaciones
que anualmente, con ms preocupacin,
en trminos estadsticos, Naciones Uni-
das, hablan de desarrollo humano, o a lo
mejor podramos emplear otros trminos
como la geografa del hambre; ese
orden econmico de pases centrales y
perifricos, la creciente incidencia de
los grupos de presin y la delincuencia
organizada en la comunidades; de la
impagable deuda externa; de los prs-
tamos internacionales y el pago de sus
intereses. As,
15
no podemos recurrir al
milagro de la Santsima Trinidad, la ini-
ciativa privada, Gobierno y burocracia
sindical conservadora. El bondadoso
FMI pide cristianamente reducir el
gasto pblico para asegurar el pago de
la deuda externa.
La lectura del Pop Vuh
16
nos remite
nuevamente a la idea que el primer deber
del ser humano es ser agradecido e im-
plica tambin un ideario de justicia y por
eso los primeros hombres, los hombres
de madera no pervivieron.
Desde una perspectiva ms recien-
te, la de la colonizacin espaola y el
colonialismo interno criollo/ladino, el
escritor guatemalteco Carlos Wyld Os-
pina, en su novela los Lares Apagados,
apunta otro ideario:
Mex chal gun, toj te rechn le
chooch (No volvis hasta que la tierra
sea vuestra).
De esa suerte, el abordaje de los
denominados derechos humanos desde
la perspectiva del mundo indgena es
diferente y tiene continuidad en sus
aspectos bsicos,
17
digamos:
Modo de vida armnico, autosu-
ciencia, altruismo, apego a la justi-
cia, a la verdad y al trabajo, respeto
por los extraos, cumplimiento de
las obligaciones, disciplina, obe-
diencia y veneracin de los mayores
15 Bair, Peter y Ed. Mc Caughan, Mxico-Estados Unidos. Relaciones econmicas y lucha de clases, Mxico, editorial
Era, 1979.
16 Para Adrin Ins Chvez Pop -Wuj el nombre correcto del libro y la expresin POP signica tiempo y Wuj signica
libro, papel, carta escritura pblica y un arbusto aromtico. Relacionando las dos explicaciones se concluye que POP
WUH signica libro del tiempo o Libro de acontecimientos vale tanto como decir historia del universo.Vase: Chvez
Adrin I., Pop Vuh. Poema Mito-histrico K-ch. Traduccin directa del manuscrito. Edicin privada del autor, se.sf.
17 El derecho consuetudinario indgena actual, el que considero que en muchos aspectos sigue vigente, lo encuentro
todava sin rupturas con su cosmogona ancestral en sus ceremonias importantes que marcan la vida cotidiana de
estos pueblos indgenas: en sus plegarias, en las ceremonias y rituales de cambio de autoridades, entrega de la
vara de mando, pedimentos hechos por las autoridades en el Ao Nuevo, nacimientos, consejos a los desposados,
muertes, estas religiosas, en a poca de siembra y cosecha, en los momentos difciles para el pueblo y en el
momento que van a ejercer la justicia. Cordero Avendao de Durand, Carmen, La Vara de mando, Mxico, H.
Ayuntamiento de Oaxaca de Jurez, 1977. p. 19.
264
(ancianos, principales del pueblo,
padres, abuelos), no slo por razones
de Jurdica sino, principalmente, por
ser los educadores y los trasmisores
de nuestra herencia.
18

Para el caso tomemos tres aspectos
fundamentales que desde la perspectiva
de las demandas indgenas se plantean:
Lo normativo, la jurisdiccional y lo
procedimental:
En cuanto a las normas consuetudi-
narias que rigen la vida comunitaria:
Esta normatividad incluye princi-
pios, criterios y valores, vinculados a la
cosmovisin indgena. Regula la vida
social, el orden comunal; la prestacin
de servicios y el sistema de cargos
(Derecho Pblico). El uso, manejo y
transferencia de recursos naturales, las
relaciones interpersonales y relaciones
familiares, como unin conyugal, lia-
cin, etc. (Derecho de familia) contratos
y otros aspectos (Derecho Civil); el
concepto de dao social, normas pro-
hibitivas y sanciones (Derecho Penal);
contraprestaciones de fuerza de trabajo
(Derecho laboral), contraprestaciones de
bienes; entre otros aspectos.

Ahora bien, resulta forzado, querer
hacer un parangn entre la prctica ju-
rdica indgena y la nomenclatura que
ponemos entre parntesis, en la medida
que para el mundo indgena, el derecho
del Estado y que algunos denominan
el derecho de los ladinos y o caxlanes,
viene de la Constitucin, est escrita en
los libros (cdigos) pero los hombres que
hacen justicia a veces no las cumplen. En
cambio para el mundo indgena, deviene
de la comunidad, se toma en cuenta su
parecer y quienes son enjuiciados tam-
bin opinan y contribuyen en la cons-
truccin de la normatividad en el caso
concreto. Para algunos hay dos tipos de
justicia, la propiamente terrenal y otra,
la que viene del Supremo creador, en
ese sentido esta interpretacin parte de
una justicia inmanente, planteamiento
que no es compartido necesariamente
por todos.
En cuanto a las autoridades e ins-
tituciones indgenas constituidas de
acuerdo a sus normas: Las autoridades
indgenas que intervienen en la regula-
cin de la vida social y en la resolucin
de conictos principalmente son: Alcal-
des auxiliares, y todos los cargos de la
Corporacin Municipal, ancianos, prin-
cipales, cofrades, comadronas, AjQuij
Ab (Guas espirituales), etc.
En el II Seminario Internacional y
Taller de Experiencias sobre Adminis-
18 Pop Caal, Antonio. Rplica del indio a una disertacin ladina en Bonl Batalla, Guillermo (Compilador). Utopa
y revolucin, Mxico, Nueva Imagen, 1981. pp.153-165.
265
tracin de Justicia y Pueblos Indgenas,
celebrado en el Centro de Interpretacin
de la Naturaleza y la Cultura Maya, ce-
lebrado en Tulun, Solidaridad, Quintana
Roo, Mxico, del 4 al 6 de diciembre
de 2003, dentro de la participacin de
la Asociacin de Jueces Tradicionales
de Quintana Roo y Tribunal Unitario
Indgena, a la pregunta formulada a uno
de los jueces, quien adems es sacerdote
maya, de cmo vinculaba la religiosidad
maya y la prctica de la justicia indgena,
manifest: es importante la estima, es
decir que todos debemos estimarnos,
querernos y es lo primero que le digo a
quienes recurren para tratar un asunto y
buscarle solucin.
Las autoridades indgenas se insti-
tuyen por diversos mecanismos que les
dan legitimidad dentro de los pueblos
indgenas (fecha de nacimiento de acuer-
do con el calendario maya, eleccin,
designacin, turno, etapa del ciclo vital,
etc.). Las instituciones indgenas tienen
sus propios mecanismos de creacin
y direccin. Los Acuerdos de Paz les
reconocen validez.
En cuanto a los procedimientos y
mecanismos de resolucin de conictos
o formas de administracin de justicia:
de acuerdo con la cultura maya, los
pueblos indgenas tienen una serie de
mecanismos y procedimientos para
resolver sus conictos por vas con-
sensuales, reparatorias, restitutivas y
conciliatorias. Algunos mecanismos
estn ms vinculados a la espiritualidad
(como hacer ceremonias) dentro de un
procedimiento de Restitucin de la
armona csmica rota por una falta e
incumplimiento. Tambin mecanismos
coercitivos o sancionatorios de carcter
simblico y material.
19
Estas prcticas culturales diferen-
ciadas no obligan a encontrar el asidero
legal al pluralismo poltico y al plura-
lismo jurdico.
La Constitucin vigente en Guate-
mala, al decir de Jorge Mario Garca
Laguardia, tiene dos principios bsicos:
supremaca constitucional y pluralis-
mo poltico y reere con relacin al
pluralismo:
19 Conforme mis investigaciones in situ realizadas en los departamentos de Totonicapn, Solol, Quich, San Marcos
y Huehuetenango, en especial en donde se encuentran ubicados los denominados CAJs, Centros de Administracin
de Justicia estatal comprob que estas prcticas, que por dems ofrecen diferencias, no slo en el mbito estatal de
lo que podramos denominar el espacio geopoltico de los llamados departamento, sino tambin el mbito de las
propias etnias indgenas han sufrido alteraciones. Como se ha sealado en informes sobre Guatemala en cuanto
a la jurisdiccionalidad indgena en materia de aplicacin de su propio derecho, estas se vieron afectadas durante
la lucha armada. Actualmente el narcotrco, la conquista evanglica fundamentalista, el cuestionamiento de los
propios operadores de justicia y la administracin pblica estatal dicultan seriamente la vigencia del derecho
indgena que nuevamente se vuelve subterrneo una prctica invisible, un derecho clandestino ante el acecho
persecutorio. Las disposiciones del Convenio 169 de la OIT no se cumplen.
266
El otro principio es el del pluralismo
poltico. La estructura social es por
naturaleza heterognea, como suma de
muchas realidades econmicas, sociales,
profesionales, tnicas, que muchas
veces generan intereses contrapuestos.
Un estado moderado de conflicto es
un elemento natural para calicar un
sistema democrtico legtimo. Y el
pluralismo signica el reconocimiento
de esa diversidad y la canalizacin de
su expresin a travs de instituciones
intermedias que realicen las funciones
clsicas de articulacin y segregacin
de demandas sociales, as como su
consiguiente responsabilidad, el
bloqueo de expresin de esos intereses
contrapuestos en un sistema abierto
de competencia, producen un rgimen
de exclusin que deviene rgimen
autoritario, no importa el signo con
el cual se imponga una frmula de
convivencia por una minora a los
dems...
20
Lo anterior da pie a que la acepta-
cin del pluralismo jurdico en Guate-
mala es importante de legislarlo, como
expresin de un universo mayor, el plu-
ralismo cultural, en tanto para el caso del
derecho consuetudinario indgena tiene
una existencia real, no obstante la ins-
tauracin de circunstancias graves en su
contra, que analizaremos ms adelante
y que hemos denominado una suerte de
etnocidio jurdico.
Su razn losca es claramente
enunciada por Luis Villoro, en lo que
denomina el estado plural, pluralidad
de culturas, cuando arma que Dos
ideas forman parte de la modernidad;
ambas derivan del concepto de una
razn universal y nica, igual en todos
los hombres y en toda poca. El estado
nacin es la primera...El progreso hacia
una cultura racional es la segunda idea.
Porque slo hay una cultura conforme la
razn: la occidental, de races griegas y
cristianas; las dems tienen valor como
estadios en evolucin hacia esa cultura
superior. As como la Revelacin es una,
as tambin la Razn slo puede dar
lugar a una forma de civilizacin.
Si algo han anunciado nuestros das
es el n de esas dos ideas. Los naciona-
lismos llevaron al mundo al borde de la
destruccin; el secuestro de la razn en
una cultura, al genocidio y la esclavitud.
Es necesaria una nueva visin... As
para el Maestro Emrito de UNAM, el
dominador se cree siempre portador de
un mensaje universal; su revelacin
a otros pueblos es, segn l, un bien
impagable que justica con creces el do-
20 Garca Laguardia, Jorge Mario, Poltica y Constitucin. La Constitucin de1985. Guatemala, Procuradura de
Derechos Humanos, 1993. p. 55 y sigs.
267
minio. La expansin de la nica religin
verdadera o de la civilizacin se puede
presentar como la cara benca del co-
lonialismo, slo porque se considera de
validez universal.
21
En este contexto, es claro, como
afirm Claudio Esteva Fabregat, en
su ponencia en las VII Jornadas Las-
casianas, que es difcil encontrar un
Estado democrtico moderno que no
incluya entre sus problemas la cuestin
poltica de grupos nacionales internos,
territorialmente localizados y espec-
cos, y tambin es un asunto corriente
que los Estados americanos tengan
pendiente de resolucin el problema de
sus grupos indgenas en la direccin de
reconocer a estos el derecho poltico de
autodeterminarse, ms que en funcin de
reconocimiento de nacionalidades dife-
rentes o separadas de la que representa el
Estado, en funcin de derechos polticos
corporativos relacionados con la admi-
nistracin y control de sus territorios y
derechos polticos corporativos relacio-
nados con la administracin y control
de sus territorios y derechos polticos
de representacin en el discurso pol-
tico de los asuntos del Estado. Dentro
de una dimensin poltica ciertamente
ecunime...
22
La propuesta de Fabregat, invita a
superar el individualismo occidental con
una justicia atomista frente a los recla-
mos colectivos de los grupos, y sobre
todo, a reclamos de pueblos en desven-
taja, como es el caso de la mayora de los
pases del mal llamado tercer mundo
o de los pueblos tnicos desde los
indgenas, los vascos, los gitanos, etc.,
es decir las culturas oprimidas.
Lo expuesto implica que el recono-
cimiento del derecho consuetudinario
indgena, para superar su exclusin
en el contexto nacional, requiere dos
presupuestos bsicos, por un lado, la
aceptacin del pluralismo jurdico y,
por el otro, el reconocimiento de su
autonoma. La realidad ms inmediata
lamentablemente es la prctica de su
destruccin cultural, que denominamos
etnocidio jurdico o sea la destruccin
de su cultura jurdica.
Veamos someramente, estos tres
aspectos, en el contexto de la realidad
social guatemalteca:
Ayer y hoy, escucho en Guatemala,
en las aldeas indias, en el mayor de lo
secretos, que pueden estar ubicadas
desde la cumbre de Cotsij, la ms alta
21 Estado Plural, pluralidad de culturas. Paidos y Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 1998. p. 141.
22 Las Jornadas se realizaron del 21 al 24 de mayo de 1997 en la Ciudad de Durango y en los Municipios de Nuevo
Ideal y el Mezquital en el mismo Estado. Las Memorias: Pueblos Indgenas y derechos tnicos, Mxico. IIJ/UNAM,
1999.
268
de Centroamrica, ubicada en Ixchigun,
San Marcos, en el ubrrimo paisaje del
Ixcn, o en el tringulo Ixil.
En el paisaje maravilloso de Atitln
en donde Mario Monteforte Toledo,
escribi Entre la Piedra y la Cruz, y
la conquista cristiana continua, con
los nuevos misioneros evanglicos,
propugnando que los indios se vuelvan
cristianos compulsivos y renuncien
a su identidad espiritual, la gente se
dene en su orfandad socio cultural
como vaca, sin alma, a la prdida
de esa identidad en lengua quich se le
denomina: Ri u ojer tzij tajim ka quisic
(vienen acabando con nuestra cultura).
Lo que est en juego para los ma-
yas es: la opcin por su identidad. Es
encontrar el real valor que entraan
como pueblo a pesar de las opresiones
ancestrales. Esta opcin y la riqueza
de su fuerza debe presentarse como un
aporte, como algo con lo cual los ladinos
sientan tambin relacin y algn tipo de
relacin, no ya del corte folclrico o
de atraccin turstica, sino de potenciar
para construir
23
un Estado con base en la
riqueza de autonomas ticas con reper-
cusin en la estructura poltica
La opcin por la permanencia de su
identidad, se ve afectada y natu ral mente
la prctica de su propio derecho, comple-
menta la observacin precedente:
En la actualidad hay cosas que
potencia la identidad maya; est claro.
Pero hay tambin estructuras poderosas
que restan capacidad de lucha a los ind-
genas auque sean la mayora de la pobla-
cin guatemalteca. El ejrcito mientras
no se pruebe lo contrario sigue siendo
un vehculo clave para gastar la iden-
tidad nacional de Guatemala.
Las sectas, en especial las funda-
mentalistas, minan cualquier compro-
miso y borran elementos de identidad
cultural.
Por supuesto que nos referimos a
una prctica militante agresiva, que
histricamente, viene desde la invasin
espaola, o sea, el conicto de la religin
indgena con las religiones formales
con registros oficiales por el Estado
guatemalteco, siempre se ha dado un
conicto permanente, que contina de
forma expresa y violenta y modica los
conictos tcitos siempre presentes.
De esa manera, la aceptacin de
estas religiones como el derecho del Es-
tado, es un ropaje que les permite seguir
con la prctica de su propia religin sin
el peligro de ser perseguidos.
23 Cabarrs Pellecer, Carlos, Lo maya una identidad con futuro?, Guatemala, Cedim-Fafo, 1998. pp. 78 y 79,
respectivamente.
269
La defensa de su religin constitu-
ye otros mecanismo de defensa de su
identidad indgena y campesina, y esto
igual en Guatemala como en la zona
andina.
24
Los medios de comunicacin bom-
bardean las conciencias de los mayas.
Las migraciones a los Estados Unidos
exigen adoptar identidades hispnicas
frente a las presiones econmicas que
all reciben.
25
Ese debilitamiento de la justicia
indgena, al decir de Raquel Irigoyen y
Vctor Ferrigno, se ha producido de jure
y de facto, en particular en las ltimas
dcadas, en tres momentos clave: la gue-
rra
26
, la Constitucin de 1985 y el fracaso
del reconocimiento constitucional del
derecho indgena en 1998.
27
Tambin la presencia del narco-
trco, el trco de indocumentados a
los Estados Unidos y las denominadas
maras ha provocado estos desajustes
como se ha sealado.
Para Luis Rodolfo Dvila Snchez,
investigador de CIDECA, Consejo de
Investigaciones para Centro Amrica,
al referirse al Consejo de Principales
24 Araz Velasco, Ral, Quinientos aos de conicto: estrategias de supervivencia de los pueblos originarios, Bolivia,
Centro Diocesano del Pastoral Social, 1992, p. 99
25 Idem.
26 Consultar: Le Bot Yvon, La guerra en tierras mayas, Mxico, Fondo de Cultura Econmica 1995 y Ordez
Cifuentes, Jos, Rostros de las prcticas etnocidas en Guatemala, Mxico, IIJ/UNAM, 1998.
27 Durante la guerra, lo que ms debilit el Derecho indgena fue la militarizacin de las comunidades, la eliminacin
fsica de autoridades indgenas, y el reemplazo de estructuras comunitarias por estructuras militares o paramilitares
como las patrullas de autodefensa civil subordinadas al ejrcito, o las fuerzas irregulares locales de la guerrilla
que utilizaban mtodos violentos para controlar a la poblacin y resolver de toda ndole, aunque en dimensiones y
modalidades diferentes. La reforma de la Constitucin de 1985 elimina funciones de justicia a los Alcaldes y
sanciona, dejando sin ventana legal al Derecho Indgena y a la justicia comunitaria basada en la actuacin
de los alcaldes. En 1998 fracasa la Consulta Popular o referndum para aprobacin de reformas a la Carta
Magna que deba constitucionalizar los Acuerdos de Paz... En trminos polticos el no congel el tema del
derecho indgena y dej en gran medida sin efectividad el reconocimiento legal hecho por el Convenio 169
de la OIT. De otro lado, la mayor presencia fsica de los aparatos de justicia de la zona indgena tambin trajo
como consecuencia un mayor celo frente a las autoridades tradicionales... Vase: Irigoyen Raquel, Pautas de
coordinacin entre el derecho Indgena y el Derecho Estatal, Guatemala, Fundacin Myrna Mack, 1999 y El
debate sobre el reconocimiento constitucional del derecho indgena en Guatemala Amrica Indgena, Vol.
LVIII, Nm 1-2, enero-junio 1998. Ferrigno, Vctor, proyecto justicia y multiculturalidad, Quetzaltenango,
Guatemala, Misin de Naciones Unidas para Guatemala (MINUGUA), informes de seguimiento, 1998/99.
Irigoyen Fajardo, Raquel, Vctor Ferigno Figueroa y Jess Acevedo, Acceso a la justicia en Guatemala:
situacin y propuestas, Informe para la Agencia Sueca para el Desarrollo, Guatemala, mayo 2003.
270
de Xojol, municipio de Nahual, en
el departamento de Solol, al plantear
los desafos en los sistemas de cargos
indgenas, puntualiza:
Uno de los principales desafos
que confrontan las instituciones
indgenas como el Consejo de
Principales de Xojol es el proceso
de la modernizacin. El embate
de los medios de comunicacin,
las relaciones econmicas que
establecen alrededor y dentro de la
comunidad, la expansin de las sectas
protestantes, la injerencia poltica
del Estado y los partidos polticos
son otras de ellas. No podemos dejar
de mencionar otros actores como
las organizaciones de desarrollo
nacionales e internacionales, que
de buena intencin pero bajo el
pretexto del desarrollo intervienen
y presionan para modicar valores.
Todo esto presagia un futuro
difcil para la sobrevivencia de
instituciones representativas de los
valores y cosmovisin indgena
debido a que muchos de los jvenes
carecen de sentido de pertenencia
ancestral producto de la opresin y
discriminacin tnica. Otro elemento
importante de considerar en la so-
brevivencia de la institucionalidad
indgena, es el impacto de las ten-
dencias descentralizadoras y de
reforma del Estado.
28
Para los pueblos indgenas guate-
maltecos su problema fundamental es
la de su supervivencia fsica y cultural
y, por lo tanto, el de su reconocimiento
como entidades nacionales especcas
que viven bajo el signo de la muerte,
tales como el racismo que es el re-
crudecimiento de la manifestacin
humana ms irracional; la destruccin
ambiental que amenaza la suerte del
planeta; la opulencia de la oligarqua
y burguesa nacional que se disputa el
poder, como fracciones de clase que se
codean con la miseria y la destruccin
cultural, aparentemente menos violenta,
pero ms insidiosa.
Esto se vincula a un problema en el
terreno de la cultura, en lo que se reere
a sus elementos, en donde el problema
est denido en trminos de relaciones
entre grupos sociales, la dialctica del
control cultural no se establece entre
lo mo y lo tuyo, sino entre nues-
tro y de los otros. Propio y ajeno
28 Ponencia presentada en las VIII Jornadas Lascasianas, Balance y perspectivas del Derecho Social y los Pueblos
Indios de Mesoamrica, Guatemala, Guatemala, del 25 al 28 de mayo de 1998.
271
tiene connotacin social, no individual,
como lo plante Guillermo Bonfil
Batalla.
29
En los pueblos del Lago de Atitln,
el Tringulo Ixil, Santa Eulalia e Ixchi-
gun, las prcticas del derecho consue-
tudinario no parecen en la escena de la
vida pblica, se tornaron nuevamente
clandestinas, se les equipara de mala fe
con el fenmeno de los linchamientos,
algunos operadores de justicia, formu-
lan la acusacin que el Convenio 169
de la OIT, los legitima y da pie a los
linchamientos, cuando la verdad es
otra, es una prctica emparentada con
la contrainsurgencia y adems porque
la administracin de justicia en el decir
ciudadano, no tiene crdito ni capacidad
para resolver la problemtica del acceso
y la administracin de justicia. Los ind-
genas preeren acudir a la Municipali-
dad en vez de ir a los Centros de Justicia
Cajs o a los Tribunales.
Los pueblos indgenas a su compleja
problemtica, que no slo implica los
recuerdos y el agobio psicosocial de la
guerra que no se ha abordado y tratado
convenientemente como un compromiso
de Estado; las disputas y conictos por
las tierras trados a cuenta como proble-
ma postconicto en donde aparecen los
reclamos de los refugiados en Mxico y
en el interior del pas y la instauracin
de reservaciones militares en donde se
traslad poblacin en forma forzada que
ocup las tierras y que en trminos jurdi-
cos no hablamos de propiedad, como un
derecho real, sino ms bien de derechos
posesorios, cuya solucin no puede diri-
mirse satisfactoriamente en los tribunales
de justicia sino encierra un problema emi-
nentemente poltico que debe ser tomado
en cuenta en la transicin a la democracia
si se da en el pas, en donde las mejores
tierras estn en manos de la oligarqua
nacional y hoy en crisis por los problemas
del mercado internacional del caf.
29 Como el problema est denido en trminos de relaciones entre grupos sociales, la dialctica del control
cultural no se establece entre lo mo y lo tuyo, sino entre nuestro y de los otros. Propio y ajeno tie-
nen connotacin social no individual. Cultura autnoma: el grupo social posee el poder de decisin sobre sus
propios elementos culturales: es capaz de producirlos, usarlos y reproducirlos. La agricultura tradicional del
maz... Cultura impuesta: ni las decisiones ni los elementos culturales puestos en juego son del grupo social, sin
embargo, los resultados, sin embargo, entran a formar parte de la cultura total del propio grupo. Podra ser el
caso de los hbitos de consumo impuesto por el sistema mercantil: la introduccin de la cerveza en substitucin
del pulque...Cultura apropiada: los elementos culturales son ajenos, en el sentido de que su produccin y/o
reproduccin no est bajo control cultural del grupo, pero este lo usa y decide sobre ellos. Cultura enajenada:
aunque los elementos culturales siguen siendo propios, la decisin sobre ellos es expropiada. El bosque es de la
comunidad, pero la tala es de una compaa maderera de acuerdo con sus intereses.La folclorizacin de danzas
y festividades religiosas que se promueven con un inters comercial completamente a su sentido original.
El autor advierte que los ejemplos son muy obvios, slo para ilustrar a brocha gorda. Pensar nuestra cultura.
Mxico, Alianza Editorial, 1992. pp. 51-52.
272
Esta problemtica que sealamos
responde a una respuesta de carcter
poltico, pero en lo jurdico, encontra-
mos que en materia agraria no existe
tribunales, ni menos an un Procurador
como existen en otros pases y es ms en
las Facultades de Derecho en el pensum
de estudios es poco reconocido y la lite-
ratura para su enseanza es francamente
pobre y no porque en Guatemala no
exista profesionales competentes sino
qued prohibida su enseanza y su in-
vestigacin, debemos recordar que los
profesores de derecho agrario, derecho
del trabajo, derecho penal alternativo,
sociologa del derecho y otras materias
fueron perseguidos y de esa suerte aban-
donaron la universidad para dedicarse
a otros menesteres, salieron al exilio y
otros fueron asesinados.
Por ejemplo una de las limitaciones
de los Centros de Administracin de
Justicia, como modelo alternativo y
de los tribunales en Guatemala, es que
no se cuenta con personal entrenado
en derechos humanos, sociologa del
derecho, antropologa jurdica, crimi-
nologa, psicologa judicial, mdicos y
antroplogos forenses, etc. Los cursos
de actualizacin de ninguna manera
pueden resolver esta situacin y cons-
tituyen una contribucin por lo que lo
recomendable es que la carrera de dere-
cho tenga al nal del pensum de licen-
ciatura especialidades en estos campos
y enseanza de lenguas indgenas. Para
el caso de profesionales de otros campos
tambin un conocimiento adecuado de
campo jurdico.
Estas inconveniencias profesionales
fueron sealadas por Rodolfo Staven-
hagen, en su visita a Guatemala, como
relator de Pueblos Indgenas de Nacio-
nes Unidas.
La prctica como abogados nos
demuestra lo que podramos denominar
la ignorancia de la doble va: por un
lado, el procesado indgena que desco-
noce el derecho estatal (ladino), debido
a su condicin monolinge, analfabeta
y de precaria situacin econmica; por
otro lado un juez, ministerio pblico,
mdico forense, peritos, traductores,
coordinadores de programas de justi-
cia, en sntesis burocracia judicial, que
desconoce las normas internacionales y
los principios que orientan los derechos
humanos en materia penal pero que
adems desconocen la cosmovisin
jurdica de los procesados en trminos
culturales y que da una situacin de
30 Esto tiene carcter vinculante con el denominado positivismo jurdico, vese: Scarpelli, Uberto Qu es el positi-
vismo jurdico?, Mxico, editorial Cajica, 2001; Raz, Joseph, La autoridad del derecho, Mxico, UNAM, 1982.
Treves, Renato, Introduccin a la Sociologa del Derecho, Espaa, Taurus, 1978.
273
suma gravedad. En ese orden de ideas,
los programas con los operadores de
justicia deben ser de actualizacin pues
para ocupar las plazas debe exigirse un
perl adecuado pero que lamentable-
mente las Facultades de Derecho, no
proveen que es otro problema, por lo
que sugiero la posibilidad de especia-
lizaciones terminales en la carrera de
derecho para quienes ofrecern servicios
profesionales en el campo de la admi-
nistracin de justicia.
Lo anterior implica que el nuevo
operador en el campo de la adminis-
tracin de justicia, tiene que superar
necesariamente las perspectivas de la
dogmtica jurdica
1
y estar al da con los
aportes contemporneos de la crimino-
loga, la psicologa y sociologa judicial,
la antropologa jurdica y los derechos
humanos.
Para superar las limitaciones del
ordenamiento legal interno, el caso de
Nicaragua es ejemplar porque dispone
la plena aplicabilidad de la Declara-
cin Universal de Derechos Humanos,
los Pactos de Derechos Humanos de
las Naciones Unidas y la Declaracin
del Hombre.
Lamentablemente para el caso de
Guatemala es imposible por ahora par-
tir de la consagracin constitucional de
los derechos especcos de los pueblos
indgenas, como es el caso de Nicaragua
o Colombia.
Siempre he insistido en retomar la
idea del amicus curiae, expresin latina,
pero institucin de tradicin anglosajona.
La idea es que el pueblo pueda valer su
opinin ante el juez y exponerle a ttulo
de amigo o colaborador del tribunal ante
un tema. La participacin ciudadana
es, para quienes sustentan la idea, que
la reforma de la justicia no es slo
la reforma de los jueces; es tambin
la reforma de todos: la reforma de la
sociedad y, en ese sentido, la sociedad es
la que tiene que ser la impulsora directa
de una mejor justicia y de una justicia
mucho ms atenta a los valores sociales
y en ese sentido para el caso deben
recurrirse al amigo indgena.
Abrir foros de consulta sobre el ac-
ceso y la administracin de justicia que
afecta a los pueblos indgenas y en lo
particular sobre el reconocimiento del
derecho consuetudinario indgena.
Por ahora el nmero de intrpretes
es insuciente y no tienen una formacin
jurdica adecuada que permita calicar
que conocen el derecho estatal y en al-
gunos casos el derecho consuetudinario
indgena.
Pero sin duda alguna, el problema no
termina para los procesados en materia
penal con las limitaciones en la adminis-
274
tracin de justicia sino en lo ms grave
en el sistema penitenciario, como es del
conocimiento pblico y en los lugares
apartados e incluyendo los Centros de
Administracin de Justicia, son verda-
deras mazmorras.
En todo caso estas circunstancias
afectan a los procesados indgenas en
materia penal, amn de los grandes vi-
cios que en general existen como lo son:
la problemtica del preso sin condena;
la lentitud judicial, el castigo no al de-
lito sino a la pobreza; la discriminacin
tnica y econmica, el racismo, y el
terrorismo judicial, aspectos por dems
conocidos y sealados en materia de
derechos humanos por la doctrina.
A los anteriores se suman otros pro-
blemas sociales serios, que son motivo
de acciones de impunidad y constituyen
tab, como me lo manifestaron infor-
mantes en Santiago Atitln
31
y otros
lugares en Guatemala, me reero al nar-
cotrco, al coyotaje o sea los llama-
dos tambin polleros, de los emigrantes
a los Estados Unidos. En Nebaj y otros
pueblos, las maras o sea el fenmeno
conocido primero en Mxico y que
viene de los Estados Unidos, o sean los
cholos y no decir de los suicidios de
los jvenes, la prostitucin de mujeres
y hombres y la dependencia a las drogas
y al alcohol.
Estos fenmenos deben ser incorpo-
rados como materia de investigacin so-
ciolgico-jurdica. Por supuesto que no
es un problema que deba ser resuelto con
la creacin de leyes represivas sino como
un problema social y con un tratamiento
desde esa perspectiva. A lo anterior debe
sumarse la inseguridad por las bandas
de delincuentes robacarros y asaltantes
como el antiguo oeste norteamericano y
contrabandista de toda ndole.
Para concluir, har referencia a la
necesidad de instaurar los principios
de autonoma interna para el caso del
ejercicio del derecho consuetudinario
indgena, y la factibilidad de la regula-
cin y vigencia del pluralismo jurdico
en Guatemala.
31 En conversaciones en Santiago Atitln, pregunt que quizs por los vientos fuertes que ponen en peligro la nave-
gacin, Xocomil no circulan embarcaciones nocturnas, bueno me respondieron puede ser, pero por las noches
navegan los narcos, el lago de Atitln desde hace muchos aos, desde nales de los sesenta, se volvi un paraso
primero para los denominados hipis, luego los veteranos de la guerra de Corea y Vietnam, actualmente tambin:
jubilados, drogadictos, homosexuales y pederastas que corrompen a los jvenes de la comunidad, norteamericanos
particularmente, se dice. La poblacin se queja de ellos, pues tampoco dejan ninguna derrama econmica a la
comunidad. Uno de los operadores de justicia me insinu que no debe hablarse del problema del narcotrco pues
es peligroso... por lo tanto, tambin es peligroso tratarlo en los tribunales de justicia y en lo particular en el CAJ...
Pues slo existe se dice: consumo seguramente cae del cielo...
275
Para comenzar la temtica tiene
escasas posibilidades de desarrollarse
en el mbito poltico prctico en el pas,
justamente en el marco de los Acuerdos
de Paz, que como compromiso de Esta-
do signo Guatemala, cabe para hacerlo
efectivo, signar un pacto con los pueblos
indgenas encaminado a regular constitu-
cionalmente sus derechos administrativos
(autonoma interna y resolver como las
fronteras departamentales y municipales
no corresponden a las fronteras tnicas)
y el acceso y la administracin de justi-
cia, sin excluir ni discriminar al derecho
consuetudinario indgena y superar las
propuestas de los denominados Juzgados
de Paz Comunitarios y los Centros de
Administracin de justicia denominados
Caj y algunos consentimientos dados
en su aplicacin pero que quedan como
seales de buena voluntad pero frgiles si
no tienen un reconocimiento de la natura-
leza que proponemos y que, por otro lado,
no se trata de sugerir enfrentamientos
intertnicos, sino reconocimientos en una
sociedad pluricultural y pluritnica que
tiene dos dimensiones, siendo la primera
naturalmente ms amplia que tambin
debe considerarse en un nuevo pacto
poltico nacional, en especial a lo que se
denomina culturas subalternas de otros
sujetos sociales, llamados en materia de
derechos humanos sectores vulnerables
que tambin sufren exclusiones en el ac-
ceso a la administracin de justicia, como
advertimos algunos casos en los primeros
tems de este ensayo.
En las Cumbres de Pueblos Indge-
nas, convocadas por la Premio Nbel
Rigoberta Mench, al tenor de las ideas
propuestas, encontramos estos resguar-
dos, sobre el asunto:
I. Cumbre: Declaracin de Bokob,
Chimaltenango, Guatemala, celebrada
del 24 al 28 de mayo, 1993.
A las puertas del Siglo XXI, ve-
mos con preocupacin la sistemtica
violacin de los derechos de los pueblos
indgenas, el incremento de la violencia
contra las mujeres y nios indgenas, las
exclusiones en la toma de decisiones po-
lticas, la discriminacin y las distintas
formas de explotacin que mantienen los
Estados y las corporaciones trasnacio-
nales sobre nuestros pueblos...Frente a
este panorama sombro, las culturas mi-
lenarias que encarnan nuestros pueblos
emergen como una voz de esperanza de
un futuro ms equilibrado, como lo han
demostrado a travs de la historia.
II. Cumbre, en Oaxtepec, Morelos,
Mxico, territorio de los pueblos
nahuas y tlahuicas y lugar de retiro del
Seor Moctezuma en tiempos antiguos,
hoy parte de la Repblica mexicana,
celebrada del 4 al 8 de octubre de
1993.
Por ltimo, los delegados asistentes
a la II Cumbre de los Pueblos Indgenas,
venidos de los cuatro rumbos de nues-
276
tro planeta, reiteramos que no es por el
camino de la confrontacin como habre-
mos de construir las nuevas relaciones
entre nuestros Pueblos y los Estados
nacionales. Sern el dilogo, respeto
mutuo y el trato digno en el concierto de
las naciones y al interior de los pases,
lo que nos permitir alcanzar una nueva
relacin con los pueblos no indgenas y
avanzar en la construccin de un nuevo
futuro para nuestros pueblos y para la
humanidad entera.
Creemos en la sabidura de nuestros
ancianos y sabios, quienes nos ensea-
ron y legaron la fuerza y el arte de la
palabra, hablada o escrita en los libros
antiguos y que permanece viva en la
memoria cotidiana de nuestros pueblos.
Han pasado los 500 aos de oscuridad,
y hoy sabemos que este es el tiempo del
Nuevo Amanecer que ha de alumbrar el
futuro de nuestros pueblos.
Las propuestas de las Cumbres In-
dgenas, tienen que ver con lo que Luis
Villoro, plantea como el Estado equita-
tivo, o sea que para mantener la unidad
de un Estado plural se requiere ms que
la tolerancia. Porque la tolerancia pue-
de ser un respeto a todas las opiniones
divergentes. Pero un respeto que admite
dicha diversidad sin ponerlas en relacin
las unas con las otras. Porque encima de
la tolerancia es necesaria la cooperacin,
la aceptacin de las diferencias puede
variar desde una simple condescen-
dencia hasta un reconocimiento activo
del valor de la posicin ajena, as para
Villoro, slo el dilogo racional podr
avanzar en el proyecto de una nueva
forma de Estado.
32
Naturalmente que una de las vas es
el dilogo y para el caso de Guatemala,
que sufri un proceso de contrainsur-
gentes desde 1954 y luego en los lti-
mos aos 32 aos de guerra interna y
un proceso de trnsito a la democracia
que no se advierte, las propuestas auto-
nmicas, se enfrenta para implementar
la democracia multitnica, al decir de
Marcos Roitman Rosenmann, con varios
problemas, y subrayo lo que a lo largo de
su escrito me parece trascendente:
Amrica Latina no se caracteriza
por su homogeneidad tnica. Por el con-
trario, su peculiaridad est en ser una re-
gin donde la diversidad tnica-cultural
deja constancia de sociedades nacionales
que se han conformado en un proceso de
conquista y violencia tnica.
La exclusin de pueblos y comu-
nidades indgenas ha dado lugar al
32 Del Estado homogneo al estado plural, en: Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando. (Coordinador) Pueblos
Indgenas y derechos tnicos. VII Jornadas Lascasianas, Mxico, IIJ/UNAM, 1999. pp. 69-83.
277
nacimiento de Estados que solventan
la dominacin ladina sobre una doble
hegemona: de clase y tnica.
El etnocentrismo y el mito de la su-
perioridad racial conguran las bases de
una peculiar hegemona monotnica.
El ejercicio del poder reserva de-
recho de admisin a los miembros de
la etnia hegemnica, siendo sus valores,
simbologa, lenguaje y comportamiento
social lo que determina la pertenencia
poltica al Estado. A la divisin de clases
de capitalismo se aade un componente
tnico, cuya fuerza radica en el consenso
previo sobre la natural superioridad de
la cultura del capitalismo. Es la naciona-
lidad truncada por exclusin.
El colonialismo interno, forma de
dominacin-explotacin, asumida por
las clases sociales que comparten la
hegemona monotnica se redene bus-
cando una caracterizacin del problema
tnico sobre criterios de efectividad de
mercado.
33
Ver la problemtica en la doble
pers pectiva de clase y etnia, superan
las propuestas que en el debate de los
cientcos sociales guatemaltecos, hizo
partido nicamente desde una sola pers-
pectiva. Norma Stoltz, lo vio con mucha
claridad:
Junto a la divisin indio-ladina de
la sociedad guatemalteca, existe otra con
implicaciones polticas an ms impor-
tantes: la de clases. Ambas categoras se
traslapan en medida considerable. Por lo
general ser indio signica ser pobre y
poseer poca tierra o carecer de ella. Los
que son ricos y tienen propiedades no
son indios; salvo un pequeo grupo de
familias indgenas que poseen estableci-
mientos comerciales en contados centros
urbanos de las reas indgenas no hay
indios ricos. La burguesa indgena exis-
tente no goza del poder poltico como el
grupo ladino de propietarios.
34
La cuestin radica en las relaciones,
los procesos y estructuras poltico-eco-
nmicas y socioculturales especcas
de dominacin. Lamentablemente las
condiciones vigentes de explotacin
inscritas en los programas neoliberales
continan provocando decrecimiento
poblacional, dado los estragos produ-
cidos por enfermedades (desnutricin,
paludismo, tuberculosis, lepra y sida)
y las mismas condiciones de vida, los
movimientos migratorios y el desarraigo
33 Formas de Estado y democracia multitnica en Amrica latina. Pablo Gonzles Casanova y Marcos Roitman,
Coordinadores, Democracia y estado multitnico en Amrica Latina. Mxico, UNAM, 1996. pp36-62.
34 La minora que es una mayora en Susanne Jonas y Dabis Tobis (Compiladores). Guatemala, una historia
inmediata, Mxico, Siglo XXI, 1976. pp. 53-79
278
de los lugares de origen y el resquebra-
jamiento de sus lazos de parentesco e
identidad tnica, y naturalmente, de las
relaciones de intercambio y reciprocidad
que son bases fundamentales de articu-
lacin de la sociedad indgena.
Los problemas que enfrenta la cul-
tura popular y la cultura nacional; las
relaciones socio-polticas del Estado y
los pueblos indgenas (la cuestin de las
autonomas) y, el problema del marco ju-
rdico en que se desarrolla la vida social
y cultural de la nacin guatemalteca.
De esa suerte, tenemos que los
movimientos de liberacin y desco-
lonizacin internas, son tambin los
movimientos que en los inicios del
nuevo siglo, son los nicos capaces de
reelaborar una nueva concepcin de
los derechos humanos, que tomen en
cuenta los derechos colectivos de los
pueblos y bajo los signos de la toleran-
cia, el pluralismo cultural y en contra
de las prcticas neoliberales que les
afectan ms que otros sectores. Estos
movimientos contribuirn notablemen-
te a la construccin de la paz mundial
y sobre el particular, tenemos como
muestras los Acuerdos de Paz que para
Guatemala y Mxico se dieron y que in-
fortunadamente los estados nacionales
comprometidos incumplen con su pala-
bra peligrando con ello la transicin a la
democracia y la construccin del estado
nacional pluritnico y pluricultural.
Se trata tambin de rescatar lo que se
ha denominado los aportes tercermun-
distas en materia de derechos humanos,
que son fruto de la lucha descolonizado-
ra. Seguramente en ellas, se inscriben las
propuestas frente a la destruccin cultu-
ral; en tanto que uno de los principales
problemas en el campo de los derechos
humanos es el etnocentrismo cultural e
ideolgico. El problema, como lo seala
el Departamento de Sociologa del De-
recho, de la Universidad de Lund, Sue-
cia, es cmo superar el individualismo
occidental con su justicia atomista frente
a los reclamos colectivos de pueblos
y grupos y, sobre todo, a reclamos de
grupos en desventaja como es el caso de
la mayora de los pases del tercer mun-
do. Este problema se agudiza cuando
tomamos en cuenta la tercera generacin
de los derechos colectivos. Este grupo
de derechos humanos est basado en el
proceso de descolonizacin y para nues-
tros pases de descolonizacin interna,
lo mismo que en el surgimiento de la
lucha por un Nuevo Orden Econmico
Internacional.
Por lo tanto la lucha radica en la
creacin de un nuevo discurso jurdico
en el marco del derecho nacional e in-
ternacional, que de cabida a estos pos-
tulados y abra brecha, tal como sucede
en los Convenios 11 y 169 de la OIT con
sus limitaciones, la Convencin contra
los delitos de genocidio, raticada por
Guatemala pero nunca aplicada, el que-
279
hacer de la UNESCO frente a racismo y
las discriminaciones y las propuesta de la
Declaracin Universal de los Derechos
de los pueblos indios.
Las contribuciones de los pueblos
indgenas y otras culturas subalternas del
mundo, en sus propuestas enriquecen las
limitaciones etnocntricas dominantes
del occidente, en donde las formas, los
contenidos y los valores de su cultura
se asumen como patrn para medir las
culturas ajenas, que proclaman por parte
de la cultura dominante la discrimina-
cin y las prcticas etnocidas sobre las
culturas oprimidas y la resistencia de los
grupos perifricos y subalternos a las
imposiciones civilizadoras, al decir de
Cirese. Esta resistencia se vincula a las
propuestas del desarrollo de una cul-
tura propia o sea, a la capacidad de las
respuestas autnomas ante la agresin,
la dominacin y tambin la esperanza en
el sentido bonliano.
En mi revisin bibliogrfica de
Guatemala, me ha llamado profunda-
mente la atencin el trabajo Nosotros
conocemos nuestra historia, escrito
por una poblacin casi analfabeta no
capacitada acadmicamente, (dicho por
ellos) pero capaz de escribir y de expli-
citar, como comunidad y como pueblo,
sus experiencias histricas y que recoge
los manuscritos de la poblacin en su
mayora indgena, refugiada en las
montaas selvticas del norte de Guate-
mala y de los refugiados guatemaltecos
en la selva de las Margaritas, Chiapas,
Mxico, este trabajo no slo me ense
sino tambin aprend cmo la historia
nacional va ms all del mundo acad-
mico que no terminamos de construir
nuestro marco terico o quizs se deba a
que olvidamos a Gramsci, en el ideario
de los intelectuales orgnicos.
En todo caso, he considerado
oportunas estas observaciones para
Guatemala antes de entrar en materia
en torno a la cuestin de la autono-
ma. Que para el caso solo contribuir
como una referencia, el movimiento
indio guatemalteco a diferencia del
mexicano no lo viene reclamando en
forma directa pero para el caso de la
aplicacin del derecho consuetudinario
indgena puede ser un elemento fun-
damental con caractersticas propias y
rescatables, me parece.
En torno a la autodeterminacin de
los pueblos, encontramos, como dicen
los tratadistas, que la prevalencia del
estado sociolgicamente multinacio-
nal en el mundo de hoy es un hecho.
Ms del 90 por ciento de los Estados
actualmente existentes estn com-
puestos de diversos pueblos. De tal
manera que el Estado uninacional, que
para muchos pensadores constituira
el ideal de una sociedad internacional
verdaderamente democrtica, es hoy
una excepcin.
280
Jos A. Obieta Chalbaud, en cuanto
al derecho de autodeterminacin de los
pueblos, nos ensea, que este derecho
se desdobla en cinco derechos particu-
lares:
35
1. El derecho de autoarmacin, dere-
cho bsico de todo pueblo y como la
introduccin a todos los dems dere-
chos. Consiste fundamentalmente en
la capacidad exclusiva que tiene un
pueblo de proclamarse existente, de
dar un testimonio vlido de s mis-
mo sin ninguna clase de injerencias
extraas y, consiguientemente, en
el derecho a que este testimonio sea
reconocido por los dems y aceptado
como tal con todas sus consecuen-
cias
36
.
2. El derecho de autodenicin. Con-
forme este derecho, que es una
consecuencia del anterior, la co-
lectividad determina por s misma
quines son las personas calicadas
para constituir ese grupo. Otro es
el caso de un pueblo que por no ser
independiente forma parte de un Es-
tado que no es el suyo propio, como
ocurre con las minoras nacionales
y grupos tnicos englobados en los
llamados Estados nacionales.
3. El derecho de autodeterminacin.
Este es un complemento del ante-
rior e implica el derecho del grupo
o pueblo a determinar los lmites
de su territorio. La delimitacin del
territorio la llevar a cabo el propio
pueblo basndose en el principio
histrico, cuando este no ofrezca
duda razonable.
4. La autodeterminacin interna. El
cuarto aspecto de la autodetermi-
nacin es el llamado derecho de
autodeterminacin interna. Consiste
este en la facultad que tiene la co-
lectividad de darse el rgimen de
gobierno que quiera el pueblo. Es,
pues, una consecuencia directa de la
concepcin democrtica de la vida
social segn la cual no existe ningn
poder pblico que no provenga de la
colectividad.
5. La autodeterminacin externa, con-
siste esencialmente en la facultad
que tiene el pueblo de determinar
por s mismo su status poltico y su
futuro en relacin a otros grupos
sociales. As como por la autode-
terminacin interna el pueblo jaba
su rgimen poltico respecto de sus
propios miembros, por la autode-
35 El derecho de autodeterminacin de los Pueblos. Espaa, Universidad de Deusto Bilbao, 1980. p. 57 y sigs.
36 El autor cita: A. Fenet. Un regrettable pas en arrire: le concept de peuple minoritaire dans la Declaration Uni-
verselle des Droits des peuples, en la obra colectiva A. Fenet (ed), Peuples et etats du Tires Monde face lorde
international, Pars, P.U.F., 1978, p. 13o
281
terminacin externa lo ja respecto
a los dems pueblos y estados. En
derecho internacional el ejercicio de
la autodeterminacin externa reviste
tres formas: La primera consiste en
la decisin libremente tomada de
un pueblo de unirse a un Estado ya
existente; la segunda forma de ejer-
citar la autodeterminacin externa es
aquella en la que un pueblo decide
libremente unirse a otros pueblos
para formar todos juntos un nuevo
Estado; la tercera y ltima forma
que reviste es aquella en la que el
grupo o pueblo decide libremente
separarse por completo del estado
al que hasta entonces haba estado
sometido para constituir por s un
nuevo estado independiente.
Los cinco derechos que se acaban
de explicar son los que encierran el
concepto genrico de autodeterminacin
tal como ha sido este tradicionalmente
entendido. Obieta Chalbaud, tambin
seala dos notas importantes: la nacio-
nalidad tnica y la nacionalidad estatal.
La nacionalidad tnica tiene un carcter
sociolgico y consiste en un vnculo
psicolgico y afectivo que une y liga
permanentemente a una persona con una
nacin o grupo tnico, a la vez que ex-
presa la pertenencia real de esa persona
a una determinada comunidad cultural.
La nacionalidad estatal, en cambio, tiene
un carcter jurdico-poltico, y consiste
en un vnculo jurdico por el que una
persona queda adscrita a un determinado
estado, o comunidad poltica. Es evi-
dente que estos dos vnculos no tienen
porqu coincidir.
37
Para Hctor Daz Polanco, A nuestro
juicio, usando precisamente su derecho
de autodeterminacin, los pueblos pueden
decidir libremente por una gran variedad
de caminos, que va desde la constitucin
de un estado nacional propio hasta la
conformacin de entes autnomos en
el marco de un Estado determinado e
insiste que La eventualidad de esta l-
tima opcin es una especie de ineludible
agenda terico poltica para los prximos
aos. Algunas de esas cuestiones seran
las siguientes: l. Hay que discutir a fondo
cmo se relaciona la problemtica tnica
con la cuestin de la democracia en el
contexto latinoamericano... 2. Es nece-
sario analizar lo que es, hasta hoy, una
contradiccin cultural: la que se da entre
la particularidad tnica y la universalidad.
Es decir, la difcil compatibilidad de los
derechos tnicos y la universalidad... 3.
Actualmente existe un debate internacio-
nal en torno a las poblaciones indgenas
y las comunidades tnicas del mundo...
4. Tenemos que abordar en todos sus
aspectos (no slo en los econmicos y
37 Ibidem, p. 28.
282
polticos, sino tambin en los sociales y
culturales) el problema del centralismo
en la organizacin y el funcionamiento
de las naciones latinoamericanas... 5.
Al parecer existe un renacimiento del
reclamo popular por la pluralidad. Este
se estrella contra el principio de la unidad
nacional como homogeneidad sociocul-
tural que histricamente han pagado caro
las etnias latinoamericanas, y 6. As las
cosas, prximos a 1992, los esfuerzos
encaminados a esclarecer los rasgos y las
implicaciones de eventuales regmenes
de autonoma en las complejas condi-
ciones latinoamericanas, considerando la
vasta experiencia mundial acumulada, se
vuelven ms urgentes y necesarios.
38
Lo propuesto por Daz Polanco,
en verdad constituyen una agenda
importante y es sumamente complejo
en nuestro contexto y para el caso que
abordamos, como lo seala en su art-
culo: el reconocimiento de derechos
socioculturales a travs de la autono-
ma suscita incertidumbres respecto a
su compatibilidad con los derechos y
garantas individuales consagrados en
las respectivas constituciones. Pero no
existe fundamento para suponer que la
vigencia de los derechos socioculturales
puede crear algn gnero de privilegio
perturbador de los derechos individuales.
Se tratara de renovar el pacto social para
dejando a salvo las garantas y derechos
individuales que constituyen al menos
formalmente, evidentes conquistas his-
tricas de nuestros pueblos solventar las
omisiones que en ese terreno, y en el de
los derechos colectivos, han afectado a
los pueblos indios.
Cabe aclarar que la notable evolu-
cin de los derechos humanos, desde
la perspectiva del occidente, diculta
entender cmo el otro derecho, el del
mundo indgena, ms que privilegiar los
derechos individuales se priorizan los
derechos colectivos en la medida que en
su construccin, o sea en la forma que
producen y reproducen su vida social
parte de otros principios en los cuales
predominan los intereses colectivos, los
derechos comunitarios.
Sobre las contradicciones jurdicas
expuestas por Daz Polanco, analicemos
la siguiente observacin, producto de
investigaciones de campo:
En una cultura comunitaria, cuya
raz es la vida colectiva, el derecho indi-
vidual es una excepcin. La denicin
misma de derecho lleva implcita la idea
del consenso, del acuerdo, y del respeto
por las normas establecidas por la co-
munidad. Desde este punto de vista, es
evidente que, mientras la cosmovisin
38 Derechos Indgenas y autonoma. Crtica Jurdica, No 14. Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Uni-
versidad Autnoma de Mxico y Consejo Nacional de Ciencia y Tecnologa, No 11, 1992, pp.31-59.
283
de los mestizos, marcada por la pre-
eminencia del individuo sobre el grupo,
requiere de una normatividad que oriente
la bsqueda del bien comn, en el caso
de los pueblos indgenas esta visin est
en la raz de su concepcin del derecho,
lo que resulta extrao a su mentalidad es,
justamente, la valorizacin de lo indivi-
dual por encima de lo colectivo
39
Lo anterior se liga tambin con la
libre determinacin de los pueblos como
seala Augusto Willensem, y rescato
tres de sus observaciones verbales que
manifest en un evento celebrado en la
Ciudad de Mxico:
La primera, que la unidad que pre-
ocupa a los estados puede lograrse ms
cabalmente y a nivel ms profundo a tra-
vs de una diversidad respetuosa de las
diferencias entre los grupos existentes
que reivindican una realidad diferencia-
da dentro de la sociedad global.
La segunda, pluralismo, autogestin,
autogobierno, autonoma y autodetermina-
cin, dentro de una poltica de desarrollo
endgeno hara justicia a las aspiraciones
de los pueblos y comunidades indgenas
que han estado sometidas a interferencias
e imposiciones durante tanto tiempo.
La tercera, el principio de libre de-
terminacin de los pueblos consagrados
internacionalmente no necesariamente
implica la separacin de los mismos del
Estado para formar otros, como equivo-
cadamente se arma. Por el contrario
incluye formas de autonoma dentro
del Estado.
Esta es la forma que en sus diversas
manifestaciones favorecen hoy los pue-
blos indgenas en los pases latinoameri-
canos. Hacerla posible es un imperativo
de la convivencia pacca y democrtica
dentro del Estado contemporneo
40
.
Debemos recordar al respecto que
el principio de autodeterminacin de
los pueblos como un derecho colectivo,
aparece en forma expresa en la Carta de
la ONU, ingresa a los dos Pactos Inter-
nacionales de los Derechos Humanos, el
Pacto Internacional de los Derechos Eco-
nmicos, sociales y culturales y el Pacto
Internacional de los Derechos Civiles y
Polticos, aprobados por la Asamblea
General en 1966 y vigentes a partir de
1976, consagrndose en el artculo 1 de
ambos Pactos en la siguiente forma: To-
dos los pueblos tienen el derecho de libre
determinacin. En virtud de ese derecho
establecen libremente su condicin pol-
39 Fundacin Vicente Mench, Cosmovisin y prcticas jurdicas indgenas en Ordez Cifuentes, Jos Emilio
Rolando (coord.), VI Jornadas Lascasianas. Cosmovisin y prcticas jurdicas de los pueblos indios, Mxico,
Instituto de Investigaciones Jurdicas. UNAM, 1994. p. 69
40 ILSA. Asociacin Interamericana de Servicios legales. Talleres de derecho alternativo, Documento No 2. Bogot,
Colombia, 1989.
284
tica y proveen asimismo a su desarrollo
econmico, social y cultural.
El artculo 27 de la Declaracin Uni-
versal de Derechos Humanos, establece:
Toda persona tiene derecho a tomar
parte libremente en la vida cultural de
la comunidad, a gozar de las artes y a
participar en el progreso cientco y en
los benecios que de l resulten.
Lamentablemente la prctica de
Naciones Unidas es todava limitada
principalmente a Estados naciones, y no
as a minoras y menos pueblos indge-
nas, en una agrante contradiccin con
el principio legislado en los Pactos.
Diferenciado que no son mandatos
normativos internacionales, pero que re-
cogen estos principios en el nivel decla-
rativo, son importantes la Declaracin de
San Jos Costa Rica del 11 de diciembre
de 1981, bajo el amparo de UNESCO y
FLACSO, con la presencia de dirigentes
indgenas y expertos comprometidos
con el desarrollo de los derechos de los
pueblos indgenas:
Como creadores, portadores y
reproductores de una dimensin civili-
zatoria propia, con rostros nicos y espe-
ccos del patrimonio de la humanidad,
los pueblos, naciones y etnias indias
de Amrica son titulares colectivos e
individuales de todos los derechos ci-
viles, polticos, econmicos, sociales y
culturales amenazados.
En los principios de la Cooperacin
Cultural Internacional, en el artculo I:
Toda cultura tiene una dignidad y
valor y...todo pueblo tiene el derecho
de desarrollar su propia cultura en su
fecunda variedad y por las inuencias
recprocas que ejercen sobre otras, todas
las culturas forman parte del patrimonio
de la humanidad.
41
41 En los ltimos aos, los llamados derechos de los pueblos han cobrado una importancia cada vez mayor dentro
del derecho internacional, en cuanto ejemplo nico de ese grupo de derechos no basados en Estados, sino ms
ampliamente, en comunidades humanas aparentemente distintas de los Estados. En particular la Carta Africana
de Derechos Humanos y de los Pueblos de 1981 ha signicado un nuevo momento para el desarrollo de los nue-
vos derechos colectivos de los pueblos. En sus artculos 19 al 24, esta carta hace una relacin de un nmero sin
precedentes de derechos de los pueblos empezando por un derecho a la igualdad y terminando con un derecho al
medio ambiente. Quizs podramos agregar que histricamente en el campo de la historia del derecho indiano,
fruto de las polmicas de los defensores religiosos de los indgenas, es signicativa la denominada Carta magna
de los indios, realizada por el sacerdote Francisco de Vitoria y la carta de Derechos Civiles y polticos (de regia
Potestate) de Fray Bartolom de las Casas. Consultar: Perea, Luciano, Carta magna de los Indios, Madrid, Uni-
versidad Ponticia de Salamanca, 1987 (Ctedra V Centenario). Vase tambin: Zavala, Silvio, La defensa de los
derechos de los hombres en Amrica Latina (siglos XVI y XVIII). Mxico, UNAM, 1982 y Ordez Cifuentes
Jos y Carlos Ordez Mazariegos, Etnicidad y Derechos Humanos, Revista Crtica Jurdica No 12, Mxico,
IIJ/UNAM, 1993.
285
Los pueblos indgenas han venido
sosteniendo para el caso, que no son
minoras, en Bolivia, Per, y Guate-
mala son mayoras. Esta posicin ya
viene siendo reconocida inclusive por
Naciones Unidas, as, la Subcomisin
de Derechos Humanos ha considerado
que la cuestin de los pueblos indgenas
debe ser tratada de manera diferente a los
problemas relacionados con las minoras
en general.
Los propios pueblos indgenas
sostienen que la situacin es diferente a
las minoras en general y que debe, por
tanto, ser objeto de especial atencin:
en primer lugar, porque en algunos
pases latinoamericanos no represen-
tan de ningn modo una minora, sino
una mayora numrica; en segundo
lugar, porque los indgenas son des-
cendientes de los habitantes nativos de
un pas que fue poblado o colonizado
por in migrantes o conquistados por
la fuerza; en tercer lugar, porque han
sido vctimas de ciertos procesos de
desarrollo econmico y poltico que le
han colocado en una situacin de sub-
ordinacin y dependencia con respecto
a la sociedad dominante en su propio
territorio.
42
Pero la autonoma es importante ms
all que podamos considerarla como
una demanda madre como lo sugiere
Hctor Daz Polanco, sino la posibili-
dad de hacer efectivos los reclamos de
los pueblos indgenas que van desde el
reclamo genrico de sus territorios para
asegurar sus medios de vida, su desa-
rrollo econmico y el mantenimiento
de sus propias prcticas culturales, sin
perturbacin de sus propios modos de
vida: el desarrollo cultural, el derecho a
desarrollar, sus lenguas, religiones, prc-
ticas culturales, prcticas mdicas, sabe-
res tradicionales, organizar sus propios
procesos educativos y de comunicacin
social en general, etc.
43
De esa suerte Jos Matos Mar,
ex Director del Instituto Indigenista
Int erameri cano, en l as Pri meras
Jornadas Lascasianas, precisaba que
La autonoma: En tanto creacin de
las condiciones polticas en las cuales
los anteriores reclamos sean posible y
seguros en el largo plazo. No implica un
afn de secesin respecto de los estados;
plantea un reordenamiento orgnico
para compartir las responsabilidades
del ejercicio de la soberana como
parte integrante de la nacin y desde
42 Stavenhagen, Rodolfo, Derechos Humanos y Derechos de los Pueblos y Szkely, Alberto. Instrumentos Funda-
mentales de Derecho Internacional Pblico, Tomo I, Mxico, IIJ/UNAM, 1981.
43 Para el caso de Guatemala anoto los reclamos de los pueblos indgenas.
286
esa perspectiva indica que las polticas
indigenistas en respuesta a las presiones
indgenas, se transforma en tres pasos
fundamentales:
De la integracin a la articulacin
en la diversidad, como objetivo estra-
tgico.
Del asistencialismo a la participa-
cin, como la tctica o mecanismos de
accin privilegiada.
Del paternalismo a una actitud de
dilogo intercultural, como un estilo de
relacin.
En cuanto a la autonoma: es un te-
rreno muy complejo y en general poco
desarrollado. En casos excepcionales
algunos gobiernos aceptan las formas
tradicionales de autoridad, lo jueces
locales y las prcticas consuetudinarias
de administracin de justicia.
Histricamente el sistema de Co-
marcas en Panam y el Estatuto de
Au tonoma de la Costa Atlntica de
Nicaragua, son dos ejemplos de lo
que se puede hacer en el futuro a este
respecto.
44
Como dato sobre la cuestin, Pablo
Gonzles Casanova, rescata los plantea-
mientos de Jos Carlos Maritegui:
Maritegui propuso la coordina-
cin de las comunidades indgenas por
regiones, la defensa de la propiedad
comunitaria, la prosecucin de acti-
vidades polticas y culturales en las
comunidades para vincularlas con los
movimientos urbanos. Pensaba Marite-
gui que estas medidas podran conducir a
la autonoma poltica de la raza india y
a la obligacin de los indios de diversos
pases para liarse estrechamente con los
proletarios contra los regmenes feudales
y capitalistas. Con todas las variantes
histricas que vivimos, su perspectiva
es vlida an hoy para comprender y
cambiar la realidad de las oligarquas
que con los seores de la tierra, los
caciques, caudillos y burocracia autori-
tarias imponen un colonialismo global,
transnacional y neoliberal. La historia de
los indios y campesinos es una y la
misma hasta los tiempos presentes.
45
44 A propsito de Fray Bartolom de las Casas: los nuevos retos del indigenismo a nal de milenio, en: Jornadas
Lascasianas: Derechos Humanos de los Pueblos Indgenas. Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando (coord.)
Mxico. IIJ/UNAM, 19 mayo-agosto 1991. p. 222
45 Las etnias coloniales y el Estado multitnico. Democracia y Estado multitnico en Amrica Latina, Pablo Gonzles
Casanova y Marcos Roitman (Coordinadores) Mxico, UNAM, 1996. p. 34. Vease: Maritegui, Siete ensayos de la
realidad peruana, varias ediciones. Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando, Jos Carlos Maritegui: Precursor
ante el problema agrario y el problema del indio en Derecho y poder: la cuestin de la tierra y los pueblos indios,
Gerardo Gmez y Jos Ordez Cifuentes, Coordinadores, Mxico, Universidad Autnoma de Chapingo, 1995.
287
A estas experiencias autonmicas
cabe agregar particularidades, la expe-
riencia de la Repblica Popular China
que su constitucin establece que se
trata de un estado multinacional unitario
y que la idea de este Estado multina-
cional segn la versin gubernamental:
Los pases occidentales tienen una
sola nacin, es decir, una nacionalidad
forma un pas, mientras que en China,
cincuenta y seis nacionalidades forman
el Estado multinacional chino. Lo
anterior, se dice, responde a la nece-
sidad de unicar la diversidad tnica
del territorio y de construir el llamado
Estado multinacional unitario. Hacia
el nuevo siglo, la poltica y la estrategia
no ha cambiado pero s la terminologa,
de manera que lo tnico, substituye a
lo nacional, as: La Repblica Popular
China es un pas unitario multitnico,
con 56 etnias.
46
Pero tratndose de la aceptacin del
ejercicio jurisdiccional del derecho con-
suetudinario indgena, de hecho y por
derecho es aplicado, como se dice, en
Guatemala por ejemplo, en las cabeceras
departamentales de Solol y Totonica-
pn, se ejercita el derecho indgena y
hoy esas experiencias vienen siendo do-
cumentadas por las propias autoridades
indgenas con el apoyo de intelectuales
indgenas con conocimiento profesional
del derecho estatal y el subsidio de la
cooperacin internacional. Naturalmente
que con limitaciones jurisdiccionales
ante la presencia de la justicia estatal y
la acusacin de mala fe, de esas autori-
dades son las responsable de los lin-
chamientos cuando se dan en las zonas
indgenas que resulta incomprensible,
pues responde a otros intereses y de los
cuales la Misin de Naciones Unidas
para Guatemala, MINUGUA, ha docu-
mentado con bastante seriedad.
Pero volvamos a nuestro punto de
inters, naturalmente que los procesos
autonmicos son parte importante de
la autodeterminacin de los pueblos,
y las autonomas son una realidad de
distintas partes del mundo y para el caso
americano y los pueblos indgenas y
afroamericanos, tenemos las experiencias
de los Kunas de Panam, que como fruto
de la denominada Revolucin de Tule, se
les concedi en el ao de 1925 la Costa
Atlntica en Nicaragua y en Chiapas,
Mxico, como experiencias concretas
que debemos considerar a futuro y que
por supuesto ofrecen diferencias notables
con otras partes del mundo, en particular
con la espaola, que es muy interesante
pero inscrita en otro contexto.
46 Consultar: Gutirrez Chong, Natividad, Autonoma tnica en China, Mxico, Instituto de Investigaciones Sociales,
UNAM, 2001.
288
En Guatemala tal tratamiento tie-
ne que pasar por un reconocimiento
constitucional y la aceptacin del plu-
ralismo cultural y con l el pluralismo
jurdico.
Para el caso del derecho consuetudi-
nario indgena, el propio Convenio 169
de la OIT, que no regul y excluy la
autodeterminacin de los pueblos, que
parte de su propia denicin restringida
de pueblo, lo legitima con un tratamiento
con remanentes colonialistas y occiden-
talistas como lo hemos advertido y que
sobre el particular muchos autores han
hecho interesantes observaciones y que
en medio de lo ambiguo da cabida
y acepta con un tratamiento ligero la
aplicacin del derecho consuetudinario
que permiti admitir para el caso de
Guatemala los denominados Juzgados
de Paz Comunitarios que no son exacta-
mente derecho indgena y/o maya como
lo seala Rodolfo Stavenhagen en su
informe, que hicimos amplia relacin
en pginas precedentes y en este caso,
algunos estiman que puede quedar como
una aplicacin de un principio de auto-
noma interna.
Lo dispuesto por el Convenio 169 de
la OIT, en torno al derecho consuetu-
dinario indgena, cuando fue abordado
por la Corte de Constitucionalidad de
Guatemala, en opinin consultiva, emi-
tida el 18 de mayo de 1995, sostuvo el
criterio:
El artculo 8 del Convenio estable-
ce que debe tomar en consideracin el
derecho consuetudinario de los pueblos
a conservar sus costumbres e institu-
ciones propias siempre que stas no
sean incompatibles con los derechos
fundamentales denidos por el sistema
jurdico nacional ni con los derechos hu-
manos internacionalmente reconocidos,
es decir, no existe incompatibilidad con
la Constitucin.
El Acuerdo de Fortalecimiento del
Poder Civil y Funcin del Ejrcito en
una Sociedad Democrtica, agreg
como tema de la agenda:
Con la participacin de las orga-
nizaciones de los pueblos indgenas,
dar seguimiento a los compromisos
con tenidos en el Acuerdo de Identidad y
Derechos de los Pueblos Indgenas res-
pecto a la forma de administrar justicia
por parte de dichos pueblos, con miras
a facilitar un acceso simple y directo a
la misma por parte de grandes sectores
del pas que no logran llegar al sistema
de justicia o comparecen ante l en con-
diciones disminuidas (IV, 16, d).
Los compromisos del Acuerdo sobre
Identidad y Derechos de los Pueblos
Indgenas:
- Promover el reconocimiento del
derecho indgena.
289
- Para fortalecer la seguridad jur-
dica de las comunidades indgenas,
el Gobierno se compromete ante
el organismo Legislativo, con la
participacin de las organizaciones
indgenas, el desarrollo de normas
legales que reconozcan a las comu-
nidades indgenas el manejo de sus
asuntos internos de acuerdo con sus
normas consuetudinarias, siempre
que stas no sean incompatibles
con los derechos fundamentales
internacionalmente reconocidos.
(IV,E,3)
- Respeto de autoridades indgenas en
el manejo de sus asuntos:
- Teniendo en cuenta el compromiso
constitucional del Estado de reco-
nocer, respetar y promover estas
formas de organizacin propias de
la comunidades indgenas, se re-
conoce el papel que corresponde a
las autoridades de las comunidades,
constituidas de acuerdo a sus normas
consuetudinarias, en el manejo de
sus asuntos. (IV,B,2)
La Comisin de Fortalecimiento
de la Justicia en Guatemala,
47
en
torno al pluralismo jurdico, fue de la
opinin:
Tal comprensin de la justicia
no se ha hecho cargo de la existencia
de otras formas de resolver conictos
que tienen vigencia en un importante
sector de la poblacin y corresponden
a races culturales propias. La ausencia
de reconocimiento y consideracin de
estas formas de justicia tradicionales,
alternativa a la ocial, ha correspondi-
do en Guatemala a una falencia mayor
del sistema de justicia, consistente
en su falta de correspondencia con el
carcter multicultural y pluritnico del
pas.
48
El artculo 203 de la Constitucin,
tercer prrafo, da atribucin de exclusi-
vidad a la Corte Suprema de Justicia y
los dems tribunales de la Repblica.
Lamentablemente todo ha quedado
propositivamente en la medida que no se
constitucionalizan estos reclamos.
47 La Comisin de Fortalecimiento de la Justicia fue constituida por Acuerdo Gubernativo No 221-97, segn lo
previsto en el Acuerdo sobre Fortalecimiento del Poder Civil y Funcin del Ejrcito en una Sociedad Democrtica,
su mandato fue el de producir, mediante un debate amplio en torno al sistema de justicia, un informe y un conjunto
de recomendaciones susceptibles de ser puestas en prctica con la mayor brevedad.
48 Comisin de Fortalecimiento de la Justicia, Una Nueva Justicia para la Paz. Informe nal, Guatemala, Magna
Terra Editores, 1999. p. 120.
290
Bien, la aceptacin de la justicia
indgena, nos acerca al ideario del plu-
ralismo jurdico
49
que al aceptarlo, como
seala Raquel Irigoyen, para el caso de
la reforma constitucional del Per (1993)
que permiti una fuente de legitimacin
sociolgica para la pluralidad jurdica,
sino tambin una jurisdiccin legal, lo
cual acept reivindicar una perspectiva
pluralista y democrtica tanto en la con-
guracin global del estado y como en
la produccin del Derecho Una ruptura
del carcter monista y etnocntrico de la
relacin Estado-Derecho, quebrndose
la teora del monopolio estatal de la
violencia legtima, pues el reconoci-
miento de funciones jurisdiccionales
y del derecho consuetudinario de las
comunidades implica que el Estado
reconoce el ejercicio legtimo de la vio-
lencia para tales comunidades mediante
sus propios sistemas. De ese modo, las
decisiones de las autoridades comuna-
les que impliquen formas de coaccin
personal de los miembros de la comu-
nidad en el cumplimiento del derecho
consuetudinario, ya no conguran una
usurpacin de funciones, ni delitos
contra la administracin de justicia
contra la libertad individual, ejemplo a
seguir para el caso guatemalteco, con
sus particularidades.
El artculo 149 de la Constitucin
tiene una profunda relevancia, de este
modo seala Irigoyen hay un triunfo
en tanto que De esa forma, la cultura
occidental pierde el monopolio cultural
como fuente de orientacin jurdica, ya
que la normatividad propia de las comu-
nidades es producida en el contexto de
sus propias culturas.
50
49 scar Correas lo dene: La coexistencia de dos o ms sistemas normativos que pretenden validez en el mismo
territorio o lo que es lo mismo: el fenmeno de la coexistencia de normas que reclaman obediencia en un mismo
territorio y pertenece a sistemas normativos distintos Ver: La teora general del derecho frente al derecho indge-
na. Crtica Jurdica No 14, Instituto de Investigaciones Jurdicas UNAM, Mxico 1994, p. 26 Ideologa jurdica,
derecho alternativo y democracia InfoJUS, Mxico, III/UNAM, Boletn no 81, p. 1. Por su parte Raquel Irigoyen,
La pluralidad jurdica como la existencia simultnea dentro del mismo espacio de un estado de diversos sistemas
de regulacin social y resolucin de conictos, basados en cuestiones culturales, tnicas, raciales ocupacionales y
resolucin de conictos, basados en cuestiones culturales, tnicas, raciales, ocupacionales, histricas, econmicas
ideolgicas, geogrcas, polticas, o por la diversa ubicacin en la conformacin de la estructura social que ocupan
los actores sociales. En Desfaciendo Entuertos, LIMA, Per, CEAS, 1995, p. 9. Ver: Cabedo Mallol, Vicente,
Anlisis de las Constituciones latinoamericanas. Regulacin constitucional del Derecho Indgena Iberoamericano,
en Pea Jumpa, Antonio, Vicente Cabedo Mallol y Francisco Lpez Barcenas. Constituciones, Derecho y Justicia
en los Pueblos Indgenas de Amrica Latina, Ponticia Universidad catlica del Per, Fondo Editorial, 2002.
50 Marco constitucional para la pluralidad jurdica En: Desfaciendo entuertos, Ao 3, Numero 1, Instituto Peruano
de Resolucin de Conictos, Lima, octubre de 1966. pp. 21-29.
291
Para Colombia al igual que Per el
mandato constitucional presente en el
artculo 246 de la Constitucin de 1991
reconoce la jurisdiccin indgena. Las
autoridades de los pueblos indgenas
podrn ejercer funciones jurisdiccio-
nales dentro de su mbito territorial, de
conformidad con sus propias normas y
procedimientos, siempre que no sean
contrarias a la Constitucin y leyes de
la Repblica. La ley establecer las
formas de coordinacin de esta juris-
diccin especial con el sistema jurdico
nacional.
En Colombia la Corte de Constitu-
cionalidad declar: plenamente vlida
y legtima esta justicia en base a la
Constitucin.
De esa suerte se plantea que la ad-
ministracin de justicia de la comuni-
dad resulta un mecanismo positivo para
el acceso a la justicia, as el reconoci-
miento a sus autoridades del derecho
administrar justicia cumple con este
objetivo.
51
En Mxico, conforme el artculo
4to. constitucional, en su ltimo apar-
tado: En los juicios y procedimientos
agrarios en que aquellos sean parte
(se reere a los pueblos indgenas), se
tomarn en cuenta sus prcticas y cos-
tumbres jurdicas en los trminos que
establezca la ley. (D.O.F. 28 de enero
de 1991).
Mxico fue el primer pas de Am-
rica Latina y el segundo en el mundo en
raticar el Convenio 169 de OIT y por
lo tanto son vigentes las disposiciones
de este instrumento en lo que se dispone
en la materia.
Pero no podemos perder de vista,
que el pluralismo jurdico, es un com-
ponente de algo mayor, el pluralismo
cultural
52
que se sustenta en dos presu-
puestos: que la diversidad cultural es un
hecho natural, una tendencia espontnea
de los grupos humanos, y como tal,
un valor (cada cultura representa un
conjunto de valores nicos e irrempla-
zable..., la humanidad se empobrece
cuando ignora o destruye un grupo de-
terminado (Prembulo de la Declaracin
de la Conferencia Mundial de Polticas
Culturales celebrada en Mxico en
1982, propiciada por la UNESCO) y
que la personalidad del individuo no se
desenvuelve aisladamente, sino al calor
de ambientes y contextos culturales de-
terminados. Difcil sera expresar esta
51 Francia Snchez, Luis La justicia en las comunidades indgenas en Colombia En: Desfaciendo entuertos, ao
3, nmero 1, Instituto Peruano de Resolucin de Conictos, octubre 1996. pp. 29-34.
52 Seguimos en este apartado los planteamientos Prieto de Pedro, Jess, Cultura, culturas y constitucin, Espaa,
Congreso de los Diputados y Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1993.
292
idea con ms claridad que el artculo 2
de la Constitucin Italiana: La Rep-
blica reconoce y garantiza los derechos
inviolables del hombre, ya sea como
individuo, ya sea en las formaciones
sociales donde desenvuelve su perso-
nalidad.
Junto a la consideracin de la diver-
sidad cultural como un valor aparece
tambin, como idea concatenada, la de
igual dignidad de todas las culturas. En
ese sentido la Constitucin espaola de
1978 contiene un amplio abanico de
garantas de la pluralidad cultural de los
grupos y formaciones.
Conjugando las ideas de pluralismo
cultural y pluralismo jurdico encontra-
mos en las propuestas de Agust Nicolau
Coll y Robert Vachon, que El estudio
del pluralismo jurdico no debe limitarse
al simple estudio de la pluralidad jur-
dica, puesto que la pluralidad se sita a
nivel del logos, mientras que el pluralis-
mo se sita a nivel del mito. Aceptar la
existencia de culturas jurdico polticas
y de concepcin de nacin y pueblo dis-
tintas y tan vlidas como las vehiculadas
por el estado-nacin... y como ejemplo
conductor sealan poniendo ejemplos,
uno de ellos: En el caso de la Confe-
deracin de las seis naciones Iroquesas,
con una larga tradicin diplomtica in-
ternacional en relacin con las naciones
europeas que colonizaron Amrica del
Norte, esta no se basa ni en el principio
de soberana, ni en el principio de poder,
sino en el principio ontolgico de la gran
paz. Es por ella y en virtud de ella que los
distintos tratados fueron establecidos,
basados siempre en el respeto de las
naciones europeas, respeto que no fue
recproco, pues en todos los casos estas
trasgredieron, tarde o temprano dichos
tratados. Actualmente se niega validez a
los tratados en virtud del derecho inter-
nacional y de la soberana de los estados.
Por ello, nuestros autores, agregan entre
otras conclusiones, dos que van al fondo
de nuestro problema de estudio: Acep-
tar la existencia de culturas jurdico
polticas y de concepciones de nacin y
pueblo distintas y tan vlidas como las
vehiculadas como Estado nacin y que
la superacin del monismo jurdico del
estado nacin moderno es una condicin
sine qua non para lograr una paz real y
duradera entre las naciones y pueblos
de la tierra; la aceptacin del pluralismo
jurdico no seala tan slo un imperativo
moral exclusivamente antropolgico,
sino que se inscribe en el marco de un
imperativo ontolgico y ontonmico de
la realidad entera, en virtud de la iden-
tidad fundamentalmente pluralista de
sta. Aceptar el pluralismo jurdico no
representa tan solo un acto de justicia
humana, sino tambin csmica y divina
pues se colabora al mantenimiento del
equilibrio y la armona de todo el univer-
so. El pluralismo jurdico no conlleva tan
solo a una dimensin poltica y humana,
sino a una dimensin tambin cosmo-
293
lgica y en ltima instancia religiosa y
espiritual.
53
Pero en el proyecto pluralista, como
ense Guillermo Bonl Batalla la uni-
dad nacional es la unidad de lo diverso,
en el mbito comn para el dilogo y
el intercambio fecundo de experiencias
culturales diferentes. Esta posibilidad
se entiende como una garanta mayor
de unidad nacional, que la improbable
imposicin de una cultura uniforme,
cualquiera que ella sea...
54
En ese sentido y en referencia con-
creta sobre lo jurdico, hace algunos
aos, Isidro Lemus Daz, para Guate-
mala, sostuvo en sus escritos que en un
sentido poltico, se da un vasto rgimen
de derecho no legislado, en parte, no
escrito. Este derecho, aunque en algunas
de sus formas, tiene carcter local es el
derecho de casos, por ejemplo y otras
modalidades provenientes del derecho
indgena constituye en su conjunto,
Corpus Juris Guatemalensis de una
vasta unidad reguladora de la conducta
y de la actividad del guatemalteco.
55
Desde la prctica poltica, en torno
al pluralismo jurdico y el ideario de
justicia indgena, como resultado de la
Primera mesa sobre Derechos y Cultura
Indgena, en Chiapas, Mxico, del 18 al
22 de octubre de 1995, marcan nuevos
horizontes, (Dilogo de Sacam Chen),
que resulta a nuestro juicio, vlido tam-
bin para Guatemala.
Que la problemtica en materia de
justicia, se puede agrupar en dos grandes
campos:
1. El que se reere a la vida interna de
los pueblos indgenas y
2. El que se reere a la relacin que
existe entre los pueblos indgenas y
la procuracin a nivel nacional.
Se identic tambin, que el siste-
ma general de justicia en el pas es un
sistema esencialmente injusto y que
es necesario transformarlo de raz, de
manera que se garantice verdadera y
plenamente la vigencia de los derechos
y garantas individuales y colectivas de
todos los ciudadanos y grupos sociales y
en particular de los pueblos indgenas.
En relacin a la justicia entre los
pueblos indios y no indios, es necesaria
53 Etnicidad y derecho: un enfoque diatpico y dialogal del estudio y la enseanza del pluralismo jurdico, Ordez
Cifuentes, Jos Emilio Rolando, (Coordinador), V Jornadas Lascasianas Etnicidad y derecho: Un dilogo
postergado entre los cientcos sociales. Mxico, IIJ/UNAM 1996.
54 La querella por la culturaen Nexos, nm. 100, Mxico, 1986.
55 Cuatro grandes claves en la interpretacin de la cultura, Guatemala, Editorial Universitaria USAC, 1976. p.88.
294
una reestructuracin profunda del poder
judicial en todos sus niveles e instancias,
de manera que se abran a corto plazo
espacios de legalidad y respeto a los de-
rechos y garantas de los grupos sociales
e individuos en conicto.
Esto trajo consigo los siguientes
puntos, que ligan la cuestin del plu-
ralismo y los derechos de los pueblos
indgenas en el mbito nacional e inter-
nacional:
1) Que los derechos indgenas son de los
pueblos y que los pueblos indgenas
lo que reclaman no es que se les
conceda ms garantas que al resto
de los mexicanos sino que el estado
mexicano reconozca su derecho a
ser pueblos, de acuerdo con la carta
de las Naciones Unidas, los pactos
de Derechos Econmicos, polticos,
sociales y culturales. Es el mismo
caso que el guatemalteco y para el
caso del Convenio 169 de OIT Mxico
y Guatemala son pases raticantes.
2) Este reconocimiento se sustenta en
los principios de identidad, digni-
dad, diferencia, pluralidad, recono-
cimiento y tolerancia.
3) Que su condicin de pueblos nos da
derecho que el estado reconozca y
respete nuestro territorio, recursos
naturales, cosmovisin, formas de
organizacin y sistema normativo,
esto es, la libre determinacin que
aqu se asume como autonoma.
4) Dentro del sistema normativo, el es-
tado debe reconocer la aplicacin de
nuestro propio derecho en nuestros
territorios, que no es otra cosa que
nuestra visin de conducir el orden,
de acuerdo con nuestras propias
circunstancias dentro del marco de
la Constitucin y con respeto a los
derechos humanos para lo cual se
deben permitir nuestra participacin
en la elaboracin de la primera, la
Constitucin y en la segunda incluir
la concepcin indgena de derechos
humanos.
5) Para poder hacer realidad los de-
rechos indgenas es condicin in-
dispensable el reconocimiento
constitucional de la jurisdiccin de
los pueblos indgenas, delimitando
el territorio donde podr ejercerse
y reconociendo validez a los actos
de las autoridades encargadas de
aplicar la justicia indgena. Junto a
ella se debe especicar los materia-
les que en dichos territorios sern
competencia estatal por rebasar el
inters comunal, y los mecanismos
de coordinacin entre las autorida-
des jurisdiccionales indgenas tanto
entre ellas como frente al Estado.
6) Cualquier medida que se llegara a
tomar para ser accesible la justicia
295
para los pueblos indgena en este
pas es parcial e insuciente si no
se reconoce y respeta la existencia
de los pueblos indgenas y al mismo
tiempo se les garantiza el ejercicio de
sus derechos. Entre ellos, el derecho
a regirse por su propio sistema
normativo, as como las facultades
de nombrar a sus autoridades para
que lo apliquen segn sus propios
procedimientos.
56
En los Acuerdos de San Andrs del
16 de febrero de 1996, en las propuestas
de las reformas constitucionales con rela-
cin al nuevo marco jurdico y vinculante
a la cuestin del pluralismo jurdico, es
importante recordar lo siguiente:
Derechos de jurisdiccin: Para que
se acepten sus propios procedimientos;
para designar sus autoridades y siste-
mas normativos para la resolucin de
conictos internos, con respeto a los
derechos humanos (Pronunciamiento
Conjunto. P.7).
Obtener el reconocimiento de sus sis-
temas normativos internos para la regula-
cin y sancin, en tanto no sean contrarios
a las Garantas Constitucionales y a los
Derechos Humanos, en particular lo de
las mujeres- (Propuestas Conjuntas, p. 5).
El reconocimiento de espacios juris-
diccionales a las autoridades designadas
en el seno de la comunidad, pueblos
indgenas y municipios, a partir de una
redistribucin de competencias del fuero
estatal, para que dichas autoridades estn
en aptitud de dirimir las controversias
internas de convivencia, cuyo conoci-
miento y resolucin impliquen una me-
jor procuracin e imparticin de justicia
(Propuestas Conjuntas, p. 6).
En el contenido de la legislacin,
tomar en consideracin la pluriculturali-
dad de la nacin mexicana que reeje el
dilogo intercultural con normas comu-
nes para todos los mexicanos y respeto
a los sistemas normativos internos de los
pueblos indgenas.
Legislar sobre los derechos de los
pueblos indgenas a elegir a sus autori-
dades y ejercer la autoridad de acuerdo
con sus propias normas en el interior en
el mbito de su autonoma. Garantizar la
participacin de las mujeres en condicio-
nes de equidad. (Propuestas Conjuntas,
p. 12).
Derechos de jurisdiccin. Para que
se acepten sus propios procedimientos
para designar sus autoridades y sus
sistemas normativos para la resolucin
56 Ce-Acatl. Revista de la Cultura de Anhuac, Nmero 73, Mxico Distrito Federal, 7 de noviembre de 1995.
pp. 12/14.
296
de conictos internos, con respeto a los
derechos humanos. (Pronunciamiento
Conjunto. P. 7).
Designar libremente a sus represen-
tantes tanto comunitarios como en los
rganos de gobierno municipal, y a sus
autoridades como pueblos indgenas,
de conformidad con las instituciones
y tradiciones propias de cada pueblo.
(Propuestas Conjuntas, p. 5).
...Se propone al Congreso de la
Unin el reconocimiento, en reformas
constitucionales y polticas que se de-
riven, del derecho de la mujer indgena
para participar, en un plano de igualdad,
con el varn en todos los niveles de
gobierno y en el desarrollo de los pue-
blos indgenas. (Propuestas Conjuntas,
p. 4.).
Naturalmente que no pretendo abor-
dar la cuestin del pluralismo jurdico
que no es el motivo de esta monografa,
sino simplemente proponer que la ex-
clusin y la discriminacin, del derecho
consuetudinario indgena y la regulacin
constitucional de pluralismo cultural y
el pluralismo jurdico, marcan, como
el Estado guatemalteco la prctica; por
ahora en la esperanza, que a futuro sea
superada esa actitud; pues hay voces que
se levantan adems de los pueblos ind-
genas en contra de esta prctica de exclu-
sin, discriminacin e intolerancia.
Pero, debemos tener presente, que
el pluralismo cultural, es posible en
una sociedad democrtica y que en
esa medida, en el plano ideolgico las
ideas dominantes no son otra cosa que
relaciones materiales dominantes... Por
tanto, como se dice, las relaciones que
hacen una clase determinada la clase
dominante son tambin las que coneren
el papel dominante a sus ideas.
57
Lo mismo sucede con las culturas
dominantes en Estados de corte etno-
crtico.
Y aunque pareciera fuera de con-
texto, esto limita las posibilidades del
etnodesarrollo
58
, entendido ms all de
la propuesta aceptada por el Estado gua-
temalteca, contenida en el Convenio 169
de la OIT, como El desarrollo autodeter-
minado y autogestionado de los pueblos
tnicos el etnodesarrollo ha venido
a representar una propuesta central en
esta situacin y probablemente la nica
57 C. Marx y F. Engels. La Ideologa Alemana, (varias ediciones) cita tomada de Dumoulin, John, Cultura, sociedad
y desarrollo, La Habana, Instituto Cubano del Libro, 1973. p.36.
58 Promovido por la UNESCO. Varios autores, Etnocidio y etnodesarrollo en Amrica Latina, San Jos de Costa
Rica, FLACSO/UNESCO, s.f.
297
alternativa de sobrevivencia indgena
en un mundo de cambios acelerados
que tambin estn formando las mismas
bases de la sociedad occidental. La tesis
fundamental del etnodesarrollo sostiene
que la cultura tnica contiene en s mis-
ma un potencial de desarrollo, capaz de
generar transformaciones endgenas y
gestionadas autnomamente. Ese po-
tencial est implcito en la experiencia
histrica de los pueblos indios desde el
momento mismo del contacto, y se fue
desarrollando a lo largo de las distintas
fases por las que ha pasado la formacin,
consolidacin y desarrollo del estado
nacional en nuestros pases.
59
Pero la exclusin para los indgenas,
de su propio derecho, es decir, el derecho
a su derecho, a su ejercicio jurisdiccional
en la clandestinidad, en la medida que
como arm Fanon, en los Condenados
de la Tierra, La cultura nacional (para
el caso la de los pueblos indgenas) bajo
el dominio colonial (aqu el colonialismo
interno)
60
su destruccin es perseguida
de manera sistemtica. Muy pronto es
una cultura condenada a la clandesti-
nidad. Esta nocin de clandestinidad
es percibida de inmediato en las reac-
ciones del ocupante, que interpreta la
complacencia en las tradiciones con una
delidad al espritu nacional, como una
negacin a someterse. Se hacen todos
los esfuerzos para llevar al colonizador
a confesar abiertamente la inferioridad
de su cultura, transformarla en conductas
instintivas, a conocer la realidad de su
nacin y, en ltima instancia, el carc-
ter desorganizado y no elaborado de su
propia estructura biolgica.
A su persecucin desde la cristiandad
ms reaccionaria, los operadores de
justicia y para el caso no slo los juristas,
de otros sectores interesados en la
prctica del etnocidio jurdico, en una
clara propuesta integracionista de viejo
cuo y el no reconocimiento amplio
del pluralismo jurdico, constituye
sin lugar a dudas una prctica de
exclusin y discriminacin y se inscribe:
bajo los signos de la muerte, que
fotograados desde el espacio tnico
del mundo cachiquel guatemalteco, en
la Declaracin de Bokob, territorio de
los mayas kaqchikeles y heroico pueblo
de Ixmulew. Encontramos:
Al analizar la situacin actual,
constatamos que vivimos bajo los signos
de la muerte, tales como: el recrude-
cimiento de la manifestacin humana
ms irracional y perversa: el racismo;
59 Valencia, Enrique, Etnodesarrollo y perspectivas tnicas. Etnicidad y derecho. Un dilogo postergado entre los
cientcos sociales, V Jornadas Lascasianas. Mxico, IIJ/UNAM, 1996.
60 Lo encerrado entre parntesis es nuestro.
298
la destruccin ambiental que amenaza
el futuro del planeta, la opulencia que
se codea con la miseria, la bsqueda de
la fortuna fcil que no se detiene ante
nada y ensaa con los ms dbiles, como
lo testica el trco de nios; en suma:
estamos frente a un desorden mundial
que se traduce en una crisis global sin
precedentes.
En el fondo de este sombro panora-
ma que exige la constitucionalidad de los
derechos de los pueblos indgenas y la
aceptacin del pluralismo cultural y con
l el pluralismo jurdico, de esa suerte
la lucha de los pueblos indgenas como
arm Amlcar Cabral, se ha convertido
y constituye, sin duda alguna, uno de
los rasgos esenciales de la historia de
nuestro tiempo.
Se requiere de una nueva relacin
del Estado con los pueblos indgenas y
resulta indispensable disear polticas
indigenistas que contribuyan a resolver
los problemas presentes de la articula-
cin pueblos tnicos, Estado nacin, pro-
blemas que por lo dems son generales
a los grupos populares: la preservacin,
valorizacin y desarrollo de las culturas,
no slo como testimonios arqueolgicos
o reconstrucciones romnticas sino como
formas de praxis; la recuperacin de los
recursos y capacidades para el desarrollo
autogestionado y las posibilidades de
insercin en la economa nacional; la
mejora de los niveles de vida y de bien-
estar social, superando la pobreza crtica,
y la generacin de condiciones polticas
y jurdicas que reconozcan y propicien el
ejercicio pleno de los derechos tnicos,
es decir, consensuar las propuestas del
etnodesarrollo.
61

Desde esta perspectiva es proce-
dente rescatar el derecho indgena, en
especial en la regulacin de formas
comunitarias de propiedad y produc-
cin, organizacin social, vida cultural,
relaciones familiares, etc., en la medida
que, a la luz de la presin del Estado, o
sea, el rgimen jurdico institucional,
comienza a reconocer esa necesidad y
romper con el divorcio entre la realidad
y el derecho, entre la vida y la ley, a la
apertura del pluralismo jurdico; ha de
descomprometer la incredulidad en el
derecho como instrumento eficaz de
cambio social en nuestros pases.
El desarrollo autodeterminado y au-
togestionado de los pueblos tnicos del
mundo, representan la nica perspectiva
de la sobrevivencia de los pueblos ind-
genas. Las propuestas enmarcadas en el
Convenio 169 de la OIT son el inicio
de las propuestas del etnodesarrollo que
debemos insistir que conlleva, en medio
61 Valencia, Enrique, Etnodesarrollo y perspectivas tnicas en Estudios Internacionales, Instituto de Relaciones
Internacionales para la Paz, Guatemala, ao 6, no 12, junio-diciembre 1995, pp. 40-41.
299
de algunas limitaciones, la propuesta un
contenido socio cultural y poltico de
autoidentidad que solicita una mayor
comprensin en las relaciones de los
pueblos tnicos y sociedad nacional en
la posibilidad de construir el desarrollo
y la democracia.
Estos aspectos, tampoco resultan
novedosos, en el mbito guatemalteco.
El Consejo de Organizaciones Mayas
de Guatemala, edit en septiembre
de 1991, el documento intitulado Ru-
junamil Ri Mayab Amaq (Derechos
especcos del Pueblo Maya); en el
orden jurdico plantearon que el Estado
guatemalteco:
1) Reconociera constitucionalmente la
autonoma del pueblo maya;
2) Reformara la Constitucin polti-
ca en lo referente al artculo que
oficializa nicamente el idioma
espaol, a efecto de que tambin se
coocializaran los idiomas mayas a
nivel de sus propias comunidades
lingsticas (en esto se avanz re-
cientemente);
3) Reconociera, respetara y promovie-
ra el desarrollo del Derecho maya,
cuya expresin sobresaliente es la
costumbre que regula la vida cotidia-
na de los mayas en la actualidad, as
como los rganos u organismos que
hacen aplicacin de dicho derecho;
4) Implementar la Administracin de
Justicia alternativa y paralela en los
idiomas mayas de cada comunidad
lingstica y que est a cargo de los
rganos u organismos de las propias
comunidades.
5) Raticar los Convenios internacio-
nales sobre los derechos indgenas
(En esa fecha se encontraba pen-
diente la raticacin del Convenio
160 de OIT)
Debemos recordar tambin que en
1971, la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos de la Organizacin
de los Estados Americanos, consider
que la proteccin especial de los pue-
blos indgenas constituye un compromi-
so sagrado de los estados (miembros) y
recomend a los gobiernos que tomaran
medidas para proteger a los pueblos in-
dgenas de los abusos de los agentes del
estado, manifestando que las personas
indgenas (...) no deben ser objeto de
ningn tipo de discriminacin.
El Estado guatemalteco, por ahora,
no se encuentra convencido de la necesi-
dad de superar su visin integracionista
a pesar de haber raticado el Convenio
169 de la OIT, y en el plano internacio-
nal, en la cual tiene pleno sentido y se
ofrece un amplio marco para acciones
prcticas, conceptos tan en boga. Como
son los de construccin de la paz (Peace
building), Diplomacia preventiva, y
300
medidas para el fomento de la conanza
mutua: ese campo es justamente, el de
las relaciones estado-nacin (no ind-
gena) y los pueblos indgenas dentro de
las fronteras de aquel.
Sociedades de los pases de la
regin. En realidad los problemas que
los han agobiado y continan ago-
bindolos son inmensos. Y, a pesar de
esfuerzos emprendidos Los fenme-
nos de la marginacin y la exclusin
sociales y la falta de oportunidades
con sus inevitables secuelas de des-
empleo, pobreza crtica, desnutricin,
analfabetismo y falta de condiciones
sanitarias mnimas en el entorno en el
que viven tienen para ellos un enorme
costo cotidiano. De hecho en nuestros
pases, para el caso de Guatemala de
manera indudable, los peores ndices
de desarrollo humano estn entre los
miembros de los pueblos indgenas.
No es por azar que, en el marco de
Naciones Unidas, cada vez con mayor
frecuencia se incluyen a los pueblos
indgenas entre los as llamados sec-
tores o grupos ms vulnerables.
Para terminar, con memorias y
desmemorias, retomando un proverbio
africano:
Hasta que los leones tengan sus
propios historiadores, las historia de ca-
ceras seguirn gloricando al cazador.
La memoria del poder slo escucha
las voces que repiten la aburrida letana
de su propia sacralizacin. Los que no
tienen voz, son los que ms voz tienen,
pero llevan siglos obligados al silencio,
y a veces da la impresin que se han
acostumbrado. El elitismo, el racismo,
el machismo y el militarismo, que
nos impiden ser, tambin nos impiden
recordar.
62
62 Galeano, Eduardo, Le Monde diplomatique, Ao II no 21, julio-agosto 1997.
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Licenciada en ciencias jurdicas y sociales, abogada y notaria por la Univer-
sidad Rafael Landvar de Guatemala. Magster en derechos humanos por la
misma universidad. Profesora universitaria. Fue Coordinadora del Programa
de Maestra en Derechos Humanos de dicha universidad y actualmente
se desempea como Directora de Posgrados en la Facultad de Ciencias
Jurdicas y Sociales de la Universidad Rafael Landvar.
PABLO GERARDO HURTADO GARCA
Licenciado en ciencias jurdicas y sociales, abogado y notario adems de ma-
gster en derechos humanos por la Universidad Rafael Landvar. Miembro del
cuerpo de instructores acadmicos del Comit Internacional de la Cruz Roja,
Delegacin Regional para Mxico, Centroamrica y el Caribe Hispanohablante.
Ex Asesor de la Corte de Constitucionalidad de Guatemala.
Actualmente se desempea como Coordinador Nacional del Proyec-
to de Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos
Humanos en Centroamrica, y como catedrtico universitario.
CLAUDIA MARA LPEZ DAVID
319
El procurador de los Derechos Humanos y la justicia
constitucional en Guatemala ............................................................................... 321
Pablo Gerardo Hurtado Garca
Una visin integral de los derechos humanos: Proyecto Uniendo Lazos
y Esfuerzos por los Derechos Humanos en Baja Verapaz ................................. 323
Anantonia Reyes Prado
Rgimen jurdico y aplicacin prctica de la pena de
muerte en Guatemala, a la luz de los estndares internacionales
en materia de derechos humanos ........................................................................ 327
Karin Paola Wagner Mota
Los crmenes de guerra enmarcados dentro del Estatuto de Roma
de la Corte Penal Internacional: violencia sexual ............................................... 329
Ana Roco de la Cruz Recinos
El principio de complementariedad en el Estatuto de la
Corte Penal Internacional, su denicin y
el fundamento de su inclusin ............................................................................. 331
Julio Csar Cordn Aguilar
CONTENIDO
321
E
l procurador de los Derechos Hu-
manos y la justicia constitucio-
nal en Guatemala. Tesis pre-
sentada al Consejo de la Facultad de
Ciencias Jurdicas y Sociales de la
Universidad Rafael Landvar previo
a optar al grado acadmico de mags-
ter en derechos humanos (Magister
Artium). Guatemala, febrero de 2005.
225 pginas.
Desde la introduccin a la inves-
tigacin, el licenciado Hurtado Garca
reexiona sobre la importancia que los
dos mecanismos constitucionales de
proteccin de los derechos humanos
en Guatemala, el procurador de los
Derechos Humanos y la justicia cons-
titucional, interacten sobre la base del
objetivo comn por el que fueron esta-
blecidos; pues en un pas con amplia y
lamentable experiencia en violaciones
a derechos humanos, la mejora de la
situacin requiere que cada rgano,
institucin o entidad; pblica, privada o
social, emprenda acciones coordinadas
y constantes.
En tal virtud, el sustentante se
plante el objetivo de establecer cul
ha sido el papel que el procurador de
los Derechos Humanos ha jugado en la
justicia constitucional de Guatemala,
desde la vigencia de la Constitucin de
1985, para contabilizar y analizar los
casos en que ha intervenido, bien como
accionante o promotor, como autoridad
impugnada o bien como tercero con in-
ters, por la materia en discusin.
Para el efecto, la tesina inicia con
una breve explicacin del origen, natura-
leza, caractersticas, mandato y aspectos
organizativos y funcionales de ambos
elementos de estudio: el procurador de
los Derechos Humanos y la jurisdiccin
constitucional. Estas descripciones per-
miten al lector comprender el profundo
lazo que les une y la necesidad advertida
por el autor, principalmente en aspectos
como la defensa de intereses difusos
(aquellos de la colectividad).
El principal aporte de la investiga-
cin se encuentra en la sistematizacin
EL PROCURADOR DE LOS DERECHOS
HUMANOS Y LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL
EN GUATEMALA
PABLO GERARDO HURTADO GARCA
322
de los casos de materia constitucional en
que ha intervenido o se ha dado interven-
cin al procurador de los Derechos Hu-
manos, en amparo, exhibicin personal
o inconstitucionalidad de normas. Estos
casos son analizados crticamente por
el licenciado Hurtado Garca, desde el
punto de vista jurdico de los derechos
humanos, tanto en cuanto a lo argu-
mentado y solicitado por el ombuds man
como en lo resuelto por los tribunales de
la jurisdiccin de mrito.
De las conclusiones del trabajo, se
advierte que el inters y actuacin del
procurador de los Derechos Humanos
en los asuntos de jurisdiccin consti-
tucional ha sido diferente, en atencin
a los distintos perodos de quienes han
ostentado el cargo, lo cual repercute di-
rectamente en los derechos colectivos de
la poblacin guatemalteca, algunas ve-
ces en forma positiva y otras, la mayora,
en indefensin. Por ello, atinadamente,
se llega a recomendar la creacin en
la Procuradura de los Derechos Hu-
manos, de un departamento o unidad
especializada, cuya misin sea velar y
actuar judicialmente en defensa de los
derechos humanos individuales y de la
sociedad, al menos en las instancias de
la jurisdiccin constitucional.
323
U
na visin integral de los dere-
chos humanos: Proyect o
Unien do Lazos y Esfuerzos
por los Derechos Humanos en Baja
Verapaz. Tesis presentada al Consejo
de la Facultad de Ciencias Jurdicas y
Sociales de la Universidad Rafael Lan-
dvar previo a optar al grado acadmico
de magster en derechos humanos (Ma-
gister Artium). Guatemala, noviembre
de 2002. 112 pginas.
En su tesina, la licenciada Reyes
Prado examina la propuesta metodol-
gica del Proyecto Uniendo Lazos y
Esfuerzos por los Derechos Humanos
ULEDH, que organizaciones locales
han impulsado en municipios de Baja
Verapaz. Como punto de partida de su
investigacin, la autora se cuestion,
cmo impuls ULEDH un abordaje de
los derechos humanos, en un contexto en
el que varios referentes con sideraron este
tema demasiado politizado, demasia-
do elevado como para ser entendido por
gente sencilla, de abogados, cosa de
la guerrilla, o asunto occidental ajeno
a nuestra cultura?
La sustentante estableci que los
ejes principales alrededor de los cuales
ULEDH ha desarrollado el proceso de
apropiacin del concepto de derechos
humanos, fueron: 1) autoconciencia,
entendida como el hecho de los partici-
pantes-beneciarios se reconocieran y
se asumieran como sujetos de derechos
y deberes, con dignidad que debe ser
respetada y desarrollada por s mismos,
por los otros, por la comunidad y por el
Estado; 2) integralidad, entendida en
varias dimensiones: como una valora-
cin y atencin igualitaria de todos los
derechos humanos reconocidos por los
Estados, as como de los ya reconoci-
dos por la comunidad, aunque no por
los Estados; como la responsabilidad
compartida de la promocin, respeto y
vigencia de los derechos humanos tanto
por parte del Estado como por la comu-
UNA VISIN INTEGRAL DE LOS DERECHOS
HUMANOS: PROYECTO UNIENDO LAZOS Y
ESFUERZOS POR LOS DERECHOS HUMANOS
EN BAJA VERAPAZ
ANANTONIA REYES PRADO
324
nidad y la persona misma y como cohe-
rencia entre los principios y la prctica
cotidiana de los trabajadores de derechos
humanos, y 3) vigencia, entendida como
la concrecin, el disfrute o goce de los
derechos humanos por el esfuerzo de
todos los responsables, especialmente
del Estado.
Reere la licenciada Reyes Prado
que de acuerdo con la propuesta de ULE-
DH, todo ello conducira a una nueva
visin o reconceptualizacin del tema y
trabajo por los derechos humanos, pues
al contar con una nueva forma de ver y
entender el tema, era posible un cambio
de mentalidad y de actitud frente a estos
derechos, una nueva forma de concebir-
los y trabajar por ellos.
La investigacin permiti identicar
que en esta experiencia local se trat de
superar algunas de las carencias ms
comunes del trabajo por los derechos
humanos:
El peso de la experiencia no estuvo
en el manejo de contenidos, aunque
stos no fueron dejados de lado; los
contenidos respondieron a una de-
manda, los problemas ms sentidos
por los miembros de ULEDH y no
a una proclama institucional.
El tratamiento jurdico fue poco
relevante, dio preferencia a los
derechos humanos como valores y
enfatiz en la necesidad de revisar
las actitudes. Se adquiri conciencia
de que los derechos humanos no son
tema exclusivo de abogados.
Se propici intencionadamente la
reexin sobre la necesidad de ha-
cer esfuerzos para formar opciones
personales y colectivas y generar
actitudes y comportamientos alre-
dedor de la dignidad de la persona,
lo que se tradujo si no en un cam-
bio inmediato de actitudes s en
un propsito de revisar el propio
comportamiento.
Se trat de recuperar el taller como
una experiencia de creacin co-
lectiva de conocimiento, pues
cada reunin mensual constitua un
momento en el que se reexionaba
sobre diversos temas, se daba se-
guimiento a los procesos de cada
grupo, se proponan soluciones a los
problemas encontrados. El proceso
no se agotaba en el taller, pues cada
grupo en su propio espacio continua-
ba impulsando su actividad concreta
relacionada con un derecho humano
que se haba propuesto; as, el taller
era slo un momento de todo el
proceso.
Se trat de que la participacin fuera
una vivencia y no un discurso, por
lo que los integrantes de ULEDH
par ticiparon desde la formulacin
del proyecto.
Con escasas excepciones, los partici-
pantes no se haban acercado al tema
de los derechos humanos, por lo que
325
RESEAS
podran ubicarse en el segmento de
los no convencidos, cuando usual-
mente la educacin en derechos
humanos se dirige a sectores que
ya tienen alguna identicacin con
stos.
Todo el planteamiento estuvo ba-
sado en la preocupacin de generar
reexin sobre cmo lograr que los
derechos humanos fueran apropia-
dos y vivenciados por la poblacin.
La principal conclusin de la in-
vestigacin es que el tratamiento que
dio ULEDH al manejo de los derechos
humanos ha roto con los esquemas que
usualmente aplican las organizaciones
en la educacin en derechos huma-
nos; las organizaciones integrantes
de ULEDH buscaron una forma de
abordar los derechos humanos en su
integralidad.
327
R
gimen jurdico y aplicacin
prctica de la pena de muerte
en Guatemala, a la luz de los
estndares internacionales en materia de
derechos humanos. Tesis presentada
al Consejo de la Facultad de Ciencias
Jurdicas y Sociales de la Universidad
Rafael Landvar previo a optar al grado
acadmico de magster en derechos hu-
manos (Magister Artium). Guatemala,
octubre de 2004. 126 pginas.
Con una nalidad inductiva al te ma,
la licenciada Wagner Mota describe las
teoras y tendencias internacionales en
relacin con la pena de muerte y su
aplicacin, tanto en el mbito del siste-
ma universal de proteccin de derechos
humanos, como en el regional intera-
mericano.
Con base en ello, la autora desa-
rroll su investigacin con el objetivo
de determinar si al aplicar la pena de
muerte, el Estado de Guatemala observa
las garantas mnimas que al respecto
establecen los estndares internacionales
sobre derechos humanos.
Dichos estndares, arma la sus-
tentante, encuentran su marco de
referencia en las Salvaguardias para
garantizar la proteccin de los derechos
de los condenados a la pena de muerte,
aprobadas en 1984 por el Consejo Eco-
nmico y Social de la Organizacin de
Naciones Unidas. Las salvaguardias
desarrollan una serie de garantas m-
nimas que corresponde a los Estados
observar en aquellos casos en que se
imponga o se ejecute la pena capital.
Como parte medular de la tesis, ana-
liza el rgimen jurdico y la aplicacin
de la pena de muerte en el pas, a la luz
de los siguientes aspectos:

RGIMEN JURDICO Y APLICACIN PRCTICA DE LA
PENA DE MUERTE EN GUATEMALA,
A LA LUZ DE LOS ESTNDARES INTERNACIONALES EN
MATERIA DE DERECHOS HUMANOS
KARIN PAOLA WAGNER MOTA
328
Si la pena de muerte se impone
nicamente para los delitos ms
graves;
A quines no se puede imponer ni
ejecutar la pena capital;
Si estn contemplados los derechos
a apelar ante un tribunal de jurisdic-
cin superior, as como a solicitar
el indulto o la conmutacin de la
pena;
Si existe o no prohibicin de ejecutar
la pena de muerte mientras algn re-
curso est pendiente de resolucin; y
Si la pena es ejecutada se debe
procurar el menor sufrimiento
posible.
Se llega a concluir que los estndares
analizados han sido constantemente inob-
servados, lo que unido a la comprobada
inecacia de la pena de muerte como ins-
trumento de poltica criminal, refuerza la
propuesta que al nal del trabajo se hace
en el sentido de que el Estado de Guate-
mala debe emprender acciones hacia la
abolicin de la pena capital.
329
L
os crmenes de guerra en mar -
cados dentro del Estatuto de
Roma de la Corte Penal In-
ternacional: violencia sexual. Tesis
presentada al Consejo de la Facultad
de Ciencias Jurdicas y Sociales de la
Universidad Rafael Landvar, previo a
optar al grado acadmico de licenciada
en ciencias jurdicas y sociales y a los
ttulos de abogada y notaria. Guatemala,
noviembre de 2002. 144 pginas.
Este trabajo analiza los derechos
de la mujer desde la perspectiva de los
conictos armados, segn lo estipulado
en el artculo 8 del Estatuto de Roma de
la Corte Penal Internacional.
Seala algunos antecedentes de la
Cor te Penal Internacional y se adentra
en lo que respecta a la violencia sexual
en mar cada dentro de los crmenes que
abarca el estatuto, analizando cada uno
de ellos.
LOS CRMENES DE GUERRA ENMARCADOS
DENTRO DEL ESTATUTO DE ROMA
DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL:
VIOLENCIA SEXUAL
Asimismo, estipula cules pueden
ser las consecuencias que emergen a raz
de la comisin de crmenes de carcter
se xual en contra de las mujeres y ejem-
plica. Guatemala es uno de los pases
que toma la investigadora como referen-
cia y seala algunos casos acontecidos
segn el Informe de la Comisin del
Esclarecimiento Histrico.
Dentro de sus conclusiones apunta
que los crmenes sexuales pueden ser
tanto de guerra, como de lesa humanidad
y que una de las novedades que trae el
Estatuto de Roma de la CPI es precisa-
mente, la inclusin de esos crmenes.
Los cuadros de cotejo elaborados
por la investigadora son muy intere-
santes, ya que analiza las diferencias
previstas entre tratados de derecho inter-
nacional humanitario con respecto a los
de derecho internacional de los derechos
humanos, en los cuales la mujer juega un
papel preponderante.
ANA ROCO DE LA CRUZ RECINOS
331
E
l principio de com ple men ta-
riedad en el estatuto de la Cor
te Penal Internacional. Su de-
nicin y el fundamento de su inclusin.
Tesis presentada al Consejo de la Facul-
tad de Ciencias Jurdicas y Sociales de
la Universidad Rafael Landvar previo a
optar al grado acadmico de licenciado
en ciencias jurdicas y sociales y a los
ttulos de abogado y notario. Guatemala,
agosto de 2005. 255 pginas.
La investigacin realizada por el
licenciado Cordn Aguilar parte del
reconocimiento de la dificultad que
ha representado para la humanidad
alcanzar la paz mundial y la aplicacin
de justicia para quienes, mediante la
comisin de atroces crmenes, han vio-
lentado ese valor. Sin embargo, reere
tambin los esfuerzos que la comunidad
internacional ha realizado en la lucha
contra la impunidad, principalmente
mediante la adopcin de tribunales ad
hoc, establecidos para el juzgamiento de
personas acusadas de cometer crmenes
EL PRINCIPIO DE COMPLEMENTARIEDAD
EN EL ESTATUTO DE LA CORTE PENAL
INTERNACIONAL, SU DEFINICIN Y
EL FUNDAMENTO DE SU INCLUSIN
contra la humanidad en ciertos casos
concretos.
El autor hace ver las dicultades y
limitaciones que, desde el punto de vista
jurdico, ha implicado la instauracin
de tribunales ad hoc. Por ello, expresa,
se plante la necesidad, acogida por la
comunidad internacional, de establecer
un tribunal internacional permanente de
justicia penal, la Corte Penal Internacio-
nal, cuya funcin primordial sera la de
juzgar y sancionar a los responsables
de los ms graves delitos contra la paz
mundial y la humanidad misma: el ge-
nocidio, los crmenes de guerra, de lesa
humanidad y el de agresin.
En su tesis, Cordn Aguilar traslada
uno de los principales cuestiona mientos
que en derecho internacional han plan-
teado los Estados: de qu forma la su-
jecin a la Corte Penal Internacional no
vulnera su soberana? Dicha interrogante
se fundamenta en los ordenamientos
constitucionales de los pases, segn los
JULIO CSAR CORDN AGUILAR
332
cuales al Estado le asiste la atribucin
de ejercer la funcin jurisdiccional en
toda situacin susceptible de caer bajo
el imperio de sus leyes.
Para responder el cuestiona miento,
el sustentante de la tesis desarrolla y
explica el principio de complemen tarie-
dad contenido en el Estatuto de la Corte
Penal Internacional, en virtud del cual la
funcin de dicho tribunal es ejercida en
forma subsidiaria a las jurisdicciones
nacionales; es decir, nicamente en los
casos en que stas no estn dispuestas o
no puedan proceder contra los respon-
sables.
Como parte de los alcances e impli-
caciones del principio de complemen-
tariedad que rige la actuacin de la
Corte Penal Internacional, el licenciado
Julio Cordn Aguilar expresa que este
tribunal podr actuar aun cuando en el
plano nacional se hubiere dictado un
fallo irrevocable, conocido por todas las
instancias previstas, siempre y cuando
logre establecerse que la sentencia fue
pronunciada con la intencin de exculpar
a los responsables, cuestin que consti-
tuye una excepcin vlida al principio
non bis in idem (no mltiple persecucin
penal).
Como aporte de especial importan-
cia, la tesis contiene una concreta y clara
explicacin de los aspectos constituti-
vos, organizativos y de funcionamiento
de la Corte Penal Internacional, con lo
cual coadyuva a despejar muchas dudas
que an persisten al respecto; adems, es
relevante indicar que el autor, mediante
la referencia al conicto armado interno
que sufri Guatemala por ms de 36
aos y al informe de la Comisin de
Esclarecimiento Histrico, contribuye
a concienciar al lector en la urgente
necesidad de que Guatemala acepte
el Estatuto de Roma de la Corte Penal
Internacional y con ello asegure que de
producirse actos como los ocurridos
en la guerra, los mismos no queden
impunes.
Esta publicacin fue impresa en los
talleres grcos de Serviprensa, S. A.
en el mes de febrero de 2008. La edicin
consta de 1,000 ejemplares en papel
bond 80 gramos.
Guatemala
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Con el apoyo del Gobierno de Finlandia
y del Programa de las Naciones Unidas
para el Desarrollo PNUD
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Guatemala, 2005
Revista de
Derechos Humanos
Revista de
Derechos Humanos
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Ao III, Nm. 4
IIJ
Universidad Rafael L andvar
MISIN
El Instituto de Investigaciones Jurdicas es una unidad
acadmica de la Universidad Rafael Landvar, cuya
misin es el estudio, desarrollo y divulgacin de las
ciencias jurdicas y sociales, mediante la investigacin,
capacitacin, asesora, consultora y difusin de temas
nacionales, regionales y mundiales de inters y
actualidad, que impliquen la participacin de todos los
sectores de Guatemala, conscientes de las caractersticas
pluriculturales, multitnicas y multilinges de Amrica
Central y, congruentes con el ideario landivariano.
Investigacin
Participar activamente en el anlisis, discusin y
propuesta de soluciones a los problemas jurdicos y
sociales, de Guatemala y Centroamrica, en el contexto
mundial, para formar criterios y alcanzar consensos que
conduzcan al desarrollo integral de la persona humana
y de la sociedad.
Capacitacin
Formar en las distintas reas jurdicas y sociales, a
todos los sectores acadmicos, polticos, econmicos y
sociales interesados, analizando y divulgando los
resultados de las investigaciones, para transformar la
sociedad.
Asesora
Coadyuvar con los catedrticos y estudiantes en el
proceso de enseanza-aprendizaje. Particularmente,
apoyar la elaboracin de tesis, orientando el desarrollo
de la investigacin para que la misma constituya un
aporte a la ciencia y cultura jurdico- social del pas.
Consultora
Proporcionar apoyo tcnico a personas y entidades que
lo requieran o lo necesiten, sobre asuntos jurdicos y
sociales, aplicando las experiencias obtenidas en las
investigaciones.
Difusin
Compartir con todos los sectores de la sociedad las
investigaciones realizadas, con el objeto de participar
activamente en la creacin de una bibliografa que
analice y aporte soluciones a los actuales problemas
jurdicos y sociales.
Instituto de Investigaciones Jurdicas IIJ
Vista Hermosa III, zona 16
Edificio O, 2do. nivel
Apartado postal 39-C,
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Pgina electrnica: www.url.edu.gt
Instituto de Derechos
Humanos de la
Universidad de San
Carlos de Guatemala
-IDHUSAC-
El Instituto fue creado por resolucin inicial de la Junta
Directiva de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
de la USAC y el 9 de febrero de 2000 fue ratificada su
aprobacin por el Consejo Superior Universitario.
El IDHUSAC, como parte de sus responsabilidades,
debe orientar, formar y proteger los derechos humanos
dentro y fuera del mbito universitario.
MISIN
El IDHUSAC tiene como misin contribuir a la
promocin del conocimiento, ejercicio y vigencia de
los derechos humanos, para fortalecer los procesos
dirigidos a la consolidacin de una cultura de paz y la
democracia participativa.
Apoyar procesos educativos para la paz, la democracia,
la tolerancia, contra la violencia y el respeto a los
derechos humanos.
Potencializar la consolidacin de la cultura de la paz,
la democracia y el respeto a los derechos humanos.
Garantizar el acercamiento a los problemas de los
sectores ms vulnerables, discriminados y marginados
histricamente.
Promover y difundir masivamente los valores
democrticos, de reconciliacin nacional y de respeto
a los derechos humanos.
Desarrollar la observancia estratgica de seguimiento
y evaluacin en materia de derechos humanos dentro
del marco de un desarrollo humano y social.
Apoyar el rescate de la identidad multicultural
guatemalteca.
ACTIVIDADE S
Investigacin
Formacin y capacitacin
Asesora
Consultora
Difusin
Readecuacin curricular
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Observancia
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Instituto de Derechos Humanos de la
Universidad de San Carlos
de Guatemala
IDHUSAC
10a. Calle 9-37 zona 1, 2do. nivel,
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