LA PENA EN COLOMBIA

El derecho es el conjunto de condiciones que permiten a la libertad de cada uno acomodarse a la libertad de todos. Immanuel Kant

1.1. DEFINICIN DE PENA La pena dentro del marco del delito en Colombia podra definirse desde varios aspectos. En primera medida, la pena es la herramienta que dispone el Estado para contrarrestar las conductas que constituyen delito; en segunda medida, se da como un castigo impuesto con observancia a la ley por los jueces o tribunales a los responsables de un delito o falta, con el propsito de limitar ciertos derechos de la persona cuando esta ha actuado en contra de los preceptos legales y sociales.

Respecto a lo anterior es importante resaltar que la nocin de pena contempla tres elementos fundamentales: el primero de ellos es la limitacin de los derechos personales de un sujeto declarado responsable jurdicamente de una conducta que lesiona o pone en peligro, sin justa causa, un bien jurdicamente tutelado y tipificado en la legislacin como delito; en segundo lugar, que dicha restriccin es impuesta nicamente por el Estado y por ltimo, la pena debe ser impuesta posterior a un proceso adelantado por el rgano jurisdiccional con fundamento en los preceptos Constitucionales y legales en pro de garantizar el principio de legalidad.

En este sentido, la pena desde el punto de vista doctrinal es considerada por Ulpiano, jurisconsulto romano, como una venganza frente al dao sufrido; para Orgaz como una sancin jurdica que se aplica a los delincuentes, ante la comisin o el intento de comisin de un delito; mientras que Beccaria, analiza la pena desde los orgenes de la sociedad en donde surge la necesidad de agruparse para satisfacer sus carencias y de esta manera crear leyes con el fin de

mantener la armona de la misma. De esta manera, se refiriere a la pena como un instrumento de intimidacin regido a todos los miembros de la sociedad con el nimo de que asuman un comportamiento y una conducta acorde a las leyes, infundado por el temor al castigo.

Para el Doctor Francisco Carraca, la pena se define desde tres sentidos: el primero de ellos es el sentido general, en donde la pena expresa cualquier dolor o cualquier mal que cause dolor; el segundo es el sentido especial, quien trata a la pena designndole un mal que implica el sufrimiento por el hecho cometido con dos elementos: dolo o imprudencia; y en sentido especialsimo, muestra la pena como el mal impuesto al reo por la autoridad como consecuencia de un delito.

El doctor Alfonso Reyes Echanda, doctrinante Colombiano, en su libro de derecho penal, considera que la pena es una supresin o coartacin de un derecho personal que el Estado impone por medio de su rama jurisdiccional a un sujeto imputable que ha sido declarado responsable del hecho punible1.

Para ampliar las anteriores definiciones el jurista Alemn Gnther Jakobs, especialista en Derecho Penal, define la pena como Una reaccin ante la infraccin de una norma. Mediante la reaccin siempre se pone de manifiesto que ha de observarse la norma. Y la reaccin demostrativa siempre tiene lugar a costa del responsable por haber infringido la norma (por acosta de se entiende en este contexto la perdida de cualquier bien). Se trata de un problema normativo: de la asignacin de un suceso perturbador a quien ha de soportar aquellos costos que son necesarios para eliminar la perturbacin.

Cabe sealar que la definicin de pena en la actualidad contempla varios elementos que juntos conforman una nocin amplia, precisando que la pena es una figura jurdica perteneciente al derecho penal, que limita ciertos derechos personales de un sujeto que ha sido declarado responsable jurdicamente por la
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REYES Echanda, Alfonso. Derecho penal. Bogot: Editorial Temis, 1996. P. 245.

actuacin dolosa o imprudente que lesiona o pone en peligro un bien jurdicamente tutelado. A partir de lo anterior, se debe aclarar que el Estado es quien tiene la potestad de imponer dicha pena mediante el rgano jurisdiccional y a travs de un proceso, en el cual se deben obedecer y respetar los preceptos constitucionales del debido proceso, la dignidad humana y el principio de legalidad.

En este momento es oportuno exponer que la concepcin de pena presenta unas caractersticas acordes con la Constitucionalizacin del derecho, entre las cuales podemos destacar que: la pena debe ser humana, personal e individual, en relacin con el ya mencionado principio de dignidad humana. La pena debe estar determinada en la ley, ser proporcional y razonable al tipo de conducta y delito cometido por el sujeto responsable. Asimismo, la pena debe ser irrevocable y debe presentarse de forma pblica, es decir, la sociedad tiene derecho a conocer mediante audiencia pblica la sentencia dictada por el juez o tribunal competente, en la mayora de los casos donde no exista reserva legal al respecto.

1.2 FUNCIN DE LA PENA

La evolucin de las sociedades, los cambios dogmticos y las diferentes formas de Estados han contribuido al progreso de las legislaciones penales en el mundo, otorgndole a la funcin de la pena un avance significativo a lo largo de las diferentes teoras desarrolladas por los juristas y filsofos destacados del derecho. Es prudente recalcar que en el periodo primitivo al carecer de un orden jurdico y de una poblacin organizada; donde los delitos cometidos eran considerados como acciones lesivas dirigidas a las personas en forma individual y el castigo a quienes ejercan tales acciones iban dirigidos a agredir su integridad personal, fsica y quebrantar su esfera privada, sin existir ningn tipo de limitacin u rgano alguno que ejerciera justicia, es decir, la justicia se ejerca por la propia mano de la persona lesionada, donde su nico objetivo era el de satisfacer su sed de venganza sin medir las consecuencias que estos podra atribuir; tal como lo exhibe

Enrico Ferri en su libro Principios del Derecho Criminal2 explicando que en este periodo la funcin de la pena consista nicamente en la venganza personal y defensiva contra el agresor, con la finalidad que en el futuro este u otro no realizara hechos similares a personas diferentes.

En el periodo posterior, la intervencin de la religin quien tom dominio absoluto sobre todas y cada una de las acciones que se desarrollaban en sociedad, logr regular los parmetros y conductas introduciendo el trmino pecado considerado como una ofensa a la divinidad, razn por la cual la pena fue impuesta no como un mtodo de venganza sino de enmienda tal como lo establecan los textos religiosos, la Biblia, el Corn y el Cdigo de Man.

Superada la influencia de la religin en la sociedad y establecindose diferentes formas de Estado, el delito fue considerado consecuentemente como una agresin y ofensa cometida contra este y contra la misma sociedad, motivo que influy a que la pena se considerar como una venganza pblica, ejercida por parte del poder pblico, pero claro siempre este en representacin de los intereses de la sociedad y contra el responsable de quien ocasion el perjuicio. Lo que conllev a que se proporcionara la pena frente al delito cometido, sin embargo esta no dejaba de ser un cruel castigo.

Posteriormente la definicin de pena comprenda una funcin de correccin sobre aquellas conductas que fueran consideradas como delictivas mediante la adaptacin del delincuente a la sociedad. A pesar del avance an no podra hacer parte de la misma; pero a partir de este momento, fue cuando se observ una ntima relacin entre el delito cometido y su consecuencia: la pena.

De esta forma, la pena se evidenci como la medida de prevencin y resocializacin para corregir las conductas que causaban perjuicios afectando el

FERRI, Enrico. Principios de derecho criminal. Traducido Jos A. Rodrguez M. Madrid: Editorial Reus, 1933. P. 15.

mbito personal y la sociedad en general, impidiendo que las conductas se repitieran y quienes las causaban se reintegraran de nuevo a la vida en comunidad. Fue en este punto donde la funcin de la pena logra su evolucin ms radical, introduciendo el concepto de retribucin al ofendido con el dolor que ocasiona la imposicin de una pena al delincuente para abordar los aspectos de no reincidencia, prevencin y resocializacin.

Posteriormente surgieron las teoras absolutas, relativas y mixtas entorno a la funcin de la pena, las cuales se desarrollan de la siguiente manera:

1.2.1 Teoras Absolutas: en estas teoras se considera la pena como el fin en s mismo, es decir, se impone un castigo porque se ha cometido un actividad lesiva, y su objetivo es la de impartir justicia. En las teoras absolutas debemos resaltar dos por su importancia: la primera de ellas es la teora de la reparacin y la segunda es la fundamentada por el filsofo Emmanuel Kant la teora o justicia retributiva.

Teora de reparacin, la cual consiste en que el hecho cometido es catalogado como delito y este genera un dao tanto al individuo como a la sociedad, por lo cual el quebranto deber ser reparado y se resarce mediante el dolor que la pena produce al delincuente.

Teora o Justicia retributiva, la pena es la respuesta justa al delito, la retribucin de los daos es considerada por Kant como un principio jurdico, entendindose que el castigo judicial impuesto no podr ser considerado para promover otro bien, ni aun en favor de la sociedad civil, sino se debe imponer como consecuencia del crimen cometido, en consideracin que el delito es un dao al orden social que est determinado, por lo cual debe existir un sancin que este contemplada dentro de la ley, al existir una norma que restablezca el orden social como una retribucin al Estado y a la sociedad.

El elemento de retribucin de la teora absoluta para el filsofo Georg Wilhelm F. Hegel, es de dos clases: la primera es la retribucin en la esfera moral, el delito es la violacin del orden tico y la segunda es la retribucin jurdica, porque el delito es considerado como una rebelin particular que va en contra de la voluntad de la ley y surge la exigencia de la imposicin de una pena por parte del Estado, para reafirma su autoridad de mandato.

En sntesis, es menester mencionar que al interior de las teoras absolutas a la definicin de pena se le impone una restriccin, pues esta no puede resultar ser ms grave que el hecho cometido. Respecto a la retribucin, esta mira los hechos cometidos para imponer un castigo.

1.2.2 Teoras Relativas: las teoras relativas definen la pena como un medio para que el Estado pueda alcanzar metas para fortalecer sus postulados

constitucionales dentro de las cuales destacaremos: la prevencin, resocializacin, defensa social, entre otras.

Teora preventiva, la pena intenta evitar que se cometan nuevas conductas delictivas. Esta teora se traza como objetivo principal crear una conciencia ciudadana, infundando temor al delito y a las consecuencias que conlleva el mismo para impedir que el delincuente reincida o evitar que la sociedad cometa actos parecidos tal como lo expone Von Feuerbach, a travs de una psicologa de coaccin, denominada teora preventiva negativa. En contra posicin encontramos la teora preventiva positiva promovida por Gnther Jakobs, el objetivo principal no es intimidar a la sociedad para evitar actos delictivos sino fortalecer el cumplimiento de las normas jurdicas u obediencia a los postulados vigentes.

De igual manera, Franz Von Liszt impulsa su teora preventiva especial la cual consiste en: primero, apartar al sujeto temporal y fsicamente de la posibilidad de realizar cualquier acto delictivo por medio de la internacin en un centro para que a travs de procesos desista de la comisin de nuevos punibles y se logre la

adaptacin a la sociedad. Esta teora trae consigo dos efectos: primero, peligrosidad criminal, con la imposicin y amenaza de la pena por la comisin de hechos punibles evita que el sujeto reincida en hechos delictivos nuevamente y protege a la sociedad del agente; segundo: prevencin especial, el

condicionamiento interno por el cual es sometido el sujeto por los hechos cometidos que conllevaron a la infraccin de la norma para que no repita tales conductas; sin embargo es este ltimo efecto el que logra clarificar la finalidad de la teora de prevencin especial. Teora altamente criticada por sacrificar al individuo en aras de proteger la sociedad.

Teora Correccionalista,

parte del supuesto que el delincuente es un sujeto

anormal, por lo cual necesita un tratamiento esencialmente educativo que corrija las faltas que lo condujeron al delito con la finalidad que se reintegre a la sociedad cuando se vea un progreso de recuperacin.

Teora positivista, se orienta principalmente en la funcin de la pena como medio para lograr la resocializacin del delincuente por ser un sujeto anormal, pero se enfoca en proteger a la sociedad del agente que ocasiono el perjuicio.

Es significativo recalcar que estas tesis van encaminadas hacia el futuro, es decir, buscan prevenir delitos ulteriores y proteger a la sociedad de los posibles agentes que comentan actos delictivos.

1.2.3 Teoras Mixtas: debido a la inconformidad de las teoras absolutas y relativas, se propuso un teora que agrupara los dogmas de las mencionadas con el propsito de combinar los fines preventivo, retributivos y correccionistas,

rescatando los aspectos positivos de cada corriente, para enfatizar que: la pena tiene un carcter absoluto, influido por las nociones de retribucin y reparacin, asignndole una finalidad de carcter relativo acentuando la prevencin y la correccin; para definir que la pena debe servir a la sociedad y al delincuente

mediante la imposicin de una pena justa y proporcional al delito, evitando los excesos. De acuerdo con Carraca3 el fin primario de la pena es el restablecimiento del orden extremo en la sociedad turbado por el orden del delito, sin perjuicio de su funcin intimidadora y de su objeto especifico de enmienda

Complementado con lo sealado por ROXIN en la teora de la pena y el proceso penal, al decir que los delitos pueden ser evitados mediante la prevencin especial y general, es decir, a travs de la influencia sobre la persona o sobre la colectividad. La pena tanto en concreto como en abstracto solo puede tener un fin preventivo del delito.4 Para concluir se puede decir que la pena debe tener un fin exclusivamente preventivo, sin reconocer el concepto de retribucin el cual se considera que lesiona el bien jurdico y parte del principio de culpabilidad, limitando la pena y restringiendo la coercin estatal.

1.3 FUNCIN DE LA PENA EN COLOMBIA En nuestro ordenamiento jurdico el fin de la pena se encuentra consagrado en dos legislaciones fundamentales, la primera de ella es en el artculo 4 del Cdigo Penal, ley 599 de 2000, y el segundo es en el artculo 9 del Cdigo Penitenciario y Carcelario, ley 65 de 1993, los cuales establecen: Cdigo penal, art. 4: Funciones de la pena. La pena cumplir las funciones de: prevencin general, retribucin justa, prevencin especial, reinsercin social y proteccin al condenado. Cdigo Penitenciario y Carcelario, art 9: Funciones y finalidades de la pena y de las medidas de seguridad. La pena tiene funcin protectora y preventiva, pero

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CARRACA. Programa de derecho criminal. REYES ECHANDA. Derecho Penal. Op. cit., p. 250. SNCHEZ Herrara, Esiquio Manuel. La dogmtica de la teora del delito. 2007. Evolucin cientfica del sistema del delito. Bogot, Colombia: Universidad Externado de Colombia. P. 202.

su fin fundamental es la resocializacin. Las medidas de seguridad persiguen fines de curacin, tutela y rehabilitacin.

Como puede observarse tras la trascripcin de la norma del cdigo penal, el legislador profundizo de forma ms clara las funciones de la pena contrario a lo estipulado en el artculo 12 del antiguo cdigo penal de 1980, el cual expona que la pena tena como funcin: La pena tiene como funcin retributiva, preventiva, protectora y resocializadora.

El resultado que obtuvo el legislador con la ampliacin de las funciones de la pena fue obtener una mayor proteccin al condenado, pues debe sealarse que la funcin de prevencin que plasma el actual cdigo penal tiene dos connotaciones: una general y una especfica. El aspecto general busca la reinsercin del individuo a la sociedad, mediante un proceso de resocializacin o reintegracin social y el aspecto especfico va dirigido a indicar que la retribucin debe ser justa para, de esta manera, propender por la proteccin del inters general y el bienestar de la colectividad.

Dado lo anterior, es fundamental estudiar ms a fondo los aspectos de cada una de las funciones de la pena mediante la siguiente grfica:

Grafica 1. Funciones de la pena en Colombia reguladas por el artculo 4 del cdigo penal

Puede concluirse de la grfica expuesta que la funcin de la pena en Colombia va dirigida a cuatro aspectos esenciales: la reparacin del dao causado por el delincuente, la prevencin de la ocurrencia de los hechos delictivos y la proteccin al individuo y a la colectividad, los cuales conllevan a proceso de resocializacin que el individuo reintegre y pertenezca de nuevo a la sociedad.

De esta manera, las funciones de la pena deben fundamentarse bajos los principios de: razonabilidad, proporcionalidad y necesidad, impuestos por el artculo 3 del cdigo penal de 2000. Los cuales han sido reconocidos por la Corte Constitucional desde 1996 en la sentencia C 070, como consecuencia de la expedicin de la Carta Poltica de 1991 y la constitucionalizacin del derecho, introducindose polticas que desarrollen aspectos sociales que permitan la materializacin de los fines esenciales del Estado.

Principio de razonabilidad, hace referencia frente a la imposicin de la pena, la cual no solo obedece a la lgica jurdico penal de acuerdo a la dosificacin punitiva, sino que en cada caso en concreto se logre el mayor esclarecimiento de todas las circunstancias que lo acompaan, es decir, que prevalezca la verdad material antes que la formal, permitindole al Juez que dicte una sentencia sujeta a los postulados constitucionales y legales; imponindole el deber al mismo de argumentar y justificar su decisin, tal

como lo seala el art. 59 del cdigo penal: toda sentencia deber contener una fundamentacin explcita sobre los motivos de la determinacin cualitativa y cuantitativa de la pena.

Principio de proporcionalidad, deriva del principio de justo merecimiento. Se trata de imponer una pena proporcional o equivalente al ilcito penal cometido. Segn Pabn Parra dice que: la proporcionalidad en cuanto caracterstica y fundamento de la consecuencia penal - pena o medida de seguridad -, se entiende como el imperativo normativo de adecuar la sancin a la real gravedad de la conducta realizada y a la responsabilidad del autor. 5

Entendindose la proporcionalidad como un axioma normativo imperativo impuesto por el legislador en el inciso 3 del artculo 61 de la Ley 599 de 2000, para determinar que la fijacin cuantitativa de la pena se dicte entre los lmites mnimos y mximos, de acuerdo a los parmetros y reglas de graduacin que debe tener en cuenta el sentenciador.

Principio de necesidad, regulado por los artculos 34 y 124 del cdigo penal de 2000, donde expone que: el gravamen de la pena no sea arbitraria y debe guardar ntima relacin con el fin perseguido por la misma, es decir, que la pena solo es una herramienta que obtiene la aplicacin efectiva de las funciones: prevencin, proteccin y reinsercin, imponindose a la sociedad como a la persona, menos costos y menos dolor6

Para finalizar cabe reiterar que las funciones de la pena: retribucin, proteccin, prevencin, especial y general, resocializacin, se fundamentan en los postulados constitucionales de: dignidad humana, proteccin de los principios, derechos y
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PABN PARRA, Pedro Alfonso. Comentarios al Nuevo Cdigo Penal Sustancial. Segunda Edicin. Bogot D.C. Ediciones doctrina y ley Ltda. 2001 6 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T 596 de 1992. Magistrado Ponente: Ciro Angarita Barn.

garantas personales; con la finalidad de materializar los fines esenciales del Estado. Asimismo, con el nimo que el autor del hecho punible sea reintegrado a la sociedad y haga parte como sujeto de cambio, basndose en los principios de racionabilidad, proporcionalidad y necesidad como parmetros para la imposicin de la pena.

1.4 CLASES DE PENAS EN COLOMBIA La consecuencia de la comisin o intento de comisin de un delito por parte de un individuo es la pena, cuando mediante un proceso penal se logra demostrar que la persona sindicada ejecut el delito que se le acusa, por lo cual el Estado le otorga al Juez la facultad de decidir qu tipo de pena debe ser aplicada, en concordancia, por supuesto, por lo establecido en la legislacin. En este punto resulta preciso exponer que las penas pueden variar dependiendo del hecho punible y de los agravantes o atenuantes de la responsabilidad penal.

En Colombia la legislacin penal no contempla aquellas que el castigo implique un dao o vulneracin a la integridad fsica del sujeto activo, como lo son las penas corporales de tortura y pena de muerte, puesto que estas quebrantan los derechos humanos, este tipo de pena se encuentran prohibida desde la Constitucin Poltica en los artculos 11 y 12, los cuales reglamentan de forma clara que: El derecho a la vida es inviolable. No habr pena de muerte y Nadie ser sometido a desaparicin forzada, a torturas ni a tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes respectivamente. Sin embargo, nuestro ordenamiento jurdico a partir del ttulo IV, captulo I de las penas, sus clases y sus efectos del actual Cdigo Penal, reglamenta las penas que se aplican, dentro de las cuales podemos formalizar la siguiente clasificacin:

1.4.1 Penas principales, se encuentran estipuladas en el artculo 35 y son aquellas que se emplean en gran parte de los delitos contemplados en la parte especial del cdigo, en esta clasificacin encontramos que las penas principales

son: la privativa de la libertad en prisin, la pecuniaria de multas y las dems privativas de otros derechos.

La pena privativa de la libertad, es la consecuencia de un proceso judicial, en donde el Juez en su sentencia limita y prohbe al imputado su libre movilidad por un tiempo determinado y ordena recluirlo en un centro penitenciario, esto dependiendo de la edad del imputado, si es menor de edad lo idneo es que sea recluido en una correccional; pero si por circunstancias de salud u otros factores impiden que la persona sea recluido en los centros penitenciarios, podr efectuarse en su propio domicilio.

La pena pecuniaria, tiene como finalidad sancionar al sujeto responsable del hecho punible afectndolo en su esfera patrimonial, comnmente se le conoce como multa, pero puede presentarse en forma de caucin. Consiste en la obligacin impuesta al condenado de pagar una suma determinada de dinero por el delito que cometi, igual que la pena privativa de la libertad, esta debe ser fijada por el Juez en consideracin con la gravedad de la infraccin, del dao causado y de la situacin econmica del delincuente.

Es preciso anotar que la aplicacin de la multa en Colombia puede ir acompaada de la pena privativa de la libertad, pues este tipo de penas no son excluyentes entre s; al imponerse esta clase de pena se desea que el elemento castigo ocasione el menor dao social posible del imputado y busca que el delincuente retribuya el dao causado y posteriormente sea posible la rehabilitacin del mismo.

Como se mencion anteriormente, la imposicin de la pena pecuniaria se determina por varios factores entre los cuales est la situacin econmica del delincuente; la unidad de la multa se encuentra clasificada por grados y varia del nivel de ingresos de los condenados, la cual podremos observar en la siguiente grfica:

Grafica 2. Unidades de multa de la pena pecuniaria

Grado Primero Unidad Multa Nivel de ingresos Un (1) salario Entre una (1) y diez Quienes perciban mnimo legal (10) unidades. ingresos promedio, en mensual. el ltimo ao, hasta diez (10) salarios mnimos legales mensuales Diez (10) salarios Entre una (1) y diez Quienes perciban mnimos legales (10) unidades. ingresos promedio, en mensuales. el ltimo ao, superiores a diez (10) salarios mnimos legales mensuales y hasta cincuenta (50) Cien (100) Entre una (1) y diez Quienes perciban salarios mnimos (10) unidades. ingresos promedio, en legales el ltimo ao, mensuales. superiores a cincuenta (500) salarios mnimos legales mensuales y hasta

Segundo

Tercero

La legislacin colombiana prev en el artculo 39 que el pago de la multa debe realizarse de forma inmediata e integra una vez la sentencia haya quedado en firme, salvo cuando se logre demostrar que el condenado no tiene la capacidad econmica para cumplir con la obligacin impuesta, caso en el cual esta podr ser divida en plazos o a cambio de trabajo; sin embargo, si no se cumpliese dicha obligacin de ninguna de las formas anteriormente mencionadas la unidad de pago se transformara en arrestos progresivos de fines de semana hasta que el condenado cancele el valor total de la multa tal como lo seala el artculo 40.

La pena privativas de otros derechos, son aquellas que como su nombre lo indica privan al sentenciado de acceder a ciertos derechos, diferentes al de libertad, entre los que se encuentran: La inhabilidad para el ejercicio de derechos y funciones pblicos La prdida del empleo o cargo pblico

La inhabilidad para el ejercicio de profesin, arte, oficio, industria o comercio La inhabilidad para el ejercicio de la patria potestad, tutela y curadura. Privacin del derecho a conducir vehculos automotores y motocicletas Privacin del derecho a la tenencia y porte de arma Privacin del derecho a residir en determinados lugares o de acudir a ellos. Prohibicin de consumir bebidas alcohlicas o sustancias estupefacientes o psicotrpicas Prohibicin de aproximarse a la vctima y/o integrantes de su grupo familiar Prohibicin de comunicarse a la vctima y/o integrantes de su grupo familiar Expulsin del territorio nacional para los extranjeros

La duracin de las penas privativas de otros derechos, ser dentro de un rango de cinco (5) a veinte (20) aos y varia de la inhabilitacin que se imponga.

1.4.2 Penas accesorias, esta clase de penas como su nombre lo indica son accesorias a la pena principal que el Juez imponga en su sentencia dentro de las cuales tenemos: la prisin domiciliaria; el arresto de fin de semana; arresto continuo o ininterrumpido y trabajo en asuntos de inters estatal o social. Estas penas debern ejecutarse y cumplirse de forma simultnea con la pena privativa de la libertad o la pena principal que haya sido impuesta.

1.4.3 Penas infames: son aquellas que afectan directamente el honor de la persona, este tipo de sancin es ms comn dentro de los delitos militares, como por ejemplo: la degradacin.

1.5 LA PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD EN COLOMBIA

La imposicin de la pena privativa de la libertad en Colombia puede analizarse como el medio idneo para garantizar la proteccin a la sociedad, medida que

asegura la limitacin de los derechos personales del individuo para salvaguardar el desarrollo normal y armnico de la vida en comunidad; mediante la reclusin en un centro penitenciario y carcelario del imputado restringiendo su libertad de desplazamiento; si bien es cierto que al interior del marco del ordenamiento constitucional Colombiano, la libertad es un principio fundante y valor axial del Estado de derecho, consagrado en el prembulo de la Carta como uno de los bienes que debe asegurar el Estado a sus gobernados; en el artculo 2 como fin esencial del Estado de garantizar la efectividad de los principios y derechos consagrados; y en el artculo 28 que consagra expresamente que: Toda persona es libre; el postulado constitucional no concibi a la libertad individual como un derecho absoluto, autorizando su limitacin en ciertos casos, como sera por ejemplo: la comisin de hechos delictivos, con la exigencia que se observen las disposiciones constitucionales, limitacin que nicamente puede ser regulada por el legislador existiendo una estricta reserva legal, siendo entonces el legislador el llamado a establecer los casos y a fijar las condiciones que tornen viable la privacin de la libertad tal como lo establece la Corte Constitucional en la sentencia C 318 de 2008 con magistrado ponente Jaime Crdoba Trivio.

La pena privativa de la libertad es la sancin penal ms comn impuesta en nuestro pas, tal como lo reafirman las siguientes graficas de su evolucin histrica con el Cdigo Penal de 1980, si bien existan otro tipo de condenas para sancionar, como lo son: el arresto, la multa, la prdida de empleo, la interdiccin de derechos y funciones pblicas, entre otras, estas solo eran penas accesorias y la prisin constitua la pena principal.

Grafica 3. Las penas en el Cdigo Penal de 1980

*Convenciones 1) Prisin 2) Arresto 3) Prdida de empleo 4) Interdiccin de derechos y funcin publica 5) Prisin y multa 6) Prisin y prdida de empleo 7) Prisin e interdiccin de derechos y funcin publica 8) Prisin, multa y prdida de empleo 9) Prisin, multa e interdiccin de derechos y funcin publica 10) Prisin multa y prohibicin de ejercer arte, profesin u oficio 11) Arresto y multa 12) Arresto y prdida de empleo

Grafica 4. Las personas en el Cdigo Penal de 2000

*Convenciones 1) Prisin 2) Multa 3) Prisin y multa 4) Prisin, multa / Prisin, multa e interdiccin de derechos y funcin publica 5) Prisin, multa / Prisin, multa, privacin del derecho a la tenencia y porte de armas, y privacin del derecho a conducir vehculos automotores y motocicletas. 6) Prisin y prdida de empleo o cargo pblico 7) Prisin e inhabilidad para el ejercicio de derechos y funcin publica 8) Prisin, multa e inhabilidad para el ejercicio de derechos y funcin publica 9) Prisin, multa e inhabilidad para el ejercicio de arte, profesin u oficio 10) Prisin, multa e inhabilidad para el ejercicio de arte, profesin, oficio, industria o comercio Prisin / prisin e interdiccin de derechos y funcin pblica 11) Prisin / Prisin y multa 12) Arresto y multa 13) Multa y prdida de empleo o cargo pblico 14) Multa y prdida de empleo o cargo pblico / Prisin 15) Multa / Prisin 16) Multa / Prisin y multa

Del anlisis realizado de las grficas expuestas, se puede deducir que la pena privativa de la libertad en prisin en la actualidad Colombiana sigue siendo la pena principal comnmente impuesta por los jueces penales en sus sentencias,

resaltando que el actual Cdigo Penal, Ley 599 de 2000, fundamenta en sus

principios rectores e interpretativos que la prisin constituye el medio para: alcanzar la resocializacin del infractor de la ley penal, mediante el examen de su personalidad y a travs de la disciplina, el trabajo, el estudio, la formacin espiritual, la cultura, el deporte y la recreacin, bajo un espritu humano y solidario

Por consiguiente, la pena privativa de la libertad en su ncleo salvaguarda y busca materializar los fines del Estado Social de Derecho, la proteccin a la dignidad humana y por la prevalencia del inters general antes que el particular, sin olvidar que en la ejecucin de la pena el Estado, como principal garante de los asociados tienen por obligacin la de velar por los intereses jurdicamente tutelados de los reclusos.

Partiendo del postulado que el sistema penitenciario debe ser un instrumento auxiliar de la justicia, entindase este como el medio de hacer efectivas las sentencias proferidas por los jueces penales y por lo tanto nicamente debe cumplir dos funciones esenciales: la primera de ella es la funcin protectora y preventiva, las cuales buscan salvaguardar la sociedad de cualquier agente que perturbe la calidad y armona de la misma; la segunda es la funcin de resocializacin o reinsercin (El termino resocializacin fue reemplazado dentro de nuestro ordenamiento jurdico por reinsercin, mediante el Decreto 2636 de 2004 en el artculo 51 numeral 3, el cambio se dio para otorgarle a la nocin de pena un poco de humanismo desde el punto de vista psicosocial) de quien cometi los hechos delictivos desobedeciendo los postulados legales, la reinsercin social parte del postulado de socializacin y es el proceso mediante el cual se busca reintegrar al individuo infractor de la norma a la vida en sociedad, a travs de mtodos pedaggicos, dinmicos y laborales dirigidos por las crceles, denominados procesos de re aprendizaje o rehabilitacin para que cada individuo asuma el rol que le corresponde al interior de la sociedad, en Colombia el termino de integracin social permite una visin ms amplia y cobija el derecho a la igualdad frente a la convivencia, la diferencia de pensamientos e ideas,

permitiendo que el individuo no solo haga parte nuevamente de la sociedad sino pertenezca a ella como un agente de cambio.

Es de destacar la importancia que tiene la pena privativa de la libertad en nuestro pas, no solo como la sancin penal ms frecuente, pues esta encuentra sus cimientos en los postulados constitucionales del prembulo y los principios fundamentales de la Carta, sino que mediante los programas de resocializacin o reinsercin social del interno que tiene como finalidad que durante la ejecucin de la pena se brinde al recluso el tratamiento mediante el cual se prepare para su vida en libertad (Ley 65 de 1993, Cdigo Penitenciario y Carcelario Colombiano, artculo 12, 142 y 143), tratamiento que debe realizarse en base a los principios de la dignidad humana y de acuerdo a las necesidades particulares de cada uno de los internos, es all cuando al realizar un estudio del individuo se determina qu tipo de educacin, trabajo, actividades culturales, recreativas y deportivas son aptas para su realizacin. Mediante un sistema progresivo que se compone de las siguientes fases: a) observacin, diagnstico y calificacin del interno; b) alta seguridad que comprende el periodo cerrado; c) mediana seguridad que comprende el periodo semi abierto; d) mnima seguridad o periodo abierto; e) de confianza que coincidira con la libertad condicional.

Fases que nos aproximan a los objetivos del tratamiento penitenciario que establecen las Pautas Generales de la Aplicacin del Tratamiento Penitenciario 7, dentro de los cuales encontramos:

Humanizar la atencin a la poblacin de internos, mejorando su bienestar y orientndolo a la reinsercin social progresivamente. Generar procesos de atencin integral mediante la ejecucin de programas que conduzcan a mejorar el desarrollo humano.

INPEC, Subdireccin de Tratamiento y Desarrollo. Pautas generales en la aplicacin del tratamiento penitenciario en los centros carcelarios, penitenciarios y pabellones de alta seguridad, 2000. P. 4 y 5.

Observar, evaluar, diagnosticar, clasificar y ubicar a la persona condenada en la fase y tipo de tratamiento ms adecuado a su perfil, intereses, necesidades y caractersticas.

Apoyar, orientar y asistir a la persona condenada en la construccin de su proyecto de vida con el fin de preparase para la vida en libertad, con el desarrollo de sus potencialidades y la superacin de sus limitaciones.

Reorientar y a justar el proceso de intervencin.

En la actualidad, el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario (INPEC) mediante la Subdireccin de Tratamiento y Desarrollo es la entidad encargada de coordinar las actividades en tres divisiones fundamentales: Divisin de salud, divisin de desarrollo social, divisin de fomento y capacitacin laboral, para permitir y obtener de forma eficiente la reintegracin del recluso a la sociedad.

En sntesis, las implicaciones de la pena privativa de la libertad en Colombia, no solo son: la de limitar los derechos personales del individuo, ni la de excluir o separarlo de la vida en sociedad para evitar que este perturbe la misma, sino la de ofrecer al individuo un tratamiento que permita no solo la aceptacin de comunidad sino que este pueda interactuar de forma positiva permitindole que pueda desarrollar sus potencialidades y superar sus limitaciones, la humanizacin de la pena privativa de la libertad se fundamenta en la obligacin del Estado de garantizar los principios y derechos de la persona.

1.5.1 La ejecucin de la pena en prisin

Con el acatamiento de la sentencia condenatoria, al momento de que el Juez verifique que se cumplen los requisitos determinados por la ley, se da inicio a la ejecucin de la pena privativa de la libertad en un establecimiento penitenciario del pas, en este punto es importante explicar la terminologa utilizada al referirse como crcel a los sitios de reclusin de sindicados como a los sitio s de reclusin de condenados, sin embargo cada uno de sos tiene su propia definicin. Debe

entenderse por crceles, las locaciones destinadas para la detencin de carcter preventivo, es decir, para las personas a quienes se les imputa la comisin de un delito y se encuentra en proceso de juzgamiento; por el contrario, debe entenderse como penitenciarias, los lugares predispuestos para recluir a los delincuentes que fueron sentenciados a la pena privativa de la libertad, estas reas tiene como funcin primordial la resocializar a los individuos para que puedan ser reintegrados a la sociedad y surgen gracias a las concepciones humanistas de Beccaria, quien considerada como una aversin la aplicacin de la pena de muerte, siendo ste el propulsor para que los establecimientos penitenciarios sean centros de resocializacin mediante la implementacin de programas educativos,

disciplinarios y laborales para otorgarle al sentenciado la posibilidad de no solo de cumplir adecuadamente la pena, sino que a travs de un proceso progresivo consiga su realizacin personal.

Una vez contextualizada la situacin, podemos iniciar exponiendo que la ejecucin de la pena privativa de la libertad en nuestro pas, es considerada como la ltima parte del procedimiento judicial, para darle cumplimiento a la sentencia definitiva emitida por la autoridad competente; ya que esta no puede entenderse escindida del proceso penal que se sigui contra quien se encuentra privado de la libertad por haberse emitido un fallo condenatorio en su contra, y cuyas garantas tambin se predican en el tiempo de la ejecucin de la pena, en consideracin, con el principio de unidad del proceso, el cual presupone que los actos que se efecten deben estar coordinados y deben concurrir armoniosamente para lograr el cometido final, que es la efectividad de la ley sustancial, mediante la observancia de los principios fundamentales del procedimiento, tal como lo ratifica en su pronunciamiento la Corte Constitucional en sentencia T 753 de 2005 con magistrado ponente el Dr. Jaime Araujo Rentera.

Cabe sealar que la ejecucin de la pena inicia desde el momento en que el condenado es enviado a un centro penitenciario, bajo la vigilancia efectiva del ente competente y con la finalidad de resocializar y reintegrar a la sociedad a la

persona que ha cometido un delito, sin relacionar la ejecucin de la pena como un castigo impuesto contra el mismo.

En la sentencia condenatoria de pena de la privativa de la libertad, se sealara de forma clara: el tiempo de duracin de la pena; la restriccin de los dems derechos y el lugar habilitado para la ejecucin de la misma, mencionado lugar debe cumplir con los postulados constitucionales para garantizar los derechos fundamentales del recluso, los cuales son responsabilidad del Estado de otrgales a los internos las condiciones idneas para purgar la pena.

No obstante, en la actualidad percibimos que los centros penitenciarios y carcelarios del pas no cuentan con las condiciones, ni requisitos establecidos por la Constitucin Poltica de 1991, ni las reguladas en el ordenamiento jurdico penal, en las cuales se fundamentan que Colombia por ser un Estado Social de Derecho, tiene como obligaciones las de: servir a la comunidad; garantizar la observancia y cumplimiento de los principios, derechos y deberes consagrados en la Carta Poltica, velar porque las autoridades que conforman las ramas del poder pblico trabajen de forma conjunta para proteger a todas las personas que ocupan el territorio nacional en su vida, honra, bienes, creencias y dems derechos y libertades con el fin dignificar a la persona; pero la realidad en la actualidad es que el Estado Colombiano no esta cumpliendo con la responsabilidad que tiene con la poblacin interna recluida en centros penitenciarios y carcelarios, dejndolos en un completo abandono a la merced de las escasas condiciones de salubridad, seguridad, infraestructura y la falta de dotaciones y hacinamiento, realidad que va en contra de los postulados de humanizacin de la pena.

Ocasionando que los reclusos y los mismos familiares, hagan uso de las vas constitucionales de la accin de tutela y demandas de inconstitucionalidad para salvaguardar sus derechos constitucionales y evitar as que causen perjuicios irreparables.

Desde la integracin de la Corte Constitucional como intrprete primario de la Constitucin Poltica de 1991, la corporacin a travs de sus pronunciamientos ha logrado que se garanticen los derechos constitucionales de todas las personas y ms aun de aquellas que encuentran en situaciones especiales como lo son las personas privadas de la libertad o denominados grupos de especial vulnerabilidad.

Segn los informes realizados por la Defensora del pueblo, en Colombia se interponen alrededor de 5.001 acciones de tutelas interpuestas por los reclusos y reclusas contra el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario INPEC- y relacionadas exclusivamente con el derecho a la salud, dato estadstico que relaciona los siguientes periodos: ao 2008 - 1044; ao 2009 - 1.148; ao 2010 1125; ao 2011 1684, tal como lo representa la grfica y lo complementa los datos registrados en las siguientes tablas:

Grafica 5. La tutela y el derecho a la salud

Acciones de Tutelas interpuestas contra el INPEC (Periodo 2008 2011)

Nmero de Acciones de Tutelas
1800 1600 1400 1200 1000 800 600 400 200 0

Ao 2008 Ao 2009 Ao 2010 Ao 2011

Periodo

Tabla 1. Acciones de tutelas interpuestas contra el INPEC (periodo de 2008 2009)

En el periodo que comprende el 2008 y 2009, el mayor nmero de tutelas se registr en las penitenciaras de Caldas (17,4%), Santander (10,7%) y Boyac (10,7%). De igual manera en el periodo que comprende el 2010 y 2011. Tabla 1. Acciones de tutelas interpuestas contra el INPEC (periodo de 2010 2011)

Es de resaltar que, en este captulo, las tutelas que se enuncia son las dirigidas contra el INPEC de manera directa, sin hacer referencia a Caprecom, EPS que administran algunos servicios de esta poblacin.8

El hecho que una persona se encuentre internada en un establecimiento de reclusin no constituye una excepcin para que el Estado incumpla con las funciones directas que tiene en relacin con la persona, tal como lo seala la Corte Constitucional al expresas que: La condicin de recluso implica una restriccin de los derechos fundamentales, ello no significa que las autoridades penitenciarias puedan disponer a su arbitrio de los mismos, pues la limitacin de estos derechos deber ser la estrictamente necesaria para lograr la resocializacin de los internos y la conservacin de la seguridad, el orden y la disciplina dentro de las crceles. Las autoridades administrativas deben atender a los principios de razonabilidad y proporcionalidad so pena de incurrir en arbitrariedad. 9

En concordancia con los datos suministrados por los informes que realiza la Defensora del pueblo en relacin con el derecho a la salud y la accin de tutela, los pronunciamientos emitidos por la Corte Constitucional y en observancia de la realidad del Sistema General de Seguridad Social de la poblacin interna, en la parte final del proceso penal, es decir, en la ejecucin de la pena, podemos concluir que no se estn cumplimiento los postulados normativos que regulan dicha materia, vulnerando los derechos fundamentales de los reclusos en los centros penitenciarios y carcelarios, an existiendo diversas entidades que se encargan de: custodiar los intereses de la poblacin objeto de la investigacin; de ejercen vigilancia y control sobre los establecimientos carcelarios, como lo son:, la Procuradura General de la Nacin, la Defensora del Pueblo y el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario (INPEC), y este ltimo que por ser objeto de la investigacin dedicaremos un capitulo.

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Defensora del pueblo. Informe: La tutela y el derecho a la salud 2011. Pg. 126. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T 705 de 1996. Magistrado Ponente: Eduardo Cifuentes Muoz.