Intereses, Tasas, Anatocismo y Usura

Intereses, tasas, anatocismo y usura
Roxana Jimnez Vargas-Machuca

1. Concepto de inters
Por mucho tiempo, y en forma irreconciliable, juristas y economistas han "competido"
por asignar un concepto de intereses propio de sus respectivos campos. La sociologa,
por su parte, tambin ha intervenido, aspirando a una definicin sociolgica, logrando
mayormente una explicacin de su impacto y efectos en la sociedad.
Histricamente, los intereses y su regulacin siempre han constituido una
preocupacin para las sociedades. Invaden tanto el terreno jurdico como el econmico
y, por ende, se trata de un problema social.
Si nos restringimos a la concepcin jurdica de inters, podremos notar que sta
resulta limitada. As, jurdicamente, pueden considerarse como frutos civiles en la
medida en que provienen del uso o goce de una cosa, o de su privacin
1
. Manuel

1
Artculo 891 del Cdigo civil de 1984: Los frutos son naturales, industriales y civiles. Son frutos naturales
los que provienen del bien, sin intervencin humana. Son frutos industriales los que produce el bien, por la
intervencin humana. Son frutos civiles los que el bien produce como consecuencia de una relacin
jurdica.
Artculo 892: Los frutos naturales, industriales y civiles pertenecen al propietario, productor y titular del
derecho respectivamente, sin perjuicio de los derechos adquiridos. Se perciben los frutos naturales cuando se
recogen, los industriales cuando se obtienen y los civiles cuando se recaudan.
Respecto de la redaccin del Cdigo civil, considero ms adecuado referirse a la titularidad de los frutos
que a su efectiva percepcin; de esa forma, se establecera que la titularidad de los frutos civiles se
origina no desde su recaudacin (o cobro), sino desde que stos se devenguen. (Devengar es la
adquisicin de un "derecho a alguna percepcin o retribucin por razn de trabajo, servicio u otro ttulo"
(Cfr. REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la Lengua Espaola. Vigsima Primera
Edicin, Madrid, Espasa Calpe, 1992, Tomo I, p. 738).
Ciertamente la titularidad de los intereses surge desde que se adquiere el derecho a percibirlos. En otras
palabras, la existencia de los intereses y el derecho a percibirlos nacen en forma paralela, ya que los
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SUMARIO
1. Concepto de inters
2. Clasificacin de los intereses
3. Concepto de tasa de inters
4. Clases de tasas de inters
5. Regulacin de los intereses en el Per
6. Anatocismo o capitalizacin de intereses
7. La usura en el Per
2
Albaladejo seala que Los intereses consisten normalmente en una cantidad de cosas
de la misma especie que las debidas, proporcional a la cuanta de stas y a la duracin
de la deuda. En una concepcin algo ms restringida, Luis Diez-Picazo seala que los
intereses son las cantidades de dinero que deben ser pagadas por la utilizacin y el
disfrute de un capital consistente tambin en dinero.
2
Hoy resulta insostenible imputarles una naturaleza primordialmente jurdica, pues es
inocultable que la institucin tiene sus bases, su fundamento, en lo econmico. Se
estn desechando conceptos algo conservadores o tmidos que no incluyen el lucro, por
haberse largamente considerado inmoral
3
. No obstante, sabemos que el lucro
4
o
ganancia o utilidad es lo que mueve el comercio, y que sin l no existiran nuestras
sociedades de consumo. El lucro no representa un elemento negativo dentro de una
economa de mercado, que se regula por la competencia y la autonoma de la
voluntad, adems de la existencia de entes de defensa del consumidor y de defensa de
la competencia. Esto sin mencionar figuras ales como la lesin, que analizaremos hacia
el final de este trabajo.
Dentro de estas condiciones y entorno, el obtener ganancias no significa abusar.
5
Introduciendo el concepto econmico, los intereses representan la renta del capital de
que el acreedor se priva, constituyendo el precio del dinero o de cualquier otro bien.
Gastn Fernndez Cruz
6
sostiene que la nocin jurdica de inters parte de una
concepcin econmica de capital. Constituye un rendimiento por la aplicacin debida o
indebida de un capital y, en funcin del tiempo de aplicacin, dicho rdito estar
constituido por bienes de la misma naturaleza que los debidos por la prestacin.
Inclusive el concepto lingstico de inters contempla este aspecto.
7

frutos civiles son producidos como consecuencia de una relacin jurdica; es decir, tienen una naturaleza
abstracta y no natural.
2
DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Quinta edicin. Madrid, Editorial
Civitas, 1996, p. 282.
3
Los intereses han constituido una preocupacin social, debido a sus connotaciones morales, en todas las
pocas. En la antigedad se prohibi el pacto de intereses entre hebreos, siendo permitidos nicamente
respecto de extranjeros. En la poca de la Repblica romana, se autoriz la convencin sobre intereses, pero
al generarse abusos se redujo la tasa. En el Derecho cannico y durante la Edad Media se prohibieron los
prstamos de dinero con intereses, lo cual se mantuvo hasta la Revolucin Francesa, que no slo dio cabida a
este tipo de prstamos, sino que ampli la libertad de los particulares para fijar convencionalmente la tasa.
4
Lucro es: "Ganancia o provecho que se saca de una cosa." (Cfr. REAL ACADEMIA ESPAOLA.
Diccionario de la Lengua Espaola. Vigsima Primera Edicin, Madrid, Espasa Calpe, 1992, Tomo II, p.
1273).
5
Veremos en el ltimo punto de este trabajo que abusar consiste en un supuesto particular, en el que deben
confluir una serie de elementos, dentro de los cuales no se encuentra el lucro.
6
FERNANDEZ CRUZ, Gastn. La Naturaleza Jurdica de los Intereses: punto de conexin entre Derecho y
Economa. En: Derecho, Revista de Derecho editada por el Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
Catlica del Per, N 45, 1991, pp. 178 y 202.
7
"Inters: Provecho, utilidad, ganancia. (...) Lucro producido por el capital." REAL ACADEMIA
ESPAOLA. Diccionario ... Ob. Cit., Tomo II, p. 1179.
3
En suma, los intereses constituyen un aumento que la deuda (ya sea de dinero o de
bienes, aunque mayoritariamente estamos hablando de deudas pecuniarias) devenga
de manera paulatina durante un perodo determinado, sea como renta del capital de
que el acreedor se priva (precio por el uso y disfrute del dinero o del bien de que se
trate), o sea como indemnizacin por un retardo en el cumplimiento de la obligacin,
fijndose segn el tiempo transcurrido y la cuanta de la prestacin debida.
Vemos que no necesariamente los intereses deben imputarse a deudas exclusivamente
dinerarias.
8
Nada impide que versen tambin sobre otros bienes fungibles, adems del
dinero. Si bien el pago de intereses es por regla general una deuda pecuniaria -debido
a que normalmente los intereses se pagan con una suma de dinero-, si las partes
convienen en que el pago de intereses sea en especie y no en dinero, la deuda de
intereses deja de ser una deuda dineraria para convertirse en una deuda de valor, ya
que ser preciso avaluar los bienes a pagar por concepto de inters, para que sobre la
base de dicho valor, sea posible el clculo de los intereses debidos.
9
Pero si son en
especie y no en dinero, deber ser de la misma clase y especie materia de la
prestacin a cargo del acreedor, ya que de lo contrario se desvirtuara su condicin de
intereses, para convertirse, por ejemplo, en la contraprestacin de una permuta.
Aunque parezca evidente, sealaremos que no toda renta, beneficio o retribucin que
pague un deudor por la transferencia de un capital constituye pago de intereses. Para
que sea factible hablar de pago de intereses debe existir una obligacin principal, de
donde los intereses son la obligacin accesoria a cargo del deudor, sea porque las
partes as lo han acordado, o en virtud de un mandato legal. Tampoco cabe confundir
intereses con amortizacin, que es la cancelacin peridica y por cuotas de la
prestacin; reintegra el capital y, en forma accesoria, los intereses.
En suma, hay obligacin de dar intereses cuando en virtud de un contrato o disposicin
unilateral (testamento) o por mandato legal, el deudor tiene que pagar al acreedor un
valor cuantificable. Este valor cuantificable se calcula segn una tasa establecida por
las partes, la ley o la autoridad monetaria, y consiste en bienes de la misma naturaleza
que los debidos por la prestacin (suma de dinero o cantidad de bienes fungibles). Por
ello, el inters no es una institucin propia del Derecho Contractual, sino del Derecho
Obligacional, pues es una obligacin (no necesariamente de origen convencional) la
que origina el pago de intereses.

8
Como sabemos, el dinero es un elemento que el Estado, por medio de la ley, ha facultado para que sea
utilizado como medio de pago (extingue obligaciones), como medida de valor (establece la relacin de valor
de bienes y servicios), como instrumento de cambio (posibilita y facilita la adquisicin de productos y
servicios), como unidad de cuenta (una unidad sirve como elemento para mensurar el valor de los dems
bienes existentes) y como depsito de valor y reserva.
9
Al respecto, Carlos Crdenas seala que los intereses se concretan en una suma de dinero, pero que pueden
constituirse por una proporcin de bienes fungibles o consumibles de la misma clase de aquellos que son
objeto de disfrute por el deudor. Cfr. CARDENAS QUIROS, Carlos. El pago de intereses en el Cdigo Civil
peruano. En: El Cdigo Civil Peruano y el Sistema Jurdico Latinoamericano. Ponencia presentada en el
Congreso Internacional celebrado en Lima del 9 al 11 de agosto de 1985. Lima, Editorial Cultural Cuzco
S.A., 1986, p. 333.
4
2. Clasificacin de los intereses
Numerosos criterios pretenden clasificar los intereses: segn su fuente u origen, segn
la funcin econmica que estn destinados a cumplir, segn la forma de percepcin,
segn el mecanismo de percepcin, segn el tipo de tasa, entre otros. Los principales
son los siguientes:
(a) Segn su fuente (origen de su creacin).
Los intereses pueden ser convencionales (o voluntarios), o legales.
El inters convencional (o voluntario) surge de la voluntad de las partes, pudiendo
provenir de un contrato o convencin; es consecuencia de la autonoma de la
voluntad. Si bien en nuestro medio es ms difundido el adjetivo "convencionales",
resulta ms apropiado denominarlos "voluntarios", pues cabe que provengan de un
acto de ltima voluntad, es decir, pueden ser establecidos por acto unilateral,
abarcando el vocablo "voluntarios" ambas categoras.
10
No obstante, debido a que
nuestra legislacin sobre la materia emplea el trmino "convencionales" para
referirse a este tipo de intereses, lo mantendremos, a fin de evitar confusiones.
El inters legal, por su parte, es el consagrado por la ley, nace por imperio de sta
y sin la voluntad de las partes. La ley fija la obligacin del deudor de pagar
intereses.
(b) Segn la funcin econmica que desempeen.
Los intereses pueden ser compensatorios o moratorios.
Esto significa que hay que distinguir en una lnea temporal dos momentos: desde
que se contrae la obligacin hasta que el deudor es constituido en mora (inters
compensatorio), y a partir de ese momento hasta que se produce el pago (inters
moratorio):
El inters es compensatorio (segn el artculo 1242 del Cdigo civil) cuando
constituye la contraprestacin por el uso del dinero o de cualquier otro bien. La
denominacin de `compensatorios es histrica pero quiz no exprese con claridad
la funcin de esta categora de intereses, que hemos conceptualizado como la
ganancia del capital. En este sentido, la denominacin ms correcta sera
`intereses lucrativos, porque compensar es igualar en opuesto sentido el efecto de
una cosa con el de otra, y tambin dar alguna cosa o hacer un beneficio en
resarcimiento del dao, perjuicio o disgusto que se ha causado. (...) Esta categora
de intereses tiene por funcin otorgar un beneficio, un lucro al capital invertido o
transferido.
11

10
Puede haber un legado sometido a plazo que devengue intereses, por haberlo dispuesto as el testador. Cfr.
ALTERINI, Atilio Anbal, AMEAL, Oscar Jos y LOPEZ CABANA, Roberto M. Derecho de Obligaciones
Civiles y Comerciales. Segunda Edicin Actualizada, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1998, p. 470.
11
VILLEGAS, Carlos Gilberto y SCHUJMAN, Mario. Intereses y tasas. Buenos Aires, Abeledo Perrot, 1990,
p. 100.
5
Es moratorio (tambin denominado indistintamente por gran parte de la doctrina
como inters indemnizatorio o punitorio)
12
cuando tiene por finalidad indemnizar la
mora en el pago. Dicho de otro modo, su funcin es resarcir al acreedor el dao
producido por el incumplimiento o mal cumplimiento del deudor, es decir, debido al
retraso culposo o doloso del deudor en el cumplimiento de su obligacin, previa
constitucin en mora. Constituyen la forma de indemnizacin especfica que
corresponde al retardo en el cumplimiento de las obligaciones pecuniarias. En el
caso de haberse pactado la indemnizacin por dao ulterior (artculo 1324 del
Cdigo civil
13
), corresponde al acreedor demostrar haberlo sufrido, y de esta
forma tendr derecho -adems de recibir los intereses moratorios
correspondientes- al pago de una indemnizacin que va a cubrir la integridad de los
daos y perjuicios ocasionados por efectos de dicha mora.
No todos comparten la asimilacin del inters moratorio con la indemnizacin.
Hay quienes parten de la concepcin de una doble naturaleza de los intereses
en lo concerniente a la finalidad que pueden cumplir: si el fin es el lucro, el
inters ser una ganancia, un rendimiento por el crdito otorgado; en cambio,
si la finalidad es estabilizadora, vale decir, de conservacin del valor de la
prestacin debida cuando se sobrepasa el trmino fijado para el cumplimiento
de la prestacin pendiente, el inters significara una compensacin. "Nunca
ser el inters una indemnizacin porque ambos conceptos son excluyentes: el
inters por causa de mora tiene por objeto proteger al acreedor haciendo que la
prestacin que reciba no disminuya su valor; en cambio, la indemnizacin tiene
por objeto resarcir los daos y perjuicios, incorporndose los valores de lucro
cesante y dao emergente, totalmente ajenos a la concepcin del inters."
14
Franois Laurent
15
establece la diferencia entre los intereses moratorios y la
indemnizacin por daos y perjuicios, sealando que:
La cuanta de los intereses moratorios se fija por acuerdo de partes o por la ley.
La indemnizacin, por su parte, tiene una cuanta esencialmente variable,
determinndose sta en razn del dao que pruebe el acreedor.

12
Aunque la legislacin argentina hace un distingo entre estas categoras. Para ella, los intereses moratorios
son impuestos por la ley para el supuesto en que el deudor sea moroso en el cumplimiento de la obligacin
dineraria (p. 471) y los punitorios comportan una suerte de clusula penal moratoria, sin identificarse con ella
(p. 470), pues son establecidos por las partes. (ALTERINI, Atilio Anbal, AMEAL, Oscar Jos y LOPEZ
CABANA, Roberto M. Ob. Cit.)
13
Artculo 1324: "Las obligaciones de dar sumas de dinero devengan el inters legal que fija el Banco Central
de Reserva del Per, desde el da en que el deudor incurra en mora, sin necesidad de que el acreedor pruebe
haber sufrido dao alguno. Si antes de la mora se deban intereses mayores, ellos continuarn devengndose
despus del da de la mora, con la calidad de intereses moratorios. Si se hubiese estipulado la indemnizacin
del dao ulterior, corresponde al acreedor que demuestre haberlo sufrido el respectivo resarcimiento."
14
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Derecho de Obligaciones y Pago de Intereses. Lima, Editora FECAT
E.I.R.L., 1995, pp. 157-158.
15
LAURENT, Franois. Principles de Droit Civil Franais. Tomo XVI. Pars, Librairie A. Maresq Ain,
1875-1893, pp. 364 y ss.
6
En la indemnizacin existe una relacin entre la inejecucin de la obligacin y el
dao que el acreedor prueba. As, el juez y la propia ley pueden determinar de
forma ms certera el dao sufrido por el acreedor, sea por la inejecucin o por el
retardo en la ejecucin de la obligacin debida.
En las obligaciones de dar una suma de dinero, siendo ste un medio
universal de cambio, no puede conocerse a ciencia cierta con qu inters
contrajo el acreedor dicha obligacin, para posteriormente concluir en la
prdida que le ha significado la mora del deudor. No hay relacin entre la
inejecucin de la obligacin y la prdida que sta ocasiona al acreedor.
La buena o mala fe del deudor no incide en la determinacin ni en la cuanta de los
intereses moratorios debidos, en tanto que estos factores s pueden incidir en la
determinacin de la cuanta de la indemnizacin.
Para otros autores, los intereses moratorios son "una especie de indemnizacin
legal" que recibe el acreedor por el retraso injustificado en que incurre el
deudor, por lo que el primero no requiere probar haber sufrido daos o
perjuicios para tener derecho a recibirlos.
16
Pero como los intereses moratorios
no necesariamente van a reportar una satisfaccin para el acreedor afectado
con la demora, ser importante establecer la indemnizacin de dao ulterior
que pueda derivarse del retraso. Evidentemente el acreedor deber probar la
ocurrencia de este dao.
Este tema adquiere particular relevancia al evaluar sus implicancias tributarias.
Es es el caso de la ubicacin conceptual de los intereses moratorios a efectos de
determinar si se encuentran o no gravados por el Impuesto General a las
Ventas (I.G.V.) o el Impuesto a la Renta.
Respecto a los intereses moratorios y el I.G.V., Humberto Medrano seala que
"la obligacin del deudor de pagar intereses moratorios constituye una
consecuencia anormal de la ejecucin de obligaciones, pues stas son producto
de un incumplimiento contractual que, en principio, no puede ser querido por
las partes habida cuenta de que las obligaciones contradas deben cumplirse
segn las reglas de la buena fe y comn intencin de los celebrantes.
El I.G.V. no afecta todos los ingresos de las empresas sino aqullos derivados
de las operaciones especficamente gravadas, teniendo como materia imponible
el monto de la contraprestacin a que dan lugar tales operaciones. El pago que
el deudor debe efectuar por su incumplimiento no se origina en ninguna
prestacin del acreedor y, por tanto, no se produce el supuesto contemplado en
la Ley para dar nacimiento a la obligacin de tributar. Al margen de las crticas
que pudieran hacerse por su inconveniencia, es claro que los intereses
moratorios slo podran gravarse si mediara disposicin legal especfica que as
lo estableciera, como ocurre en la legislacin chilena donde la norma vigente los

16
OLAYA NOHRA, Mauricio. El Rgimen de Intereses en el Per. En: Diario Oficial "El Peruano". Seccin
Economa y Derecho, 16 de agosto de 1994.
7
abarca expresamente. Como quiera que entre nosotros tal disposicin no existe,
el tributo slo alcanza a los intereses compensatorios."
17
En relacin a los intereses y el Impuesto a la Renta, el mismo Medrano indica
que, en rigor, los intereses compensatorios son los sujetos al Impuesto, pues
son generados por la operacin de crdito propiamente dicha y, salvo
exoneracin expresa, el perceptor se encuentra obligado a pagar el tributo
18
.
Pero los intereses moratorios, "...tambin deben considerarse como parte de la
renta gravable? Estn ellos, acaso, comprendidos en la definicin de renta
[...]? Lo primero que podemos afirmar es que los intereses moratorios no se
derivan del capital, en el sentido que le otorga la norma citada, ya que el
ingreso que ellos representan no constituye un fruto, no proviene de manera
directa del capital colocado, sino del incumplimiento del deudor. La violacin
contractual en que incurre el obligado no es un "producto" derivado de una
fuente sino una sancin, una penalidad por el incumplimiento, lo que motiva
que se trate de ingresos espordicos o simplemente -sera lo normal- que jams
hubiera lugar a dicho ingreso porque el deudor no deja de cumplir con sus
obligaciones oportunamente. Por lo tanto, el inters moratorio no tiene, per se,
el carcter de renta."
19
No obstante lo expresado, para nuestra Ley de Impuesto a la Renta la calidad
de renta no slo comprende las ganancias peridicas generadas por una fuente
durable, sino tambin otros beneficios considerados expresamente como
gravables por la Ley: Segn el artculo 24 de la Ley, se consideran como rentas
de segunda categora: "a) Los intereses originados en la colocacin de capitales,
cualesquiera sea su denominacin o forma de pago, tales como los producidos
por ttulos, cdulas, debentures, bonos, garantas y crditos privilegiados o
quirografarios en dinero o valores. El artculo 2 de la Ley recoge la teora del
incremento patrimonial, para el cual no interesa si el beneficio es peridico o no
y si se deriva de una fuente permanente o no, como por ejemplo: "b) Las
indemnizaciones a favor de empresas por seguros de su personal y aqullas que
no impliquen la reparacin de un dao..."
La explicacin a tales disposiciones, segn Medrano, es que se excluyen del
tributo aquellas sumas que son entregadas al agraviado para compensar un
dao, pero hasta el lmite de ste: todo exceso que hubiera (incluyendo la
parte referida al lucro cesante) tendra la condicin de renta.
20

17
MEDRANO CORNEJO, Humberto. Los intereses compensatorios y moratorios en el I.G.V. y en el
Impuesto a la Renta. En: Themis, Revista de Derecho. Publicacin editada por los alumnos de la Facultad de
Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 1998, Segunda poca, N 37, p. 258.
18
Se califican como renta por provenir de una fuente durable y susceptible de generar ingresos peridicos,
como exige el artculo 1 de la Ley del Impuesto a la Renta.
19
MEDRANO CORNEJO, Humberto. Ob. Cit, pp. 259-260.
20
MEDRANO CORNEJO, Humberto. Ob. Cit, p. 260.
8
En nuestro sistema, las categoras ms tpicas de intereses subsumen los dos criterios
clasificatorios antes esbozados: convencional compensatorio, convencional moratorio,
legal compensatorio y legal moratorio.
El inters convencional compensatorio
21
se pacta (o, como mencionamos, puede
provenir de voluntad unilateral) y puede tener la finalidad de compensar, equilibrar,
restablecer el equilibrio patrimonial, o lucrar. Este tipo de inters proporciona al
acreedor una contraprestacin, un lucro, una retribucin, un beneficio, ganancia o una
compensacin por el uso de un capital que le pertenece. Se devenga cuando se haya
pactado expresamente, salvo en el contrato de mutuo, donde los intereses se
presumen
22
.
El inters convencional moratorio
23
(llamado tambin inters convencional
indemnizatorio o punitorio), tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago, resarcir
al acreedor del dao producido por el incumplimiento o por el mal cumplimiento del
deudor. Cumple la funcin econmica de reparar el retraso o mora en la ejecucin de
una obligacin. Para que exista y se devengue el inters convencional o voluntario
moratorio se requieren tres condiciones:
1. Que exista pacto expreso, o estipulacin unilateral.
2. Que exista incumplimiento o mora.
3. Que se haya constitudo en mora al deudor, salvo pacto de mora
automtica.
El inters legal nace como consecuencia de la voluntad del legislador, lo que equivale a
decir que la obligacin de pagar intereses se encuentra ajena a la voluntad de las
partes. Ser compensatorio o moratorio dependiendo de la funcin que desempee (si
la finalidad es retributiva, ser compensatorio; si su funcin es indemnizar el retraso o
la mora en el cumplimiento de la obligacin, ser moratorio).
El inters legal no debe ser confundido con el inters convencional de tasa legal. Aqu
las partes han acordado que va a haber pago de intereses (inters voluntario o
convencional), pero no han fijado la tasa
24
de inters que se va a pagar. En este punto,

21
Artculo 1242 del Cdigo civil: El inters es compensatorio cuando constituye la contraprestacin por el
uso del dinero o de cualquier otro bien. Es moratorio cuando tiene por finalidad indemnizar la mora en el
pago.
22
Artculo 1663 del Cdigo civil: El mutuatario debe abonar intereses al mutuante, salvo pacto en contrario.
23
Artculo 1242 del Cdigo civil de 1984.
24
La tasa es la medida del inters, es el valor del dinero a travs del tiempo. Es una medida que fijar la
cuanta de la obligacin accesoria que es el inters. Andrs Avelino Snchez seala que la tasa de inters es la
relacin del inters devengado al capital en la unidad de tiempo. (AVELINO SANCHEZ, Esteban. Clculo de
Intereses y Actualizacin de Deudas Tributarias. Lima, Editorial San Marcos, 1994, p. 7).
9
el legislador suple el vaco u omisin de las partes estableciendo que cuando deba
pagarse inters sin haberse fijado la tasa, el deudor deber abonar el inters legal.
25
La combinacin de estos cuatro tipos de inters (convencional o voluntario, legal,
compensatorio y moratorio) arroja como resultado los tipos de inters que se pueden
dar en una legislacin, sea sta civil, financiera, administrativa o tributaria, entre
otras.
En la legislacin civil se puede encontrar tanto el inters convencional como el legal.
En la legislacin financiera tambin se puede encontrar ambos tipos de inters, pero
con la peculiaridad que en economas como la peruana, en la que las tasas de inters
aplicables para adeudos dentro del sistema financiero se encuentran liberalizadas (y
como consecuencia de ello el precio del inters se fija por la oferta y la demanda), no
se da una `convencin en estricto entre un sujeto deudor y un sujeto acreedor, sino
que el precio se rige por la oferta y la demanda, que engloba a un grupo de sujetos
ofertantes de dinero y a un grupo de sujetos demandantes de dinero.
26
(c) Segn la forma de percepcin del inters.
Existen tres formas de pago del inters (esto es ms usual en el Crdito
Comercial):
- Inters Vencido
- Inters Adelantado
- Inters FLAT
Aunque se cobre la misma tasa de inters en los tres casos, en trminos reales el
deudor paga montos diferentes.
Inters vencido. Los intereses se liquidan al tiempo de la amortizacin del
capital; en el supuesto de vencimientos sucesivos o prstamos en cuotas,
conjuntamente con estas ltimas. Esta forma de pago resulta la ms
beneficiosa para el deudor, debido a que el l recibir la cantidad ntegra o el
ntegro del capital en el perodo inicial, y slo al final del primer perodo se
calculan los intereses.
Inters adelantado. La liquidacin y percepcin de los intereses se realiza en
forma adelantada. Aunque aparentemente se cobra la misma tasa de inters,
en realidad el deudor termina pagando un inters mayor que en el inters
vencido, pues al momento de la entrega del dinero o capital se cobra el inters,
lo que significa que el dinero entregado es una cantidad menor. Hay una
entrega de capital ficta, debido a que en una misma operacin se entrega al
deudor el capital prestado y en forma simultnea el deudor cancela la primera
cuota del inters. Esto implica que en trminos reales el deudor percibe una

25
Artculo 1245 del Cdigo civil: Cuando deba pagarse inters, sin haberse fijado la tasa, el deudor debe
abonar el inters legal.
26
ROBLES DE AREVALO, Carmen del Pilar. Rgimen Legal de los Intereses para Adeudos de Carcter
Civil y Financiero. Separata-resumen para el dictado de clase en el curso de Obligaciones de la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Lima, junio de 1999, p. 2.
10
cantidad real inferior. Por ello es que la forma de pago del inters -vencida o
adelantada- resulta determinante para calcular efectivamente cul es la tasa de
inters realmente pagada.
27
Inters FLAT. Normalmente es el ms oneroso. Constituye un inters plano
(flat): no toma en cuenta el saldo, por cuanto la referencia es el total de lo
adeudado inicialmente; por ende, el monto por concepto de inters a cobrar en
cada etapa es el mismo. Aqu no caben amortizaciones conforme vencen las
cuotas o periodos.
(d) Segn se calculen en forma directa o capitalizada.
Inters simple. Es el inters generado en forma directamente proporcional al
capital, tiempo y tasa. Se calcula de esta manera desde el inicio hasta el final
del plazo de la operacin.
Inters compuesto. En este caso se da una capitalizacin peridica de los
intereses, los cuales van a formar parte del capital, sumndose a l, y sobre
este nuevo capital se devengan futuros intereses. Se trabaja a inters
compuesto cuando los intereses producidos al cabo de un perodo se capitalizan
y a su vez siguen produciendo intereses hasta el final del plazo...
28
3. Concepto de tasa de inters
Es una medida que fijar la cuanta de la obligacin accesoria que significa el inters
(legal o convencional).
No existe unanimidad en cuanto a la definicin de tasa de inters. Para algunos, se
trata siempre de un porcentaje o, mejor dicho, se efecta la medicin a travs de una
operacin matemtica, la cual est ntimamente vinculada a la prestacin principal
puesto que se aplica sobre sta
29
. Para otros, la tasa de inters es la relacin del
inters devengado al capital en la unidad de tiempo.
30
Hay quienes consideran que la
tasa de inters es igual al costo de oportunidad del capital. Y no faltan los que definen
a la tasa como la valuacin o estimacin del valor del riesgo.
4. Clases de tasas de inters

27
En ciertas operaciones bancarias la liquidacin y percepcin de los intereses se materializa en forma
adelantada. Tal es el caso del `descuento'por el que una persona `descontatario'entrega a un banco
`descontante ttulos valores u otro tipo de documentos comerciales quien los compra con clusulas de `buen
fin y le acredota el importe de los documentos deducido en inters correspondiente al plazo que falta para el
vencimiento de los mismos (descuento). (VILLEGAS, Carlos Gilberto y SCHUJMAN, Mario. Ob. Cit., p.
103).
28
RODRIGUEZ, Alfredo, citado por Villegas y Schujman. Ob. Cit, p. 104.
29
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Ob. Cit., p. 168.
30
AVELINO SANCHEZ, Esteban. Clculo de Intereses y Actualizacin de Deudas Tributarias. Lima,
Editorial San Marcos, 1994, p. 7.
11
Las principales tasas de inters son las siguientes:
(a) Tasas mximas. Monto tope o parmetro al que deben ceirse las tasas
fijadas por las partes (el BCR fija este tope en nuestro pas).
(b) Tasas referenciales. Son las que se toma en consideracin en el proceso de
fijacin de la tasa de inters nacional, siendo usualmente las de la Banca
Internacional. Toman en consideracin o referencia otro tipo de tasas de
inters, por ejemplo en el caso peruano se toma como referencia las tasas de
inters activas o pasivas promedio ponderado en moneda nacional o en moneda
extranjera.
(c) Tasas preferenciales. Son tasas selectivas; su finalidad es estimular
determinado tipo de actividad econmica.
(d) Tasa nominal. Es la tasa convenida y divulgada en los contratos que, aplicada
al importe del prstamo o depsito, permite obtener los intereses. Es la tasa
bsica a partir de la cual se efectan los clculos pertinentes; es el inters que
se cobra en las operaciones acordadas sin ajuste de capital.
(e) Tasa de inters real. Es la que resulta de eliminar el efecto inflacionario de la
tasa nominal.
(f) Tasa de inters activa. Es la que fijan las intituciones del sistema financiero
segn los prstamos que hagan.
(g) Tasa de inters efectiva. Es la que refleja el tiempo en que pagan los
intereses, impuestos, comisiones y todo gasto que incluya la operacin
financiera.
(h) Tasa de inters al rebatir. Es la medida sobre la porcin del capital que se
adeuda.
(i) Tasa de inters proporcional. Corresponde a distintas fracciones de tiempo,
generalmente perodos inferiores a un ao, con los que es directamente
proporcional.
(j) Tasa de inters fija. Cuando sobre el capital o crdito otorgado debe
aplicarse un porcentaje preestablecido.
(k) Tasa de inters flotante. Cuando una tasa fijada inicialmente se ajusta cada
cierto tiempo (se indexa).
(l) Tasa de cambio. Es la determinacin del valor de una moneda extranjera en
comparacin con la moneda nacional.
5. Regulacin de los intereses en el Per
Existen diversos regmenes para determinar las tasas de inters: rgimen de tasas
mximas, mnimas, libre fijacin de tasas y sistema mixto
31
.
Actualmente, el legislador ha optado por establecer un rgimen mixto, en mrito del
cual existe un rgimen sujeto a tasas mximas (aplicable a personas ajenas al sistema

31
ROBLES DE AREVALO, Carmen del Pilar. Ob. Cit., pp. 3-4.
12
financiero), y otro rgimen liberalizado o de libre fijacin de tasas (para los adeudos
dentro del sistema financiero).
(a) Inters convencional para el sistema financiero y las personas ajenas al
sistema financiero
El artculo 1243 de nuestro Cdigo civil seala que La tasa mxima del inters
convencional compensatorio o moratorio, es fijada por el Banco Central de Reserva
del Per. Cualquier exceso sobre la tasa mxima da lugar a la devolucin o a la
imputacin al capital, a voluntad del deudor.
Este numeral constituy una novedad, pues no haba antecedente normativo en el
Cdigo civil de 1936. Sin embargo, dicho artculo recoge lo que ya se haba
regulado a travs de normas anteriores, por lo que su incorporacin al Cdigo civil
no signific una modificacin sustantiva en la legislacin sobre intereses.
32

32
Veamos un poco de "historia normativa" sobre el particular.
La Ley 2760 (promulgada el 26 de junio de 1918), conocida como la Ley del Agio y Usura, estableci por
primera vez tasas mximas de inters tanto para el Sistema Financiero como para las ajenas al Sistema
Financiero, y sancion con nulidad aquellos contratos en los que se pactasen tasas de inters superiores a las
permitidas, o donde se simulase recibir una cantidad mayor a la verdaderamente entregada. Este dispositivo
tambin prohibi la capitalizacin de los intereses cobrados.
As, se estableci en el artculo sptimo de la referida ley que "ser nulo todo contrato de prstamo en que se
estipule un inters superior al 14% anual si la cantidad prestada es de quinientos o ms soles y de 18% si es
menor de esta suma. En esta clase de contratos queda prohibida la capitalizacin de intereses...". Es tambin
importante mencionar que esta ley era de aplicacin para toda operacin sustancialmente equivalente a un
prstamo de dinero cualesquiera que sean las formas que revista el contrato, tal como lo seal expresamente
en su artculo octavo.
Posteriormente, con el D.L. 11078 (promulgado el 5 de agosto de 1949), se reforzaron las sanciones contra el
agio y la usura, precisndose en el artculo segundo cules eran los tres supustos de hecho que se
consideraban agio y usura, pero no se dio ningn cambio sustantivo en relacin con la Ley 2760, sino que se
busc sancionar de manera efectiva y rpida el cobro de intereses superiores a los permitidos por la Ley 2760,
incluyendo adems el agio y usura dentro de los delitos perseguibles de oficio.
Mediante D.S. 295-68-HC (actualmente derogado),

Ley Orgnica del Banco Central de Reserva del Per
(artculos 58 y 59), se encarg a este Instituto Emisor la fijacin de las tasas de inters aplicables para el
sistema financiero, pero dentro de los lmites sealados por las leyes, en especial la Ley 2760 y el D.L. 11078.
Por primera vez se faculta al BCR a fijar las tasas de inters.
Con la promulgacin del D.L. 18779 (promulgado el 4 de febrero de 1971, actualmente derogado) se
modific el artculo 58 de la Ley Orgnica del BCR y se le encomend fijar las tasas mximas de inters para
el sistema financiero.
Con el D.L. 21504 (promulgado el 25 de mayo de 1976, actualmente derogado)

se sustituy el artculo 59 de
la Ley Orgnica del BCR. La finalidad de esta medida fue la adecuacin de la regulacin rgida establecida
por la Ley 2760 a un rgimen ms flexible. Para ello, el D.L. 21504 precis que los tipos mximos de inters
que fijase el BCR se estableceran dentro de los lmites que sealase el Poder Ejecutivo, y regiran para todas
las obligaciones o contratos sobre prstamos de dinero establecidos por la Ley 2670 y 11078, esto es, que
existiera agio y usura en todo contrato, obligacin o pacto sobre prstamos en dinero en que se estipulase un
inters superior a lo establecido por el BCR. As, las tasas mximas de inters a partir de entonces se
flexibilizaron y fueron fijadas por el Poder Ejecutivo, siendo el Instituto Emisor (BCR) la entidad encargada
de fijar las tasas de inters dentro de los lmites que estableca el Poder Ejecutivo.
13
Analizando el artculo 1243 del Cdigo civil, podemos sealar que el legislador
dispuso:
1. La existencia de una tasa mxima para el caso que se pacte inters
convencional, sea ste compensatorio o moratorio, constituyendo una
limitacin a la voluntad de las partes al momento de contratar.
2. La Entidad encargada de fijar las tasas mximas de inters ser el Banco
Central de Reserva del Per (BCR)
33
.
3. Esa tasa mxima se aplic en principio tanto para las operaciones dentro del
sistema financiero como para que se realicen fuera de l. No se debe distinguir
donde la ley no distingue y en este caso en particular el legislador regul
ambos casos.
4. Cualquier exceso sobre la tasa mxima permitida da lugar a la devolucin o a la
imputacin al capital, a voluntad del deudor. Este supuesto no impide que las
partes puedan pactar tasas por encima de las permitidas, pues a diferencia de
la Ley 2760 (ley derogada, ver nota), no existe sancin de nulidad cuando las
partes pactan intereses superiores a las tasas mximas. Esta norma ms bien
constituye una limitacin con relacin al inters que puede exigir el acreedor al
deudor, ya que no podr exigir vlidamente al deudor que pague una tasa de
inters superior a la permitida por ley, si el deudor no est de acuerdo, al
margen de la existencia de un contrato que as lo prevea. No obstante, si el
deudor acepta pagar, puede hacerlo, no ejerciendo la facultad que le otorga el
segundo prrafo del artculo (pedir la devolucin o imputar el exceso al capital,
a su voluntad). Se trata de una obligacin facultativa.
Hasta la promulgacin del Cdigo civil vigente haba un rgimen de tasas mximas
que se aplicaba tanto para las operaciones realizadas dentro del sistema financiero
como fuera de l.

Por esta razn fue que en aplicacin del D.L 21504, se dictaron varios Decretos Supremos (D.S. 059-76-EF,
D.S. 021-77-EF, D.S. 075-78-EF, D.S. 138-78-EF y D.S. 006-79-EF) que fueron sealando y variando las
tasas mximas de inters, que debi tener el Banco Central como referencia para la fijacin de las tasas de
inters convencional para el sistema financiero y las operaciones fuera de este sistema. Entonces vemos que el
BCR no era hasta ese momento autnomo en la fijacin de las tasas de inters, sino que aunque tena la
facultad de fijarlas, haba una limitacin a esa potestad, que era fijarlas dentro de los lmites que estableca el
Poder Ejecutivo va los Decretos Supremos que dictaba.
Luego, con la Ley 23232 (promulgada el 27 de setiembre de 1980, actualmente derogada), se estableci que
era facultad del Directorio del Banco Central fijar las tasas mximas de inters para el sistema financiero y las
operaciones que se realicen fuera del sistema financiero. La importancia de esta norma radica en que la
facultad otorgada al Directorio del Instituto Emisor no tiene lmites de ninguna naturaleza. Recordemos que,
si bien es ciertoque el BCR ya se encontraba facultado para fijar las tasas mximas de inters tanto para el
sistema financiero como para las personas ajenas a l, tena la limitacin que se estableca va Decreto
Supremo por el Poder Ejecutivo.
Posteriormente, con el Decreto Legislativo 295, se promulg el Cdigo civil vigente
33
El Banco Central tena esa facultad desde antes de la promulgacin del Cdigo civil de 1984.
14
Posteriormente, el legislador liberaliz las tasas de inters para el sistema
financiero, pero mantiene el rgimen de tasas mximas para las operaciones
realizadas fuera del sistema financiero.
Concluyendo, con el Rgimen actual, y de acuerdo al referido artculo 1243 del
Cdigo civil, las operaciones realizadas por personas ajenas al sistema financiero se
encuentran sujetas a un rgimen de tasas mximas que fija el BCR, mas no se
sanciona con nulidad el pacto o contrato que establezca una tasa de inters
superior a la permitida, sino que es facultad del deudor imputar al capital las tasas
de inters pagadas en exceso, pedir la devolucin de los mismos, o acceder al pago
de dichas tasas.
(b) Inters convencional para las operaciones realizadas dentro del sistema
financiero
Con la promulgacin del D.Leg. 770
34
, vigente desde el 1 de noviembre de 1993,
se introdujeron algunas novedades de relevancia en la regulacin de los
intereses.
35
El artculo 17 de esta Ley precis que las empresas y entidades del sistema
financiero podan sealar libremente las tasas de inters para sus operaciones
activas y pasivas, observando sin embargo los lmites que para el efecto
excepcionalmente seale el Banco Central con arreglo a lo previsto en el artculo
52
36
de su Ley Orgnica.
Asimismo, este numeral seala que l a di sposi ci n del pri mer prrafo del
artculo 1243 del Cdigo Civil no alcanza a la actividad de intermediacin
financiera.
Efectos del Decreto Legislativo 770 para el rgimen de las tasas de inters:

34
Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros. Derogada por la Ley 26702, actual Ley
General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y
Seguros.
35
La regulacin que se aplicaba tanto al sistema financiero como a los agentes ajenos al sistema financiero, en
determinado momento se divide y como consecuencia de ello surge una regulacin diferente y un rgimen
distinto. Con el D. Leg. 637 (Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros. Derogada por
el Decreto Legislativo 770) se dispuso, en su artculo 14, que las empresas bancarias y financieras puedan
sealar libremente las tasas de inters que regirn para sus operaciones activas y pasivas, siempre que no
excedan la tasa mxima establecida por el Banco Central. Este artculo no trajo ninguna novedad; pese a que
se reconoce expresamente el derecho de estas empresas de fijar libremente las tasas de inters, se establece
que stas no podrn exceder de las tasas mximas que fije el BCR. Se mantena, pues, el rgimen de tasas
mximas dentro de un sistema convencional. Es con la promulgacin del D. Leg. 770 que se introdujeron
cambios relevantes en la regulacin de los intereses en nuestro sistema.
36
Precisa el artculo 52 de la Ley Orgnica del Banco Central que ...Excepcionalmente, el Banco tiene la
facultad de fijar tasas de inters mximas y mnimas con el propsito de regular el mercado .
15
1. Se liberalizaron las tasas de inters para el sistema financiero. Como consecuencia,
las tasas de inters convencionales, sean compensatorias (activas y pasivas) o
moratorias, podan ser determinadas por la libre competencia para este mercado.
2. Debido a que se modific el artculo 1243 del Cdigo civil, el legislador pas de
tener un rgimen de tasas mximas a un rgimen mixto, el mismo que se aplica de
la siguiente manera: para las personas ajenas al sistema financiero rige el artculo
1243 del Cdigo civil, sujeto a tasas mximas que fija el Banco Central; y para el
sistema financiero se pasa a tener un rgimen de libre competencia, no existiendo
como regla general sujecin a tasas mximas, sino slo para casos de excepcin.
3. Como una excepcin a la regla general de libre competencia en el sistema
financiero, la norma nos remite al artculo 52 de la Ley Orgnica del Banco
Central
37
, donde se dispone que excepcionalmente el Banco Central tiene la
facultad de fijar tasas de inters mximas o mnimas con el propsito de regular el
mercado.
Sobre este ltimo punto, es preciso acotar que actualmente existe una situacin de
indefinicin sobre qu se debe entender por excepcin, pues el BCR no ha
aclarado el alcance de este trmino.
En concordancia con el Cdigo civil, con los artculos 51 y 52 de la Ley Orgnica del
Banco Central y con el Decreto Legislativo 770, se dictaron las circulares BCR 016 y
017-94-EF/90, vigentes a partir del 1 de junio de 1994, mediante las cuales el BCR
dej formalmente sin efecto las tasas mximas de inters activas y pasivas para el
sistema financiero, y ratific que las tasas de inters convencional compensatorio
para operaciones activas y pasivas, as como la tasa de inters moratorio, son
determinadas por la libre competencia. Estas circulares han sido sustituidas por las
circulares 024 y 025-96-EF/90, vigentes a partir del 1 de agosto de 1996, las
mismas que mantienen exactamente lo prescrito para estos efectos por las
circulares 016 y 017-94-EF/90
38
.
Finalmente, con la Ley 26702, actual Ley General del Sistema Financiero y del
Sistema de Seguros, se repite la liberalizacin otorgada por el artculo 17 del
Decreto Legislativo 770 y contiene sustancialmente las mismas normas en lo
relacionado a las tasas de inters, precisando que las empresas del sistema
financiero
39
pueden sealar libremente las tasas de inters, comisiones y gastos
para sus operaciones activas y pasivas y servicios. Sin embargo, para el caso de la
fijacin de las tasas de inters debern observar los lmites que para el efecto

37
Decreto Ley 26123, vigente a partir del 1 de enero de 1993.
38
Pese a que con las circulares 024 y 025-96-EF/90 se sustituyen las circulares 016 y 017-94-EF/90, slo se
modificaron las tasas de inters legal, quedando igual lo relacionado con las tasas de inters convencional
compensatorio y moratorio para el sistema financiero.
39
El Sistema Financiero comprende el conjunto de las empresas debidamente autorizadas que operan en la
intermediacin financiera, incluyendo a las subsidiarias que requieran de autorizacin de la Superintendencia
de Banca y Seguros para constituirse.
16
seale el Banco Central, excepcionalmente, con arreglo a lo previsto en su Ley
Orgnica. La disposicin contenida en el primer prrafo del artculo 1243 del Cdigo
civil no alcanza a la actividad de intermediacin financiera (artculo 9 de la Ley
26702).
(c) Inters convencional para las operaciones realizadas por personas ajenas
al sistema financiero
Con fecha 15 de marzo de 1991, el Banco Central de Reserva public un aviso en el
Diario Oficial El Peruano, el mismo que se encuentra vigente desde el 1 de abril de
1991 hasta la actualidad y que seala cules son las tasas de inters
convencionales vigentes, tanto compensatorias como moratorias, para las
operaciones que realizan las personas ajenas al sistema financiero.
Sobre la forma en que se fijaron las tasas de inters, por muchos aos el Banco
Central seal tasas de inters convencional y legal
40
en trminos porcentuales,
pero posteriormente a ello, en abril de 1991, determin fijar tasas referenciales,
como la TAMN, la TAMEX, la TIPMN o la TIPMEX.
41
A pesar de no encontrarnos de acuerdo con la existencia de una regulacin tan
rgida de tasas convencionales de inters mximas
42
, debemos admitir que de
cualquier forma este sistema de tasas referenciales resulta mejor que fijar tasas
porcentuales arbitrarias, pues las tasas referenciales son tasas promedio que varan
a diario, siendo la referencia para las tasas mximas (para las personas ajenas al
sistema financiero) el promedio ponderado de las tasas activas cobradas por los
Bancos y financieras. Por tanto, se encuentran ms cerca de la realidad.
43

40
Aunque ms adelante se tratar el Inters Legal, es pertinente precisar que ste tuvo una evolucin similar
al convencional en este aspecto.
41
Siglas:
TIM: Tasa de Inters Moratorio.
TIC: Tasa de Inters Compensatorio.
TAMN: Tasa Activa de Mercado promedio ponderado en moneda nacional de las tasas activas
cobradas por Bancos y Financieras.
TAMEX: Tasa Activa de Mercado promedio ponderado en moneda extranjera de las tasas activas
cobradas por Bancos y Financieras.
TIPMN: Tasa promedio ponderado de las tasas pagadas sobre los depsitos en moneda nacional,
includos aquellos a la vista por los bancos y financieras.
TIPMEX: Tasa promedio ponderado de las tasas pagadas sobre los depsitos en moneda extranjera,
incluidos aquellos a la vista por los bancos y financieras.
42
En un trabajo anterior hemos sealado nuestra posicin contraria a la fijacin de tasas mximas. Cfr.
JIMENEZ VARGAS-MACHUCA, Roxana. El Pago de Intereses. En: De Iure, Revista editada por alumnos
de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad de Lima. Lima, Ao II, N 2, noviembre de
2000.
43
En el anlisis de la regulacin de la usura en nuestro pas (punto 7 -ltimo punto- del presente trabajo
explicamos el porqu de nuestra discrepancia con la fijacin de tasas mximas de inters convencional, as
como la inconveniencia de mantener un sistema mixto. No obstante, nuestra posicin no es individualista a
ultranza.
17
En lo que respecta a la capitalizacin de los intereses, en un primer momento, el
BCR seal tasas nominales (tasas de inters que no incluyen la capitalizacin);
posteriormente, a partir de los aos 1985 y 1986, para adeudos en moneda
nacional y extranjera respectivamente, el Instituto Emisor fij tasas de inters
efectivas, que por ser compuestas incluyen la capitalizacin, al confundir el
inters con el capital, formando un nuevo capital que a su vez va a producir nuevos
intereses.
Finalmente, en lo concerniente a las tasas de inters mximas para las personas
Ajenas al Sistema Financiero, es pertinente sealar que actualmente existe un
divorcio entre las tasas que fija el BCR y las tasas que efectivamente se pacta y se
cobra en este mercado. La tasa mxima para deudas en moneda nacional es la
TAMN; sin embargo, lo que en la prctica se cobra en este mercado en el mejor de
los casos la duplica, pudiendo llegar a cuadriplicarla.
Las razones de esto saltan a la vista. En una economa de libre mercado, los
precios de los bienes (salvo los que constituyen servicios pblicos que no se hayan
privatizadado), son regulados por el propio mercado, no siendo congruente en este
modelo econmico que se fijen precios mediante una norma legal, tal como viene
sucediendo con el precio del dinero (que es el inters), pues la reaccin a este tipo
de medidas controlistas es la aparicin del conocido y temido- mercado negro
del bien cuyo precio se intenta controlar.
Vemos que hoy en da existe una sustancial desproporcin entre las tasas mximas
sealadas por el BCR para las operaciones realizadas por las Personas Ajenas al
Sistema Financiero y las tasas de inters que realmente se cobran en ese mercado
y que los sujetos demandantes del crdito estn dispuestos a pagar. Una de las
principales razones de este preocupante fenmeno es que Fuera del Sistema
Financiero los crditos otorgados tienen mayores riesgos de recuperacin que en el
Sistema Financiero, adems de la posicin privilegiada en que se encuentran los
oferentes del crdito, debido a que los sujetos ofertantes prcticamente no tienen
acceso al crdito del Sistema Financiero.
El riesgo es un factor que encarece cualquier bien. Sabemos que la aversin al
riesgo eleva los costos de transaccin enormemente, en cualquier tipo de
negociacin. Un inmueble sin una adecuada inscripcin en los registros pblicos
implicar un mayor riesgo para un comprador, quien exigir o el saneamiento de
los ttulos (lo que implicar un costo en trminos de tiempo y oportunidad) o una
reduccin del precio.
El riesgo tiene, pues, un precio, y su incidencia sobre l es directamente
proporcional. Lo mismo ocurre con los crditos. Mientras mayor es la posibilidad de
recuperacin, menor el riesgo y, por tanto, encarece menos, lo que se refleja en la
tasa de inters. Es por ello que hay Bancos (en funcin del grupo o sector al que
dirijan sus prstamos) que cobran tasas de inters bastante inferiores a las de
18
otras entidades financieras. Podemos imaginar el incremento de este factor en las
operaciones realizadas por personas ajenas al Sistema Financiero.
No podemos dejar de lado el hecho que el comn denominador de los agentes
ajenos al sistema financiero que de por s constituyen un universo bastante amplio
y heterogneo de prestatarios, es tener poco o ningn tipo de acceso al sistema
financiero, por su alto riesgo de recuperacin, y est compuesto bsicamente de
micro y pequeos empresarios, que se dedica a una amplia gama de actividades
econmicas, de un grupo del sector agrario que tiene requerimientos estacionales
de crdito, de personas de medios y bajos recursos.
As, es probable que resultara ms coherente liberalizar la tasa de inters para las
operaciones que se realizan fuera del sistema financiero, pues no tiene objeto que
el BCR siga estableciendo tasas mximas de inters que se encuentran muy
alejadas de la realidad econmica del pas.
Ms an, el artculo 51 de la Ley Orgnica del Banco Central
44
, precepta que El
Banco Central establece de conformidad con el Cdigo civil, las tasas de inters
mximas compensatorias para las operaciones ajenas al sistema financiero ... las
mencionadas tasas deben guardar relacin con las tasas de inters
prevalecientes en las entidades del sistema financiero. Es claro que se exige una
cierta armona y equilibrio entre las tasas para ambos tipos de operaciones, y en
modo alguno como se encuentran actualmente en los hechos.
El segundo prrafo del artculo 1243 del Cdigo civil (Cualquier exceso sobre la
tasa mxima da lugar a la devolucin o a la imputacin al capital, a voluntad del
deudor.) faculta al deudor a elegir entre dos opciones que restablezcan el
equilibrio entre las prestaciones, no constituyendo en realidad una severa limitacin
a la libre contratacin
45
entre las partes, pues no es causal de nulidad ni de
anulabilidad del acto jurdico. Ms aun, si el deudor est dispuesto -por su propia
voluntad y decisin- a pagar la tasa que el acreedor exija, no existe lmite ni tasa
mxima que limite su derecho a pagar tasas por encima de las mximas
permitidas. Aqu la autonoma de la voluntad funciona en forma absoluta.
Cuestin distinta resulta, empero, preguntarse la tasa mxima de inters que
puede exigir el acreedor en caso que el deudor no cumpla con la obligacin de
pago. Aqu el acreedor no podr exigirle al deudor una tasa mayor a la permitida
por ley, aunque dicha tasa haya sido pactada y formalizada mediante contrato
escrito y legalizado ante notario pblico. Ya lo hemos sealado: cualquier exceso

44
Decreto Ley 26123, vigente a partir del 1 de enero de 1993.
45
La autonoma privada est compuesta, como sabemos, por la libertad de contratar y la libertad contractual.
La primera supone la libertad de la persona para decidir si contrata o no, con quin, y sobre qu asunto. La
libertad contactual, por su parte, es la libertad de configuracin interna del contrato, es la posibilidad y el
derecho de negociar, es decir, de intervenir y participar en la determinacin del contenido del contrato. El
Artculo 1354 del Cdigo civil consagra este principio: Las partes pueden determinar libremente el
contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carcter imperativo.
19
cobrado sobre la tasa mxima permitida podr dar lugar a que el deudor solicite su
devolucin o sea imputada al capital principal.
En sntesis, el deudor tiene tres alternativas: pagar los intereses pactados, imputar
el exceso al capital, o solicitar la devolucin, y el contrato en ningn caso adolecer
de nulidad.
Por todo lo expresado, reiteramos que nuestra opinin es que en la actualidad la
prohibicin de pactar intereses carece de sentido, por cuanto en una economa de
mercado, dinmica -o que pretende serlo-, los prstamos de dinero (o mutuos) son
comunes, y los prestatarios frecuentemente emplean el dinero en operaciones
comerciales que les reportan ganancias. En estos casos, se justifica que paguen por
el uso del capital ajeno, cuyo dueo no va a utilizar en tanto se encuentre en poder
del deudor.
(d) El inters legal
El artculo 1244 del Cdigo civil de 1984 mantiene el criterio de la Ley 23413
46
,
sealando que: La tasa de inters legal es fijada por el Banco Central de Reserva del
Per.
En este sentido, y en aplicacin del mandato otorgado al Instituto Emisor, ste ha
venido fijando la tasa de inters legal, la misma que se aplica tanto para el Sistema
Financiero como para los agentes Ajenos al Sistema Financiero, habiendo adoptando
diferentes polticas a lo largo del tiempo transcurrido desde que se le facult la
fijacin de las tasas de inters legal:
Cabe mencionar que cuando las partes han convenido en el el pago de intereses pero
no han acordado la tasa, el deudor abona el inters legal (artculo 1245 del Cdigo
civil). En caso de haberse pactado intereses compensatorios, pero sin haber fijado su
tasa, se aplica el inters legal fijado por el BCR; si no se han pactado intereses
moratorios, se aplican los intereses compensatorios pactados o, en su defecto, el
inters legal.
De esto se infiere que cuando las partes han establecido el pago de intereses
compensatorios y moratorios, pueden fijar sus tasas hasta el lmite establecido por el

46
Antecedentes normativos:
Artculo 1821 del Cdigo civil de 1852: el inters legal es el de 6% al ao.
Artculo 1314 del Cdigo civil de 1936: El inters del dinero para los casos en que no haya
convenio expreso, es de 5% al ao.
Este ltimo numeral fue modificado por la Ley 23413, quedando redactado de la siguiente manera: El inters
legal del dinero para los casos en que no haya convenio expreso ser fijado peridicamente por el Banco
Central de Reserva del Per. Mediante esta Ley del 1 de junio de 1982 se facult por primera vez al Banco
Central a fijar la tasa de inters legal, facultad que ejerce actualmente en virtud de ese mandato, que fue
ratificado con el artculo 1244 del Cdigo civil vigente. Con esto se super el problema del desfase entre la
norma y la realidad.
20
BCR. En el caso del inters compensatorio, si se ha convenido su pago, pero no su
tasa, la ley prescribe que sta es igual a la tasa del inters legal. No hay derecho a
cobrar inters compensatorio alguno si las partes no han convenido que ste se
devengar. El inters moratorio se devenga, en cambio, sin necesidad de pacto
expreso, y la tasa puede ser la que las partes acordaron, o (si no hubo pacto al
respecto) la tasa del inters legal.
Si no se hubiesen pactado intereses moratorios, el Cdigo civil abre dos posibilidades
para determinar la tasa aplicable:
Artculo 1324: "Las obligaciones de dar sumas de dinero devengan el inters
legal que fija el Banco Central de Reserva del Per, desde el da en que el
deudor incurra en mora, sin necesidad de que el acreedor pruebe haber sufrido
dao alguno. Si antes de la mora se deban intereses mayores, ellos
continuarn devengndose despus del da de la mora, con la calidad de
intereses moratorios. (...) Es decir, la salvedad la constituye el caso de que el
inters compensatorio convencional fuese mayor al inters legal.
Cuando se tratase de obligaciones de otra naturaleza, se aplicar el artculo
1246 del Cdigo civil: Si no se ha convenido el inters moratorio, el deudor
slo est obligado a pagar por causa de mora el inters compensatorio pactado
y, en su defecto, el inters legal.
A partir del 2 de julio de 1982 se fij una tasa de inters legal especfica
47
nominal,
expresada en trminos anuales. Luego, a partir del 26 de agosto de 1985 estableci
una tasa de inters legal especfica, efectiva, anual. Posteriormente, a partir del 1 de
diciembre de 1988, fij una tasa de inters especfica, efectiva, expresada en
trminos mensuales. Luego, desde el 16 de septiembre de 1992 fij una tasa de
inters legal referencial.
Actualmente, sobre el rgimen aplicable a la tasa de inters legal, existe un trato
diferenciado, dependiendo del origen de la obligacin. En general, como los intereses
legales son fijados por el BCR, de acuerdo a lo establecido por el artculo 1244 del
Cdigo civil, stos son efectivos
48
, pero si el adeudo es de carcter laboral, de
acuerdo a lo sealado por el D.L. 25920, vigente a partir de diciembre de 1992, el
inters es nominal.

47
La tasa de inters es especfica o fija cuando sobre el capital o crdito otorgado debe aplicarse un porcentaje
preestablecido.
48
De acuerdo al artculo 1325 del Cdigo civil de 1936 hasta el 1 de julio de 1982, la tasa de inters legal
tanto para deudas en moneda nacional como extranjera fue 5% anual nominal, y se expresaba en trminos
anuales. Posteriormente, con la Ley 23413 del 1 de julio de 1982, se modific el mencionado artculo 1325,
facultndose al BCR a fijar la tasa de inters legal. Por lo que a partir del 2 de julio de 1982 y hasta el 25 de
agosto de 1985, el BCR fij tasas nominales para las deudas en moneda nacional, y hasta el 15 de febrero de
1986 tambin fueron nominales para las deudas en moneda extranjera. A partir del 26 de agosto de 1985 y del
16 de febrero de 1986, el BCR fij tasas de inters efectivas para las deudas en moneda nacional y extranjera,
respectivamente.
21
Esta discriminacin en la forma de tratar al inters legal determina un pago
diferenciado para ambas obligaciones, resultando inequitativas y perjudicando a las
acreencias laborales, que son precisamente las que de acuerdo al artculo 24 de la
Constitucin gozan de preferencia frente a cualquier otra obligacin de cargo del
empleador. Vemos entonces que este dispositivo es inconstitucional.
6. Anatocismo o capitalizacin de intereses
El artculo 1249 del Cdigo civil establece que: No se puede pactar la capitalizacin de
intereses al momento de contraerse la obligacin, salvo que se trate de cuentas
mercantiles, bancarias o similares.
La capitalizacin de intereses, denominada anatocismo, no es otra cosa que la
generacin de inters sobre inters
49
. La confusin del inters con el capital se
denomina anatocismo debido a que el inters va a generar a su vez intereses.
De esta manera, los intereses ya vencidos se agregan al capital y producen a su vez
nuevos intereses, los cuales toman a su vez la posicin jurdica de capital. La expresin
anatocismo deriva del griego anatokismo, ana o repeticin y tokos o cosa producida o
inters.
Los intereses constituyen una obligacin accesoria respecto del capital debido, por lo
que no pueden devengarse en tanto ste haya sido pagado.
Existen dos formas de anatocismo: conjunto y separado.
a) Anatocismo conjunto. El inters se suma al capital convirtindose en un nuevo
capital que a su vez devengar nuevos intereses.
b) Anatocismo separado. Implica la formacin de un capital (paralelo al capital
original; no se confunde con ste) con los intereses devengados para hacerlos
producir nuevos intereses.
Sobre la prohibicin contenida en el artculo 1249 del Cdigo civil de capitalizar
intereses, hay quienes sealan que el BCR no se encuentra facultado para fijar una
tasa de inters efectiva, que importa la capitalizacin. Asimismo, tambin estn los
que defienden la tesis contraria, en el sentido que el BCR s tiene potestad para fijar la
tasa de inters que considere conveniente, y que el Cdigo civil no puede limitar la
facultad otorgada al Banco por su Ley Orgnica. Una tercera posicin indica que la
prohibicin contenida en el artculo 1249 del Cdigo civil se circunscribe a la esfera
contractual, y no entra en contraposicin con la potestad que tiene el Banco de
Reserva de ejercer un acto administrativo, ya que se le ha encomendado fijar las tasas

49
Anatocismo es el hecho de que los intereses vencidos y no pagados se agreguen al capital con el objeto de
que generen a su vez nuevos intereses. CARDENAS QUIRS, Carlos. Citado por HARO SEIJAS, Jos
Juan. La mora y el pago de intereses. Seleccin de Textos para el curso de Contratos Tpicos 1. Pontificia
Universidad Catlica de Per, Lima, 1998.
22
de inters convencional y legal para que stas retribuyan el costo de oportunidad del
dinero
50
.
La prohibicin de capitalizar intereses no constituye una prohibicin en s pues la
norma ha precisado el caso en el que se prohbe la capitalizacin, esto es, al momento
de contraer la obligacin, con las excepciones que la misma norma establece (cuentas
mercantiles, bancarias o similares). No obstante, conforme al artculo 1250 del mismo
cuerpo legal, s es vlido el pacto de capitalizacin de intereses celebrado por escrito
luego de contrada la obligacin, siempre que medie no menos de un ao de atraso en
el pago de los intereses.
Aunque no se encuentra establecido expresamente por la norma aludida, se entiende
que nicamente pueden capitalizarse los intereses vencidos, no los que estn por
devengarse. Esta es una norma de orden pblico.
51
El BCR fija una tasa efectiva porque considera que sta es la que mejor retribuye o
indemniza al acreedor sin perjudicar al deudor, toda vez que slo refleja el real costo
de oportunidad del dinero. Adems cuando el Cdigo civil seala la facultad del BCR de
fijar las tasas de inters convencional y legal, no restringe ni limita la facultad de esta
institucin y tampoco seala si stas deben ser nominales o efectivas.
Cabe mencionar que el Cdigo civil argentino actualmente ya admite el anatocismo
52
,
cuya autorizacin vena siendo reclamada en trminos diametralmente diversos de los
que orientaron la solucin negativa clsica, pues modernamente se entiende que la
prohibicin de capitalizar intereses es una regla inmoral,
53
ya que induce un
comportamiento social disvalioso.
Por ltimo, en lo relacionado a quines afecta legalmente el artculo 1249 del Cdigo
civil peruano, existen en la doctrina dos posiciones contrarias: la primera, que seala
que este artculo no es de aplicacin para el Sistema Financiero, y la segunda, que
precisa que s es de aplicacin para el Sistema Financiero.
Seala este artculo que No se puede pactar la capitalizacin de intereses al momento
de contraerse la obligacin, salvo que se trate de cuentas mercantiles, bancarias o
similares.

50
ROBLES DE AREVALO, Carmen del Pilar. Ob. Cit., pp. 7-8.
51
HARO SEIJAS, Jos Juan. Ob. Cit.
52
La ley 23.928 modific el artculo 623, el mismo que hoy dispone: "No se deben intereses de los intereses,
sino por convencin expresa que autorice su acumulacin al capital con la periodicidad que acuerden las
partes; o cuando liquidada la deuda judicialmente con los intereses, el juez mandase pagar la suma que
resultare y el deudor fuese moroso en hacerlo. Sern vlidos los acuerdos de capitalizacin de intereses que se
basen en la evolucin peridica de la tasa de inters de plaza."
53
ALTERINI, Atilio Anbal y LPEZ CABANA, Roberto. Temas de Responsabilidad Civil. Buenos Aires,
Ediciones Ciudad Argentina y Departamento de Publicaciones de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales
de la Universidad de Buenos Aires (co-edicin), 1995, pp. 150-151.
23
De la propia lectura de la norma se desprende y confirma que es de aplicacin tanto al
Sistema Financiero como a las Personas Ajenas a este Sistema, pues permite el pacto
de capitalizacin en los casos sealados anteriormente.
Por la naturaleza misma de la cuenta corriente se produce la confusin entre el capital
y los intereses, pues es imposible imaginar que se puedan llevar por separado los
abonos y los cargos a la cuenta; es justamente por ello que el contrato de cuenta
corriente contiene vlida y necesariamente una convencin tcita de capitalizacin.
7. La usura en el Per
Desde el momento en que rigen dos sistemas dentro de nuestro ordenamiento: la
liberalizacin de las tasas de inters para un sector (sistema financiero), y la sujecin a
un rgimen en el que se aplican tasas mximas de inters (fuera del sistema
financiero), cabe analizar el tema de la usura.
La usura en nuestro sistema se encuentra regulada como un delito, penalizada con
pena privativa de la libertad.
Hay sistemas (Chile, Brasil, Costa Rica, Puerto Rico, Espaa, Italia, Suiza, Polonia) que
establecen una tasa legal de inters, que se aplica en caso de defecto de convencin
de partes, previendo sanciones de incurrirse en usura.
El artculo 214 del Cdigo Penal Peruano seala que: El que, con el fin de obtener una
ventaja patrimonial, para s o para otro, en la concesin de un crdito o en su
otorgamiento, renovacin, descuento o prrroga del plazo de pago, obliga o hace
prometer pagar un inters superior al lmite fijado por ley, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos y con veinte a treinta
das-multa. Si el agraviado es persona incapaz o se halla en estado de necesidad, la
pena privativa de libertad ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos.
La usura se define entonces como aquella situacin por la que una persona, con el fin
de obtener una ventaja patrimonial, obliga o hace prometer a otra pagar un inters
superior a las tasas mximas de inters permitidas. Vemos que la norma no seala -y
por tanto, no exige- supuestos que indiquen la forma de obligar a otro a pagar los
intereses o a hacerlo prometer el pago de tales intereses, por lo que tal forzamiento
puede ser bajo fuerza fsica, violencia, amenaza, o simplemente testarudez en la
negativa a otorgar el crdito o prrroga, renovacin, descuento o concesin de l a una
tasa de inters igual o inferior a la mxima establecida por la ley. Inclusive puede
hasta darse un desconocimiento o ignorancia (en una o en ambas partes) de la
existencia de tasas mximas.
En otras palabras, el contratante que acepta pagar dicha tasa de inters puede haberlo
hecho con pleno conocimiento y en ejercicio de su autonoma privada. En la prctica,
esto es usualmente de esta manera. Casi siempre hay en el delito de usura el expreso
consentimiento de la vctima al pacto de los intereses desproporcionados.
24
Por lo general, cuando una persona acude a un prestamista, es porque no tiene acceso
al sistema financiero, ya sea por falta de recursos o requisitos
54
o por falta de tiempo
para esperar a que su crdito sea aprobado. Los Bancos evalan el riesgo de cada
operacin y se asignan un valor. Por eso es que si no obtienen los estndares de
seguridad que exigen, deniegan el crdito, ya que a menor garanta, mayor riesgo, y el
riesgo tiene un costo demasiado alto, que el sistema financiero y bancario no est
dispuesto a asumir.
Este costo del riesgo, empero, s tiene un sector dispuesto a asumirlo. Se trata de los
prestamistas particulares. Ellos trabajan bajo reglas distintas, siendo sus sistemas de
cobranza poco ortodoxos en muchos casos, por decir lo menos. Algunos se dedican a
este rubro como medio de vida, y otros no. Otros pueden ser simplemente amistades o
familiares del prestatario que necesita liquidez para cubrir alguna deuda, para
solventar alguna emergencia o para realizar alguna inversin.
Siendo el delito de usura instantneo, pues se consuma al dar o prometer al usurero
ventajas desproporcionadas (en relacin a las tasas mximas de inters), no
constituye un delito permanente, sino instantneo con efectos permanentes. Es decir,
basta que el prestatario prometa pagar los intereses por encima de las tasas mximas
permitidas por la ley, para que se configure y consuma el delito de usura, con todas
sus consecuencias.
Segn la Real Academia Espaola, usura es: "Inters que se lleva por el dinero o el
gnero en el contrato de mutuo o prstamo. 2. Este mismo contrato. 3. Inters
excesivo en un prstamo. 4. Ganancia, fruto, utilidad o aumento que se saca de una
cosa, especialmente cuando es excesivo."
55
La definicin de la Real Academia es algo ambigua. Define usura en un caso como el
mero inters en un prstamo. Luego lo califica como excesivo, pero en otra definicin.
Finalmente, asigna tal denominacin a la ganancia, fruto, utilidad o aumento que se
obtiene de un bien, especi al mente cuando es excesi vo. El tmino "especialmente"
implica que no siempre, sino "ms aun" (cual agravante) cuando se da este supuesto,
pero en todo caso, usura es la ganancia, fruto, utilidad o aumento que se extrae de
algo. Nos preguntamos entonces qu comercio o industria escapa a la usura, bajo este
concepto, en un sistema econmico de mercado. Volvemos entonces a lo expresado al
inicio de este trabajo, al sealar que el lucro tiene -y siempre ha tenido, a lo largo de
la historia- una estela satnica.
Conceptos como el mantenido por la Academia, unidos a la configuracin de la usura
como delito, son francamente incompatibles con una economa de mercado.
Repetimos, no estamos hablando de vicios de la voluntad, como error, violencia, etc.,

54
Los Bancos y Financieras exigen tantas garantas y pruebas de solvencia para otorgar el prstamo, que en
realidad las personas que lo solicitan tienen que demostrar que no lo necesitan. Los dems estn fuera del
sistema.
55
REAL ACADEMIA ESPAOLA. Ob. Cit., Tomo II, p. 2052.
25
sino del caso en que una persona, en total capacidad de ejercicio, y en absoluta
disposicin y uso de su autonoma de la voluntad, acuerde con otra un prstamo,
aceptando pagar como precio una tasa determinada de inters, que puede ser "cara",
como cualquier otro bien.
Entonces, quien acept voluntariamente una tasa de inters que exceda a la tasa
mxima permitida por la ley, y se encuentra dicha transaccin fuera del mbito del
sistema bancario o financiero, puede optar por pagar dicha tasa, por solicitar la
devolucin del exceso, imputar el pago excesivo a las cuotas posteriores de capital, y
adems por denunciar penalmente a su acreedor por usura.
Ahora bien, consideremos que actualmente para el Sistema Financiero no se puede
configurar el delito de usura, debido justamente a que para sus operaciones no existen
tasas mximas. La excepcin puede configurarla el supuesto de que el BCR haga uso
de la potestad que tiene de fijar para casos excepcionales tasas mximas, en cuyo
caso, si el Banco o Financiera excediesen de dichas tasas, incurriran en el delito de
usura. Pero stas constituyen excepciones.
Imaginemos por un instante el supuesto en que Juan Prez acuda a un Banco a
solicitar un prstamo, y que decida no aceptar las condiciones del Banco, pues le
resulta casi imposible reunirlas: dos fianzas, hipoteca, emisin de letras de cambio en
blanco, constancia de percepcin de ingresos muy elevados, amn de la alta tasa de
inters. Va a todos los Bancos y el resultado es el mismo. Entonces se le presenta la
posibilidad de obtener el mismo prstamo de un sujeto ajeno al sistema bancario y
financiero, a una tasa de inters similar, pero sin mayores condiciones que un bien en
prenda (su automvil). Acepta tales condiciones, por ser no slo ms ventajosas, sino
las ms ventaj osas que pudo conseguir. No obstante, la tasa que este sujeto le
cobra es superior a la tasa mxima fijada por ley, por lo que en cualquier momento
Juan Prez tiene expedita la accin penal por usura, adems de que si as lo desea,
puede reducir sus pagos hasta ponerlos al nivel de las tasas de ley.
Qu se consigue entonces con este sistema mixto? Que quienes prestan dinero y se
encuentran fuera del sistema financiero, consideren un riesgo ms, mucho ms
elevado que el natural proveniente de la inflacin o de una "cartera pesada". Ello
encarece los crditos hasta lmites demenciales en muchos casos, y ciertamente crea
mercados negros de prestamistas, con todas las consecuencias ilcitas que ello implica.
Por todo lo expresado, la usura es un instituto de no fcil comprensin ni asimilacin.
Por un lado, se la proscribe o limita cada vez ms de los ordenamientos jurdicos,
particularmente por la doctrina jurdica. Se la trata como a una intrusa que interfiere
con la autonoma de la voluntad y constrie la contratacin.
Vemos que los presupuestos que configuran la usura son los siguientes:
1. Situacin de desigualdad entre las partes contratantes.
2. Superioridad de fuerzas en quien impone la tasa de inters.
3. Estado de necesidad de la parte perjudicada agrava la situacin.
26
4. Incapacidad de la persona agraviada es tambin factor agravante.
5. Finalidad es obtener un beneficio a costa de otro.
No obstante, como ya hemos expresado, quienes as contrataron lo hicieron en
ejercicio absoluto de su autonoma privada y, particularmente, de su libertad
contractual. No fueron violentados ni obligados a contratar bajo estas circunstancias.
Aunque hay quienes sostienen que quien acepta contratar bajo estas condiciones se
encuentra en estado de necesidad, y que muy probablemente carece de los requisitos
que las entidades financieras exigen para otorgar el prstamo, siendo estas
circunstancias aprovechadas por los usureros.
Esta institucin se asemeja considerablemente a la lesin. Como sabemos, los
presupuestos para que se configure la lesin
56
son de dos tipos, a saber, objetivo y
subjetivo:
a) Elemento objetivo.- Es la desproporcin entre las prestaciones al momento de
celebrarse el contrato. El elemento objetivo consiste en la determinacin del
legislador de lo que considera desproporcin: las dos quintas partes.
b) Elementos subjetivos.- Consistentes en:
- El estado de necesidad apremiante de una de las partes.
- El aprovechamiento por uno del mencionado estado de necesidad del otro.
El factor objetivo de la lesin se puede asimilar a la tasa mxima fijada por la ley. En
nuestra legislacin los elementos subjetivos en el caso de usura pueden existir o no,
pero en caso existiesen, constituyen factores agravantes. La diferencia con la lesin
radica entonces en que la usura se configura sin necesidad de probar la situacin de
estado de necesidad de ninguna de las partes ni menos el aprovechamiento (ni
siquiera el conocimiento) de dicho estado de necesidad.
Hay legislaciones que incluyen el factor subjetivo en la calificacin del delito de usura,
como por ejemplo, Argentina. "Hay usura cuando el acreedor obtiene del deudor que
acepte pagar intereses excesivos, en circunstancias en que promedia el vicio de lesin.
En tal situacin el acreedor obtiene el consentimiento del deudor mediante la
explotacin de su necesidad, ligereza o inexperiencia, en los trminos del artculo 954
del Cdigo Civil. Va de suyo que para establecer si ha existido esa situacin de
subordinacin por parte del deudor, son relevantes sus circunstancias socio-
econmico-culturales."
57
Consideramos que nuestra legislacin, de mantener a la usura como delito, debera
abarcar los elementos subjetivos de la lesin, vale decir, el estado de necesidad y el
aprovechamiento de ste, adems de flexibilizar a trminos razonables los montos
objetivos sobre los cuales se configura el delito. De esta forma, se flexibilizara el

56
Regulada en el artculo 1447 y ss. del Cdigo civil.
57
ALTERINI, Atilio Anbal, AMEAL, Oscar Jos y LPEZ CABANA, Roberto M. Derecho de
Obligaciones. Ob. Cit., p. 473.
27
sistema de tasas mximas, que en muchos casos resulta arbitrario y hasta
contraproducente.
La autonoma de la voluntad, que conlleva la libertad de contratar y la libertad de
configuracin interna del contrato ha sido a menudo cuestionada en los tiempos
modernos debido a dos factores que han intervenido a causar lo que muchos autores,
como Marco Aurelio Risola y Georges Ripert) han denominado la "crisis del
contrato"
58
. Estos factores son la intervencin estatal y la contratacin masiva.
En esta ptica, la regulacin de las tasas mximas de inters convencional es una clara
y directa intervencin estatal sobre la autonoma privada. Sobre el tema, Manuel de la
Puente seala que esta intervencin no ocasiona crisis del contrato, pues no vara la
esencia del contrato. "Lo que ha cambiado es el marco dentro del cual el contrato
produce su efecto. Ya no es el marco ancho del siglo XIX, lleno de libertad y de
confianza en la aptitud del hombre para crear relaciones necesariamente justas, sino el
estrecho del siglo XX, que constat la realidad de la desigualdad econmica de los
contratantes y la importancia determinante de los principios socio-econmicos."
59
La
llamada crisis del contrato es entendida, pues, como una mutacin importante en su
desarrollo, y no como una decadencia o verdadera crisis.
60
Este tipo de consideraciones ha llevado a mantener figuras tales como la lesin, a fin
de conservar el equilibrio entre las partes y evitar el abuso. No obstante, regular la
usura tanto civil como penal simplemente por medio de factores objetivos de tasas y
montos nos resulta, como ya hemos manifestado, excesivo.
Ciertamente requerimos conservar la potestad de las partes de contratar en los
trminos que ellas consideren ms adecuados segn sus intereses, pues imaginemos
que Juan Prez no puede acceder al crdito bancario, y al mismo tiempo las personas
fuera del sistema financiero decidan no conceder el crdito por considerar no
conveniente -por su riesgo, por ejemplo- la tasa de inters mxima, entonces Juan
Prez no podra solucionar su problema, con lo cual la necesidad no sera cubierta.
Las restricciones a los contratos deben ser ms razonables; considerar ms los
factores subjetivos y flexibilizar los de ndole objetivo, a fin de lograr lo que la sociedad
-y, por tanto, el sistema jurdico- persigue: justicia y seguridad jurdica.

58
Otros la han calificado de "decadencia del contrato" (Nstor De Buen Lozano); e incluso hay quienes han
llegado a afirmar que se trata de la "muerte del contrato" (Grant Gilmore).
59
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Lima, Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, 1993, Tomo I, p. 309.
60
Cfr. SOTO COAGUILA, Carlos. La contratacin masiva y la crisis del contrato. Lima, Gaceta Jurdica,
Tomo 70-B, setiembre de 1999, p. 38.
Jimenez Vargas Machuca Roxana
" Intereses, tasas, anatocismo y usura

Intereses, Tasas, Anatocismo y Usura

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Roxana Jimnez Vargas-Machuca

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