SECCIN 1.

- T R A B A J O S J U R DIe O S
JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA
CONFERENCIA DEL DR. JOSE J. GOMEZ
En desarrollo del programa elaborado para celebrar el nata-
licio del Libertador, se efectu en el Paraninfo de la Universidad.
una extraordinaria conferencia del ilustre y conocido magistrado y
doctrinante Doctor Jos J. Gmez, quien fue invitado especialmen-
te por la Rectora y por el Centro de Estudios Jurdicos.
La conferencia del doctor Gmez puede dividirse en dos par-
tes: en la primera el doctor Gmez diserta sobre la carrera de pro-
fesor universitario y sobre la carrera judicial y el ejercicio de la pro-
fesin de la abogaca. Dice que las carreras profesoral y judicial son
una necesidad inaplazable en la "Repblica para que la enseanza se
eleve y la judicatura se ennoblezca, abandonando todo afn partidis-
ta, para que el juez no sea ms que el juez, el encargado de la mi-
sin excelsa y delicada de impartir justicia entre los hombres. So-
bre el ejercicio de la abogaca propone la fundacin de colegios de
abogados que moralicen la profesin y piensa que "no habr gran
magistratura sin gran abogaca"; que el abogado es el servidor de
la justicia lo mismo que el juez y que su misin debe ser de paz
y de serenidad, evitar litigios injustos, colaborar con la judicatura.
En la segunda parte de su conferencia el doctor Jos J. Gmez
examina varias jurisprudencias de la Corte Suprema de Justicia ac-
tual, que nos permitimos extractar ms adelante. En primer lugar
habla de la importancia que tiene la doctrina en la aplicacin del
derecho positivo y a este respecto dice: "Para los que creemos que la
doctrina es fuente del derecho positivo y no aplicacin matemtica,
rigurosa y servil de los textos legales, las doctrinas renuevan las si-
tuaciones jurdicas, transforman el derecho, crean el derecho. Pa-
ra los que creen, como los exgetas, que la ley debe aplicarse de una
manera rigurosa y mecnica no hay para que hablar de lo otro. Re-
cordemos que esa pugna entre ,los exgetas y los cientficos naci en
Roma misma entre los Sabinianos y los Proculeyanos y que siempre
ha existido entre los legisladores y los intrpretes: Justiniano prohi-
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bi que se comentase su legislacin, Napolen tambin prohibi que
se comentara su cdigo y los profesores franceses llegaban a decir
simplemente: "Yo no vengo aqu a ensear derecho civil sino el c-
digo Napolen; el derecho est hecho".
No quiero entrar en pormenores acerca de los motivos que ha-
cen que la jurisprudencia sea una verdadera fuente del derecho po-
sitivo, esto nos llevara mucho tiempo y no hay lugar para ello. Me
permito leer simplemente al respecto unos apartes de una sentencia
de la Corte Suprema de Justicia tocante a esta materia. (Dice la
Corte:) Los Tribunales elaboran y unifican la doctrina; en sus orge-
nes la Casacin defendi la norma mirada como molde material in-
flexible porque se crey que la ley poda preverlo todo, lo presente
y lo futuro; la interpretacin fue funcin exclusiva del legislador
encargado de hacer las leyes; a los jueces no les era dado nterpre-
tar sino aplicar. Ms aquello no resisti el embate de los hechos, el
juzgador rompi los moldes, penetr en el espritu de la ley y a po-
co result interpretndola. Interpretar la leyes hacer la doctrina y
algo ms; erigida la doctrina, es fuente de derecho positivo. El de-
recho, dice el juez Norteamericano Stone, en obra reciente, slo
cumple adecuadamente su funcin cuando se ajusta a la forma de vi-
da de un pueblo; los cambios sociales hacen que el problema social
de la ciencia del derecho en el mundo moderno consiste en la nece-
sidad de conciliar necesidades hasta cierto punto contradictorias, de
modo que el derecho tenga continuidad en el pasado, se adapte al
presente y sea adaptable al futuro. Y otro juzgador renombrado a-
firma que no tiene inconveniente en sumarse a la opinin de quienes
consideran que la misin del juez no debe limitarse a una resolucin
limitativa de la obra creadora del derecho. Una secular experiencia
ha demostrado que existe la necesidad de algo ms que simples le-
yes; las situaciones nicas o nuevas que se producen no pueden te-
ner dispuesta de antemano la solucin adecuada. Si la legislacin
ha de ocupar el lugar de la accin creadora de los Tribunales ser
preciso que una comisin legislativa est siempre dispuesta detrs
de nosotros para intervenir en cada actuacin, a la manera de un
Supertribunal interpretativo de la ley.
La Corte de Colombia sobre todo de algunos aos a esta par-
te ha consagrado el sistema cientfico para interpretar la ley. De
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otra manera no podran explicarse las construcciones jurdicas ms
importantes que ha pronunciado en sus fallos, verbigracia, las teo-
ras del abuso del derecho, del fraude a la ley, sistematizadas aun
antes de ser consagradas en el artculo 21 de la ley de tierras; sus
construcciones sobre la ley 28 de 1932, cuyo laconismo exagerado a-
penas nos dio normas directivas de los problemas; la responsabili-
dad sin culpa en cierto tipo de relaciones de vecindad; la capacidad
plena de las personas jurdicas, cuando el artculo 1504 del c. c. di-
ce que son incapaces relativamente; la prevalencia de la posesin
material sobre la posesin inscrita primero, y despus la eliminacin
completa, en sentencia de abril del ao pasado, de la posesin inscri-
ta como institucin posesoria en la legislacin colombiana; las ad-
mrables construcciones acerca de los antiguos problemas de respon-
sabilidad extracontractual, sobre navegacin area etc , etc. Sino
fuese por el criterio cientfico que hace de la ley solamente un ins-
trumento de los varios que concurren en la tarea de interpretacin,
no se habra podido hacer nada absolutamente nada de eso. Es que
el legislador anda muy despacio y el legislador no falla, no juzga,
el legislador ve hacia el futuro, para el futuro; el juez mira hacia el
presente, ve los casos palpitantes, vivos, entonces es el juez el que
debe saber si el instrumento que ha recibido lo lleva a realizar la
justicia o a cometer la injusticia".
Despus de este prembulo pasa el doctor Gmez a examinar
algunas .sentencias de la. Corte Suprema:
Sentencia de 24 de julio de 1954que declara que las personas
Jurdicas son plenamente capaces, El artculo 1504 del c. c. dice que
las personas jurdicas son relativamente incapaces. La Corte Supre-
ma de Colombia, dice el doctor Gmez, sac la conclusin de que las
personas jurdicas no eran incapaces por medio de la doctrina. Es
interesante anotar a este respecto que ya el ilustre profesor de la
Facultad de Derecho de la Universidad de Antioquia Doctor Eudoro
Gonzlez Gmez haba sostenido, con muy buenas razones, desde
el ao de 1947, Revista Estudios de Derecho No. 26, agosto 1947 que
las personas jurdicas no eran incapaces y que el artculo 1504 del
e.e. estaba derogado por la Constitucin del 86 que es ley reforma-
toria de la legislacin existente y por la ley 57 de 1887.
Presupuestos procesales. "En materia 'procesal se haba vuelto
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un caos aquello de los presupuestos procesales. La Corte sobre una
ponencia del eminente magistrado doctor Barrera Parra declar que
el elemento llamado legitimatio ad causam es un elemento de la ac-
cin y no un elemento del proceso nicamente". ~
Sentencia de 31 de agosto de 1954. En ella se estudia el pro-
blema de las relaciones de vecindad con referencia a la responsa-
bilidad sin culpa, "como es el caso de una construccin en que a pe-
sar de los muchos cuidados que se pusieron para no causar dao al
edificio vecino, se causaron, pero se causaron no en aquel lmite que
es indispensable tolerar entre los hombres que viven en predios
contiguos. En estos casos se lleg a la conclusin de que no hay ne-
cesidad de comprobar la culpa, sino solamente el dao y la relacin
de causalidad entre el dao y la obra en construccin" .
Sentencia de 28 de septiembre de 1955. "El mismo da en que
la Convencin de navegacin area reunida en La Haya aprobaba la
tesis de que el transportador areo se defiende de responsabilidad
probando ausencia de culpa, nuestra Corte Suprema consagraba la
misma tesis. Ya la haba consagrado, pero esta nueva Corte hizo un
estudio revaluador de diferentes importantsimos fallos anteriores
y refrend la teora. De manera que el transportador areo se libe-
ra de responsabilidad probando que ha cumplido la obligacin gen-
rica de diligencia y cuidado para evitar los accidentes". Ms ade-
lante tambin afirma la Corte que los estudios llevados a cabo por
las Compaas de navegacin area con relacin a las causas de un
accidente determinado deben tomarse como la expresin tcnica de
la verdad, mientras los presuntos demandantes no prueben lo con-
trario.
Sobre esta ltima sentencia nos permitimos anotar dos cosas>:
a) Comparndola con la anterior nos preguntamos porqu al cons-
tructor de un edificio, en ciertos casos, lo agobian con una responsa-
bilidad sin culpa, mientras que al transportador areo, cuya actua-
cin en el mundo es ms peligrosa, le permiten exonerarse de respon-
sabilidad probando que aport todo el cuidado y diligencia para pre-
venir el accidente?, y b) La presunta vctima del accidente areo o
sus herederos estarn en capacidad de destruir una prueba para cu-
ya realizacin se necesitan conocimientos tcnicos y sin duda grandes
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sumas de dinero? En esas condiciones el reclamo de las vctimas del
accidente areo no ser una mera ilusin?
Sentencia de mayo de 1954. Sobre una ponencia del doctor E-
chanda sobre cuestiones relacionadas con el Concordato, el cdigo
de derecho cannico y la ley civil colombiana. La referencia que ha-
ce la ley civil colombiana a los textos del derecho cannico es una
referencia formal y no recepticia. Los textos cannicos a que se re-
fiere la ley colombiana en ciertas materias conservan su vida pro-
pia y no se incorporan a la legislacin civil. La referencia formal o
no recepticia basta sin embargo para que se produzcan efectos tan
importantes como la casacin por infraccin de textos cannicos a
los cuales la ley colombiana se ha referido en algn punto. Como e-
jemplos de referencias formales o no recepticias que hace la ley co-
lombiana de textos cannicos pueden citarse las siguientes: todo lo
concerniente a la constitucin, organizacin y prueba de los entes
morales eclesisticos; la forma cannica del matrimonio entre cat-
licos que no hayan apostatado de su f, lo mismo que lo relativo a las
causas de nulidad del matrimonio catlico y divorcio entre los cn-
yuges. Anota el doctor Gmez que la Iglesia a su vez cononiza mu-
chas disposiciones civiles y entre otros ejemplos trae el de los efec-
tos civiles del matrimonio.
Sentencia de 7 de julio de 1954. Ponencia del Magistrado Jos
Hernndez Arbelez. "Consagra esa sentencia la doctrina de que
slo con fines morales puede el hijo natural ejercer la accin de in-
vestigacin de la paternidad no solamente contra el padre, sino tam-
bin contra los herederos del padre despus de muerto ste. Y aun
habiendo repudiado la herencia, puede intentar la accin por el solo
inters de esos imponderables morales tocantes a la familia". En
sentencia de hace muy pocos das la Corte reafirm aquella doctrina
relacionada con la filiacin natural segn la cual los hijos concebi-
dos antes de la ley 45 de 1936pueden echar mano de los medios y de
las pruebas que cre dicha ley.
A este propsito relata el doctor. Gmez los largos debates en
la Corte Suprema sobre la teora clsica de los derechos adquiridos
en relacin con la ley 45 de 1~36. Segn el doctor Gmez la teora
clsica de los derechos adquiridos est abandonada y suplantada ya
sea por la teora de Bonnecasse de las situaciones jurdicas concretas
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y abstractas, ya sea por la de Colin y Capitant de las consecuencias
pasadas y de las consecuencias futuras de las situaciones jurdicas,
ya sea por la de Roubier que distingue en las situaciones jurdicas
el momento de su constitucin, su desarrollo y el momento de su
extincin. "La Corte, dice, lleg a la conclusin de que los hijos na-
turales concebidos con anterioridad a la ley 45 de 1936 pueden ser-
virse de los medios, presunciones y pruebas establecidas en esa ley
para probar su filiacin natural. Y la Corte solamente pudo llegar
a esa conclusin abandonando la teora de los derechos adquiridos,
lo mismo que en Francia". Concluye el doctor Gmez opinando que
el estatuto de la ley 45 de 1936es preciso revisarlo, para hacerlo ms
equitativo. Opina el doctor Gmez que el establecimiento de la fi-
liacin natural no interesa en Colombia sino cuando el presunto pa-
dre natural muere y deja dinero; desde el punto de vista social y fa-
miliar no importa. De ah la "industria vergonzosa de los hijos na-
turales, en que han sido muy eficaces ciertos abogados de algunas
regiones del pas" .
Jurisprudencia sobre el artculo 1.020del e.e, que prohibe a-
signaciones testamentarias a ~stablecimienios, gremios y cofradas
que no son personas jurdicas, a menos que se haga la asignacin pa-
ra que se funde la persona jurdica. Caso: Haba un establecimiento
dedicado a la beneficencia, fundado por el testador. Este, en su tes-
tamento, no dijo nada acerca de que se fundara una persona jurdi-
ca, por el contrario dijo: "si las personas que me han acompaado
resuelven no seguir al frente de la obra, obra y bienes deben pasar
a una comunidad de religiosas". La Corte resolvi que aquello impli-
caba el germen de la fundacin de una persona jurdica; acept la
validez de la clusula y dijo que en seguida deba procederse a la
constitucin de la persona jurdica.
Jurisprudencia sobre el adulterio como causal de indignidad
para heredar.
Caso: Un matrimonio de colombianos, celebrado catlicamen-
te, se fue a vivir fuera del pas. En Pars, hubo sentencia de separa-
cin de cuerpos dictada por el Tribunal civil del Sena y sentencia de
divorcio quoad torum et cohabitationem dictada por la Curia ecle-
sistica de Pars. El motivo del divorcio fue el adulterio del marido,
probado en el juicio eclesistico de la Arquidicesis de Pars. Ds-
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cutida la herencia de la esposa fallecida entre el marido o sus cesio-
narios Y otras personas, la Corte sent los siguientes principios; 1)
La sentencia de separacin de cuerpos dictada por un tribunal ex-
tranjero en relacin con un matrimonio catlico de colombianos no
produce efectos en Colombia, porque el artculo 19 del Concordato
defiri esas causas a la autoridad de la Iglesia Catlica; 2) La sen-
tencia de divorcio pronunciada por un Tribunal eclesistico catli-
co en cualquier parte de la tierra produce efectos en Colombia sin
necesidad de exequatur, porque la Iglesia catlica es universal y per-
fecta y lo mismo vale una sentencia pronunciada por la Curia de
Medelln que una dictada por la Curia de Pars. (art. 19 del Con-
cordato); 3) El adulterio probado judicialmente en la sentencia dic-
tada por la Arquidicesis de Pars hace plena prueba en cualquier
otro juicio en que se pretenda alegarlo: El doctor Gmez dice: "Es-
te es un punto sumamente espinoso y que se debate mucho por los
procesalistas, pero parece que la opinin ms acertada sea la de ha-
cer de la cosa juzgada de da en da una cosa ms grande y ms am-
plia de modo que vaya cortando las situaciones jurdicas por com-
pleto y en todos los casos". 4) El adulterio de cualquiera de los en.
yuges probado en sentencia ejecutoriada es atentado grave contra el
honor del cnyuge inocente y por consiguiente es una causal de in-
dignidad para heredar al cnyuge inocente.
Jurisprudencia sobre el alcance de las facultades del gobierno
en estado de sitio. Se distinguen tres hiptesis: 1) Incogruencia cla-
ra entre la medida del Gobierno y el restablecimiento del orden p-
blico: se impone la inexequibilidad; 2) Congruencia clara entre la
medida del Gobierno y el restablecimiento del orden pblico: se de-
clara la exequibilidad; y 3) En casos de duda, la duda debe resolver-
se a favor del Gobierno es decir de la exequibilidad "porque esa si-
tuacin dudosa, en opinin de la Corte, debe dejarse a juicio del Go-
bierno que es el que est en la entraa de los hechos para saber cual
medida est o no en conexin con el restablecimiento del orden p-
blico" .
Sentencia de abril de 1955 posesin inscrita. En los tres pri-
llle;os proyectos del seor Bello no figur la posesin inscrita. Des-
pues el seor Bello conoci el cdigo austriaco en que se habla de la
posesin tabular que corresponde a nuestra posesin inscrita y se
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enamor de esa idea, que incluy en su cuarto proyecto combinndo-
la con los conceptos de posesin material. El seor Bello se propuso
con esto dos cosas: impulsar a los propietarios a que inscribieran sus
propiedades para organizar un buen catastro y lograr el ideal de que
algn da se confundieran propiedad, inscripcin y posesin. Pero
esa identificacin jams se logr. Por otra parte es imposible identifi-
car los trminos propiedad y posesin. La pugna entre los textos del
cdigo civil que se refieren a la posesin inscrita y los que se refieren
a la posesin material es abrupta, insalvable. Los primeros intrpre-
tes la defendieron, Fernando Vlez, no muy decididamente, el doc-
tor Rodriguez Pieres con apasionamiento; la jurisprudencia se o-
rient ms bien a favor de la posesin material como la nica y ver-
dadera posesin. Hasta que en la sentencia que se comenta o sea
la de abril de 1955se decide el punto drsticamente a favor de la po-
sesin material como la nica y verdadera posesin y se dice que los
artculos que en el cdigo civil hablan de posesin inscrita no tienen
alcance posesorio.
(Extract y coment brevemente: Lucrecio Jaramillo Vlez)
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