ANTEPROYECTO DE CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

FUNDAMENTOS

2012

FUNDAMENTOS DEL ANTEPROYECTO DE CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

La Comision integrada por los Doctores Ricardo Luis Lorenzetti, como Presidente y Elena Highton de Nolasco y Aida Kemelmajer de Carlucci, cumpliendo con los o jeti!os y plazos se"alados por el decreto presidencial #$#%&'## presentamos el (Anteproyecto de C)digo Ci!il y Comercial de la Naci)n( y sus *undamentos, en los +ue se detalla tanto el m,todo como los principios +ue inspiran nuestro tra ajo.ueremos dejar constancia de nuestro especial agradecimiento al Dr/iguel *ederico De Lorenzo, a +uien hemos designado como 0ecretario de la comisi)n- Asimismo, ha sido inestima le la participaci)n de todos los +ue han cola orado con nuestra la or, cuyos nom res constan en el ane1o a la presente*inalmente, +ueremos mani2estar el honor +ue ha signi2icado para nosotros rindar este ser!icio de tan alta signi2icaci)n para los intereses de la Rep3 lica-

INDICE

I. ASPECTOS VALORATIVOS II. METODO III. TITULO PRELIMINAR LIBRO PRIMERO. DE LA PARTE GENERAL. 45tulo 6- Persona humana 45tulo 66- Persona jur5dica 45tulo 666- De los ienes 45tulo 67- Hechos y actos jur5dicos 45tulo 7- De la transmisi)n de los derechos LIBRO SEGUNDO. DE LAS RELACIONES DE FAMILIA 45tulo 6- /atrimonio

45tulo 66- R,gimen patrimonial del matrimonio 45tulo 666- 8niones con!i!enciales 45tulo 67- Del parentesco 45tulo 7- *iliaci)n 45tulo 76- Adopci)n 45tulo 766- De la responsa ilidad parental 45tulo 7666- Procesos de 2amilia

LIBRO TERCERO. DE LOS DERECHOS PERSONALES

45tulo 6- De las o ligaciones en general 45tulo 66- De los contratos en general 45tulo 666- De los contratos de consumo 45tulo 67- De los contratos en particular 45tulo 7- De otras 2uentes de las o ligaciones

LIBRO CUARTO. DE LOS DERECHOS REALES 45tulo 6- De las disposiciones generales 45tulo 66- De la posesi)n y la tenencia45tulo 666- Del dominio45tulo 67- Del condominio45tulo 7- De la Propiedad comunitaria ind5gena45tulo 76- De la Propiedad horizontal45tulo 766- De los conjuntos inmo iliarios45tulo 7666- Del tiempo compartido45tulo 69- De los cementerios pri!ados45tulo 9- De la super2icie45tulo 96- Del usu2ructo45tulo 966- Del uso-

45tulo 9666- De la ha itaci)n45tulo 967- De las ser!idum res45tulo 97- De los derechos reales de garant5a 45tulo 976- De las acciones posesorias y las acciones reales

LIBRO QUINTO.DE LA TRANSMISIN DE DERECHOS POR CAUSA DE MUERTE. 45tulo 6- DE LA0 08CE06:NE045tulo 66- DE LA ACEP4AC6:N ; LA REN8NC6A DE LA HERENC6A45tulo 666- CE06:N DE HERENC6A 45tulo 67- DE LA PE46C6:N DE HERENC6A45tulo 7- DE LA RE0P:N0A<6L6DAD DE HEREDER:0 ; LE=A4AR6:0L6.86DAC6>N DEL PA067:45tulo 76- DEL E04AD: DE 6ND67606:N45tulo 766- DEL PR:CE0: 08CE0:R6:45tulo 766- DE LA PAR46C6>N 45tulo 69- DE LA0 08CE06:NE0 6N4E04ADA045tulo 9- DE LA P:RC6>N LE=646/A 45tulo 96- DE LA0 08CEC6:NE0 4E04A/EN4AR6A0

LIBRO SEXTO.DE LAS DISPOSICIONES COMUNES A LOS DERECHOS PERSONALES Y REALES

45tulo 6- De la prescripci)n y de la caducidad 45tulo 66- De los pri!ilegios 45tulo 666- Del derecho de retenci)n 45tulo 67- Disposiciones de derecho internacional pri!ado

REFORMAS AL TEXTO DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES

I. ASPECTOS VALORATIVOS Hay aspectos !alorati!os +ue caracterizan el anteproyecto +ue

presentamos, +ue podemos resumir en los siguientes principios?

C)digo con identidad cultural latinoamericana - E1iste una concepci)n orientada a integrar el lo+ue cultural latinoamericano- Este es un cam io rele!ante, toda !ez +ue la historia re!ela la e1traordinaria in2luencia de la tradici)n romana e hisp@nica, y luego 2rancesa, a partir de la codi2icaci)nEl C)digo Ci!il *ranc,s, sancionado por ley del &# de marzo de #A'B, in2luy) con sus criterios a Europa C6talia D#AEFG, Portugal D#AEHG, Espa"a D#AA$GI, y Am,rica D.ue ec J#AEEK , Louisiana J#AH'KG, Per3 D#AF&G, Chile D#AFHG, Argentina D#AH#G y <rasil D#$#HG- Esta tradici)n ha sido muy importante durante toda la historia del derecho argentino y la hemos respetado en sus aspectos esenciales0in em argo, tam i,n hemos

incorporado nociones propias de la cultura latinoamericana as5 como una serie de criterios +ue se consideran comunes a la regi)n

Constitucionalizaci)n del derecho pri!ado - La mayor5a de los C)digos e1istentes se asan en una di!isi)n tajante entre el derecho p3 lico y

pri!ado- En nuestro anteproyecto, en cam io, tomamos muy en cuenta los tratados en general, en particular los de derechos humanos, y los derechos reconocidos en todo el inno!a pro2undamente al lo+ue de constitucionalidad- En este aspecto receptar la constitucionalizaci)n del derecho

pri!ado, y esta lece una comunidad de principios entre la Constituci)n, el derecho p3 lico y el derecho pri!ado, ampliamente reclamada por la mayor5a de la doctrina jur5dica argentina- Esta decisi)n se !e claramente en casi todos los campos? la protecci)n de la persona humana a tra!,s de los derechos 2undamentales, los derechos de incidencia colecti!a, la tutela del ni"o, de las personas con capacidades di2erentes, de la mujer, de los consumidores, de los ienes am ientales y muchos otros aspectos- Puede a2irmarse +ue e1iste una reconstrucci)n de la coherencia del sistema de derechos humanos con el derecho pri!ado-

C)digo de la igualdad- Los te1tos !igentes regulan los derechos de los ciudadanos so re la ase de una igualdad a stracta, asumiendo la

neutralidad respecto de las asignaciones pre!ias del mercado- En nuestra posici)n, se usca la igualdad real, desarrollando una serie de normas

orientadas a plasmar una !erdadera ,tica de los !ulnera les

C)digo asado en un paradigma no discriminatorio- En la tradici)n hist)rica, el sujeto de derechos pri!ados ha sido el hom re- Hemos cam iado este paradigma para conce irlo en t,rminos igualitarios, sin discriminaciones asadas en el se1o, la religi)n, el origen o su ri+ueza- En los te1tos proyectados aparecen la mujer, el ni"o, las personas con capacidades di2erentes, el consumidor, las comunidades originarias, y muchos otros +ue no ha 5an tenido una recepci)n sistem@tica hasta el momento-

C)digo de los derechos indi!iduales y colecti!os- En su mayor5a, los c)digos del derecho pri!ado comparado regulan s)lo los derechos indi!iduales- El anteproyecto +ue presentamos da una importancia rele!ante a los derechos de incidencia colecti!a, en consonancia con la Constituci)n Argentina y de modo coordinado con la rasile"a- Esto tiene un impacto signi2icati!o en el modo de relacionamiento con los recursos naturales-

En materia de

ienes, la mayor5a de los c)digos decimon)nicos han

+uedado desactualizados- En e2ecto, aparecieron ienes +ue, siendo de la persona, no tienen un !alor econ)mico, aun+ue s5 una utilidad, como sucede con el cuerpo, )rganos, genes, etc- La relaci)n e1clusi!a entre los ienes y la persona tam i,n ha mudado y aparecen las comunidades, como ocurre con los pue los originarios- *inalmente, los con2lictos am ientales, se re2ieren a ienes +ue son mencionados en el c)digo como del dominio p3 lico, pero la Constituci)n y la ley am iental los considera colecti!os, y no solamente de propiedad del Estado- 4odo ello re+uiere una concepci)n mas amplia, +ue ha sido receptada en el proyecto-

C)digo para una sociedad multicultural- En materia de 2amilia se han adoptado decisiones importantes a 2in de dar un marco regulatorio a una serie de conductas sociales +ue no se pueden ignorar- En ese sentido, se incorporan normas relati!as a la 2iliaci)n +ue tienen en cuenta la 2ecundaci)n in !itroL en el r,gimen legal de las personas menores de edad tam i,n se receptan muchas no!edades como consecuencia de los tratados internacionalesL en materia de matrimonio, se regulan los e2ectos del sistema igualitario ya receptado por el legislador y la posi ilidad de optar por un r,gimen patrimonialL tam i,n se regulan las uniones con!i!enciales, 2en)meno social cada !ez m@s 2recuente en la Argentina- Ello no signi2ica promo!er determinadas conductas o una decisi)n !alorati!a respecto de algunas de ellas- De lo +ue se trata es de regular una serie de opciones de !idas propias de una sociedad pluralista, en la +ue con!i!en di2erentes !isiones +ue el legislador no puede desatender-

C)digo para la seguridad jur5dica en las transacciones comerciales- En tanto se trata de la uni2icaci)n del derecho ci!il y comercial, tam i,n se han adoptado decisiones para promo!er la seguridad jur5dica en las transacciones mercantiles- Por eso se regulan contratos de distri uci)n, ancarios, 2inancieros, 2ideicomisos, r,gimen conta le de los comerciantes y muchos otros temas- Para esos 2ines se ha tenido en cuenta la legislaci)n internacional y el aporte de numerosos especialistas-

Estos !alores y principios est@n muy presentes en nuestra propuesta legislati!a y ausentes de manera sistem@tica en una gran mayor5a de los C)digos de otros pa5ses, lo cual le con2iere una singularidad cultural remarca le-

II. METODO #- Aspectos !inculados a la ela oraci)n del anteproyecto #-#- Amplia participaci)n y discusi)n de la doctrina

Para la redacci)n de este anteproyecto se utiliz) un m,todo ampliamente participati!o, como nunca antes de se ha 5a hechoHemos tenido a la !ista los antecedentes m@s signi2icati!os del Derecho comparado, la doctrina de los autores nacionales y e1tranjeros con mayor prestigio acad,mico, la opini)n de los congresos de juristas, y los criterios de la jurisprudenciaHemos utilizado los siguientes proyectos de re2ormas anteriores? El de #$&E preparado por Muan Antonio <i iloni El de #$FB, redactado ajo la direcci)n de Morge Moa+u5n Llam 5as

El de 8ni2icaci)n de la Legislaci)n Ci!il y Comercial, pro!eniente de la C@mara de Diputados de la Naci)n Da"o #$AHG

El de la denominada Comisi)n *ederal de la C@mara de Diputados de la Naci)n de #$$N-

El preparado por la Comisi)n creada por decreto del Poder Ejecuti!o Nacional BEA%$&-

El Proyecto de #$$A, preparado por la Comisi)n creada por decreto del Poder Ejecuti!o Nacional EAF%$FEsta ase 2ue enri+uecida por numerosos tra ajos cr5ticos de la doctrina y

decisiones jurisprudenciales +ue tam i,n se consideraronLa comisi)n comenz) su tra ajo de manera inmediata a su designaci)n, y se con!oc) a una amplia participaci)n en dos ni!eles? aG se permiti) +ue el p3 lico en general hiciera propuestas hasta un plazo determinado, y todas ellas 2ueron moti!o de an@lisis y discusi)nG se 2ormaron grupos de tra ajo para permitir una amplia participaci)n de todos los especialistas del pa5s y !arios del @rea latinoamericana- /ediante estos grupos de la or se ha tenido en cuenta la opini)n de m@s de setenta juristas representati!os de todas las tendencias y todas las regiones del pa5sA medida +ue la comisi)n 2ue a!anzando con la redacci)n de las partes generales, las distri uy) para +ue todos opinaran- 8na !ez reci idas las o ser!aciones, se !ol!i) a discutir-

Puede decirse +ue la ela oraci)n del anteproyecto tu!o una ampl5sima participaci)n de los especialistas y de la comunidad- Asimismo, hu o un proceso muy din@mico de discusi)n con los distintos grupos, de manera de apro!echar al m@1imo la inteligencia colecti!a.ueremos agradecer especialmente la cola oraci)n desinteresada de todas las personas +ue se nom ran en el ane1o a la presente ya +ue, sin ellos, no hu iera sido posi le presentar este tra ajo#-&- Consensos y decisiones !alorati!as La amplia participaci)n y discusi)n por parte de toda la doctrina hace +ue tengamos en cuenta todas las opiniones- Naturalmente no es posi le adoptarlas a todas, pero han sido materia de de ate para admitirlas o no so re la decisiones razona les y 2undadasEste procedimiento hace +ue el anteproyecto tenga dos caracteres importantes? La mayor5a de los art5culos e1presan un alto grado de consenso e1istente en la comunidad En a+uellos supuestos contro!ertidos, se tomaron decisiones +ue no estu!ieron orientadas por nuestras impresiones personales, sino por los !alores representados en el lo+ue de constitucionalidad y las decisiones legislati!as o jurisprudenciales ya adoptadas en nuestro pa5s#-N- El m,todo del anteproyecto El anteproyecto uni2ica los c)digos ci!il y comercial, aspecto so re el cual hay una amplia coincidencia en la doctrina jur5dica argentina0e ordenado un t5tulo preliminar y luego una parte general para todo el C)digo, as5 como partes generales para di!ersas instituciones +ue regula- En este aspecto, se sigue la opini)n de muchos autores, entre ellos, *reitas, +uien introdujo en su proyecto para <rasil una parte general- En esta tesis ca e computar todos los proyectos de re2orma integral realizados en el pa5s? el Anteproyecto de Re2ormas de <i iloni de #$&E, el Proyecto de #$NE, el Anteproyecto de #$FB, y el Proyecto del Poder Ejecuti!o de #$$N y el de #$$Aase de

Por unanimidad hemos decidido no incluir notas, como lo decidiera tam i,n el anteProyecto de #$$A y por las mismas razonesEn cuanto a las de2iniciones, hemos tratado de incluir solo a+uellas +ue tienen e2ecto normati!o y no meramente did@ctico, en consonancia con la opini)n de 7,lez 0ars2ield, primer codi2icador, e1presada en la nota al art5culo B$F del C)digo Ci!ilLa comisi)n ha puesto una especial dedicaci)n para +ue la redacci)n de las normas sea lo m@s clara posi le, a 2in de 2acilitar su entendimiento por parte de los pro2esionales y de las personas +ue no lo son- Por esta raz)n, se han e!itado las remisiones, el uso de !oca los alejados del uso ordinario, las 2rases demasiado e1tensas +ue importan di2icultades de lectura- Hemos tratado de conser!ar, en lo posi le, las pala ras ya conocidas y utilizadas por la doctrina y jurisprudencia- 0in em argo, hay numerosos cam ios sociales, cient52icos, culturales, econ)micos, +ue demandan el uso de pala ras ajenas al lenguaje jur5dico- Por estas razones es +ue ha sido ine!ita le recurrir a nue!as e1presiones para re2lejar nue!os 2en)menos4am i,n se ha puesto ,n2asis en la gram@tica, y en especial, se ha tratado de usar el tiempo presente en la redacci)n de todo el articulado, por+ue es el +ue m@s se adapta a la uscada claridad e1positi!a#-B- El C)digo y la normas En la estructura interna del C)digo se ha respetado el orden de partes generales +ue se ha usado en el Proyecto de #$$A, el +ue, a su !ez, tiene su ase en otras e1periencias anteriores- Las partes generales permiten la utilizaci)n de conceptos normati!os +ue luego se especi2ican, as5 como una lectura m@s sencilla de todo el sistemaEl C)digo se relaciona con otras normas ya e1istentes en el sistema, y ello ha demandado un es2uerzo importante a 2in de lograr la mayor coherencia posi le, so re todo teniendo en cuenta +ue esas leyes contienen reglas, 2rases y !oca los dis5miles-

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Como consecuencia de la constitucionalizaci)n del derecho pri!ado hay un importante contenido de normas de orden p3 lico en @reas rele!antesEs interesante se"alar la 2unci)n del derecho supletorio como modelo- En materia contractual, por ejemplo, se descri en reglas +ue pueden ser dejadas de lado por las partes, pero +ue cumplen la 2unci)n de aportar una gu5a +ue, si es seguida, disminuye los costos de transacci)n y la litigiosidadEl !5nculo del C)digo con otros microsistemas normati!os autosu2icientes es respetuoso- Es decir, se ha tratado de no modi2icar otras leyes, e1cepto +ue ello 2uera a solutamente necesario- Es ine!ita le una re2orma parcial de la ley de de2ensa de consumidores, a 2in de ajustar sus t,rminos a lo +ue la doctrina ha se"alado como de2ectuoso o insu2iciente- 4am i,n ha sido ine!ita le una re2orma parcial a la ley de sociedades, para incorporar la sociedad unipersonal y otros aspectos tam i,n sugeridos por la doctrina- En otros casos se incorporan las leyes con escasas modi2icaciones, como ocurre, por ejemplo, con las 2undaciones y el leasing- *inalmente, en otros, no hay ninguna modi2icaci)n, como sucede con la ley de seguros o de concursos y +uie ras-

III. TITULO PRELIMINAR 1. Razone !e "a e#$ %en&$a !e 'n %(%'"o )*e"$+$na* ? 8na primera cuesti)n a decidir es la necesidad de incluir un t5tulo preliminar en el C)digo0u aceptaci)n se ha asado en una tradici)n hist)rica y en el presupuesto de +ue el C)digo es el centro del ordenamiento jur5dico re2erido al derecho pri!ado y por lo tanto, all5 de en consignarse las reglas generales de todo el sistemaEsta idea ha sido ampliamente cuestionada en la actualidad, puesto +ue la descodi2icaci)n es un 2en)meno incontrasta le- Desde este punto de !ista, ser5a admisi le una respuesta negati!a, y es por eso +ue algunos c)digos, como el rasile"o, no contienen un t5tulo preliminarDesde otra perspecti!a, es necesario +ue los operadores jur5dicos tengan gu5as para decidir en un sistema de 2uentes complejo, en el +ue, 2recuentemente,

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de e recurrirse a un dialogo de 2uentes, y a la utilizaci)n no s)lo de reglas, sino tam i,n de principios y !aloresEn nuestro sistema jur5dico no hay un dispositi!o +ue 2ije reglas generales respecto de las 2uentes ni en relaci)n a la interpretaci)nLa regulaci)n completa de las 2uentes es un tema +ue hoy se analiza en el derecho constitucional, por+ue tiene la amplitud necesaria para comprender desde los tratados internacionales hasta la reglamentaci)n administrati!a- En el derecho pri!ado, en cam io, se pueden regular las 2uentes desde el punto de !ista de la decisi)n del juez, esta leciendo, como dijimos, reglas para la decisi)n judicialDe modo +ue, en este plano, la respuesta ser5a positi!a y as5 lo proponemosHay +ue considerar +ue, si se introducen reglas respecto de las 2uentes y la interpretaci)n, se de e !alorar su coordinaci)n con otros microsistemas- Ello es as5 por+ue, sea cual 2uere el grado de centralidad +ue se le reconozca al C)digo, una norma de este tipo tiene un e2ecto e1pansi!o induda le- La Corte 0uprema de Musticia de la Naci)n ha dicho +ue OPla regla de interpretaci)n pre!ista en el art5culo #E e1cede los l5mites del derecho pri!ado, puesto +ue los trasciende y se proyecta como un principio general !igente en todo el orden jur5dico interno( D*allos, N#&?$FHGPor esta raz)n, entendemos +ue de e distinguirse entre el derecho como sistema y la ley, +ue es una 2uente, principal, pero no 3nica- En este sentido, es muy 3til mencionar las 2uentes del derecho, y 2ijar algunas reglas m5nimas de interpretaci)n, por+ue creemos +ue de ese modo se promue!e la seguridad jur5dica y la apertura del sistema a soluciones m@s justas +ue deri!an de la armonizaci)n de reglas, principios y !alores- Con re2erencia a la ley, hay +ue esta lecer normas respecto de su o ligatoriedad con relaci)n al espacio y al tiempo, sus e2ectos en el campo del derecho internacional pri!ado, +ue no tienen otra sede +ue la +ue consideramos4radicionalmente, el t5tulo preliminar ha sido considerado solamente para estos 2ines, es decir, la de2inici)n de 2uentes y reglas de interpretaci)n- El C)digo

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Ci!il espa"ol contiene un t5tulo preliminar dedicado a Olas normas jur5dicas, su aplicaci)n y e2icaciaQ, con cap5tulos dedicados a las 2uentes del derecho, la aplicaci)n de las normas jur5dicas, e2icacia general, y normas de derecho internacional pri!adoEn nuestro anteproyecto proponemos darle una amplitud mayor, incluyendo reglas para el ejercicio de los derechos, cuyo destinatario no es el juez, sino los ciudadanos, y nociones generales so re los ienes indi!iduales y colecti!os, +ue le dan al c)digo un sentido general en materia !alorati!a, como lo e1plicamos m@s adelante*inalmente, no de emos dejar de considerar +ue los programas de las 2acultades de derecho argentinas tienen, ha itualmente, una parte general cuyo contenido es coherente con el +ue proponemosPor esta raz)n, nos inclinamos por la regulaci)n de un t5tulo preliminar +ue, sin tener pretensiones de ordenar de modo cerrado todo el sistema, incluya los contenidos re2eridos, con2orme a las precisiones +ue desarrollamos seguidamente,. O-.e%o !e *e/'"a&$0n1 "e2 2 !e*e&3o El C)digo Ci!il incluy) el t5tulo 6 Ode las leyesQPor nuestra parte, proponemos distinguir normati!amente el derecho de la ley- 8na identi2icaci)n entre am os no es admisi le en el estadio actual de la e!oluci)n jur5dicoI2ilos)2ica- La concepci)n +ue recogemos tiene antecedentes en otros C)digos, como, por ejemplo, el italiano, +ue se re2iere a las 2uentes Dart5culo #G, mencionando a la ley, los reglamentos y los usos, a los +ue luego de2ine en sus e2ectos y relaciones jer@r+uicas Dart &, N, BG- En el cap5tulo segundo Dart #'G regula la aplicaci)n de la ley Dart ##G, su e2icacia en el tiempo, y la interpretaci)n Dart #&GPor esta raz)n, sugerimos incluir un titulo ODel DerechoQ y luego otro re2erido a la ley como 2uente principal4. E" %(%'"o )*e"$+$na* &o+o n5&"eo !e $/n$6$&a&$one . 8na de las 2unciones +ue puede cumplir un t5tulo preliminar es la de aportar algunas reglas +ue con2ieren una signi2icaci)n general a todo el C)digo- De este modo, el sistema ad+uiere un n3cleo +ue lo caracteriza y +ue sir!e de marco de

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comprensi)n de una gran cantidad de cuestiones de interpretaci)n y de integraci)n de lagunas- No se trata de una parte general al modo en +ue 2uera pensado en la pandect5stica alemana, sino del dise"o de unas l5neas de ase

en2ocadas en la argumentaci)n jur5dica razona le dentro de un sistema de derecho asado en principios y reglasDesde esta perspecti!a, el t5tulo preliminar ampl5a su contenido a otras cuestiones, como lo proponemos seguidamente? Del Derecho? se incorporan directi!as re2eridas a la o ligaci)n de decidir, las 2uentes y reglas de interpretaci)n De las leyes? se regula la ley como 2uente 2ormal principal? o ligatoriedad de la ley, leyes transitorias, el modo en +ue se cuentan los inter!alos del derecho, Del ejercicio de los derechos su jeti!os? se contemplan principios re2eridos al ejercicio de los derechos su jeti!os, dirigidos al ciudadano? uena 2e, a uso de los derechos, 2raude a la ley, renuncia de la ley, ignorancia o error de la leyDe los derechos y los ienes? se especi2ica el campo regulatorio del c)digo en la materiaEn cuanto a los te1tos, se pre2iere incluir pocos art5culos para mantener una regulaci)n austera +ue permita el desarrollo jurisprudencial0eguidamente e1aminamos m@s detenidamente estas cuestiones 7. De" De*e&3o. El prop)sito de este cap5tulo no es dar una de2inici)n del Derecho ni de sus 2uentes, lo +ue ser5a impropio de un C)digo, sino 2ijar reglas claras para la decisi)n- En tal sentido, se propone +ue se consideren las 2uentes, as5 como esta lecer el re+uisito de la razona ilidad de las decisiones como un est@ndar de control de la decisi)n judicialEl C)digo Ci!il dispone la o ligaci)n de juzgar Dart5culo #FG y las directi!as en caso de insu2iciencia de la ley Dart5culo #EG- Los proyectos de #$AH y de #$$N se limitaron a re2ormar el art5culo #E- El Proyecto de #$$A regula el de er de resol!er, y los usos y costum res DArts F y EGNuestra propuesta se asa en las siguientes consideraciones?

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7. 1. La 6'en%e 1 Los casos de en ser resueltos con2orme a un sistema de 2uentes0e destaca en primer lugar a la ley, por+ue de lo contrario, aparecen

sentencias +ue no aplican la ley, o se apartan de ella sin declarar su inconstitucionalidad, siendo ,sta una decisi)n Ocontra legemQ +ue origina litigiosidad innecesaria- La aplicaci)n de la ley signi2ica delimitar el supuesto de hecho y su sumirlo en la norma, es decir una deducci)nDe todos modos, +ueda clara y e1pl5cita en la norma +ue la interpretaci)n de e recurrir a todo el sistema de 2uentes- As5, se alude a la necesidad de procurar interpretar la ley con2orme con la Constituci)n Nacional y los tratados en +ue el pa5s sea parte, +ue impone la regla de no declarar la in!alidez de una disposici)n legislati!a si ,sta puede ser interpretada cuando menos en dos sentidos posi les, siendo uno de ellos con2orme con la Constituci)n- Constituye acendrado principio cardinal de interpretaci)n, +ue el juez de e tratar de preser!ar la ley y no destruirla- Ello implica la e1igencia de no pronunciarse por la inconstitucionalidad de una ley +ue pueda ser interpretada en armon5a con la Constituci)n, criterio +ue constituye una restricci)n al +uehacer judicial, reiteradamente recordado por la C0MN cuando dice +ue la declaraci)n de inconstitucionalidad constituye la ltima ratio del orden jur5dico por lo +ue s)lo ser@ pronunciada siempre +ue no haya 2orma alguna de integrar la norma a 2in de su coincidencia con la Carta /agna D*allos &AA?N&FL &$'?ANL &$&?#$'L N'#?$E&L N&B?NNBF, BB'BL N&F?EBF, entre otrosGProponemos regular el !alor de la costum re contemplando los casos en +ue la ley se re2iere a ella o en ausencia de regulaci)n7.,. Re/"a !e $n%e*)*e%a&$0n 0e propone incorporar un art5culo relacionado con reglas de interpretaci)n, a 2in de aportar coherencia con el sistema de 2uentesDe con2ormidad con lo +ue se"ala la mayor5a de la doctrina, la decisi)n jur5dica comienza por las pala ras de la ley- 4am i,n, incluimos sus 2inalidades,

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con lo cual dejamos de lado la re2erencia a la intenci)n del legislador- De ese modo la tarea no se limita a la intenci)n hist)rica u originalista, sino +ue se permite una consideraci)n de las 2inalidades o jeti!as del te1to en el momento de su aplicaci)n0e mencionan las leyes an@logas, +ue tradicionalmente han sido tratadas como 2uente y a+u5 se las incluye como criterios de interpretaci)n, para dar li ertad al Muez en los di2erentes casos- Ello tiene particular importancia en supuestos en los +ue pueda ha er discrepancias entre la ley an@loga y la costum re, como sucede en el @m ito de los contratos comerciales0e hace una re2erencia al ordenamiento jur5dico, lo +ue permite superar la limitaci)n deri!ada de una interpretaci)n meramente e1eg,tica y dar 2acultades al juez para recurrir a las 2uentes disponi les en todo el sistema- Ello es con2orme con la jurisprudencia de la Corte 0uprema de Musticia de la Naci)n, en cuanto a2irma +ue la interpretaci)n de e partir de las pala ras de la ley, pero de e ser arm)nica, con2ormando una norma con el contenido de las dem@s, pues sus distintas partes 2orman una unidad coherente y +ue, en la inteligencia de sus cl@usulas de e cuidarse de no alterar el e+uili rio del conjunto4am i,n de en tenerse en cuenta los conceptos jur5dicos indeterminados +ue surgen de los principios y !alores, los cuales no s)lo tienen un car@cter supletorio, sino +ue son normas de integraci)n y de control a1iol)gico- Esta soluci)n es coherente con la jurisprudencia de la Corte 0uprema de Musticia de la Naci)n +ue reiteradamente ha hecho uso de los principios +ue in2orman el ordenamiento y ha descali2icado decisiones mani2iestamente contraria a !alores jur5dicos- No consideramos con!eniente hacer una enumeraci)n de principios ni de !alores, por su car@cter din@micoCon relaci)n a los tratados internacionales, ca e se"alar +ue todos los +ue ha suscripto el pa5s y resultan o ligatorios, de en ser tenidos en cuenta para decidir un caso- Esa es la 2unci)n +ue tienen como 2uente de derecho re2erida en el art5culo primero- Pero adem@s, cuando se interpreta una norma, tienen especial

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rele!ancia los tratados de derechos humanos, por+ue tienen un contenido !alorati!o +ue se considera rele!ante para el sistema- Esta es la 2unci)n +ue tienen en materia hermen,utica a la +ue se re2iere el art5culo segundo7.4. O-"$/a&$0n !e !e&$!$* *azona-"e+en%e *inalmente se regula la o ligaci)n de decidir +ue est@ dirigida a los jueces, con2orme con la tradici)n en nuestro c)digo ci!il- 0e agrega +ue la decisi)n de e ser razona le, es decir, 2undada, lo cual se ajusta a lo +ue surge de la doctrina de la ar itrariedad de sentencias- Esta disposici)n se aplica e1tensi!amente a todos los +ue de en decidir casos con o ligaci)n de 2undarlos8. De "a "e21 8.1. De "a o-"$/a%o*$e!a! !e "a "e2. El 4itulo 6 del Proyecto de #$$A dispone? OAR4RC8L: #S-I E1tensi)n- Las leyes son o ligatorias para todos los +ue ha itan el territorio de la Rep3 lica, sean ciudadanos o e1tranjeros, residentes, domiciliados o transe3ntes, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales- AR4RC8L: &S-I E1istencia y !igencia- Las leyes rigen despu,s del octa!o d5a de su pu licaci)n, o desde el d5a +ue ellas determinenQNo hay o jeciones a este te1to, e1cepto en lo re2erente a la pu licaci)n, +ue de er5a ser Oo2icialQ8.,. De" +o!o !e &on%a* "o $n%e*9a"o !e" !e*e&3o. El t5tulo 67 del Proyecto de #$$A contiene los siguientes art5culos? Art5culo $S-I D5a- D5a es el inter!alo +ue corre de medianoche a medianoche- Art5culo #'-I Plazo de d5as- En los plazos 2ijados en d5as, a contar de uno determinado, +ueda ,ste e1cluido del c)mputo, el cual de e empezar al siguiente- Art5culo ##-I Plazo de meses o a"os- Los plazos de meses o a"os se computan de 2echa a 2echaCuando en el mes del !encimiento no hu iera d5a e+ui!alente al inicial del c)mputo, se entiende +ue el plazo e1pira el 3ltimo del mes- Art5culo #&-I Plazo de horas- En los plazos 2ijados en horas, a contar desde una determinada, +ueda ,sta e1cluida del c)mputo, el cual de e empezar desde la siguiente- Art5culo #N-I

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7encimiento del plazo- Los plazos !encen a la hora !einticuatro D&BG del d5a del !encimiento respecti!o- 0i el !encimiento se produce en un d5a inh@ il, se entiende prorrogado al d5a h@ il siguiente- 0i se trata de un acto +ue no puede cumplirse hasta la hora !einticuatro D&BG por encontrarse cerradas las respecti!as o2icinas judiciales o administrati!as, se considera prorrogado hasta las dos D&G primeras horas h@ iles siguientes- Art5culo #B- I C)mputo- El c)mputo ci!il de los plazos es de d5as completos y continuos, y no se e1cluyen los d5as inh@ iles o no la ora les- Las leyes o las partes pueden disponer +ue el c)mputo se e2ect3e de otro modoEn los 2undamentos se dice? OEn el cuanto al modo de contar los inter!alos de tiempo se mantienen las soluciones !igentes con una e1presi)n m@s precisaL y se incorpora una regla +ue alude al plazo de gracia, instituci)n t5pica del derecho procesal +ue se pretende tras!asar al derecho de 2ondoL de modo +ue cual+uier acto +ue de a cumplirse hasta las !einticuatro horas de cierto d5a y no puede ello hacerse por encontrarse cerradas las o2icinas judiciales o administrati!as, se considera prorrogado hasta las dos primeras horas h@ iles siguientesQEn general, este t5tulo no ha merecido mayores cr5ticas, e1cepto en la cuesti)n re2erida al plazo de gracia +ue, como el propio proyecto lo dice, es una cuesti)n procesal- 4eniendo en cuenta +ue, adem@s de no ser derecho de 2ondo, este aspecto puede !ariar seg3n las pro!incias y los temas regulatorios, proponemos su eliminaci)n, dejando +ue cada ordenamiento procesal se ocupe de resol!erlo, como sucede actualmente, e1cepto lo dispuesto en materia de prescripci)n, en tanto, en ese @m ito, resulta necesario dar una soluci)n arm)nica en todo el territorio nacional8.4. De*e&3o %*an $%o*$o. El t5tulo 66 del Proyecto de #$$A regula el derecho transitorio de la siguiente manera? Art5culo BS-I 4emporalidad- A partir de su entrada en !igencia, las leyes se aplican a3n a las consecuencias de las relaciones y situaciones jur5dicas e1istentes- No tienen e2ecto retroacti!o, sean o no de orden p3 lico, sal!o disposici)n en contrario- La retroacti!idad esta lecida por la ley en ning3n caso

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puede a2ectar derechos amparados por garant5as constitucionales- A los contratos en curso de ejecuci)n no son aplica les las nue!as leyes supletoriasNo ha merecido mayores cr5ticas- Hemos conser!ado esta regla, pero hemos aclarado +ue las leyes se aplican a las consecuencias pero no a las relaciones, de acuerdo con lo +ue sostiene la doctrina mayoritaria8.7. In9o&a-$"$!a! !e" e**o* !e !e*e&3o El C)digo Ci!il dispone Dart5culo &'G +ue la ignorancia de las leyes no sir!e de e1cusa, si la e1cepci)n no est@ e1presamente autorizada por la leyEl Proyecto de #$$A dispone? Art5culo HS-I 7igencia de la ley- 6gnorancia o error de derecho- Las leyes son !inculantes desde su entrada en !igencia, y la ignorancia o el error acerca de ellas no sir!en de e1cusa sal!o, con relaci)n a las leyes ci!iles, en los siguientes casos? aG 0i la ley autoriza la e1cusa- G 0i la ley esta lece +ue se de e dar un a!iso o comunicaci)n pre!ios, a persona determinada o al p3 lico, haciendo sa er sus disposiciones, y ese a!iso o comunicaci)n no ha sido dadoQEsta disposici)n e1aminada conjuntamente con el articulo & del proyecto puede dar lugar a con2usiones- De acuerdo con ello las leyes !inculan desde su entrada en !igencia, pero no re+uieren la pu licaci)n en el olet5n o2icial- 8n

importante sector de la doctrina ha criticado esta redacci)n por+ue puede hacer con2undir las leyes no pu licadas con las leyes secretas y por eso corresponde sal!ar la omisi)nPor estas razones proponemos mantener el principio +ue consiste en +ue la ley se presume conocidaResta considerar la situaci)n de los sectores !ulnera les por su situaci)n social, econ)mica o cultural, en los +ue, muchas !eces, resulta justi2ica le e1imirlos del conocimiento presunti!o de la ley supletoria- 0in em argo, la Comisi)n considera +ue una regla general de este tipo en el t5tulo preliminar podr5a tener una e1pansi)n muy amplia en su aplicaci)n +ue podr5a deteriorar seriamente el presupuesto @sico- Por otra parte, no se ad!ierten casos +ue no @sico del sistema

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puedan ser solucionados por medio de las di!ersas normas +ue e1isten en el sistema para la tutela de los !ulnera lesE. De" e.e*&$&$o !e "o !e*e&3o :.1. S' *e/'"a&$0n &o+o )*$n&$)$o /ene*a"e 1 Los dos primeros t5tulos ODel DerechoQ y ODe la leyQ contienen gu5as dirigidas a los jueces y juezas- El titulo re2erido al ejercicio de los derechos tiene por destinatario principal a los ciudadanosLas cl@usulas generales relati!as a la uena 2e, el a uso, el 2raude, y otras tu!ieron un proceso hist)rico de generalizaci)n creciente- Primero 2ueron utilizados en o ligaciones, contratos y derechos reales espec52icos, luego se e1tendi) su aplicaci)n a las o ligaciones, los contratos, los derechos reales, de 2amilia y de sucesiones en general, y 2inalmente 2ueron adoptados como principios generales en todo el derecho pri!adoEsta cali2icaci)n como principios generales +ue ha sido ampliamente receptada en la jurisprudencia, no se condice con la u icaci)n metodol)gica en el C)digo Ci!il, +ue sigue siendo espec52ica y sectorialPor esta raz)n se propone incluirlos en el t5tulo preliminarDe esta manera consideramos +ue se est@n suministrando pautas generales para el ejercicio de los derechos +ue tienen una importancia 2undamental para dar una orientaci)n a todo el c)digoEn esta decisi)n nos di2erenciamos del Proyecto de #$$A- En este 3ltimo, se introduce en el t5tulo preliminar una norma re2erida al 2raude a la ley, independiz@ndolo del 2raude a los acreedores y ele!@ndolo al rango de una categor5a generalLa disposici)n dice OArt5culo AS-I *raude a la ley- El acto

respecto del cual se in!o+ue el amparo de un te1to legal, +ue persiga un resultado sustancialmente an@logo al prohi ido por una norma imperati!a, se considera otorgado en 2raude a la ley- En ese caso, el acto de e someterse a la norma imperati!a +ue se trata de eludirQ- Luego, en el t5tulo 69 contempla los arts- N$F, N$E, N$H, N$A en los +ue se trata la uena 2e, el a uso del derecho, la posici)n dominante y las sanciones conminatorias-

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Como se dijo, nuestra propuesta es regular principios generales en el t5tulo preliminar, +ue luego se complementan con reglas espec52icas e1istentes en materia de o ligaciones, contratos, derechos reales y otros aspectos, sin dejar de considerar la in2luencia +ue ello tendr@ so re las leyes especiales:.,. B'ena 6e1 La O uena 2eQ como una cl@usula general 2ue introducida en el C)digo Ci!il mediante la re2orma de la ley #H-H## y sus resultados han sido satis2actorios y ampliamente elogiados por la doctrina- En el @m ito de las re2ormas, el Proyecto de #$$A propone? O<uena 2e- Los actos jur5dicos de en ser cele rados y ejecutados con uena 2e y lealtad- La parte +ue o ra de mala 2e de e resarcir el da"o causado DArt5culo N$FG- La norma hace re2erencia al acto jur5dico si ien est@ inserta en el t5tulo Odel ejercicio de los derechosQ- /etodol)gicamente parecer5a +ue su u icaci)n era impropia, pues as5 redactada de er5a ir en el t5tulo de los Actos Mur5dicos y no del ejercicio de los derechos- Adem@s, trat@ndose de una cl@usula general +ue a arca el ejercicio de cual+uier derecho o situaci)n jur5dica, sea ella deri!ada o no de un acto jur5dico, parece m@s apropiado otorgarle a la misma un enunciado normati!o m@s amplio, comprensi!o de cual+uier ejercicio de un derechoDe con2ormidad con lo se"alado, se propone +ue la uena 2e sea regulada como un principio general aplica le al ejercicio de los derechos, lo +ue luego se complementa con reglas espec52icas aplica les a distintos @m itosEn el Proyecto de #$$A se incluye la OlealtadQ, lo +ue puede dar lugar a una interpretaci)n restricti!a- En la propuesta +ue hacemos, al ser un principio general, se incluye tanto la uena 2e, en el sentido de la e1igencia de un comportamiento leal Do jeti!aG, as5 como la denominada uena 2e OcreenciaQ Dsu jeti!aG, +ue

incluye la apariencia, y por lo tanto se elimina esta e1presi)n-

:.4. A-' o !e" !e*e&3o El a uso del derecho 2ue introducido en el c)digo ci!il mediante la re2orma de la ley #H-H##, y ha sido desarrollado ampliamente por la jurisprudencia y la

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doctrina- El Proyecto de #$$A reci e la mayor5a de estas o ser!aciones mediante la siguiente propuesta? OLa ley no ampara el ejercicio a usi!o de los derechos- 0e considera tal el +ue contrar5a los 2ines +ue ella tu!o en mira al reconocerlos, o el +ue e1cede los l5mites impuestos por la uena 2e, la moral o las uenas

costum res- El tri unal de e ordenar lo necesario para e!itar los e2ectos del ejercicio a usi!o y, seg3n las circunstancias, procurar la reposici)n al estado de hecho anterior y 2ijar una indemnizaci)nQPor lo dicho, se sigue, en lo sustancial, los re2eridos precedentes- Las cl@usulas generales, por su propia mor2olog5a, se integran y consolidan su alcance lentamente a tra!,s de la tarea jurisprudencial- Esta circunstancia aconseja conser!ar la redacci)n de las mismas, en tanto y en cuanto no e1istan moti!os justi2icados como para alterar su 2ormulaci)nLas modi2icaciones propuestas son las siguientes? aG-De2inici)n como principio general? se lo incluye como un principio

general del ejercicio de los derechos en el t5tulo preliminar, lo cual es una importante decisi)n, por+ue cam ia la tonalidad !alorati!a de todo el sistema, sin perjuicio de las adaptaciones en cada caso en particularG- A uso de derecho, de situaciones y de posici)n dominante en el mercado? El a uso en el ejercicio del derecho tiene una e1tensa tradici)n en nuestro pa5s tanto en la jurisprudencia como en la doctrina- Esta ela oraci)n se asa en el ejercicio de un derecho por parte de su titular, pero no comprende otros dos supuestos +ue han merecido consideraci)n doctrinal? -# Las Osituaciones jur5dicas a usi!asQ? en este supuesto el a uso es el resultado del ejercicio de una pluralidad de derechos +ue, considerados aisladamente, podr5an no ser cali2icados como tales- 0e crean entonces situaciones jur5dicas a usi!as, cuya descripci)n y e2ectos han sido desarrollados por la doctrina argentina-&- El a uso de posici)n dominante en el mercado? para dar coherencia al sistema, se incluye este supuesto +ue es di2erente del ejercicio a usi!o y de la situaci)n jur5dica, lo +ue se hace en un te1to separado-

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cG *ines del ordenamiento? se e!ita la re2erencia a los 2ines Opret,ritosQ con la e1presi)n +ue se Otu!o en mira al reconocer Del derechoGQ, pues el te1to de una norma no puede +uedar inde2inidamente !inculado a su sentido Ohist)ricoQ- En su reemplazo se emplea la noci)n de 2ines del ordenamiento +ue e!ita la conte1tualizaci)n hist)rica, posi ilitando la interpretaci)n e!oluti!a para juzgar si se ha hecho un uso irregular o a usi!oEsta decisi)n tiene una gran importancia por dos razones? Los 2ines actuales del ordenamiento incluyen no s)lo los sociales, sino tam i,n los am ientales, d@ndose as5 ca ida a la denominada 2unci)n am iental de los derechos su jeti!os Es coherente con las reglas de interpretaci)n +ue se proponen en este t5tulo preliminar-

:.7. A-' o !e )o $&$0n !o+$nan%e en e" +e*&a!o El Proyecto de #$$A incluye dentro del cap5tulo re2erido al ejercicio de los derechos la siguiente propuesta? OLo dispuesto en los dos D&G art5culos anteriores se aplica cuando se a usare de una posici)n dominante en el mercado, sin perjuicio de las disposiciones especi2icas contempladas en las leyes especialesQ Estamos de acuerdo con +ue el ejercicio a usi!o incluye la posici)n dominante, pero de e aclararse +ue se trata de la posici)n en el mercado- El 2undamento de ello es +ue el principio protectorio siempre presupone +ue alguien domina a otro, pero las reglas a tra!,s de las cuales se aplica dicho principio de pol5tica legislati!a son di!ersas y cada una tiene su 2undamento espec52ico? uena 2e, a uso del derecho, etc- 0i se incluyera una norma +ue se re2iera s)lo a la posici)n dominante, perder5an sentido todas las dem@s y las a sor er5a, con un gran perjuicio general del sistema, de su adapta ilidad e ignorando la doctrina y jurisprudencia, lo cual no nos parece con!eniente*inalmente es importante resaltar la noci)n de a uso del derecho indi!idual respecto del derecho de incidencia colecti!a- Esta norma ha sido u icada en el cap5tulo re2erido a los ienes a 2in de 2acilitar su comprensi)n, por+ue es no!edosa

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en nuestro sistema- 0e trata de +ue los derechos su jeti!os tienen l5mites respecto de los ienes colecti!os, como ocurre con el desarrollo o consumo sustenta le o la 2unci)n am iental de los derechos-

:.8. O*!en )5-"$&o 2 6*a'!e a "a "e21 Proponemos esta lecer una regla general so re el orden p3 lico id,ntica a la +ue contiene el C)digo Ci!il en el art5culo &#0eguidamente regulamos el 2raude a la ley imperati!a en los t,rminos pre!istos en el Proyecto de #$$A-

:.:. Ren'n&$a /ene*a" !e "a "e2e 1 En cuanto a la renuncia, es correcta la prohi ici)n, por+ue de lo contrario se a2ectar5a la o ligatoriedad de la ley- 4am i,n es admisi le la renuncia de los e2ectos, pero en cuanto a los l5mites utilizamos una e1presi)n m@s amplia, comprensi!a de todo el sistema-

;. De "o !e*e&3o 2 "o -$ene H- 1. E" )*o-"e+a "e/a"1 El C)digo Ci!il ha regulado, dentro de los derechos reales DLi ro 666G, al patrimonio como un atri uto de la persona Dnota al art5culo &N&& CCG, siguiendo una e1tensa y consolidada tradici)n hist)rica- La regla se asa en una relaci)n directa entre el sujeto indi!idual y los ienes, as5 como una !inculaci)n rele!ante entre ,stos 3ltimos y su !alor econ)mico, mientras +ue, e1cepcionalmente, se da un lugar a los ienes del dominio p3 licoEste es+uema es insu2iciente para solucionar con2lictos actuales, +ue tienen lugar en la jurisprudenciaLa concepci)n patrimonialista ha ido cam iando, y aparecieron ienes +ue, siendo de la persona, no tienen un !alor econ)mico, aun+ue s5 una utilidad, como sucede con el cuerpo, )rganos, genes, etc- La relaci)n e1clusi!a entre los ienes y la persona tam i,n ha mudado y aparecen las comunidades, como ocurre con

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los pue los originarios- *inalmente, los con2lictos am ientales, se re2ieren a ienes +ue son mencionados en el c)digo como del dominio p3 lico, pero la Constituci)n y la ley am iental los considera colecti!os, y no solamente de propiedad del EstadoEs necesario pro!eer principios en relaci)n a estos temas +ue, por su amplitud, no pueden estar metodol)gicamente u icados, e1clusi!amente, en materia de derechos reales- Por eso, proponemos un cap5tulo del t5tulo preliminar +ue, con pocos te1tos, permita disponer de unas gu5as generales +ue luego se desarrollar@n en art5culos particulares, leyes especiales y jurisprudencia0eguidamente ampliamos estos 2undamentos, dada la magnitud del cam io +ue se propone;. ,. M<%o!o1 El m,todo seguido por el C)digo y por el Proyecto de #$$A es un elemento 2undamental para desentra"ar la ar+uitectura del sistemaEl C)digo Ci!il regula este tema en el Li ro 4ercero, con un t5tulo 6 Dart5culos &N## y ss-G +ue alude a las cosas consideradas en s5 mismas, desarrolla la noci)n de ienes, cosas, mue les, inmue les, 2ungi les, consumi les, di!isi les,

principales, accesorias y su enajena ilidad- En los art5culos &NN$ y ss- trata de las cosas en relaci)n a las personas, los ienes p3 licos y pri!ados del Estado, y los +ue son suscepti les de apropiaci)n pri!ada, los iglesias y de los particularesEl Proyecto de #$$A contiene un li ro segundo dedicado a la parte general, +ue trata de la persona humana Dt5tulo 6G, de la persona jur5dica Dt5tulo 66G, y del patrimonio Dt5tulo 666G- Este 3ltimo contiene un cap5tulo 6, re2erido al acti!o D ienes y cosas considerados en s5 mismos y con relaci)n a los derechos Dsecci)n primeraG, y a las cosas consideradas en relaci)n a las personas Dsecci)n segundaG, un cap5tulo 66 so re la garant5a com3n y un cap5tulo 666 so re la !i!ienda- Para nuestros 2ines interesa analizar el contenido del li ro segundo, t5tulo 666, cap5tulo 6, secci)n primera y segunda, +ue consiste en lo siguiente? ienes municipales, de las

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Bienes y cosas considerados en s mismos y con relacin a los derechos (arts. 214 a 225)? de2inici)n de ienes, cosas , ienes registra les,

inmue les, mue les, cosas di!isi les, principales, accesorias, consumi les, 2ungi les, 2rutos, productos, ienes 2uera del comercio,

Cosas consideradas en relacin a las personas (arts. 226 a 230) ? de2inici)n del dominio p3 lico, dominio pri!ado del Estado, y particulares, ienes de los

De lo e1puesto se desprende +ue el orden seguido se asa en distinguir? La persona humana o jur5dica y sus derechos indi!iduales so re los ienes?
o

Elemento su jeti!o? El sujeto +ue se tiene en consideraci)n es la persona humana o jur5dica, pero no se tiene en cuenta a las comunidades Dpropiedad de los pue los originariosG, +ue en la Constituci)n actual son sujetos de derecho-

Elemento o jeti!o? En cuanto al o jeto, se dirige a los ienes, +ue son suscepti les de apreciaci)n econ)mica- Dentro de esta categor5a se distingue a los ienes materiales +ue son cosas y

adem@s, los +ue est@n dentro y 2uera del comercio- Estas di!isiones no toman en cuenta a ienes +ue no son suscepti les de apreciaci)n econ)mica, pero +ue presentan otro tipo de utilidades, como el cuerpo humanoLas conclusiones metodol)gicas son las siguientes?

Hay un grado de generalizaci)n creciente, por+ue en el c)digo ci!il se incluy) este tema en el li ro tercero so re derechos reales y en el Proyecto de #$$A se lo trata en el li ro segundo, +ue est@ dedicado a la parte general-

La propuesta de regulaci)n del Proyecto de #$$A contin3a siendo insu2iciente para contemplar los nue!os con2lictos, pro a lemente por+ue, al momento de su ela oraci)n, la re2orma constitucional era demasiado no!edosa-

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0in perjuicio de mantener la regulaci)n espec52ica de los derechos reales, es necesario contemplar los nue!os supuestos- Esa regulaci)n no puede ser e1hausti!a, ya +ue, en gran medida, est@ en leyes especiales- El punto de e+uili rio regulatorio es, entonces, una serie de pautas generales incluidas en el t5tulo preliminar

Este anteproyecto propone mantener la clasi2icaci)n e1istente en materia de derechos reales, +ue es tradicional, consolidada, y +ue se asa en derechos indi!iduales de las personas so re ienes Dsuscepti les de !aloraci)n econ)micaG, y, al mismo tiempo, contemplar otros aspectos +ue ya est@n en la pr@ctica social y en el sistema jur5dico? Derechos de propiedad comunitaria de los pue los originarios Derechos so re el cuerpo humano y sus partes Derechos de incidencia colecti!a La regulaci)n de estos aspectos plantea, a su !ez, cuestiones complejas relati!as a su tratamiento;.4. B$ene 1 Las nociones jur5dicas de ien, cosa y patrimonio est@n sometidas a

tensiones deri!adas de los cam ios socioecon)micos de nuestro tiempoEn relaci)n al ien, como dijimos, la tradici)n legislati!a identi2ica a los

ienes con la !aloraci)n econ)mica- Para este 2in, no es determinante si son materiales DcosasG o inmateriales, por+ue lo +ue interesa es +ue tengan !alor, y este elemento, para la letra del C)digo y en su interpretaci)n para la mayor5a de la doctrina es econ)mico y no a2ecti!oPara aportar mayor claridad a esta cuesti)n ha r5a +ue se"alar +ue, desde el punto de !ista econ)mico, los o jetos pueden tener o no !alor patrimonial- 0i tienen !alor econ)mico, pueden a su !ez, entrar en el comercio y tener precio, +ue surge de la o2erta y la demandaEn el C)digo Ci!il, la noci)n de ien est@ estrechamente !inculada a este en2o+ue econ)mico- Por lo tanto, si se sigue utilizando este !oca lo en su sentido

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t,cnico tradicional, no podr5a aplicarse a los partes del cad@!er-

ienes am ientales o al cuerpo o

En relaci)n a las cosas, se las de2ine como los o jetos materiales suscepti les de tener un !alor Dart5culo &N## CCG- Desde el punto de !ista 25sico, cosa es todo lo +ue e1isteL no s)lo los o jetos +ue pueden ser propiedad del hom re, sino tam i,n todo lo +ue en la naturaleza escapa a esta apropiaci)n e1clusi!a? el mar, el aire, el sol, etc- Dnota al art5culo- &N## CCG- Desde el punto de !ista jur5dico, esta noci)n se ha circunscripto para no a arcar toda la materialidad ni la utilidad, y por ello Ode emos limitar la e1tensi)n de esta pala ra a todo lo +ue tiene un !alor entre los ienes de los particularesQ Dnota citadaGEn cuanto al !oca lo OpatrimonioQ, da lugar al distingo entre ienes

patrimoniales y e1trapatrimoniales- Ha itualmente se considera +ue el patrimonio es un atri uto de la persona, y est@ integrado por ienes, es decir, +ue tienen !alor econ)micoEstos conceptos tienen un campo de aplicaci)n espec52ico +ue deseamos mantener por su tradici)n y grado de conocimiento, pero tam i,n de emos agregar otras categor5as +ue contemplen los nue!os supuestos;.7. De*e&3o En relaci)n a los temas +ue !enimos considerando, con!iene e1aminar el distingo entre derechos indi!iduales y colecti!osLa Corte 0uprema de Musticia de la Naci)n se"al), en OHala iQ, +ue Ola regla general en materia de legitimaci)n es +ue los derechos so re ienes

jur5dicos indi!iduales son ejercidos por su titularQ- Es decir +ue la regla general son los derechos indi!iduales protegidos por la constituci)n y el c)digo ci!il, lo +ue incluye el derecho de dominio, condominio, etcEn el mismo precedente OHala iQ se dijo? OLos derechos de incidencia colecti!a +ue tienen por o jeto ienes colecti!os Dart5culo- BN de la Constituci)n NacionalG son ejercidos por el De2ensor del Pue lo de la Naci)n, las asociaciones +ue concentran el inter,s colecti!o y el a2ectado- En estos supuestos e1isten dos elementos de cali2icaci)n +ue resultan pre!alentes- En primer lugar, la petici)n

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de e tener por o jeto la tutela de un ien colecti!o, lo +ue ocurre cuando ,ste pertenece a toda la comunidad, siendo indi!isi le y no admitiendo e1clusi)n alguna- Por esta raz)n s)lo se concede una legitimaci)n e1traordinaria para re2orzar su protecci)n, pero en ning3n caso e1iste un derecho de apropiaci)n indi!idual so re el ien ya +ue no se hallan en juego derechos su jeti!osQEn consecuencia distinguimos entre?

De*e&3o

'-.e%$9o

o-*e

'n

-$en

$n!$9$!'a"+en%e

!$ )on$-"e )o*

' %$%'"a*1 se trata del patrimonio como ienes +ue lo integran, y los

atri uto de la persona, los derechos reales o creditorios

De*e&3o

!e

$n&$!en&$a

&o"e&%$9a

o-*e

-$ene

&o"e&%$9o ? se re2iere a a+uellos +ue son indi!isi les y de uso com3n, so re los cuales no hay derechos su jeti!os en sentido estricto- Estos ienes no pertenecen a la es2era

indi!idual sino social y no son di!isi les en modo alguno

De*e&3o $n!$9$!'a"e 3o+o/<neo 1 en estos supuestos una causa com3n a2ecta a una pluralidad de derechos y por lo tanto se permite un reclamo colecti!o- 0e di2erencian de los primeros en cuanto a +ue se permiten procesos colecti!os, como lo proponemos en materia de

responsa ilidad- 0e distinguen de los segundos por+ue son derechos su jeti!os indi!iduales y no indi!isi les, como el am ienteEsta clasi2icaci)n tiene un impacto decisi!o en las normas re2eridas al patrimonio, contratos y responsa ilidad ci!il-

;.8. De*e&3o !e "a &o+'n$!a!e $n!(/ena La Constituci)n de la Naci)n Argentina esta lece Dart5culo HF inc- #HG entre las 2acultades del Congreso, la siguiente? #H- OReconocer la pree1istencia ,tnica y cultural de los pue los ind5genas argentinos- =arantizar el respeto a su identidad y

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el derecho a una educaci)n

ilingTe e interculturalL reconocer la personer5a

jur5dica de sus comunidades, y la posesi)n y propiedad comunitarias de las tierras +ue tradicionalmente ocupanL y regular la entrega de otras aptas y su2icientes para el desarrollo humanoL ninguna de ellas ser@ enajena le, transmisi le ni suscepti le de gra!@menes o em argos- Asegurar su participaci)n en la gesti)n re2erida a sus recursos naturales y a los dem@s intereses +ue los a2ecten- Las pro!incias pueden ejercer concurrentemente estas atri ucionesQEste te1to consagra un nue!o tipo de propiedad +ue de e ser reci ida en un C)digo Ci!il0iguiendo sus lineamientos proponemos un te1to +ue se ajusta a lo se"alado por la doctrina mayoritaria, sin perjuicio de lo dispuesto en materia de derechos reales;. :. E" &'e*)o 3'+ano 4radicionalmente se ha considerado +ue el cuerpo es soporte de la noci)n de persona y so re este aspecto no hay mayores discusionesEl pro lema jur5dico surge cuando se ad!ierte +ue el cuerpo humano y sus partes, tales como las piezas anat)micas, )rganos, tejidos, c,lulas, genes, pueden ser separados, aislados, identi2icados, y luego trasplantados, patentados, trans2eridos comercialmente8n modo de resol!er el pro lema es recurrir a los derechos de la personalidad- El derecho a la integridad personal se e1tiende, tanto al cuerpo como a las piezas anat)micas una !ez e1tra5das del cuerpo, mientras sea posi le la identi2icaci)n de las mismas con dicha persona- La in2ormaci)n so re las distintas partes del cuerpo y, en especial, los genes, 2orman parte del derecho de la persona- 4odo se incluye dentro del derecho a la autodeterminaci)n, de lo +ue se deri!a, adem@s, +ue estos derechos est@n 2uera del comercio- No tienen un !alor econ)mico, sino a2ecti!o, terap,utico, cient52ico, humanitario o socialDentro de este modelo puede citarse el C)digo Ci!il 2ranc,s Darts #E-#, #E-F incorporados por Ley $BIEFN del &$%'H%#$$BG +ue dispone +ue el cuerpo humano es in!iola le, y +ue sus elementos y productos no podr@n ser o jeto de ning3n

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derecho de naturaleza patrimonial, lo cual hace +ue sean nulos los contratos +ue tengan como 2inalidad con2erirles un !alor patrimonial8na !isi)n completamente di2erente es la +ue considera +ue es posi le +ue el cuerpo o sus partes sean o jeto de derechos patrimoniales- En este es+uema, es posi le separar elementos +ue se cali2ican como OcosasQ, +ue tienen un precio y pueden ser patentados, trans2eridos y sometidos al comercio dentro de ciertos l5mitesEsta concepci)n patrimonialista plantea pro lemas de todo tipo- Hay pro lemas l)gicos, por+ue el derecho de propiedad so re una cosa lo tiene el titular, +ue es inescindi le de ellaL la identidad cuerpoIcosaIpersona es un o st@culo di25cil de superar- Hay pro lemas ,ticos, por+ue se a2ecta la dignidad humana- Hay pro lemas !inculados a las consecuencias +ue producir5a una decisi)n de este tipo so re la organizaci)n de la sociedad y la econom5a misma, por+ue un grupo de empresas podr5a comercializar a gran escala partes humanas, genes, c,lulas, con todas las deri!aciones, imposi les de calcular en este momentoLa a stenci)n no es una respuesta !@lida, por+ue, en ausencia de regulaci)n, la comercializaci)n ser@ ine!ita le con sus gra!es consecuencias4ampoco podemos dejar de ad!ertir el progreso e1perimentado por la ciencia y la t,cnica +ue permite la utilizaci)n de determinadas partes del cad@!er para la sal!aci)n o cura de en2ermedades de otras personas, en cuyo caso esas partes del cuerpo ad+uieren un !alor rele!ante para la salud y para la e1istencia del hom re- No son ienes en el sentido jur5dico del art5culo &N#& C-Ci!il, ya +ue no son derechos personales ni derechos reales so re cosa ajena- El tema surgi) palmariamente en la pro lem@tica de los trasplantes de )rganos, luego con partes mucho m@s min3sculas del cuerpo Dmuestras iol)gicas depositadas en

io ancos, l5neas celulares, c,lulas madreG, pues con los adelantos de la ciencia y de la t,cnica, el cad@!er o ciertas partes del mismo son utilizadas para in!estigaci)n, curaci)n, producci)n, etc-L as5 se con!ierten en o jetos +ue +uedan en este mundo de los !i!os-

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En estos supuestos, el !alor +ue se les d,, puede no ser pecuniario, sino +ue est@ con2igurado por el inter,s cient52ico, humanitario o social +ue lo in2ormaEntendemos +ue puede admitirse la categor5a de o jeto de derechos +ue no tienen un !alor econ)mico, sino a2ecti!o, terap,utico, cient52ico, humanitario o social- Es pre2eri le esta enumeraci)n +ue es limitati!a del concepto, a una enunciaci)n negati!a DO ienes +ue no tienen un !alor econ)micoQ o

Oe1trapatrimonialesQG- El !alor con2igura un elemento de la tipicidad de la noci)n de ien y est@ cali2icado por+ue es a2ecti!o Drepresenta alg3n inter,s no patrimonial para su titularG, terap,utico Dtiene un !alor para la curaci)n de en2ermedadesG, cient52ico Dtiene !alor para la e1perimentaci)nG, humanitario Dtiene !alor para el conjunto de la humanidadG, social Dtiene !alor para el conjunto de la sociedadG- En todos casos se trata de !alores +ue cali2ican la noci)n de ien como un elemento de tipicidadEn cuanto a los caracteres hay demasiada !ariedad +ue hace necesario remitir a la legislaci)n especial la regulaci)n de cada uno de los casos-

LIBRO PRIMERO. DE LA PARTE GENERAL.

TITULO I. PERSONA HUMANA

Ca)$%'"o 1. Co+$enzo !e "a e#$ %en&$a El li ro primero se a re con la regulaci)n de la persona humanaL ella es, con2orme a la doctrina judicial de la Corte *ederal, la 2igura central del DerechoEn seguimiento del Proyecto de #$$A, +ue tanta in2luencia tiene en este anteproyecto, se utiliza la denominaci)n Opersona humanaQ y se elimina la de2inici)n del art5culo- N' del c)digo ci!il !igente-

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La norma relati!a al comienzo de la persona tiene en consideraci)n el estado actual de las t,cnicas de reproducci)n humana asistida, con2orme el cual, no e1iste posi ilidad de desarrollo de un em ri)n 2uera del seno maternoCa)$%'"o ,. Ca)a&$!a! El anteproyecto distingue la capacidad de derecho de la capacidad de ejercicio- Las modi2icaciones importantes se producen en esta 3ltima, a 2in de adecuar el derecho positi!o a la Con!enci)n 6nternacional de los derechos del ni"o y la Con!enci)n 6nternacional de las personas con discapacidad- De all5 la 2le1i ilidad de las normas, las permanentes re2erencias a nociones como Oedad y grado de madurezQ, la necesidad de +ue las restricciones a la capacidad est,n legalmente pre!istas, las 2acultades judiciales para la determinaci)n de esas restricciones, la o ligaci)n del juez de o5r, tener en cuenta y !alorar las opiniones de estas personas, etc- En este conte1to, se incorpora Oel adolescenteQ y se elimina la categor5a de menor adulto o p3 er, adecuando la edad a la modi2icaci)n operada en materia de mayor5a de edad- 4am i,n se mantiene la noci)n de incapacidad, especialmente para los actos patrimoniales, en protecci)n de estas personasEl anteproyecto regula e1presamente la capacidad de ejercicio de la persona menor de edad en lo relati!o al cuidado de su propio cuerpo, siguiendo reglas generales aceptadas en el @m ito de la <io,tica y en el derecho comparado, +ue han desarrollado en 2orma e1hausti!a la noci)n de OcompetenciaQ di2erenci@ndola de la capacidad ci!il tradicionalLa 2igura de la emancipaci)n por matrimonio se mantiene para una situaci)n e1cepcional, cual es la de la persona menor de edad +ue cele ra matrimonio con autorizaci)n judicial, eliminando las dudas generadas en la doctrina nacional despu,s de la sanci)n de la leyes &EBB$ y &EFH$, suprimi,ndose de este modo la posi ilidad de +ue personas menores de edad contraigan matrimonio s)lo con la autorizaci)n de los padres-

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El anteproyecto recepta el nue!o paradigma en materia de personas incapaces y con capacidad restringida por razones de salud, de con2ormidad con la ley &EEFH- En este sentido, esta lece reglas generales +ue de en o ser!arse en toda decisi)n +ue limite la capacidad de ejercicio de estas personasL 2ija +ui,nes pueden ser protegidos por estos procesos, las personas legitimadas para iniciarlos, las 2acultades y de eres judiciales, el r,gimen de la prue aL reconoce nue!as 2iguras como las redes de apoyo, priorizando los aspectos personales, sociales y 2amiliares de estas personas por so re los aspectos patrimoniales a los cuales el paradigma anterior recogido por el c)digo ci!il parece darles prioridad0e incorporan e1presamente normas so re la internaci)n para e!itar a usos o e1tralimitaciones no in2recuentes en la pr@ctica0e sistematizan las normas so re !alidez y nulidad de los actos cele rados por estas personas, seg3n sean realizados con anterioridad o posterioridad a la inscripci)n de la sentencia0iendo ,sta una materia siempre cam iante, el anteproyecto se remite para su complementariedad a la legislaci)n especialLa 2igura de los inha ilitados se reser!a para el supuesto de prodigalidad, +ue se regula apuntando especialmente a la protecci)n del inter,s patrimonial 2amiliarCa)$%'"o 4. De*e&3o 2 a&%o )e* ona"( $+o 0e incorpora un r,gimen sistem@tico de los derechos de la personalidad, largamente reclamado por la doctrina argentinaL a ese 2in se ha tomado en consideraci)n la incorporaci)n a la Constituci)n del Derecho supranacional de Derechos Humanos, cuya reglamentaci)n in2ra constitucional de e tener lugar en el C)digo Ci!il- El cap5tulo se a re con una declaraci)n acerca de la dignidad de la persona humana y se reconocen e1pl5citamente los derechos a la intimidad, honor, imagen e identidad- 0e regula el derecho a la disposici)n del propio cuerpo con limitaciones 2undadas en principios io,ticos-

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Est@n prohi idas las pr@cticas destinadas a alterar la constituci)n gen,tica de la descendencia, e1cepto las +ue tiendan a pre!enir en2ermedades gen,ticas o la predisposici)n a ellas- En este aspecto hemos aceptado sustituir el !oca lo pr@cticas eugen,sicas, +ue se ha utilizado con 2recuencia en derecho, por la e1presi)n ya citada en el te1to, +ue ha sido aconsejada por la comunidad cient52ica, seg3n consultas realizadas por la comisi)nEn relaci)n a la in!estigaci)n m,dica con seres humanos, se 2ijan re+uisitos claros? de e ser la 3nica alternati!a 2rente a otras de e2icacia compara leL no de e implicar para el participante riesgos y molestias desproporcionados en relaci)n con los ene2icios +ue se espera o tener de la in!estigaci)nL de e asegurar al participante la atenci)n m,dica pertinente, durante y 2inalizada la in!estigaci)nL de e re+uerirse el consentimiento pre!io, li re, escrito, in2ormado y espec52ico de la persona +ue se sujeta a la in!estigaci)n, la pre!ia apro aci)n de la in!estigaci)n por un comit, de ,tica, y la autorizaci)n del organismo p3 lico correspondiente- El consentimiento es li remente re!oca le0e pre!,n las directi!as anticipadas, las in!estigaciones m,dicas con

personas humanas en el marco del consentimiento in2ormado- *inalmente se esta lece un r,gimen so re la disposici)n del cad@!er, siguiendo los criterios de la jurisprudencia-

Ca)$%'"o 7. No+-*e 0e regula el nom re, actualizando la ley #A-&BA !igente hasta el momento para adecuarlas a principios constitucionales +ue priorizan el derecho a la identidad, a la autonom5a de la !oluntad y a la igualdad- En concreto, se elimina la prohi ici)n de aplicar prenom res e1tranjeros entendi,ndose +ue, en de2initi!a, la elecci)n del prenom re es una decisi)n de los padres en la +ue la injerencia del Estado de e ser lo menor posi le- 0e ha esta lecido de manera e1presa la posi ilidad de poner nom res ind5genas, en consonancia con el respeto por las minor5as y la creencia en el car@cter pedag)gico de la ley- 0e introducen

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modi2icaciones sustanciales en el apellido de las personas casadas permitiendo a cual+uiera de los dos tomar el apellido del otro seguido o no de la preposici)n OdeQ- Con apoyo en los principios mencionados, se recepta el llamado Oapellido de 2amiliaQ con la limitaci)n de +ue todos los hijos de en lle!ar el mismo apellidoL ante la 2alta de una 3nica soluci)n en el derecho comparado y las cr5ticas +ue cada una de ellas ha merecido, se ha optado por el azar cuando los progenitores no se ponen de acuerdo, por ser ,sta la soluci)n +ue mejor respeta el principio de igualdad4am i,n se 2le1i ilizan las normas so re modi2icaci)n, dando importancia a la identidad en su 2az din@mica, por lo +ue se ampl5an las posi ilidades temporales y de legitimaci)nCa)$%'"o 8. Do+$&$"$o El r,gimen del domicilio se simpli2ica, elimin@ndose la categor5a del domicilio de origen- El domicilio es el lugar donde se reside ha itualmente, pero +uien tiene acti!idad pro2esional y econ)mica lo tiene en el lugar donde la desempe"a para las o ligaciones nacidas de dicha acti!idadCa)$%'"o : = ; = > 2 ?. A' en&$a. P*e 'n&$0n !e 6a""e&$+$en%o. F$n !e "a e#$ %en&$a !e "a )e* ona . P*'e-a !e" na&$+$en%o= !e "a +'e*%e 2 !e "a e!a! 0e !uelca al C)digo Ci!il el r,gimen de la ausencia y de la presunci)n de 2allecimiento, actualmente regulados por la ley #B-N$BL se ajustan algunas solucionesL se ad!ierte un cam io importante en materia de matrimonio, siendo la sentencia de declaraci)n causal de su disoluci)nLas reglas en materia de prue a del nacimiento y de la muerte han sido modernizadas, elimin@ndose hip)tesis superadas- 0e dispone e1presamente, +ue cuando e1ista a laci)n de )rganos del cad@!er la determinaci)n de la muerte +ueda sujeta a la legislaci)n especial, para poner 2in a discrepancias e1istentes0e regula la representaci)n y asistencia de las personas incapaces y con capacidad restringida-

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8n art5culo espec52ico regula las di2erentes maneras de actuaci)n del /inisterio P3 lico, de modo principal y complementario, en el @m ito judicial y e1trajudicial, procurando dar 2in a los de ates generados en torno a la interpretaci)n y aplicaci)n del art5culo- F$ del c)digo ci!il !igente-

Ca)$%'"o 1@. Re)*e en%a&$0n 2 a $ %en&$a. T'%e"a 2 C'*a%e"a El anteproyecto mantiene la regulaci)n de la tutela como una instituci)n su sidiaria, destinada a rindar protecci)n al ni"o o adolescente +ue carece de un adulto responsa le +ue asuma su crianza, sean los padres o guardadores- La menci)n al guardador o edece a +ue el anteproyecto recepta la 2igura de la guarda por un tercero, sea por delegaci)n del ejercicio de la responsa ilidad parental por parte de los padres, o por disposici)n judicial- En este conte1to, el guardador puede ser in!estido con las 2unciones +ue se regulan en este t5tulo para el tutor u otra persona di2erente a a+u,l- Esta coordinaci)n de la 2igura de la tutela con la del guardador +ueda e1presamente esta lecida en la disposici)n +ue inaugura el t5tulo so re 4utelaLa de2inici)n de tutela tam i,n se modi2ica su rayando +ue se trata de una 2igura tendiente a rindar protecci)n a la persona y ienes de un ni"o, ni"a o adolescente +ue no ha alcanzado la plena capacidad ci!il0e escuchan las !oces doctrinales y jurisprudenciales +ue critican +ue la tutela sea necesariamente unipersonal- 0i se trata de una 2igura +ue reemplaza las 2unciones +ue se deri!an de la responsa ilidad parental y ,sta, en principio y en ene2icio del ni"o, es ejercida por dos personas, la tutela de e seguir este mismo lineamiento, pudiendo ser ejercida de manera conjunta por dos personas0e mantiene la posi ilidad de +ue los padres designen el tutor de sus hijosEn este marco, se deroga el trato discriminatorio de la legislaci)n !igente entre padre y madre en los supuestos de posterior matrimonio de la madreA los 2ines de compati ilizar la guarda con la tutela, se dispone +ue si los padres han delegado el ejercicio de la responsa ilidad parental en un tercero, se

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presume la !oluntad de +ue se lo nom re tutor, designaci)n +ue de e ser discernida por el juez +ue homolog) la delegaci)n o el del centro de !ida del ni"o, ni"a o adolescente, a elecci)n del terceroLos padres pueden elegir, pero no pueden e1imir al tutor de hacer in!entario, ni autorizarlos a reci ir ienes sin cumplir ese re+uisito, ni li erarlos de rendir cuentas0e deroga la tutela legalL el discernimiento de la tutela es siempre judicial, y cual+uier persona Dparientes o noG puede estar en condiciones de cumplir el rol de tutorL carece, pues, de todo sentido pr@ctico, +ue la ley, en a stracto y a priori realice una enumeraci)n- Los parientes m@s cercanos no son siempre las personas m@s adecuadas para el cuidado de un ni"o o adolescente, sea por+ue hay otras personas con un !5nculo a2ecti!o m@s s)lido, sea por pro lemas relati!os a la edad, la salud, la situaci)n la oral, por lo cual, es mejor +ue el juez e!al3e sin condicionamientos, +u, es lo m@s adolescente en cada situaci)n concreta0e mejora la redacci)n so re las personas inha ilitadas o e1cluidas para ejercer el cargo de tutor y se incorporan e1cepciones a la regla de +ue no se puede ser tutor de m@s de una personaEl anteproyecto introduce !arias modi2icaciones y ampliaciones a la tutela especial- En primer t,rmino, se regula el supuesto de con2licto de intereses entre los representados y sus representantes, especi2ic@ndose +ue cuando el representado es un adolescente puede actuar por s5, con asistencia letrada, en cuyo caso el juez puede decidir incluso, +ue no es necesaria la designaci)n de un tutor especial- En la misma l5nea, se regula el supuesto de con2licto de intereses entre di!ersos representados de un mismo representante0e agrega como supuesto particular la designaci)n de tutor especial cuando e1istan razones de urgencia y hasta tanto se tramite la designaci)n del tutor de2initi!oene2icioso para el ni"o o

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0e introducen algunas modi2icaciones al proceso para el discernimiento de la tutelaL as5 por ej-, es juez competente el del lugar donde el ni"o o adolescente tiene su centro de !ida, en consonancia con lo dispuesto por el art5culo- N de la ley &E-'E# y jurisprudencia consolidada0e esta lece e1presamente +ue los actos realizados por el tutor con anterioridad al discernimiento judicial de la tutela son !@lidos siempre +ue ene2icien al ni"o o adolescente0e dispone +ue +uien ejerce la tutela es el representante legal del ni"o, ni"a o adolescente en todas a+uellas cuestiones de car@cter patrimonial, sin perjuicio de la actuaci)n personal del propio tutelado en ejercicio de su derecho a ser o5do y el progresi!o reconocimiento de su capacidad otorgado por la ley o autorizado por el juez0e pone ,n2asis en la responsa ilidad del tutor por los da"os causados por el incumplimiento de su 2unci)n0e enumeran los actos +ue el tutor no puede realizar, ni con autorizaci)n judicial y los +ue re+uieren de la correspondiente autorizaci)n judicial0e ampl5an las 2acultades judiciales para autorizar in!ersiones seguras con los 2ondos del pupilo una !ez cu iertos los gastos de la tutela4am i,n se regula lo relati!o a la rendici)n de cuentas, acti!idad +ue de e ser cumplida en 2orma anual- En este sentido, se mantiene el criterio seguido por el Proyecto de #$$A- Atento a +ue se incorpora la posi ilidad del ejercicio conjunto de la tutela por dos personas, la o ligaci)n de rendici)n de cuentas se esta lece en 2orma indi!idual y, por ende, su apro aci)n s)lo li era a +uien da cumplimiento a esta o ligaci)n0e enumeran las di2erentes causas de terminaci)n de la tutela- Ante la posi ilidad de ejercicio conjunto de la tutela por dos personas, se adec3a la normati!a a esta situaci)n y por ende, s)lo la muerte de am as personas hace

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terminar la tutela en 2orma totalL de lo contrario, la tutela +ueda en ca eza del otro e1cepto +ue el juez estime con!eniente su cese, por moti!os 2undados0e regulan causales de suspensi)n pro!isoria durante la sustanciaci)n de la remoci)n de2initi!a- Esta no!edad, tomada del C)digo Ci!il espa"ol, se 2unda en la necesidad de e!itar +ue la dilaci)n en la sustituci)n o cam io de tutor perjudi+ue al ni"o o adolescenteRespecto de la curatela, el anteproyecto sigue la tendencia tradicional +ue manda aplicar supletoriamente las reglas relati!as a la tutela, en cuanto sea compati leL tiene en cuenta, esencialmente, las modi2icaciones sustanciales +ue se receptan en torno a la noci)n de incapacidad y capacidad restringida de las personas a2ectadas en su salud mentalEn consonancia con este tipo de 2iguras de car@cter protectorio, se dispone +ue la principal 2unci)n del curador es la de cuidar la persona y los ienes del incapaz o con capacidad restringida, y tratar de +ue recupere su salud- A tal 2in, se esta lece +ue las rentas de los destinadas para tal recuperaci)n0e introducen modi2icaciones importantes respecto a +ui,n puede ejercer esta 2unci)n? se esta lece +ue es la propia persona +uien puede designar, mediante una directi!a anticipada, la persona o personas +ue ejerzan su curatela ante una e!entual a2ectaci)n a su salud mental- A 2alta de pre!isiones, el juez puede nom rar al c)nyuge no separado de hecho, al con!i!iente, los hijos, padres o hermanos de la persona a proteger seg3n +uien tenga mayor aptitudPor 3ltimo, se mejora la regulaci)n del supuesto especial de +ue la persona protegida tenga hijos- En este caso, el curador de la persona incapaz o con capacidad restringida, es tutor de los hijos menores de ,ste- 0in em argo, el juez puede otorgar la guarda del hijo menor de edad a un tercero, design@ndolo tutor para +ue lo represente en las cuestiones patrimoniales- De este modo, el anteproyecto coordina y compati iliza la posi ilidad de coe1istencia de di2erentes 2iguras como ser la de curador, tutor y guardadorienes de la persona protegida de en ser

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TITULO II. PERSONA AURIDICA Ca)$%'"o 1. Pa*%e Gene*a" Los art5culos proyectados ingresan en el 45tulo 66 DODe la persona jur5dicaQG del Li ro Primero, con un cap5tulo para propia parte general dedicada a la personalidad, composici)n, clasi2icaci)n y ley aplica le, completando con el desarrollo de las personas jur5dicas pri!adasLa e1periencia argentina no e!idencia insu2iciencia de posi ilidades asociati!as, sea ajo 2ormas jur5dicas personi2icadas o no- En tal con!encimiento se considera con!eniente e!itar una 2ormulaci)n de car@cter residual para esta lecer +ue todas las personas jur5dicas +ue no son p3 licas son pri!adas, lo cual en concordancia con la 2uerza jur5gena de la !oluntad en una materia tan delicada y trascendente como el nacimiento de la personalidad jur5dica, sugiere precisamente la posi ilidad de una suerte de persona jur5dica innominada, uni o plurimem re, por 2uera de a+uellas tipi2icadas0e entiende m@s prudente a!entar una inteligencia e1tensi!a de cu@les pueden ser las personas jur5dicas pri!adas, estimando por el contrario +ue la legislaci)n especial en !igor Iadicionada con la regulaci)n en el C)digo proyectado de las asociaciones ci!iles y las simples asociacionesI Da lo +ue se agregan las 2undacionesG pro!ee una su2iciente !ariedad de 2iguras y constituye por lo tanto una razona le reglamentaci)n de la garant5a constitucional de asociarse con 2ines 3tiles- De ah5 la pre2erencia por una enumeraci)n de las personas jur5dicas pri!adas asada en la legislaci)n especial pero +ue de e

dejarse a ierta, ya +ue la personalidad jur5dica es con2erida por el legislador como un recurso t,cnico seg3n !aria les circunstancias de con!eniencia o necesidad +ue inspiran la pol5tica legislati!a y por lo tanto otras normas legales pueden crear 2iguras +ue ampl5en el cat@logo de las e1istentesLa regulaci)n de las personas jur5dicas en la parte general de un C)digo 8ni2icado Ci!il y Comercial, se circunscri e a la 2inalidad de esta lecer un sistema

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tam i,n general, aplica le a todas las personas jur5dicas- 0in em argo, esta puridad dogm@tica de e ceder a la con!eniencia de incorporar las regulaciones de las asociaciones ci!iles, las simples asociaciones y tam i,n las 2undaciones-

0e esta lecen en esta parte los ejes de un sistema general de la persona jur5dica y de otros propios de una parte general so re personas jur5dicas pri!adas0e incluye la de2inici)n de la persona jur5dica y c)mo se atri uye la personalidad y el claro principio de separaci)n o de la personalidad di2erenciada con respecto a la de los miem ros de la persona jur5dicaEs induda le el principio de +ue los miem ros de la persona jur5dica no responden por las o ligaciones de ,sta, e1cepto en la medida en +ue en determinados supuestos la ley lo determine- Esta ley puede tanto ser la ley especial como la ley general de concursos y +uie ras- Adem@s, en el c)digo se contemplan otros casos de desplazamiento del principio general, a 2in de tutelar situaciones especiales como las de ciertas clases de acreedores in!oluntarios o mani2iestamente despro!istos de cual+uier poder negocial +ue les hu iera podido permitir acotar los riesgos de la contrataci)n u o tener determinadas garant5asCon ello de e pre!erse la posi ilidad de sancionar en el plano patrimonial conductas de inde ida traslaci)n del riesgo empresarial a terceros Od, ilesQ o +ue por las circunstancias mismas del nacimiento de su derecho, no han contado con posi ilidades pre!ias de de2enderse- 4am i,n se pre!,n supuestos de responsa ilidad por apariencia creada, como cuando determinados miem ros de una persona jur5dica di2unden o permiten +ue se di2unda su nom re o se utilice cual+uier medio id)neo para inducir una creencia generalizada en la sol!encia de la entidad asada en el supuesto respaldo patrimonial con +ue ella contar5aRige adem@s la desestimaci)n, prescindencia, inoponi ilidad, etc-, de la personalidad jur5dica, como instituto de e1cepci)n al criterio de separaci)n o di2erenciaci)n- En la actualidad este instituto se halla e1presamente contemplado en la ley #$-FF' de sociedades comerciales Dart5culo- FB, tercer p@rra2oG ajo el r)tulo Oinoponi ilidad de la personalidad jur5dicaQ- De e hac,rselo e1tensi!o a

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cual+uier persona jur5dica pri!ada ya +ue el a uso en su constituci)n, la des!irtuaci)n de su 2inalidad, tanto gen,rica como en la posterior din@mica 2uncional, constituyen mani2estaciones de una utilizaci)n des!iada del recurso de la personalidad +ue son suscepti les de producirse en cual+uier clase de persona jur5dica, lo cual 2undamenta la pre!isi)n del instituto en un sistema general-

No pasa desaperci ido +ue trat@ndose de la 2ormulaci)n de un c)digo de derecho pri!ado, podr5a prescindirse de la re2erencia a personas jur5dicas p3 licas- No o stante la menci)n de las mismas, a la cual se limita lo proyectado Dla regulaci)n en s5 es propia del derecho p3 lico nacional e internacionalG, tiene su tradici)n en el C)digo Ci!il !igente y por otra parte se hacen di!ersas re2erencias a ellas, principalmente al Estado nacional, las pro!incias y los municipios, en otras partes del mismo y ser@ sin duda necesario repetirlo en alguna medida en el te1to en proyectoL razones por las cuales se considera apropiada la enumeraci)n, en parte como consta en el c)digo !igente pero agregando otras, como personas jur5dicas de derecho internacional p3 licoAsimismo la re2erencia a partir del Proyecto de #$$A a Olas dem@s organizaciones constituidas en la Rep3 lica a las +ue el ordenamiento jur5dico atri uya ese car@cterQ sir!e para contemplar a las empresas del Estado y tam i,n a las

denominadas personas jur5dicas p3 licas no estatales, regidas por leyes especiales Dcomo los partidos pol5ticos, las asociaciones sindicales y di!ersas entidades pro2esionalesG0e esta lece un orden de prelaci)n en la aplicaci)n a las personas jur5dicas pri!adas de principios y normati!as, lo +ue !iene re+uerido en !irtud de la e1istencia de di!ersos ordenamientos especiales y la 2uerza jur5gena de la !oluntad de sus miem ros en la creaci)n y 2uncionamiento de las personas jur5dicas-

La regulaci)n de los atri utos y e2ectos de la personalidad jur5dica, entre ellos el nom re Ccuya importancia ante la complejidad de las relaciones sociales

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amerita alg3n grado de detalle en la regulaci)nI, el domicilio y la sede social, el o jeto como determinante de la capacidad de derecho de la persona, y el patrimonio y su 2unci)n no s)lo de garant5a de los derechos de terceros, sino de aptitud para el cumplimiento del o jeto de la persona jur5dica, generalizando en este sentido un criterio sentado por la legislaci)n !igente so re 2undaciones y captando la jurisprudencia del 2uero comercial de esta Capital desarrollada en torno a este temaLa 2uerza jur5gena de la !oluntad en la creaci)n de las personas jur5dicas pri!adas dentro del marco de las 2ormas admitidas, adopta como principio +ue, e1cepto disposici)n en contrario, la personalidad jur5dica nace con el acuerdo de !oluntadesLa trascendencia de la prerrogati!a de crear sujetos y separar patrimonios dada a los particulares justi2ica dise"ar un control con su2iciente amplitud- 0u importancia tampoco puede ser desconocida en el plano sociol)gico, ya +ue es com3n la creencia en el medio social de +ue lo +ue ha sido inscripto en un registro p3 lico es !@lido y por eso se lo inscri i)- Empero el control de legalidad de e ser separado de a+uel de oportunidad, m,rito o con!eniencia +ue puede ser ejercido en la creaci)n y 2uncionamiento de determinadas personas jur5dicas cuyo o jeto o 2orma de operar Dp- ej-, recurriendo al ahorro p3 licoG tienen repercusi)n so re intereses p3 licos o generales de la comunidadLa normati!a general incluye otras normas comunes a cual+uier tipo de persona jur5dica, relati!as a sus )rganos de go ierno, administraci)n,

representaci)n y 2iscalizaci)n interna, derechos indi!iduales e inderoga les de los miem ros, causales de e1tinci)n o disoluci)n y procedimiento de li+uidaci)n-

Ca)$%'"o ,. A o&$a&$one C$9$"e .

El asociacionismo crece en el mundo y es importante determinar cu@les son las e1igencias @sicas de estas 2iguras legales a los 2ines de dar transparencia a

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su constituci)n y permitir el pleno ejercicio de las m3ltiples acti!idades a +ue pueden dar lugar- 0on as5 rele!antes las condiciones en cuanto a o jeti!os, regulaci)n interna y disoluci)n, particularmente +ue se determine el destino de los ienes en caso de disoluci)n- 0i ien se han dictado normas espec52icas para

cierto tipo de asociaciones Dpor ej-las mutuales con la Ley &'-N&# y las cooperati!as con la Ley &'-NNHG se hace imprescindi le incluir en el C)digo un criterio general y @sico para +ue los particulares puedan asociarse solidariamente y coparticipen en el cumplimiento de 2ines cada !ez m@s !ariados- La e1periencia en el pa5s es !asta y, justamente por ello, re+uiere de seguridad jur5dica +ue se desprende de la regulaci)nLas asociaciones ci!iles se caracterizan como personas jur5dicas pri!adas +ue se constituyen con un o jeto de inter,s y utilidad general para la comunidad, del +ue tam i,n participan y se ene2ician sus miem ros- Re+uieren

indispensa lemente del aporte y sostenimiento de todos o parte de sus socios- No pueden ser la principal 2uente de sus recursos la asistencia econ)mica +ue reci an del Estado ni los aranceles +ue perci an por ser!icios espec52icos +ue presten a los socios, los cuales tam i,n de en ser e2ecti!amente accesi les en igualdad de condiciones a la comunidad en general0u e1istencia comienza con el acuerdo constituti!o otorgado en la 2orma escrita prescripta y seg3n sean asociaciones ci!iles o simples asociaciones Dm@s 2le1i les, con menores controles y mayores responsa ilidades para sus miem rosG re+uieren o no autorizaci)n estatal para 2uncionar- Pero desde ahora, con el proyecto, tienen reconocimiento como personas jur5dicasEl punto determinante de su con2ormaci)n es +ue no pueden perseguir 2ines de lucro ni distri uir ienes o dinero entre sus miem ros durante su

2uncionamiento ni en la li+uidaci)n- 0i para el cumplimiento de su o jeto realizan acti!idades por las +ue o tienen alg3n resultado econ)mico positi!o, ,ste de e aplicarse a la prosecuci)n, incremento o per2eccionamiento del desarrollo de a+uel-

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Ca)$%'"o 4. F'n!a&$one Las 2undaciones est@n reguladas por la ley #$ANE pero no pueden estar ausentes del C)digo ci!il +ue s)lo las menciona en el art5culo- NN como personas jur5dicas de car@cter pri!ado- En consecuencia, la comisi)n proyect) una introducci)n de la tem@tica a tra!,s de un articulado asado en el te1to de la

citada ley- Ello indica +ue para el c)digo todo es nue!o pero no es no!edad para el sistema jur5dico argentinoTITULO III. DE LOS BIENES.

Ca)$%'"o 1. De "o $n&$!en&$a &o"e&%$9a

-$ene

&on *e"a&$0n a "a

)e* ona

2 "o

!e*e&3o

!e

El t5tulo de los ienes se incluye en la parte general en el +ue se legisla so re los elementos de los derechos? sujeto, o jeto y causa- 0e inno!a respecto del c)digo ci!il actual en el +ue la tem@tica se circunscri e a las cosas, por lo cual se encuentra u icada en el li ro de los Derechos Reales, como elemento del derecho real y no de todo derecho cual lo es en realidad, m@s a3n cuando este anteproyecto no trata s)lo de las cosas sino de los ienes, de percepci)n y

contenido m@s amplio, +ue e1cede largamente el criterio patrimonialistaDe ah5 +ue el primer cap5tulo se dedica a los ienes con relaci)n a las

personas y los derechos de incidencia colecti!a, aspecto +ue constituye una ampliaci)n no!edosaComienza en la secci)n primera con el tratamiento cl@sico de las cosas- En este punto aparte de eliminar algunas categor5as como los inmue les por accesi)n moral, se hace una modi2icaci)n en los conceptos de cosas 2ungi les y consumi lesDe acuerdo al diccionario de la Real Academia Espa"ola, son ienes

2ungi les O os m!e"les de #!e no p!ede hacerse el !so adec!ado a s! nat!rale$a sin cons!mirlos y a#!ellos en reempla$o de los c!ales se admite le%almente otro

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tanto de i%!al calidad.& Es decir +ue hay parcial superposici)n de conceptos- En general en el derecho se consideran los ienes 2ungi les en dos sentidos? como a+uellos +ue no se pueden usar con2orme a su naturaleza si no se aca an o consumen, y como a+uellos +ue tienen el mismo poder li eratorio, es decir, +ue se miran como e+ui!alentes para e1tinguir o ligaciones- En oposici)n a esto, las cosas no 2ungi les son a+uellas +ue no tienen poder li eratorio e+ui!alente por+ue poseen caracter5sticas propias y por consiguiente, no pueden ser intercam ia les por otrasEn de2initi!a, se +uita una de las acepciones de cosas 2ungi les y se las deja solamente como a+u,llas +ue tienen poder li eratorio e+ui!alente, por lo cual pueden sustituirse por otras de la misma calidad y en igual cantidad- La 2ungi ilidad, entonces, in!olucra poder de sustituci)nLa segunda secci)n se re2iere a los ienes con relaci)n a las personas con nociones similares al c)digo ci!ilLa secci)n tercera trata de los ienes con relaci)n a los derechos de

incidencia colecti!a donde se inno!a en gran medida respecto de proyectos anteriores y de otros c)digosEn tanto con2orme al t5tulo preliminar se reconocen derechos indi!iduales +ue recaen so re ienes +ue integran el patrimonio y derechos de incidencia

colecti!a +ue son indi!isi les y de uso com3n, para ser coherente con ese principio, el anteproyecto introduce ac@ reglas m5nimas relati!as al ejercicio de los derechos so re ciertos ienes pri!ados o p3 licos o colecti!os en relaci)n a los derechos de incidencia colecti!a al incorporar limitaciones y presupuestos m5nimos de protecci)n am iental, de acceso a la in2ormaci)n medioam iental y a la participaci)n en las discusiones so re decisiones medioam ientales- Adem@s se esta lece el derecho 2undamental de acceso al agua pota le-

Ca)$%'"o ,. F'n&$0n !e /a*an%(a

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La 2unci)n de garant5a del patrimonio no est@ pre!ista de manera e1presa en el C)digo !igente, si ien surge del juego arm)nico de m3ltiples reglas e

instituciones- Por ello, en consonancia con el Proyecto de #$$A, se ha considerado con!eniente pre!erla e1presamenteL y as5 se hace en el Cap5tulo &-

Ca)$%'"o 4. V$9$en!a

El derecho de acceso a la !i!ienda es un derecho humano reconocido en di!ersos tratados internacionalesL esto justi2ica +ue se dedi+ue un cap5tulo especial para la !i!iendaL el r,gimen proyectado sustituye al del ien de 2amilia de la ley #B-N$B- Las modi2icaciones son importantes, en tanto? DaG se autoriza la constituci)n del ien de 2amilia a 2a!or del titular del dominio sin 2amilia,

atendiendo a la situaci)n, cada !ez m@s 2recuente, de la persona +ue !i!e solaL se permite +ue el ien de 2amilia sea constituido por todos los cond)minos, aun+ue no sean parientes ni c)nyugesL D G la a2ectaci)n tam i,n puede ser decidida por el juez, a petici)n de parte, en la resoluci)n +ue atri uye la !i!ienda en el juicio de di!orcio o en el +ue resuel!e las cuestiones relati!as a la conclusi)n de la con!i!encia, si hay ene2iciarios incapaces o con capacidad restringidaL cG 0e

ampl5a la lista de los ene2iciarios al con!i!ienteL DdG se pre!, e1presamente la s!"ro%acin real, reclamada por la doctrina y recogida en di!ersos

pronunciamientos judiciales, +ue permite ad+uirir una nue!a !i!ienda y mantener la a2ectaci)n, as5 como e1tender la protecci)n a la indemnizaci)n +ue pro!enga del seguro o de la e1propiaci)nL DeG 0e resuel!en pro lemas discutidos en la doctrina, cuales son? la situaci)n de la +uie ra, adopt@ndose el criterio seg3n el cual el acti!o li+uidado pertenece s)lo a los acreedores anteriores a la a2ectaci)n, y si hay remanente se entrega al propietarioL la admisi)n de la retroprioridad registral, en tanto se remite a las normas de la ley registral +ue as5 lo autorizanL la inoponi ilidad a los cr,ditos por e1pensas en la propiedad horizontal y a los cr,ditos alimentarios, etc-

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TITULO IV. HECHOS Y ACTOS AURIDICOS

Ca)(%'"o 1 B D$ )o $&$one /ene*a"e

El Anteproyecto, como en la restantes materias, contiene una teor5a general de los hechos y actos jur5dicosL se mantiene en una constante tradici)n nacional Dart5culo- A$E CCL art5culo- #N$ Anteproyecto #$FBL art5culo- FH& Proyecto PENL art5culo- &BH Proyecto #$$AG y conser!a la de2inici)n del hecho jur5dico como te1to legal, aun+ue mejorando la !igente con la sustituci)n del criterio re2erido a +ue el hecho es Osuscepti le de producirQ e2ectos jur5dicos por el de e2ecti!amente producirlosEllo est@ incluido en el cap5tulo # re2erido a las disposiciones generales, junto con los conceptos de simple acto l5cito, acto jur5dico, acto !oluntario y acto in!oluntario-

Ca)(%'"o ,= 4 2 7. De" e**o*= !e" !o"o 2 !e "a 9$o"en&$a &o+o 9$&$o 9o"'n%a!

!e "a

A di2erencia de los Proyectos del PEN y de #$$A, se ha decidido preser!ar la metodolog5a seguida por 7,lez en orden a la regulaci)n de los O!icios de la !oluntadQ- En consecuencia, se dedican sendos cap5tulos al error, al dolo y a la !iolencia0e mantiene la necesidad de +ue el error sea esencial y se prescinde del re+uisito de la e1cusa ilidad- 4rat@ndose de actos ilaterales o unilaterales

recepticios, el es+uema de la e1cusa ilidad se traslada C para tutela de la con2ianza C del +ue yerra hacia el destinatario de la declaraci)n? se re+uiere, por ello, la reconoci ilidad Dart5culo- #B&A C)digo Ci!il italianoGEn la caracterizaci)n del dolo, se sigue el criterio del CC C+ue prescinde de !incular al dolo con el error pro!ocado C pues se estima +ue las ma+uinaciones pueden a2ectar zonas contiguas aun+ue di!ersas a la intenci)n, como la li ertad

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de +uien emite la declaraci)n- El dolo es determinante o no de la O!oluntadQ y no s)lo del OconsentimientoQ por cuanto el !icio del dolo a2ecta tam i,n a los negocios unilateralesEn cuanto a la !iolencia, se mantienen los criterios del C)digo Ci!il y del Proyecto de #$$A en cuanto a la irresisti ilidad de la 2uerza +ue se ejerce y la inminencia y gra!edad del mal +ue se teme su2rir necesarios para causar la in!alidez del acto-

Ca)(%'"o 8 . A&%o .'*(!$&o

El Cap5tulo F con sus di!ersas secciones, est@ dedicado al acto jur5dicoComienza con el o jeto del acto +ue se proyecta en la secci)n primera con s)lo dos art5culos, el primero caracteriza al o jeto y el segundo dispone la con!alidaci)n cuando un o jeto inicialmente imposi le se hace posi le antes del !encimiento del plazo o cumplimiento de la condici)n a +ue estu!iera sujetoLa secci)n segunda legisla la causa en tres art5culosEl concepto encuentra su 2uente en el Proyecto de la Comisi)n *ederal Dart5culo- $FN isG- Aun+ue la la or jurisprudencial no ha sido copiosa so re el

tema, la acepci)n su jeti!a de la causa ha sido admitida en muchas sentencias, mientras +ue en otras se alude a la causa como 2inalidad a stracta del negocioAs5, la causa es el 2in inmediato autorizado por el ordenamiento jur5dico +ue ha sido determinante de la !oluntad- Cuando se trata de los moti!os, se ele!an a la categor5a de causa a+uellos +ue se hayan incorporado e1presa o t@citamente, si son esenciales para am as partes0e mantiene la regulaci)n !igente en orden a la presunci)n de causa, 2alsa causa y causa il5cita, aun+ue ahora, adecuadamente emplazada en la regulaci)n de los '(ctos )!rdicos*La 2)rmula so re el acto a stracto encuentra su 2uente en el Proyecto de #$$A Dart5culo- &FAG- El te1to preser!a el principio de li ertad de 2ormas !igente en nuestro art5culo $HB del CC- Resulta concordante adem@s, con las siguientes

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soluciones proyectadas? Anteproyecto <i iloni Dart5culo- &HBGL Proyecto de #$NE Dart5culo- #F$GL Anteproyecto de #$FB Dart5culo- #ENGL Proyecto PEN Dart5culo- FAEG y Proyecto #$$A Dart5culo- &E'GEn cuanto a la 2orma impuesta, se clasi2ican las 2ormas distinguiendo entre 2ormas a solutas, las relati!as y 2ormalidades para la prue a, en lugar de la cl@sica ipartici)n entre 2ormas ad solemnitatem y ad pro"ationem, +ue resulta a insu2iciente, so re todo a la !ista de di!ersos negocios con 2orma e1igida legalmente cuya no o ser!ancia no hace a la !alidez sino s)lo a la producci)n de sus e2ectos propios0e actualiza el criterio para considerar la e1presi)n escrita a 2in de incluir toda clase de soportes, aun+ue su lectura e1ija medios t,cnicos, recogiendo al e2ecto la soluci)n del Proyecto de #$$A Dart5culo- &EN, parte 2inalG, +ue permite reci ir el impacto de las nue!as tecnolog5asEn lo tocante a instrumentos particulares, se adopta tam i,n la soluci)n del Proyecto de #$$A, e1presada en los arts- &EB y &EF- 0in em argo, se ha pre2erido uni2icar su tratamiento en un solo te1to, +ue principia por la 2igura m@s general del Oinstrumento particularQ- La distinci)n entre Oinstrumentos particularesQ e Oinstrumentos pri!adosQ, se reconoce en el CC, como lo admite pac52icamente nuestra doctrina- La norma proyectada reconoce sus antecedentes en el Proyecto de C)digo 3nico de #$AH Dart5culo- $HAG, en el Proyecto PEN Dart5culo- FA$G, y especialmente por su amplitud, en el Proyecto #$$A Darts- &EB y &EFGEn cuanto a la 2irma su e2ecto propio de la es la asunci)n del te1to, es decir de la declaraci)n de !oluntad, tal como se proyecta0e agrega un p@rra2o

re2erido a los instrumentos generados por medios electr)nicos +ue ya 2igura en el Proyecto de #$$A y +ue est@ en consonancia con la ley &FF'E de 2irma electr)nica, de acuerdo al cual Csi ien luego se consignan e1cepcionesI O c!ando la ley re#!iera !na +irma man!scrita, esa e-i%encia tam"i.n #!eda satis+echa por !na +irma di%ital. /ste principio es aplica"le a los casos en #!e la ley esta"lece la o"li%acin de +irmar o prescri"e consec!encias para s! a!sencia Q-

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0e dedica la 0ecci)n cuarta a los instrumentos p3 licos, tema so re el cual e1isten m3ltiples discusiones doctrinales- 0e entiende +ue la instrumentaci)n de los actos en el C)digo Ci!il !igente solo admite las !ariantes de instrumentos p3 licos, instrumentos pri!ados e instrumentos particulares no 2irmados, mas esta di2erencia surge e1clusi!amente de la instrumentaci)n, no de los actos de los cuales emana, lo cual ha sido cuestionado por la doctrina0e ha criticado +ue el C)digo incluye en la e1tensa enumeraci)n del art5culo- $H$, un conjunto de instrumentos, +ue pueden ser agrupados del siguiente modo? I) Los +ue re2ieren, sin descri ir el supuesto de hecho +ue los con2igura, como actos en los cuales inter!ienen particulares y un 2uncionario p3 lico, o agentes in!estidos de 2unciones p3 licas? el caso de las escrituras p3 licas, las otorgadas por otros 2uncionarios, actas judiciales, y los asientos de los matrimoniosL II) Los +ue re2ieren a instrumentos emanados de 2uncionarios p3 licos de modo unilateral, o sea sin inter!enci)n de particulares? asientos de corredores, letras aceptadas por el go ierno o sus delegados, illetes u otros t5tulos de cr,dito emitidos por el 4esoro P3 lico, cuentas sacadas de los li ros 2iscales, inscripciones de la deuda p3 lica, acciones de compa"5as, illetes, li retas, y toda c,dula emitida por los <ancosLa doctrina especializada ha separado conceptualmente dos especies de instrumentos p3 licos?
I) 6nstrumentos :2iciales, +ue son todos a+uellos originados por 2uncionarios

p3 licos, y +ue tienen un !alor superior al de los instrumentos regulados por el C)digo Ci!il, ya +ue son originados por )rganos del Poder P3 lico- Estos instrumentos generan una presunci)n de legitimidad y legalidad +ue in!ierte la carga de la prue a, pero admiten simple prue a en contrario- 4al es el caso de la moneda, decretos, )rdenes, etc- 0on instrumentos o2iciales, con prescindencia de su contenido- En sentido estricto, su regulaci)n jur5dica pertenece al Derecho P3 lico, y solo es

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aplica le el C)digo Ci!il de modo residual, de ido a +ue toda!5a no ha sido dictado un C)digo de Derecho P3 lico, tal cual la doctrina especializada ha destacadoL 66G 6nstrumentos P3 licos en sentido estricto, e1presi)n +ue de e remitir espec52icamente al @m ito de la normati!a ci!il- En este @m ito, la e1presi)n instrumento p3 lico re2iere a a+uellos instrumentos +ue de!ienen de la actuaci)n de agentes a cargo de 2unciones p3 licas, cuya competencia material est, asignada por ley 2ormal, siempre y cuando dichos instrumentos consten de documentos matrices

ela orados con2orme rigurosos procedimientos garantistas Drespecto a los ciudadanosG? compro aci)n de identidad, capacidad, legitimaci)nL adecuaci)n de la !oluntad +ue de2ine el o jeto y la causa del acto, no solo para cerciorarse de su congruencia, sino de la e1presi)n t,cnica correspondienteL presencia en el acto, para garantizar la legalidad, certeza acerca de la comprensi)n y alcances de las declaraciones, y de la li ertad y autonom5a para e1presarlaL 2ijaci)n coet@nea con lo sucedido, modo adicional de garantizar la precisi)n y certeza inherentes a esta clase de actosL conser!aci)n, guarda, archi!o ordenado y protecci)n de los instrumentos matrices para permitir en todo momento la audita ilidad, !eri2icaci)n y consulta0in ignorar estos desarrollos, se mantienen criterios m@s tradicionales, en tanto a los 2ines de la legislaci)n no son necesarias ni con!enientes tales di2erenciacionesEn consecuencia, entre los instrumentos p3 licos, en primer lugar se

incluyen las escrituras p3 licas y las copias, llam@ndose tales a los conocidos como testimonios, pero para las cuales las leyes notariales consignan la pala ra copia, por ser la +ue el C)digo Ci!il utiliza al re2erirse a esta clase de reproducciones- Parece con!eniente respetar esta pr@ctica legislati!aLuego, no s)lo los instrumentos +ue e1tienden los escri anos sino tam i,n a+uellos e1tendidos por los 2uncionarios p3 licos con los re+uisitos +ue

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esta lezcan las leyes y asimismo los t5tulos emitidos por el Estado nacional o pro!incial con2orme a las leyes +ue autorizan su emisi)n- Estos t5tulos son instrumentos o2iciales +ue emanan de 2uncionarios y, aun+ue con2orme con la doctrina el contenido de estos documentos no es propio de la 2e p3 lica, por su jerar+u5a gozan de una presunci)n de legitimidad y de autenticidad +ue los ha ilita para +uedar incluidos en este cuerpo legal como instrumentos p3 licos0e determinan los re+uisitos del instrumento y las prohi iciones para el 2uncionario, +uien de e ser competente y estar en el lugar de su ha ilitaci)n- No o stante, se consagran 2acilidades o e1cepciones a 2a!or de la apariencia en pro de los usuarios del sistema, adem@s de la con!ersi)n del instrumento como pri!ado si as5 pudiese !aler0iguiendo normati!as generales, se indica cu@l es la su2iciente ha ilidad para ser testigoLa e2icacia pro atoria del instrumento constituye un punto rele!ante en el +ue se sigue con mejor redacci)n, los art5culos $$N y $$B del c)digo ci!il !igente en los t,rminos del Proyecto de #$$A0e consagra tam i,n la incolumidad 2ormal del instrumento p3 licoEn cuanto a la inoponi ilidad con respecto a terceros tam i,n se sigue el Proyecto de #$$A +ue es coherente con las soluciones proyectadas en materia de oponi ilidad e inoponi ilidad de los actos jur5dicosEn la secci)n +uinta se siguen criterios conocidosRe2erente a los re+uisitos de la documentaci)n, se indica +ue la e1presi)n compareciente, +ue es propia del lenguaje notarial, a arca a las partes, testigos, c)nyuges u otros inter!inientes en el acto4am i,n se agrega la 2rase 'de"e cali+icar los pres!p!estos y elementos del acto y con+i%!rarlo t.cnicamente* por los siguientes moti!os? DiG La inter!enci)n de agentes p3 licos Den generalG y la de escri anos en particular, ha sido impuesta por la ley para acompa"ar al ciudadano en la ejecuci)n de actos legislati!amente seleccionados, con la 2inalidad de con2erir legalidad, !alidez y e2icacia a los mismosL DiiG esta 2inalidad se o tiene a tra!,s del asesoramiento, la con2iguraci)n

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t,cnica, y so re todo, la adecuaci)n de la !oluntad a lo e1presado y narrado luego en documentos matrices +ue son conser!ados, archi!ados y e1hi idos a +uienes detenten inter,s leg5timoL DiiiG por ello es +ue, como ien e1presa *iorini, los

instrumentos gozan de 2e p3 lica, por+ue son el resultado de un conjunto de solemnidades aplicadas a las etapas pre!ias Dcali2icacionesG y durante el mismo Dacto p3 lico t,cnicamente con2igurado, con direcci)n del o2icial, y garantizando la li ertad de e1presi)n y en su caso las adecuaciones de la !oluntad a la !erdadera intenci)n de las partesG- A ello se suma +ue en 2orma coet@nea se instrumenta, con rigurosas solemnidades aplica les al tipo de papel, su autenticidad, las tintas, los procedimientos de edici)n, el contenido Didioma, prohi ici)n de a re!iaturas, espacios en lanco, enmiendas no sal!adas, etc-G- Los documentos matrices

+uedan en resguardo, lo cual 2acilita su auditor5a y todos los controles +ue corresponda aplicar- Este conjunto de solemnidades Dentendidas como garant5as de jerar+u5a constitucionalG es el 2undamento de su pri!ilegiada oponi ilidad, +ue de!iene de la 2e p3 lica +ue merecenL Di!G todo ello demuestra +ue la esencia de la 2unci)n notarial no es la de con2erir 2e p3 lica, como ha itualmente se a2irma, sino +ue su esencia es la de rindar protecci)n a los ciudadanos en los actos y

negocios de m@1ima trascendencia, legislati!amente seleccionados, a tra!,s de un conjunto de operaciones jur5dicas +ue son las +ue 2undamentan su e2icacia er%a ommes- La 2e p3 lica es el e2ecto de tal conjunto de operacionesL D!G esta estructura jur5dica no es solo predica le respecto a la acti!idad notarial? es aplica le a la acti!idad documentadora de los jueces y de otros 2uncionarios +ue est@n in!estidos de la 2acultad de inter!enir en actos p3 licos Dmatrimonio, registradores inmo iliarios, de u+ues, aerona!es, automotores, etc-GRespecto del idioma, se sigue, en l5neas generales, lo propuesto por el Proyecto de #$$A Dart5culo &HA y &H$G, +ue usca a mejorar el !igente art5culo$$$ del CC- 0in em argo, se ha suprimido el caso en el cual el escri ano conoce el idioma, para e!itar las imprecisiones so re los alcances de tal conocimiento0e esta lece la e1igencia de traducci)n del documento a ser protocolizado, para e!itar la inserci)n de te1tos +ue puedan contener actos contrarios al

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ordenamiento, +ue puedan ene2iciarse de una apariencia de legalidad +ue no sea inherente a su naturalezaEn cuanto al contenido de la escritura, se siguen los lineamientos del Proyecto de #$$A, mejorando el art5culo- #''# !igente- 0imilar criterio se contin3a en el resto del tema, sin mayores modi2icaciones*inaliza la secci)n con las actas, +ue no contienen actos jur5dicos, sino +ue tienen por o jeto la compro aci)n de hechosLa secci)n se1ta se dedica a los instrumentos particulares0on instrumentos particulares los +ue ostentan la 2irma de su otorgante o, en su caso, los pertinentes sustituti!os- 0iempre +ue el otorgante no sa e 2irmar es con!eniente incluir su impresi)n digital a los 2ines de su mejor indi!idualizaci)nEn cuanto a los documentos 2irmados en lanco, si 2uera sustra5do contra la !oluntad de la persona +ue lo guarda, el contenido del instrumento no podr@ oponerse al 2irmante e1cepto por los terceros +ue acreditaren su uena 2e si

hu ieran ad+uirido derechos a t5tulo oneroso con ase en el instrumentoEsta soluci)n, contrasta con el !igente art5culo #'#$, 3ltima parte, seguida por el C)digo 3nico de #$AH Dart5culo #'#F, segundo p@rra2oG, del Proyecto del PEN Dart5culo E#&G y del Proyecto de #$$A Dart5culo &$#G- El te1to ha sido tomado del Anteproyecto de #$FB Dart5culo &HE, p@rra2o &G y persigue una adecuada y razona le tutela de la apariencia y del tr@2ico jur5dico- 0e ha computado +ue la sola puesta en circulaci)n de un documento 2irmado en lanco supone e1ponerse a una serie de riesgos, incluido el de la sustracci)n, +ue en muchos casos podr@ tener origen en el comportamiento negligente del tenedor- Adem@s, la soluci)n +ue se propone supone desalentar este tipo de pr@cticas, incon!enientes para la transparencia y la seguridad del tr@2icoRespecto de las enmiendas se sigue el te1to del Proyecto del PEN Dart5culo E#BG y del Proyecto de #$$A Dart5culo &$NG y se proyecta otorgando 2acultades al juez para determinar en +u, medida el de2ecto e1cluye o reduce la 2uerza pro atoria del instrumento- Con ello se morigera la soluci)n del C)digo de Comercio Dart5culo &##G en cuanto declara no admisi les a 'los doc!mentos de

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contratos de comercio en #!e haya "lancos, raspad!ras o enmiendas #!e no est.n sal0adas por los contrayentes "a)o s! +irma* En cuanto a la 2echa cierta, no se detallan los hechos rele!antes a estos 2ines como lo hace el art5culo #'NF CC, por ser una enumeraci)n meramente enunciati!a-

La secci)n s,ptima est@ dedicada a la conta ilidad y estados conta les- La Comisi)n tom) como ase el Proyecto de #$$A y otros anteriores mas consider) adecuado optimizar y actualizar el tema-

Los contenidos @sicos son los siguientes? aG 0e e1tiende la o ligaci)n del lle!ado de conta ilidad a todas las personas, sean humanas o jur5dicas, +ue desarrollen una acti!idad econ)mica o sean titulares de empresas0e e1cept3a de tal o ligaci)n a las personas 25sicas a las +ue el lle!ado de li ros pudiera resultar gra!oso, tales como agricultores y pro2esionales no

organizados en 2orma de empresa- Asimismo, se 2aculta a las jurisdicciones locales a e1ceptuar tam i,n a a+uellas justi2i+uen el lle!ado de li ros0e introduce, en 2a!or de todas las personas, la posi ilidad de lle!ar conta ilidad legal en 2orma !oluntaria Csi as5 lo decidenI en un pie de igualdad respecto de los sujetos o ligadosG En cuanto al lle!ado de la conta ilidad, se hace hincapi, en la !erosimilitud de las registraciones, las +ue de en re2lejar los hechos, instrumentos y documentos +ue les dan origen, so re ases y criterios uni2ormes Ia 2in de e!itar distorsiones originadas en las !ariaciones de los mismosI y con car@cter eminentemente inclusi!o de todos los actos +ue pudieren tener e2ecto so re el patrimonio del o ligado y el resultado de sus operacionesacti!idades cuyo !olumen de giro no

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cG 0e imponen como li ros o ligatorios m5nimos el ODiarioQ, a 2in de la anotaci)n de las operaciones en orden cronol)gico, y el de O6n!entarios y <alancesQ, para la anotaci)n en 2orma detallada de los acti!os, pasi!os y patrimonio neto, al comienzo de las acti!idades y al cierre de cada ejercicio, as5 como para la trascripci)n de los estados conta les anuales- 0e agrega, tam i,n con car@cter de o ligatorio, todo otro li ro o registro +ue resulte necesario en 2unci)n de la

dimensi)n y caracter5sticas de la acti!idad del o ligado o los +ue en 2orma especial impongan el C)digo u otras leyesdG 0e pre!, la posi ilidad, pre!ia autorizaci)n, del lle!ado de li ros, registros y del archi!o de la documentaci)n de respaldo por medios alternati!os hoy e1istentes Delectr)nicos, magn,ticos, )pticos, etc-G u otros +ue puedan crearse en el 2uturo0e e1cept3a de tal posi ilidad al de li ro de 6n!entarios y <alances, donde de en +uedar registradas las caracter5sticas de los medios alternati!os solicitados, as5 como las autorizaciones +ue se con2ieran, de iendo los re2eridos medios garantizar la inaltera ilidad, in!iola ilidad, !erosimilitud y completitud de los registroseG 0e ha dejado a cargo de los Registros P3 licos de cada jurisdicci)n la

identi2icaci)n de los li ros o ligatorios, as5 como el otorgamiento de autorizaciones para su lle!ado por medios alternati!os2G En cuanto a la 2orma del lle!ado de los li ros, se mantienen las normas de seguridad +ue hacen a la 2e de sus registraciones- 0e imponen en 2orma e1presa para los li ros y registros, el idioma y la moneda nacional, lo +ue e1cluye otras lenguas o unidades de medida t,cnicas o 2or@neasgG 0e 2ija e1presamente el lugar en +ue han de permanecer los li ros y registros conta les, lo +ue a!entar@ contro!ersias al respecto- A la !ez, ese mismo lugar se constituye en a+uel en +ue se de en lle!ar a ca o Cen su casoI las diligencias pro atorias so re los li ros y registros del o ligado-

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hG 0e dispone +ue los registros han de permitir determinar al cierre de cada ejercicio la determinaci)n del patrimonio, de su e!oluci)n y de sus resultados, esta leci,ndose el contenido m5nimo de los estados conta les anualesiG En cuanto a la conser!aci)n de los li ros y registros se esta lece el plazo de diez a"os, el +ue se computar@? desde el 3ltimo asiento en el caso de los li rosL desde la 3ltima anotaci)n e2ectuada en el caso de los dem@s registros y desde la 2echa de su emisi)n, en el caso de los instrumentos ) documentos respaldatoriosjG 0e esta lecen reglas concretas acerca de la e2icacia pro atoria de la conta ilidad, incluy,ndose todas las posi ilidades, tanto entre o ligados a lle!ar conta ilidad y +uienes decidan hacerlo en 2orma !oluntaria, como entre ,stos y los no o ligadosUG 0e sostiene el criterio general de con2idencialidad, prohi i,ndose las pes+uisas gen,ricas a 2in de determinar si las personas lle!a o no conta ilidad legal0e esta lece concretamente el lugar en +ue ha de ser lle!ada a ca o la prue a so re los li ros, registros y documentaci)n respaldatoria, aun cuando se encuentre en di!ersa jurisdicci)n a la del Muez +ue la ordene, lo +ue e!itar@ contro!ersias al respecto, En resguardo de la con2idencialidad, se limita el e1amen pro atorio a las cuestiones estrictamente en de ate, sin perjuicio del e1amen gen,rico del sistema conta le a 2in de esta lecer si ,ste es lle!ado de acuerdo a las prescripciones legales-

Ca)(%'"o :. De "o 9$&$o !e "o a&%o .'*(!$&o Re2erido a la normati!a de la lesi)n, se mantiene el te1to del art5culo $FB CC con alg3n reto+ue de pala ras +ue incorpora la interpretaci)n doctrinal y jurisprudencial-

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0e caracteriza la simulaci)n de acuerdo al concepto del art $FF C)digo Ci!il por ser claro y estar su2icientemente interpretado para no traer mayores di2icultades en su an@lisisEl te1to so re simulaci)n l5cita e il5cita, con alg3n reto+ue, reitera las propuestas del Proyecto del PEN Dart5culo EB'G y del Proyecto de #$$A Dart5culo N&$G precisando adem@s +ue el acto real, adem@s de no ser il5cito ni perjudicar a un tercero, de e reunir los re+uisitos propios de la categor5a a +ue pertenece D2orma, capacidad, o jeto, causa, etc-G- 0e contempla tam i,n la hip)tesis de cl@usulas simuladasLa acci)n por simulaci)n entre las partes reitera la soluci)n del CC !igente Dart5culo $F$G, +ue es la de los Proyectos del PEN Dart5culo EB#G y de #-$$A Dart5culo NN'G y +ue tiene el respaldo de la doctrina mayoritaria Ds)lo se elimina el re+uisito +ue la acci)n tenga por o jeto dejar sin e2ecto el acto por ser ello inherente a la acci)n de in!alidez y, por lo tanto, innecesarioGEl p@rra2o re2erido al principio de la necesidad de contradocumento recoge la interpretaci)n de la doctrina y jurisprudencia posterior a la ley #H-H## y la soluci)n de los Proyectos del PEN Dart5culo EB&G y de #-$$A Dart5culo NN'GLa normati!a respecto de la acci)n demandada por terceros y los e2ectos 2rente a los acreedores consagra la soluci)n reconocida por la doctrina y jurisprudencia actual, la del Anteproyecto de #$FB Dart5culo #H'G y de los

Proyectos del PEN Dart5culo EBNG y de #$$A Dart5culo NN#GL y en cuanto a los e2ectos 2rente a terceros, el te1to reitera el del correspondiente a los Proyectos del PEN Dart5culo EBBG y de #-$$A Dart5culo NN&G C cuya 2uente es el art5culo #-B#E del C)digo italiano CEn cuanto al 2raude, se siguen los lineamientos del c)digo !igenteCa)(%'"o ;. De "a +o!a"$!a!e !e "o a&%o .'*(!$&o /ediante la inserci)n de este 45tulo en la regulaci)n de los actos jur5dicos, se recogen las cr5ticas +ue nuestra doctrina 2ormulara al C)digo de 7,lez, en cuanto a ord) principalmente a las modalidades en ocasi)n de la regulaci)n de

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las : ligaciones- De tal 2orma, se sigue el criterio de A- 4- de *reitas, de uena parte de las legislaciones comparadas Caun+ue no se desconoce la e1cepci)n del C)digo Ci!il italianoI, y de los Proyectos de Re2ormas al C)digo Ci!il +ue se ocuparon de estos modos de e1presi)n de los actos jur5dicos DEntre los m@s recientes, el Proyecto de C)digo Ci!il de #$$N de la Comisi)n PEN y el Proyecto de C)digo Ci!il de #$$AGPara la regulaci)n de la condici)n se propone seguir el criterio del !igente del C)digo Ci!il, aun+ue ajustando su redacci)n con2orme con las o ser!aciones +ue hiciera la doctrina0e denomina condici)n a la cl@usula de los actos jur5dicos por la cual las partes su ordinan su plena e2icacia o resoluci)n a un hecho 2uturo e incierto- Las disposiciones de este cap5tulo son aplica les, en cuanto 2ueran compati les, a la cl@usula por la cual las partes sujetan la ad+uisici)n o e1tinci)n de un derecho a hechos presentes o pasados ignorados- Con esta redacci)n se procura di2erenciar la 'condicin* como modalidad del acto jur5dico, del acontecimiento o hecho condicional- 0e da tam i,n ca ida a la cl@usula reconocida por la doctrina como 's!posicin o conditio in praesens 0el in praeterit!m collata* o como 'condicin impropia*, a la cual se propone e1tenderle el r,gimen de las condiciones, a menos +ue su especialidad lo impidaRespecto de las condiciones prohi idas se ha elegido una tipi2icaci)n su2icientemente a ierta, a 2in de e!itar casuismos innecesarios D!er art5culo FN# del CC !igenteG- 0e dice +ue es in!@lido el acto sujeto a un hecho imposi le, contrario a la moral y a las uenas costum res, prohi ido por el ordenamiento

jur5dico o +ue depende e1clusi!amente de la !oluntad del o ligado- La condici)n de no hacer una cosa imposi le no perjudica la !alidez de la o ligaci)n, si ella 2uera pactada ajo modalidad suspensi!a- 0e tienen por no escritas las

condiciones +ue a2ecten de modo gra!e la li ertades de la persona, como la de elegir domicilio o religi)n, o decidir so re su estado ci!il-

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En orden a la in!alidez de los negocios jur5dicos resultante de condiciones prohi idas positi!as, los Proyectos de Re2ormas m@s recientes han pre2erido seguir estrictamente la doctrina del !igente art5culo FN'- En tal sentido se ha propugnado la nulidad del '1acto c!ya e+icacia se h!"iese s!peditado a !n hecho imposi"le, contrario a la moral o a las "!enas cost!m"res o prohi"ido por las leyes* Dart5culo $FB del Proyecto del PEN y art5culo NB# del Proyecto de #$$AGPor el contrario, la Comisi)n considera +ue resulta m@s adecuado di2erenciar situaciones a los 2ines de e1cepcionar la regla general cuando ello se justi2i+ueAs5, por ejemplo, e1iste un amplio consenso en cuanto a +ue la condici)n +ue !ersare so re el hecho il5cito de un tercero, no a2ecta la !alidez del negocio, al 2uncionar como una !ariante del seguro- Del mismo modo, un sector importante de nuestra doctrina entiende +ue trat@ndose de condiciones resolutorias imposi les el acto de e considerarse !@lido, ya +ue +uien trans2iere el dominio sujeto a condici)n resolutoria a producirse si el ad+uirente !a a la Luna, parece tener intenci)n de trans2erir un dominio irre!oca le- No se desconoce +ue hay +uienes a2irman lo contrario, al entender +ue su ordinar el negocio a un hecho +ue jam@s pueda producirse, e1cluye la !oluntad del declaranteCuando se admite la !alidez del acto jur5dico +ue sujeta su plena e2icacia a un hecho negati!o imposi le I+ue parte del !igente art5culo FN& del CCI reconoce un criterio l)gico, puesto +ue desde la cele raci)n del negocio se sa e +ue la condici)n no puede cumplirse- A esta situaci)n, se asimila el acuerdo por el cual se su ordina la e1tinci)n del negocio al hecho de no cometer un acto il5cito- No se desconoce +ue se trata de una !ieja contro!ersia doctrinal Ccon ra5ces en el Derecho *ranc,sI, +ue ha sido resuelta en los Proyectos m@s recientes de modo similar a como a+u5 se propone- As5, el Proyecto de C)digo Ci!il de #$$A Dart5culo NB# 3ltimo p@rra2oG esta lec5a +ue ' a condicin de no reali$ar !n hecho imposi"le, ilcito o inmoral, no per)!dica la e+icacia del acto* - Por lo dem@s, un criterio an@logo puede in2erirse en el derecho !igente con relaci)n a las causales de re!ocaci)n por ingratitud de las donaciones DArt- #AFA del CCG-

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Asimismo, se sigue en lo sustancial lo estatuido por el art5culo FB& del CC !igente- 0e recuerda +ue la norma citada en 3ltimo t,rmino responde a la doctrina del art5culo F$& del /s"o2o de *reitas en cuanto dispone +ue '1ser3 03lida la condicin potestati0a #!e t!0iere por o")eto acciones ! omisiones de los #!e en ellos tienen inter.s, si tales acciones ! omisiones consistieran en la e)ec!cin o a"dicacin de !n hecho material posi"le* - De tal modo se mantiene la distinci)n entre condiciones 'simplemente potestati0as* y 'condiciones p!ramente

potestati0as*, a los 2ines de admitir la !alidez de las primeras, y limitar la in!alidez de las segundas al supuesto en el cual dependan e1clusi!amente del deudor Dno as5 respecto de las esta lecidas a 2a!or del ad+uirente o acreedorGRespecto de la inejecuci)n de la condici)n, aun+ue se sigue la doctrina del art5culo FNA del CC !igente, se mejora su redacci)n, siguiendo para ello, al Proyecto del PEN Dart5culo EFFG y al Proyecto de #$$A Dart5culo NB&G- 0e usca sancionar la 'mala +e* de +uien impide ejecutarla- La norma resulta particularmente concordante con la regulaci)n de la 'teora %eneral del contrato*0e ha decidido sustituir el criterio general e1presado en el art5culo FBN del CC , esta leciendo +ue la condici)n no opera retroacti!amente- 0in em argo, para !alorar el !erdadero alcance de la soluci)n +ue se propone, no puede omitirse +ue el radio de acci)n del e2ecto retroacti!o se encuentra se!eramente reducido en el C)digo Ci!il !igente, adem@s de ha ,rsele atri uido incidencia en @reas en las cuales se logra por aplicaci)n de otras normas- Aun+ue el te1to se aparta de la posici)n sustentada en los m@s recientes Proyectos de Re2ormas al C)digo Ci!il D7g- el Proyecto de C)digo Ci!il de #$$N de la Comisi)n PEN y el Proyecto de C)digo Ci!il de #$$AG, no puede soslayarse +ue el Anteproyecto de <i iloni, el Proyecto de #$NE y el Anteproyecto de #$FB siguieron el criterio +ue se propone, al igual +ue la mayor5a de los ordenamientos comparados- A tra!,s de la norma proyectada, se resguarda mejor la seguridad del tr@2ico jur5dicoEn cuanto a la condici)n pendiente, se reci e la doctrina del art5culo FBE del CC !igente, aun+ue se ha elegido una 2)rmula m@s cuidada +ue sigue los trazos del Anteproyecto =andol2i de C)digo Europeo de Contratos, pudiendo el

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interesado resguardarse mediante medidas conser!atorias- 0e proyecta e1tender dicha tutela a los ad+uirentes de derechos sujetos a condici)n resolutoria- Al respecto <i iloni ha dicho +ue '1tam"i.n en la condicin resol!toria e-isten derechos e0ent!ales s!"ordinados a s! reali$acin, #!e p!eden e-i%ir medidas de proteccin* DNota al art5culo NB'G- *inalmente se regulan los e2ectos de los actos de disposici)n del ad+uirente, en concordancia con el Proyecto de C)digo Ci!il de #$$N de la Comisi)n PENLa norma propuesta respecto del cumplimiento de la condici)n, reconoce sus antecedentes en el Proyecto PEN Dart5culo EFHG y en el Proyecto de C)digo Ci!il de #$$A Dart5culo NBBG- 0in em argo, la soluci)n ha de ido armonizarse con el principio de irretroacti!idad +ue se aplica Icomo reglaI a la Ocondici)nQLa secci)n segunda se dedica al plazoEl C)digo Ci!il !igente se ocupa de los plazos con!encionales en el 45tulo 76 de la 0ecci)n 6 del Li ro 66 Darts- FEE a FHNGL en el Cap5tulo 666 del 45tulo 976 del mismo Li ro Darts- HF' a HFFG y en di2erentes normas especiales de la 0ecci)n 666 del Li ro 0egundo relati!o a los contratos- ; en la recapitulaci)n normati!a no puede omitirse la rele!ante incidencia del r,gimen de la mora emergente del art5culo F'$ del CC, luego de la re2orma de la ley #H-H##- E1iste consenso en la doctrina argentina en denunciar la incorrecci)n metodol)gica del C)digo Ci!il al no ha er regulado al plazo como modalidad de los actos jur5dicos0igui,ndose en esta materia al Proyecto de C)digo Ci!il de #$$N de la Comisi)n PEN Dart5culo FE$G y al Proyecto de C)digo Ci!il de #$$A Dart5culo NBEG, se ha pre2erido no ingresar en la caracterizaci)n de las di2erentes especies de plazos, m@s a25n a la la or de la doctrina- 0in perjuicio de ello, ser@ menester tratar de sus e2ectos en ocasi)n del r,gimen de la mora y de las normas relati!as al tiempo de pago de las o ligaciones, entre otros @m itosRespecto del ene2iciario del plazo, se propone modi2icar la soluci)n

!igente DArt- FH' del CCG, siguiendo la orientaci)n predominante del Derecho Comparado D!g- art5culo ##AB del C)digo Ci!il italianoG- Es el criterio adoptado

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tam i,n por el Anteproyecto de #$FB y el Proyecto PEN Dart5culo EE'G- En consecuencia, el plazo se presume esta lecido en ene2icio del o ligadoPero se mantiene la soluci)n incorporada por la re2orma de la ley #H-H## al art5culo FH# del CC, +ue super) la contradicci)n con el !igente art5culo H$#- En consecuencia se dispone +ue el o ligado +ue cumple o restituye antes del plazo no puede repetir lo pagadoLa secci)n tercera se re2iere al cargo0e preser!a la doctrina de los art5culos FFA y FE' del CC !igente esta leciendo +ue el cargo no implica condici)n ni impide los e2ectos del acto, aun+ue recurriendo a la 2)rmula utilizada por el Proyecto de #$$A- En cuanto al plazo de ejecuci)n del cargo, se recurre a la necesaria coordinaci)n con las especies de plazo y el r,gimen de la mora, y con el plazo general de prescripci)nLa o ligaci)n de cumplir el cargo es transmisi le a menos +ue s)lo pueda ser ejecutado por +uien se o lig) inicialmente a cumplirlo, con lo cual se recepta e1presamente una soluci)n aceptada en la doctrina y consagrada en el /s"o2o de *reitas, cuyo art5culo EEN dispone '4i los car%os no +!eren de tal calidad, #!e slo por el ad#!irente %ra0ado p!edan ser c!mplidos, los "ienes ser3n trasmisi"les entre 0i0os y por s!cesin hereditaria, y con ellos se traspasar3 la o"li%acin de c!mplir los car%os*Ca)(%'"o >. De "a *e)*e en%a&$0n 7,lez no desconoc5a el instituto de la representaci)n, como se desprende no solamente por las normas espec52icas so re representaci)n de las personas incapaces, de las personas jur5dicas, y so re el mandato, +ue apunta espec52icamente en su art5culo #$&$G, pero el C)digo no contiene una teor5a de general de la representaci)n, al igual +ue otros de su ,pocaLos c)digos modernos, en general, separan con!enientemente la representaci)n del contrato de mandato- As5 se hace en el m@s reciente de los Proyectos nacionales, el de #$$A, en cuyos 2undamentos se dice ha er seguido

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los lineamientos del Proyecto de c)digo 3nico de #$AH- 0e han tenido muy en cuenta esos antecedentes, pero tam i,n los muy recientes en el campo del derecho comparado +ue presentan los Principios de 8N6DR:64, el C)digo europeo de los contratos DPa!5a, Academia de los pri!atistas europeos, dirigidos por =andol2iG, y los Principios de derecho europeo de los contratos Dcomisi)n dirigida por Lando y <ealeG, sin ol!idar el common la5 con su instituto de la a%ency, por sus interesantes aportesDadas las caracter5sticas especiales +ue presentan, y sin perjuicio de la aplicaci)n de las disposiciones +ue a+u5 se proyectan, en general y so re la representaci)n !oluntaria, se 2ormula espec52ica remisi)n a las disposiciones so re la representaci)n legal de los incapaces, y las +ue se estiman pertinentes para las personas jur5dicas y las sociedades en especial, +ue contemplan la denominada representaci)n org@nicaCorresponde aclarar, y tal como se desprende de los te1tos proyectados, +ue la 3nica representaci)n !erdadera y propia e1ige la contemplatio domini, +uedando 2uera de lugar la denominada Orepresentaci)n indirectaQ- 0er5a una incongruencia admitir la 2igura, pues +uien act3a por poder de otro sin ha ,rsele con2erido, ni ser tampoco O +als!s proc!ratorQ, puede ser rati2icado en su gesti)n, y ello es reconocerle una representaci)n en su ca al signi2icado- Para la Orepresentaci)n indirectaQ est@n otras 2iguras- La pureza de los institutos se !er5a, de otro modo 2alsi2icada- De all5 +ue tam i,n de e e1igirse la actuaci)n O in nomine alienoQ como esencial a la categor5a- 4am i,n, se apreciar@ +ue se estima a la heteroe2icacia como elemento esencial del 2en)meno representati!oDe e analizarse un aspecto relati!o a la constituci)n, pero so re todo a la e1tinci)n de la relaci)n representati!a en a+uellos supuestos en +ue se produce por re!ocaci)n del representado, o renuncia del representante, y en +ue de e protegerse no solamente a los in!olucrados directamente en tal relaci)n, sino 2undamentalmente a los tercerosAl art5culo NFF del Proyecto de #$$A ha parecido con!eniente agregar la representaci)n org@nica no contemplada e1presamente- El te1to proyectado so re

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los e2ectos de los actos cele rados por representante se apoya en la llamada teor5a de la representaci)n Dmayoritaria en la doctrina germ@nica +ue le diera origenG, en cuya !irtud se atiende a +ue el negocio ha sido cele rado por el representante, pero sus e2ectos se producen en ca eza del representado- Ello e1plica +ue respecto a la mani2estaci)n de !oluntad se atiende a la persona del representante-

Ca)$%'"o ?.De "a $ne6$&a&$a !e "o a&%o .'*(!$&o 0e mantienen las e1presiones empleadas por los Proyectos del PEN y de #$$A, 6ne+icacia de los actos )!rdicos y s e receptan te1tos propuestos- Como en ese proyecto, se propicia a+u5 la eliminaci)n de la clasi2icaci)n de actos nulos y anula les y, por ende, el apartamiento del criterio del Proyecto del PEN Dart5culo EAAG, por lo dem@s cuestiona le, +ue distingu5a seg3n se estu!iera en presencia de una nulidad D+ue se ejerce por !5a de acci)n u oponi le como e1cepci)nG o una anula ilidad Ds)lo por !5a de acci)nG0e impone la necesidad de cumplir con la sustanciaci)n +ue las normas procesales esta lecen para las e1cepcionesL por tratarse de una de2ensa de 2ondo s)lo ser@ in!oca le al contestar la demanda y no se resol!er@ como de pre!io y especial pronunciamiento sino en la sentencia, +ue resol!er@ el planteo luego de producida la prue a o2recida0e admite la con!ersi)n del acto y se propone un te1to tomado del

Proyecto de #$$A Dart5culo NA#G, a su !ez muy parecido al del Proyecto del PEN Dart5culo EA$G- Ello supone adoptar la denominada direcci)n su jeti!a de la con!ersi)n, +ue es la de los C)digos alem@n Dart5culo B'G, italiano Dart5culo #B&BG, portugu,s Dart5culo &$NG y griego Dart5culo #A&G- 0u con2iguraci)n re+uiere +ue? aG el acto in!@lido re3na los re+uisitos de 2orma y sustancia de otro acto Dre+uisito o jeti!oGL G las partes hu ieran +uerido el otro acto de ha er pre!isto la in!alidez Dre+uisito su jeti!oG- En esta direcci)n su jeti!a, se trata de reconstruir la !oluntad hipot,tica C y no real C de las partes, de modo de poder considerar +ue ellas hu ieran +uerido el negocio di!erso si hu ieran pre!isto la in!alidez del cele rado-

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No desconocemos +ue e1iste una tesis o jeti!a +ue considera +ue la con!ersi)n supone una Ocorrecci)n de cali2icaci)nQ- Pero hemos pre2erido la su jeti!a +ue se con2igura con dos re+uisitos? aG el o jeti!o, +ue tiende a esta lecer si con los re+uisitos de 2orma y sustancia del acto in!@lido es posi le construir otro distinto y G uno su jeti!o, +ue opera 3nicamente en sentido

negati!o? no se de e e!idenciar una !oluntad contraria de las partes a +ue opere la con!ersi)n0e regula el acto indirecto y se reitera el te1to del Proyecto de #$$A +ue dar5a ca ida en nuestro derecho a la doctrina del negocio indirectoLa secci)n segunda regula la nulidad a soluta y relati!a, en la +ue se reitera el a andono de la categor5a de actos nulos y anula les0on considera les los es2uerzos de la doctrina para esta lecer con una razona le precisi)n, el criterio caracterizador de los actos nulos y anula les- Prima la postura +ue el 2actor inspirador de la distinci)n es el OmodoQ en +ue se presenta el !icio- A partir de all5, se presentan las di2erencias? aG la pauta es la !isi ilidad del !icio- El acto es nulo si el !icio es patente, ostensi le o mani2iesto y anula le si es lar!ado u oculto y re+uiere una in!estigaci)n de hechoL G apuntando m@s a la consistencia +ue a la !isi ilidad? en el nulo la 2alla es r5gida, determinada, in!aria le e id,ntica en los casos de la misma especie y anula le si se presenta 2luido, inde2inido, suscepti le de grados, !aria le en los actos de la misma especie, siendo por lo tanto, intr5nsecamente dependiente de la in!estigaci)n judicialL cG desde el criterio de la !isi ilidad, se sostiene +ue ella no es la +ue se presenta a" initio, sino +ue se e!idencia al juez al momento de dictar sentencia, sea de la lectura del instrumento o de ,ste y de una prue a e1tr5nseca a ,lL dG lo mani2iesto del acto nulo no alude a la Oostensi ilidad !isual del !icioQ sino a la posi ilidad de su sumirlo en una hip)tesis normati!a sin sujeci)n a una pre!ia e imprescindi le !aloraci)n de circunstancias contingentes para determinarloL eG el acto es nulo cuando el !icio se halla mani2iesto, patente en el acto mismo, siendo el papel del juez el de limitarse a constatar la e1istencia de una in!alidez declarada de puro derecho en la ley, es preciso, r5gido e insuscepti le de

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estimaci)n y apreciaci)n por el juezL en el anula le, en cam io, es necesaria una la or de in!estigaci)n +ue depende de circunstancias de hecho siendo la 2alla 2le1i le !aria le y de !aloraci)n judicial Deste en2o+ue parece englo ar en la caracterizaci)n tanto la O!isi ilidadQ del !icio como su OrigidezQG6ndependientemente de las rese"adas di2icultades para esta lecer el criterio caracterizador, la re2orma del art5culo #'F# por la ley #H-H##, al asimilar la tutela del su ad+uirente, 2uera el acto nulo o anula le, despoj) a la clasi2icaci)n de la rele!ancia pr@ctica +ue se le ha 5a atri uido- Lo cierto es +ue no e1isten moti!os serios para de2ender la rele!ancia ontol)gica de la clasi2icaci)nNo lo es +ue en el acto nulo la in!alidez se reputa tal O a!n#!e s! n!lidad no haya sido )!$%adaQ Dart5culo #'NAG y +ue en el anula le se lo tiene por nulo desde el d5a de la sentencia +ue lo anulase Dart5culo #'BEG? la in!alidez siempre re+uiere el pronunciamiento judicial si las partes o un tercero pretenden pre!alerse del acto y declarada la in!alidez, sea el acto nulo o anula le, !uel!en las cosas al estado en +ue se halla an antes del acto anulado Dart5culo #'F'G, con el corolario para las partes del de er de restituci)n4ampoco, +ue la sentencia del juez en el acto anula le ser5a Oconstituti!aQ mientras +ue la sentencia +ue se limita a constatar el acto nulo ser5a Odeclarati!aQ? en las primeras, a la declaraci)n de certeza +ue se re2iere al pasado, se agrega un cam io jur5dico +ue se re2iere al 2uturo y ello no es compati le con la soluci)n de la ley de 2ondo +ue otorga e2ectos e- t!nc a la sentencia4ampoco, +ue tendr5a signi2icaci)n para la manera en +ue puede articularse la in!alidez Dart5culo EAA Proyecto PENG? la distinci)n, como se sosten5a antes del art5culo #'FA "is, no tiene entidad su2iciente para permitir articular la in!alidez como e1cepci)n cuando el acto es nulo y negarla cuando es anula le Dpor entender +ue una in!alidez Odependiente de juzgamientoQ puede ser hecha !aler sin una Oacci)nQ tendiente a o tener ese pronunciamientoGNi tiene trascendencia, asimismo, en lo atinente a la in!alidez respecto de terceros, seg3n la distinci)n 2ormulada por el art5culo E$& del mismo Proyecto del PEN? no es e1acta la creencia +ue si el acto es nulo, la mayor posi ilidad de

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conocimiento del !icio +ue supondr5a ese car@cter, de e hacer presumir la mala 2e del su ad+uirente, incum iendo a ,ste el cargo de la prue a de su uena 2e y, por el contrario, +ue si el acto es anula le, ha de estarse, en principio, a la uena 2e del su ad+uirente correspondiendo la carga de la prue a de su mala 2e a +uien intenta pre!alerse de la in!alidez Da partir de la consideraci)n +ue hay actos nulos en +ue el !icio no se presenta !isi le para el tercero, no es atinado imponer a ,ste una carga pro atoria +ue no se le e1ige cuando el acto es anula leGEn consecuencia, solamente se regula la nulidad a soluta o relati!a, clasi2icaci)n +ue se 2unda en el inter,s predominantemente protegido, seg3n sea general dado por el orden p3 lico, la moral o las uenas costum res o particular, es decir en protecci)n del inter,s de ciertas personas0e sigue en l5neas generales el sistema !igente, con las precisiones +ue ha realizado la doctrina y +ue recogen el Proyecto del PEN y el Proyecto de #$$A Darts- E$E y NAB, respecti!amenteGAl !edar articular la in!alidez a +uien O in0oca la propia torpe$a para lo%rar !n pro0echoQ, se mejora el sistema actual +ue impide solicitarla a +uien hu iese Oe)ec!tado el acto sa"iendo o de"iendo sa"er el 0icio #!e lo in0alida"a Q? el OconocimientoQ del !icio no e+ui!ale necesariamente a la Omala 2eQ D!-g- la !5ctima de un pr,stamo usurario para +uienes consideran +ue en ese caso la in!alidez es a solutaG- Lo razona le es +ue se limite la imposi ilidad de articular la in!alidez a +uien haya actuado de mala 2e y pretenda o tener un pro!echo de la declaraci)n de in!alidez0e precisa +ue el Muez puede declarar la in!alidez de o2icio, si se le presenta mani2iesta al momento de dictar sentencia, ampli@ndose de ese modo el criterio de los Proyectos? es concepto superior de !aloraci)n ,tica un criterio amplio +ue permita al juez impedir la !igencia de un acto +ue a2ecta un inter,s general, siendo irrele!ante el secundario aspecto 2ormal +ue el !icio resulte del solo instrumento o de ,ste sumado a otra prue a aut,ntica o e1tr5nseca o, a3n, de la in!estigaci)n de hecho producida en el e1pediente-

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0e ha intentado mejorar la redacci)n del art5culo NAF del Proyecto de #$$A para descri ir la nulidad relati!a- 0e ampl5a la legitimaci)n, comprendiendo no s)lo a las personas en cuyo ene2icio se esta lece la in!alidez relati!a, sino

comprendiendo e1cepcionalmente a la otra parte si es de uena 2e y e1perimenta un perjuicio importante- 0e sigue en ese aspecto la soluci)n del art5culo #B&' del C)digo de .ue ec- Puede suceder +ue la parte en cuyo ene2icio se esta leci) la nulidad no la articule y +ue la su sistencia del acto acarree perjuicios signi2icati!os a la otra, de uena 2e Dcontrato de locaci)n de ser!icios cele rado con un en2ermo mental no declarado cuya situaci)n le impide dar cumplimiento a lo pactadoG-

La secci)n tercera regula la nulidad total y parcialPara la nulidad parcial se recepta el principio de la Osepara ilidadQ consagrado por los Proyectos del PEN y de #$$A Darts- E$$ y NAE, respecti!amenteG, +ue es tam i,n el del CC Dart5culo #'N$G- 0e lo reputa pre2eri le al m@s su jeti!o adoptado por los C)digos italiano Dart5culo #B#$G y alem@n Dart5culo #N$G y, en nuestro pa5s, por el Anteproyecto <i iloni Dart5culo NA&G y el Proyecto de #$NE Dart5culo &##G- El sistema propuesto permite atender no s)lo al an@lisis de la intenci)n pr@ctica, sino a las circunstancias del caso, a la naturaleza del negocio y, so re todo, a la regla de la uena 2eEn caso de in!alidez parcial, se esta lece la 2acultad del 4ri unal de integrar el acto jur5dico en caso de ser necesario, 2ijando alguna de las pautas +ue ha de considerar a esos 2inesLa secci)n cuarta se re2iere a los e2ectos de la nulidadPara la restituci)n se mantiene la propuesta del art5culo NAH del Proyecto de #$$A superando el casuismo y ausencia de completi!idad del sistema !igente Darts- #'F', #'F& y ssG0e mantiene la propuesta del art5culo NAA del Proyecto de #$$A +ue mejora el te1to del actual art5culo #'FE- 0e esta lece, de ese modo, el principio +ue el acto acaecido en la realidad +ue es imper2ecto respecto del supuesto jur5dico +ue regula el intento negocial, es suscepti le de ser su sumido en otro supuesto

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jur5dico Dconstituyendo un hecho jur5dico strict! sens!, un simple acto l5cito, un acto il5cito o, a3n, otro acto jur5dico si se presenta un 2en)meno de con!ersi)nGAsimismo, se conser!a una norma similar al art5culo #'F# del c)digo +ue ha dado resultado en cuanto a la protecci)n de su ad+uirentes de uena 2e y a t5tulo onerosoL y en los casos de ausencia de autor5a, se recoge el criterio doctrinario mayoritario +ue e1cluye al su ad+uirente de la tutela y +ue es tam i,n el de los Proyectos del PEN Dart5culo E$&G y de #$$A Dart5culo NA$GPara la con2irmaci)n se recoge en lo sustancial el te1to de los Proyectos del PEN y de #$$A otorg@ndose e2ecto retroacti!o como en el r,gimen !igenteLa secci)n +uinta tiene por o jeto la inoponi ilidad0e recepta el te1to propuesto por los Proyectos del PEN Dart5culo H'FG y del #$$A Dart5culo N$NG para la inoponi ilidad- A di2erencia de la ine2icacia simple, 2igura en la +ue el re+uisito e1terior de e2icacia puede !enir incluso por la !oluntad de las partes, se precisa +ue la inoponi ilidad es de estricta creaci)n legal- En otro orden, en la 2)rmula +uedan incluidos los dos aspectos de la inoponi ilidad? las 2acetas positi!a y negati!aLa oportunidad para in!ocar la inoponi ilidad puede ser cual+uier momento, sin perjuicio del juego de la prescripci)n y la caducidad0e duda si los casos de Oinoponi ilidadQ pueden agruparse so re la ase de un 2undamento com3n o de en trat@rselos como meras situaciones de especie- De ello, puede in2erirse el interrogante de su incorporaci)n general dentro de las clases de ine2icacia- El Proyecto de #$$A decidi) regular la categor5a en dos art5culos DN$N y N$BG +ue sucintamente a ordan las !ariantes de la inoponi ilidad Dpositi!a y negati!aG, sus e2ectos, la oportunidad para in!ocarla y la prescripci)n-

T(%'"o V. De "a %*an +$ $0n !e "o !e*e&3o

La regla de la transmisi ilidad de los derechos +ue se consagra presenta particular !al5a en un sistema de uni2icaci)n de Derecho Pri!ado como el +ue se

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proyecta, especialmente en el @m ito de los derechos patrimoniales- 0e destaca +ue la 2)rmula reconoce !aliosos antecedentes en el derecho !igente- As5, el art5culo #BBB, en un te1to con !ocaci)n de generalidad a2irma +ue '7odo o")eto incorporal, todo derecho y toda accin so"re !na cosa #!e se enc!entra en el comercio, p!eden ser cedidas, a menos #!e la ca!sa no sea contraria a al%!na prohi"icin e-presa o implcita de la ley, o al tt!lo mismo del cr.dito* A ello se agrega el principio del O nemo pl!s i!risQ en sinton5a con el art5culo N$$ del Proyecto de #$$A +ue preser!a su consagraci)n e1presa reconocida en el !igente art5culo N&H' del CC0e entiende +ue resulta !aliosa la re2erencia e1presa a la categor5a de sucesores- 0u inclusi)n supone impl5citamente reconocer la noci)n de parte u otorgante, signi2icati!a en la l)gica del acto jur5dico-

LIBRO SEGUNDO. DE LAS RELACIONES DE FAMILIA La llamada Oconstitucionalizaci)n del derecho ci!ilQ y la incorporaci)n de los tratados de Derechos Humanos en el lo+ue constitucional Dart5culo HF inc- &&,

Constituci)n NacionalG han tenido 2uerte impacto en el Derecho de 2amiliaEl anteproyecto sigue de cerca la e!oluci)n producida y la aparici)n de nue!os principios, en especial, el de 'democrati$acin de la +amilia Q, de tanto peso, +ue algunos autores contempor@neos entienden +ue se ha pasado del ODerecho de 2amiliaQ al ODerecho de las 2amiliasQ en pluralL esta opini)n se sustenta Centre otras razonesI en la amplitud de los t,rminos del art5culo #B is de la Constituci)n Nacional +ue se re2iere de manera general a la Oprotecci)n integral de la 2amiliaQ, sin limitar esta noci)n D de car@cter sociol)gico y en permanente trans2ormaci)nG a la 2amilia matrimonial intacta- Por eso, la 2amilia con ase en el matrimonio

heterose1ual cl@sica de e compartir el espacio con otros n3cleos sociales +ue tam i,n constituyen 2amilias, como por ejemplo, las 2undadas a partir de una uni)n con!i!encial, las +ue se generan tras la ruptura de una uni)n anterior, ha iendo o no hijos Dcon2ormaci)n 2amiliar +ue se conoce en doctrina Cy en menor medida, en

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la jurisprudenciaI como O2amilia ensam ladaQG, las +ue aparecen reconocidas por la ley &E-E#A, etc-

T(%'"o I. Ma%*$+on$o La igualdad es un principio constitucional +ue campea el r,gimen jur5dico matrimonial y su ruptura- El t5tulo da inicio aludiendo a ,l como eje rector de las normas y de su interpretaci)n- En este sentido, se !eda toda discriminaci)n en raz)n de la orientaci)n se1ual de sus integrantes Dcomo surge de la ley &E-E#AG y del g,nero Dcomo lo dispone la Con!enci)n para la eliminaci)n de todas las 2ormas de discriminaci)n contra la mujer, art5culo HF, inc- &&GEl a!ance de la autonom5a de la !oluntad en el derecho de 2amilia no es ajeno al @m ito del derecho matrimonial- Precisamente, ha sido en este campo en el cual la jurisprudencia y doctrina nacional y comparada muestra un desarrollo e1ponencial del principio pre!isto en el art5culo #$ de la Constituci)n NacionalL prue a de ello son di!ersas sentencias +ue declaran la inconstitucionalidad de algunos art5culos del C)digo Ci!il por atacar el principio de li ertad de los c)nyuges en la construcci)n, !ida y ruptura matrimonialEl anteproyecto ampl5a la aptitud de decisi)n de los integrantes del matrimonioLa mirada r5gida so re las relaciones humanas 2amiliares, ajo la e1cusa de

considerar todo de orden p3 lico, contrar5a la noci)n de pluralismo +ue pregona la doctrina internacional de los Derechos Humanos- En e2ecto, e1iste un derecho a la !ida 2amiliar y, consecuentemente, la injerencia estatal tiene l5mitesPor eso, se introducen modi2icaciones de di!ersa 5ndole a los 2ines de lograr un mejor y mayor e+uili rio en la cl@sica tensi)n entre autonom5a de la !oluntad y orden p3 lico, especialmente, al momento de la ruptura, de modo +ue la conclusi)n pueda realizarse en t,rminos pac52icos, mediante la ayuda de la interdisciplina, la mediaci)n, la especialidad, entre otras, +ue han cola orado a +ue las personas entiendan +ue un uen di!orcio contri uye a la paz 2amiliar y social-

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El Anteproyecto mantiene el do le sistema de impedimentos matrimoniales dirimentes e impedientes, introduci,ndose algunas modi2icaciones a los 2ines de compati ilizarlo con el ordenamiento jur5dico- As5, de acuerdo con el r,gimen de la mayor5a de edad a los #A a"os, +ueda e1presamente derogada la autorizaci)n paterna para +ue los hijos menores de edad puedan cele rar matrimonio y se esta lece la consecuente dispensa judicial en todos los casos de personas +ue no han alcanzado los #A a"osPara adaptar el r,gimen matrimonial al de salud mental regulado por la Con!enci)n so re los Derechos de las personas con discapacidad y la ley &E-EFH, se dispone, como en el r,gimen !igente, el impedimento dirimente de 2alta permanente o transitoria de salud mental, pero se alude e1presamente a +ue ello es as5 en el supuesto +ue esa 2alta le impida tener discernimiento para el acto matrimonial- En este caso, el matrimonio se puede cele rar pre!ia dispensa judicial0e introducen algunas modi2icaciones a la oposici)n al matrimonioL en este sentido? aG se deroga la legitimaci)n del tutor o curador para oponerse a la cele raci)n del matrimonio del pupilo o la persona restringida en su capacidad ya +ue la persona +ue pretenda contraer matrimonio siempre de e contar con dispensa judicial, resultando su2iciente este control judicialL G se uni2ican en un mismo inciso los parientes 2acultados para oponerse, cual+uiera sea el origen del !5nculoL cG se uni2ica en un solo articulado las reglas del procedimientoA los 2ines de compati ilizar las reglas de la cele raci)n con otras modi2icaciones +ue el anteproyecto recepta, se dispone +ue el o2icial del registro proceda a la lectura de un solo art5culo so re derechos y de eres matrimonialesL en el mismo sentido, se ordena +ue en el acta matrimonial +uede constancia de la elecci)n del r,gimen matrimonial elegido, si se hu iese e1presado la opci)nNo se cam ia el do le r,gimen de nulidad a soluta y relati!a del matrimonio, pero se introducen algunas modi2icaciones a la segunda-

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Para la causal de 2alta permanente o transitoria de salud mental +ue impide tener discernimiento para el acto matrimonial se esta lece +ue cual+uiera de los c)nyuges +ue desconoc5a el impedimento puede peticionar la nulidad, e1cepto +ue hayan continuado la coha itaci)n despu,s de ha er recuperado la salud el +ue su2re el impedimento, o luego de conocido el impedimento por parte del c)nyuge sano- 0e 2ija el plazo de un a"o, pues el estado de 2amilia no puede +uedar en la incertidum re de manera inde2inida- 7encido el t,rmino, solo +ueda ha ilitada la !5a del di!orcio- El juez de e o5r a los c)nyuges y e!aluar la situaci)n del a2ectado a los 2ines de !eri2icar si comprende el acto +ue ha cele rado y cu@l es su deseo al respecto0e suprime la posi ilidad de solicitar la nulidad por impotencia por di!ersas razones? atenta a la dignidad de las personas !entilar este tipo de intimidades en un proceso judicial cuya prue a es in!asi!a de la intimidadL las causas de la impotencia pueden ser di!ersas, de car@cter o jeti!a y su jeti!a, es decir, con determinada persona y no con otras, todo lo cual di2iculta la prue aEl anteproyecto de2ine +u, se entiende por uena 2e- Para el supuesto de

uena 2e de am os contrayentes, a los 2ines de compati ilizar con las modi2icaciones +ue se introducen en otros t5tulos, se dispone +ue la sentencia 2irme disuel!e el r,gimen matrimonial con!encional o legal supletorio y adem@s, +ue si la nulidad produce un dese+uili rio econ)mico en uno de ellos en relaci)n al otro, se aplican las normas relati!as a la instituci)n de las prestaciones compensatorias8na de las modi2icaciones sustanciales se !incula a los derechos y de eres +ue deri!an de la cele raci)n del matrimonio- 0e regulan s)lo los de eres y derechos estrictamente jur5dicos, es decir, a+uellos +ue cuyo incumplimiento genere consecuencias en ese plano- Los derechos y de eres de car@cter moral o ,ticos +uedan reser!ados al @m ito pri!adoEste punto de partida no signi2ica desconocer el alto !alor a1iol)gico del de er de 2idelidad o el de coha itaci)nL s)lo se trata de +ue al receptarse un r,gimen

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incausado de di!orcio, el incumplimiento de estos derechos y de eres no generan consecuencias jur5dicasL por eso no se los regulaEn este sentido, s)lo su siste el derecho y de er de asistencia, pre!i,ndose e1presamente el de er de alimentario y las pautas para su 2ijaci)n, mientras se encuentren casados con!i!iendo, o separados de hechoL tras el di!orcio, esa o ligaci)n puede e1istir por acuerdo de partes o ante dos supuestos e1presamente pre!istos, 2undados en el principio de solidaridad 2amiliar? #G a 2a!or de +uien padece una en2ermedad gra!e pree1istente al di!orcio trasmiti,ndose a los herederos del alimentante, y &G a 2a!or de +uien carece de recursos su2icientes y de la posi ilidad razona le de procur@rselo0e modi2ica el r,gimen anterior +ue dispon5a +ue el 2allecimiento presunto produc5a la disoluci)n matrimonial s)lo cuando el c)nyuge presente contra5a nue!as nupcias por un sistema m@s simple, seg3n el cual la sentencia 2irme de ausencia con presunci)n de 2allecimiento produce la disoluci)n del matrimonio, contraiga o no el presente nue!o matrimonio0e deroga la 2igura de la separaci)n personal por di!ersos moti!os? aG la separaci)n tu!o su raz)n de ser en un conte1to jur5dico y social di2erente al actual, siendo una alternati!a para +uienes se opon5an al di!orcio !incular cuando ,ste se incorpor) de manera aut)noma al derecho argentino despu,s de a"os de di!orcio indisolu leL G 0u escasa aplicaci)n pr@cticaL en los hechos, cuando se acude a la separaci)n personal no es por razones religiosas, sino por carecer del plazo m5nimo de cele raci)n del matrimonio para solicitar el di!orcio de com3n acuerdo o el plazo de separaci)n de hecho sin !oluntad de unirse para peticionar el di!orcio !incular por esta causal de manera unilateral:tra modi2icaci)n sustancial es la supresi)n de las causales su jeti!as de di!orcio- La e1periencia judicial ha demostrado el alto ni!el de destrucci)n y desgaste emocional al +ue se someten los c)nyuges y sus 2amilias cuando se opta por el di!orcio contencioso- El !alor pedag)gico de la ley es conocidoL el anteproyecto pretende contri uir a la paci2icaci)n de las relaciones sociales en la

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ruptura matrimonial- La eliminaci)n de las causales su jeti!as es una manera de cola orar a superar la con2licti!a matrimonial de la manera menos dolorosa posi le- De este modo, y sigui,ndose la l5nea legislati!a +ue adoptan !arios pa5ses en sus re2ormas m@s recientes, se pre!, un 3nico sistema de di!orcio remedioLos da"os +ue pueden ser indemnizados a tra!,s del sistema general de la responsa ilidad ci!il son a+uellos +ue no tienen su causa en el !5nculo matrimonial en s5 mismo ni en los de eres +ue de ,l emanan, sino en la condici)n de persona0e separa, as5, lo relati!o al !5nculo matrimonial del derecho de da"osEl di!orcio, como en el sistema !igente, e1ige la !5a judicial, pero se introducen modi2icaciones en las modalidades para llegar a ,l- El siempre incausado, di!orcio,

puede ser solicitado de manera conjunta o unilateral- 0e

siguen los lineamientos generales de la re2orma espa"ola del &''F en cuya e1posici)n de moti!os se destaca +ue, 2undado en el li re desarrollo de la personalidad C+ue se deri!a del mencionado principio de autonom5a de la !oluntadI se Ojusti2ica reconocer mayor trascendencia a la !oluntad de la persona cuando ya no desea seguir !inculado con su c)nyuge- As5, el ejercicio de su derecho a no continuar casado no puede hacerse depender de la demostraci)n de la concurrencia de causa alguna, pues la causa determinante no es m@s +ue el 2in de esa !oluntad e1presada en su solicitud, ni, desde luego, de una pre!ia e ineludi le situaci)n de separaci)n DPG As5 pues, asta con +ue uno de los

esposos no desee la continuaci)n del matrimonio para +ue pueda demandar el di!orcio, sin +ue el demandado pueda oponerse a la petici)n por moti!os materiales, y sin +ue el Muez pueda rechazar la petici)n, sal!o por moti!os personalesQDe esta manera, el matrimonio se cele ra y se sostiene por la !oluntad coincidente de los contrayentes y, por ende, cuando la !oluntad de uno de ellos o de am os desaparece, el matrimonio no tiene raz)n de ser y no puede ser continuado, ha ilit@ndose por este simple y elemental 2undamento, +ue uno o am os puedan solicitar su di!orcio- El respeto por la li ertad y autonom5a de la

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persona humana y su proyecto de !ida impone la o ligaci)n de e!itar 2orzar a un sujeto a continuar en un matrimonio +ue ya no se desea- La protecci)n integral de la 2amilia de tipo matrimonial no implica desconocer los derechos 2undamentales de cada uno de sus integrantes, +uienes no pueden !er conculcados sus derechos a costa o por 2uerza del matrimonio0e elimina todo plazo de espera, sea +ue se conta ilice desde la cele raci)n de las nupcias, o de la separaci)n de hecho para la tramitaci)n del di!orcio- Esta postura legislati!a tam i,n se 2unda en la necesidad de e!itar intromisiones estatales irrazona les en el @m ito de intimidad de los c)nyugesLas modi2icaciones de 2ondo mencionadas producen trans2ormaciones en el plano procedimental- En e2ecto, se 2le1i iliza el proceso suprimi,ndose !arias de las reglas +ue pre!, el C)digo Ci!il en el art5culo &NE, entre otras, las 2acultades judiciales de conciliaci)n y la do le audiencia en un plazo de tiempo determinadoNo se esta lecen reglas espec52icas de car@cter procedimental, siendo esta materia propia de los c)digos localesLos cam ios mencionados mejoran el ser!icio de justicia al poner 2in a ciertos de ates so re los cuales no hay criterios uni2ormes, perjudicando al justicia le por la 2alta de seguridad jur5dica, tales como el juego del principio de congruencia cuando se tra a la litis por causales culpa les, las partes no logran pro arlas, y durante el proceso se con2igura una causal o jeti!aDe con2ormidad con el principio de autonom5a de la !oluntad de los c)nyuges y la necesidad de +ue ellos sean los !erdaderos protagonistas tam i,n en la ruptura de su matrimonio, se consigna la necesidad de incorporar al proceso un con!enio regulador, +ue puede ser acordado por las partes o, cuando se trata de un di!orcio unilateral, surgido de una propuestaL de e re2erirse a cuestiones +ue se deri!an de un di!orcio Dejercicio de la responsa ilidad parental, atri uci)n de la !i!ienda, distri uci)n de ienes, e!entuales compensaciones econ)micas,

etcGL el otro c)nyuge puede compartir o esgrimir otras propuestas, y el juez dirimir

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en caso de con2licto y homologar en caso de arri arse a un acuerdo- La omisi)n de la propuesta impide dar tr@mite a la petici)nEn total consonancia con la necesidad de di2erenciar el !5nculo matrimonial en s5 de los e2ectos o consecuencias +ue se deri!an de su ruptura, se dispone de manera e1presa +ue en ning3n caso el desacuerdo en el con!enio suspende el dictado de la sentencia de di!orcioL en este caso, +uedar@n pendientes de resoluci)n judicial en tr@mite incidental a+uellas cuestiones so re los cuales no se hayan arri ado a un acuerdo con total independencia de la disoluci)n del matrimonio por el di!orcioEl anteproyecto recepta una 2igura +ue tiene aceptaci)n en !arias legislaciones del derecho comparado, y +ue es coherente con el r,gimen incausado de di!orcioL en e2ecto, con 2undamento en el principio de solidaridad 2amiliar y en +ue el matrimonio no sea causa 2uente de enri+uecimiento o empo recimiento econ)mico de un c)nyuge a costa del otro, se pre!, la posi ilidad de +ue los c)nyuges acuerden o el juez esta lezca pensiones compensatoriasEstas compensaciones pueden ser a onadas de di2erentes modos? prestaci)n dineraria 3nicaL renta por un tiempo determinado o, de manera e1cepcional, por plazo indeterminado- Por ejemplo, si al momento de contraer nupcias se opt) por lle!ar adelante una 2amilia en la cual uno solo de los

c)nyuges era el pro!eedor econ)mico y el otro cumpl5a sus 2unciones en el seno del hogar y apoyo a la pro2esi)n del otro, no ser5a justo +ue al +uie re de esa elecci)n se deje desamparado a a+uel de los c)nyuges +ue in!irti) su tiempo en tareas +ue no se traducen en r,ditos econ)micosL en este caso, se le 2ijar@ una compensaci)n econ)mica +ue puede asumir distintas modalidades de pago? pensi)n, cuotas, etcNada impide +ue los c)nyuges con!engan su monto y 2orma de pago, pero como se trata de un caso de protecci)n legal con 2undamento en la solidaridad 2amiliar, ante la 2alta de acuerdo, el juez puede determinar su procedencia y 2ijar

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su monto si correspondiere- Al tratarse de una herramienta destinada a lograr un e+uili rio patrimonial, es necesario realizar un an@lisis comparati!o de la situaci)n patrimonial de cada uno de los c)nyuges al inicio del matrimonio y al momento de producirse el di!orcio, esto es, o tener una O2otogra25aQ del estado patrimonial de cada uno de ellos, y ante un e!entual dese+uili rio, proceder a su recomposici)nEsta 2igura presenta alguna semejanza con otras instituciones del derecho ci!il, como los alimentos, la indemnizaci)n por da"os y perjuicios, o el enri+uecimiento sin causa, pero su especi2icidad e1ige di2erenciarla de ellasAun+ue comparte algunos elementos del es+uema alimentario Dse 2ija seg3n las necesidades del ene2iciario y los recursos del otroG, su 2inalidad y la 2orma de cumplimiento es di2erente- 0e aleja de todo contenido asistencial y de la noci)n de culpa%inocencia como elemento determinante de su asignaci)n- No importa c)mo se lleg) al di!orcio, sino cu@les son las consecuencias o jeti!as +ue el di!orcio pro!oca- Por estas razones se 2ija un plazo de caducidad para reclamarlas Dseis meses computado desde el di!orcioGEl anteproyecto contiene una protecci)n especial de la !i!ienda 2amiliar, denominada en algunos art5culos hogar 2amiliar, por considerar +ue se est@ en presencia de un derecho humano- En este sentido, uno de los c)nyuges puede solicitar se le atri uya la !i!ienda 2amiliar, sea el inmue le propio de cual+uiera de los c)nyuges o ganancial, so re la ase de ciertas pautas +ue el juez de e tener para determinar su procedencia y para 2ijar el plazo de duraci)n4am i,n se posi ilita peticionar +ue el inmue le ganancial o propio en condominio no sea partido ni li+uidado y la 2ijaci)n judicial de una renta compensatoria por el uso del inmue le por parte del otro c)nyuge- 0e resuel!e un pro lema dudoso en el r,gimen !igente y se esta lece +ue la atri uci)n de la !i!ienda produce e2ectos 2rente a terceros a partir de la inscripci)n registral de la decisi)n judicial pertinente- 0e trata de una restricci)n al dominio, raz)n por la +ue se regula las causas de cese de esta atri uci)nT(%'"o II. R</$+en )a%*$+on$a" !e" +a%*$+on$o

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El anteproyecto admite, con limitaciones, el principio de la autonom5a de la !oluntad en el r,gimen patrimonial del matrimonio, y otorga a los contrayentes la opci)n de elegir entre dos reg5menes de ienes? comunidad y separaci)n de

ienes- Esta elecci)n se realiza por escritura p3 lica antes de la cele raci)n del matrimonio o 2rente al 2uncionario del Registro del Estado ci!il y capacidad de las personas y admite el cam io del r,gimen de ienes despu,s de transcurrido el a"o de aplicarse el elegido o supletorioEl r,gimen legal supletorio es el de comunidad 2undado en ser? aG el sistema m@s adecuado a la igualdad jur5dica de los c)nyuges y a la capacidad de la +ue gozanL G el aceptado mayoritariamente en el derecho comparado, y cG el m@s adaptado a la realidad socioecon)mica de las 2amilias de la Argentina, en el este momento0e regulan todos los detalles so re el acuerdo inicial y el posterior modi2icatorio Dcontenidos admitidos, re+uisitos, 2orma, pu licidadGEl anteproyecto contiene un cap5tulo de normas comunes a todos los reg5menes, inderoga les por los c)nyuges, destinado a la protecci)n de los intereses 2amiliares comprometidos- Este tipo de normas, conocido ajo el nom re de Or,gimen primarioQ, e1iste en la mayor5a de las leyes del derecho comparadoEn esta secci)n com3n se regula? el de er de contri uci)nL la protecci)n de la !i!ienda mediante la necesidad del asentimiento del c)nyuge no titular y las consecuencias de su ausencia, 2alta o negati!aL el mandato entre c)nyugesL la responsa ilidad por deudas y la administraci)n de cosas mue les no registra lesEn orden al r,gimen de los ienes en el sistema de comunidad, se

enumeran cu@les son considerados propios y gananciales, pre!i,ndose de manera e1presa supuestos +ue son de atidos o generan posturas encontradas en la doctrina y jurisprudencia0e introducen modi2icaciones en lo relati!o a la prue a del car@cter de los ienes, pre!i,ndose +ue un c)nyuge pueda re+uerir una declaraci)n judicial en el +ue conste +ue un ien es propio, de i,ndose tomar nota marginal en el

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instrumento del cual resulta el t5tulo de ad+uisici)n, o tam i,n en el supuesto de ha erse omitido la constancia en el acto de ad+uisici)n0e modi2ica la regulaci)n so re las deudas de los c)nyugesL respecto de las deudas pre!istas hoy en el art5culo E de a ley ##-NFH, se pre!, +ue los c)nyuges respondan en 2orma solidaria con todos sus ienes, con la limitaci)n de +ue, si el matrimonio se rige por el r,gimen de la comunidad de gananciales y si se trata de deudas por gastos de conser!aci)n y reparaci)n de gananciales, el c)nyuge +ue no las contrajo responde solo con sus gananciales y no con sus otros ienes0e e1plicita la noci)n de recompensa y se soluciona un supuesto de atido en la jurisprudencia, !inculado al r,gimen societario y de los 2ondos de comercio0e regula en una secci)n particular la gesti)n de los ienes en el r,gimen de comunidad, di2erenci@ndose si se trata de ienes propios, gananciales o ienes ienes

ad+uiridos conjuntamente- 0e dispone +ue los actos otorgados por uno de los c)nyuges dentro de los l5mites de sus 2acultades con el 2in de de2raudar al otro c)nyuge son inoponi les a ,ste y +ue si uno de los c)nyuges administra ienes del otro sin mandato e1preso, se aplican las normas del mandato o de la gesti)n de negocios seg3n el caso0e pre!,n las causas de e1tinci)n de la comunidad, siendo la separaci)n judicial de ienes una de ellas, 2igura a la cual se introducen modi2icaciones en las causas +ue pueden dar lugar a su solicitud- 0e esta lece +ue la retroacti!idad de la e1tinci)n de la comunidad se produce al d5a de la noti2icaci)n de la demanda o petici)n conjunta en los supuestos de anulaci)n, di!orcio o separaci)n de ienes, aclar@ndose +ue si precedi) una separaci)n de hecho a la anulaci)n del matrimonio, la sentencia tiene e2ectos retroacti!os a la 2echa en +ue se produjo la separaci)nL en todos los casos, se deja a sal!o los derechos de terceros de uena 2e +ue no sean ad+uirentes a t5tulo gratuito y tam i,n se 2aculta al juez a modi2icar la e1tensi)n del e2ecto retroacti!o 2undado en la e1istencia de 2raude o a uso del derecho-

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0e regula la indi!isi)n postcomunitaria- Los c)nyuges pueden acordar las reglas de administraci)n y disposici)n de los ienes indi!isos- 0e pre!,

e1presamente el de er de in2ormar un c)nyuge al otro la intenci)n de otorgar actos +ue e1cedan la administraci)n ordinaria con antelaci)n razona le, pudiendo el otro c)nyuge oponerse judicialmente- 0e esta lecen ciertas reglas relati!as al uso y goce de los ienes indi!isos, a los 2rutos y rentas, a la rendici)n de cuentas y a la compensaci)n a la masa por el uso y goce e1clusi!o por parte de uno de los c)nyuges desde +ue se le solicit)- 0e pre!, +ue durante la indi!isi)n postcomunitaria se aplican las normas de la responsa ilidad solidaria y se reconoce a los terceros acreedores el derecho a su rogarse en los derechos del c)nyuge deudor para solicitar la participaci)n de la masa com3n0e regula la etapa de li+uidaci)n de la comunidad seguida de la e1tinci)n y especialmente, la cuesti)n relati!a a la prue a, monto y !aluaci)n de las recompensas- 0e resuel!e otra cuesti)n discutida en la jurisprudencia, esta leci,ndose +ue cada c)nyuge responde con sus ienes propios y la porci)n de gananciales +ue se hayan adjudicado, por las deudas contra5das despu,s de la partici)n y antes de la li+uidaci)n- 0e pre!, la atri uci)n pre2erencial de determinados ienes y +ue el in!entario y la di!isi)n de los ienes se realizan de con2ormidad a las reglas de la partici)n de las herenciasEl r,gimen de separaci)n est@ presidido por el principio de li re administraci)n y disposici)n de los ienes personales de cada c)nyuge, con las limitaciones pre!istas en el t5tulo re2erido a los actos +ue re+uieren asentimiento y al de er de contri uci)n- 0e dispone el principio de li ertad pro atoria para demostrar la propiedad e1clusi!a de un ienL la idea comunitaria ingresa al

r,gimen de separaci)n al esta lecerse +ue si no se puede acreditar la propiedad e1clusi!a, se presume +ue el ien pertenece a am os c)nyuges por mitades0e pre!,n dos causales de cese del r,gimen? #G disoluci)n del matrimonio y &G modi2icaci)n del r,gimen de separaci)n de ienes con!enidoT(%'"o III. Un$one &on9$9en&$a"e

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El progresi!o incremento del n3mero de personas +ue optan por organizar su !ida 2amiliar a partir de una uni)n con!i!encial constituye una constante en todos los sectores sociales y @m itos geogr@2icosComo se dijo, la re2orma constitucional de #$$B implic) la aceptaci)n de di!ersas 2ormas de organizaci)n 2amiliar, 2en)meno reconocido en di!ersas leyes especiales y en la jurisprudencia, +ue han otorgado algunos e2ectos jur5dicos a las relaciones a2ecti!as +ue cumplen determinados re+uisitos Desta ilidad,

permanencia, singularidad y pu licidadG- El a!ance de la jurisprudencia y de la legislaci)n local en la materia es mani2iestoDesde la o ligada perspecti!a de Derechos Humanos, encontr@ndose in!olucrados el derecho a la !ida 2amiliar, la dignidad de la persona, la igualdad, la li ertad, la intimidad y la solidaridad 2amiliar, la regulaci)n, aun+ue sea m5nima, de las con!i!encias de pareja, constituye una manda +ue el anteproyecto de e cumplir- 4odos estos derechos de en conjugarse y articularse de manera armonizada y coherente con el r,gimen matrimonialEn la tensi)n entre autonom5a de la !oluntad Dla li ertad de optar entre casarse y no casarse, cual+uiera sea la orientaci)n se1ual de la parejaG y orden p3 lico Del respeto por !alores m5nimos de solidaridad consustanciales a la !ida 2amiliarG el anteproyecto reconoce e2ectos jur5dicos a las con!i!encia de pareja, pero de manera limitada- /antiene, pues, di2erencias entre las dos 2ormas de organizaci)n 2amiliar Dla matrimonial y la con!i!encialG +ue se 2undan en aceptar +ue, en respeto por el art5culo #E de la Constituci)n nacional, es posi le rindar un tratamiento di2erenciado a modelos distintos de 2amiliaEl derecho comparado no presenta unidad so re la pala ra adecuada para denominar a las parejas +ue con!i!en sin +ue e1ista !5nculo matrimonial- 0e alude al Oconc!"ina%eQ en el derecho 2ranc,s, la O+ami%lia di +attoQ en el derecho italiano, a las Opare)as esta"lesQ en el derecho espa"olL a la O !nin marital de hechoQ en Colom iaL las O!niones conc!"inariasQ en el derecho uruguayoL el concu inato, el matrimonio aparente o la uni)n de hecho, por citar algunos- 7arios de estos

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t,rminos han sido considerados peyorati!os y negati!os por+ue re!elan la censura social y jur5dica- El lenguaje no es neutro- En la argentina, la pala ra Oconcu inatoQ receptada en el c)digo ci!il !igente, tiene sentido peyorati!o- El anteproyecto pretende no s)lo nom rar las instituciones con precisi)n t,cnica, sino +ue las pala ras utilizadas re2lejen el real signi2icado +ue la sociedad les asigna- La conciencia social ha pasado de una consideraci)n negati!a a reconocer +ue las parejas +ue no se casan 2orman parte del amplio espectro de 2ormas de !i!ir en 2amilia- El anteproyecto ha la de Ouni)n con!i!encialQ- La con!i!encia, es decir, compartir la !ida, en pareja, con otra persona, 2undada en el a2ecto, y con independencia de la orientaci)n se1ual de sus integrantes, en aparente matrimonio, es uno de los elementos estructurales de esta 2orma 2amiliar- El t,rmino Ouni)nQ tiene la !entaja de su consolidaci)n social y jur5dica- Esta terminolog5a no a arca una 3nica modalidad, sino una pluralidad de

mani2estaciones con caracter5sticas similares, pero no id,nticas- M)!enes +ue coha itan antes de casarse Da modo de Oprue aQGL parejas +ue han decidido mantenerse al margen del matrimonio en 2orma consciente y !oluntariaL uniones de sectores sociales e1cluidos o !ulnera les en los +ue se trata de una pr@ctica generalizada, etcEl t5tulo so re las Ouniones con!i!encialesQ se inicia de2ini,ndolas como la uni)n asada en relaciones a2ecti!as de car@cter singular, p3 lica, notoria, esta le y permanente entre dos personas +ue comparten un proyecto de !ida en com3n, cual+uiera sea su orientaci)n se1ual0e regulan los re+uisitos para +ue este tipo de relaciones a2ecti!as generen determinados e2ectos jur5dicosL en especial, se esta lece un plazo m5nimo de & a"osL el anteproyecto sigue la postura de !arias legislaciones e1tranjeras y de leyes nacionales +ue otorgan determinados e2ectos a las uniones con!i!enciales como el derecho a pensi)n, la continuaci)n de la locaci)n ante el 2allecimiento del locatario, por citar algunos en el +ue se esta lecen un plazo de permanencia y esta ilidad m5nima de la uni)n- La determinaci)n de un plazo usca resguardar la

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seguridad jur5dica y e!itar la ar itrariedad +ue puede deri!arse indeterminaci)n-

de la

El anteproyecto adopta una postura intermedia en torno a la registraci)n de las uniones con!i!enciales- Las con!i!encias +ue no se registran y +ue cumplen todos los re+uisitos mencionados pueden ser reconocidas como tales y generar los e2ectos jur5dicos pertinentes a pesar de su 2alta de registraci)n si prue an todos los recaudos por otros medios- La registraci)n no es un re+uisito para la e1istencia o con2iguraci)n de las con!i!encias, sino para 2acilitar su prue a y, en alg3n caso, para oponi ilidad a los tercerosEl anteproyecto prioriza la autonom5a de la !oluntad de los integrantes de la pareja e1presada en 2orma escrita +ue de e ser inscripto si la uni)n con!i!encial es registradaL la li ertad no es a solutaL por eso, esos pactos no de en ser

contrarios al orden p3 lico, ni conculcar el principio de igualdad entre los miem ros de la pareja ni a2ectar derechos 2undamentales de cada uno de los integrantes de la parejaCon estas restricciones, y de manera meramente orientati!a, se dispone +ue las partes puedan pactar, entre otras cuestiones, la contri uci)n a las cargas del hogar durante la uni)n, y para el caso de ruptura, la atri uci)n del hogar com3n y la di!isi)n de los ienes o tenidos por el es2uerzo com3n-

0e permite +ue los pactos puedan ser modi2icados y e1tinguidos en cual+uier momento por am os con!i!ientes, e1pres@ndose +ue el cese de la con!i!encia trae consigo la e1tinci)n de pleno derecho del pacto para el 2uturoEn protecci)n a derechos e intereses de terceros, se dispone +ue tanto el pacto como su modi2icaci)n o cese son oponi les a los terceros desde su inscripci)n en el registro pre!isto en el articulado relati!o a la registraci)n y tam i,n en los registros correspondientes a los ienes incluidos en el pactoComo r,gimen legal supletorio, o sea, ante la 2alta de pacto, cada integrante de la uni)n administra y dispone li remente los ienes de su titularidad, e1cepto

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las restricciones e1presamente pre!istas en materia de protecci)n de la !i!ienda y los mue les indispensa les +ue se encuentran all54rat@ndose de un derecho @sico +ue se deri!a del principio de solidaridad 2amiliar, se dispone +ue los integrantes de la uni)n se de en mutuamente asistenciaCon independencia de la e1istencia o no de pacto, am os miem ros de una uni)n con!i!encial tienen la o ligaci)n de contri uir a los gastos dom,sticos, en los mismos t,rminos +ue en el matrimonio- El anteproyecto esta lece +ue los con!i!entes son solidariamente responsa les por las deudas asumidas por cada uno de los integrantes de la pareja para la atenci)n de los gastos dom,sticos0e esta lece +ue los con!i!ientes no pueden, sin el asentimiento del otro, disponer de derechos so re la !i!ienda 2amiliar ni los mue les indispensa les de ,sta- A estos 2ines, se dispone +ue la 2alta de asentimiento 2aculta a +uien no lo prest) a demandar la nulidad dentro del plazo de caducidad de seis meses de ha er conocido el acto de disposici)n y siempre +ue no se haya producido el cese de la con!i!enciaAdem@s, al igual +ue en el r,gimen patrimonial primario, se pre!, +ue la !i!ienda 2amiliar no puede ser ejecutada por deudas contra5das despu,s del inicio de la uni)n con!i!encial, e1cepto +ue dichas deudas hayan sido contra5das por am os miem ros o por uno de ellos con el asentimiento del otro0e enumeran di2erentes causas de cese de la con!i!encia? mutuo acuerdoL !oluntad unilateral o de uno de ellos de idamente noti2icado al otro, y cese de la con!i!encia mantenida durante un lapso m5nimo de un a"o4am i,n se enumeran otras causales +ue no se 2undan en la autonom5a de la !oluntad? 2allecimiento de alguno de los integrantes de la parejaL sentencia de ausencia con presunci)n de 2allecimientoL matrimonio o uni)n con!i!encial de uno de sus miem ros con un tercero, y matrimonio entre los miem ros de la uni)n, pues en este 3ltimo caso, se pasa del r,gimen legal +ue se regula en este 45tulo al r,gimen matrimonial-

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0e e1tiende a las parejas con!i!ientes la posi ilidad de +ue el integrante +ue su2re un dese+uili rio mani2iesto +ue signi2i+ue un empeoramiento de su situaci)n por causa de la con!i!encia y su ruptura sea compensado, de modo similar al supuesto del di!orcioLa !i!ienda se protege de di2erente manera- El inmue le +ue ha sido sede de la 2amilia puede ser atri uido a uno de los con!i!ientes, normalmente, el m@s d, il, el +ue se +ueda a cargo de los hijos, etc- 0i el inmue le sede de la uni)n con!i!encial 2uese al+uilado, se autoriza al con!i!iente no locatario a continuar en la locaci)n hasta su !encimiento- 4am i,n se pre!, +ue la atri uci)n del uso de la !i!ienda implica su indisponi ilidad durante el plazo +ue se 2ije y +ue esta protecci)n es oponi le a terceros desde la inscripci)n registral de la decisi)n judicial +ue la esta lece- En el caso de 2allecimiento de uno de los con!i!ientes, si el sup,rstite carece de !i!ienda propia ha ita le o de ienes su2icientes +ue le aseguren el acceso a una !i!ienda, puede in!ocar el derecho real de ha itaci)n gratuito por el plazo m@1imo de & a"os so re el inmue le de propiedad del causante +ue constituy) el 3ltimo hogar 2amiliar y +ue a la apertura de la sucesi)n no se encuentre en condominio con terceros- Este derecho se e1tingue si el sup,rstite con2orma una nue!a uni)n con!i!encial, contrae matrimonio o ad+uiere una !i!ienda ha ita le o ienes su2icientes para acceder a una- De este modo, el con!i!iente tiene protegida la !i!ienda, pero su derecho es m@s d, il +ue el derecho real de ha itaci)n gratuito reconocido al c)nyuge sup,rstite, distinci)n +ue encuentra su justi2icaci)n en la ya menciona necesidad de compati ilizar la autonom5a de la !oluntad con el de er de solidaridad 2amiliarAnte la ine1istencia de pacto y a modo de r,gimen legal supletorio, en el anteproyecto se esta lece +ue los ienes ad+uiridos durante la con!i!encia se

mantienen en el patrimonio al +ue ingresaron, sin perjuicio +ue por aplicaci)n de los principios generales del derecho ci!il Dpor ej-, el enri+uecimiento sin causa, etc-G uno de los con!i!ientes pueda solicitar despu,s del cese de la uni)n, derechos so re los ienes ad+uiridos durante la con!i!encia- De esta manera, el

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anteproyecto reconoce y ha ilita de manera e1presa, solicitudes en materia patrimonial +ue ya la jurisprudencia nacional ha admitido en ciertas oportunidades y ajo determinadas circunstanciasT(%'"o IV. De" )a*en%e &o El anteproyecto mantiene el t5tulo particular so re parentesco, pero introduce !arias modi2icaciones? /ejora la de2inici)n de parentesco, al disponer +ue el parentesco es el !5nculo e1istente entre personas en raz)n de la naturaleza, el uso de las t,cnicas de reproducci)n humana asistida, la adopci)n y la a2inidad- De este modo, nuclea todas las relaciones jur5dicas +ue son causa 2uente del parentescoAclara +ue el t,rmino parentesco a secas corresponde a los !5nculos jur5dicos +ue se deri!an de los tres tipos 2iliales +ue se regulan? 2iliaci)n por naturaleza, 2iliaci)n por t,cnicas de reproducci)n humana asistida y 2iliaci)n adopti!a- As5, se sustituye la noci)n de parentesco por consanguinidad, pertinente en el marco de un r,gimen 2ilial +ue s)lo recepta a la 2iliaci)n por naturalezaEstos tres tipos 2iliales Dpor naturaleza, por el uso de las t,cnicas de reproducci)n asistida y por adopci)nG tienen di2erentes causa 2uente Delemento iol)gico,

!oluntad procreacional y jur5dicoG a los 2ines de la determinaci)n de la 2iliaci)n y su consecuente sistema en materia de acciones, pero no respecto a sus e2ectos- De esta manera, se e!ita cual+uier tipo de discriminaci)n en raz)n del !5nculo 2ilial, por lo cual, cuando en el te1to se alude al parentesco sin ninguna noci)n adicional, se re2iere toda clase de !5nculo 2ilial, incluso la adopti!a, sea en l5nea recta o colateral- Ahora ien, cuando la adopci)n implica di2erentes consecuencias

jur5dicas en materia de parentesco por tratarse de adopci)n simple o plena, se lo se"ala de manera e1presaL de lo contrario, cuando se alude a parentesco de manera general, incluye a la 2iliaci)n adopti!a cual+uiera sea su tipolog5a- La cuesti)n se !incula a los tipos adopti!os +ue se regulan? en la plena, el adoptado ad+uiere el mismo parentesco +ue un hijo, generando !5nculo con todos los parientes del adoptanteL en la simple, s)lo crea !5nculo de parentesco entre el

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adoptado y los parientes del adoptante- 0in em argo, esta regla admite modi2icaciones, en tanto se 2aculta al juez a 2le1i ilizar este principio por di2erentes razones en ene2icio del adoptado- Adem@s, en el orden sucesorio, las di2erencias no e1isten respecto al adoptado, aun+ue s5 respecto de los adoptantesLas uniones con!i!enciales reguladas en el proyecto no generan !5nculo de parentescoL s)lo el matrimonio es causa 2uente del parentesco por a2inidad, reconoci,ndose e2ectos jur5dicos s)lo a los +ue se encuentran en primer gradoLa prestaci)n alimentaria es siempre moti!o de gran preocupaci)n- El anteproyecto mantiene el orden su sidiario de las personas o ligadas a prestar alimentos deri!ados del parentesco- Dispone de manera e1presa +ue cuando se trata de hermanos ilaterales y unilaterales, los alimentos son de idos por +uienes est@n en mejores condiciones de proporcionarlos y si todos lo est@n, se de en en partes iguales, pero se 2aculta al juez a 2ijar cuotas di2erentes seg3n la cuant5a de los ienes y las cargas 2amiliares de cada o ligadoLos alimentos por ascendientes cuando in!olucra a ni"os, ni"as y adolescentes est@n regulado de manera especial en el t5tulo relati!o a la Responsa ilidad parental y recepta las modi2icaciones y o ser!aciones +ue !arias !oces doctrinales y jurisprudenciales han desarrollado en torno a los alimentos entre a uelos y nietos- En ese mismo t5tulo, por razones pr@cticas, se consider) +ue no era metodol)gicamente incorrecto regular el derecho alimentario del hijo mayor de edad +ue contin3a estudiando0e modi2ica parcialmente el contenido de la o ligaci)n alimentaria deri!ada del parentesco al incluir educaci)n, si se trata de personas menores de edad, y se agrega +ue de en tenerse en cuenta las posi ilidades econ)micas del alimentante0e pre!, el modo de cumplimiento de la o ligaci)n alimentariaL la regla es el pago de una renta en dinero en 2orma mensual, anticipada y sucesi!a, pero se 2aculta a solicitar +ue sea sol!entada de otro modo y a 2ijar cuotas por per5odos m@s cortos, todo por razones 2undadas-

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El anteproyecto, al igual +ue el proyecto de re2orma de #$$A, sistematiza !arias normas de car@cter procedimentalesL entre otras, aclara +ue la sentencia tiene e2ectos retroacti!os al d5a de interposici)n de la demanda o la interpelaci)n al o ligado por medio 2ehaciente, siempre +ue la demanda se presente dentro de los E meses desde la interpelaci)nL recepta una postura amplia y 2le1i le de las medidas cautelares0e preocupa tam i,n de la e2icacia de la sentencia y autoriza al juez a ordenar Omedidas razona lesQ para asegurarla- Receptan e1presamente dos medidas aceptadas por la doctrina y el derecho comparado? aG la responsa ilidad solidaria de +uien incumple la orden judicial de retener una suma correspondiente a una o ligaci)n alimentaria del dependiente o acreedor y G la tasa de inter,s +ue de!engan las sumas de idas por alimentos puede alcanzar la e+ui!alente a la m@s alta +ue co ran los ancos a sus clientes, seg3n las reglamentaciones del <anco CentralLa comunicaci)n entre personas unidas por parentesco tam i,n es causa de mucha litigiosidad- El anteproyecto modi2ica la terminolog5a legal y sustituye la e1presi)n O!isitasQ por la de Oderecho de comunicaci)nQ, al in!olucrar por igual a dos personas +ue no se !isitan sino +ue se relacionan, se comunican, y pro2undizan !5nculos a2ecti!os 2undados, principalmente, en el parentesco0e sustituye la re2erencia a los parientes +ue se de en rec5procamente alimentos contenida en el c)digo !igente por la enumeraci)n concreta de las personas a las +ue se les reconoce el derecho de comunicaci)n, con la 2inalidad de e!itar toda especulaci)n e intento de sujeci)n del derecho de comunicaci)n a la o ligaci)n alimentaria- Adem@s, se e1tiende el derecho de comunicaci)n a a+u,llos +ue justi2i+uen un inter,s a2ecti!o leg5timo, en consonancia con lo dispuesto por el proyecto de l$$A y con la noci)n de Ore2erentes a2ecti!osQ introducida en el art5culo H del decreto B#F%&''E +ue reglamenta la ley &E-'E#, En el mismo sentido +ue en materia de o ligaci)n alimentaria, de manera amplia y 2le1i le se 2aculta al juez +ue disponga de Omedidas razona lesQ para

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asegurar el r,gimen de comunicaci)n con!enido o esta lecido por sentencia incumplidoT(%'"o V. F$"$a&$0n El t5tulo de la 2iliaci)n contiene grandes modi2icaciones- El anteproyecto sigue de cerca di2erentes principios constitucionales y de los tratados internacionales de derechos humanos incorporados +ue impactan de manera directa en el derecho 2ilial, tales como? #G el principio del inter,s superior del ni"o Dart5culo N de la Con!enci)n so re los Derechos del Ni"o y art5culo N de la ley &E-'E#GL &G el principio de igualdad de todos los hijos, matrimoniales como e1tramatrimonialesL NG el derecho a la identidad y, en consecuencia, a la inmediata inscripci)n Darts- H y A de la Con!enci)n so re los Derechos del Ni"o y art5culo ## de la ley &E-'E#GL BG la mayor 2acilidad y celeridad en la determinaci)n legal de la 2iliaci)nL FG el acceso e importancia de la prue a gen,tica como modo de alcanzar la !erdad iol)gicaL EG la regla seg3n la cual corresponde reparar el da"o injusto al derecho a la identidad del hijoL HG el derecho a gozar de los ene2icios del

progreso cient52ico y su aplicaci)n y AG el derecho a 2undar una 2amilia y a no ser discriminado en el acceso a ella0e pretende zanjar los de ates doctrinales y jurisprudenciales +ue se generaron con la incorporaci)n del matrimonio de personas del mismo se1o, introduciendo modi2icaciones sustanciales a los 2ines de +ue el sistema 2ilial est, en plena coincidencia con la nue!a conceptualizaci)n del matrimonioPor otra parte, y de con2ormidad con el desarrollo de la ciencia m,dica y el per2eccionamiento de las t,cnicas de reproducci)n humana asistida, el t5tulo so re la 2iliaci)n recepta la determinaci)n de la 2iliaci)n cuando ,sta se de e o es consecuencia de ella, asumi,ndose +ue de con2ormidad con las particularidades +ue ostenta este tipo de t,cnicas, amerita una regulaci)n especial constituy,ndose en una nue!a causa 2uente de la 2iliaci)n- En este sentido, la re2orma recepta +ue el derecho 2ilial se encuentra integrado por tres modos o 2ormas de alcanzar la

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2iliaci)n? aG por naturaleza, G por t,cnicas de reproducci)n humana asistida y cG por adopci)n0e mantiene el sistema inario, o sea, nadie puede tener !5nculo 2ilial con m@s de dos personas al mismo tiempoL de all5 +ue si alguien pretende tener !5nculo con otra persona, pre!iamente de e producirse el desplazamiento de uno de ellosLa !oluntad procreacional es el elemento central y 2undante para la determinaci)n de la 2iliaci)n cuando se ha producido por t,cnicas de reproducci)n humana asistida, con total independencia de si el material gen,tico pertenece a las personas +ue, e2ecti!amente, tienen la !oluntad de ser padres o madres, o de un tercero ajeno a ellos- De este modo, el dato gen,tico no es el de2initi!o para la creaci)n de !5nculo jur5dico entre una persona y el ni"o nacido mediante el uso de las t,cnicas en an@lisis, sino +ui,n o +ui,nes han prestado el consentimiento al sometimiento a ellasLa !oluntad procreacional de e ser puesta de mani2iesto mediante consentimiento pre!io, in2ormado, li re y 2ormal- 4odas las personas +ue pretendan ser padres o madres a tra!,s de esta modalidad de en esgrimir una declaraci)n de !oluntad en ese sentido, de manera clara y precisaL una !ez otorgada, es irre!oca leEsta !oluntad procreacional de e ser e1presa y protocolizada ante escri ano p3 licoL adem@s, se inscri e en el correspondiente Registro Ci!il inmediatamente el ni"o nacePor aplicaci)n de la teor5a de los actos propios, son inadmisi les las acciones de 2iliaci)n Dimpugnaci)n o reclamaci)nG por parte de +uien prest) consentimiento li re, pleno y 2ormal a las t,cnicas de reproducci)n humana asistidaA su !ez, la persona nacida de estas pr@cticas no tiene acci)n contra +uien aport) el material gen,tico, mas no tu!o !oluntad procreacional-

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0e permite la 2ertilizaci)n con gametos de la pareja o de la persona +ue pretende alcanzar la maternidad o paternidad a tra!,s del uso de las t,cnicas, como as5 tam i,n de material de donante an)nimo, de iendo una ley especial regular todas las cuestiones +ue se deri!an de la llamada 2ertilizaci)n Oheter)logaQLa re2orma regula otra cuesti)n +ue se deri!a del uso de gametos de terceros como es el derecho a conocer los or5genes de los ni"os nacidos a tra!,s de estas t,cnicasL doctrina y jurisprudencia deri!an el derecho a conocer los or5genes del de la noci)n de identidad, como un derecho humano, de ien el anteproyecto esta lece la

considera le peso en la historia argentinaL si

regla del anonimato, pre!, supuestos de apertura o 2le1i ilizaci)n de dicho car@cter- En e2ecto, se reconoce el derecho de las personas nacidas de este modo a o tener in2ormaci)n m,dica so re los donantes en caso de riesgo para la salud de los centros de salud, sin necesidad de inter!enci)n judicial- La identidad del donante, en cam io, puede ser de!elada cuando se in!ocan otras razones de idamente 2undadas, +ue de en ser e!aluadas por la autoridad judicial Dno ya administrati!aG en atenci)n a los intereses en juego- De este modo, la re2orma adopta una postura intermedia, 2rente a un panorama dispar en el derecho comparado- 0e sigue de cerca la legislaci)n espa"ola Dley #B%&''EG pero se a re la posi ilidad de a andonar el anonimato 2rente a razones 2undadas +ue de en ser !aloradas judicialmentePor aplicaci)n de los principios constitucionales de 2undar una 2amilia, el reconocimiento de las di!ersas 2ormas de organizaci)n 2amiliar y el principio de igualdad y no discriminaci)n, el acceso a las t,cnicas de reproducci)n humana asistida es admitido de modo amplio, es decir, pre!i,ndose la posi ilidad de +ue una mujer sola pueda ser madre sin la necesidad de +ue esta persona est, e2ecti!amente casada o en pareja con una persona de di!erso o de su mismo se1o- De este modo, el uso de las t,cnicas de reproducci)n humana asistida ser5a un modo de acceder de manera originaria a una 2amilia monoparental, de igual

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modo +ue acontece con la adopci)n por una persona sola permitida por la normati!a !igente0e regula de manera e1presa la cuesti)n de la 2ertilizaci)n o procreaci)n Opost mortemQ, es decir, la especial situaci)n +ue se presenta cuando uno de los integrantes de la pareja 2allece durante el proceso +ue estas t,cnicas implicanL la regla es la prohi ici)n, pero se permite +ue la pareja de la persona a la cual se le !a a trans2erir el gameto deje e1presada su !oluntad de +ue en caso de 2allecimiento acepta +ue su material reproductor sea inseminado dentro del a"o siguiente a su deceso- Esta mani2estaci)n puede ser e1presada en el documento en el cual presta el consentimiento al sometimiento a las t,cnicas o en un testamentoEl derecho comparado reconoce tres posiciones 2rente a la gestaci)n por sustituci)n? #G a stenci)n, &G prohi ici)n o NG regulaci)n- El anteproyecto sigue la tercera postura por di!ersas razones- En primer lugar, la 2uerza de la realidad, tanto nacional como internacional- Dado +ue esta t,cnica es practicada l5citamente en !arios pa5ses e1tranjeros, las personas +ue cuentan con recursos econ)micos !iajan con esos 2ines Dse lo conoce como Oturismo reproducti!oQGL de hecho,

muchos ni"os ya nacieron, y su inter,s superior no permite +ue se niegue jur5dicamente la e1istencia de un !5nculo con +uien o +uienes han tenido la !oluntad de ser padres%madres- /@s a3n, en el pa5s ya se ha planteado la impugnaci)n de la maternidad de la gestante +ue dio a luz por no ser ella la titular del material gen,tico 2emenino utilizadoPor otra parte, el reconocimiento

legal del matrimonio de las personas del mismo se1o ha hecho necesario regular esta 2iliaci)n, dado +ue ellas tienen derecho a recurrir a la 2iliaci)n por adopci)n, por lo +ue ser5a inconsecuente no autorizarlas al uso de las t,cnicas de reproducci)n humana asistida- *inalmente, se entiende +ue es m@s ene2icioso contar con una regulaci)n con pautas claras, pre!iamente 2ijadas, +ue rinden

seguridad jur5dica tanto a los usuarios de estas t,cnicas como, principalmente, a los ni"os nacidos de ellasL ni la postura a stencionista ni la prohi iti!a podr@n

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e!itar +ue se presenten con2lictos jur5dicos complejos +ue de er@n ser resueltos a pesar de !ac5o legislati!o o su e1presa prohi ici)nEl anteproyecto permite la gestaci)n por sustituci)n pre!i,ndose un proceso judicial con reglas propias +ue culmina con una decisi)n judicial de autorizaci)nL re+uiere? aG capacidad de la mujer, G consentimiento in2ormado por parte de todos los inter!inientes con la de ida preparaci)nL cG +ue la gestante porte material gen,tico de uno o am os miem ros de los comitentes y no de ellaL dG demostrar los comitentes la imposi ilidad de conce ir o lle!ar adelante a t,rmino un em arazoL DeG la gestante no ha aportado material gen,tico propioL D2G la gestante no ha reci ido retri uci)n, sin perjuicio +ue la regulaci)n especial pueda reconocer el pago de gastos razona lesL DgG la gestante no se ha sometido a un proceso de gestaci)n por sustituci)n m@s de dos D&G !ecesL DhG la gestante ha parido con anterioridad, al menos, un hijo propio- 4odos estos re+uisitos contri uyen a tener certeza de +ue la mujer +ue presta su cuerpo lo hace li remente y +ue este recurso, tan de atido, no es usado como un mero capricho sino como 3ltima alternati!aLos m,dicos no pueden proceder a la implantaci)n del em ri)n en la gestante sin la autorizaci)n judicial- 0i se carece de autorizaci)n judicial pre!ia, la 2iliaci)n se determina por las reglas de la 2iliaci)n por naturalezaEn el @m ito de la 2iliaci)n matrimonial, en total consonancia con el

derecho de los ni"os de estar inscriptos inmediatamente de ha er nacido y tener !5nculo 2ilial, se e1tiende la presunci)n de 2iliaci)n del c)nyuge de la mujer +ue da a luz, con independencia de ser matrimonio heterose1ual u homose1ual- La re2orma tam i,n termina con un de ate suscitado reci,n sancionada la ley &N-&EB +ue introdujo modi2icaciones sustanciales al r,gimen jur5dico de la 2iliaci)n y patria potestad en torno a la interpretaci)n del art5culo &BN del C)digo Ci!il- 0e toma como hecho rele!ante la interposici)n de la demanda o la situaci)n 2@ctica seg3n haya proceso judicial o separaci)n de hecho-

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En el @m ito de la paternidad e1tramatrimonial se mantiene el reconocimiento como eje central- 0e esta lece el de er del Registro del Estado Ci!il y Capacidad de las Personas de noti2icar el reconocimiento, acto de e1trema rele!ancia en lo atinente a la determinaci)n de la 2iliaci)n en el @m ito e1tramatrimonial, al principal interesado Del hijoG y%o su representante legal- De este modo, se pretende e!itar +ue una persona se entere +ue 2ue reconocido por otra reci,n cuando de e realizar alg3n tr@mite relati!o a su identidad- 0e suprime la posi ilidad de +ue la madre pueda reconocer a un ni"o D3ltima parte del actual art5culo &BA del C)digo Ci!ilG en tanto la determinaci)n de la maternidad es siempre de car@cter legal y no !oluntariaLa regulaci)n de las acciones de 2iliaci)n presenta !ariantes importantesLos a!ances de la medicina, en particular el per2eccionamiento de la gen,tica, han o ligado a re!alorizar las prue as de ADN en los juicios de 2iliaci)nEl anteproyecto pretende +ue se mantenga la jurisprudencia mayoritaria en el pa5s, +ue ha interpretado razona lemente la ley &NF## ampliando la literalidad de sus e1presionesL en consecuencia, pre!, el siguiente r,gimen? aG si el presunto padre !i!e, pero se opone, esa negati!a 2unciona como un indicio gra!eL G si el presunto padre !i!e, pero resulta imposi le producir la prue a Dpor ej-, est@

re elde, no se lo puede encontrarG la prue a puede realizarse so re material gen,tico de los parientes del demandado hasta el segundo gradoL cG si el presunto padre no !i!e puede practicarse so re material gen,tico de los padres del demandadoL DdG si ,stos se oponen o no e1isten, se puede autorizar la e1humaci)n del cad@!erLas acciones de impugnaci)n de la paternidad matrimonial y de impugnaci)n del reconocimiento de la 2iliaci)n e1tramatrimonial han dado lugar a muchos de ates en torno a la legitimaci)n acti!a y al plazo de caducidad- El anteproyecto sigue la postura amplia a riendo la legitimaci)n a toda persona con Ointer,s leg5timoQ- 4am i,n modi2ica el momento a partir del cual comienza a correr el plazo de caducidad Ddesde +ue el presunto progenitor supo o pudo sa er +ue

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no lo eraGL adem@s, se uni2ica el plazo en dos a"os para todas las acciones de 2iliaci)n, en consonancia con el reiterado principio de igualdad Co +ue e1ista s)lo la menor di2erencia posi le, reser!ada para los supuestos 2@cticos +ue sean necesarios 2undados en razones o jeti!asI entre la 2iliaci)n matrimonial y la e1tramatrimonialEn consonancia con el derecho a la identidad y a tener do le !5nculo 2ilial inmediatamente o lo antes posi le, se regula la o ligaci)n del registro ci!il de comunicar al /inisterio P3 lico esta situaci)n para +ue ,ste procure el reconocimiento de manera e1trajudicial- Adem@s, a los 2ines de compati ilizar la legislaci)n ci!il con lo dispuesto en el decreto B#F%&''E +ue reglamenta la ley &E-'E#, se pre!, +ue antes de remitir el registro la comunicaci)n al /inisterio P3 lico, el o2icial o je2e del registro ci!il de e citar a la madre e in2ormarle so re el derecho del ni"o a contar con !5nculo 2ilial paterno en respeto por el derecho a la identidadEl anteproyecto reconoce los aportes de la doctrina mayoritaria y de la jurisprudencia +ue, en total consonancia con el derecho humano a la dignidad y a la calidad de !ida, admiten 2ijar alimentos pro!isorios durante el tr@mite del proceso de reclamaci)n de la 2iliaci)n o incluso antes del inicio de este tr@mite tal como se lo regula en el t5tulo so re responsa ilidad parental en materia de alimentos pro!isorios a los hijos no reconocidos4am i,n recepta la doctrina y jurisprudencia nacional consolidada +ue considerada +ue la 2alta de reconocimiento genera un da"o jur5dicamente repara leT(%'"o VI. A!o)&$0n El anteproyecto considera necesario de2inir a la adopci)nL el concepto incorporado destaca +ue la instituci)n tiene en miras, primordialmente, el inter,s de los ni"os por so re el de los adultos comprometidos- Al igual +ue en otros t5tulos, se enuncian los principios so re los cuales se ela ora el r,gimen jur5dico de la adopci)n, +ue sir!en, adem@s, de pautas de interpretaci)n para resol!er los

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con2lictos +ue se puedan suscitar- 0e mencionan? aG el inter,s superior del ni"oL G el respeto por el derecho a la identidadL cG el agotamiento de la permanencia del ni"o en la 2amilia de origen o ampliadaL dG la preser!aci)n de los !5nculos 2raternos y su separaci)n por razones 2undadasL eG el derecho a conocer los or5genes y 2G el derecho del ni"o a ser o5do y !alorada su opini)n de con2ormidad su edad y grado de madurez, pre!i,ndose +ue cuando se trata de la adopci)n de ni"os de #' a"os o m@s, ,stos de en prestar el consentimiento a la adopci)n, por aplicaci)n y entrecruzamiento del eje rector en materia de derechos de ni"os y adolescencia como lo es el inter,s superior del ni"o, la participaci)n de los ni"os en la construcci)n de su identidad y el principio de autonom5a progresi!aEl desarrollo del derecho a la identidad como derecho humano ha implicado la consolidaci)n y autonom5a de otro +ue de ,l deri!a? el derecho a conocer los or5genes- El anteproyecto mejora y ampl5a la regulaci)n del derecho del adoptado a conocer sus or5genes, noci)n m@s amplia +ue la de realidad iol)gica a la +ue alude el C)digo Ci!il !igenteL en este sentido, se menciona el acceso no s)lo al proceso de adopci)n, sino a todo e1pediente o cual+uier 2uente de in2ormaci)n relati!os al origen, iogra25a o historia del adoptado- No se esta lece una edad determinada a partir de la cual se puede ejercer de manera personal este derechoL se deja a ierto para +ue todo adoptado, con madurez su2iciente, si tiene in+uietud acerca de sus or5genes, pueda !er satis2echo ese derecho- En atenci)n a +ue los ni"os y adolescentes merecen una protecci)n especial, se pre!, +ue cuando el adoptado no ha alcanzado a3n la mayor5a de edad, el juez puede disponer la inter!enci)n de pro2esionales especializados- Adem@s, se pre!, +ue la 2amilia adopti!a pueda solicitar asesoramiento ante estos mismos pro2esionales o ser!icios especializados e interdisciplinarios0e regula una acci)n aut)noma a los 2ines de conocer los or5genes, +ue puede ser ejercida por el adoptado adolescente, +uien de er@ contar con asistencia letrada- De este modo, se logra un e+uili rio entre el derecho a la identidad y la

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irre!oca ilidad de la adopci)n plena, siendo posi le +ue el adoptado conozca so re sus or5genes, sin +ue ello altere el !5nculo jur5dico adopti!o0e mantiene el principio de +ue la adopci)n es una instituci)n destinada a satis2acer derechos +ue titularizan personas menores de edad no emancipadasL de manera e1cepcional, se permite la adopci)n de personas mayores de edad o emancipadas por matrimonio, cuando se trate del hijo del c)nyuge o con!i!iente Dadopci)n de integraci)nG o haya ha ido posesi)n de estado de hijo durante la minor5a de edad de ,ste- La pluralidad de adopci)n est@ autorizada, siendo posi le +ue se adopten a !arias personas de manera simult@nea- 4am i,n es !ia le la adopci)n aun+ue los adoptantes ya tengan descendientes adopti!os o no, pero se deroga la regla por la cual todas las adopciones de en ser del mismo tipo, ya +ue ello conculca la particularidad de cada una de las adopciones, siendo posi le +ue un adoptante tenga a un ni"o adoptado en 2orma plena pero +ue con respecto al otro tenga una adopci)n simple, por ejemplo, si se tratase de la adopci)n del hijo de su pareja en el +ue lo mejor para este ni"o sea mantener !5nculo jur5dico con am os progenitores de origen0e admite la adopci)n conjunta como la unilateral- En el primer supuesto, ,sta puede ser por dos personas casadas o con!i!ientesL de este modo, se ampl5a la posi ilidad de adoptar a las parejas no casadas +ue cumplen determinados re+uisitosL se recoge as5, !oces doctrinales y jurisprudenciales +ue admiten la adopci)n a 2a!or de dos personas con!i!ientes no unidas en matrimonio- Esta ampliaci)n se 2unda, entre otros, en el reconocimiento de las di!ersas 2ormas de organizaci)n 2amiliar, en consonancia con la regulaci)n de las uniones con!i!enciales receptadas tam i,n en el anteproyecto0e dispone +ue el re+uisito relati!o al plazo de residencia de F a"os anteriores a la petici)n de la guarda para adopci)n no rige para los nacionales ni personas naturalizadas en el pa5s, solucionando las justas cr5ticas esgrimidas a la prohi ici)n general sin e1cepci)n del c)digo !igente- 4am i,n se alude de manera e1presa a la necesidad de inscripci)n pre!ia en el registro de adoptantes, am,n de

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su regulaci)n en una ley especial y complementaria- 0e disminuye la edad para adoptar en &F a"os y se aclara +ue si se trata de una adopci)n conjunta, este re+uisito de e ser cumplido al menos por uno de ellos, no siendo 2alta +ue lo posean am os- 0e mantiene el principio de +ue si una persona est@ casada C ampli@ndose a la con!i!enciaI am os de en adoptar- Como e1cepci)n, se mencionan los supuestos de personas casadas o con!i!ientes en el +ue adopta uno solo de ellosL tam i,n se pre!,n de manera e1presa supuestos especiales de adopci)n conjunta de personas +ue al momento de otorgase la adopci)n ya no se encuentran casadas o en uni)n con!i!encial, siempre teni,ndose en cuenta el principio del inter,s superior del ni"o- 0e mejora la redacci)n del supuesto especial de 2allecimiento de uno de los guardadores durante el proceso y tam i,n se pre!,, de manera e1presa, +ue en ese supuesto y 2undado en el derecho a la identidad, se puede peticionar agregar o anteponer el apellido de origen o el apellido del guardador 2allecido, en consonancia con la mayor 2le1i ilidad del r,gimen del apellido en la adopci)n +ue se recepta en la re2ormaEl proyecto recepta una pr@ctica consolidada Dla declaraci)n judicial del estado de adopta ilidadG como un procedimiento con reglas propias para demarcar correctamente el rol de la 2amilia de origen y de la pretensa adoptante en todo el proceso hasta la adopci)n de un ni"o- En el proceso de declaraci)n judicial del estado de adopta ilidad, la 2amilia de origen tiene un rol 2undamental0e esta lecen de manera precisa, los tres di2erentes supuestos 2@cticos y jur5dicos +ue podr5an dar lugar a la declaraci)n judicial del estado de adopta ilidad? #G ni"os sin 2iliaci)n esta lecida o progenitores 2allecidos, siempre +ue se haya agotado la 3s+ueda de 2amiliares en un plazo determinado con

posi ilidad de pr)rrogaL &G decisi)n li re e in2ormada de los padres de +ue su hijo sea adoptado, mani2estaci)n +ue no puede ser e1presada dentro de los BF d5as de nacido el ni"o, y siempre +ue se hayan agotado las medidas tendientes a +ue el ni"o permanezca en su 2amilia de origen y NG compro aci)n de +ue las medidas e1cepcionales dictadas y tra ajadas en el marco del sistema de protecci)n integral

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de ni"os, ni"as y adolescentes en los plazos +ue esta lece la ley &E-'E# no dieron resultado positi!o, por lo cual el ni"o no puede regresar a su 2amilia de origen o ampliada- De este modo, el anteproyecto se armoniza con la ley &E-'E#0e esta lece +uienes son los sujetos +ue inter!ienen en el proceso de declaraci)n judicial en estado de adopta ilidad y en +u, car@cter- 0e 2ijan las reglas del procedimiento relati!as a la competencia, la entre!ista o ligatoria del juez con los padres si es posi le, la mirada restricti!a so re la noti2icaci)n 2icta a los padres y la necesidad de agotar los medios para localizarlos, la remisi)n de los legajos para acelerar los tiempos en la elecci)n de los pretensos adoptantes y el e2ecto de la sentencia- De este modo, la declaraci)n judicial en estado de adopta ilidad es regulado como un proceso aut)nomo con reglas precisas +ue respeta los derechos de los principales in!olucrados en esta primera etapa? el ni"o y sus padres- 0e dispone e1presamente +ue la sentencia de pri!aci)n de la responsa ilidad parental e+ui!ale a la declaraci)n judicial del estado de adopta ilidadL la 2inalidad es uni2icar criterios y acelerar los tiempos, de modo tal +ue cuando un ni"o ha sido pri!ado de la responsa ilidad parental, se inserte lo antes posi le en otra 2amilia a tra!,s de la instituci)n de la adopci)n0e introducen modi2icaciones al proceso judicial de guarda para adopci)n, en atenci)n a +ue se regula un proceso judicial pre!io de declaraci)n judicial en estado de adopta ilidad en el cual la 2amilia de origen tiene plena participaci)n, ya en este proceso la 2inalidad reside en la selecci)n de los pretensos adoptantes y la !inculaci)n de ,stos con el ni"o- Por lo cual, a+u5 ya los padres no tienen participaci)n- De este modo, el proceso de guarda con 2ines de adopci)n es m@s sencillo, tendiente a seleccionar al o los pretensos adoptantes, como as5, lograr su !inculaci)n con el ni"o- De con2ormidad con la rele!ancia del 2actor tiempo en este tipo de procesos, se pone de mani2iesto de manera e1presa +ue, inmediatamente al dictado de la sentencia +ue declara el estado de adopta ilidad, se de e dar inicio al proceso de guarda con 2ines de adopci)n-

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El anteproyecto pre!, +ue es dentro del proceso de guarda para adopci)n en el cual el juez de e e!aluar y seleccionar a los pretensos adoptantes de una n)mina +ue remite el registro de adoptantes y, una !ez seleccionado el m@s apto, se de e lle!ar adelante todas las medidas conducentes para la !inculaci)n entre estos y el ni"o- Para tal 2in, u otras acti!idades +ue sean pertinentes, se 2aculta al juez a re+uerir la cola oraci)n de la autoridad administrati!a +ue inter!ino en el proceso de declaraci)n de estado de adopta ilidad, y tam i,n se pre!, la posi ilidad de comparecencia espont@neaEl proyecto sigue la postura legislati!a adoptada por la ley &B-HH$ de prohi ir las guardas de hecho, pero lo hace con mayor precisi)n al 2acultad al juez a separar de manera transitoria o permanente al ni"o de los guardadores de hecho, e1cepto +ue se trate de guardadores +ue tienen !5nculo de parentesco o a2ecti!o con el ni"o- De todos modos, a3n en este caso se re+uiere la declaraci)n judicial en estado de adopta ilidad0e esta lece +ui,n es el juez competente en el proceso y se determinan pautas para la elecci)n de los guardadores y la sentencia- 0e disminuye el plazo m@1imo de guarda para adopci)n a E meses- 0e se"ala +ue ni ien se termina el plazo de guarda para adopci)n, se de e iniciar el juicio de adopci)n, de con2ormidad con el mencionado 2actor tiempo0e 2ija la competencia del juez +ue entiende en el proceso de adopci)n, otorg@ndose dos posi ilidades? aG el del juez +ue entendi) en la guarda para adopci)n o G el del juez correspondiente al centro de !ida del pretenso adoptado, a elecci)n de los pretensos adoptantes- 0e modi2ican algunas reglas del proceso en lo relati!o la inter!enci)n del pretenso adoptado +ue cuenta con edad y grado de madurez en car@cter de parte y con la correspondiente asistencia letradaL y tam i,n 2undado en el derecho a la participaci)n de ni"os y adolescentes, la necesidad de contar con el consentimiento si cuenta con #' o m@s a"os de edad8na de las principales re2ormas +ue se introducen al presente 45tulo, se re2iere al reconocimiento de tres tipos de adopci)n? plena, simple y de integraci)n- La

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3ltima ya ha 5a sido regulada, pero de manera poco sistem@tica en la ley &B-HH$, por lo +ue el anteproyecto le otorga entidad propia, al presentar !arias particularidades +ue o ligan a considerarla un tipo 2ilial di2erente, con caracteres particulares0e de2ine cada una de estos tres tipos de adopci)n introduci,ndose cam ios en su mor2olog5aL la modi2icaci)n sustancial es la mayor 2le1i ilidad +ue se le otorga a adopci)n plena como a la simple en lo relati!o a la generaci)n de mayor o menor !5nculo con determinadas personas- De este modo, es 2acultad de los jueces, seg3n la circunstancia 2@ctica y en inter,s del ni"o, mantener su sistente el !5nculo con alg3n pariente Dpor ejemplo, en la adopci)n plena con los hermanos +ue no pueden ser dados en adopci)n a los mismos adoptantesG y en la adopci)n simple, generar !5nculo jur5dico con determinados parientes del o los adoptantes Dpor ejemplo, con los ascendientes del o los adoptantesG- :tra modi2icaci)n se re2iere a la con!ersi)n de la adopci)n simple en plena por razones 2undadas, generando e2ectos la sentencia para el 2uturo4am i,n se regula so re el prenom re del adoptado, el +ue, como regla, de e ser respetado el +ue !iene dado de su 2amilia de origen y s)lo de manera e1cepcional, se permite el cam io de con2ormidad con las reglas generales para el prenom re o por el uso mantenido de un determinado prenom re con el cual el adoptado 2orj) su identidad0e introducen modi2icaciones al r,gimen del apellido de los hijos adopti!os en 2orma plena 2undado en el respeto por el derecho a la identidad- En este sentido, si ien se mantiene como principio +ue el adoptado lle!a el apellido del adoptado o de los adoptantes en el orden +ue ellos acuerden como en el caso de los hijos matrimoniales, por e1cepci)n, se ha ilita al adoptado +ue cuenta con edad y madurez su2iciente y a los adoptantes, a peticionar +ue se agregue o anteponga el apellido de origen al adopti!o 2undado en el derecho a la identidad0e introducen modi2icaciones tendientes a mejorar y aclarar +u, e2ectos se deri!an de la adopci)n simple, tanto en lo +ue respecta a la 2amilia de origen como

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a la adopti!a, tales como? aG la titularidad y ejercicio se trans2ieren a los adoptantesL G la 2amilia de origen tiene derecho a comunicarse con el adoptado y cG el adoptado conser!a el derecho a reclamar alimentos a su 2amilia de origen cuando no pueda pro!e,rselos la 2amilia adopti!a0e mantiene la posi ilidad de reconocimiento y acci)n de 2iliaci)n posterior al otorgamiento de la adopci)n simple y se deja e1presado +ue estas situaciones no alteran los e2ectos jur5dicos +ue se deri!an de este tipo adopti!o0e mantiene la posi ilidad de re!ocaci)n y sus causales, pre!i,ndose c)mo incide esta decisi)n judicial en el apellido del adoptado- Al respecto, como regla, el adoptado pierde el apellido adopti!o pero puede ser autorizado por el juez a conser!arlo 2undado en el respeto por el derecho a la identidad, e1cepto +ue la re!ocaci)n hu iere sido por causas imputa les al adoptadoPor 3ltimo, se regula la adopci)n de integraci)n de manera integral y uni2icada en una misma secci)n- De este modo, las di2erentes e1cepciones de 2ondo como procedimentales +ue e1isten en el derecho !igente, se encuentran sistematizadas y ordenadas- En este sentido se esta lece? la no necesidad de estar inscripto en el registro de adoptantesL la no aplicaci)n de las restricciones en materia de guarda de hecho, la no e1igencia de declaraci)n judicial en estado de adopta ilidad y la 2alta de otorgamiento de guarda para adopci)nA los 2ines de alcanzar una regulaci)n m@s clara, el anteproyecto a orda en dos art5culos di2erentes los dos tipos de relaciones jur5dicas +ue in!olucra la adopci)n de integraci)n? aG el !5nculo del adoptado con su progenitor de origen y G el !5nculo entre adoptado y adoptante- Como se destac), la adopci)n de integraci)n puede ser otorgada en 2orma simple o plena seg3n la situaci)n 2@ctica +ue se presente y siempre en el inter,s del adoptado- 0e pre!, de manera e1presa la re!ocaci)n de la adopci)n de integraci)n, sea esta de car@cter simple o plena, ya +ue en am os casos el !5nculo jur5dico con el progenitor de origen sigue !igente y no se !e a2ectado por la re!ocaci)n-

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0e incorporan algunas modi2icaciones en las causales de nulidades para ser coherente con las modi2icaciones de 2ondo +ue se introducen en este 45tuloT(%'"o VII. De "a *e )on a-$"$!a! )a*en%a" La incorporaci)n de los tratados de derechos humanos en el lo+ue

constitucional Dart5culo HF inc- &&, Constituci)n NacionalG ha tenido tam i,n un 2uerte impacto en las relaciones padres e hijosLa igualdad de derechos entre hom re y mujer se encuentra e1presamente consagrado respecto a la crianza y educaci)n de los hijos en el art5culo #E de la Con!enci)n para la eliminaci)n de todas 2ormas de discriminaci)n contra la mujer, con el o jeto de satis2acer el derecho de todo ni"o a mantener !5nculo con am os progenitores tras la ruptura de la uni)n entre los adultos Dart5culo $ y #A de la Con!enci)n so re los Derechos del Ni"oG Por otro lado, la regla de la a !tonoma pro%resi0a de ni8os, ni8as y adolescentes ha permitido pasar de una noci)n de potestad o poder de los padres so re los hijos a la de responsa ilidad, cuyo ejercicio re+uiere tener en consideraci)n, con respecto al hijo O la e0ol!cin de s!s +ac!ltades, direccin y orientacin apropiadas para #!e el ni8o e)er$a los derechos reconocidos en la presente Con0encin* Dart5culo F, Con!enci)n so re los Derechos del Ni"oG para +ue pueda Oestar plenamente preparado para !na 0ida independiente en sociedad y ser ed!cado en el esprit! de los ideales proclamados en la Carta de las 9aciones :nidas y, en partic!lar, en !n esprit! de pa$, di%nidad, tolerancia, li"ertad, i%!aldad y solidaridadQ DPre@m ulo de la Con!enci)n citadaG- 4am i,n se de e tener en cuenta +ue la noci)n de OadolescenciaQ tiene entidad o conceptualizaci)n jur5dica, al ser considerada tal toda persona menor de edad entre los #N y los #A a"osComo se dijo antes, el lenguaje tiene un 2uerte !alor pedag)gico y sim )licoL por esta raz)n, se considera necesario reemplazar la e1presi)n Opatria potestadQ por la de Oresponsa ilidad parentalQ, denominaci)n +ue da cuenta de los cam ios +ue se han producido en la relaci)n entre padres e hijos- La pala ra

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OpotestadQ, de origen latino, se conecta con el poder +ue e!oca a la 'potestasQ del derecho romano centrado en la idea de dependencia a soluta del ni"o en una estructura 2amiliar jer@r+uica- Por el contrario, el !oca lo Oresponsa ilidadQ implica el ejercicio de una 2unci)n en ca eza de am os progenitores +ue se mani2iesta en un conjunto de 2acultades y de eres destinados, primordialmente, a satis2acer el inter,s superior del ni"o o adolescente- Esta modi2icaci)n terminol)gica ha operado en !arios pa5ses del glo oL algunos ordenamientos han cam iado la denominaci)n de Opatria potestadQ por la de Oautoridad parentalQL otros por 'responsa"ilidad parental* como acontece, por ejemplo, en el Reglamento del Consejo Europeo nV &&'#%'N del &H%'N%&''N Itam i,n denominado ONue!o <ruselas 66QI se re2iere a la OCompetencia, el Reconocimiento y la Ejecuci)n de resoluciones judiciales en materia matrimonial y de responsa"ilidad parentalQL la ley &E-'E# y !arias legislaciones locales receptan de manera gen,rica la e1presi)n Oresponsa ilidad 2amiliarQ al regular los derechos y de eres de los padres, todo lo cual justi2ica su incorporaci)n al c)digo ci!il0i los hijos tienen derecho a relacionarse con am os padres por igual, el sistema legal +ue mejor responde a este principio es el del ejercicio de la responsa ilidad parental con)!nta, con!i!an o no los progenitores- Producida la ruptura, se pretende +ue ella incida lo menos posi le en la relaci)n padres e hijosPor ello, si cuando los progenitores con!i!5an, am os pod5an realizar los actos cotidianos de manera indistinta presumi,ndose +ue lo realizado por uno cuenta con la anuencia del otro, este mismo sistema puede ser sostenido despu,s de la ruptura de la pareja- La re2orma deroga la regla del sistema unipersonal !igente en los supuestos de separaci)n +ue ha dado lugar a la siguiente situaci)n? uno de los progenitores Dpor lo general la madreG se +ueda a cargo del hijo y al otro progenitor le +ueda un rol secundario y peri2,ricoL am os roles se muestran estereotipados y r5gidos Dmadre cuidadoraI padre pro!eedorG, +ue no es acorde con la compleja realidad 2amiliar-

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La responsa ilidad parental compartida tiene un alto !alor sim )licoL la sola e1presi)n contri uye a +ue ninguno se sienta apartado ni e1cluido, m@s all@ de +ue el sistema pre!isto en la re2orma pre!, o permite +ue los progenitores puedan acordar otro sistema o incluso, ser decidido por el juez cuando ello sea en el mejor inter,s del hijo- El ejercicio compartido de la responsa ilidad cuando los padres se separan es el principio rector +ue adopta una gran cantidad de pa5ses en el derecho comparado, por ejemplo, <rasil DC)digo Ci!il, art5culo#EN#G, El 0al!ador DC)digo de *amilia, art5culo&'HG, Paraguay DC)digo Ci!il, art5culo H'G, Espa"a DC)digo Ci!il, art5culo $&GL *rancia DC)digo Ci!il, art5culo NH&-&G e 6talia DC)digo Ci!il, art5culo #FFGEl anteproyecto tam i,n modi2ica el principio r5gido seg3n el cual esta 2unci)n no puede ser ejercida por el progenitor +ue 2ue declarado tal por decisi)n judicial Dpor ejemplo, tra!,s de una acci)n de reclamaci)n de la paternidadG, y admite +ue sea ejercida por am os progenitores, por acuerdo de partes o por decisi)n judicial 2undada en el inter,s superior del ni"oEn concordancia con lo e1presado, se deroga la pre2erencia materna de la tenencia de los hijos menores de F a"os por+ue tal prioridad? DaG !iola el principio de igualdadL D G rea2irma los roles r5gidos y tradicionales seg3n los cuales las madres son las principales y mejores cuidadoras de sus hijosL DcG es contradictorio con la regla del ejercicio de la responsa ilidad parental compartidaL DdG es incompati le la ley &E-E#ALa e1periencia social y la pra1is judicial muestran una signi2icati!a cantidad de casos en los +ue, por di!ersas circunstancias, los progenitores dejan a sus hijos al cuidado de un tercero D2amiliar o no, como por ejemplo, un !ecinoG- Estas situaciones no han sido pre!istas e1presamente por el ordenamiento jur5dico +ue s)lo aporta soluciones dr@sticas para a+uellos supuestos en +ue la separaci)n del ni"o de su 2amilia nuclear tiene !isos de permanencia, como son la adopci)n o la tutela- El anteproyecto cu re este !ac5o al reconocer e2ectos jur5dicos a las relaciones entre el ni"o y los adultos temporalmente responsa les de su cuidado,

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por delegaci)n conjunta de am os progenitores o de uno de ellos- Dada la importancia e implicancias +ue tiene esta delegaci)n y la necesidad de dar seguridad al ni"o y a los OdelegatariosQ, se esta lece? DaG un tiempo determinado, con el o jeto de e!itar un desentendimiento prolongado de las responsa ilidades parentalesL D G la homologaci)n judicial, en consonancia y analog5a con el sistema +ue crea la ley &E-'E# y legislaciones pro!inciales a2ines seg3n el cual toda medida de separaci)n del ni"o de su 2amilia de e serlo con el correspondiente Ocontrol de legalidadQ Dcon2- art5culo B', &do p@rra2oGLa doctrina nacional critica el sistema !igente +ue prioriza la 2igura de la tutela por parte de un a uelo so re su nieto en lugar de admitir el ejercicio de la responsa ilidad parental Ccon ciertas limitacionesI por los progenitores menores de edad- Es m@s, el actual art5culo &EB is del C)digo Ci!il, sostiene +ue a3n

cuando uno de los progenitores llegue a la mayor5a de edad, se sigue pre2iriendo la tutela a 2a!or de un a uelo si es +ue el ni"o no con!i!e con este padre +ue ya alcanz) la plena capacidad ci!il- Este sistema r5gido tiene los siguientes incon!enientes? DaG e1cluye a los progenitores menores de edad de la posi ilidad de rea2irmar su rol de padresL D G !iola el derecho de los ni"os a permanecer y !incularse jur5dicamente con sus progenitores cuando ,stos son menores de edad no emancipadosL DcG crea una desigualdad entre los hijos matrimoniales y

e1tramatrimoniales desde +ue si los progenitores menores de edad cele ran matrimonio, acto +ue poco tiene +ue !er con la madurez o aptitud para criar un hijo, ipso i!re, se los considera h@ iles o aptos para asumir tal rol- El anteproyecto regula un r,gimen de ejercicio de la responsa ilidad parental limitada por los progenitores adolescentes, con independencia de +ue ,stos hayan o no contra5do matrimonio- 0e 2unda en el principio de autonom5a progresi!a y reconoce +ue los progenitores adolescentes pueden lle!ar adelante los actos de la !ida cotidiana de los hijos, siendo ellos los protagonistas y principales responsa les de dicha crianza con ciertas limitaciones re2eridas a los actos de gra!edad o en!ergadura, para los cuales se re+uiere el asentimiento de cual+uiera de los progenitores de

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los padres adolescentes, sin la necesidad de +ue uno de ellos de a ser designado pre!iamente tutor de su nietoEl anteproyecto, al igual +ue !arias leyes del derecho comparado, enumera los di2erentes de eres y derechos de los progenitores destac@ndose, a modo de l5mite, el respeto por la autonom5a progresi!a del hijo, en especial cuando se trata de derechos personal5simos- 0e deroga el llamado Opoder de correcci)nQ por ser esta una 2acultad m@s acorde con la noci)n de Opatria potestadQL en cam io, se regula el derecho de er de los progenitores de Oprestar orientaci)n y direcci)nQ, e1pres@ndose +ue para esta la or se re+uiere un Ointercam io con el hijo de acuerdo con cada etapa de su desarrolloQ0e di2erencia el ejercicio de la responsa ilidad parental del cuidado

personal del hijo- El cuidado personal es uno de los de eres y derechos de los progenitores +ue se deri!an del ejercicio de la responsa ilidad parental y ata"e a la !ida cotidiana del hijo- En caso de ruptura de la pareja Dmatrimonial o uni)n con!i!encialG, el cuidado personal Dt,rmino +ue reemplaza el de OtenenciaQ, criticado mayoritariamente por la doctrinaG puede ser compartido DreglaG o unilateral De1cepci)nGEl r,gimen compartido admite dos modalidades? el alternado D+ue supone +ue el hijo con!i!e un tiempo con cada uno de los progenitoresG y el indistinto Dseg3n el cual am os progenitores realizan las la ores seg3n las necesidades del grupo 2amiliar, con independencia del lugar donde el ni"o reside principalmenteGEste proyecto pri!ilegia el 3ltimo de los mencionados, por considerar +ue es el +ue respeta mejor el derecho constitucional del hijo a ( mantener relaciones personales y contacto directo con am"os padres de modo re%!lar ( Dart5culo $ de la Con!enci)n so re los Derechos del Ni"oG, rea2irm@ndose el principio de OcoparentalidadQ- Hasta ahora, la custodia personal compartida Dmal llamada Otenencia compartidaQG ha ingresado en la pr@ctica a tra!,s de los acuerdos de los progenitores cele rados tras la ruptura de la pareja Dmatrimonial o noG por aplicaci)n del principio de la !oluntad cuyo l5mite es Oel inter,s superior del ni"oQ

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Dcon2- art5culo N de la Con!enci)n so re los Derechos del Ni"o y art5culo N de la ley &E-'E#GEl anteproyecto respeta la li ertad de los padres para decidir c)mo organizar la con!i!encia con el hijo, pero adem@s orienta al juez en +ue la regla de e ser la custodia compartida ajo la modalidad indistintaL en este sentido, sigue la tendencia pre!aleciente en el moderno derecho de 2amilia comparado tal como surge de la legislaci)n !igente en Espa"a, <,lgica, *rancia, 6nglaterra y =ales, 6talia, Rep3 lica Checa, 0uecia, di!ersas jurisdicciones de los Estados 8nidos, 8ruguay, <rasil, etc- De con2ormidad con lo e1presado, se incenti!a a los progenitores a ela orar un Oplan de parentalidadQ tras la ruptura de la parejaL autonom5a +ue la ley !igente pre!, e1presamente s)lo para los hijos matrimoniales y los supuestos de di!orcio de los padres por presentaci)n conjunta Dart5culo &NE del C)digo Ci!ilG- Con 2ines pedag)gicos, se se"alan los di!ersos aspectos +ue ese plan puede contenerEn casos e1tremos, por decisi)n judicial, la guarda puede ser otorgada a un tercero- El proyecto suple la actual carencia de normati!a y regula la 2acultad de los jueces de apartar, e1cepcional y temporalmente, a un ni"o de su 2amilia

nuclear cuando se !eri2ica +ue su permanencia en este medio 2amiliar resulta contrario a su inter,s superior- En de2initi!a, se trata de regular las consecuencias jur5dicas de medidas e1cepcionales como las pre!istas en los arts- N$ y sgtes- de la ley &E-'E#, +ue implican +ue el ni"o permanece transitoriamente en medios 2amiliares alternati!os- De este modo, al esta lecer los de eres y derechos de los guardadores, se otorga seguridad jur5dica a este tipo de situaciones complejasLa o ligaci)n alimentaria es uno de los de eres a cargo de los progenitores +ue ha tenido una importante e!oluci)n doctrinal y jurisprudencial gracias a la Con!enci)n so re los Derechos del Ni"o Dart5culo &HG, hoy con rango constitucionalEl anteproyecto pre!, +ue la o ligaci)n alimentaria puede ser cumplida en dinero o en especie, seg3n las posi ilidades del o los alimentantes y las

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necesidades del alimentado, tal como acontece en la pr@ctica- Reconoce, en 2orma e1presa, el !alor econ)mico de las tareas personales +ue realiza el progenitor +ue tiene a su cargo el cuidado personal del hijo, por lo +ue de e ser considerado un aporte- 4am i,n se regula la especial situaci)n de la o ligaci)n alimentaria en los casos de custodia personal compartida en su modalidad alternada, esta leci,ndose +ue si los recursos de am os progenitores son e+ui!alentes, cada uno se hace cargo de la manutenci)n del hijo durante el tiempo +ue permanezca con cada uno de ellosL de lo contrario, se de er@ tener en cuenta el caudal econ)mico de cada uno8no de los temas m@s de atidos despu,s de la sanci)n de la ley &E-FH$ D+ue esta lece la mayor5a de edad a los #A a"osG es el relati!o a la e1tensi)n de la o ligaci)n alimentaria hasta los &# a"os, en particular, cuando los hijos contin3an con!i!iendo con uno de los progenitores- Como regla, el de er alimentario se e1tiende hasta los &# a"os de edadL nada de e pro ar el hijo +ue los reclamaL es el y padre +ue intenta li erarse el +ue de e acreditar +ue el hijo mayor de edad puede procur@rselos- Ahora ien, dado +ue los alimentos de en cu rir algunos

gastos del hogar, el anteproyecto concede legitimaci)n al progenitor con!i!iente para o tener la contri uci)n del otro al sostenimiento de dichos gastos pues de lo contrario ellos recaer5an e1clusi!amente so re el progenitor con!i!iente- :tra soluci)n consiste en +ue las partes de com3n acuerdo, o el juez a pedido de parte, 2ije dos sumas? una para ser perci ida por el progenitor con!i!iente para cu rir los re2eridos gastos, la otra para ser perci ida por el hijo para sol!entar sus gastos personalesEl anteproyecto tam i,n regula el caso de los alimentos a los hijos mayores de &# a"os +ue prosiguen sus estudios, supuesto especial ya ha sido reconocido jurisprudencialmente en algunas oportunidades- El derecho comparado conoce !arias solucionesL en algunos pa5ses, se otorgan sin l5mite de edad, como en *rancia, 6talia, 0uiza, Espa"aL en otros, se 2ija un tope etario como en Panam@, Chile, Nicaragua, Per3, 0an 0al!ador, Costa Rica, Ecuador, etc- El anteproyecto

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sigue esta 3ltima tendencia a los 2ines de lograr un e+uili rio entre los derechos en pugna y el posi le a uso en el mantenimiento de los hijos mayores de edad:tro supuesto contemplado en !arias legislaciones del moderno derecho comparado es el de los alimentos a 2a!or de la mujer em arazada, a +uien se legitima para solicitar esa prestaci)n al presunto padre- Esta es la l5nea legislati!a +ue siguen, entre otros, el C)digo Ci!il 2ranc,s Dart5culoNH#IBG, el C)digo Ci!il suizo Dart5culo &HBGL el C)digo de *amilia de El 0al!ador Dart5culo &#HG y el C)digo de la Ni"ez y Adolescencia de Ecuador Dart5culo #BAGEl anteproyecto tam i,n responde a los a!ances doctrinales y

jurisprudenciales al reglar la posi ilidad de solicitar alimentos pro!isorios a 2a!or del hijo no reconocido en el marco de un proceso de reclamaci)n de paternidad, o a3n antes cuando se acredita la !erosimilitud del derecho:tras cuestiones de atidas en la doctrina y la jurisprudencia son resueltas e1presamente? se admite la posi ilidad de reclamar alimentos contra el o ligado principal Dlos progenitoresG y simult@neamente a los ascendientes, de i,ndose acreditar prima +acie la di2icultad del primero para cumplir con la o ligaci)n a su cargo- 0e esta lece la retroacti!idad de la decisi)n +ue resuel!e so re los alimentos, disponi,ndose +ue son de idos desde el reclamo judicial o e1trajudicial Dentendi,ndose +ue tam i,n in!olucra la mediaci)n en a+uellos @m itos en los cuales este tipo de resoluci)n pac52ica de con2lictos es pre!ia y 2orma parte de todo reclamo alimentarioG, siempre +ue este reclamo e1trajudicial se hu iera realizado dentro el a"o anterior a la iniciaci)n de la demanda, e!it@ndose as5 pretensiones a usi!as- 0e reconoce el derecho del progenitor +ue realiz) gastos +ue eran a cargo del otro progenitor a solicitar el reem olso de tales erogaciones7arias disposiciones receptan el principio 2undamental de autonom5a progresi!a- En este conte1to, enumera de manera concreta di2erentes de eres a cargo de los hijos, entre otros? DaG respeto de sus progenitoresL D G cumplir con las decisiones asumidas por sus principales responsa les cuando ellas no sean contrarias a su inter,s superiorL DcG prestar cola oraci)n de acuerdo con su edad y

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grado de madurezL DdG cuidar de los ascendientes en todas las circunstancias en las +ue sea indispensa le contar con su au1ilio- 0e sustituye el de er de Oo edienciaQ de los hijos por el de cumplir con las decisiones asumidas por los progenitores en su ene2icio, por ser ,sta m@s acorde con la noci)n de

Oresponsa ilidad parentalQ receptada en el anteproyecto8na gran cantidad de disposiciones del anteproyecto e1igen reca ar la opini)n de los ni"os, ni"as y adolescentes, agreg@ndose +ue ,sta mani2estaci)n de e ser !alorada de con2ormidad con la edad y el grado de madurezEn

consonancia con el principio de autonom5a progresi!a, se recepta la siguiente relaci)n in!ersamente proporcional? Oa mayor desarrollo madurati!o disminuye la representaci)n de los progenitores en el ejercicio de los derechos de los hijosQ Dcon2- art5culo N, F y #& de la Con!enci)n so re los Derechos del Ni"o y arts- N, &B y &H de la ley &E-'E#G- 0iguiendo las recomendaciones internacionales, no se esta lece una edad para +ue los ni"os sean escuchados, siendo ,sta un elemento a ser tenido en cuenta s)lo a los 2ines de la !aloraci)n8no de los temas +ue m@s de ates ha generado la ley &E-'E#es el relati!o a la de2ensa t,cnica de ni"os y adolescentes mediante su inter!enci)n o participaci)n acti!a, con su propio patrocinio letrado, cuando e1isten intereses contrapuestos con los de sus progenitores- El anteproyecto permite la actuaci)n del Oa ogado del ni"oQ cuando los ni"os y adolescentes lo soliciten de manera e1presa, y en determinados supuestos o situaciones especiales, en particular, cuando in!olucra a hijos adolescentes0o re la ase del mencionado principio de Odemocratizaci)n de la 2amiliaQ, el anteproyecto regula ciertos aspectos +ue in!olucran a la llamada O2amilia ensam ladaQ, es decir, a+uella estructura 2amiliar originada en el matrimonio o en las con!i!encias de pareja, en la cual uno o am os tienen hijos, nacidos con anterioridad a esta uni)n- De este modo, se alude a las situaciones de segundas nupcias de !iudos%as y di!orciados%as, y a+uellas otras en las cuales uno de los c)nyuges es soltero y el otro !iudo o di!orciado- 8n cap5tulo particular se dedica a

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las 2unciones, derechos y de eres de los llamados Oprogenitores a2inesQ- Esta denominaci)n sigue la m@s cali2icada doctrina nacional so re el tema, +ue designa con este t,rmino a los nue!os c)nyuges o parejas de los progenitoresL se recurre a un !oca lo ya e1istente en nuestro C)digo Ci!il, como es el parentesco por a2inidad, +ue esta lece lazos de parentesco deri!ados del matrimonio y con los parientes consangu5neos del c)nyuge, y se lo e1tiende a las uniones con!i!encialesEn primer lugar, se reconoce el de er del c)nyuge o con!i!iente de un progenitor a cooperar en la crianza y educaci)n de los hijos del otro, as5 como la 2acultad de realizar actos de la !ida cotidiana de estos ni"os, como por ej-, 2irmar oletines, autorizaci)n para salidas e1tracurriculares, anotarlo en torneos recreati!os, etc, destac@ndose +ue esta Ocola oraci)n no a2ecta los derechos de los titulares de la responsa ilidad parentalQ +ue contin3a en ca eza de los progenitores- 0e reconoce el !5nculo a2ecti!o +ue se genera entre el progenitor y los hijos de su pareja cuando con!i!en, otorgando ciertos derechos a los primeros sin e1cluir los derechos y de eres de los progenitores como principales responsa les de los hijos- En este sentido, se pre!, la posi ilidad de delegar el ejercicio de la responsa ilidad parental a 2a!or del progenitor a25n cuando el o los progenitores no se encuentren en condiciones de cumplir plenamente con sus 2unciones a su cargo por di!ersas razones como ser !iajes, en2ermedad, etc- Por las implicancias jur5dicas +ue se deri!an, y en la misma l5nea +ue acontece en la delegaci)n del ejercicio de la responsa ilidad parental a un tercero, el anteproyecto pre!, +ue este acuerdo sea homologado judicialmente, sal!o +ue el otro progenitor Cel +ue no delega, el no con!i!ienteI est, de acuerdo con este traspaso temporario de responsa ilidades- 0e admite el ejercicio conjunto de la responsa ilidad parental entre el progenitor +ue tiene a su cargo el cuidado del hijo y su pareja matrimonial o con!i!iente so re el hijo del primero +ue !i!e con am os- Este acuerdo? DaG e1ige homologaci)nL D G si e1iste alg3n desacuerdo, se prioriza la decisi)n del progenitor del ni"oL DcG se e1tingue con la ruptura del matrimonio o de la uni)n con!i!encial-

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Desde una perspecti!a sist,mica e integral, algunas modi2icaciones sustanciales en aspectos personales tienen incidencia en los de car@cter patrimonialL de all5 +ue el principio de autonom5a progresi!a tam i,n se e1tiende a este 3ltimo @m ito- El anteproyecto introduce !arias modi2icaciones en el plano patrimonial de la responsa ilidad parental, destac@ndose por su rele!ancia los siguientes? DaG la presunci)n de +ue los hijos adolescentes cuentan con madurez su2iciente para estar en juicio conjuntamente con sus progenitores y a3n de manera aut)nomaL D G la posi ilidad de +ue un hijo adolescente pueda iniciar acci)n ci!il a pesar de la oposici)n de sus progenitoresL DcG la 2acultad de los hijos menores de edad de reclamar contra sus progenitores por sus propios intereses, sin pre!ia autorizaci)n judicial si cuentan con madurez su2icienteL DdG la cele raci)n de contratos por parte de los progenitores en nom re de los hijos, pero d@ndoles a ,stos la de ida participaci)n e in2ormaci)n y DeG la presunci)n de +ue los hijos mayores de #E +ue ejercen o2icio, pro2esi)n o industria est@n autorizados por sus progenitores para realizar !@lidamente actos relati!os a esta la or0e deroga la 2igura del usu2ructo paterno por+ue si los hijos son sujetos de derechos di2erentes a sus padres, los 2rutos de sus ienes no de en ingresar al patrimonio de sus progenitores, sino +ue de en ser conser!ados y reser!ados para ellos- De este modo, la regla es +ue la renta de los ienes de los hijos le corresponde a ,stos, no de i,ndose con2undir con los ienes de los progenitoresL s)lo de manera e1cepcional, los progenitores pueden disponer de ellas pre!ia autorizaci)n judicial y por razones 2undadas en ene2icio de los hijos, de i,ndose rendir cuenta- Esta autorizaci)n no es necesaria cuando las rentas se destinen para gastos para la su sistencia y educaci)n del hijo, los gastos deri!ados de la administraci)n de estos 2ondos y gastos de en2ermedad o entierro de los hijos0e reconoce la 2acultad de los hijos de cele rar por s5 ciertos contratos cuando se trata de transacciones de escasa cuant5a y pagados en e2ecti!o

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relati!os a la !ida cotidiana, presumi,ndose +ue son cele rados con la con2ormidad de los progenitoresLos supuestos de e1tinci)n de la responsa ilidad parental se modi2ican para estar en consonancia con los cam ios propuestos en otras instituciones +ue se !inculan de manera directa con la responsa ilidad parental, como la emancipaci)n0i ien la emancipaci)n por matrimonio C 3nica +ue recepta la ley !igenteI produce la plena capacidad ci!il, no lo es a los 2ines del ejercicio de la responsa ilidad parental por parte de los progenitores adolescentes, de con2ormidad a los 2undamentos ya esgrimidos- El anteproyecto aclara de manera e1presa +ue la adopci)n de integraci)n Cse trate de un matrimonio o uni)n con!i!encialI no e1tingue la responsa ilidad parental del progenitor con el cual se tiene !5nculo jur5dico pre!io- 0e restringen los supuestos de pri!aci)n de la responsa ilidad parental, derog@ndose la posi ilidad de +ue se e1tinga ipso i!re por las consecuencias o situaciones negati!as +ue hayan acontecido con otros hijos, siendo necesario indagar en cada caso si se o ser!an o no las causales de pri!aci)n con cada hijo, con independencia de lo sucedido con el resto de los hijos- 0e limita el supuesto de pri!aci)n para las situaciones de peligro a la salud 25sica y ps5+uica del hijo, derog@ndose la noci)n de OmoralidadQ a la cual alude el te1to !igente, siendo ,ste un concepto !ago e indeterminado contrario a la mirada estricta con la cual se de e analizar 2igura de la pri!aci)n de la responsa ilidad parental0e se"ala de manera e1presa +ue la pri!aci)n tiene e2ectos a partir de la sentencia +ue la declara, e1cepto cuando se deri!a de la declaraci)n judicial en estado de adopta ilidad, +ue rige desde esta decisi)n0e introducen modi2icaciones a los supuestos de suspensi)n del ejercicio de la responsa ilidad parental en consonancia con los principios y prop)sitos +ue inspiran la Con!enci)n so re los Derechos de las personas con discapacidad y la ley &E-EFH- El anteproyecto reconoce +ue una persona puede su2rir la limitaci)n de su capacidad para ciertos o determinados actos pero eso no signi2ica la autom@tica imposi ilidad de ejercer la responsa ilidad parental so re sus hijosL de este modo,

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se deroga la suspensi)n de pleno derecho del ejercicio de la responsa ilidad parental +ue la declaraci)n de insania o capacidad restringida producen en el r,gimen actualT(%'"o VIII. P*o&e o !e 6a+$"$a El anteproyecto sigue la l5nea legislati!a del Proyecto de #$$A +ue regula en un 45tulo especial cuestiones relati!as a las acciones de estado de 2amilia, pero de un modo m@s amplio, e1tendiendo el 45tulo no s)lo a este tema sino tam i,n a los procesos de 2amilia en generalL en este sentido, se enumeran los principios generales de los procesos de 2amilia, surgidos de los principales a!ances y consideraciones esgrimidas a la luz del derecho procesal constitucional de la 2amilia0e cita, en primer lugar, el principio de tutela judicial e2ecti!a, +ue comprende el acceso a la justicia, el de econom5a y el de celeridad procesal, recogi,ndose as5 el !alor y entidad +ue se otorga a este principio en las #'' Reglas de <rasilia so re Acceso a la Musticia en condiciones de !ulnera ilidad, todo en relaci)n directa con los principios de inmediaci)n, procesal, o2iciosidad y oralidad0e a2irma la especialidad del 2uero de 2amilia y la consecuente necesidad de +ue los tri unales est,n con2ormados con e+uipo multidisciplinarioL se reitera la aplicaci)n o ligatoria del principio del inter,s superior del ni"o en todo proceso en +ue est,n in!olucrados ni"os, ni"as y adolescentes0e regula la participaci)n de ,stos y de las personas con discapacidad, no s)lo en lo relati!o al derecho a ser o5dos en su aspecto 2ormal o como sin)nimo de escucha de manera personal, sino tam i,n en lo +ue hace a la de2ensa t,cnica a tra!,s de un patrocinio letrado propiosEn disposiciones particulares se pre!,n otras reglas, tales como el acceso limitado al e1pediente, la o2iciosidad y gratuidad, pre!i,ndose las e1cepcionesuena 2e, lealtad

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4am i,n est@n presentes la li ertad y 2le1i ilidad pro atoria, recept@ndose el principio de las cargas din@micas y, de con2ormidad con la especialidad de los asuntos de 2amilia, la posi ilidad de +ue parientes y allegados puedan ser o2recidos como testigos, 2acult@ndose al tri unal a no admitir la declaraci)n de personas menores de edad0e receptan las nociones de irrenuncia ilidad, imprescripti ilidadC+ue no e1cluye la caducidadI e inherencia personal de las acciones de estado de 2amilia0e regulan las reglas de competencia relati!a a di2erentes procesos de 2amilia, entre otros? procesos en los +ue se deciden de modo principal derechos de ni"os, ni"as y adolescentes Dguarda, custodia, r,gimen de comunicaci)n y alimentosGL deri!adas de las uniones con!i!encialesL los alimentos entre c)nyuges y las acciones de 2iliaci)n cuando in!olucra personas mayores de edad4rat@ndose de derechos de ni"os, ni"as y adolescentes, el elemento central para la 2ijaci)n de la competencia es el lugar en el cual ellos tiene su centro de !ida, de con2ormidad con lo pre!isto en el art5culo N de la ley &E-'E# y jurisprudencia consolidada en este sentido- 0e resuel!e un tema discutido, cual es el del juez competente en la li+uidaci)n de la sociedad conyugal cuando uno de los dos ha sido declarado en concurso o +uie ra- El Li ro dedicado al derecho internacional pri!ado completa estas disposiciones para los supuestos en los +ue inter!iene alg3n elemento e1tranjero0e omite la regulaci)n de los recursos, por cuanto la con2ormaci)n de los tri unales en cada pro!incia di2iere sustancialmente0e regulan las medidas pro!isionales de car@cter personal y patrimonial, en el marco del proceso de di!orcio y de nulidad de matrimonio, o incluso antes de iniciarse, en raz)n de urgencia- 0e e1tiende la posi ilidad del dictado de medidas pro!isionales a los casos de uniones con!i!enciales, si ello correspondiere-

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LIBRO TERCERO. DE LOS DERECHOS PERSONALES.

TCTULO I. De "a o-"$/a&$one en /ene*a"

1. E" &on&e)%o !e o-"$/a&$0n Los miem ros de la Comisi)n y todos los especialistas +ue 2ueron consultados coincidieron en la con!eniencia de un concepto normati!o de o ligaci)n- Por ello se comienza diciendo +ue es (una relaci)n jur5dica en !irtud de la cual el acreedor tiene el derecho a e1igir del deudor una prestaci)n destinada a satis2acer un inter,s l5cito y, ante el incumplimiento, a o tener 2orzadamente la satis2acci)n de dicho inter,s(La de2inici)n propuesta pone de mani2iesto los rasgos m@s rele!antes de la 2igura y remarca, adem@s, la !erdadera estructura institucional de la o ligaci)n, en la +ue, arm)nicamente, aparecen el d, ito y la responsa ilidad como tramos de una misma relaci)n o ligatoria- 4iene implicancia normati!a en cuanto conduce a descartar el car@cter o ligacional de las denominadas o ligaciones naturales, categor5a cuya supresi)n se propone, por considerar +ue no son !erdaderas o ligaciones por de2ecto de e1igi ilidadEn este aspecto hay un apartamiento del Proyecto de #$$A +ue decidi) mantenerlas, y un seguimiento de otra tendencia, +ue considera +ue se trata de Ode eres moralesQ y no jur5dicos- La consecuencia de la irrepeti ilidad se 2unda en razones de paz e inter,s social, m@s +ue en 2unci)n y ase estrictamente jur5dicaEn consecuencia se dice +ue lo entregado en cumplimiento de de eres morales o de conciencia es irrepeti le-

&- La *e/'"a&$0n !e "a &a' a !e" a&%o .'*(!$&o= !e "a o-"$/a&$0n 2 !e" &on%*a%o.

,.1. M<%o!o. 8na de las cuestiones +ue ha sido de atida en la doctrina es la u icaci)n del tratamiento del o jeto y de la causa-

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El Proyecto de #$$A incorpora dentro de los actos jur5dicos la regulaci)n del o jeto Dart &F#G sin de2inirlo, elementos prohi idos y con!alidaci)n Darts- &F# y ssGL en relaci)n a la causa Dart5culos &FN, y ccG sin de2inirla, se re2iere a la causa licita, presunci)n de causa, 2alsedad, rele!ancia de los moti!os, 2rustraci)n de causaEn las o ligaciones trata la causa 2uente Do ligaci)n sin causa art5culo EHBG- En los contratos regula el o jeto sin de2inirlo, y se remite al li ro 66, t5tulo 67, cap 66, sec &, es decir, al o jeto de los actos jur5dicosL luego la causa, sin de2inirla, reen!5a a la causa de los actos jur5dicos y trata la necesidad de causa, presunci)n, 2alsedad, ilicitudLa critica +ue se ha hecho a este m,todo es la repetici)n, la di2icultad +ue generan las remisiones, y +ue adem@s no resuel!e las discusiones de la doctrina y jurisprudencia acerca de la causa 2uente, 2in, o jeto, moti!o, etcEl proyecto de #$$& regula los actos jur5dicos incluyendo dos re!es

normas so re la prohi ici)n del o jeto y el plazoL dedica m@s sustancia a la causa Darts- FH$ y ssG 2ines l5citos, alteraci)n de la causa, m)!iles- Estos temas son tratados centralmente en materia contractual, donde regula el o jeto Dart5culo AHB, coordinado con la noci)n de o jeto de los actos jur5dicosG, luego la causa y la 2ormaEn otros modelos, +ue no tienen disposiciones importantes so re actos jur5dicos, la regulaci)n del o jeto y la causa se concentra en el t5tulo de los contratos- En cuanto al derecho comparado tenemos el C)digo de .ue ec +ue de2ine y regula el o jeto y la causa en la teor5a general del contrato Darts#B#'%#B#NG- Entre los proyectos recientes +ue circulan en Europa, est@ la (Propuesta para la modernizaci)n del Derecho de las : ligaciones y Contratos( para Espa"a, &'#', dirigido por Luis Diez Picazo, art5culo #&NA, ap- # y &- Lo propio acontece con el Anteproyecto de re2orma del C)digo ci!il 2ranc,s( DCatal@G +ue incluyen am os temas en la teor5a general del contrato Do jeto, art5culos ##&# a ##&NG y causa en los art5culos ##&B a ##&EI#-

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Las di2erentes opciones 2ueron ampliamente discutidas en la Comisi)n y entre los juristas +ue han cola orado y se ha adoptado un m,todo +ue se considera adecuado a la tradici)n jur5dica argentina y latinoamericanaEl primer elemento a tener en cuenta es +ue hay una regulaci)n del acto jur5dico- Esta decisi)n importa +ue el acto jur5dico sea un g,nero, en el +ue se de en incluir las disposiciones generales so re el o jeto y la causa, mientras +ue en o ligaciones y contratos, corresponde incluir normas de aplicaci)n espec52icaPor lo tanto las nociones re2eridas son aplica les a toda clase de actos, e!it@ndose la pluralidad y superposici)n de normas- De lo contrario, ha r5a +ue regular una causa para el acto, otra para el contrato y otra para los testamentos lo +ue ser5a incoherente con un c)digo +ue regula al acto jur5dico pues la especie se !ol!er5a g,neroEl segundo elemento es +ue se e!ita, en lo posi le, dar de2iniciones +ue son propias de la doctrina- En consecuencia lo +ue interesan son las reglas y su grado de generalidad, lo cual permite ajustar cada una de ellas al @m ito en +ue se aplicanPara ayudar a comprender con m@s claridad como ha +uedado resuelta esta cuesti)n, desarrollaremos seguidamente los principales aspectos,., O-.e%o. A&%o .'*(!$&o . O-"$/a&$one .Con%*a%o No se de2ine el o jeto del acto ni de las o ligaciones ni del contrato, ya +ue es una la or doctrinal- 0e incluye una regla general en materia de actos jur5dicos +ue luego se !a repitiendo con mayor especi2icidad en los distintos supuestosEn actos jur5dicos se dice +ue no de e ser un hecho imposi le o prohi ido por la ley, contrario a la moral, a las uenas costum res, al orden p3 lico o lesi!o de los derechos ajenos o de la dignidad humana- 4ampoco puede ser un ien +ue por un moti!o especial se hu iese prohi ido +ue lo seaEn este aspecto ca e resaltar la re2erencia a la dignidad humana como l5mite del o jeto +ue comprende una gran cantidad de supuestos +ue han sido tratados por la doctrina argentina- 0e a2irma tam i,n +ue el acto jur5dico es !@lido,

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aun+ue el o jeto haya sido inicialmente imposi le, si de!iene posi le antes del !encimiento del plazo o del cumplimiento de la condici)nEl art5culo H&F se re2iere a la prestaci)n, +ue constituye el o jeto de la o ligaci)n, y dice +ue de e ser material y jur5dicamente posi le, l5cita, determinada o determina le, suscepti le de !aloraci)n econ)mica y de e corresponder a un inter,s patrimonial o e1trapatrimonial del acreedor- 0e han tomado como 2uentes Art- EHF del Proyecto de #$$A, art5culo H#B del Proyecto de #$$& y art5culo ##HB C)d- italianoEl art5culo #''N dice +ue se aplican al o jeto del contrato las disposiciones del Li ro 0egundo, 45tulo 67, Cap5tulo 66, 0ecci)n 0egunda de este C)digo- De e ser l5cito, posi le, determinado o determina le, suscepti le de !aloraci)n econ)mica y corresponder a un inter,s de las partes, aun cuando ,ste no sea patrimonial- Luego se regula el o jeto prohi ido del contrato, su determinaci)n, la contrataci)n so re duraci)n,.4. Ca' a 6$n. A&%o .'*(!$&o1 En cuanto a los actos jur5dicos se dice +ue (la causa es el 2in inmediato autorizado por el ordenamiento jur5dico +ue ha sido determinante de la !oluntad4am i,n integran la causa los moti!os e1teriorizados cuando sean l5citos y hayan sido incorporados al acto en 2orma e1presa, o t@citamente si son esenciales para am as partesDe esta de2inici)n surge con toda claridad +ue la causa 2in es materia del acto jur5dico y aplica le a todo el g,nero- En este concepto se incluye el 2in inmediato +ue ha sido determinante de la !oluntad, tema so re el cual e1iste un amplio concepto en la doctrina- A rengl)n seguido se dice +ue integran la causa los moti!os e1teriorizados cuando hayan sido incorporados al acto en 2orma e1presa, o t@citamente si son esenciales para am as partesDe ello se desprende +ue al causa 2in a arca tres posi ilidades? 2in inmediato determinante de la !oluntad moti!o e1teriorizados e incorporados e1presamente ienes 2uturos, ajenos, litigiosos, y los !5nculos de larga

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moti!os esenciales para am as partes, supuesto en el cual, aun+ue no sean e1presos, pueden ser t@citamente deducidosDe esa manera la causa 2in permite un despliegue rele!ante de todas las consecuencias +ue la doctrina y jurisprudencia han dado a este conceptoEl art5culo #'#& dice +ue se aplican a la causa de los contratos las disposiciones del Li ro 0egundo, 45tulo 67 , Cap5tulo &, 0ecci)n NW de este

C)digo- 4am i,n se a2irma +ue la causa de e e1istir en la 2ormaci)n del contrato y durante su cele raci)n y su sistir durante su ejecuci)n- La 2alta de causa da lugar, seg3n los casos, a la in!alidez, a la adecuaci)n o a la e1tinci)n del contrato*inalmente, se regula la causa il5cita,.7. P*e 'n&$0n !e &a' a. A&%o a- %*a&%o. A&%o .'*(!$&o . 4am i,n la presunci)n de causa se incluye dentro de los actos jur5dicos, como lo ha reclamado la doctrina- 0e dice +ue, aun+ue la causa no est, e1presada en el acto se presume +ue e1iste mientras no se prue e lo contrario- El acto es !@lido aun+ue la causa e1presada sea 2alsa si se 2unda en otra causa !erdaderaEn correlaci)n con esta norma, se a2irma +ue la ine1istencia, 2alsedad o ilicitud de la causa no son discuti les en el acto a stracto mientras no se haya cumplido, e1cepto +ue la ley lo autorice,.8. Ca' a 6'en%e. O-"$/a&$one 1 0e ha decidido mantener la tradici)n del C)digo Ci!il, incluyendo las cuestiones de causa 2uente y acto a stracto en o ligacionesNo se considera con!eniente incluir en esta parte del c)digo el supuesto de in!alidez de la o ligaci)n cuya causa es il5cita Dpre!isto en el art5culo F'& del c)digo ci!ilG, por ser contraria a la ley, la moral o las uenas costum res, por

cuanto se trata de una cuesti)n +ue es tratada con la causa del acto jur5dico Dcausa 2inG y no de la o ligaci)n Dcausa 2uenteG- De igual modo, se suprime el supuesto de causa simulada contemplado en el art5culo F'#, el cual constituye una

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innecesaria reiteraci)n de normas generales +ue se regulan en materia de simulaci)n del acto jur5dicoEn consecuencia, se dice +ue no hay o ligaci)n sin causa, es decir sin +ue deri!e de alg3n hecho id)neo para producirla, de con2ormidad con el ordenamiento jur5dico- Luego se a2irma +ue la e1istencia de la o ligaci)n no se presume- La interpretaci)n respecto de la e1istencia y e1tensi)n de la o ligaci)n es restricti!a- Pro ada la o ligaci)n, se presume +ue nace de 2uente leg5tima mientras no se acredite lo contrario,.:. F*' %*a&$0n !e" 6$n !e" &on%*a%o1 si ien es un tema relati!o a la

causa, se lo regula en contratos por+ue es su @m ito de aplicaci)n m@s 2recuenteLa norma dice Dart5culo #'$'G dice +ue (la 2rustraci)n de2initi!a de la 2inalidad del contrato autoriza a la parte perjudicada a declarar su rescisi)n, si tiene su causa en una alteraci)n de car@cter e1traordinario de las circunstancias e1istentes al tiempo de su cele raci)n, ajena a las partes y supera el riesgo asumido por la +ue es a2ectada- La rescisi)n es operati!a cuando esta parte comunica su declaraci)n e1tinti!a a la otra- 0i la 2rustraci)n de la 2inalidad es temporaria, ha r@ derecho a rescisi)n s)lo si se impide el cumplimiento oportuno de una o ligaci)n cuyo tiempo de ejecuci)n es esencial-

4. D$ )o $&$one /ene*a"e . De con2ormidad con el t5tulo preliminar se esta lece +ue deudor y acreedor de en o rar con cuidado, pre!isi)n y seg3n las e1igencias de la uena 2eEn cuanto a los e2ectos, siendo tan importantes, corresponde aclarar el sistema !igente, distinguiendo el acreedor, deudor y las acciones +ue les corresponden a 2in de mejorar la comprensi)n8n aspecto muy contro!ertido de las o ligaciones ha sido el incumplimiento de los au1iliares, so re cuyos caracteres se ha escrito mucho, con di2erentes opiniones y doctrinas- 0e propone una norma muy sencilla +ue dice +ue el incumplimiento de las personas de las +ue el deudor se sir!e para la ejecuci)n de la o ligaci)n se e+uipara al deri!ado del propio hecho del o ligado0u

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2undamento puede encontrarse en la estructura del !5nculo o ligatorio ya +ue se dan dos connotaciones esenciales (irrele!ancia jur5dica de la sustituci)n( y (e+ui!alencia de comportamientos(- La primera de ellas signi2ica +ue a menudo, al acreedor no le interesa +ue el cumplimiento de la prestaci)n a cargo del deudor sea realizado por ,ste o por un sustitutoL solo le interesa +ue cumpla- La e+ui!alencia de comportamientos sugiere +ue 2rente al acreedor, tanto la conducta del deudor, como la de sus sustitutos o au1iliares representan a un mero +uid 2acti, am as se uni2ican consider@ndose como una sola- Ese ensanchamiento del !5nculo o ligatorio de e redundar en un ene2icio para el acreedor, por lo +ue

necesariamente el de er de responder por los hechos del dependiente +ue pesa so re el principal, es irre2raga le- En !irtud de am os elementos, surge la responsa ilidad directa del deudor contractual por el hecho de sus sustitutos o au1iliaresEn cuanto al reconocimiento de las o ligaciones se consagra una norma general, +ue dice +ue consiste en una mani2estaci)n de !oluntad, e1presa o t@cita, por la +ue el deudor admite estar o ligado al cumplimiento de una prestaci)n- A rengl)n seguido, se esta lece el reconocimiento aut)nomo, siguiendo a la normati!a del <-=-<-Darts- HA' a HA&G, las ideas de <i iloni y el proyecto de #$NE, a 2in de poder dar una mayor agilidad en las transacciones comerciales e incorporar un negocio de a stracci)n-

7. De "a a&&$one 2 !e "a /a*an%(a &o+5n !e "o a&*ee!o*e . 0e regulan en 2orma agrupada y sistem@tica las acciones directa y su rogatoria, as5 como la garant5a com3n de los acreedores, con la 2inalidad de rindar mayor claridad en estos temasEn cuanto a la acci)n directa se dice +ue es la +ue compete al acreedor para perci ir lo +ue un tercero de e a su deudor, hasta el importe del propio cr,dito- El acreedor la ejerce por derecho propio y en su e1clusi!o ene2icio- 4iene car@cter e1cepcional, es de interpretaci)n restricti!a, y s)lo procede en los casos

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e1presamente pre!istos por la ley- Luego se esta lecen los re+uisitos de ejercicio y sus e2ectosEn cuanto a la acci)n su rogatoria el art5culo HN$ dice +ue el acreedor de un cr,dito cierto, e1igi le o no, puede ejercer judicialmente los derechos patrimoniales de su deudor, si ,ste es remiso en hacerlo y esa omisi)n a2ecta el co ro de su acreencia- El acreedor no goza de pre2erencia alguna so re los ienes o tenidos por ese medio- Luego se 2ijan los re+uisitos, los derechos e1cluidos y las de2ensas oponi les- Han sido 2uentes consultadas el art5culo AHB del Anteproyecto de #$FB, EA' del Proyecto de #$$A y art5culo FA& del Proyecto de #$NE- 0e elimina la e1igencia contemplada en el art5culo EA' del Proyecto de #$$A de +ue el cr,dito del su rogante sea e1igi le, atendiendo a la naturaleza esencialmente conser!atoria de la acci)n su rogatoria0e esta lece +ue los ienes presentes y 2uturos del deudor constituyen la garant5a com3n de sus acreedores- El acreedor puede e1igir la !enta judicial de los ienes del deudor, pero s)lo en la medida necesaria para satis2acer su cr,dito4odos los acreedores pueden ejecutar estos ienes en posici)n igualitaria,

e1cepto +ue e1ista una causa legal de pre2erencia- Luego se enumeran los ienes e1cluidos, entre los cuales ca e destacar, por su rele!ancia, las indemnizaciones +ue correspondan al deudor por da"o moral y por da"o material deri!ado de lesiones a su integridad psico25sica, y las indemnizaciones por homicidio, lo necesario para alimentos del c)nyuge, del con!i!iente y de los hijos con derecho alimentarioLa soluci)n propuesta respeta adecuadamente el car@cter unitario +ue de e tener la regulaci)n de la garant5a patrimonial del deudor, de los ienes +ue la comprenden, y sus e1clusiones, +ue no de er5an razona lemente mutar por el car@cter indi!idual o colecti!o +ue tenga el proceso de ejecuci)n- 0i en una hip)tesis de m@1ima gra!edad como es la ejecuci)n colecti!a de los ienes del deudor, opera la mentada e1clusi)n, la soluci)n no puede ser di2erente en un supuesto de menor gra!edad, como es la ejecuci)n indi!idual-

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0e esta lece la prioridad del primer em argante, diciendo +ue? el acreedor +ue ha o tenido el em argo de ienes de su deudor tiene derecho a co rar su cr,dito, intereses y costas, con pre2erencia a otros acreedores- Esta prioridad s)lo es oponi le a los acreedores +uirogra2arios en los procesos indi!iduales- 0i !arios acreedores hu iesen em argado el mismo ien del deudor, el rango entre ellos se determina por la 2echa de la tra a de la medida- Los em argos posteriores a2ectar@n 3nicamente el so rante +ue +uedare despu,s de pagados los cr,ditos +ue hayan o tenido em argos anterioresPor tratarse de una cuesti)n esencial, +ue hace a la sustancia misma de las relaciones entre acreedores y deudores, y en particular a la con2iguraci)n de una causa de pre2erencia, se considera apropiada su inclusi)n en el c)digo ci!il, por ser legislaci)n de 2ondo-

8. O-"$/a&$one !e !a* En las disposiciones generales se han seguido criterios ampliamente compartidos por la doctrina, receptados en el Proyecto de #$$A, con algunas modi2icaciones- 4am i,n se tu!ieron en cuenta normas del proyecto de #$$& y de #$FB0e comienza con los e2ectos, esta leciendo +ue el deudor de una cosa cierta est@ o ligado a conser!arla en el mismo estado en +ue se encontra a cuando contrajo la o ligaci)n, y entregarla con sus accesorios, aun+ue hayan sido moment@neamente separados de ella- Luego se reconoce el derecho de inspecci)nL la presunci)n deri!ada de la recepci)nL el supuesto de entrega de cosa ajo cu iertaEn la o ligaci)n de dar cosa cierta para constituir derechos reales, se han esta lecido reglas compati les con todo el sistema, asado en la tradici)n y la inscripci)n declarati!a, +ue se regula en el li ro correspondiente- As5, se dice +ue el acreedor no ad+uiere ning3n derecho real so re la cosa antes de la tradici)n, e1cepto disposici)n legal en contrario se de2inen las mejoras, 2rutos, riesgos, del modo m@s claro y sencillo posi le- 4am i,n se ha uscado el mismo prop)sito

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ordenando las reglas de concurrencia de acreedores en mue les-

ienes inmue les y

En las o ligaciones para restituir, se dispone +ue el deudor de e entregar la cosa al acreedor, +ue por su parte puede e1igirla- 0i el deudor se o lig) a entregar la cosa a m@s de un acreedor, el due"o tiene mejor derecho- Luego se regulan los casos de entrega de la cosa a +uien no es propietario di2erenciando registra les y no registra lesEn cuanto a las o ligaciones de g,nero, +ue recaen so re cosas determinadas s)lo por su especie y cantidad, de en ser indi!idualizadas- La elecci)n corresponde al deudor, e1cepto +ue lo contrario resulte de la con!enci)n de las partes- La elecci)n de e recaer so re cosa de calidad media, y puede ser hecha mediante mani2estaci)n de !oluntad e1presa o t@citaienes

:. O-"$/a&$one !e !a* !$ne*o Hemos respetado los principios del derecho monetario argentino, as5 como los grandes lineamientos de la doctrina y jurisprudencia- En particular, se mantiene el sistema nominalista rea2irmado por la ley &N-$&A, as5 como la e+uiparaci)n entre la moneda nacional y la moneda e1tranjera- 0e trata de la deri!aci)n necesaria, en pala ras de la Corte 0uprema de Musticia de la Naci)n D(L)pez c% E1plotaci)n Pes+uera de la Patagonia 0-A-(G, de (un proceso de esta ilizaci)n de la econom5aQEn este caso, es necesaria una de2inici)n de car@cter normati!o +ue esta lezca con claridad y precisi)n el alcance de la o ligaci)n- Por eso se dice +ue es de dar dinero si el deudor de e cierta cantidad de moneda, determinada o determina le, al momento de constituci)n de la o ligaci)n- 0i, por el acto por el +ue se ha constituido la o ligaci)n, se hu iera estipulado dar moneda +ue no sea de curso legal en la Rep3 lica, la o ligaci)n de e considerarse como de dar sumas de dinero- 0e dispone +ue el deudor de e entregar la cantidad correspondiente de la especie designada, tanto si la moneda tiene curso legal en la Rep3 lica como si no lo tiene-

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En cuanto a los intereses se ha procurado simpli2icar el sistema para hacerlo comprensi le- 0e clasi2ican en

Compensatorios- la o ligaci)n puede lle!ar intereses y son !@lidos los +ue se hu iesen con!enido entre el deudor y el acreedor, como tam i,n la tasa 2ijada para su li+uidaci)n- 0i no 2uese 2ijada por las partes, ni por las leyes , ni resultase de los usos, la tasa de inter,s compensatorio puede ser 2ijada por los jueces-

/oratorios-

A partir de

su

mora

el deudor de e

los intereses

correspondientes- La tasa se determina por lo +ue acordaren las partesL por lo +ue dispongan las leyes especialesL en su sidio, por tasas +ue se 2ijen seg3n las reglamentaciones del <anco Central- No se adopta la tasa acti!a como se propiciara en el Proyecto de #$$A, por+ue se considera +ue hay supuestos de hecho muy di!ersos y es necesario disponer de mayor 2le1i ilidad a 2in de adoptar la soluci)n m@s justa para el caso

Punitorios. Los intereses punitorios con!encionales se rigen por las normas +ue regulan la cl@usula penal-

0e regula el anatocismo esta leciendo +ue los intereses de!engan intereses solo si una cl@usula e1presa autoriza la acumulaci)n de los intereses al capital con una periodicidad no in2erior a tres mesesL o la o ligaci)n se demanda judicialmenteL en este caso, la acumulaci)n opera desde la 2echa de la noti2icaci)n de la demandaL o la o ligaci)n se li+uida judicialmenteL en este caso, la capitalizaci)n se produce desde +ue el juez manda pagar la suma resultante y el deudor es moroso en hacerloL u otras disposiciones legales pre!,n la acumulaci)n0e reconoce la 2acultad judicial de reducir los intereses cuando la tasa 2ijada o el resultado +ue pro!o+ue la capitalizaci)n anticipada de intereses e1cediere, sin justi2icaci)n y desproporcionadamente, el costo medio del dinero para deudores y operaciones similares en el lugar donde se contrajo la o ligaci)n- Los intereses

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pagados en e1ceso se imputan al capital y, una !ez e1tinguido ,ste, pueden ser repetidos0e recoge el distingo entre o ligaciones de dar dinero y de !alor, ampliamente reconocido en la doctrina- 0i la deuda consiste en cierto !alor, su cuanti2icaci)n en dinero no puede ser realizada empleando e1clusi!amente 5ndices generales de precios- El monto resultante de e corresponder al !alor real al momento +ue corresponda tomar en cuenta para la e!aluaci)n de la deuda- Puede ser e1presada en una moneda sin curso legal +ue sea usada ha itualmente en el tr@2ico- 8na !ez +ue el !alor es cuanti2icado en dinero se aplican las disposiciones de esta 0ecci)n- Esta norma es importante para e!itar distorsiones deri!adas de la aplicaci)n de 5ndices, tema so re el cual hu o una e1tensa e1periencia en la historia argentina- El !alor real es el +ue tiene prioridad-

;. O-"$/a&$one !e 3a&e* 2 !e no 3a&e* 0e sostiene +ue la o ligaci)n de hacer es a+uella cuyo o jeto consiste en la prestaci)n de un ser!icio o en la realizaci)n de un hecho, en el tiempo, lugar y modo acordados por las partesCuando se trata de la prestaci)n de un ser!icio puede consistir? en realizar cierta acti!idad, con la diligencia apropiada, independientemente de su ,1ito- Las cl@usulas +ue comprometen a los uenos o2icios, o a

aplicar los mejores es2uerzos est@n comprendidas en este incisoL en procurar al acreedor cierto resultado concreto, con independencia de su e2icaciaL en procurar al acreedor el resultado e2icaz prometido- La cl@usula lla!e en mano o producto en mano est@ comprendida en este incisoL si el resultado de la acti!idad del deudor consiste en una cosa, para su entrega se aplican las reglas de las o ligaciones de dar cosas ciertas para constituir derechos reales-

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El o ligado a realizar un hecho de e cumplirlo en tiempo y modo acordes con la intenci)n de las partes o con la 5ndole de la o ligaci)n- 0i lo hace de otra manera, la prestaci)n se tiene por incumplida, y el acreedor puede e1igir la destrucci)n de lo mal hecho, siempre +ue tal e1igencia no sea a usi!aLa prestaci)n puede ser ejecutada por persona distinta del deudor, a no ser +ue de la con!enci)n, de la naturaleza de la o ligaci)n o de las circunstancias resulte +ue ,ste 2ue elegido por sus cualidades para realizarla personalmenteEsta elecci)n se presume en los contratos +ue suponen una con2ianza especialEl incumplimiento imputa le de la prestaci)n le da derecho al acreedor a? e1igir el cumplimiento espec52icoL hacerlo cumplir por terceros a costa del deudorL reclamar los da"os y perjuiciosEn cuanto a la o ligaci)n de no hacer, es a+u,lla +ue tiene por o jeto una a stenci)n del deudor o tolerar una acti!idad ajena- 0u incumplimiento imputa le permite reclamar la destrucci)n 25sica de lo hecho, y los da"os y perjuicios-

>. O-"$/a&$one a"%e*na%$9a 2 6a&'"%a%$9a La o ligaci)n alternati!a tiene por o jeto una prestaci)n entre !arias +ue son independientes y distintas entre s5- El deudor est@ o ligado a cumplir una sola de ellas- En cuanto a la elecci)n, se dice +ue, e1cepto estipulaci)n en contrario, la 2acultad de elegir corresponde al deudor- La opci)n +ue corresponde a !arias personas re+uiere unanimidad- 0i la parte a +uien corresponde la elecci)n no se pronuncia oportunamente, la 2acultad de opci)n pasa a la otra- 0i esa 2acultad se ha de2erido a un tercero y ,ste no opta en el plazo 2ijado, corresponde al deudor designar el o jeto del pago- En las o ligaciones peri)dicas, la elecci)n e2ectuada una !ez no implica renuncia a la 2acultad de optar en lo sucesi!o- La elecci)n es irre!oca le desde +ue se la comunica a la otra parte o desde +ue el deudor ejecuta alguna de las prestaciones, aun+ue sea parcialmente- 8na !ez realizada, la prestaci)n escogida se considera 3nica desde su origen, y se aplican las reglas de las o ligaciones de dar, de hacer o de no hacer, seg3n corresponda-

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0e regula tam i,n la o ligaci)n alternati!a regular y la irregular, as5 como la elecci)n por un terceroLa o ligaci)n 2acultati!a tiene una prestaci)n principal y otra accesoria- El acreedor solo puede e1igir la principal, pero el deudor puede li erarse cumpliendo la accesoria- El deudor dispone hasta el momento del pago para ejercitar la 2acultad de optar- 0e regulan los casos de e1tinci)n, duda y opci)n entre modalidades y circunstancias-

?. O-"$/a&$one &on &"D' '"a )ena" 2 an&$one &on+$na%o*$a 0e presenta una regulaci)n amplia y sistem@tica de estas o ligaciones y sanciones, +ue se complementan con la 2unci)n puniti!a pre!ista en el r,gimen de la responsa ilidad ci!ilLa cl@usula penal es a+u,lla por la cual una persona, para asegurar el cumplimiento de una o ligaci)n, se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la o ligaci)n- Puede tener por o jeto el pago de una suma de dinero, o cual+uiera otra prestaci)n +ue pueda ser o jeto de las o ligaciones, ien sea en ene2icio del acreedor o de un tercero- 0e dispone +ue el deudor +ue no cumple la o ligaci)n en el tiempo con!enido de e la pena, si no prue a la causa e1tra"a +ue suprime la relaci)n causal- La e1imente del caso 2ortuito de e ser interpretada y aplicada restricti!amente4am i,n se contempla la relaci)n

con la indemnizaci)n y la ejecuci)n- 0e precisa +ue en las o ligaciones de no hacer, corre desde el momento en +ue se ejecute el acto del cual se o lig) a a stenerse- 0e regulan tam i,n los casos de disminuci)n proporcional, di!isi ilidad e indi!isi ilidad, nulidad y e1tinci)n de la o ligaci)n principalLos jueces pueden reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gra!edad de la 2alta +ue sancionan, ha ida cuenta del !alor de las prestaciones y dem@s circunstancias del caso, con2iguren un a usi!o

apro!echamiento de la situaci)n del deudorEn cuanto a las sanciones pecuniarias conminatorias, los jueces podr@n imponerlas +uienes no cumplieron de eres jur5dicos impuestos en una resoluci)n

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judicial- Las condenas se graduar@n en proporci)n al caudal econ)mico de +uien de a satis2acerlas y podr@n ser dejadas sin e2ecto o reajustadas si a+u,l desiste de su resistencia y justi2ica total o parcialmente su proceder-

1@. O-"$/a&$one &'en%a

!$9$ $-"e = $n!$9$ $-"e = !e

'.e%o )"'*a"= *en!$&$0n !e

En esta materia se han receptado reglas ampliamente compartidas por la doctrina, tratando de simpli2icar la redacci)n y los conceptos con la 2inalidad de o tener mayor claridadLa o ligaci)n di!isi le es la +ue tiene por o jeto prestaciones suscepti les de cumplimiento parcial- 0e re+uiere +ue su o jeto, la prestaci)n, sea materialmente 2racciona le, de modo +ue cada una de sus partes tenga la misma calidad del todoL y +ue no +uedar a2ectado signi2icati!amente el !alor del o jetoLuego se regulan sus e2ectos, el principio de di!isi)n, el l5mite de la di!isi ilidad = derecho al reintegro, la participaci)n entre los acreedoresLa o ligaci)n es indi!isi le cuando no es suscepti le de cumplimiento parcial, lo cual sucede cuando la prestaci)n no puede ser materialmente di!idida o si la indi!isi ilidad es con!enida- 0e regulan los casos de prestaciones indi!isi les, el derecho de los acreedores al pago total, los modos e1tinti!os, la responsa ilidad de cada codeudor, contri uci)n, participaci)n y prescripci)nLa regulaci)n de las o ligaciones de sujeto plural tam i,n ha perseguido el o jeti!o de hacer m@s claras las reglas y los conceptos- A tales 2ines se di!iden en simplemente mancomunada, solidaria y concurrenteLa o ligaci)n simplemente mancomunada es a+u,lla en la +ue el cr,dito o la deuda se 2racciona en tantas relaciones particulares independientes entre s5 como acreedores o deudores haya- Las cuotas respecti!as se consideran deudas o cr,ditos distintos los unos de los otrosLas o ligaciones son solidarias cuando hay pluralidad de sujetos y son originadas en una causa 3nica cuando, en raz)n del t5tulo constituti!o o de la ley, su cumplimiento total puede e1igirse a cual+uiera de los deudores, por cual+uiera

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de los acreedores- 0e aclara +ue la solidaridad no se presume y de e surgir ine+u5!ocamente de la ley o del t5tulo constituti!o de la o ligaci)n- 0e regulan las circunstancias de los !5nculos, las de2ensas- Respecto de la cosa juzgada se esta lece +ue la sentencia dictada contra uno de los codeudores no es oponi le a los dem@s, pero ,stos podr@n in!ocarla cuando no se 2unde en circunstancias personales del codeudor demandado- 0e regulan los supuestos de solidaridad pasi!a y acti!a0e introduce una regulaci)n de las o ligaciones concurrentes, +ue tienen amplia aplicaci)n en la pr@ctica jurisprudencialLas o ligaciones concurrentes son a+u,llas en las +ue !arios deudores de en el mismo o jeto en raz)n de causas di2erentes, lo cual las di2erencia claramente de las solidarias- 0e regulan sus e2ectos, disponiendo +ue el acreedor tiene derecho a re+uerir el pago a uno, a !arios o a todos los codeudores, simult@nea o sucesi!amenteL +ue el pago realizado por uno de los deudores e1tingue la o ligaci)n de los otros o ligados concurrentesL +ue la daci)n en pago, la transacci)n, la no!aci)n y la compensaci)n realizadas con uno de los deudores concurrentes, en tanto satis2agan 5ntegramente el inter,s del acreedor, e1tinguen la o ligaci)n de los otros o ligados concurrentes o, en su caso, la e1tinguen parcialmente en la medida de lo satis2echoL +ue la con2usi)n entre el acreedor y uno de los deudores concurrentes y la renuncia al cr,dito a 2a!or de uno de los deudores no e1tingue la deuda de los otros o ligados concurrentesL +ue la prescripci)n cumplida y la interrupci)n y suspensi)n de su curso no producen e2ectos e1pansi!os respecto de los otros o ligados concurrentesL +ue la mora de uno de los deudores no produce e2ectos e1pansi!os con respecto a los otros codeudoresL +ue la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada dictada contra uno de los codeudores no es oponi le a los dem@s, pero ,stos pueden in!ocarla cuando no se 2unde en circunstancias personales del codeudor demandadoL +ue la acci)n de contri uci)n del deudor +ue pag) la deuda contra los otros o ligados concurrentes se rige por las relaciones causales +ue originaron la concurrencia-

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4am i,n se propone una regulaci)n de las o ligaciones disyunti!as, principales y accesoriasLa rendici)n de cuentas es regulada sistem@ticamente con la 2inalidad de hacer coherentes la aplicaci)n de este instituto en numerosos @m itos- 0e de2ine +ue la cuenta es la descripci)n de los antecedentes, hechos y resultados pecuniarios de un negocio, aun+ue consista en un acto singular y +ue su rendici)n e1iste cuando se las pone en conocimiento de la persona interesada- 0e detallan sus re+uisitos, los o ligados, la oportunidad, la apro aci)n, los saldos y documentos-

11. E" )a/o. La regulaci)n del pago ha sido siempre una materia compleja, +ue ha dado lugar a m3ltiples discusiones- 0e han tomado en cuenta los aspectos contro!ertidos d@ndoles soluci)n, y se han introducido institutos reclamados por la doctrinaEl pago es el cumplimiento de la prestaci)n +ue constituye el o jeto de la o ligaci)n, y se le aplican las reglas de los actos jur5dicos0e de2inen los re+uisitos del o jeto? identidad? el acreedor no est@ o ligado a reci ir y el deudor no tiene derecho a cumplir una prestaci)n distinta a la de ida, cual+uiera sea su !alor integridad- el acreedor no est@ o ligado a reci ir pagos parciales, e1cepto disposici)n legal o con!encional en contrario- 0i la o ligaci)n es en parte l5+uida y en parte il5+uida, el deudor puede pagar la parte l5+uida puntualidad? en la o ligaci)n de e1igi ilidad inmediata, el pago de e hacerse en el momento de su nacimiento- 0i hu iere un plazo determinado, cierto o incierto, de e hacerse el d5a de su !encimiento- 0i el plazo es t@cito, en la 2echa +ue con2orme a los usos y la uena 2e, de e cumplirse- 0i el plazo 2uera indeterminado, en el tiempo +ue 2ije el juez, a solicitud de cual+uiera de las partes, mediante el procedimiento m@s re!e +ue pre!ea

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la ley local- el pago anterior al !encimiento del plazo no da derecho a e1igir descuentos

localizaci)n? el lugar de pago puede ser esta lecido por acuerdo de las partes, de manera e1presa o t@cita- 0i nada se ha indicado, el lugar de pago es el domicilio del deudor al tiempo del nacimiento de la o ligaci)n- 0i el deudor se muda, el acreedor tiene derecho a e1igir el pago en el domicilio actual o en el anterior- 6gual opci)n corresponde al deudor, cuando el lugar de pago sea el domicilio del acreedor4am i,n se regula la !alidez, el pago en 2raude a los acreedores, el de

cr,ditos em argados o prendados, la necesidad de disponer de la propiedad de la cosa, la legitimaci)n acti!a, y los e2ectosLa regulaci)n de la mora se ha incluido dentro de la materia o ligacional y no como un elemento de la responsa ilidad ci!il, como lo hiciera el Proyecto de #$$A- 0e trata de un elemento +ue es aplica le a un genero de situaciones muy amplio, +ue e1cede el campo de la responsa ilidad0e esta lece la regla general de la mora autom@tica? la mora del deudor se produce por el solo transcurso del tiempo 2ijado para su cumplimientoLuego se enumeran los supuestos de e1cepci)n, 3nicos en los cuales el sistema se aparta del principio de la mora autom@tica- 0e mantiene, en lo sustancial, la redacci)n del art5culo F'$ CC, +ue adem@s de ser apropiada ha sido adecuadamente interpretada por una a+uilatada doctrina y jurisprudencia- El 3ltimo p@rra2o procura resol!er el +ue, +uiz@s, es el pro lema m@s delicado +ue en la aplicaci)n pr@ctica tiene la norma, y +ue se plasma en a+uellos supuestos en los cuales resulta muy di25cil de precisar si el plazo es t@cito o indeterminado propiamente dicho- En tal supuesto, la norma proyectada pre!, +ue, ante la duda, se considerar@ +ue el plazo es t@cito, haci,ndose eco, en uena medida, de una soluci)n +ue a principios de la d,cada del setenta ya conta a con apoyo de la doctrina y jurisprudenciaPara di2erenciar un supuesto de del otro, de e

indagarse la !oluntad de las partes, plasmada en las cl@usulas contractuales pertinentes, y determinar si lo +ue e2ecti!amente ellas han +uerido es integrar el

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con!enio con una decisi)n judicial relati!a al momento preciso en +ue la o ligaci)n de e cumplirse Dplazo indeterminado propiamente dichoG o ,simplemente, di2erir los e2ectos hacia el 2uturo, sin tener en cuenta inter!enci)n judicial alguna Dplazo indeterminado t@citoG- En este 3ltimo supuesto lo 3nico +ue corresponde al juez es !eri2icar si teniendo en cuenta la naturaleza y circunstancias de la o ligaci)n, ha transcurrido o no dicho plazo al tiempo de promo!erse la demanda- En cam io, en el primer supuesto, de e inter!enir para 2ijar el plazo e integrar de tal modo el contrato- De tal modo, el plazo se considerar@ indeterminado s)lo cuando resulte ine+u5!oco para el juez +ue las partes han +uerido di2erirlo a 2ijaci)n judicial- Ante la duda, se considerar@ +ue es t@cito, con lo cual se alcanza una soluci)n mucho m@s din@mica, pre!isi le y e2iciente desde el punto de !ista de la econom5a del proceso4am i,n se precisa la e1imici)n, diciendo +ue el deudor de e pro ar +ue no le es imputa le, cual+uiera sea el lugar de pago de la o ligaci)nEn secciones di2erentes se proponen disposiciones so re el pago a mejor 2ortuna y el ene2icio de competenciaConsideramos con!eniente dedicar una secci)n a la carga de la prue a, +ue es una materia important5sima, +ue necesita de reglas claras0e esta lece +ue la carga de la prue a pesa? en las o ligaciones de dar y de hacer, so re +uien in!oca el pagoL en las o ligaciones de no hacer, so re el acreedor +ue incumplimientoLuego se ha ilitan todos los medios de prue a, e1cepto +ue de la estipulaci)n o de la ley resulte pre!isto el empleo de uno determinado, o re!estido de ciertas 2ormalidadesEl reci o es de2inido como un instrumento p3 lico o pri!ado en el +ue el acreedor reconoce ha er reci ido la prestaci)n de ida, y +ue el deudor tiene derecho a e1igirlo- El acreedor est@ o ligado a consignar en el reci o las reser!as de derechos mani2estadas por +uien realiza el pago- La inclusi)n de estas reser!as no perjudica los derechos de +uien e1tiende el reci oin!oca el

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4am i,n comerciales-

se

esta lecen

presunciones

+ue

2acilitan

las

pr@cticas

En materia de imputaci)n se esta lece +ue, si las o ligaciones para con un solo acreedor tienen por o jeto prestaciones de la misma naturaleza, el deudor tiene la 2acultad de declarar, al tiempo de hacer el pago, por cual de ellas de e entenderse +ue lo hace- La elecci)n de e recaer so re deuda l5+uida y de plazo !encido- 0i adeuda capital e intereses, el pago no puede imputarse a la deuda principal sin consentimiento del acreedor0i el deudor no imputa el pago, el

acreedor se encuentra 2acultado a hacerlo en el momento de reci irloHemos considerado necesario proyectar !arios art5culos destinados al pago por consignaci)n0e regula la consignaci)n judicial, en t,rminos m@s modernos y adecuados +ue los del C)digo Ci!il, pro!eyendo una 2)rmula general para su procedencia, seg3n lo hicieron el Anteproyecto de #$FB Dart5culo $AEG y el Proyecto del Poder Ejecuti!o de #$$N Dart5culo H$AG- 0e superan las desinteligencias doctrinales respecto de los e2ectos de la consignaci)n, esta leciendo +ue, si no es impugnada por el acreedor, o si es declarada !@lida por reunir los re+uisitos del pago, e1tingue la deuda desde el d5a en +ue se noti2ica la demandaL pero, si es de2ectuosa, y el deudor su sana ulteriormente sus de2ectos, la e1tinci)n de la deuda se produce desde la 2echa de noti2icaci)n de la sentencia +ue la admite8na no!edad introducida por el Proyecto del Poder Ejecuti!o de #$$N, con antecedente en la consignaci)n cam iar5a +ue pre!i) el art5culo BF del decreto ley B$EF%EN, es la consignaci)n pri!ada- 0e la regula en detalle, en la inteligencia de +ue !a a ser un instrumento 3til para disminuir la litigiosidad0e regula la consignaci)n judicial, su procedencia, re+uisitos, e2ectos, y la consignaci)n e1trajudicial, 2ijando sus presupuestos, derechos del acreedor, e impedimentos4am i,n hay una secci)n dedicada al pago por su rogaci)n, aclarando +ue transmite al tercero +ue paga todos los derechos y acciones del acreedor- La

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su rogaci)n puede ser legal o con!encional, y se 2ijan sus presupuestos, re+uisitos, e2ectos y l5mites-

1,. O%*o +o!o !e e#%$n&$0n. La compensaci)n tiene lugar cuando dos personas, por derecho propio, re3nen la calidad de acreedor y deudor rec5procamente, cuales+uiera +ue sean las causas de una y otra deuda- Ella e1tingue con 2uerza de pago las dos deudas, hasta el monto de la menor, desde el tiempo en +ue am as o ligaciones comenzaron a coe1istir en condiciones de ser compensa les- Puede ser legal, con!encional, 2acultati!a o judicial- 0e esta lecen sus re+uisitos, e2ectos, la 2ianza, la 2acultati!a, con!encional, las o ligaciones no compensa lesLa o ligaci)n se e1tingue por con2usi)n cuando las calidades de acreedor y de deudor se re3nen en una misma persona y en un mismo patrimonio4am i,n se e1tingue, total o parcialmente, en proporci)n a la parte de la deuda en +ue se produce la con2usi)nLa no!aci)n es la e1tinci)n de una o ligaci)n por la creaci)n de otra nue!a, destinada a reemplazarla- La !oluntad de no!ar es re+uisito esencial de la no!aci)n- En caso de duda, se presume +ue la nue!a o ligaci)n contra5da para cumplir la anterior no causa su e1tinci)n- 0e esta lecen las modi2icaciones +ue no importan no!aci)n, el cam io del deudor, de acreedor, las circunstancias de la o ligaci)n anterior y de la nue!a, as5 como sus e2ectosLa o ligaci)n se e1tingue cuando el acreedor !oluntariamente acepta en pago una prestaci)n di!ersa de la adeudada y se rige por las disposiciones aplica les al contrato con el +ue la prestaci)n di!ersa tenga mayor a2inidad0e esta lece la regla general de +ue toda persona puede renunciar a los derechos con2eridos por la ley cuando la renuncia no est, prohi ida y s)lo a2ecte intereses pri!ados- La renuncia general de las leyes no tendr@ ning3n !alor- No se admitir@ la renuncia anticipada de las de2ensas +ue pudieren hacerse !aler en juicio- Puede ser onerosa o gratuita, se 2ijan las condiciones de aceptaci)n, retractaci)n, prue a, 2orma, caracteres de la remisi)n-

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*inalmente, se dispone +ue la imposi ilidad so re!enida, o jeti!a, a soluta y de2initi!a de la prestaci)n, producida por caso 2ortuito o 2uerza mayor, e1tingue la o ligaci)n, sin responsa ilidad- 0i la imposi ilidad so re!iene de ido a causas imputa les al deudor, la o ligaci)n modi2ica su o jeto y se con!ierte en la de pagar una indemnizaci)n de los da"os causados-

T(%'"o II. De "o &on%*a%o en /ene*a" 1. La *e/'"a&$0n !e" %$)o /ene*a" !e" &on%*a%o #-1. E#%en $0n El anteproyecto regula tanto los contratos ci!iles como los comerciales, siguiendo los lineamientos de los proyectos anterioresEl aspecto m@s discutido es la regulaci)n de los contratos de consumo en el @m ito del C)digo Ci!il y su grado de e1tensi)nEn el derecho comparado hay distintos modelos8na opci)n es mantener separadas am as regulaciones- Es el criterio del Cdice del Cons!mo 6taliano DDecreto Legislati!o nV &'E del E de setiem re de &''FG, del te1to re2undido de la Ley =eneral para la De2ensa de los Consumidores y 8suarios y otras leyes complementarias espa"ola DReal Decreto Legislati!o #%&''H del #E de no!iem re de &''HG y del Anteproyecto de Re2orma al C)digo Ci!il 2ranc,s en el Derecho de o ligaciones y el Derecho de la prescripci)n, dirigido por el pro2esor Pierre Catal@ y presentado al /inisterio de Musticia en el a"o &''F, +ue tampoco la incorpora al C)digo Ci!il- 4odos los Estados Partes del /ercosur DArgentina, <rasil, Paraguay, 8ruguay y 7enezuelaG as5 como todos los Estados Asociados D<oli!ia, Chile, Per3, Ecuador y Colom iaG tienen leyes del consumidor separadas del C)digo Ci!il- El comentario & al Pre@m ulo de los Principios de 8nidroit se"ala el Oprop)sito de e1cluir del @m ito de los Principios las llamadas operaciones de cons!moQCon otro criterio, la re2orma del a"o &''& el C)digo Ci!il alem@n incorpor) algunas normas aplica les espec52icamente al Derecho del Consumidor Dde2inici)n de consumidores y pro2esionales, contratos cele rados 2uera de los

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esta lecimientos mercantiles y a distancia, garant5as en la !enta de

ienes de

consumoG junto con otras propias del C)digo Dcondiciones generales de la contrataci)n, morosidad en las operaciones comerciales, comercio electr)nicoG- El C)digo Ci!il +ue e+u,s de #$$# incluy) disposiciones atinentes a los contratos de consumo y a los cele rados por adhesi)n Darts- #BN&, #BNH, #BNAG as5 como a la responsa ilidad de los inter!inientes en el proceso de 2a ricaci)n y

comercializaci)n de cosas mue les Darts- #BEA y #BE$G- El C)digo Ci!il holand,s de #$$& regul) las condiciones generales de contrataci)n DLi ro E, arts- &N# a &BHG, la responsa ilidad por productos DLi ro E, arts- #AF a #$NG y las e1igencias en cuanto a la pu licidad DLi ro E, arts- #$B a #$EGEn el ordenamiento jur5dico argentino hay +ue considerar el rango constitucional de los derechos del consumidor, la amplia aplicaci)n de estas normas en los casos judiciales y la opini)n de la mayor5a de la doctrina- 0iguiendo estos lineamientos, es necesario no s)lo a!anzar en cuanto a la uni2icaci)n de los contratos ci!iles y comerciales, sino tam i,n incorporar a los contratos de consumo1.,. P*o-"e+a !e "a *e/'"a&$0n La e1tensi)n del o jeto regulatorio plantea pro lemas en cuanto a las distinciones y al modo en +ue se presentan8na posi ilidad consiste en regular el contrato discrecional y dedicar algunos art5culos relati!os a los e2ectos +ue consideren la tem@tica de los !5nculos de consumo- Esta perspecti!a 2ue adoptada en el Proyecto de #$$A, pero la e!oluci)n +ue ha e1perimentado la materia desde entonces impide este a ordaje, ya +ue la amplitud de la de2inici)n de la relaci)n de consumo e1istente hace +ue los contratos de consumo constituyan un ejemplo de la 2ragmentaci)n del tipo generalLa alternati!a contraria consiste en esta lecer una regla +ue apli+ue el principio protectorio de modo general, como si todos los contratos sean de consumo- 4am i,n es incon!eniente, por+ue se distorsiona gra!emente el sistema y ser5a inadecuado aplicar este r,gimen a la contrataci)n entre empresas para la

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construcci)n de un puente o el desarrollo de tecnolog5a, o el apro!isionamiento, o cual+uier otro !5nculo semejante- En todos estos casos su siste la necesidad de preser!ar la autonom5a pri!ada, como es consenso mayoritario en el pa5s y en todo el derecho comparado- 4ampoco puede seguirse un criterio cuantitati!o +ue lle!e a la conclusi)n de +ue, si se cele ran m@s contratos de consumo, estos constituyen la regla general, por+ue ello no es as5 en ning3n sistema de derecho comparado ni podr5a serlo- La di2erenciaci)n es argumentati!a, !alorati!a y asada en principios, pero no en cantidades +ue pueden !ariar sensi lementeEn la jurisprudencia, el principal pro lema es +ue se terminan aplicando principios protectorios propios de la tutela del consumidor a los contratos de empresas, con deterioro de la seguridad jur5dica- En la doctrina, hay muchos de ates deri!ados de la 2alta de una di!isi)n clara en la legislaci)n- Los autores m@s procli!es al principio protectorio hacen cr5ticas teniendo en mente al contrato de consumo +ue pretenden generalizar, mientras +ue a+uellos inclinados a la autonom5a de la !oluntad, principalmente en materia comercial, !en una a2ectaci)n de la seguridad jur5dica- El pro lema es +ue ha lan de o jetos di2erentesEn !irtud de todo ello, corresponde regular los contratos de consumo atendiendo a +ue no son un tipo especial m@s DEjemplo? la compra!entaG, sino una 2ragmentaci)n del tipo general de contratos, +ue in2luye so re los tipos especiales DEjemplo? compra!enta de consumoG, y de all5 la necesidad de incorporar su regulaci)n en la parte general- Esta soluci)n es consistente con la Constituci)n Nacional +ue considera al consumidor como un sujeto de derechos 2undamentales, as5 como con la legislaci)n especial y la !oluminosa jurisprudencia y doctrina e1istentes en la materiaEs necesario, entonces, regular tanto los contratos ci!iles, como los comerciales y de consumo, distinguiendo el tipo general del contrato de consumo8na !ez esta lecida esta premisa, es necesario precisar cual el m,todo para ordenar con claridad estas disposiciones1.4. M<%o!o

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El Proyecto de #$$A esta leci) el siguiente orden? L6<R: C8AR4:- ODe los derechos personalesQL 45tulo 6 De las o ligaciones en generalL 45tulo 66? De los contratos en general- Dentro de los contratos en generales 2ijo la siguiente di!isi)n? Cap5tulo 6? Disposiciones generalesL Cap5tulo 66? Categor5as de contratosL Cap5tulo 666? *ormaci)n del consentimientoL Cap5tulo 67? 6ncapacidad e inha ilidad para contratarL Cap5tulo? 7 : jetoL Cap5tulo 76? Causa L Cap5tulo 766? *ormaL

Cap5tulo 7666? Prue aL Cap5tulo 9? 6nterpretaci)nL Cap5tulo 96? 0u contratoL Cap5tulo 966? E1tinci)n, modi2icaci)n y adecuaci)n del contratoL Cap5tulo 9666? PostcontratoL 45tulo 666? De los contratos en particularLa de2inici)n del contrato Dart5culo A$$G tiene cinco incisos +ue se re2ieren al contrato, contrato discrecional, predispuesto, condiciones generales, cele rado por adhesi)nLa inclusi)n de !arias nociones de contrato en un solo art5culo puede generar con2usiones en la pr@ctica y en la interpretaci)n jurisprudencial, y por eso pre2erimos adoptar un m,todo distintoDentro del Li ro Cuarto Dderechos personalesG y luego del t5tulo 6 Dde las o ligaciones en generalG, se distinguen tres t5tulos? el primero dedicado a los contratos en general, el segundo a los contratos de consumo y el tercero a los contratos en particular, . Con&e)%o 2 )*$n&$)$o /ene*a"e Las disposiciones generales comienzan con la de2inici)n del contrato- 0e sostiene +ue es el acto jur5dico mediante el cual dos o m@s partes mani2iestan su consentimiento para crear, regular, modi2icar, trans2erir o e1tinguir relaciones jur5dicas patrimoniales0e incorporan algunos principios jur5dicos aplica les en la materia, +ue constituyen la ase so re la cual se asienta la noci)n dogm@tica y +ue son los siguientes? La li ertad de las partes para cele rar y con2igurar el contenido del contrato dentro de los l5mites impuestos por la ley y el orden p3 lico-

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La 2uerza o ligatoria mediante la cual el contrato !@lidamente cele rado es o ligatorio para las partes- 0)lo puede ser modi2icado o e1tinguido con2orme lo +ue en ,l se disponga, por acuerdo de partes o en los supuestos +ue, so re adecuaci)n del contrato, est@n pre!istos por la leyLa uena 2e en la cele raci)n, interpretaci)n y ejecuci)n, lo cual es

coherente con la norma e1istente en el t5tulo preliminar- Los contratos o ligan, no s)lo a lo +ue est, 2ormalmente e1presado, sino a todas las consecuencias +ue puedan considerarse comprendidas en ellos, con los alcances en +ue razona lemente se ha r5a o ligado un contratante cuidadoso y pre!isor- La amplitud +ue se le reconoce a este principio es consistente con la +ue le ha dado la doctrina y jurisprudencia argentinas- En cuanto a la e1tensi)n temporal, se incluye la ejecuci)n, con lo cual resulta innecesario crear una nue!a 2igura denominada OposcontratoQ DArt- #'EN Proy- #$$AGEstos principios o ligan a ponderar la li ertad y la 2uerza o ligatoria de la autonom5a de la !oluntad por un lado, y el orden p3 lico por el otro, permitiendo un alance entre principios competiti!os adecuado en el caso concretoEn este cap5tulo se esta lecen criterios para resol!er la relaci)n entre la autonom5a de la !oluntad y las normas legales, con2lictos de normas e integraci)n del contrato0e dispone +ue los jueces no tienen 2acultades para modi2icar las

estipulaciones de los contratos, e1cepto +ue sea a pedido de partes cuando lo autoriza la ley, o de o2icio, cuando se a2ecta de modo mani2iesto el orden p3 licoEsta norma esta a en el Proyecto de #$$A y sigue la jurisprudencia argentina en la materia- La regla es +ue los jueces no pueden modi2icar un contrato, por+ue de en respetar la autonom5a pri!ada- La e1cepci)n ocurre cuando una ley autoriza a las partes a solicitar la modi2icaci)n o ien cuando se a2ecta de modo mani2iesto el orden p3 lico- Respecto de esto 3ltimo, ca e decir +ue la consecuencia

ha itual es la nulidad, pero en la doctrina y jurisprudencia de nuestro pais se ha admitido, e1cepcionalmente, la conser!aci)n del !5nculo-

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Los pro lemas +ue ello podr5a suscitar con relaci)n a la aplicaci)n del principio protectorio est@n solucionados al admitirse el control judicial en los !5nculos cele rados por adhesi)n a condiciones generales de la contrataci)n y al legislarse los contratos de consumo en un t5tulo di2erenteLos derechos resultantes del contrato integran el derecho de propiedad, lo cual ha sido reconocido por la Corte 0uprema de Musticia de la Naci)n en conte1tos de emergencia econ)micaEn cuanto a la clasi2icaci)n de los contratos, se sigue el modelo de Proyecto de #$$A, receptando algunas modi2icaciones sugeridas por la doctrina4. Fo*+a&$0n !e" &on en%$+$en%o. El consentimiento es regulado ampliamente, contemplando las di!ersas etapas +ue se dan en los usos locales, as5 como su recepci)n en la jurisprudencia y doctrina0e le dedican cuatro secciones, +ue son las siguientes? 4.1. Con en%$+$en%o. En la 0ecci)n Primera se trata del consentimiento, la o2erta y la aceptaci)nLa regla general es +ue los contratos se per2eccionan la aceptaci)n de una o2erta o por una conducta de las partes +ue sea su2iciente para demostrar la e1istencia de un acuerdo- La redacci)n se ajusta a los principios de 8nidroit, +ue receptan la o2erta%aceptaci)n, como a+uellos casos en +ue hay un proceso continuo +ue comienza con tratati!as y se !a concretando gradualmente- Las particularidades +ue surgen de los contratos por adhesi)n y de consumo, son reguladas separadamente y no se con2unden con esta normati!a generalLa o2erta es una mani2estaci)n unilateral de !oluntad, lo +ue es m@s +ue la mera declaraci)n, comprendiendo a+uellos casos en +ue es e1presa o t@cita, recepticia o no, dirigida a persona determinada o indeterminada y se descri en sus re+uisitos- 0e regula la in!itaci)n a o2ertar, la conclusi)n de la !igencia de la o2erta, la 2uerza o ligatoria y la re!ocaci)nEn cuanto a la aceptaci)n tam i,n se siguen los criterios ya esta lecidos en doctrina y jurisprudencia, as5 como en el Proyecto de #$$A- Para +ue el contrato

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se concluya, la aceptaci)n de e e1presar la plena con2ormidad con la o2ertaCual+uier modi2icaci)n a la o2erta +ue su destinatario hace al mani2estar su aceptaci)n, no !ale como tal, sino +ue importa la propuesta de un nue!o contrato, pero las modi2icaciones pueden ser admitidas por el o2erente si lo comunica de inmediato al aceptante- En este 3ltimo aspecto, hemos ajustado la redacci)n admitiendo la posi ilidad de +ue las modi2icaciones puedan ser admitidas por el o2erente, lo cual se compadece con criterios internacionales y agiliza las transaccionesEl contrato se considera concluido con ase en la teor5a de la recepci)n, +ue es la m@s aceptada en el derecho comparado- La norma dispone +ue se considera +ue la mani2estaci)n de !oluntad de una parte es reci ida por la otra cuando ,sta la conoce, o hu o de ha erla conocido, tr@tese de comunicaci)n !er al, de recepci)n en su domicilio de un instrumento pertinente, o de otro modo 3til-

4.,. Con%*a%o &e"e-*a!o )o* a!3e $0n a &"D' '"a /ene*a"e En esta 0egunda 0ecci)n se comienza con la siguiente de2inici)n? XYcontrato por adhesi)n es a+u,l mediante el cual uno de los contratantes adhiere a cl@usulas generales predispuestas unilateralmente por la otra parte, sin +ue el adherente haya participado o in2luido en su redacci)nQ En este tema hay !arios aspectos para considerar? AE. M<%o!o? Algunos de los C)digos !igentes en la regi)n no tratan el tema Dpor ejemplo, <rasil, 8ruguay y Colom iaG- La e1cepci)n la constituye Per3 +ue lo hace en diez D#'G disposiciones- Con relaci)n al contenido de leyes especiales, destacamos +ue el C)digo de De2ensa del ConsumidorQ de <rasil, contiene una secci)n con un D#G art5culo DFBG y cuatro DBG par@gra2os- Ecuador dispone de una ley especial D&'''I&#G +ue reproduce literalmente el te1to al +ue hemos aludido precedentemente de <rasil- Lo propio acontece con Paraguay por ley especial D#-NNBG +ue contiene un art5culo de2iniendo el contrato por adhesi)n D&BG y otro +ue

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alude a los caracteres legi les del contenido D&FG- *inalmente, Colom ia carece de toda regulaci)n so re el temaEn nuestro pa5s de emos tener en cuenta +ue el tema ha sido pro2usamente tratado desde hace muchos a"os por la doctrina, la jurisprudencia y por los proyectos de legislaci)n, raz)n por la cual no se puede o !iar su regulaci)nB. A!3e $0n o )*e!$ )o $&$0n Es necesario esta lecer algunas precisiones acerca del 2en)meno +ue se regulaEl supuesto +ue se regula no es un tipo general del contrato, sino una modalidad del consentimiento- En este caso hay una gradaci)n menor de la aplicaci)n de la autonom5a de la !oluntad y de la li ertad de 2ijaci)n del contenido en atenci)n a la desigualdad de +uien no tiene otra posi ilidad de adherir a condiciones generales- 0e di2erencia de la regla general, pero no se trata de contratos de consumoEl campo de aplicaci)n son los contratos +ue no son de consumo y +ue presentan situaciones de adhesi)n, como ocurre entre las pe+ue"as y medianas empresas y los grandes operadores del mercadoEn este aspecto sugerimos una di2erencia respecto del Proyecto de #$$AEn el te1to mencionado se considera +ue es contrato predispuesto Oa+uel cuyas estipulaciones han sido determinadas unilateralmente por alguna de las partesQ, condiciones generales son Olas cl@usulas predispuestas por alguna de las partes, con alcance general y para ser utilizadas en 2uturos contratos particulares, sea +ue est,n incluidas en el instrumento del contrato o en otro separadoQ, y se de2ine al contrato cele rado por adhesi)n como Oal contrato predispuesto en +ue la parte no predisponente ha estado precisada a declarar su aceptaci)nQ Dart A$$ y ccG0in perjuicio de la correcci)n de estas disposiciones, hemos pre2erido una soluci)n +ue parece ser m@s simple, regulando el contrato cele rado por adhesi)n a condiciones generales y, dentro de la secci)n, 2ijando algunas reglas para la redacci)n de cl@usulas predispuestas-

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El contrato se cele ra por adhesi)n cuando las partes no negocian sus cl@usulas, ya +ue una de ellas, 2undada en su mayor poder de negociaci)n predispone el contenido y la otra adhiereLa predisposici)n, en cam io, es una t,cnica de redacci)n +ue nada dice so re los e2ectos- El contenido predispuesto unilateralmente, puede ser utilizado para cele rar un contrato paritario, o uno por adhesi)n o uno de consumoLa raz)n de ello es +ue hay muchos contratos en los +ue la predisposici)n de las cl@usulas no es un indicio de la de ilidad de una de las partes? ello puede ocurrir por+ue los contratantes disminuyen los costos de transacci)n aceptando un modelo de contrato predispuesto por una de ella o por un terceroLa adhesi)n es una caracter5stica de un acto del aceptante, y no una calidad del contenido, como ocurre en la predisposici)n- El primer elemento acti!a el principio protectorio, mientras +ue el segundo es neutro, ya +ue puede o no e1istir a usoPor esta raz)n sugerimos asar la regulaci)n en la adhesi)n, antes +ue el car@cter preIredactado o no de las cl@usulas, sin perjuicio de 2ijar algunas reglas para estas 3ltimasEl sistema +ueda ordenado entonces de la siguiente manera?

Contratos discrecionales? en ellos hay plena autonom5a pri!adaContratos cele rados por adhesi)n ? cuando se demuestra +ue hay una adhesi)n a cl@usulas generales redactadas pre!iamente por una de las partes, hay una tutela r,gimenasada en la aplicaci)n de este

Contratos de consumo? cuando se prue a +ue hay un contrato de consumo, se aplica el t5tulo 666, sea o no cele rado por adhesi)n, ya +ue este 3ltimo es un elemento no tipi2icante-

C. C"D' '"a o &on!$&$one 1 La e1presi)n Ocondiciones generalesYY goza de aceptaci)n en !arios sistemas legales europeos DC)digo ci!il de 6talia Dart5culo #NB#GL C)digo ci!il de

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Alemania Dpar@g- N'FG,

decreto ley #%&''H de Espa"a so re ODe2ensa de los

consumidores y usuariosQL Principios Lando Dart5culo &-&'$G, el art5culo NN del OProyecto Europeo de ContratosQ DPa!ia%=andol2iG en su art5culo NNG- En nuestro sistema legal, el t,rmino Ocondici)nQ tiene un signi2icado t,cnico espec52ico en el @m ito de las o ligaciones y contratos, +ue no se compadece con el supuesto +ue estamos considerandoPor esta raz)n pre2erimos utilizar el !oca lo OclausulasYYEn cuanto al !oca lo (general( es necesario decir +ue no se re2iere a la cl@usula general como concepto jur5dico indeterminado, +ue es el signi2icado propio +ue tiene este t,rmino en el campo de la 2iloso25a del derecho- En el @m ito contractual, es claro +ue se re2iere a a+uellas cl@usulas +ue son redactadas para una generalidad de sujetos en 2orma pre!ia y no modi2ica le mediante la negociaci)n indi!idualEsta cl@usula general se distingue de la particular Dart $AEG- La primera es ela orada para una generalidad de sujetos indeterminados y es inmodi2ica leL la segunda puede ser modi2icada por una negociaci)n indi!idual- No hay adhesi)n, sino negociaci)n y consentimiento- Por eso la norma esta lece +ue son a+u,llas +ue, negociadas indi!idualmente, ampl5an, limitan, suprimen o interpretan una cl@usula general- En caso de incompati ilidad entre cl@usulas generales y particulares, pre!alecen estas 3ltimas-

D. Con%*o" !e $n&o*)o*a&$0n 2 !e &on%en$!o De con2ormidad con las pautas se"aladas por la doctrina argentina, se de2inen criterios para el control judicial tanto en la incorporaci)n de la cl@usula como en el contenido, lo cual se hace a tra!,s de la 2ijaci)n de un criterio general 8na materia opina le es si se adopta un listado cl@usulas a usi!as +ue son nulas de pleno derecho, y otro +ue las considera sospechosas- La !entaja de este sistema es +ue la claridad en la de2inici)n disminuye la litigiosidad, por+ue las partes sa en a +u, atenerse cuando redactan un contrato-

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Los autores opinan +ue un listado de este tipo es 3til, pero +ue de er5a estar en la legislaci)n especial, como de hecho ocurre- 8na primera raz)n es +ue pierden actualidad de modo muy r@pido y, en tal caso, surge la necesidad de actualizar el listado, lo cual es sencillo en una ley especial pero muy di25cil en un c)digo- 8na segunda cuesti)n es +ue la a uso de las cl@usulas es un 2en)meno sectorial, y son distintas las +ue se pueden o ser!ar en la medicina pri!ada, en el turismo, en el cr,dito al consumo o la !enta de automotores- Ello hace +ue la sede natural sea la legislaci)n especialPor ello es +ue hemos pre2erido un criterio general amplio, +ue sir!a para cu rir situaciones no pre!istas en la legislaci)n especialE. E6e&%o 0e esta lecen re+uisitos para las cl@usulas generales predispuestas? de en ser comprensi les y autosu2icientesL su redacci)n de e ser clara, completa y 2@cilmente inteligi leL se tienen por no con!enidas a+u,llas +ue e2ect3en un reen!5o a te1tos o documentos +ue no se 2aciliten a la contraparte del predisponente, pre!ia o simult@neamente a la conclusi)n del contratoEstos re+uisitos se e1tienden a la contrataci)n tele2)nica o electr)nica, o similares0u interpretaci)n es en sentido contrario a la parte predisponenteLa de2inici)n de clausula a usi!a es m@s e1tensa, ya +ue comprende los concluidos por adhesi)n y los +ue, aun+ue no est@n cele rados por adhesi)n, contienen cl@usulas predispuestas- La raz)n de esta e1tensi)n es +ue no se trata de un control de incorporaci)n, sino de contenido, en el +ue no importa si hu o adhesi)n o consentimiento- Adem@s, como lo indicamos arri a, hemos incorporado reglas so re las cl@usulas predispuestas0on a usi!as las cl@usulas +ue desnaturalizan las o ligaciones del predisponenteL importan renuncia o restricci)n a los derechos del adherente, o ampl5an derechos del predisponente +ue resulten de normas supletoriasL o por su contenido, redacci)n o presentaci)n, no sean razona lemente pre!isi les-

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Las cl@usulas a usi!as se tienen por no con!enidas- Cuando el juez declara la nulidad parcial del contrato, simult@neamente lo de e integrar, si no puede su sistir sin comprometer su 2inalidad- La apro aci)n administrati!a de las cl@usulas generales no o sta a su control judicial4.4. T*a%a%$9a &on%*a&%'a"e . En esta materia se comienza con la enunciaci)n de un principio general, +ue, en este caso, es la li ertad de negociaci)n, seg3n la cual, las partes son li res para promo!er tratati!as dirigidas a la 2ormaci)n del contrato, as5 como para a andonarlas en cual+uier momento- 0eguidamente se desarrolla otro principio, el de la uena 2e, +ue dispone +ue las partes de en actuar de uena 2e en el curso de las negociaciones para no 2rustrarlas injusti2icadamentePuede parecer una regulaci)n demasiado austera, pero hay +ue tener en cuenta +ue es un @rea muy din@mica, con un amplio desarrollo jurisprudencial y doctrinario, y en tales condiciones es con!eniente sentar principios generales +ue permitan esa la or- 4am i,n de e considerarse +ue toda la tem@tica de los periodos pre!ios en las relaciones de consumo est@ ampliamente tratada en el cap5tulo terceroDe tal modo, a partir de una adecuada ponderaci)n de la li ertad de negociaci)n y de la uena 2e, se encuentran las soluciones para la responsa ilidad en los casos t5picos en la negociaci)n entre iguales4am i,n se regula el de er de con2idencialidad, y las consecuencias del incumplimiento4.7. Con%*a%o )*e)a*a%o*$o . En esta secci)n se regulan los contratos preparatorios, con un sentido tam i,n amplio, dando ca ida a di!ersas modalidades de acuerdos para negociar0e de2inen el contrato preliminar, la promesa de contratar, la cl@usula de opci)n, el pacto de pre2erencia, el contrato cuyo per2eccionamiento est@ sometido a condici)n suspensi!a y el +ue est@ !inculado a la con2ormidad o apro aci)n de un tercero-

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7. La 6'n&$0n

o&$a" !e" &on%*a%o

Han e1istido de ates so re la inclusi)n de una cl@usula general re2erida a la F2unci)n social del contratoG similar a la contenida en el art5culo B&# del C)digo Ci!il de <rasilEsta concepci)n, en nuestro criterio, est@ emparentada con la idea de 2unci)n econ)mica del contrato mediante la cual la doctrina italiana justi2ic), a partir del pensamiento +ue desarroll) 0cialoja en un curso pronunciado a 2ines del siglo 969, la raz)n determinante de su reconocimiento por el Derecho- .uiz@s puede consider@rsela muy pr)1ima a la concepci)n de <etti DO4eor5a general del negocio jur5dicoQ, p@g- AHG, para +uien el contrato de e satis2acer una 2inalidad econ)mico social, la cual resulta de su utilidad o trascendencia social, y es determinada tomando en cuenta el inter,s p3 lico- 4am i,n es utiliza le la idea de Rescigno DO/anuale del Diritto Pri!ato 6talianoQ, p@g- N'NG, para +uien el contrato de e cumplir una 2unci)n socialmente digna, la cual est@ determinada por el inter,s de los propios contratantes- : la de =algano DOEl negocio jur5dicoQ, p@g#'$G, para +uien esa 2unci)n econ)mico social del contrato de e responder a la protecci)n de los contratantes, especialmente del m@s d, ilEn suma, seguramente se interpretar@ +ue la e1igencia de +ue el contrato sea cele rado en raz)n de su 2unci)n social, y dentro de sus l5mites, no implica +ue ciertos intereses estrictamente indi!iduales carezcan de tutela legalL pero sin em argo ser@ necesario +ue el contrato tenga una 2unci)n econ)mica aprecia le socialmente, por ser razona le, digna, seria, e+uili rada y oportuna para el negocio del casoDesde el punto de !ista de la t,cnica legislati!a, el tema es muy contro!ertido y e1ige analizar !arias cuestiones? 7.1. Una o"a &"a' '"a o 9a*$a En este aspecto hay !arias opciones? aG- admitir una 2unci)n social del contrato, o G una 2unci)n social de la li ertad de contratar Dm@s limitadaGL o cG restringir la cl@usula a los contratos de consumo o dG no regularla aclarando +ue

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est@ su2icientemente contemplada en otras cl@usulas generales como a uso del derecho, cl@usulas a usi!as, etcEn nuestra tradici)n jur5dica hay +ue tener en cuenta la historia y las costum res, so re todo la incorporaci)n, a partir de la ley #HH## de cl@usulas generales +ue han tenido mucha aplicaci)n +ue no se puede ignorar? a uso del derecho, lesi)n, uena 2e, etcLa 2unci)n OsocialQ se superpone en gran medida con estos est@ndares y no est@ claro +u, se agregar5a y cu@l ser5a la di2erencia +ue justi2i+ue incorporar una nue!a +ue demandar5a una enorme tarea jurisprudencial y doctrinal para determinar su contenidoLa 2unci)n social aplicada al contrato comprende a los de consumo, cele rados por adhesi)n y a los discrecionales, lo cual incluye en un mismo concepto a 2inalidades muy disimiles- En cam io, las clausulas !inculadas al ejercicio de los derechos no se !inculan necesariamente con el tipo contractual y son mucho m@s permea les en su aplicaci)n7.,. F'n&$0n o&$a" 2 a+-$en%a" 4am i,n hay +ue considerar +ue la 2unci)n no es solo social- E1iste otro aspecto m@s nue!o +ue es la 2unci)n Oam ientalQ, +ue ya no responde a la di!isi)n entre contratos de consumo y discrecionales, ni tiene relaci)n alguna con el principio protectorio- La 2unci)n am iental es trans!ersal a todos los contratos? se aplica tanto a las empresas como a los consumidoresEsta 2unci)n permite al Muez moderar la colisi)n entre el ejercicio de los derechos indi!iduales y colecti!os, como el am iente7.4 So"'&$0n a!o)%a!a En el anteproyecto +ue presentamos e1iste un t5tulo preliminar en el +ue se 2ijan pautas so re el ejercicio de los derechos en general, entre las cuales est@n la uena 2e y la prohi ici)n del a uso, tanto en relaci)n al ejercicio de los derechos indi!iduales como en cuanto a los derechos de incidencia colecti!a- De tal manera, no e1iste di2icultad alguna para +ue, con estos instrumentos, los jueces puedan

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aplicar las nociones de 2unci)n social y am iental, utilizando los instrumentos +ue han sido tradicionales en el derecho nacionalPor lo tanto, consideramos +ue es mejor mantener el sistema de !arias disposiciones, antes +ue crear una sola comprensi!a de todas ellas-

8. Ca)a&$!a!. O-.e%o. Ca' a. Fo*+a. P*'e-a En materia de capacidad se regulan los e2ectos de la in!alidez, y las inha ilidades generales y especiales, siguiendo las propuestas del Proyecto de #$$AEn !irtud de la amplia regulaci)n de los actos jur5dicos, se ha decidido omitir la de2inici)n de o jeto y de causa, tarea +ue, por otra parte, incum e a la doctrinaEn cuanto al o jeto, se dispone +ue de e ser l5cito, posi le, determinado o determina le, suscepti le de !aloraci)n econ)mica y de e corresponder a un inter,s de las partes, aun cuando ,ste no sea patrimonial- En materia de prohi ici)n se incluyen los supuestos ha ituales, pero se agrega la dignidad de la persona humana, con2orme a las especi2icaciones del t5tulo preliminar- 4am i,n se esta lecen los criterios de determinaci)n, contrataci)n so re herencia 2utura0e propone una regulaci)n del o jeto de los contratos de larga duraci)nEl modelo contractual Ocl@sicoQ est@ asado en reglas +ue nacen de una etapa, +ue es el consentimiento, en la cual las partes negocian y 2ijan las reglas de modo de2initi!o- El estudio de estos 2en)menos 2ue conce ido como una 2otogra25a est@tica? el contrato tiene un comienzo, a tra!,s del consentimiento, y un 2in, por e2ecto de alguna causa de e1tinci)n - Hoy en d5a se comienzan con contactos sociales, tratati!as, o2ertas, consentimiento, ejecuci)n e1tensa, de eres posI contractuales, todo en una secuencia en la +ue resulta di25cil separar etapas L su estudio se parece m@s a una pel5cula capaz de captar el dinamismoHa itualmente, la noci)n de OreciprocidadQ, o Oconmutati!idadQ es comprendida como una ecuaci)n +ue surge en el momento en +ue el contrato se cele ra- Este concepto no puede ser mantenido en un !5nculo e1tenso? los ienes 2uturos, ajenos, litigiosos y la

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contratos se re2ormulan en su contenido en la medida del cam io de tecnolog5as, precios, ser!icios, y ser5a insensato o ligar a las partes a cumplir puntualmente con lo pactado en el signalagma original- El o jeto del contrato puede pre!er una operaci)n temporalmente e1tensa +ue re+uiere, de una comprensi)n din@micaLa di2erencia 2undamental con los !5nculos no sometidos al tiempo e1tenso, es +ue de emos interpretar el elemento conmutati!o del negocio mediante un concepto relacional y din@mico No nos parece prudente desarrollar una compleja regulaci)n de este tema no!edoso y contro!ertido- Hemos optado por un solo art5culo re!e +ue esta lece +ue En los contratos de larga duraci)n el tiempo es esencial para el cumplimiento del o jeto, de modo +ue se produzcan los e2ectos +ueridos por las partes o se satis2aga la necesidad +ue las indujo a contratar- Las partes de en ejercitar sus derechos con2orme con un de er secundario de conducta de cola oraci)n, respetando la reciprocidad de las o ligaciones del contrato, considerada en relaci)n a la duraci)n total- La parte +ue decida la rescisi)n de e dar a la otra una oportunidad razona le de renegociar de uena 2e, sin incurrir en ejercicio a usi!o de los derechosEn cuanto a la causa, se de en tener en cuenta los te1tos e1istentes en Hechos y Actos Mur5dicos y en : ligaciones- En la disciplina contractual se reproducen las normas del Proyecto de #$$A, el +ue, a su !ez, sigui) el de #$$N y la posici)n de la doctrina mayoritariaCon2orme con los 2undamentos del mencionado proyecto? XY0e pone el acento en la 2inalidad, esta leciendo +ue la causa de e e1istir en la 2ormaci)n del contrato y durante su cele raci)n, y su sistir durante su ejecuci)n, as5 como +ue la ine1istencia de la causa, o su insu sistencia, da lugar, seg3n los casos, a la in!alidez, a la adecuaci)n o a la e1tinci)n del contrato, o a la ine2icacia de sus estipulaciones- 0e presume +ue el contrato tiene causa, aun+ue no est, e1presada, y +ue ella es l5cita- 0e pre!, +ue, si el contrato en el cual la causa e1presada resulta 2alsa, !ale igualmente si el interesado prue a +ue se 2unda en otra causa !erdadera, siempre +ue ,sta sea l5cita-

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Para la regulaci)n de la 2orma y prue a, se siguen los lineamientos generales de la doctrina y proyectos anteriores-

:. E6e&%o . V$&$o *e!3$-$%o*$o 2 o-"$/a&$0n !e anea+$en%o En la 0ecci)n Primera se adopta el principio e2ecto relati!o de los contratos, siguiendo las normas del Proyecto de #$$A- En todo lo dem@s y, sal!o algunas adaptaciones y recepci)n de o ser!aciones de la doctrina, se sigue al proyecto re2erido en cuanto a la incorporaci)n de terceros al contrato, e1cepciones al cumplimiento, cumplimiento imposi le, o ligaci)n de saneamiento, garant5a de e!icci)n y por !icios ocultosEn la 0ecci)n 0egunda se regula la incorporaci)n de terceros al contrato, siguiendo los antecedentes del Proyecto de #$$A, con las correcciones +ue han sido sugeridas por la doctrinaEn la 0ecci)n 4ercera se esta lece la suspensi)n del cumplimiento con dos normas importantes- En la primera se esta lece +ue En los contratos ilaterales, cuando las partes de en cumplir simult@neamente, una de ellas puede suspender el cumplimiento de la prestaci)n, hasta +ue la otra cumpla u o2reciere 2ehacientemente cumplir, siempre +ue hu iere una a2ectaci)n signi2icati!a de la relaci)n de e+ui!alencia y la o ligaci)n no 2uere a plazo- Podr@ tam i,n demandar judicialmente la ejecuci)n judicial simult@nea de las o ligaciones de am as partes0i la prestaci)n es a 2a!or de !arios interesados, puede rehusarse la parte de ida a cada uno hasta la ejecuci)n completa de la contraprestaci)n- En la segunda, hay un mecanismo de tutela pre!enti!a +ue esta lece? 8na parte puede suspender su propio cumplimiento si sus derechos corrieren una gra!e amenaza de da"o por+ue la otra parte ha su2rido un menosca o signi2icati!o en su aptitud para cumplir, o en su sol!encia- La suspensi)n +ueda sin e2ecto cuando ,sta cumple o da seguridades su2icientes de +ue el cumplimiento ser@ realizadoAm as normas dan soluci)n pr@ctica a muchos con2lictos de manera pre!enti!a-

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En cuanto a los !icios redhi itorios y la o ligaci)n de saneamiento, se han seguido los criterios ya consensuados en proyectos anteriores;. In%e*)*e%a&$0n. En materia de interpretaci)n se consagra el principio de la concordancia con el t5tulo preliminar0iguiendo las l5neas de proyectos anteriores, se consagra la interpretaci)n estricta para los casos en +ue as5 lo dispone una estipulaci)n o disposici)n legalPara los dem@s casos se de e tomar en consideraci)n las circunstancias en +ue el contrato se cele r), incluyendo las negociaciones preliminaresL la conducta de las partes, incluso la posterior a la cele raci)n del contratoL la naturaleza y 2inalidad del contratoL el sentido +ue com3nmente se d, a tales cl@usulas y e1presiones en la acti!idad a la +ue corresponda su o jeto4am i,n se precisa el signi2icado +ue de e d@rsele a las pala ras del contrato, la interpretaci)n con2orme al conjunto del acto, el principio de conser!aci)n, el principio de apariencia, y el de coherencia0e consagran principios cl@sicos de la hermen,utica contractual- En este sentido ca e resaltar la norma +ue sostiene? la interpretaci)n de e proteger la con2ianza y la lealtad +ue las partes se de en rec5procamente, siendo inadmisi le la contradicci)n con una conducta jur5dicamente rele!ante, pre!ia y propia del mismo sujeto- Este dispositi!o es esencial en las relaciones mercantiles>. S'-&on%*a%o. E#%$n&$0n= +o!$6$&a&$0n 2 a!e&'a&$0n !e" &on%*a%o. En este cap5tulo se regula el su contrato como un nue!o contrato, mediante el cual el su contratante crea a 2a!or del su contratista una nue!a posici)n contractual deri!ada de la +ue a+u,l tiene en el contrato principal- En cuanto a las consecuencias se siguen las disposiciones del Proyecto de #$$AEn relaci)n a la e1tinci)n, modi2icaci)n y adecuaci)n del contrato se siguen las pautas del Proyecto de #$$A, con algunas adaptaciones?. Con%*a%o &one#o 0e ha incorporado una regulaci)n amplia de los contratos cone1os, ampliamente in!estigada en la doctrina- Esta la or es descripti!a, pero escasean uena 2e, en

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los conceptos normati!os y hay pocos antecedentes en el derecho comparadoPor esta raz)n no es sencillo delimitar con precisi)n los elementos constituti!os del concepto, as5 como sus 2ronteras- Por otra parte, siendo una e1cepci)n al principio del e2ecto relati!o de los contratos, no pueden admitirse criterios la1os +ue a2ecten la noci)n y 2uncionamiento del contrato- Estas razones hacen +ue sea imprescindi le una de2inici)n normati!a, +ue consta de los siguientes elementos? Hay cone1idad cuando dos o m@s contratos aut)nomos se hallan !inculados entre s5- El primer elemento es +ue e1istan dos o m@s contratos, es decir, no se trata de un 2en)meno +ue ocurre dentro de cada contrato, sino +ue es e1terior, in!olucra a !arios 8na 2inalidad econ)mica com3n- La idea de negocio econ)mico hace +ue se utilicen !arios contratos para concretarlo o para hacerlo m@s e2icaz- Es una 2inalidad supracontractual Pre!iamente esta lecida- No se trata de cual+uier 2inalidad econ)mica com3n, sino de un dise"o pre!io- Es muy ha itual +ue los !5nculos +ueden conectados de m3ltiples maneras, pero lo +ue se toma en cuenta es una 2inalidad pre!ia De modo +ue uno de ellos ha sido determinante del otro para el logro del resultado perseguido- La decisi)n de !incular contratos es decisi!a para el logro del resultadoL lo importante es el negocio econ)mico y el contrato es un instrumentoDe esta manera +uedan comprendidas las redes contractuales +ue constituyen un importante sector de la acti!idad econ)micaLuego se regulan los e2ectos en materia de interpretaci)n, y la oponi ilidad de las e1cepciones de incumplimiento total, parcial o de2ectuoso-

TITULO III. Con%*a%o !e &on '+o. #- M<%o!o

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De con2ormidad con la posici)n asumida en el punto primero del 45tulo 66, hemos decidido incorporar la regulaci)n de los contratos de consumoHemos asumido +ue constituyen una 2ragmentaci)n del tipo general de contratos, +ue in2luye so re los tipos especiales, y de all5 la necesidad de incorporar su regulaci)n en la parte generalEl pro lema +ue de emos resol!er en este t5tulo es cu@l es la e1tensi)n de la regulaci)n, en particular, si es adecuado reproducir en el C)digo Ci!il las reglas de la legislaci)n de consumidores o ien s)lo unos principios y reglas generalesLa primera opci)n no ha sido seguida en la legislaci)n comparada- 0i ien hay C)digos +ue han incorporado reglas espec52icas, lo han hecho de modo muy limitado- Hay dos tipos de razones +ue 2undamentan esta actitud? aG- la din@mica constante de las relaciones de consumo hace +ue sean muy cam iantes, y por eso es +ue resulta muy necesaria e insustitui le la legislaci)n especial, +ue puede ser 2@cilmente modi2icadaL G- La sectorializaci)n de la legislaci)n constituye una especie de descodi2icaci)n del propio su sistema- Hoy e1isten normas especiales so re contratos 2inancieros, ancarios, medicina pri!ada, pu licidad y muchas

otras +ue hacen muy di25cil e incon!eniente una sola regulaci)nPor estas razones se propone incluir en el C)digo Ci!il una serie de principios generales de protecci)n del consumidor +ue act3an como una Oprotecci)n m5nimaQ, lo +ue tiene e2ectos importantes? En materia de regulaci)n, ello implica +ue no hay o st@culos para +ue una ley especial esta lezca condiciones superiores Ninguna ley especial en aspectos similares pueda derogar esos m5nimos sin a2ectar el sistema- El c)digo, como cual+uier ley, puede ser modi2icado, pero es mucho m@s di25cil hacerlo +ue con relaci)n a cual+uier ley especialPor lo tanto, estos Om5nimosQ act3an como un n3cleo duro de tutela 4am i,n es considera le el ene2icio en cuanto a la coherencia del sistema, por+ue hay reglas generales so re prescripci)n, caducidad, responsa ilidad ci!il, contratos, del C)digo Ci!il +ue complementan la legislaci)n especial pro!eyendo un lenguaje normati!o com3n,

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En el campo de la interpretaci)n, se esta lece un Odialogo de 2uentesQ de manera +ue el c)digo recupera una centralidad para iluminar a las dem@s 2uentesEl int,rprete de una ley especial recurrir@ al C)digo para el

lenguaje com3n de lo no regulado en la ley especial y, adem@s, para determinar los pisos m5nimos de tutela con2orme con el principio de interpretaci)n m@s 2a!ora le al consumidor-

De con2ormidad con esta perspecti!a, se produce una integraci)n del sistema legal en una escala de graduaci)n compuesta por? aG Los derechos 2undamentales reconocidos en la Constituci)n NacionalL G Los principios y reglas generales de protecci)n m5nima y el lenguaje com3n del C)digoL cG la reglamentaci)n detallada e1istente en la legislaci)n especial- Los dos primeros ni!eles son esta les, mientras +ue el tercero es 2le1i le y adapta le a las circunstancias cam iantes de los usos y pr@cticasDe modo complementario con esta concepci)n, es necesario dar ca ida a cr5ticas +ue ha hecho la doctrina a la legislaci)n especial de consumidores, y en los aspectos generales, solucionar algunos pro lemas- Por esta raz)n es +ue se a ordamos la noci)n de relaci)n y de contrato de consumo y otros aspectos&- De6$n$&$0n !e *e"a&$0n 2 &on%*a%o !e &on '+o La regulaci)n del contrato de consumo re+uiere una de2inici)n legal, cuesti)n +ue, a su !ez, depende de lo +ue se entienda por relaci)n de consumoLa soluci)n m@s sencilla es remitir a la ley especial, pero ocurre +ue la ley &B&B', con las modi2icaciones de la ley &E-NE#, ha sido criticada ampliamente por la doctrina en este aspectoPor esta raz)n se adoptan las siguientes de2iniciones normati!as? Relaci)n de consumo- Consumidor- Relaci)n de consumo es el !5nculo jur5dico entre un pro!eedor y un consumidor- 0e considera consumidor a la persona 25sica o jur5dica +ue ad+uiere o utiliza ienes o ser!icios como destinatario 2inal, en

ene2icio propio o de su grupo 2amiliar o social, siempre +ue no tenga !5nculo con su acti!idad comercial, industrial, artesanal o pro2esional-

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.ueda e+uiparado al consumidor +uien, sin ser parte de una relaci)n de consumo como consecuencia o en ocasi)n de ella, ad+uiere o utiliza ienes o

ser!icios en 2orma gratuita u onerosa como destinatario 2inal, en ene2icio propio o de su grupo 2amiliar o social, siempre +ue no tenga !5nculo con su acti!idad comercial, industrial, artesanal o pro2esionalContrato de consumo- Contrato de consumo es el cele rado entre un consumidor o usuario 2inal con una persona 25sica o jur5dica +ue act3e pro2esional u ocasionalmente o con una empresa productora de ienes o prestadora de

ser!icios, p3 lica o pri!ada , +ue tenga por o jeto la ad+uisici)n, uso o goce de los ienes o ser!icios por parte de los consumidores o usuarios, para su uso pri!ado, 2amiliar o social, siempre +ue no tenga !5nculo con su acti!idad comercial, industrial, artesanal o pro2esionalEstas de2iniciones receptan las e1istentes en la legislaci)n especial, depurando su redacci)n y terminolog5a con2orme a o ser!aciones e2ectuadas por la doctrina- En especial ca e mencionar la 2igura del Oconsumidor e1puestoQ, incluido en la ley especial dentro de la de2inici)n general de consumidor- Ello ha sido una traslaci)n inadecuada del C)digo de De2ensa del Consumidor de <rasil Dart5culo &$G, +ue contempla esta noci)n en relaci)n a las pr@cticas comerciales, pero no como noci)n general- Como se ad!ierte, la 2uente si ien ampl5a la noci)n de consumidor, la limita a +uien se halla e1puesto a pr@cticas a usi!as lo +ue aparece como a solutamente razona leEn cam io, la redacci)n de la ley

&E-NE#, carece de restricciones por lo +ue, su te1to, interpretado literalmente, ha logrado una protecci)n carente de sustancialidad y de l5mites por su amplitud- 8n ejemplo de lo e1puesto lo constituye el hecho +ue alguna opini)n y alg3n 2allo +ue lo recepta, con ase en a la 2rase Oe1puestas a una relaci)n de consumoQ, han considerado consumidor al peat)n !5ctima de un accidente de tr@nsito, con

relaci)n al contrato de seguro cele rado entre el responsa le ci!il y su asegurador- La de2inici)n +ue surge del te1to, constituye una propuesta de modi2icaci)n de la ley especial- De todos modos, y tomando como 2uente el art5culo &$ del C)digo de De2ensa del Consumidor de <rasil, la hemos reproducido

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al regular las OPr@cticas a usi!asQ ya +ue, en ese caso, su inclusi)n aparece como razona leN- Con e&'en&$a )*D&%$&a !e" +<%o!o a!o)%a!o Al separar en dos t5tulos, el r,gimen de contratos de consumo es totalmente di2erente- Por esta raz)n, en los contratos de consumo hay un control de incorporaci)n y de contenido de la cl@usula a usi!a- Esta caracter5stica hace +ue pueda ser declarada a usi!a a3n cuando el consumidor la aprue eL lo mismo ocurre con la apro aci)n administrati!aL nada impide la declaraci)n de a uso- Esta regla se aplica aun+ue el contrato de consumo sea de adhesi)n o no, por+ue la adhesi)n D+ue es un pro lema de incorporaci)n de la cl@usulaG es indi2erenteL lo +ue importa es +ue sea de consumo En el otro e1tremo est@n los contratos negociados, regulados en el primer t5tulo, a los +ue nada de lo anterior se aplica- Dentro de los contratos negociados, puede ha er una situaci)n de de ilidad +ue son los de adhesi)n, donde la negociaci)n no se produce- En estos casos distinguimos? si hay negociaci)n, es !@lidoL si no la hay, puede ha er

declaraci)n de a uso Es necesario de2inir la relaci)n de consumo, por+ue esta comprende hechos, actos unilaterales y ilaterales- Ello permite regular los 2en)menos de responsa ilidad deri!ados de hechos, practicas negociales como la pu licidad, deri!ados de actos unilaterales, y contratos, +ue son actos ilaterales

En la de2inici)n se utilizan dos elementos? el consumo 2inal y la ausencia de !5nculo con su acti!idad comercial, industrial, artesanal o pro2esional- De este modo no solo se incorpora el criterio m@s e1tendido actualmente, +ue es el de la no pro2esionalidad, sino +ue tam i,n se resuel!en muchos con2lictos- En particular hay mucha discusi)n so re los !5nculos +ue cele ran empresas para su consumo 2inal, +ue, con esta de2inici)n, +uedan e1cluidos- La tutela, en este 3ltimo supuesto, surgir@ de los contratos

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cele rados por adhesi)n- De esta manera hay mayor consistencia con el derecho rasile"o, ya +ue el 0upremo 4ri unal *ederal consider) +ue no es aplica le el C)digo de De2ensa del Consumidor a una relaci)n entre empresas, y la doctrina ha comentado 2a!ora lemente esta interpretaci)n, se"alando +ue lo contrario har5a +ue se orre toda distinci)n entre comercio y consumo, lo +ue terminar5a en una generalizaci)n +ue perjudicar5a a los m@s d, iles-

B- Fo*+a&$0n !e" &on en%$+$en%o En este tema hay pro2undas di2erencias con la parte general de contratos regulada en el 4itulo 66, y adem@s, no hay una regulaci)n sistem@tica en el derecho argentino, lo +ue justi2ica una mayor e1tensi)n en el temaEn primer lugar se consagra una o ligaci)n general de in2ormaci)n, +ue hace a la transparencia in2ormati!a en los contratos de consumo- Precept3a la norma +ue los pro!eedores de en poner en conocimiento del consumidor, en la medida de sus conocimientos, las caracter5sticas esenciales del ien o del ser!icio y toda otra circunstancia rele!ante para la cele raci)n del contrato- Esta disposici)n no es igual a la e1istente en los contratos en general, donde la parte +ue o tiene in2ormaci)n a su costo, no tiene, por regla general, +ue compartirla0e propone la regulaci)n de las pr@cticas a usi!as- Con2orme con lo dicho en relaci)n al m,todo, de e comenzarse con la Constituci)n Nacional +ue esta lece el XYtrato dignoYY, de manera +ue el C)digo es una implementaci)n de esa norma, e2ectuada con conceptos jur5dicos indeterminados y dejando lugar a la ley especial para +ue desarrolle reglas precisas y adapta les a un sector muy cam iante- En este aspecto se incorpora la e+uiparaci)n de consumidores a personas e1puestas y se esta lecen normas generalesLa ley actual contiene la siguiente norma? XY4rato digno- Pr@cticas a usi!asLos pro!eedores de er@n garantizar condiciones de atenci)n y trato digno y e+uitati!o a los consumidores y usuarios- De er@n a stenerse de desplegar conductas +ue colo+uen a los consumidores en situaciones !ergonzantes,

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!ejatorias o intimidatorias- No podr@n ejercer so re los consumidores e1tranjeros di2erenciaci)n alguna so re precios, calidades t,cnicas o comerciales o cual+uier otro aspecto rele!ante so re los ienes y ser!icios +ue comercialice- Cual+uier

e1cepci)n a lo se"alado de er@ ser autorizada por la autoridad de aplicaci)n en razones de inter,s general de idamente 2undadas- En los reclamos e1trajudiciales de deudas, de er@n a stenerse de utilizar cual+uier medio +ue le otorgue la apariencia de reclamo judicial- 4ales conductas, adem@s de las sanciones pre!istas en la presente ley, podr@n ser pasi les de la multa ci!il esta lecida en el art5culo F& is de la presente norma, sin perjuicio de otros resarcimientos +ue al consumidor, siendo am as penalidades e1tensi!as is

correspondieren

solidariamente a +uien actuare en nom re del pro!eedor DArt5culo A incorporado por art5culo ES de la Ley NS &E-NE# <-:- H%B%&''AG-

0in derogarla, se la amplia con ase en principios claros? trato digno, trato e+uitati!o, no discriminatorio, protecci)n de la dignidad de la persona, tutela de la li ertad de contratar, con lo cual se alcanza un espectro de situaciones amplio +ue la jurisprudencia, la doctrina o la legislaci)n especial pueden desarrollar4am i,n se sugiere la regulaci)n de la pu licidad dirigida consumidoresLa ley !igente tiene la siguiente norma? QE2ectos de la Pu licidad- Las precisiones 2ormuladas en la pu licidad o en anuncios prospectos, circulares u otros medios de di2usi)n o ligan al o2erente y se tienen por incluidas en el contrato con el consumidor- En los casos en +ue las o2ertas de ienes y ser!icios se a los

realicen mediante el sistema de compras tele2)nicas, por cat@logos o por correos, pu licados por cual+uier medio de comunicaci)n, de er@ 2igurar el nom re, domicilio y n3mero de C864 del o2erente- DArt A-P@rra2o incorporado por el art5culo #V de la Ley NV &B-HAH <-:- &%B%#$$HGLa regulaci)n +ue proponemos es m@s amplia, sistem@tica y con2orme a los criterios actuales de la regulaci)n de la pu licidad dirigida a los consumidores- 0e de2ine la pu licidad il5cita, incluyendo las categor5as de pu licidad enga"osa, comparati!a, inducti!a, discriminatoria en situaciones especiales y se especi2ican

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las acciones +ue disponen los consumidores y los legitimados seg3n las leyes especiales y procesales- Al igual +ue la norma citada, se esta lece +ue la pu licidad integra el contrato-

8. Mo!a"$!a!e e )e&$a"e En este cap5tulo se regulan modalidades especiales +ue constituyen pr@cticas muy e1tendidas en la contrataci)n de consumo? Contratos cele rados 2uera de los esta lecimientos comerciales, cele rados a distancia y cele rados por medios electr)nicos- 0e los de2ine, se 2ijan las reglas generales aplica les y se esta lecen algunas espec52icas deri!adas del control del medio +ue,

ha itualmente, ejerce el pro!eedor, y +ue son las siguientes? El de er de in2ormaci)n en2ocado en la !ulnera ilidad t,cnica deri!ada del medio utilizado, La o2erta +ue se e1pone en estos medios est@ !igente durante el tiempo en +ue permanezca accesi le, y el o2erente de e comunicar la recepci)n de la aceptaci)n, El derecho a la re!ocaci)n El lugar de cumplimiento es a+u,l en +ue el consumidor hu iera reci ido la prestaci)n y 2ija la jurisdicci)n Estas normas completan las e1istentes en los arts N&, NN, NB de la ley especial D&ENE#G y pro!een soluciones a pro lemas muy concretos se"alados por la doctrina- 0e sigue la t,cnica de reglas generales +ue pueden ser complementadas por la legislaci)n posterior espec52ica:. C"D' '"a a-' $9a . En este cap5tulo se disponen reglas generales so re las cl@usulas a usi!asEn cuanto a las normas aplica les, se de e recurrir a las de este cap5tulo, a las de las leyes especiales y a las relati!as a contratos cele rados por adhesi)nComo ya dijimos, estas 3ltimas resultan aplica les e1istan o no cl@usulas generales, ya +ue el elemento acti!ante es la e1istencia de un contrato de consumo- En todos los casos resulta aplica le siempre la tutela m@s 2a!ora le al

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consumidor, como surge e1presamente de la parte inicial de este cap5tulo4am i,n se aclara +ue pueden ser declaradas a usi!as aun cuando sean apro adas e1presamente por el consumidor0e de2ine la clausula a usi!a con2orme a un criterio general? es a usi!a la cl@usula +ue, no ha iendo sido negociada indi!idualmente, tiene por o jeto o por e2ecto pro!ocar un dese+uili rio signi2icati!o entre los derechos y las o ligaciones de las partes, en perjuicio del consumidor- Ello se complementa con los listados e1istentes en las leyes especiales4am i,n se de2ine la situaci)n jur5dica a usi!a, diciendo +ue ella se con2igura cuando el mismo resultado se alcance a tra!,s de la predisposici)n de una pluralidad de actos jur5dicos cone1os- Ello es consistente con lo dispuesto en materia de ejercicio a usi!o en el t5tulo preliminar y de contratos cone1os en la parte general de contratos0e esta lece +ue no pueden ser declaradas a usi!as las cl@usulas relati!as a la relaci)n entre el precio y el ien o el ser!icio procurado y las +ue re2lejen disposiciones !igentes en tratados internacionales o en normas legales imperati!as, lo cual es coherente con normas de derecho comparado*inalmente, se esta lecen las 2acultades judiciales

T(%'"o IV. De "o &on%*a%o en )a*%$&'"a* La regulaci)n de los contratos en particular no distingue a+uellos supuestos !inculados a los consumidores Dej? compra!entaL compra!enta de consumoG, ni a2irma +ue hay +ue aplicar las normas de de2ensa del consumidor en 2orma su sidiaria o derogatoria o en +u, casos no se aplica tal o cual normaLa raz)n de ello es +ue hay una di!isi)n del tipo general, como lo e1plicamos en la parte general- Cuando e1iste una regulaci)n general del contrato siguiendo el modelo cl@sico o paritario o entre iguales, es necesario luego, en cada contrato en especial, de2inir +u, reglas se aplican o no a los !5nculos de

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consumo- :tra alternati!a es regular separadamente cada contrato especial Dcompra!enta%compra!enta de consumoGEl anteproyecto presenta una 2ractura del tipo general y por lo tanto hay dos partes generales- El sistema 2unciona m@s claramente de este modo? 0i hay un contrato discrecional, hay plena autonom5a pri!ada- 0e aplica el t5tulo 66, parte general 0i hay un contrato cele rado por adhesi)n, no hay consentimiento sino adhesi)n- 0e aplica el t5tulo 66, parte general, cap5tulo N, secci)n dos, art5culos $AB y siguientes, dedicados a esos !5nculos 0i hay un contrato de consumo, se aplica el t5tulo 666- En este caso no interesa si hay o no adhesi)n, ya +ue el elemento +ue de2ine la tipicidad son los elementos descriptos en el art5culo #'$&-

0i hay una compra!enta u otro de los contratos descriptos en la parte especial, , ha r@ +ue determinar si es cele rada entre iguales Dsea aplican las normas generales del t5tulo 66G, si hay adhesi)n Dse aplica el t5tulo 66, cap5tulo N, secci)n dosG si es de consumo Dse aplica el t5tulo 666GIE. Co+)*a9en%a. Pe*+'%a. S'+$n$ %*o. El r,gimen jur5dico de la compra!enta e1puesto en el Proyecto de 8ni2icaci)n de #$AH DP8AHG, +ue propuso el reemplazo 5ntegro del 45tulo 666 de la 0ecci)n &W del Li ro 0egundo del C)digo Ci!il, 2ue reiterado, con algunas modi2icaciones, por los Proyectos posteriores- De acuerdo con la metodolog5a adoptada, este Anteproyecto ha tomado como ase el Proyecto de #$$A, +ue

constituye la s5ntesis de los anteriores- 0e han e2ectuado modi2icaciones teniendo en cuenta los aportes de la doctrina posterior a dicho proyecto y el sistema general del presenteEn lo +ue concierne a la de2inici)n, se esta lece +ue hay compra!enta si una de las partes se o liga a trans2erir la propiedad de una cosa y la otra a pagar

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un precio en dinero- Adem@s se toma en cuenta +ue es un modelo t5pico cuyas normas se aplican supletoriamente a los contratos por los cuales una parte se o liga a trans2erir a la otra derechos reales de condominio, propiedad horizontal, super2icie, usu2ructo o uso, o a constituir los derechos reales de condominio, super2icie, usu2ructo, uso, ha itaci)n, o ser!idum re, y dicha parte, a pagar un precio en dinero o trans2erir la titularidad de t5tulos !alores por un precio en dineroEsta de2inici)n toma en cuenta la +ue adoptaron los Proyectos anteriores, el P8AH Dart5culo #N&NG, y los dos de #$$N, el de la Comisi)n *ederal, PC*$N Dart5culo #N&NG y el del Poder Ejecuti!o, PPE$N Dart5culo #'EBG- 0in em argo, se propone el reemplazo de la pala ra OdominioQ por OpropiedadQ como dice el art5culo #N&N del C)digo Ci!il !igente- Ello es as5 por+ue no se han dado razones su2icientes para justi2icar el a andono de la pala ra propiedad y su reemplazo por OdominioQ, teniendo en cuenta, +ue tanto la Constituci)n Nacional como los 4ratados 2irmados por la Rep3 lica Argentina, no ha lan de domino sino de propiedad- En el lenguaje com3n est@ consolidada la idea de +ue +uien compra una cosa lo hace para ad+uirir la propiedad de ellaL ese conocimiento y general aceptaci)n no justi2ica el reemplazo del !oca lo conocido y aceptado, m@1ime si el cam io parece o edecer a un tecnicismo jur5dico prescindi le- En derecho comparado, incluyen en la de2inici)n de compra!enta el derecho de propiedad, entre otros, los C)digos alem@n D0ecci)n BNN, inc- #G y el italiano Dart5culo #BH'G4am i,n hay +ue tener en cuenta +ue, si se sigue el sistema del P$A, la compra!enta +ueda reducida a la trans2erencia de la propiedad o dominio, en tanto la cesi)n ampl5a su campo de aplicaci)n ya +ue se la de2ine como a+uel contrato Omediante el cual una de las partes trans2iere a otra un derechoQ Dart, #F&H, P$AG- Con esos te1tos, se podr5a interpretar +ue sal!o la propiedad o dominio, +ue se !enden, los restantes derechos reales se ceden- Por ello, desde el PC*$N se incluye un art5culo +ue deja esta lecido +ue las reglas de la compra!enta se aplican supletoriamente a la trans2erencia o constituci)n de otros derechos reales +ue se mencionan en el art5culo respecti!o- Con la inclusi)n de ese te1to, +ueda esta lecido +ue el o jeto de la !enta no se limita a la propiedad o

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dominio, sino +ue comprende tam i,n la trans2erencia o constituci)n de otros derechos realesCon el prop)sito de precisar el campo de aplicaci)n de la compra!enta, se incluyen dos te1tos +ue permiten distinguirla de otros contratosLa compra!enta se distingue del contrato de o ra- 0e sostiene +ue cuando una de las partes se compromete a entregar cosas por un precio, aun+ue ,stas hayan de ser manu2acturadas o producidas, se aplican las reglas de la compra!enta, a menos +ue de las circunstancias resulte +ue la principal de las o ligaciones consiste en suministrar mano de o ra o prestar otros ser!icios- 0i la parte +ue encarga la manu2actura o producci)n de las cosas asume la o ligaci)n de proporcionar una porci)n su stancial de los materiales necesarios, se aplican las reglas del contrato de o raEsta norma es muy rele!ante y, adem@s,

coherente con el distingo entre la o ligaci)n de dar y la de hacer, as5 como con la de2inici)n de o ra +ue se utilizan en este proyecto0e delimita la compra!enta de la permuta, se"alando +ue si el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, el contrato es de permuta si es mayor el !alor de la cosa y de compra!enta en los dem@s casosEstas normas relati!as a la delimitaci)n normati!a del concepto de compra!enta, se cierran con la siguiente? el contrato no ser@ juzgado como de compra!enta, aun+ue las partes as5 lo estipulen, si para ser tal le 2altase alg3n re+uisito esencial- 0e mantiene as5 el te1to del art5culo #N&E del C)d- Ci!il !igente 0i ien el P$A pre2iri) omitirlo, nos parece importante incluirlo en este

Anteproyecto por+ue contri uye y es 3til para la tarea de cali2icaci)n del contratoLa importancia de conser!ar la regla guarda correspondencia con las categor5as de contratos nominados, pues m@s all@ del lenguaje utilizado por las partes, un contrato pertenecer@ a una u otra categor5a seg3n el contenido de sus cl@usulas esenciales0eguidamente se esta lece la regla general? nadie est@ o ligado a !ender, e1cepto +ue se encuentre sometido a la necesidad jur5dica de hacerlo-

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0e disponen una serie de normas so re la cosa !endidas- A di2erencia del Proyecto de #$$A, consideramos +ue no es so rea undante dejar sentado +ue se pueden !ender todas las cosas +ue pueden ser o jeto de los contratos, por cuanto ello implica remisi)n a los re+uisitos del o jeto de los actos jur5dicos, con las especi2icaciones contenidas en la Parte =eneral para los contratos en generalMuzgamos +ue la completa omisi)n es un de2ecto de t,cnica legislati!a y, por el contrario, su regulaci)n e!itar@ toda especulaci)n interpretati!a, cuando la !enta sea de ienes +ue no son cosas- 0e dispone, entonces, +ue pueden !enderse

todas las cosas +ue pueden ser o jeto de los contratos- 0i la !enta es de cosa cierta +ue ha dejado de e1istir al tiempo de per2eccionarse el contrato, ,ste no produce e2ecto alguno- 0i ha dejado de e1istir parcialmente, el comprador puede demandar la parte e1istente con reducci)n del precio- Puede pactarse +ue el comprador asuma el riesgo de +ue la cosa cierta haya perecido o est, da"ada al cele rarse el contrato- El !endedor no puede e1igir el cumplimiento del contrato si al cele rarlo sa 5a +ue la cosa ha 5a perecido o esta a da"adaRespecto de la !enta de cosa 2utura, nuestra doctrina a partir del art5culo #NN& !igente, interpret) +ue tal !enta pod5a ser conmutati!a o aleatoria- En el primer caso D!enta de cosa esperadaG la consider) condicionalL en el segundo D!enta de esperanzaG aleatoria- En el caso de la conmutati!a, la condici)n consist5a en +ue la cosa Ollegue a e1istirQ y el !endedor de 5a actuar seg3n las circunstancias, no s)lo para no impedir +ue e1ista, sino realizando todas las

tareas y es2uerzos necesarios para +ue la e1istencia se concreteL este comportamiento del !endedor no era una o"li%acin sino parte de la condici)n- El P$A, en la Parte =eneral de Contratos Dart5culo $BA incG, re2iri,ndose a las

cosas 2uturas, mantiene la distinci)n entre contrato conmutati!o condicional y aleatorio por asunci)n del riesgo- Pero luego, al re2erirse a la !enta de cosa 2utura en particular Dart5culo #'E$G, con!ierte el de er del !endedor de hacer los es2uerzos necesarios para +ue la cosa e1ista, en una !erdadera o"li%acin- Por cierto, el legislador puede hacerlo, pero de e tener presente +ue con esa redacci)n Dla del art5culo #'E$, P$AG se desdi uja la 2igura de la !enta conmutati!a

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de cosa 2utura, +ue +ueda pr@cticamente asimilada al contrato de o ra, en el +ue tam i,n el empresario est@ o ligado a producir o construir una o ra Dart5culo ##HF, P$AG- Por ello proponemos mantener la cali2icaci)n de OcondicionalQ a la !enta de cosa 2utura- En lo +ue ata"e a la aleatoria, s)lo apuntamos +ue cuando el comprador asume el riesgo so re la e1istencia de la cosa, de e hacerlo por cl@usula e1presa0e esta lece entonces +ue, si se !ende cosa 2utura, se

entiende sujeta a la condici)n suspensi!a de +ue la cosa llegue a e1istir- El !endedor de e realizar las tareas y es2uerzos +ue resulten del contrato, o de las circunstancias, para +ue ,sta llegue a e1istir en el tiempo y condiciones con!enidas- El comprador puede asumir, por cl@usula e1presa, el riesgo de +ue la cosa no llegue a e1istir sin culpa del !endedorEn lo restante, los art5culos re2eridos a la !enta de cosas +ue han dejado de e1istir, total o parcialmente y a la de cosas ajenas, nos limitamos a reiterar lo +ue 2ue proyectado en #$$A, +ue no ha merecido o jeciones de la doctrinaEn relaci)n al precio se sostiene +ue es determinado cuando las partes lo 2ijan en una suma +ue el comprador de e pagar, cuando se deja su indicaci)n al ar itrio de un tercero designado o cuando lo sea con re2erencia a otra cosa ciertaEn cual+uier otro caso, se entiende +ue hay precio !@lido si las partes hu iesen pre!isto el procedimiento para determinarlo- Luego se acepta +ue la determinaci)n del precio puede ser de2erida a un tercero designado en el contrato o despu,s de su cele raci)n- 0i las partes no llegan a un acuerdo so re su designaci)n o sustituci)n, o si el tercero no +uiere o no puede realizar la determinaci)n, el precio lo 2ija el juez por el procedimiento m@s re!e +ue pre!ea la ley local- *inalmente se esta lecen los supuestos de precio con!enido y no acordado por unidad de super2icieEntre las o ligaciones del !endedor, se esta lece +ue de e trans2erir al comprador la propiedad de la cosa !endida- 4am i,n est@ o ligado a poner a disposici)n del comprador los instrumentos re+ueridos por los usos o las particularidades de la !enta, y a prestar toda cooperaci)n +ue le sea e1igi le para +ue la trans2erencia del dominio se concrete- 4am i,n se esta lece +ue est@n a

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cargo del !endedor los gastos de la entrega de la cosa !endida y los +ue se originen en la o tenci)n de los instrumentos re2eridos en el art5culo anterior- Entre las o ligaciones del comprador se esta lece la de pagar el precio en el lugar y tiempo con!enidos, reci ir la cosa y los documentos !inculados con el contratoEn estos te1tos se alude a la o ligaci)n nuclear y t5pica del contrato, trans2erir y pagar el precio, as5 como a los de eres colaterales, los cuales son a solutamente di2erentes en cuanto a su entidad y 2unciones- 0in em argo, se ha mantenido la idea de incluirlos en un s)lo art5culo para cada parte, por+ue de este modo +ueda claro +ue el !endedor o el comprador tienen un ple1o de o ligaciones y de eres, si ien de distinta entidad- Es la or de la doctrina desarrollar aisladamente cada uno de ellos0e consider) necesario desarrollar como un conjunto sistem@tico las reglas espec52icas aplica les a la compra!enta de cosas mue les, 2acilitando su comprensi)n y aplicaci)n- 0e esta lecen disposiciones particulares so re el precio, entrega de 2actura, documentos, plazo de entrega de la cosa, puesta a disposici)n de las cosas !endidas, entrega anticipada de cosas no adecuadas al contrato, riesgos, recepci)n de la cosa y pago del precio, plazo para reclamar por los de2ectos de las cosas, compra!enta por junto, compra!entas sujetas a condici)n suspensi!a, cl@usulas de di2usi)n general en los usos internacionales, compra!enta con cl@usula pago contra documentos- Este grupo de normas tiene mucha rele!ancia en el tr@2ico comercialL en materia de consumo se aplican el t5tulo 666- 0e han mantenido art5culos del Proyecto de #$$A, con algunas modi2icacionesEn primer lugar, entendemos +ue la o ligaci)n del !endedor de permitir +ue el comprador e1amine las cosas compradas es e1igi le, como regla, en toda compra!enta- Por ello, si el ejercicio de esta 2acultad le 2uera impedido, tiene el derecho de suspender el pago del precioCuando las cosas !endidas se entregan Oen 2ardos o ajo cu iertaQ, lo +ue impide su e1amen y reconocimiento inmediato, el art5culo #'$# del P$A le concede al comprador un plazo de tres DNG d5as para e2ectuar ese e1amen- Por nuestra

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parte pensamos +ue ese plazo de e ser ampliado a diez D#'G d5as para adecuarlo al art5culo N& de la ley &B-&B' actualmente !igente- De todos modos, si el !enI dedor estimara +ue el plazo, teniendo en cuenta las circunstancias, los usos o las particularidades de la !enta es e1cesi!o, puede e1igir +ue el e1amen se haga en el momento de la entrega, para e!itar la postergaci)n del pago del precio4am i,n se ha considerado con!eniente agrupar las disposiciones so re cl@usulas y pactos, para +ue sea m@s claro esta lecer el distingo entre unos y otros- El pacto de retro!enta es a+u,l por el cual el !endedor se reser!a el derecho de recuperar la cosa !endida y entregada al comprador contra restituci)n del precio, con el e1ceso o disminuci)n con!enidos- El contrato sujeto a este pacto se rige por las reglas de la compra!enta sometida a condici)n resolutoria- El pacto de re!enta es a+u,l por el cual el comprador se reser!a el derecho de de!ol!er la cosa comprada- Ejercido el derecho, el !endedor de e restituir el precio, con el e1ceso o disminuci)n con!enidos- 0e aplican las reglas de la compra!enta ajo condici)n resolutoriaCon relaci)n al pacto de pre2erencia, se esta lece +ue es a+u,l por el cual el !endedor tiene derecho a recuperar la cosa con prelaci)n a cual+uier otro ad+uirente si el comprador decide enajenarla- El derecho +ue otorga es personal y no puede cederse ni pasa a los herederos- Estas normas se complementan con lo dispuesto en la parte generalComo regla general se esta lecen plazos para dar certeza jur5dica y para no o staculizar el tr@2ico de modo permanente*inalmente, en la secci)n octa!a se regula el oleto de compra!enta-

Nuestra doctrina y especialmente la jurisprudencia ha e1presado en numerosas ocasiones la necesidad de tutelar los derechos de los ad+uirentes de inmue les por instrumento pri!ado D oleto de compra!entaG- Por eso estimamos +ue en este Anteproyecto no pueden 2altar algunos te1tos re2eridos a ese tema- 0e aclaran y resuel!en numerosos temas +ue han sido muy discutidosEl oleto de compra!enta de inmue les da un derecho del comprador +ue tiene prioridad so re el de terceros +ue hayan tra ado cautelares so re el

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inmue le !endido si el comprador contrat) con el titular registral, o puede su rogarse en la posici)n jur5dica de +uien lo hizo mediante un per2ecto esla onamiento con los ad+uirentes sucesi!osL si el comprador pag) el !einticinco por ciento del precio con anterioridad a la tra a de la cautelarL si el oleto tiene 2echa ciertaL y si la ad+uisici)n tiene pu licidad su2iciente, sea registral, sea posesoria0e reitera la soluci)n, hoy tradicional, seg3n la cual los oletos de

compra!enta de inmue les de 2echa cierta otorgados a 2a!or de ad+uirentes de uena 2e son oponi les al concurso o +uie ra del !endedor si se hu iera a onado el !einticinco por ciento del precio- El juez de e disponer +ue se otorgue la respecti!a escritura- El comprador puede cumplir sus o ligaciones en el plazo con!enido- En caso de +ue la prestaci)n a cargo del comprador 2uere a plazo, de er@ constituirse hipoteca en primer grado so re el ien, en garant5a del saldo de precio- Aun+ue se trata de una norma de tipo concursal, y el anteproyecto considera +ue este tipo de relaciones se rige por lo dispuesto en el ordenamiento espec52ico, hemos entendido con!eniente mantener la norma en el c)digo ci!il por el !alor hist)rico +ue ella tieneCon re2erencia a la permuta, se la de2ine, se regulan los gastos, y remite a la las normas de compra!enta de modo supletorioEl suministro es el contrato en el +ue el suministrante se o liga a entregar ienes, incluso ser!icios sin relaci)n de dependencia, en 2orma peri)dica o continuada, y el suministrado a pagar un precio por cada entrega o grupo de ellas0e esta lece un plazo m@1imo de !einte a"os, si se trata de 2rutos o productos del suelo o del su suelo, con proceso de ela oraci)n o sin ,l, y de diez a"os en los dem@s casos- El plazo m@1imo se computa a partir de la primera entrega ordinaria- 0e 2ijan reglas so re el modo de cumplir, el precio, el pacto de pre2erencia, el contrato por tiempo indeterminado, la resoluci)n, la suspensi)n del suministro y las normas supletorias-

IIE. Lo&a&$0n

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El contrato de locaci)n e1iste si una parte se o liga a otorgar a otra el uso y goce temporario de una cosa, a cam io del pago de un precio en dineroEn este Proyecto se reduce la cantidad de art5culos dedicados a este contrato, como lo hiciera el Proyecto de #$$A- Asimismo, se ha tenido en cuenta la pro2usa legislaci)n especial dictada en los 3ltimos a"os, la interpretaci)n jurisprudencial y doctrinalEl C)digo actual y las leyes complementarias tienen una serie de normas re2eridas al contrato de locaci)n +ue !ar5an sustancialmente si es ha itacional, empresario, agrario, de turismo, diplom@tico- El destino dado a la cosa puede ser determinado su jeti!a u o jeti!amente ? en el primer supuesto son las partes las +ue esta lecen el uso a dar a la cosa L en el segundo, es la cosa la +ue determina el uso +ue las partes de en darle- En general las cosas tienen un destino +ue surge de sus propias condiciones 2uncionales, de sus usos anteriores al contrato +ue se analiza, de la ha ilitaci)n municipal y es a ello +ue denominamos determinaci)n o jeti!a- Este distingo es rele!ante, por+ue las partes pueden pretender ocultar el destino real a 2in de o tener los ene2icios de una legislaci)n menos protectoria del locatario u otro prop)sito en 2raude a la leyEstas reglas @sicas se mantienen, pero hay +ue tener en cuenta +ue si es cele rado por consumidores, se aplican las reglas del contrato de consumo del 45tulo 666L si el locador es una persona de derecho p3 lico, el derecho administrati!o0e esta lecen reglas so re la oponi ilidad, la transmisi)n por causa de muerte, la continuaci)n- De e destacarse la disposici)n +ue nuli2ica la cl@usula +ue impide el ingreso, o e1cluye del inmue le locado cual+uiera sea su destino, a una persona incapaz o con capacidad restringida sujeta a la guarda, asistencia o representaci)n del locatario o su locatario, aun+ue ,ste no ha ite el inmue leHay una tutela de la locaci)n ha itacional, ya +ue si el destino es ha itacional, no podr@ re+uerirse del locatario el pago de al+uileres anticipados por per5odos mayores de 8N D#G mesL dep)sitos de garant5a o e1igencias

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asimila les, por cantidad mayor del importe e+ui!alente a 8N D#G mes de al+uiler por cada a"o de locaci)n contratadoL el pago del !alor lla!e o e+ui!alentesEn cuanto al plazo m@1imo se dispone +ue no puede e1ceder de !einte a"os para el destino ha itacional y de cincuenta a"os para los otros destinos- 0e sigue en ello al Proyecto de #$$A y del Proyecto de C)digo de #$AHEl plazo m5nimo en la locaci)n de inmue le, cual+uiera sea su destino, es de dos a"os0e esta lecen las o ligaciones del locador? entregar la cosa con2orme a lo acordado, conser!arla, pagar las mejoras- 0e dispone +ue la p,rdida de luminosidad del inmue le ur ano por construcciones en las 2incas !ecinas, no autoriza al locatario a solicitar la reducci)n del precio ni a resol!er el contrato, e1cepto +ue medie dolo del locadorEn las o ligaciones del locatario se esta lece +ue no puede !ariar el destino de la cosa, de e mantenerla, pagar el canon con!enido, cargas y contri uciones por la acti!idad, restituir la cosa0e regula la cesi)n de la locaci)n como cesi)n de la posici)n contractual y la su locaci)n como su contrato0e esta lecen los modos de e1tinci)n, la continuaci)n de la locaci)n concluida, la resoluci)n imputa le al locatario y al locador- 4am i,n se regulan los e2ectos de la e1tinci)n, en particular la intimaci)n de pago, el desalojo, y las cuestiones relati!as a la caducidad de la 2ianza-

IIIE. Lea $n/. Para la ela oraci)n de los art5culos so re leasing se ha tenido en cuenta la ley &F&BA, sus antecedentes, el Proyecto de #$$A, la doctrina y las costum res negociales- 0e lo de2ine como a+uel en +ue el dador con!iene trans2erir al tomador la tenencia de un ien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le con2iere una opci)n de compra por un precio- 0e esta lece +ue pueden ser o jeto de este contrato las cosas mue les e inmue les, marcas, patentes o modelos industriales y so2tZare, de propiedad del dador o so re los

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+ue el dador tenga la 2acultad de dar en leasing- 4am i,n en este caso hay +ue tener en cuenta las normas de los contratos de consumo0e reproducen reglas conocidas y aceptadas so re el canon, el precio del ejercicio de opci)n, modalidades de elecci)n del ien, responsa ilidades,

ser!icios, la 2orma e inscripci)n, la oponi ilidad, el uso y goce, la acci)n rei!indicatoriaEs importante resaltar +ue la opci)n de compra puede ejercerse por el tomador una !ez +ue haya pagado tres cuartas partes del canon total estipulado, o antes si as5 lo con!inieran las partes- En este tema, la ley &BBB# pre!e5a +ue 2uera el cincuenta por ciento de los periodosL el Proyecto de #$$A dispuso tres cuartas partes del canon totalL la ley &F&BA, el HF[ del canon total- 0e ha seguido entonces el criterio del Proyecto de #$$A, por ser el m@s e+uili rado4am i,n es rele!ante la regla +ue dispone +ue el derecho del tomador a la transmisi)n del dominio nace con el ejercicio de la opci)n de compra y el pago del precio del ejercicio de la opci)n con2orme a lo determinado en el contrato- El dominio se ad+uiere cumplidos esos re+uisitos, e1cepto +ue la ley e1ija otros de acuerdo con la naturaleza del ien de +ue se trate, a cuyo e2ecto las partes de en otorgar la documentaci)n y e2ectuar los dem@s actos necesarios*inalmente, ca e hacer re2erencia a la responsa ilidad o jeti!a- El dador del leasing tiene la carga de contratar un seguro +ue cu ra contra los riesgos ordinarios de responsa ilidad ci!il +ue puedan causar los ienes o jeto del

contrato- Los riesgos y montos por los +ue de e contratar el seguro son los +ue esta lezca la reglamentaci)n, o, en de2ecto de ,sta, los +ue sean razona les- El damni2icado tiene acci)n directa contra el asegurador, en los t,rminos del contrato de seguro- El dador es responsa le 3nicamente en los casos +ue no haya contratado este seguro- Las partes podr@n con!enir +ui,n de e soportar el pago de la prima- La responsa ilidad del tomador se juzga seg3n la responsa ilidad por el hecho de las cosasLa aplicaci)n de esta regla general o el dise"o de una norma especial para el leasing +ue proteja de alguna manera al dador, 2ue moti!o de discusiones

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arduas- La ley &BBB# esta leci) +ue Ola responsa ilidad o jeti!a del dador emergente del art5culo ###N del C)digo Ci!il se limita al !alor de la cosa entregada en leasing cuyo riesgo o !icio 2uere la causa del da"o si el dador o el tomador no hu ieran podido razona lemente asegurado y sin perjuicio de la responsa ilidad del tomador- Esta disposici)n moti!) o jeciones de distinto tenor ? +uienes 2a!orecen la posici)n del dador y el desarrollo de este contrato como garant5a, sostu!ieron +ue lo m@s razona le para el 2uncionamiento del leasing hu iera sido disponer +ue solamente responde el tomador en su calidad de guardi@n de la cosa, li erando al propietario L en contra, +uienes se posicionan en la de2ensa del tercero da"ado, criticaron duramente esta limitaci)n como ar itrariaLa ley &F&BA Dart5culo#HG dispone +ue la responsa ilidad o jeti!a emergente del art5culo #-##N del C)digo Ci!il recae e1clusi!amente so re el tomador o guardi@n de las cosas dadas en leasing*rente a este de ate es necesario uscar un e+uili rio +ue contemple el derecho de las !ictimas al resarcimiento y la necesidad de !ia ilizar este tipo de contratos- Por esta raz)n se redacto una norma +ue, siguiendo al Proyecto de #$$A esta lece un adecuado alance-

IVE. O-*a 2 e*9$&$o 1E. E"e+en%o !e &a"$6$&a&$0n !e o-*a 2 e*9$&$o Es necesario a andonar la noci)n de (locaci)n de o ras y de ser!icios(, +ue, aun+ue tiene una e1tensa tradici)n legal, no se compadece con los usos y la e!oluci)n de la doctrina- Por esta raz)n, siguiendo proyectos anteriores, se utilizan los !oca los (contratos de o ra y de ser!icios(Esta lecida esta premisa, surge el pro lema de distinguir entre los distintos tipos de o ras y ser!icios- Este aspecto es central en el m,todo de ordenamiento legislati!o y esencial para disminuir la cantidad de litigios e1istentes, deri!ada de la con2usi)n de 2ronteras-

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Por esta raz)n nos parece adecuado esta lecer una primera secci)n, como lo hace el Proyecto de #$$A, de reglas comunes a las o ras y ser!icios, la secci)n segunda para las o ras y la secci)n tercera para los ser!icios- 0in em argo, en el re2erido proyecto no se esta lecen pautas para distinguir los di2erentes su tipos, y por ello es +ue se aconsejan algunos agregados para cumplir con esa 2inalidadaE D$ %$n/o en%*e e*9$&$o a'%0no+o 2 !e)en!$en%e 1 La de2inici)n del contrato comienza se"alando +ue se act3a

independientemente- Este elemento permite una primera di!isi)n, ya +ue el tra ajo dependiente se encuentra regulado en la ley especial de contrato de tra ajo &'-HBB y sus modi2icatoriasPara sa er cuando un ser!icio es dependiente o no se de e recurrir a las normas de la ley de contrato de tra ajo- 0in perjuicio de ello, se esta lece +ue el prestador aut)nomo tiene discrecionalidad t,cnica, es decir, tiene li ertad para elegir los medios +ue utiliza para la ejecuci)n del contrato-E D$ %$n/o en%*e o-*a 2 e*9$&$o 1 El segundo elemento de cali2icaci)n +ue incorpora la de2inici)n es +ue se o liga a (realizar una o ra material o intelectual o a pro!eer un ser!icio(E1iste una gran di2icultad en la doctrina y jurisprudencia para interpretar cuando hay una o ra y cuando un ser!icio, con consecuencias importantes en numerosos casosPor esta raz)n ca e suministrar algunas pautas8n ser!icio es un hacer con un !alor espec52ico y no un dar- Desde el punto de !ista econ)mico, el ser!icio es todo lo +ue rinda una 2unci)n intangi le al

ad+uirente, +ue no incluye un producto- La econom5a distingue entonces entre el ser!icio y el producto, de un modo an@logo al distingo entre compra!enta y el contrato de ser!icios- No o stante, se o ser!a +ue en algunos ser!icios p3 licos Dtel,2onos, electricidadG, se da una cosa a cam io de un precio, lo +ue puede generar con2usiones- En el r,gimen del C)digo Ci!il de 7,lez 0@rs2ield, puede contratarse un tra ajo pro!eyendo la materia principal Dart5culo #E&$G y por eso la ley los denomina adecuadamente Oser!iciosQ Dcon2- por ej- ley &N-E$EG-

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De modo +ue el ser!icio puede caracterizarse como una acti!idad, +ue in!olucra una o ligaci)n de hacer- La 2a ricaci)n de ienes y la transmisi)n de derechos reales, aun+ue puedan darse, son accesorios de la 2inalidad principalEl ser!icio es acti!idad intangi le- Desde el punto de !ista del receptor, la acti!idad es intangi le, se agota con el consumo inicial y desaparece- Este dato ha sido puesto de relie!e para justi2icar la in!ersi)n de la carga de la prue a, por+ue +uien reci e el ser!icio tiene di2icultades pro atorias una !ez +ue la acti!idad se prest) Dpropuesta directi!a de la CEE, #AI#I$#GLa o ra es resultado reproduci le de la acti!idad y suscepti le de entrega En la o ra se pretende la o tenci)n de un resultado, y no s)lo la acti!idad de tra ajo- El tra ajo es un medio y el o jeto propio es la utilidad a stracta +ue se puede o tener- En los ser!icios, el tra ajo es un 2in, y el o jeto del contrato es la utilidad concreta +ue se deri!a del tra ajo- En los ser!icios se contrata a la persona en cuanto productora de utilidadL en la o ra se contrata a la utilidad y la persona s)lo es rele!ante en los supuestos en +ue sea int!it! person;Contrato de o ra En el contrato de o ra se contrata la utilidad de la persona y no a la persona en cuanto es 3til- Este OproductoQ de la acti!idad tiene una caracter5stica en nuestro Derecho? de e ser reproduci le- Lo +ue interesa para cali2icar a la o ra es la posi ilidad de reproducirla con independencia de su autor- El ser!icio, por el contrario, es intangi le, desaparece al primer consumo, y es necesario +ue concurra el autor para hacerlo nue!amente- Esta caracter5stica surge claramente de la ley ##-H&N? se"ala +ue o ra es toda producci)n cient52ica, literaria, art5stica, did@ctica, cual+uiera 2uere el medio de reproducci)n Dart5culo #VGL tam i,n son o ras los comentarios, cr5ticas Dart5culo #'GL los discursos pol5ticos, con2erencias so re temas intelectuales Dart5culo &HGL art5culos no 2irmados, cola oraciones an)nimas, reportajes, di ujos, gra ados, in2ormaciones en general +ue tengan un car@cter original Dart5culo &AGL el retrato de una persona Dart5culo N#GL la representaci)n teatral Dart5culo F#G y la interpretaci)n musical Dart5culo FEG- Como puede ad!ertirse no importa +ue la o ra sea material o intelectual ni tampoco +ue

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se asiente so re una cosa- As5 de2inida la o ra es un ien en el sentido del art5culo &N#& del C)digo Ci!il, ya +ue es un o jeto inmaterial suscepti le de !alor- En tal car@cter es suscepti le de entrega Dart5culo #ENEGEn conclusi)n, la o ra es Oun tra ajo determinadoQDistingo entre di2erentes tipos de o ras La o ra material se encuentra regulada en la secci)n segundaLa o ra intelectual se rige por la ley especial ##-H&N, y su sidiariamente por las disposiciones comunes0er!icios y o ras destinados a los consumidores Los contratos de o ra y ser!icios destinados al consumidor se regulan por la ley &B-&B'- Para esta lecer esta cali2icaci)n el anteproyecto pro!ee la de2inici)n de la relaci)n y de contrato de consumo,. Con%*a%o !e e*9$&$o )*o6e $ona"e Entendemos +ue no es necesario un tipo especial para regular el contrato de ser!icios pro2esionales como 2ue propuesta de regulaci)n en el proyecto de #$$&En primer lugar por+ue la di!ersidad de acti!idades pro2esionales hace di25cil encuadrarlas en un solo tipo especial, y e1iste mejor adapta ilidad con las normas ya propuestas en el resto de los te1tosEn segundo lugar, por+ue las reglas espec52icas contempladas en el proyecto de #$$&, se encuentran en el anteproyecto +ue presentamosLa discrecionalidad t,cnica, la di2erenciaci)n con el contrato dependiente, los e2ectos de la utilizaci)n de terceros, el modo de determinar la o ligaci)n del pro2esional, est@n contempladas en las disposiciones generales de los contratos de o ra y ser!icios- En la parte especial de los ser!icios se remite a las o ligaciones de hacer, donde claramente se distinguen los casos de mera acti!idad de los otros en los +ue se promete la e2icacia- 4am i,n en o ligaciones e1isten pre!isiones so re la utilizaci)n de terceros, la imputaci)n asada en la

estructura del !5nculo o ligatorio, la con2ianza especial, y los de eres secundarios de conducta-

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Los aspectos !inculados a la prue a est@n contemplados en o ligaciones y los de la responsa ilidad en la parte general de este tema- 4am i,n en la parte general de contratos hay numerosas disposiciones propias de los ser!icios pro2esionalesEl pro2esional tiene discrecionalidad t,cnica, por ello puede elegir los medios a utilizar con2orme con la ciencia y conocimientos +ue pone en juego en cada prestaci)n- El proyecto propone en el art #&FN +ue Qel contratista o prestador de los ser!icios elige li remente los medios de ejecuci)n del contratoQ-I La o ligaci)n puede ser contratada Ointuitu personaeQ, atendiendo a las condiciones personales insustitui les del pro2esional- En el caso en +ue no sea as5, el pro2esional puede re+uerir la cooperaci)n de terceros-I El proyecto dispone +ue DArt #&FBG +ue Oel contratista o prestador de ser!icios puede !alerse de terceros para ejecutar el ser!icio, sal!o +ue de lo estipulado o de la 5ndole de la o ligaci)n resulte +ue 2ue elegido por sus cualidades para realizarlo

personalmente en todo o en parte- En cual+uier caso conser!a la direcci)n y la responsa ilidad de la ejecuci)nQ4. Con%*a%o !e o-*a Al tratar del contrato de o ra el anteproyecto pretende recoger las modalidades de 2ijaci)n de precio, con lo +ue contempla el ajuste alzado Do de retri uci)n glo alG, la retri uci)n por unidad de medida, por coste y costas, autorizando naturalmente +ue las partes pacten otros- Para cada uno de los casos se disponen reglas de 2ijaci)n de la retri uci)n, y para cerrar el sistema, se dispone +ue si nada se con!ino ni surge de los usos, se presume +ue la o ra 2ue contratada por ajuste alzado- En todo ello se ha seguido el Proyecto de #$$AEn esta materia se regulan supuestos muy ha ituales y con2licti!os- La imposi ilidad de ejecuci)n de la prestaci)n sin culpa, la destrucci)n o deterioro de la o ra por caso 2ortuito antes de la entrega, el derecho a !eri2icar, la aceptaci)n de la o ra, los !icios o de2ectos y di2erencias en la calidad, los !icios +ue no a2ectan la solidez ni hacen la o ra impropia para su destino-

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La responsa ilidad por ruina es tratada de manera de superar di!ersos pro lemas interpretati!os- 0e esta lece Dart #&HBG +ue el constructor de una o ra realizada en inmue le destinada por su naturaleza a tener larga duraci)n responde al comitente y al ad+uirente de la o ra por los da"os +ue comprometen su solidez y por los +ue la hacen impropia para su destino- El constructor s)lo se li era si prue a la incidencia de una causa ajena- No es causa ajena el !icio del suelo, aun+ue el terreno pertenezca al comitente o a un tercero, ni el !icio de los materiales, aun+ue no sean pro!istos por el contratista - Esta responsa ilidad se e1tiende concurrentemente Dart #&HBG a toda persona +ue !ende una o ra +ue ella ha construido o ha hecho construir si hace de esa acti!idad su pro2esi)n ha itualL a toda persona +ue, aun+ue actuando en calidad de mandatario del due"o de la o ra, cumpli) una misi)n semejante a la de un contratistaL seg3n la causa del da"o, al su contratista, al proyectista, al director de la o ra y a cual+uier otro pro2esional ligado al comitente por un contrato de o ra de construcci)n re2erido a la o ra da"ada o a cual+uiera de sus partes- Por otra parte Dart #&HHG El constructor, los su contratistas y los pro2esionales +ue inter!ienen en una construcci)n est@n o ligados a o ser!ar las normas administrati!as y son responsa les, incluso 2rente a terceros, de cual+uier da"o producido por el incumplimiento de tales disposiciones4am i,n se esta lece un plazo de caducidad de diez a"os desde +ue es aceptada la o ra-

VE. T*an )o*%e 0e dispone +ue hay contrato de transporte cuando una parte llamada transportista o porteador se o liga a trasladar personas o cosas de un lugar a otro, y la otra, llamada pasajero o cargador, se o liga a pagar un precio, y sus normas se aplican cual+uiera +ue sea el medio empleado, e1cepto lo dispuesto por leyes especiales- El transporte a t5tulo gratuito no est@ regido por las reglas del presente Cap5tulo, e1cepto +ue sea e2ectuado por un transportista +ue o2rece sus ser!icios al p3 lico en el curso de su acti!idad-

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En los transportes sucesi!os o com inados a ejecutar por !arios transportistas, cada uno de ellos responde por los da"os producidos durante su propio recorrido- Pero si el transporte es asumido por !arios transportistas en un 3nico contrato, o no se puede determinar d)nde ocurri) el da"o, todos ellos responden solidariamente sin perjuicio de las acciones de reintegro0e regulan la o2erta al p3 lico, el plazo del traslado, la responsa ilidad del transportistaEn una secci)n especial se regula el transporte de personas, esta leciendo +ue comprende, adem@s del traslado, las operaciones de em arco y desem arco0e esta lecen reglas so re las o ligaciones del transportista, del pasajero, la e1tensi)n de la responsa ilidad por incumplimiento del contrato o retraso en su ejecuci)n, las cl@usulas +ue limitan la responsa ilidad del transportistaEn el transporte de cosas se de2inen las o ligaciones del cargador, su responsa ilidad, la carta de porte, la gu5a, y los detalles re2eridos a la carga y su puesta a disposici)n- 4am i,n se pre!,n normas de responsa ilidadEn general, se ha seguido al Proyecto de #$$A, con algunas modi2icaciones +ue han sido se"aladas como con!enientes por la doctrina-

VIE. Man!a%o. Con $/na&$0n. Co**e%a.e El C)digo Ci!il de2ine el mandato diciendo +ue tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, +ue ,sta acepta, para representarla, al e2ecto de ejecutar en su nom re y de su cuenta un acto jur5dico, o una serie de actos de esa naturaleza Dart5culo #AE$G- En el C)digo de Comercio se esta lece +ue es un contrato por el cual una persona se o liga a administrar uno o m@s negocios l5citos de comercio +ue otra le encomienda Dart5culo &&#G- En todos los proyectos de re2ormas del C)digo Ci!il se ha pensado en modi2icar estas de2iniciones normati!as- Adem@s, ca e tener en cuenta la in2luencia de la doctrina en la separaci)n n5tida entre la teor5a de la representaci)n y el mandato como contrato, as5 como la in2luencia de la legislaci)n de protecci)n de los consumidoresPor estas razones este proyecto esta lece el siguiente ordenamiento?

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la representaci)n es tratada dentro de las reglas generales del acto jur5dico, el mandato como contrato contempla tanto la 2orma ci!il como comercial, cuando e1isten consumidores, se aplican las normas relati!as a los contratos de consumo se regulan seguidamente el mandato, la consignaci)n y el corretaje, por sus estrechos lazos como !5nculos de cola oraci)n asados en la gesti)nEl mandato e1iste cuando una parte se o liga a realizar uno o m@s actos jur5dicos en inter,s de otra- 0i el mandante con2iere poder para ser representado, le son aplica les las disposiciones pre!istas en materia de representaci)n, en el Li ro 0egundo, 45tulo 766- 0i no hay representaci)n, el mandatario act3a en nom re propio pero en inter,s del mandante, este 3ltimo no +ueda o ligado directamente respecto del tercero, ni ,ste respecto del mandante- El mandante puede su rogarse en las acciones +ue tiene el mandatario contra el tercero, e igualmente el tercero en las acciones +ue pueda ejercer el mandatario contra el mandante0o re la ase de estas claras distinciones entre las di!ersas modalidades, se disponen normas so re onerosidad, capacidad, o ligaciones del mandatario, con2licto de intereses0i el mandato se con2iere a !arias personas sin estipular e1presamente la 2orma o el orden de su actuaci)n, se entiende +ue pueden desempe"arse conjunta o separadamente- 4am i,n se contempla la sustituci)n0e 2ijan minuciosamente las o ligaciones del mandante? suministrar al mandatario los medios necesarios para la ejecuci)n del mandato y compensarle, en cual+uier momento +ue le sea re+uerido, todo gasto razona le en +ue se haya incurrido para ese 2inL indemnizar al mandatario los da"os +ue su2ra como consecuencia de la ejecuci)n del mandato, no imputa les al propio mandatarioL li erar al mandatario de las o ligaciones asumidas con terceros, pro!ey,ndole los medios necesarios para elloL a onar al mandatario la retri uci)n con!enida- 0i el mandato se e1tingue sin culpa del mandatario, de e la parte de la retri uci)n

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proporcionada al ser!icio cumplidoL pero si el mandatario ha reci ido un adelanto mayor de lo +ue le corresponde, el mandante no puede e1igir su restituci)nEn cuanto a la e1tinci)n, se pre!,n los supuestos ha ituales0iguiendo proyectos anteriores, se regula la consignaci)n, +ue e1iste cuando el mandato es sin representaci)n para la !enta de cosas mue lesEn la misma l5nea de pol5tica legislati!a se incluye el corretaje- Hay contrato de corretaje cuando una persona, denominada corredor, se o liga ante otra, a mediar en la negociaci)n y conclusi)n de uno o !arios negocios, sin tener relaci)n de dependencia o representaci)n con ninguna de las partesEn particular se han pre!isto normas para el co ro de la comisi)n, tema +ue ha dado lugar a contro!ersias- El corredor tiene derecho a la comisi)n estipulada si el negocio se cele ra como resultado de su inter!enci)n- 0i no hay estipulaci)n, tiene derecho a la de uso en el lugar de cele raci)n de su contrato o, en su de2ecto, en el lugar en +ue principalmente realiz) su cometido- A 2alta de todas ellas, la 2ija el juez- Concluido el contrato, la comisi)n se de e aun+ue el contrato est, sometido a condici)n resolutoria y ,sta no se cumplaL el contrato no se cumpla, se resuel!a, se rescinda o medie distractoL el corredor no concluy) el contrato, pero inici) la negociaci)n y el comitente encarg) su conclusi)n a un tercero, o lo concluy) por s5 en condiciones sustancialmente similares- *inalmente, la comisi)n no se de e si el contrato est@ sometido a condici)n suspensi!a y ,sta no se cumpleL se anula por ilicitud de su o jeto, por incapacidad o 2alta de representaci)n de cual+uiera de las partes, o por otra circunstancia +ue haya sido conocida por el corredor-

VIIE. De)0 $%o El proyecto entiende +ue hay contrato de dep)sito cuando una parte se o liga a reci ir de otra una cosa con la o ligaci)n de custodiarla y restituirla con

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sus 2rutos- Es regulado como contrato consensual, ha ida cuenta la desaparici)n de la categor5a de los contratos reales, y se presume onerosoEn el dep)sito irregular se trata de la entrega de cantidad de cosas 2ungi les +ue no se encuentra en saco cerrado, caso en el cual el depositario ad+uiere el dominio y de e restituir la misma cantidad y calidadL y de la entrega de cantidad de cosas 2ungi les teniendo el depositario la 2acultad de ser!irse de ellas, lo +ue se sujeta a las reglas del mutuoEl tratamiento dado al dep)sito en hoteles ha sido moti!o de contro!ersiasEn el Proyecto de #$$A se introdujo una norma +ue limita la responsa ilidad por los da"os o p,rdidas su2ridos por las cosas de los pasajeros a un monto m@1imo, e+ui!alente a cien !eces el precio con!enido por persona por cada d5a de alojamiento, sal!o +ue medie culpa del hotelero o de sus dependientesL su antecedente es el C)digo Ci!il italiano Dart5culo #HAN, re2ormado por la ley N#E del #' de junio de #$HAG- En nuestro proyecto se e!itan, en lo posi le, estos l5mites, y se han utilizado, en cam io, normas precisas +ue permiten +ue las partes resuel!an los pro lemas- El hotelero de e asumir una serie de riesgos deri!ados de la acti!idad, +ue son normalmente asegura lesL en cam io, cuando hay o jetos de !alor +ue e1ceden es riesgo, puede pactar la e1clusi)nEl sistema +ueda entonces regulado de la siguiente maneraEl dep)sito en los hoteles tiene lugar por la introducci)n en ellos de los e2ectos de los !iajeros, aun+ue no los entreguen e1presamente al hotelero o sus dependientes y aun+ue a+u,llos tengan las lla!es de las ha itaciones donde se hallen tales e2ectos- El hotelero responde al !iajero por los da"os y p,rdidas su2ridos en? los e2ectos introducidos en el hotelL el !eh5culo guardado en el esta lecimiento, en garajes u otros lugares adecuados puestos a disposici)n del !iajero por el hotelero- No responde si los da"os o p,rdidas son causados por caso 2ortuito o 2uerza mayor ajena a la acti!idad hotelera- 4ampoco responde por las cosas dejadas en los !eh5culos de los !iajeros- Los !iajeros +ue lle!en consigo e2ectos de !alor superior al +ue ordinariamente lle!an los pasajeros de en hacerlo sa er al hotelero, y guardarlos en las cajas de seguridad +ue se encuentren a su

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disposici)n en el esta lecimiento- En este caso, la responsa ilidad del hotelero se limita al !alor declarado de los e2ectos depositados- 0i los e2ectos de los pasajeros son e1cesi!amente !aliosos en relaci)n con la importancia del esta lecimiento, o su guarda causa molestias e1traordinarias, los hoteleros pueden negarse a reci irlos- E1cepto en esos casos, toda cl@usula +ue e1cluya o limite la responsa ilidad del hotelero se tiene por no escritaEstas normas se aplican a los hospitales, sanatorios, casas de salud y deporte, restaurantes, garajes, lugares y playas de estacionamiento y otros esta lecimientos similares, +ue presten sus ser!icios a t5tulo oneroso-

VIIIE. Con%*a%o -an&a*$o . Los contratos ancarios tienen una importancia rele!ante en todos los

campos, y por esta raz)n se ha decidido desarrollar un cap5tulo para tratar de modo sistem@tico y pro2undo esta tem@ticaEl elemento su jeti!o es la presencia de entidades sujetas a la ley de entidades 2inancierasL luego se desarrollan los contratos +ue esas entidades cele ran ha itualmente y se los regula- Por no reunir esas condiciones, la cuenta corriente se trata de modo aut)nomo, como contrato mercantil, ya +ue no es espec52icamente ancario- Asimismo, cuando el otro contratante es un

consumidor, se disponen normas espec52icas, adem@s de las +ue surgen de la aplicaci)n del t5tulo 666 so re contratos de consumoEs prop)sito del C)digo Ci!il esta lecer normas +ue permitan orientar las pr@cticas negociales de una manera +ue disminuya la litigiosidad y es por eso +ue se incluye una secci)n primera relati!a a la transparencia en las condiciones contractuales- 0e dispone +ue?

la pu licidad, la propuesta y la documentaci)n contractual de en indicar con precisi)n y en 2orma destacada si la operaci)n corresponde a la cartera de consumo o a la cartera comercial,

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los

ancos de en in2ormar en sus anuncios en 2orma clara

la tasa de

inter,s, gastos, comisiones y dem@s condiciones econ)micas de las operaciones y ser!icios o2recidos el contrato de e especi2icar la tasa de inter,s y cual+uier precio, gasto, comisi)n y otras condiciones econ)micas a cargo del cliente las cl@usulas de remisi)n a los usos para la determinaci)n de las tasas de inter,s y de otros precios y condiciones contractuales se tienen por no escritas el anco de e comunicar en 2orma clara, escrita o por medios electr)nicos pre!iamente aceptados por el cliente, al menos una !ez al a"o, el desen!ol!imiento de las operaciones correspondientes a contratos de plazo indeterminado o de plazo mayor a un el cliente tiene derecho, en cual+uier momento, a rescindir un contrato por tiempo indeterminado sin penalidad ni gastos, e1cepto los de!engados antes del ejercicio de este derecho-

En la misma l5nea de pol5tica legislati!a se esta lecen reglas para los contratos cele rados con consumidores y usuarios- 0e aplican las disposiciones relati!as a los contratos de consumo, se esta lecen normas so re pu licidad, in2ormaci)n, o ligaciones precontractuales y contenidoLuego de estas normas introductorias se regulan los contratos0e comienza con el dep)sito en dinero, a la !ista, a plazo0e de2ine la cuenta corriente ancaria como el contrato por el cual el anco se compromete a inscri ir diariamente, y por su orden, los cr,ditos y d, itos, de modo de mantener un saldo actualizado y en disponi ilidad del cuentacorrentista y, en su caso, a prestar un ser!icio de caja- 0e contemplan soluciones para los otros ser!icios, cr,ditos y d, itos, instrumentaci)n, ser!icio de che+ues, intereses, solidaridad, propiedad de los 2ondos, reglas su sidiarias, cr,ditos o !alores contra terceros- 0e proponen te1tos especiales para el en!5o de res3menes y cierre de cuentas, ya +ue son temas +ue causan con2lictos en la pr@ctica diaria-

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El pr,stamo ancario es el contrato por el cual el anco se compromete a entregar una suma de dinero o lig@ndose el prestatario a su de!oluci)n y al pago de los intereses con!enidosEl contrato de descuento ancario o liga al titular de un cr,dito contra

terceros a cederlo a un anco, y a ,ste a anticiparle el importe del cr,dito, con deducci)n de los interesesEn la apertura de cr,dito, el anco se o liga, a cam io de una

remuneraci)n, a mantener a disposici)n de otra persona un cr,dito de dinero, dentro del l5mite acordado y por un tiempo 2ijo o indeterminadoL si no se e1presa la duraci)n de la disponi ilidad, se considera de plazo indeterminadoEl ser!icio de caja de seguridad es muy utilizado en nuestro pa5s y ha moti!ado una pro2usa litigiosidad, raz)n por la cual se regula especialmente- Esta tesis 2ue adoptada por el Proyecto de C)digo de #$AH y los sucesi!os Proyectos de la Comisi)n *ederal de la C@mara de Diputados de #$$N, del Poder Ejecuti!o del mismo a"o, y en el de #$$A- En todos ellos se otorga especi2icidad al contrato de caja de seguridad, independiz@ndolo del contrato de dep)sito, por cuanto tiene una naturaleza di!ersa de ,steLas di2erencias son en cuanto a la responsa ilidad del prestador del ser!icio, ya +ue en el Proyecto de #$$A se esta lece +ue s)lo puede e1imirse de responsa ilidad por el caso 2ortuito e1terno al ser!icio prestado y por !icio propio de las cosas guardadas con lo +ue se precisa la 2ormulaci)n +ue hac5an los antecedentesEn nuestro proyecto se adopta una perspecti!a di2erente para hacer m@s clara la responsa ilidad del <anco- El prestador de una caja de seguridad responde 2rente al usuario por la idoneidad de la custodia de los locales, la integridad de las cajas y el contenido de ellas, con2orme con lo pactado y las e1pectati!as creadas en el usuario- No responde por caso 2ortuito e1terno a su acti!idad, ni por !icio propio de las cosas guardadas- La incorporaci)n de las e1pectati!as del consumidor es importante para este tema-

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0e aclara +ue la prue a del contenido de la caja de seguridad puede hacerse por cual+uier medio- La cl@usula +ue e1ime de responsa ilidad al prestador se tiene por no escrita, pero es !@lida la cl@usula de limitaci)n de la responsa ilidad del prestador hasta un monto m@1imo s)lo si el usuario es de idamente in2ormado y el l5mite no importa una desnaturalizaci)n de las o ligaciones del prestadorEn la custodia de t5tulos, el anco +ue asume a cam io de una

remuneraci)n la custodia de t5tulos en administraci)n de e proceder a su guarda, gestionar el co ro de los intereses o los di!idendos y los reem olsos del capital por cuenta del depositante y, en general, pro!eer la tutela de los derechos inherentes a los t5tulos0e dedica un cap5tulo entero al 2actoraje, contrato por el cual una de las partes, denominada 2actor, se o liga a ad+uirir por un precio en dinero determinado o determina le los cr,ditos originados en el giro comercial de la otra, denominada 2actoreado, pudiendo otorgar anticipo so re tales cr,ditos asumiendo o no los riesgos- 0e pre!, +ue puedan contratarse otros ser!icios de administraci)n y gesti)n de co ranza, asistencia t,cnica, comercial o

administrati!a respecto de los cr,ditos cedidos- 0e soluciona el pro lema de la cesi)n glo al de cr,ditos e1istentes y 2uturos, declarando su !alidez0e

especi2ican los elementos +ue de e incluir el contrato, el titulo para la transmisi)n, garant5as, imposi ilidad del co ro del derecho de cr,dito cedido- 0e dispone +ue la transmisi)n de los derechos del cr,dito cedido de e ser noti2icada al deudor cedido por cual+uier medio +ue e!idencie razona lemente la recepci)n por parte de ,ste-

IXE. Con%*a%o &e"e-*a!o en -o" a o +e*&a!o !e &o+e*&$o1 0iguiendo los lineamientos del Proyecto de #$$A, se introduce una norma general para este tipo de contratos, declarando la aplicaci)n de la normati!a de las autoridades de aplicaci)n-

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XE. C'en%a &o**$en%e La cuenta corriente se regula como contrato aut)nomo, ya +ue e1cede la pr@ctica ancaria- Es el contrato por el cual dos partes se comprometen a inscri ir en una cuenta las remesas rec5procas +ue se e2ect3en y se o ligan a no e1igir ni disponer de los cr,ditos resultantes de ellas hasta el 2inal de un per5odo, a cuyo !encimiento se compensan, haci,ndose e1igi le y disponi le el saldo +ue resulteEn el C)digo de comercio se regula la cuenta corriente mercantil de un modo +ue ha sido criticado por la doctrina- 8na de las cuestiones o ser!adas es +ue a2irma +ue los cr,ditos se no!an- No hay no!aci)n, sino compensaci)n- Ello hizo +ue hu iera una re2orma en el proyecto de 8ni2icaci)n de #$AH, seguido por el de #$$&, y por el del $A, y por el presente- El e2ecto principal es la compensaci)n y no la no!aci)n- Esta modi2icaci)n hace +ue de a regularse el caso en +ue los cr,ditos +ue se incorporan tengan garant5as personales, reales, o sean solidarios- El Proyecto de #$$A dice, en sus 2undamentos, +ue, (en consonancia con la eliminaci)n del concepto de Ono!aci)nQ !inculado a la incorporaci)n de una remesa a la cuenta, se propone +ue las hipotecas, prendas y las garant5as de los o ligados solidarios se trasladen de pleno derecho al saldo de la cuenta- Esta operaci)n, se estima, no a2ecta el principio de especialidad, en su caso(- El proyecto de #$$& dice Dart #BNBG ? (la inclusi)n por una de las partes de un cr,dito en la cuenta, o la aceptaci)n de la cuenta por la otra, no produce no!aci)nL las garant5as de las remesas se trasladan a los saldos(El pro lema de estas reglas es +ue pueden a2ectar seriamente la situaci)n de los codeudores solidarios, +ue +uedar5an incorporados a una cuenta corriente con t5tulo ejecuti!o sin ha er consentido esa situaci)n- De igual modo ocurre con las garant5as reales o personales- Por esta raz)n la norma proyectada dispone Dart #BNBG? (=arant5as de cr,ditos incorporados- Las garant5as reales o personales de cada cr,dito incorporado se trasladan al saldo de cuenta, en tanto el garante haya prestado su pre!ia aceptaci)n(Para el co ro se esta lece +ue puede demandarse por !5a ejecuti!a y los casos en +ue +ueda e1pedita-

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E1isten art5culos so re el contenido, plazos, intereses, comisiones y gastos, garant5as de cr,ditos incorporados, cl@usula Osal!o encajeQ, em argo, resumenes, garant5as-

XIE. Con%*a%o a o&$a%$9o 1E So&$e!a! 2 &on%*a%o a o&$a%$9o La regulaci)n de los contratos asociati!os es a solutamente necesariaEn los usos y practicas es muy ha itual +ue se cele ren !5nculos de cola oraci)n asociati!a +ue no constituyen sociedad- 0u tutela jur5dica es m@s e!idente a3n cuando se piensa en 2ortalecer la cola oraci)n para alcanzar econom5as de escala entre pe+ue"as y medianas empresas, o para hacer compras o !entas en com3n, o desarrollos de in!estigaci)n, o a ordar grandes o ras sin necesidad de asociarse0in em argo, hay una persistencia del modelo societario +ue hace +ue, con demasiada 2recuencia, se los con2unda y se los termine cali2icando como sociedad, con los perjuicios +ue ello genera- La conjunci)n entre la presunci)n de e1istencia de sociedad, personalidad jur5dica y tipicidad legal, en el conte1to econ)mico actual, se muestra insu2iciente y agrietado- Las acti!idades en com3n, in2ormales, transitorias, +uedan encorsetadas en la hermeticidad conceptual de este modelo de (sociedadIpersona jur5dicaIt5pica(La cola oraci)n asociati!a, como la societaria, presenta comunidad de 2ines, de modo +ue las partes act3an en un plano de coordinaci)n y compartiendo el inter,s, lo +ue la di2erencia claramente de la cola oraci)n asada en la gestionA di2erencia de la sociedad, se trata de una integraci)n parcial y no total, no e1istiendo disoluci)n de la indi!idualidad, ni creaci)n de una persona jur5dicaEl contrato asociati!o es un !5nculo de cola oraci)n, plurilateral o de participaci)n, con comunidad de 2ines, +ue no es sociedad-I ,E An%e&e!en%e En Argentina se sancion) la ley &&$'N de #$AN, en la +ue se regulan las uniones transitorias de empresas, y las agrupaciones de cola oraci)n- Am os se

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asan en la integraci)n de recursos inmediata y a t5tulo originario de

complementarios para la ad+uisici)n

ene2icios deri!ados de dicha integraci)n-

En materia de contratos asociati!os y re2ormas a la ley de sociedades, los proyectos de la Comisi)n *ederal de la C@mara de Diputados de #$$N, as5 como el de #$$A contienen esta regulaci)nEn este proyecto se ha adoptado esta tesis, ampliamente compartida en la doctrina argentina, regulando los !5nculos asociati!os, esta leciendo precisiones a 2in de distinguirlos del modelo societarioPor un lado se proponen normas generales para todos los contratos asociati!os y se incluyen dentro del C)digo Ci!il el tratamiento del negocio en participaci)n, las agrupaciones de cola oraci)n y las uniones transitorias- Por el otro, no e1iste regulaci)n de la sociedad en el C)digo Ci!il- Esta sistem@tica es m@s acorde con la uni2icaci)n de las materias ci!iles y comerciales pues e1tiende tam i,n esta uni2icaci)n a la ley de sociedadesA la in!ersa, se tras!asan al C)digo Ci!il los llamados Ocontratos de cola oraci)nQ en la Ley de 0ociedades Darts- NEH a NAN introducidos por la re2orma de #$A&G, precisamente por+ue son contratos y no sociedades- A su !ez, se tiende a la uni2icaci)n por+ue se e!ita re2erirse a Osociedades comercialesQ o OempresariosQ cuando se enumeran los posi les constituyentes- 4am i,n se incluyen los negocios en participaci)n, +ue es como la doctrina tipi2ica, en general, a las hoy llamadas Osociedades en participaci)nQ4E. Re/'"a&$0n. D$ )o $&$one /ene*a"e . Hay una primera secci)n so re disposiciones generales +ue esta lece reglas muy importantes para resol!er discusiones doctrinales0e dispone +ue? Las disposiciones de este Cap5tulo se aplican a todo contrato de cola oraci)n, de organizaci)n o participati!o, con comunidad de 2in, +ue no sea sociedad-

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Los contratos legislados en este Cap5tulo no son, ni por medio de ellos se constituyen, personas jur5dicas, sociedades ni sujetos de derecho No se les aplican las normas so re la sociedad A las comuniones de derechos reales y a la indi!isi)n hereditaria no se les aplican las disposiciones so re contratos asociati!os ni las de la sociedad-

4am i,n se resuel!e el pro lema de la representaci)n- Cuando una parte trate con un tercero en nom re de todas las partes o de la organizaci)n com3n esta lecida en el contrato asociati!o, las otras partes no de!ienen acreedores o deudores respecto del tercero sino de con2ormidad con las disposiciones so re representaci)n, lo dispuesto en el contrato, o las normas de las 0ecciones siguientes de este Cap5tuloEn estos contratos hay li ertad de 2ormas, li ertad de contenidosNe/o&$o en )a*%$&$)a&$0n El negocio en participaci)n tiene por o jeto la realizaci)n de una o m@s operaciones determinadas a cumplirse mediante aportaciones comunes y a nom re personal del gestor- No tiene denominaci)n, no est@ sometido a re+uisitos de 2orma, ni se inscri e en el Registro P3 lico- Los terceros ad+uieren derechos y asumen o ligaciones s)lo respecto del gestor- La responsa ilidad de ,ste es ilimitadaEl part5cipe es la parte del negocio +ue no act3a 2rente a los terceros- No tiene acci)n contra ,stos ni ,stos contra a+u,l, en tanto no se e1teriorice la apariencia de una actuaci)n com3nPara estos supuestos se regula el derecho de in2ormaci)n, rendici)n de cuentas, y la regla de +ue las p,rdidas +ue a2ecten al part5cipe no pueden superar el !alor de su aporteA/*')a&$one !e &o"a-o*a&$0n Hay contrato de agrupaci)n de cola oraci)n cuando las partes esta lecen una organizaci)n com3n con la 2inalidad de 2acilitar o desarrollar determinadas

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2ases de la acti!idad de sus miem ros o de per2eccionar o incrementar el resultado de tales acti!idades- En estos contratos es rele!ante +ue? La agrupaci)n, en cuanto tal, no puede perseguir 2ines de lucro Las !entajas econ)micas +ue genere su acti!idad de en recaer directamente en el patrimonio de las partes agrupadas o consorciadas La agrupaci)n no puede ejercer 2unciones de direcci)n so re la acti!idad de sus miem ros0e 2ijan reglas para la 2orma, contenido, resoluciones, direcci)n, administraci)n, 2ondo com3n operati!o, estados de situaci)n y los modos e1tinti!osEs importante +ue los participantes respondan ilimitada y solidariamente respecto de terceros por las o ligaciones +ue sus representantes asuman en nom re de la agrupaci)n- La acci)n +ueda e1pedita despu,s de ha erse interpelado in2ructuosamente al administrador de la agrupaci)n- El demandado por cumplimiento de la o ligaci)n tiene derecho a oponer las de2ensas personales y las comunes +ue correspondan a la agrupaci)n- El participante representado responde solidariamente con el 2ondo com3n operati!o por las o ligaciones +ue los representantes hayan asumido en representaci)n de un participante, haci,ndolo sa er al tercero al tiempo de o ligarseUn$one T*an $%o*$a Hay contrato de uni)n transitoria cuando las partes se re3nen para el desarrollo o ejecuci)n de o ras, ser!icios o suministros concretos, dentro o 2uera de la Rep3 lica- Pueden desarrollar o ejecutar las o ras y ser!icios complementarios y accesorios al o jeto principal0e disponen reglas para la 2orma, contenido, representante, inscripci)n registral, acuerdos, +uie ra, muerte o incapacidad0e consagra la regla de la no solidaridad? e1cepto disposici)n en contrario del contrato, no se presume la solidaridad de los miem ros por los actos y operaciones +ue realicen en la uni)n transitoria, ni por las o ligaciones contra5das 2rente a los terceros-

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Con o*&$o !e &oo)e*a&$0n Hay contrato de consorcio de cooperaci)n cuando las partes esta lecen una organizaci)n com3n para 2acilitar, desarrollar, incrementar o concretar operaciones relacionadas con la acti!idad econ)mica de sus miem ros a 2in de mejorar o acrecentar sus resultadosEn la normati!a se siguen las disposiciones de la ley &E''F-

XIIE. A/en&$a. Con&e $0n. F*anH'$&$a Para la regulaci)n de estos contratos con 2inalidad distri uti!a, se ha adoptado como ase el Proyecto de #$$A, con modi2icaciones para adaptarlo a nue!as modalidades +ue se han desarrollado en los 3ltimos a"os, as5 como la e1periencia +ue aporta el derecho comparado con nue!as leyes y la la or de 8nidroitA/en&$a 0e esta lece +ue hay contrato de agencia cuando una parte, denominada agente, se o liga a promo!er negocios por cuenta de otra denominada proponente o empresario, de manera esta le, continuada e independiente, sin +ue medie relaci)n la oral alguna, mediante una retri uci)nEl agente es un intermediario independiente, no asume el riesgo de las operaciones ni representa al preponenteEn la de2inici)n se ha seguido al Proyecto de #$$A- Los principales caracteres son comunes en la legislaci)n comparada- En la Ley de Agencia Espa"ola NS #& de #$$& +ue implementa la Directi!a te ECC AE%EFN CEE, en el art5culo #, se distingue +ue la persona, llamada a+u5 parte, pueda ser natural o jur5dica, incluyendo la Omanera continuada o esta le a cam io de una remuneraci)nQ- \sta persona se o liga a Opromo!er actos u operaciones de comercio por cuenta ajena o a promo!erlos y concluirlos por cuenta y en nom re ajenos, como intermediario independiente, sin asumir, sal!o pacto en contrario, el riesgo y !entura de tales operacionesQ- Directi!a AE%EFN del Consejo de #$AE relati!a a la coordinaci)n de los derechos de los Estados miem ros en lo re2erente

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a los agentes comerciales independientes, esta leci)? A e2ectos de la presente Directi!a, ]]se entender@ por agente comercial a toda persona +ue, como intermediario independiente, se encargue de manera permanente ya sea de negociar por cuenta de otra persona, denominada en lo sucesi!o el empresario, la !enta o la compra de mercanc5as, ya sea de negociar y concluir estas operaciones en nom re y por cuenta del empresario]]- La Ley *rancesa en su C)digo de Comercio regula el contrato de agencia en los art5culos L#NBI# a #NBI#E y se lo caracteriza de la siguiente manera? ]]El agente comercial es un agente +ue, act3a como pro2esional independiente, sin estar !inculado por un contrato de arrendamiento de ser!icios, encargado, de modo permanente, de negociar y,

e!entualmente, de ultimar contratos de !enta, de compra, de al+uiler o de prestaci)n de ser!icios en nom re y por cuenta de productores, de empresarios, de comerciantes o de otros agentes comerciales- Puede ser una persona 25sica o jur5dica- Las disposiciones del presente cap5tulo no a2ectar@n a los agentes cuya misi)n de representaci)n se ejerza en el marco de acti!idades econ)micas +ue sean o jeto, en lo +ue concierne a dicha misi)n, de disposiciones legislati!as particulares(0e destaca el car@cter de intermediario independiente +ue tiene el agente, +ue lo di2erencia del representante de comercio, +ue no la tiene- Por otra parte, no se e1ige +ue ese acto o esa operaci)n de comercio recaiga, a su !ez, so re mercanc5as- El acto u operaci)n de comercio +ue el agente promue!e puede estar dirigido a la circulaci)n de mercanc5as o, m@s gen,ricamente, a la circulaci)n de ienes mue les y aun de ser!icios0e reconoce el derecho a la e1clusi!idad en el ramo de los negocios, en la zona geogr@2ica, o respecto del grupo de personas, e1presamente determinados en el contrato- 4am i,n se admite la posi ilidad de contratar sus ser!icios con !arios empresarios- 0in em argo, no puede aceptar operaciones del mismo ramo de negocios o en competencia con las de uno de sus preponentes, sin +ue ,ste lo autorice e1presamente-

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8na norma importante es la +ue proh5 e +ue el agente se constituya en garante de la co ranza del comprador presentado al empresario, sino hasta el importe de la comisi)n +ue se le pudiese ha er adelantado o co rado, en !irtud de la operaci)n concluida por el principal0e 2ijan las o ligaciones del agente y del empresario- En cuanto a la remuneraci)n, e1cepto pacto e1preso, es una comisi)n !aria le seg3n el !olumen o el !alor de los actos o contratos promo!idos y, en su caso, concluidos por el agente, con2orme con los usos y pr@cticas del lugar de actuaci)n del agente- 0e 2ijan las ases para el c@lculo, para el de!engamiento de la comisi)n y gastosEl plazo y la e1tinci)n han sido materia de gran de ate0e 2ijan las siguientes reglas? E1cepto pacto en contrario, se entiende +ue el contrato de agencia se ha cele rado por tiempo indeterminado La continuaci)n de la relaci)n con posterioridad al !encimiento de un contrato de agencia con plazo determinado, lo trans2orma en contrato por tiempo indeterminado Cuando la duraci)n es indeterminada, cual+uiera de las partes puede ponerle 2in con un prea!iso El plazo del prea!iso de e ser de un mes por cada a"o de !igencia del contrato, e1cepto pacto en contrario La omisi)n del prea!iso da derecho a la indemnizaci)n por las ganancias dejadas de perci ir en el periodo-

4am i,n se disponen normas relati!as a las dem@s causales de e1tinci)nEn cuanto a la compensaci)n por clientela, se pre!, +ue el agente +ue mediante su la or ha incrementado signi2icati!amente el giro de las operaciones del empresario, tiene derecho a una compensaci)n si su acti!idad anterior puede continuar produciendo !entajas sustanciales a ,steLas partes pueden pactar cl@usulas de no competencia del agente para despu,s de la 2inalizaci)n del contrato, si ,ste pre!, la e1clusi!idad del agente en

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el ramo de negocios del empresario- 0on !@lidas en tanto no e1cedan de un a"o y se apli+uen a un territorio o grupo de personas +ue resulten razona les, ha ida cuenta de las circunstanciasLas normas de este Cap5tulo no se aplican a los agentes de olsa o de

mercados de !alores, de 2uturos y opciones o deri!adosL a los productores o agentes de segurosL a los agentes 2inancieros, o cam iarios, a los agentes mar5timos o aeron@uticos y a los dem@s grupos regidos por leyes especiales en cuanto a las operaciones +ue e2ect3enCon&e $0n Hay contrato de concesi)n cuando el concesionario, +ue act3a en nom re y por cuenta propia 2rente a terceros, se o liga mediante una retri uci)n a disponer de su organizaci)n empresarial para comercializar mercader5as pro!istas por el concedente, prestar los ser!icios y pro!eer los repuestos y accesorios seg3n haya sido con!enido0e regula la e1clusi!idad, las o ligaciones del concedente y las del concesionarioEn cuanto al plazo, se dispone +ue no puede ser in2erior a cuatro a"osE1cepcionalmente, si el concedente pro!ee al concesionario el uso de las instalaciones principales su2icientes para su desempe"o, puede pre!erse un plazo menor, no in2erior a dos a"os- La continuaci)n de la relaci)n despu,s de !encido el plazo determinado por el contrato o por la ley, sin especi2icarse antes el nue!o plazo, lo trans2orma en contrato por tiempo indeterminadoLa rescisi)n de contratos de concesi)n por plazo indeterminado ha dado lugar a numerosas contro!ersias y litigiosidad- 0e resuel!e el tema diciendo +ue son aplica les las normas relati!as a la Agencia en cuanto al prea!iso y su omisi)n- El concedente de e read+uirir los productos y repuestos nue!os +ue el concesionario haya ad+uirido con2orme con las o ligaciones pactadas en el contrato y +ue tenga en e1istencia al 2in del per5odo de prea!iso, a los precios ordinarios de !enta a los concesionarios al tiempo del pago-

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Las normas de este Cap5tulo se aplican a los contratos por los +ue se conceda la !enta o comercializaci)n de so2tZare o de procedimientos similares y los contratos de distri uci)n, en cuanto sean pertinentesF*anH'$&$a 0e ha tomado como ase el Proyecto de #$$A, introduciendo algunas

modi2icaciones +ue se consideraron necesarias para adaptarlo a las nue!as modalidades y normati!as e1istentes- Las de2iniciones normati!as han seguido el modelo de 8nidroitHay 2ran+uicia comercial cuando una parte, denominada 2ran+uiciante, otorga a otra, llamada 2ran+uiciado, el derecho a utilizar un sistema pro ado, destinado a comercializar determinados ienes o ser!icios ajo el nom re

comercial, em lema o la marca del 2ran+uiciante, +uien pro!ee un conjunto de conocimientos t,cnicos y la prestaci)n continua de asistencia t,cnica o comercial, contra una prestaci)n directa o indirecta del 2ran+uiciadoEl 2ran+uiciante de e ser titular e1clusi!o del conjunto de los derechos intelectuales, marcas, patentes, nom res comerciales, derechos de autor y dem@s comprendidos en el sistema ajo 2ran+uiciaL o, en su caso, tener derecho a su utilizaci)n y transmisi)n al 2ran+uiciado en los t,rminos del contratoEl 2ran+uiciante no podr@ tener participaci)n accionaria de control directo o indirecto en el negocio del 2ran+uiciado0e ha dispuesto como en el Proyecto de #$$A +ue el sistema de 2ran+uicias no restrinja limita o distorsiona la competencia, por cuanto la 2ran+uicia es en la Argentina un negocio +ue ene2icia a los pe+ue"os in!ersores y no se han modos, en el t5tulo preliminar est@

!eri2icado estas situaciones- De todos

contemplado el a uso de posici)n dominanteEl plazo no podr@ ser in2erior a dos a"os0e dan de2iniciones normati!as 3tiles para la cali2icaci)n de los !5nculos? *ran+uicia mayorista es a+u,lla en !irtud de la cual el 2ran+uiciante otorga a una persona 25sica o jur5dica un territorio o @m ito de actuaci)n nacional o regional

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o pro!incial con derecho de nom rar su 2ran+uiciados, el uso de sus marcas y sistema de 2ran+uicias ajo contraprestaciones espec52icas*ran+uicia de desarrollo es a+u,lla en !irtud de la cual el 2ran+uiciante otorga a un 2ran+uiciado denominado desarrollador el derecho a a rir m3ltiples negocios 2ran+uiciados ajo el sistema, m,todo y marca del 2ran+uiciante en una regi)n o en el pa5s durante un t,rmino prolongado no menor a cinco a"os, y en el +ue todos los locales o negocios +ue se a ran dependan o est,n controlados, en caso de +ue se constituyan como sociedades, por el desarrollador, sin +ue ,ste tenga el derecho de ceder su posici)n como tal o su 2ran+uiciar, sin el consentimiento del 2ran+uiciante0istema de negocios es el conjunto de conocimientos pr@cticos y la e1periencia acumulada por el 2ran+uiciante, no patentada, +ue ha sido de idamente pro ado, secreto, sustancial y transmisi le- Es secreto cuando en su conjunto o la con2iguraci)n de sus componentes no es generalmente conocida o 2@cilmente accesi le- Es sustancial cuando la in2ormaci)n +ue contiene es rele!ante para la !enta o prestaci)n de ser!icios, permitiendo al 2ran+uiciado prestar sus ser!icios o !ender los productos con2orme al sistema de negocios- Es transmisi le cuando su descripci)n es su2iciente para permitir al 2ran+uiciado desarrollar su negocio con2orme a las pautas creadas o desarrolladas por el 2ran+uiciante0e precisan las o ligaciones del 2ran+uiciante y del 2ran+uiciadoEn cuanto al plazo, sin perjuicio del m5nimo, se contemplan los casos especiales, como 2erias o congresos, acti!idades desarrolladas dentro de predios o emprendimientos +ue tienen pre!ista una duraci)n in2erior, o similaresE1iste un tratamiento normati!o de la cl@usula de e1clusi!idad y otras 2recuentes en la acti!idad0e recepta la regla de +ue las partes del contrato son independientes, no e1istiendo relaci)n la oral entre ellas- En consecuencia? el 2ran+uiciante no responde por las o ligaciones del 2ran+uiciado, e1cepto disposici)n legal e1presa en contrarioL los dependientes del 2ran+uiciado no tienen relaci)n jur5dica la oral

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con el 2ran+uiciante, sin perjuicio de la aplicaci)n de las normas so re 2raude la oralL el 2ran+uiciante no responde ante el 2ran+uiciado por la renta ilidad del sistema otorgado en 2ran+uiciaEl 2ran+uiciante responde por los de2ectos del dise"o del sistema, +ue causen da"os pro ados al 2ran+uiciado, no ocasionados por la negligencia gra!e o el dolo del 2ran+uiciado*inalmente se regulan las causas de e1tinci)n del contrato-

XIIIE. M'%'o. Co+o!a%o 0e ha seguido el modelo del Proyecto de #$$AEl mutuo se regula como contrato consensualHay contrato de mutuo

cuando el mutuante se compromete a entregar al mutuario en propiedad, una determinada cantidad de cosas 2ungi les, y ,ste se o liga a de!ol!er igual cantidad de cosas de la misma calidad y especieEl mutuante puede no entregar la cantidad prometida si, con posterioridad al contrato, un cam io en la situaci)n del mutuario hace incierta la restituci)nE1cepto este supuesto, si el mutuante no entrega la cantidad prometida en el plazo pactado o, en su de2ecto, ante el simple re+uerimiento, el mutuario puede e1igir el cumplimiento o la resoluci)n del contratoEl mutuo es oneroso, e1cepto pacto en contrario- 0e regulan los intereses, simpli2icando el modelo del Proyecto de #$$A, siguiendo la tesis adoptada en materia de o ligaciones- 0i el mutuo es en dinero, el mutuario de e los intereses compensatorios, +ue se de en pagar en la misma moneda prestada- 0i el mutuo es de otro tipo de cosas 2ungi les, los intereses son li+uidados en dinero, tomando en consideraci)n el precio de la cantidad de cosas prestadas en el lugar en +ue de e e2ectuarse el pago de los accesorios, el d5a del comienzo del per5odo, e1cepto pacto en contrario- Los intereses se de en por trimestre !encido, o con cada amortizaci)n total o parcial de lo prestado +ue ocurra antes de un trimestre, e1cepto estipulaci)n distinta- 0i se ha pactado la gratuidad del mutuo, los intereses +ue haya pagado el mutuario !oluntariamente son irrepeti les-

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La 2alta de pago de los intereses o de cual+uier amortizaci)n de capital, da derecho al mutuante a resol!er el contrato y a e1igir la de!oluci)n de la totalidad de lo prestado, m@s sus intereses hasta la e2ecti!a restituci)n0e aplican al mutuo las disposiciones relati!as a las o ligaciones de dar sumas de dinero o de g,nero, seg3n sea el casoEn cuanto al comodato, tam i,n es consensual- Hay comodato si una parte se o liga a entregar a otra una cosa no 2ungi le, mue le o inmue le, para +ue se sir!a gratuitamente de ella y restituya la misma cosa reci ida- No puede tener por o jeto cosas +ue est,n 2uera del comercio por ser noci!as al ien p3 lico-

XIVE. Dona&$0n La regulaci)n del contrato de donaci)n sigue, en l5neas generales, al Proyecto de #$$A, el +ue, a su !ez, sigui) al de #$$N, lo +ue con2iere una ase importante y consensuada por la doctrinaLa de2inici)n del contrato ha sido tomada del Anteproyecto de #$FB, con la e1presa menci)n de +ue de e ser aceptado por el donatario, lo +ue ha 5a sido eliminado en Proyecto del Poder Ejecuti!o de #$$N, oscureciendo la noci)n- 0e esta lece entonces +ue hay donaci)n cuando una parte se o liga a trans2erir gratuitamente una cosa a otra, y ,sta lo acepta0e incorpora una norma +ue dispone la aplicaci)n su sidiaria de las reglas de la donaci)n a todos los actos jur5dicos a t5tulo gratuito, con lo +ue se elimina la enumeraci)n de las li eralidades +ue hace el art5culo #H$# del C)digo Ci!il- La norma so re actos mi1tos sigue las propuestas de la doctrina nacional- En cuanto a los actos mi1tos, en parte onerosos y en parte gratuitos, se rigen en cuanto a su 2orma por las disposiciones de este Cap5tuloL en cuanto a su contenido, por ,stas en la parte gratuita y por las correspondientes a la naturaleza aparente del acto en la parte onerosaEn cuanto al o jeto se dispone +ue la donaci)n no puede comprender la totalidad del patrimonio del donante, ni una parte indi!isa de ,l, ni cosas determinadas de las +ue no tenga el dominio al tiempo de contratar- 0i comprende

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cosas +ue 2orman todo el patrimonio del donante o una parte sustancial de ,ste, s)lo es !@lida si el donante se reser!a su usu2ructo, o si cuenta con otros medios su2icientes para su su sistenciaLa regla general en materia de 2orma es +ue de e ser hecha por escritura p3 lica cuando es de inmue les, cosas mue les registra les y de prestaciones peri)dicas o !italicias- La donaci)n de cosas mue les no registra les y de t5tulos al e hace por la tradici)n del o jeto donadoEn cuanto a los e2ectos +ue causa el contrato, se modi2ican normas +ue dieron lugar a contro!ersias y se aclaran las soluciones en materia de e!icci)n y de !icios ocultosLas donaciones en particular tam i,n son reguladas so re la ase de los modelos re2eridos- En especial, ca e mencionar +ue en las donaciones se pueden imponer cargos a 2a!or del donante o de un tercero, sean ellos relati!os al empleo o al destino de la cosa donada, o +ue consistan en una o m@s prestaciones- 0i el cargo se ha estipulado en 2a!or de un tercero, ,ste, el donante y sus herederos pueden demandar su ejecuci)nL pero s)lo el donante y sus herederos pueden re!ocar la donaci)n por inejecuci)n del cargo- 0i el tercero ha aceptado el ene2icio representado por el cargo, en caso de re!ocarse el contrato tiene derecho para reclamar del donante o, en su caso, de sus herederos, el cumplimiento del cargo, sin perjuicio de sus derechos contra el donatarioEl donatario s)lo responde por el cumplimiento de los cargos con la cosa donada, y hasta su !alor si la ha enajenado o ha perecido por hecho suyo- .ueda li erado si la cosa ha perecido sin su culpa- Puede tam i,n sustraerse a esa responsa ilidad restituyendo la cosa donada, o su !alor si ello es imposi leEs muy importante la modi2icaci)n +ue se propicia en punto a las donaciones ino2iciosas- El Proyecto en este Cap5tulo se limita a cali2icar como tales a las donaciones +ue e1cedan de la porci)n disponi le del patrimonio del donante, pero remite a la aplicaci)n de los preceptos relati!os a la porci)n leg5tima-

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La re!ersi)n y la re!ocaci)n de la donaci)n siguen al Proyecto de #$$A y de #$$N-

XVE. F$anza La regulaci)n del contrato de 2ianza sigue, en l5neas generales, a la proyectada en los Proyectos de #$$A y de #$$NEn la de2inici)n se esta lece +ue hay contrato de 2ianza cuando una persona se o liga accesoriamente por otra a satis2acer una prestaci)n para el caso de incumplimiento- 0i la deuda a2ianzada es de entregar cosa cierta, de hacer +ue s)lo puede ser cumplida personalmente por el deudor, o de no hacer, el 2iador s)lo +ueda o ligado a satis2acer los da"os +ue resulten de la inejecuci)n0e reci e la regla de +ue la prestaci)n a cargo del 2iador de e ser e+ui!alente a la del deudor principal, o menor +ue ella, y no puede sujetarse a estipulaciones +ue la hagan m@s onerosa- La ino ser!ancia de la regla precedente no in!alida la 2ianza, pero autoriza su reducci)n a los l5mites de la o ligaci)n principal- 0i ien el 2iador no puede o ligarse en condiciones m@s onerosas +ue el deudor principal, s5 puede constituir garant5as en seguridad de la 2ianzaL esta soluci)n emana del art5culo #$$F C)digo ci!il y ha 5a sido mantenida en los Proyectos de re2orma m@s recientes0e esta lecen reglas limitati!as de la 2ianza general, con lo cual se persigue tutelar a los sujetos +ue suscri en estos contratos- Es !@lida la 2ianza general +ue comprenda o ligaciones actuales o 2uturas, incluso indeterminadas, caso en el cual de e precisar el monto m@1imo al cual se o liga el 2iador en concepto de capital- Esta 2ianza no se e1tiende a las nue!as o ligaciones contra5das por el a2ianzado despu,s de los cinco a"os de otorgada- La 2ianza indeterminada en el tiempo puede ser retractada, caso en el cual no se aplica a las o ligaciones contra5das por el a2ianzado despu,s +ue la retractaci)n haya sido noti2icaLa 2ianza de e ser con!enida por escritoPara delimitar adecuadamente los per2iles de este contrato, se tratan dos casos +ue han dado lugar a contro!ersias-

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Las cartas denominadas de recomendaci)n, patrocinio o de otra manera, por las +ue se asegure la sol!encia, pro idad u otro hecho relati!o a +uien procura cr,ditos o una contrataci)n, no o ligan a su otorgante, e1cepto +ue hayan sido dadas de mala 2e o con negligencia, supuesto en +ue de e indemnizar los da"os su2ridos por a+u,l +ue dio cr,dito o contrat) con2iando en tales mani2estaciones El compromiso de mantener o generar una determinada situaci)n de hecho o de derecho no es considerado 2ianza, pero su incumplimiento genera responsa ilidad del o ligado0e mantienen los ene2icios de e1cusi)n y di!isi)n, si ien am os son

renuncia les- 4am i,n se mantiene la regla !igente seg3n la cual +uien se o liga como principal pagador es tratado como codeudor solidario-

XVIE. Con%*a%o one*o o !e *en%a 9$%a"$&$a. 0e ha proyectado siguiendo el modelo del Proyecto de #$$AContrato oneroso de renta !italicia es a+u,l por el cual alguien, a cam io de un capital o de otra prestaci)n mensura le en dinero, se o liga a pagar una renta en 2orma peri)dica a otro, durante la !ida de una o m@s personas humanas ya e1istentes, designadas en el contratoEl contrato de e cele rarse en escritura p3 lica, con2orme lo dispone el C)digo !igenteLa renta de e pagarse en dinero- 0i se pre!, esta prestaci)n en otros ienes +ue no son dinero, de e pagarse por su e+ui!alente en dinero al momento de cada pago- El contrato de e esta lecer la periodicidad con +ue se pague la renta y el !alor de cada cuota- 0i no se esta lece el !alor de las cuotas, se considera +ue son de igual !alor entre s5- La renta se de!enga por per5odo !encidoL sin em argo, se de e la parte proporcional por el tiempo transcurrido desde el 3ltimo !encimiento hasta el 2allecimiento de la persona cuya !ida se tom) en consideraci)n para la duraci)n del contratoajo pena de nulidad,

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XVIIE. Con%*a%o !e .'e/o. El contrato de juego ha sido regulado restricti!amente en el C)digo Ci!il- La e!oluci)n posterior, so re todo en nuestro siglo, muestra un cam io signi2icati!o, ya +ue el propio Estado lo promue!e a tra!,s de autorizaciones administrati!as de todo tipo, +ue incluyen casinos, loter5a, ma+uinas tragamonedas, y muchos otrosNo corresponde al C)digo Ci!il !alorar, autorizando o prohi iendo ese tipo de normas- 0in em argo, hemos pre2erido mantener una tradici)n restricti!a como lo sostiene mayoritariamente la doctrina, incorporando normas de tutela del so reendeudamiento, +ue, a su !ez, son consistentes con lo dispuesto para la protecci)n de los consumidores- Es importante consignar +ue la mayor5a de las modalidades del juego actual est@n precedidas de una 2uerte promoci)n pu licitaria, incenti!os de todo tipo, +ue hacen prudente la aplicaci)n de la normati!a consumerista0e esta lece +ue hay contrato de juego si dos o m@s partes compiten en una acti!idad de destreza 25sica o intelectual, aun+ue sea s)lo parcialmente, o lig@ndose a pagar un ien mensura le en dinero a la +ue gane- A la de2inici)n sigue una norma protectoria? el juez puede reducir la deuda directamente originada en el juego si resulta e1traordinaria respecto a la 2ortuna del deudor0e reitera una regla tradicional, re2erida a +ue no hay acci)n para e1igir el cumplimiento de la prestaci)n prometida en un juego de puro azar, est, o no prohi ido por la autoridad local- 0i no est@ prohi ido, lo pagado es irrepeti le- A ello hemos agregado otra norma protectoria? es repeti le el pago hecho por persona incapaz, o con capacidad restringida, o inha ilitado0e regulan las o2ertas p3 licas, esta leciendo +ue con2ieren acci)n para su cumplimiento y +ue el o2erente es responsa le 2rente al apostador o participanteLa pu licidad de e indi!idualizar al o2erente- 0i no lo hace, +uien la e2ect3e es responsa le- Esta es otra regla protectoria-

XVIIIE. Ce $0n !e !e*e&3o

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Hemos pre2erido utilizar del nom re de cesi)n de derechos para este contrato, siguiendo la nomenclatura conocida, por+ue ello se enmarca en el prop)sito +ue hemos perseguido a lo largo de todo el proyecto, consistente en utilizar !oca los conocidos, comprensi les y +ue 2aciliten la la or de los justicia les- En lo dem@s, se sigue al Proyecto de #$$A, el +ue a su !ez, tom) en cuenta el Proyecto de C)digo 8nico de #$AHL el Proyecto del Poder Ejecuti!o de #$$N y el Proyecto de la Comisi)n *ederal de la C@mara de Diputados de #$$N0e esta lece +ue hay contrato de cesi)n cuando una de las partes trans2iere a la otra un derecho- 0e aplican a la cesi)n de derechos las reglas de la compra!enta, de la permuta o de la donaci)n, seg3n +ue se haya realizado con la contraprestaci)n de un precio en dinero, de la transmisi)n de la propiedad de un ien, o sin contraprestaci)n, respecti!amente, en tanto no est,n modi2icadas por las de este 0i la cesi)n es en garant5a, las normas de la prenda de cr,ditos se

aplican a las relaciones entre cedente y cesionarioEn cuanto al o jeto, la norma es amplia? todo derecho puede ser cedido, e1cepto +ue lo contrario resulte de la ley, de la con!enci)n +ue lo origina, o de la naturaleza del derecho- No pueden cederse los derechos inherentes a la persona humanaLa cesi)n de e hacerse por escrito, sin perjuicio de los casos en +ue se admite la transmisi)n del t5tulo por endoso o por entrega manual- De en otorgarse por escritura p3 lica? la cesi)n de derechos hereditariosL la cesi)n de derechos litigiosos- 0i no in!olucran derechos reales so re inmue les, tam i,n puede hacerse por acta judicial o escrito rati2icado ante el secretario del tri unalL la cesi)n de derechos deri!ados de un acto instrumentado por escritura p3 lica0e regulan las o ligaciones del cedente, e2ectos, concurrencia de cesionarios, +uie ra del cedente, actos conser!atorios, cesi)n parcial, garant5as, cesi)n del derecho ine1istente0e regula la cesi)n con garant5a se"alando +ue si el cedente garantiza la sol!encia del deudor cedido, se aplican las reglas de la 2ianza, con sujeci)n a lo +ue las partes hayan con!enido- El cesionario s)lo puede recurrir contra el

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cedente despu,s de ha er e1cutido los ienes del deudor, e1cepto +ue ,ste se halle concursado0iguiendo el modelo del Proyecto de #$$A, se regula la cesi)n de deuda, la asunci)n de deuda y la promesa de li eraci)n4am i,n se sigue al Proyecto de #$$A en la regulaci)n de la cesi)n de la posici)n contractual- En los contratos con prestaciones pendientes cual+uiera de las partes puede transmitir a un tercero su posici)n contractual, si las dem@s partes lo consienten antes, simult@neamente o despu,s de la cesi)n- 0i la con2ormidad hu iese sido pre!ia a la cesi)n, ,sta s)lo tendr@ e2ectos una !ez noti2icada a las otras partes, en la 2orma esta lecida para la noti2icaci)n al deudor cedido-

XIXE. T*an a&&$0n El Proyecto de #$$A considera a la transacci)n como un contrato y no como un modo e1tinti!o de las o ligaciones- Hemos seguido esta posici)n +ue es la de la doctrina mayoritariaEs de2inida como un contrato por el cual las partes, para e!itar un litigio, o ponerle 2in, haci,ndose concesiones rec5procas, e1tinguen o ligaciones dudosas o litigiosas0e esta lece +ue produce los e2ectos de la cosa juzgada, sin necesidad de homologaci)n judicial y es interpretaci)n estricta- 0e proh5 e la transacci)n so re derechos en los +ue est, comprometido el orden p3 lico, irrenuncia les, so re las relaciones de 2amilia o el estado de las personas, e1cepto +ue se trate de derechos patrimoniales deri!ados de a+u,llos, o de otros derechos so re los +ue, e1presamente, se admite pactar0e esta lecen normas so re nulidad, sujetos, in!alidez y errores aritm,ticos-

XXE. A*-$%*a.e

212

El ar itraje se ha desarrollado internacional y nacionalmente como un modo de resol!er litigios y su aceptaci)n es creciente en los usos y pr@cticas de nuestro pa5s- Ello justi2ica +ue se lo regule como contrato, lo cual es una no!edad respecto de los proyectos de re2ormas anterioresEste instituto se ha desarrollado en muchas materias di2erentes? hay ar itrajes en materia la oral, con2lictos en las relaciones de consumo, comercial, y otros- 0in em argo, ca e tener en cuenta +ue cada uno de ellos responde a principios y reglas muy disimiles y no es posi le aplicar un modelo 3nico- Por esta raz)n, el contrato de ar itraje, +ue es una e1presi)n de la autonom5a pri!ada se aplica, 2undamentalmente en los con2lictos comerciales y en a+uellos de naturaleza ci!il de contenido patrimonial- En cam io, no es posi le autorizar +ue, por !5a de contrato, se someta a los consumidores a un ar itraje +ue podr5a a2ectar gra!emente sus derechos- Por las razones aludidas, se aclara e1presamente +ue no pueden ser sometidas a ar itraje las contro!ersias +ue recaen so re el estado ci!il, las cuestiones no patrimoniales de 2amilia y la capacidad de las personas ni tampoco es aplica le a las relaciones de consumo y la oralesLa 2uente del articulado es el c)digo ci!il de .u, ec, la ley modelo 8NC64RAL y el reciente decreto 2ranc,s de enero &'##, aun+ue los principios +ue recoge son hoy pr@cticamente uni!ersales0e esta lece +ue hay contrato de ar itraje cuando las partes deciden someter a la decisi)n de uno o m@s @r itros todas o algunas de las contro!ersias +ue hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relaci)n jur5dica, contractual o no contractual- De e ser escrito y puede constar en una cl@usula compromisoria incluida en un contrato o en un acuerdo independiente- La re2erencia hecha en un contrato a un documento +ue contiene una cl@usula compromisoria constituye contrato de ar itraje siempre +ue el contrato conste por escrito y la re2erencia impli+ue +ue esa cl@usula 2orma parte del contrato-

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0e precisan las clases de ar itraje, su autonom5a respecto del contrato con el +ue se relaciona, la ha ilitaci)n de la competencia de los @r itros0e permite +ue el contrato 2aculte a los @r itros a adoptar, a pedido de cual+uiera de las partes, las medidas cautelares y preliminares +ue estimen necesarias respecto del o jeto del litigio, pero su ejecuci)n se har@ por el tri unal judicial- Las partes tam i,n podr@n solicitar la adopci)n de estas medidas al juez, sin +ue ello se considere un incumplimiento del contrato de ar itraje ni una renuncia a la jurisdicci)n ar itralL tampoco e1cluye los poderes de los @r itrosEn cuanto a los e2ectos, el con!enio ar itral o liga a las partes a cumplir lo estipulado y e1cluye la competencia de los tri unales judiciales so re las contro!ersias sometidas a ar itraje, e1cepto +ue el tri unal ar itral no estu!iera aun conociendo de la contro!ersia, y el con!enio pareciera ser mani2iestamente nulo o inaplica le0e consagra una regla interpretati!a del contrato? en caso de duda ha de estarse a la mayor e2icacia del contrato de ar itraje- Ello es consistente con el principio hermen,utico de conser!aci)n4am i,n se contempla la posi ilidad del ar itraje institucional- Las partes pueden encomendar la administraci)n del ar itraje y la designaci)n de @r itros a asociaciones ci!iles u otras entidades nacionales o e1tranjeras cuyos estatutos as5 lo pre!ean- Los reglamentos de ar itraje de las entidades administradoras regir@n todo el proceso ar itral e integran el contrato de ar itraje0e de2inen las cl@usulas 2acultati!as, la designaci)n de los @r itros, las calidades de los @r itros, la nulidad de la cl@usula +ue con2iere a una parte una situaci)n pri!ilegiada en cuanto a la designaci)n de los @r itros, las o ligaciones de los @r itros, su recusaci)n, retri uci)n, y e1tinci)n de su competenciaEn la regulaci)n propuesta para la re2orma de la ley de sociedades comerciales, hay normas so re ar itraje espec52icas, +ue no son incompati les con las presentes-

XXE. F$!e$&o+$ o

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La propuesta se asa en el te1to del Proyecto de #$$A, el +ue sigui) la Ley &B-BB#- El Proyecto de #$$A propuso la incorporaci)n de la 2igura al C)digo uni2icado, sistematiz) las normas de la Ley y propuso la modi2icaci)n de algunos aspectos +ue a la 2echa de su redacci)n la doctrina ha 5a marcado como necesariaEl r,gimen !igente no merece cam ios pro2undos, pues no ha mostrado grandes pro lemas de interpretaci)n y aplicaci)n, y demostr) e2iciencia en su aplicaci)nPor ello proponemos mantener la sistematizaci)n y el te1to del Proyecto de #$$A, sin perjuicio de mejoras en aspectos de redacci)n +ue entendemos de en ser realizados, y la modi2icaci)n de aspectos +ue la doctrina, autoral y judicial, marcan como necesarios, a sa er? 0e aclara +ue las uni!ersalidades pueden ser o jeto del 2ideicomiso, sin perjuicio de la persistencia de la prohi ici)n respecto a herencias 2uturas0e determina +ue el 2iduciario puede ser ene2iciario, con la pre!enci)n de +ue de e e!itar cual+uier con2licto de intereses y actuar pri!ilegiando los de los restantes sujetos inter!inientes0e aclaran las 2acultades del 2iduciario y la situaci)n del ene2iciario, si el 2ideicomiso se constituye con 2ines de garant5a0e determina +ue la li+uidaci)n del 2ideicomiso por su insol!encia se realizar@ por !5a judicial0e determina la responsa ilidad personal del 2iduciario, si resultara de los principios generales de la responsa ilidad ci!il0e deslinda +ue se pueden incorporar limitaciones contractuales a las 2acultades del 2iduciario y sus e2ectos con respectos a terceros contratantes con el 2ideicomiso0e aclaran las normas del dominio imper2ecto y sus e2ectos-

T(%'"o V. De o%*a 6'en%e !e "a o-"$/a&$one

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Ca)(%'"o 1. Re )on a-$"$!a! C$9$" 1. S$ %e+a 2 F'n&$one . El anteproyecto presenta una sistematizaci)n inno!adora e important5sima en la materia +ue consiste en dos tipos de articulaciones? aG- se regulan di2erentes tipos de derechos? a+uellos +ue recaen so re la persona, el patrimonio, como derechos indi!iduales, los derechos indi!iduales homog,neos y los derechos de incidencia colecti!aresarcitoriaLa regulaci)n en la materia comienza con dos normas 2undamentales para orientar el razonamiento jur5dico? la primera esta lece las 2unciones del sistema y la segunda alude a la prelaci)n normati!a4anto en el derecho comparado como en nuestro pa5s e1isten discusiones doctrinales acerca de si la pre!enci)n y la punici)n integran o no la noci)n de responsa ilidadL es necesario, pues, +ue la ley resuel!a la contro!ersia- Por ello, el primer art5culo se"ala +ue las normas son aplica les a los tres supuestos, y los su siguientes contemplan la pre!enci)n, la reparaci)n y la sanci)n pecuniaria disuasi!aDesde el punto de !ista de la cantidad de casos y de la la or doctrinal, es notorio +ue la 2unci)n resarcitoria es pre!alente- Esta puede ser una 2inalidad 3nica y e1cluyente si el ien protegido es, principalmente, el patrimonio- En la G se reconocen tres 2unciones? pre!enti!a, puniti!a y

medida en +ue se trata de ienes +ue tienen un precio o un !alor e1presa le en dinero, es posi le una indemnizaci)n y por eso el resarcimiento es el mecanismo 2undamentalLa necesidad de una di!ersidad de 2inalidades se aprecia si se considera +ue en este anteproyecto no s)lo se tutela el patrimonio, sino tam i,n la persona y los derechos de incidencia colecti!aCuando se trata de la persona, hay resarcimiento pero tam i,n pre!enci)n, y en muchos aspectos, como el honor, la pri!acidad, la identidad, esta 3ltima es mucho m@s e2icaz-

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En los derechos de incidencia colecti!a, surge con claridad +ue la pre!enci)n es prioritaria y precede a la reparaci)n, so re todo cuando se trata de ienes +ue no se pueden recomponer 2@cilmente- En estos casos se o ser!a adem@s la Otragedia de los ienes comunesQ ya +ue, los incenti!os para cuidarlos son m5nimos, y por eso es un @m ito en el +ue se reconoce la 2acultad judicial de aplicar multas ci!iles o da"os puniti!osEs entonces la de2inici)n de los derechos +ue se tutelan la +ue determina un sistema m@s complejo de 2unciones de la responsa ilidad- No hay una jerar+u5a legal, por+ue, como dijimos, !ar5a con2orme con los casos y ienes en juego,. La 'n$6$&a&$0n !e "a *e )on a-$"$!a! &on%*a&%'a" 2 e#%*a&on%*a&%'a" En materia de reparaci)n, y siguiendo a los proyectos anteriores, se recepta la uni2icaci)n de los @m itos de responsa ilidad contractual y e1tracontractual- Al respecto, e1iste uni2orme opini)n doctrinal +ue ha sido e1presada en distintos encuentros cient52icos- 4am i,n los proyectos anteriores se inclinan por la misma tesis- Por ejemplo, el art5culo #FA# del Proyecto de #$$A, dispone OLas disposiciones de este 45tulo son aplica les cual+uiera +ue sea la 2uente del de er jur5dico de cumplir o de reparar el da"oQEl te1to proyectado con2iere unicidad al r,gimen de la responsa ilidad contractual y e1tracontractual- Comparando con el Proyecto de #$$A, se suprime la re2erencia al Ode er de cumplirQ, recogiendo las o ser!aciones e2ectuadas acerca de +ue, esa menci)n Dde er de cumplirG, e1cede el @m ito de la responsa ilidad ci!il y es materia de las o ligaciones en general- Adem@s, por la misma raz)n, se suprime el inciso aG del art5culo #FABLa tesis +ue se adopta es la unidad del 2en)meno de la ilicitud, lo cual no implica la homogeneidad, ya +ue hay di2erencias +ue su sisten- Con la soluci)n +ue proponemos se uni2ican claramente los supuestos +ue han generado di2icultades serias, como ocurre con los da"os a la persona en el @m ito de la responsa ilidad contractual Dej- responsa ilidad m,dicaG-

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En cuanto a la pro lem@tica deri!ada del incumplimiento, +ueda regulada en el campo o ligacional y contractual- *rente al incumplimiento, el acreedor persigue la ejecuci)n 2orzada para o tener la prestaci)n, y si no es posi le o no lo desea, pretende una indemnizaci)n sustituti!a- Ello e1ige di2erenciar, dentro del espectro de los da"os resarci les el !alor de la prestaci)n originariamente pactada, de los otros perjuicios +ue se su2ren- La primera indemnizaci)n es el e+ui!alente de la prestaci)n de ida, tam i,n denominada aestimatio rei, o id #!od interest. La naturaleza de esta pretensi)n ha dado lugar a dos posiciones di2erentes? aG la tesis de la autonom5a considera +ue el derecho del acreedor a o tener el !alor de la prestaci)n es una acci)n pre!ia e independiente de la indemnizaci)n de los ulteriores o adicionales da"os y perjuicios- Es simplemente la o ligaci)n originaria, +ue de!ino de imposi le cumplimiento, +ue se trans2orma en dinero- La 'aestimatio rei* es un su rogado de la prestaci)n +ue de!ino imposi le y, por tanto, una 2orma de cumplimiento de la o ligaci)n por e+ui!alenteEn cam io, los dem@s da"os 2orman parte de una acci)n de responsa ilidad en sentido estricto, por+ue surge una nue!a o ligaci)n a partir del hecho il5cito DincumplimientoG, ya +ue antes no e1ist5an esos perjuicios- G la tesis de la unidad entiende +ue la ilicitud es un 3nico 2en)meno y comprende tanto la acci)n de cumplimiento por e+ui!alente como la del resarcimiento de los dem@s da"osCuando el acreedor se decide por la ejecuci)n 2orzada, es la misma o ligaci)n la +ue se perpet3a (perpet!atio o"li%ationisG, pero cuando se trata de indemnizaci)n, hay un cam io de o jeto y ello es una mutaci)n esencial- 0e trata siempre de una nue!a o ligaci)n creada a partir de un hecho antijur5dico +ue es el incumplimientoEste 3ltimo es una cali2icaci)n de la conducta del deudor, y no de su patrimonio, por lo tanto no se trata de una mera modi2icaci)n del o jeto de una situaci)n patrimonial o jeti!a, sino un nue!o comportamiento del deudor +ue, en 2orma personal, genera un il5citoLa doctrina argentina est@ di!idida entre am as posiciones4ratando de superar las discusiones te)ricas, el pro lema tiene soluci)n pr@ctica si esta lecemos una regla general para la uni2icaci)n de los @m itos de

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responsa ilidad y una regulaci)n especial para el cumplimiento de la prestaci)n comprometida mediante un contrato- En la propuesta +ue se hace, se distingue, la pro lem@tica del incumplimiento y su ejecuci)n, regulada en el campo de las o ligaciones y contratos, de los dem@s aspectos, +ue se incluyen en la responsa ilidad por da"os4. F'n&$0n )*e9en%$9a El art5culo +ue de2ine los alcances del de er de pre!enci)n adopta el modelo del Proyecto de #$$A Dart5culo #FAFG0e consagra el de er de pre!enci)n para toda persona con los siguientes alcances? aG en cuanto dependa de ella, es decir, +ue la posi ilidad de pre!enir se encuentre en su es2era de control, ya +ue de lo contrario se puede con!ertir en una carga e1cesi!a +ue a2ecta la li ertadL G se de en adoptar las diligencias uena 2e, disponiendo

con2orme a lo +ue har5a una persona +ue o rara de

medidas razona les para e!itar el da"o o disminuir su magnitud o de no agra!arlo, si ya se ha producidoL cG se reconoce el derecho al reem olso del !alor de los gastos en +ue ha ocurrido siguiendo las reglas del enri+uecimiento sin causa0e propone una regulaci)n m@s completa de la 2unci)n pre!enti!a incluyendo la acci)n, la legitimaci)n y las 2acultades judiciales, con2orme con criterios se"alados por la doctrina, +ue se e1plican a continuaci)nLa omisi)n del de er de pre!enci)n da lugar a la acci)n judicial pre!enti!a, cuyos presupuestos son? aG autor5a? +ue en este caso puede consistir en un hecho o una omisi)n de +uien tiene a su cargo un de er de pre!enci)n del da"o con2orme con el art5culo anteriorL G antijuridicidad? por+ue constituye una !iolaci)n del mentado de er de pre!enci)nL cG causalidad? por+ue la amenaza de da"o de e ser pre!isi le de acuerdo con el r,gimen causal +ue se de2ine en art5culos siguientesL dG no es e1igi le la concurrencia de ning3n 2actor de atri uci)n, +ue es lo +ue, adem@s de la 2unci)n, di2erencia a esta acci)n de la o ligaci)n de resarcir0e reconoce legitimaci)n sustancial para peticionar judicialmente por la pre!enci)n a +uienes acrediten un inter,s razona le en la pre!enci)n del derecho amenazado-

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0e delimitan los siguientes criterios para la sentencia de 2inalidad pre!enti!a? aG se distingue entre la tutela de2initi!a +ue surge de un proceso aut)nomo cuya 2inalidad es 3nicamente la pre!enci)n, de a+uellos en +ue es pro!isoriaL G en am os supuestos, la sentencia puede esta lecer o ligaciones de dar, hacer o no hacer, seg3n los casosL cG el contenido y e1tensi)n de estas o ligaciones de e estar guiado por? la necesidad de e!itar el da"o con la menor restricci)n de derechos posi leL la utilizaci)n del medio m@s id)neoL la 3s+ueda de la e2icacia en la o tenci)n de la 2inalidad- Estos par@metros permiten una !aloraci)n m@s e1acta y un control judicial so re las medidas +ue se adoptenL dG el juez puede disponer esas medidas a pedido de parte o de o2icio-

B- San&$0n )e&'n$a*$a !$ 'a $9a 7.1. La !e&$ $0n !e *e/'"a* La regulaci)n de la 2unci)n puniti!a ha sido muy contro!ertida en la doctrina argentina y en el derecho comparado, en di!ersos aspectosLa primera decisi)n a adoptar consiste en regular o no este instituto y cu@l ser5a su e1tensi)n- En la doctrina argentina e1iste discusi)n al respecto, ya +ue algunos autores entienden +ue es una 2unci)n ajena a la responsa ilidad, mientras +ue otros se inclinan decididamente por su incorporaci)n, aun+ue hay +uienes proponen una regulaci)n limitada a algunos casos, mientras +ue otros entienden +ue no de er5a ha er l5mites ya +ue se trata de un instrumento general- La situaci)n legal ha !ariado desde #$$A, ya +ue se ha incorporado el art5culo F& is en la ley &B&B', +ue se aplica a un ampl5simo sector incluido en las relaciones de consumo- El da"o puniti!o del art5culo F& is consiste en una multa ci!il a 2a!or del consumidor, a pedido de parte, +ue se aplica a los pro!eedores, en 2unci)n de la gra!edad del hecho y dem@s circunstancias del casoDe emos asumir entonces +ue el instituto ya se encuentra incorporado en el derecho argentino y resulta aplica le a una gran cantidad de supuestos de responsa ilidad por da"os en el @m ito de las relaciones de consumo-

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Desde este punto de !ista el C)digo Ci!il de er5a incluir una norma +ue pre!ea el da"o puniti!o en t,rminos +ue no est,n contemplados en la ley especial o +ue sean complementarios, temas so re los cuales tam i,n han !arias opciones4eniendo en cuenta la multiplicidad de opiniones, hemos tratado de uscar alguna s5ntesis +ue permita incorporar la 2unci)n sancionatoria de manera m@s sistem@tica- En este conte1to, los da"os puniti!os son una t,cnica m@s de implementaci)n de la 2unci)n7.,. No+-*e 2 &a+)o !e a)"$&a&$0n El instituto +ue re2erimos pro!iene de un campo ajeno a la responsa ilidad ci!il, tradicionalmente en2ocada en la reparaci)nL es culturalmente distante, por+ue su desarrollo se ha producido en Estados 8nidos de Am,rica, y no en el @rea latinoamericana o europea +ue han sido las tradicionales in2luencias en nuestro derechoL es toda!5a no!edoso donde se aplica, por+ue est@ en constante re!isi)n4odo ello se ad!ierte en la complejidad +ue presenta cada uno de los caracteres +ue !eremos seguidamenteHa sido estudiado en la doctrina argentina ajo el nom re de (da"os

puniti!os(, siguiendo en este aspecto a la pr@ctica anglosajona- Esta e1presi)n es e+u5!oca? por un lado el da"o se repara y no tiene una 2inalidad puniti!a, y por el otro, la puni ilidad +ue se aplica no tiene una relaci)n de e+ui!alencia con el da"o su2rido por la !ictima, sino con la conducta del da"ador- Para e!itar estos pro lemas, y luego de muchas discusiones, se adopt) el nom re de (sanci)n pecuniaria disuasi!a(La norma proyectada dispone +ue se aplica a los derechos de incidencia colecti!a mencionados en el Dart #B inciso cG del 45tulo preliminarGL por lo tanto, la situaci)n es la siguiente? #- Derechos indi!iduales en las relaciones de consumo? es aplica le el r,gimen especial de la ley de de2ensa de consumidor +ue pre!, este dispositi!o-

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&- Derechos de incidencia colecti!a? se aplica con2orme a la norma proyectadaN- Derechos indi!iduales +ue no est@n dentro de una relaci)n de consumo? no se aplicaB- Derechos indi!iduales a2ectados como consecuencia de la lesi)n a un ien colecti!o? no se aplicaNaturalmente el tema es opina le y es leg5timo pensar en una norma general +ue apli+ue a todo tipo de derechos, lo cual se ha discutido en la comisi)n- La decisi)n ha sido aplicarla solamente a los derechos de incidencia colecti!a y mantener la norma especial en relaci)n a las relaciones de consumoLas razones son !arias? aG No hay e1periencia en nuestro pa5s so re la sanci)n pecuniaria y la propia ley de de2ensa de los consumidores no ha generado jurisprudencia sostenida en este aspecto- Por lo tanto es mejor dise"ar una norma +ue a ra la puerta a este instituto con mayores especi2icaciones +ue las e1istentes en la ley especial y esperar su desarrollo- 0iempre ha r@ tiempo para ampliar a los otros supuestos mediante leyes especiales, pero no se puede a!anzar a ciegas en materia de pol5tica legislati!aG El campo de aplicaci)n es muy amplio y

signi2icati!o, de modo +ue se permite un desarrollo del instituto mediante la jurisprudencia y doctrina +ue !a a permitir de2inir con mayor claridad sus per2ilesEs lo +ue ha sucedido en los pa5ses donde se ha aplicado- cG- No hay uenos ejemplos so re una regla general en un c)digo ci!il- dG- 0e ha pre2erido optar por un sistema de protecci)n de ienes colecti!os, en los +ue el peligro es mayor por la denominada (tragedia de los indi!iduales para su tutelaEl o jeto de esta pretensi)n es una sanci)n al responsa le- Por lo tanto, estos distingos no a2ectan a la !5ctima por+ue no se trata de su derecho a la reparaci)n, y en consecuencia, no est@ comprometida la igualdad en t,rminos constitucionales con2orme a lo esta lecido por la Corte 0uprema en materia de accidentes de tra ajo7.4. Ca*a&%e*e ienes comunes(, es decir, no hay incenti!os

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La norma tiene los siguientes caracteres?

No se aplica de o2icio, sino a petici)n de parte? (El juez tiene atri uciones para aplicar, a petici)n de parte(- 4ienen legitimaci)n +uienes pueden peticionar la tutela de los derechos de incidencia colecti!a, seg3n los de2ine el t5tulo preliminar- La legitimaci)n es muy amplia de2ensores, asociaciones de consumidores, ind5genas, am ientales, antidiscriminatorias, los

a2ectadosL es decir, la sociedad ci!il en su conjunto- Parte es una noci)n procesal, y por lo tanto un sujeto puede iniciar un pleito reclamando el resarcimiento de da"os indi!iduales Dco rar@ una indemnizaci)n +ue ingresar@ a su patrimonioG y pedir la aplicaci)n de la sanci)n D+ue no ira a su patrimonioG, o s)lo esto 3ltimo 4iene 2inalidad disuasi!a de la conducta de +uien act3a con gra!e menosprecio hacia los derechos de incidencia colecti!a 0u monto se 2ija prudencialmente- La regla general es +ue el da"o se resarce por e+ui!alencia o por satis2acci)n, pero el Muez no puede apartarse de la prue a o usar su prudencia- En cam io, en la sanci)n, no hay prue a directa para la cuanti2icaci)n y por ello se alude a la 2ijaci)n prudencial Los criterios son? las circunstancias del caso, en especial la gra!edad de la conducta del sancionado, su repercusi)n social, los ene2icios +ue o tu!o o pudo o tener, los e2ectos disuasi!os de la medida, el patrimonio del da"ador, y la posi le e1istencia de otras sanciones penales o

administrati!as La sanci)n tiene el destino +ue le asigne el juez por resoluci)n 2undada 0i la aplicaci)n de condenaciones pecuniarias administrati!as, penales o ci!iles respecto de un hecho pro!ocare una punici)n irrazona le o

e1cesi!a, el juez de er@ computarlas a los 2ines de lo pre!isto en este art5culo- En tal supuesto de e1cepci)n, el juez podr@ dejar sin e2ecto, total o parcialmente, la medida7.7. De %$no !e "a $n!e+n$za&$0n

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Hu o muchos de ates en la comisi)n respecto del destino de la indemnizaci)n, con las siguientes opciones? aG darle el dinero a la !5ctima, G

distri uirlo parcialmente entre la !5ctima y un destino distinto, cG darle un destino colecti!o, dG darle 2acultades al juez para +ue le d, un destino mediante resoluci)n 2undadaLa comisi)n opt) por el 3ltimo supuesto por las siguientes razones? B-B-#- Dogm@tica- Desde el punto de !ista dogm@tico, si la sanci)n se aplica s)lo a los derechos de incidencia colecti!a, +ue son indi!isi les y no dan lugar a derechos su jeti!os, no es admisi le +ue el peticionante co re- No tiene un derecho su jeti!oL act3a como un legitimado e1traordinario- Por esta raz)n es +ue el dinero !a a un patrimonio de a2ectaci)n- El Muez puede darle un destino mediante resoluci)n 2undada, pero ese destino es siempre en de2ensa del ien colecti!o, ya +ue no podr5a, 2undadamente, d@rselo a +uien no tiene un derecho su jeti!o- Los di2erentes destinos tienen relaci)n con la e1periencia de otros pa5ses, como <rasil, en los +ue, mediante otros institutos, se ha logrado mejorar ienes p3 licos? creaci)n de 2undaciones, campa"as de educaci)n, patrimonios de a2ectaci)n para la promoci)n de un ien a2ectado, etcB-B-&- Litigiosidad? 8no de los argumentos para darle la indemnizaci)n a la !5ctima es +ue constituye un incenti!o para hacer juicios con el o jeto de de2ender derechos indi!iduales o colecti!os- En nuestro pa5s tenemos un uen sistema +ue ha logrado altos ni!eles de litigiosidad a tra!,s de re2ormas procesales de acceso a justicia- Hoy e1isten juicios so re todos los grandes temas colecti!os en todo el pa5s y podemos e1hi ir un ni!el considera le de litigiosidad am iental, derechos econ)mico%sociales y consumidores- Eso se ha logrado por+ue no se paga tasa de justicia, hay una amplia legitimaci)n Da2ectado, asociaciones, de2ensores, 2iscales, etcG, y acciones colecti!as a ni!el nacional y pro!incial- Es decir, no se ad!ierte +ue la sanci)n pecuniaria pueda incidir mucho en incrementar la litigiosidad o el acceso a justicia- Darle una parte del dinero a la !5ctima no es una soluci)n +ue incida en la litigiosidad, o por lo menos, las prue as emp5ricas demuestran lo contrario- En los sistemas en los +ue eso sucede, como en Estados 8nidos de

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Am,rica, es a solutamente distinto? la !ictima paga grandes costos, asume riesgos, y el tema es tratado por los grandes estudios +ue hacen las in!ersionesL en Argentina no tenemos ese sistema y tampoco hay +uienes propongan adoptarloEn materia de e2icacia son mucho m@s e2ecti!as las medidas pre!enti!as +ue tra an acti!idades potencialmente da"osas7.8. E" e/'*o Dogm@ticamente, la sanci)n no es asegura le- Desde el punto de !ista de la pol5tica legislati!a, el tema es si se consigna en el C)digo o se lo deja para la ley especial- Esta 3ltima ha sido la opci)n de la Comisi)n por+ue nadie puede pre!er la e!oluci)n en los pr)1imos cincuenta o cien a"os- Por ejemplo, la responsa ilidad ci!il 2ue una sanci)n no asegura le, un castigo, y se censura a su asegura ilidadL luego de muchos a"os cam i) el pensamiento y surgi) la industria del seguro +ue permiti) la e1pansi)n +ue hoy tiene- Lo mismo ocurri) respecto de numerosos riesgos espec52icos- Por lo tanto, es mejor +ue sea una ley especial la +ue de2ina el tema en el 2uturo, ya +ue hoy no puede asegurarse-

8. F'n&$0n *e a*&$%o*$a. An%$.'*$!$&$!a!. En la secci)n se regulan los presupuestos de la 2unci)n resarcitoria? antijuridicidad, 2actores de atri uci)n y ne1o causal, para luego dedicar una secci)n especial al da"oEl primer art5culo regula el de er de reparar +ue surge de la !iolaci)n del de er de no da"ar a otro o del incumplimiento de una o ligaci)nEl segundo esta lece la regla principal en materia de antijuridicidad? la acci)n u omisi)n da"osa es antijur5dica sal!o +ue se prue e +ue est@ justi2icadaEn cuanto a la justi2icaci)n, se admite el ejercicio regular de un derecho, supuesto en so re el cual no hay contro!ersias- 0e admite la leg5tima de2ensa propia o de terceros, por un medio racionalmente proporcionado, 2rente a una agresi)n actual o inminente, il5cita y no pro!ocadaL el tercero +ue no 2ue agresor ileg5timo y su2re da"os como consecuencia de un hecho realizado en leg5tima de2ensa tiene

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derecho a o tener una reparaci)n plena- Con esta redacci)n se pretende 2ijar una serie de criterios para poder e!aluar m@s ajustadamente cu@ndo es leg5tima la de2ensa- *inalmente, la 2uerza mayor, tam i,n admite par@metros de !aloraci)n, ya +ue resulta !ia le cuando es para e!itar un mal, actual o inminente, de otro modo ine!ita le, +ue amenaza al agente o a un tercero, si el peligro no se origin) en un hecho suyoL el hecho se halla justi2icado 3nicamente si el mal +ue se e!ita es mayor +ue el +ue se causa0e regula el supuesto de asunci)n de riesgos, siguiendo en ello a la doctrina mayoritaria? no justi2ica el hecho da"oso ni e1ime de responsa ilidad, a menos +ue, por las circunstancias del caso, ella pueda cali2icarse como un hecho del damni2icado +ue interrumpe total o parcialmente el ne1o causal- 4am i,n se pre!, el caso de +uien se e1pone a una situaci)n de peligro para sal!ar la persona o los ienes de otro, reconociendo su derecho a ser indemnizado por +uien cre) la situaci)n de peligro, o por el ene2iciado por el acto de a negaci)n4am i,n se incorpora el consentimiento li re e in2ormado del damni2icado, +ue, en la medida en +ue no constituya una cl@usula a usi!a, li era de la responsa ilidad por los da"os deri!ados de la lesi)n de ienes disponi les- Esta norma, +ue se aplica solamente a ienes disponi les y con todas las seguridades de la !oluntad li re, resulta necesaria, por+ue de lo contrario muchos !5nculos contractuales no ser5an posi les:. Fa&%o*e !e a%*$-'&$0n. El primer presupuesto de la responsa ilidad de2inido en los art5culos anteriores es la e1istencia de un hecho o una omisi)n +ue causa un da"o a otro si no est@ justi2icado- El segundo es la e1istencia de un 2actor de atri uci)n y se trata en los art5culos siguientes0e comienza se"alando +ue pueden ser tanto o jeti!os como su jeti!os, lo cual signi2ica +ue no hay una jerar+u5a ordenada legalmente entre ellos- 0in em argo, no se puede ignorar la pr@ctica jurisprudencial, +ue re!ela +ue la mayor5a de los casos tiene relaci)n con 2actores o jeti!os y, por esa raz)n, se los

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regula en primer lugar, lo cual es un signo claro del cam io de los tiempos en relaci)n a la codi2icaci)n decimon)nicaEs distinto el supuesto en +ue no hu iera ninguna pre!isi)n legal, por+ue en ese caso se aplica la culpa- En relaci)n a este tema la mayor5a de la doctrina ha mostrado su con2ormidad- En el sistema +ue presentamos, no hay riesgo alguno de desprotecci)n de las !5ctimas, ni posi ilidad de +ue no se apli+uen los 2actores o jeti!os8na de las discusiones en este tema gir) alrededor del posi le impacto +ue esta norma de cierre del sistema podr5a tener so re la aplicaci)n anal)gica de un 2actor o jeti!o de atri uci)n- 0i hay un supuesto en +ue hay una cosa riesgosa o una acti!idad riesgosa, nada impide la aplicaci)n de la analog5a, por+ue implica de2inir un supuesto de hecho similar al contemplado en la norma- En cam io, cuando hay una laguna, es decir, no hay ninguna norma ni es posi le una aplicaci)n anal)gica, rige la culpa- En este sentido, es con!eniente proyectar una norma +ue consagre la culpa como 2actor de atri uci)n residualLas di2erencias entre la imputaci)n o jeti!a y su jeti!a son claras? en la primera, el deudor se e1ime demostrando el caso 2ortuito, el hecho de un tercero, o el hecho de la !5ctima, o sea s)lo puede in!ocar la ruptura del ne1o causal- En cam io, en la segunda, aun en los supuestos en los +ue la ley presuma la culpa, el deudor se e1ime mediante la demostraci)n de su 2alta de culpaEn la de2inici)n de la imputaci)n o jeti!a se ha prescindido de la clasi2icaci)n entre o ligaciones de medios y de resultado, en raz)n de las contro!ersias +ue ese distingo ha suscitado en la doctrina argentina- 0in perjuicio de +ue se la siga utilizando como construcci)n dogm@tica, en el plano normati!o es claro +ue si el deudor promete un resultado determinado y ,ste no se o tiene, no puede e1imirse demostrando su 2alta de culpa- En estos casos la imputaci)n es o jeti!a por+ue s)lo se li era con la prue a de la ruptura del ne1o causal- Estas denominaciones son consistentes con las utilizadas en las o ligaciones de hacer y con las +ue se e1presan los distingos entre contratos de o ra y ser!icios, a 2in de dar coherencia al sistema-

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En cuanto a los 2actores su jeti!os, se de2ine a la culpa como la omisi)n de la diligencia de ida seg3n la naturaleza de la o ligaci)n y las circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar- Comprende la imprudencia, la negligencia y la impericia en el arte o pro2esi)n- 0e ha mantenido una de2inici)n ampliamente conocida y aplicada por la doctrina y la jurisprudenciaEl dolo se con2igura por la producci)n de un da"o de manera intencional o con mani2iesta indi2erencia por los intereses ajenos- Comprende Oel incumplimiento intencionalQ Ddolo o ligacionalG, suprimiendo el re+uisito concurrente de la mala 2e pre!isto en el Proyecto de #$$A +ue se re2iere m@s ien al dolo cali2icado- 0e

reemplaza el Oincumplimiento deli eradoQ, tam i,n pre!isto en el Proyecto de #$$A, por el de Oincumplimiento intencionalQ del Proyecto de #$$&, receptando las o ser!aciones de la doctrina y se a"ade la locuci)n Omani2iesta indi2erenciaQ por+ue de este modo se incluye al dolo e!entualEn cuanto a la !aloraci)n de la conducta se esta lece +ue, cuanto mayor sea el de er de o rar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser@ la diligencia e1igi le al agente y la !aloraci)n de las consecuencias- De esta manera, se asigna a esta regla un do le campo de aplicaci)n? en la culpa y en la causalidad4am i,n se se"ala +ue cuando e1ista una con2ianza especial, se de er@ tener en cuenta la naturaleza del acto y las condiciones particulares de las partesPara !alorar la conducta no se toma en cuenta la condici)n especial, o la 2acultad intelectual de una persona determinada, a no ser en los contratos +ue suponen una con2ianza especial entre las partes- En estos casos se estimar@ el grado de responsa ilidad, por la condici)n especial del agente;. Re"a&$0n !e &a' a"$!a! En cuanto a la relaci)n causal se ha seguido el art5culo Art #FFH del Proyecto de #$$&, +ue ha mantenido la clasi2icaci)n de las consecuencias +ue e1ist5a en el C)digo Ci!il seg3n la re2orma de la ley #H-H##- Este distingo ha sido ampliamente aplicado por la doctrina y jurisprudencia, dando lugar a una consolidada interpretaci)n +ue mantiene su utilidad, a3n en un sistema uni2icado

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de responsa ilidad- 4anto en el @m ito contractual como e1tracontractual es necesario hacer precisiones so re la causalidad a ni!el de autor5a as5 como en la e1tensi)n del da"o resarci le, para lo cual este sistema ha demostrado su e2icacia en el derecho argentino- 4am i,n es prudente mantener la terminolog5a a la +ue est@n acostum rados los operadores jur5dicos, y no parece necesario cam iar las pala ras, como lo hace el Proyecto de #$$A Darts- #E'H y ssG por+ue ello dar5a lugar a nue!os pro lemas hermen,uticos4am i,n se pre!,n supuestos +ue la doctrina argentina ha tra ajado e1tensamente, siguiendo sus lineamientos? el hecho del damni2icado, el caso 2ortuito, el hecho del tercero, la imposi ilidad de cumplimiento>. P*e9$ $-$"$!a! &on%*a&%'a" En un sistema +ue uni2ica la responsa ilidad contractual y e1tracontractual, es necesario regular claramente la pre!isi ilidad en materia contractualEsta regla, con distintas !ariantes, es la +ue se admite mayoritariamenteHa comenzado con un te1to de Paulo D#$-6-&#,NG +ue limita a el resarcimiento o ligacional, siguiendo por un enorme caudal de reglas casu5sticas del medioe!o, hasta llegar a la o ra de /olineo +ue esta leci) una 2)rmula 3nica para decir +ue hay un l5mite en la responsa ilidad o ligacional deri!ado justamente de la o ligaci)n pree1istente- El C)digo Ci!il *ranc,s, Dart ##F'G dispone +ue (el deudor responde por los da"os +ue ha pre!isto o podido pre!er al cele rarse el contratoQEn el derecho anglosaj)n, la regla surge con el caso OHadley !s- <a1endaleQ +ue toma en cuenta lo +ue ha sido pre!isi le al momento de contratar- 8na regla similar es receptada en di!ersos te1tos internacionales como la Con!enci)n so re Compra!enta 6nternacional de /ercader5as- En la doctrina internacional, puede se"alarse +ue los Principios de 8nidroit disponen OArt5culo B-B-IDPre!isi ilidad del da"oG? La parte incumplidora es responsa le solamente del da"o pre!isto o +ue razona lemente podr5a ha er pre!isto al momento de la cele raci)n del contrato como consecuencia pro a le de su incumplimientoQ- En la legislaci)n argentina, la norma de resarci ilidad de las consecuencias inmediatas y necesarias est@

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emparentada con esta antigua regla, ya +ue 7,lez la 2unda en Pothier citado en la nota del art5culo F&#El te1to proyectado tiene las siguientes caracter5sticas? aG su @m ito de aplicaci)n son los contratos, a di2erencia de la redacci)n original del C)digo Ci!il, +ue la esta lec5a Opara los da"os e intereses de las o ligaciones +ue no tienen por o jeto sumas de dineroQ Dt5tulo 666, art5culo F&'G- Ello gener) litigios so re el grado de e1tensi)n de esta limitaci)n, +ue ahora es restringido s)lo a los contratos- G Esta es una regla +ue se aplica cuando las partes negocian el precio y, para 2ijarlo, necesitan conocer los riesgos +ue asumenL cuanto mayor in2ormaci)n y seguridad e1ista en ese momento, menor ser@ el precio, con claro ene2icio para el conjunto de la sociedad- cG 0e hace e1cepci)n al caso en +ue e1ista dolo, como es tradici)n- dG no se aplica a los contratos de consumo?. P*'e-a !e "o 6a&%o*e !e a%*$-'&$0n 2 !e "a e#$+en%e . En el Proyecto de #$$A se incluyen normas relati!as a la carga de la prue a en materia de responsa ilidad, lo +ue ha sido reci ido positi!amente por la doctrina, ya +ue disminuye la litigiosidad y con2iere seguridad jur5dica en este tema- Ese tipo de normas no es procesal, sino directi!as sustanti!as dirigidas al Muez a 2in del dictado de la sentencia en ausencia de prue as concretas so re el tema a decidir- En tales casos, se esta lece c)mo de e distri uir ese riesgo pro atorio y a +ui,n adjudicarloEn tales condiciones, la prue a es una carga cuyo incumplimiento acarrea la p,rdida de un ene2icio, +ue en este caso signi2ica +ue el hecho no est@

pro ado y el Muez de e decidir en consonanciaEn materia de 2actores de atri uci)n de la responsa ilidad y las e1imentes, la carga de pro ar le incum e a +uien los alega, con2orme a lo e1presado reiteradamente por la jurisprudencia y la doctrina, siendo la soluci)n del Proyecto de #$$A Dart5culo #E#$GEsta regla puede resultar r5gida en algunos casos en los +ue e1isten di2icultades en el acceso a los medios de prue a o en la presentaci)n de la misma, y es por eso +ue se ha ilita una correcci)n para mitigar estos e2ectos- En

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particular, con relaci)n a la prue a de la culpa o de ha er actuado con la diligencia de ida, el Muez puede ponderar cu@l de las partes se halla en mejor situaci)n para aportarla- E1iste entonces una regla general legal +ue adjudica la carga pro atoria a +uien in!oca el 2actor de atri uci)n o la e1imente8no de los pro lemas +ue se ha discutido en relaci)n a esta 3ltima posi ilidad, es +ue las partes reci,n conocen esta decisi)n del Muez al dictar la sentencia, con lo cual puede ocurrir +ue la parte demandada su2ra un resultado ad!erso por incumplir una carga +ue no sa 5a +ue ten5aPor esta raz)n se se"ala +ue el Muez de e hacer una !aloraci)n de las posiciones pro atorias, y si !a a aplicar el r,gimen de las cargas pro atorias din@micas, de e comunicarlo a las partes para e!itar la a2ectaci)n de la de2ensa en juicioDe con2ormidad con los 2undamentos e1puestos anteriormente, se incluyen normas relacionadas con la prue a del ne1o causal- La regla es similar a la anterior, por+ue cada parte de e pro ar los presupuestos +ue hacen a su pretensi)n, y por ello la carga de la prue a de la relaci)n causal y de las e1imentes, corresponde a +uien las alega- Esta regla no se aplica cuando hay una ley +ue impute la causalidad o la presuma- 8na soluci)n similar es la pre!ista en el art #E&' del Proyecto de #$$A1@. De" !aIo *e a*&$-"e E1iste una gran disparidad en el modo en +ue los proyectos anteriores incluyeron los art5culos re2eridos al da"o, y para mostrar el ejemplo

mencionaremos los dos 3ltimos- En el proyecto de #$$&, se dispon5a DArt #FEFG +ue OE1iste da"o siempre +ue se cause a otro alg3n perjuicio a su persona, a su patrimonio o a sus intereses no repro ados por la ley- Es indemniza le el da"o cierto y personal del damni2icadoQ- El Proyecto de #$$A contiene tres art5culos cla!es? el art #FAA dispone? Ode e ser reparado el da"o causado a un derecho, o a un inter,s +ue no sea contrario a la ley, si no est@ justi2icadoQ- Luego el e1tenso art5culo #E'' precept3a? Alcances-I En este C)digo? aG El da"o patrimonial comprende el da"o emergente y el lucro cesante- 0e entiende por da"o

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emergente a la p,rdida o la disminuci)n de ienes o de intereses no contrarios a la leyL y por lucro cesante, a la 2rustraci)n de ganancias, en su caso, en raz)n de la mengua o la pri!aci)n de la aptitud para realizar acti!idades remunera les- G El da"o e1trapatrimonial comprende al +ue inter2iere en el proyecto de !ida, perjudicando a la salud 25sica o ps5+uica o impidiendo el pleno dis2rute de la !ida, as5 como al +ue causa molestias en la li ertad, en la seguridad personal, en la dignidad personal, o en cuales+uiera otras a2ecciones leg5timas- cG El da"o al inter,s negati!o comprende los gastos comprometidos con la 2inalidad de cele rar el contrato 2rustrado y, en su caso, una indemnizaci)n por la p,rdida de pro a ilidades concretas para cele rar otro negocio similarL la prue a de ,stas de e ser apreciada con criterio estricto- dG Damni2icado indirecto es el tercero so re +uien repercute el da"o +ue su2re otra persona- eG 6ndemnizaci)n de e+uidad es la +ue otorga el tri unal, sin sujeci)n a los criterios del art5culo #E'$, a 2a!or del titular de un inter,s cuyo acogimiento es necesario para realizar la justicia en el casoQ- El art5culo #E'# dispone? O0on repara les el da"o patrimonial y el da"o e1trapatrimonial, sea directo o indirecto, as5 como el da"o 2uturo cierto, y la p,rdida de pro a ilidades en la medida en +ue su contingencia sea razona leQEn el derecho ci!il latinoamericano ha sido muy citado el C)digo Ci!il Peruano +ue contiene dos te1tos- El art #$AB dispone? OEl da"o moral es indemnizado considerando su magnitud y el menosca o producido a la !5ctima o a su 2amiliaQ- El art #$AF, +ue se re2iere al contenido del da"o, esta lece? OLa indemnizaci)n comprende las consecuencias +ue deri!en de la acci)n u omisi)n generadora del da"o, incluyendo el lucro cesante, el da"o a la persona y el da"o moral, de iendo e1istir una relaci)n de causalidad adecuada entre el hecho y el da"o producido- El monto de la indemnizaci)n de!enga intereses legales desde la 2echa en +ue se produjo el da"oQ- El 3ltimo c)digo sancionado, rasile"o, regula el tema en los art5culos $BB y ss- con una regulaci)n casu5stica +ue no trae directi!as generales en esta materia4anto en el derecho nacional como en el derecho comparado e1isten di!ersas denominaciones +ue han producido contro!ersias, principalmente

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relati!os a la autonom5a de los di!ersos cap5tulos de la indemnizaci)n as5 como en las denominaciones +ue corresponde a cada unoCon la intenci)n de disminuir esos e2ectos litigiosos, se adopta una de2inici)n amplia y lo m@s clara posi leEste anteproyecto distingue entre da"o e indemnizaci)n so re la ase de los siguientes criterios? El da"o causa una lesi)n a un derecho o a un inter,s +ue no sea contrario al ordenamientoCuando ese derecho o inter,s es indi!idual recae so re la persona o el patrimonio, y esto signi2ica +ue los derechos tienen un o jeto, como se se"ala en el t5tulo preliminar- 4am i,n est@n incluidos los de incidencia colecti!aEsta caracterizaci)n hace +ue distingamos entre la de2inici)n del da"oI lesi)n y la indemnizaci)n, lo +ue aporta m@s claridad en la redacci)nLa responsa ilidad es uno de los instrumentos de protecci)n de los mencionados derechos, siendo una de sus 2unciones la reposici)n al estado anterior al hecho generador o la indemnizaci)nPor lo tanto la indemnizaci)n es una consecuencia de la lesi)nEn s5ntesis, hay da"o cuando se causa una lesi)n a un derecho o a un inter,s +ue no sea contrario al ordenamiento, +ue comprende? aG el inter,s indi!idual del legitimado so re su persona o su patrimonioL G el inter,s respecto de los derechos de incidencia colecti!aLa indemnizaci)n comprende la p,rdida o disminuci)n del patrimonio de la !5ctima, el lucro cesante en el ene2icio econ)mico esperado de acuerdo a la

pro a ilidad o jeti!a de su o tenci)n y la p,rdida de chances- 6ncluye especialmente las consecuencias de la !iolaci)n de los derechos personal5simos de la !5ctima, de su integridad personal, su salud psico25sica, sus a2ecciones espirituales leg5timas, y las +ue resulten de la inter2erencia en su proyecto de !idaLa comisi)n ha discutido si es necesario clasi2icar el da"o patrimonial, e1trapatrimonial o moral, distinguiendo distintos supuestos, pero se ha considerado +ue es una tarea +ue corresponde a la doctrina y la jurisprudencia, ya

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+ue una norma general no podr5a dar cuenta de la enorme !ariedad de casos +ue se presentanLos re+uisitos para la procedencia de la indemnizaci)n presentan un alto grado de consenso en la doctrina y en los proyectos analizados- Por eso se ha redactado un art5culo re!e +ue esta lece +ue de e e1istir un perjuicio directo o indirecto, actual o 2uturo, cierto y su sistenteLa p,rdida de chance es indemniza le en la medida en +ue su contingencia sea razona le y guarde una adecuada relaci)n de causalidad con el hecho generador- La re2erencia a la Ocontingencia razona leQ es el e+ui!alente a la pro a ilidad o jeti!a, +ue de e concurrir con la relaci)n de causalidad- 0e trata de dos re+uisitos? aG certeza de +ue, si no hu iera ocurrido el incumplimiento o el hecho da"oso, el legitimado ha r5a mantenido la esperanza de o tener una ganancia o e!itar una p,rdida 2uturaL G relaci)n causal adecuada entre el hecho y la p,rdida de chances8no de los aspectos m@s contro!ertidos de la regulaci)n propuesta por el Proyecto de #$$A en materia de da"o 2ue la e1istencia de limitaciones cuantitati!as Dart #ENBGPara aclarar este punto con!iene hacer algunas precisiones? La indemnizaci)n del da"o nunca es integral, por+ue no coincide el da"o OrealQ con el Ojur5dicoQ- 0i hay algo +ue pueda ser denominado OrealQ, comprende muchos aspectos +ue, para el legitimado del derecho son importantes, pero el sistema jur5dico e1cluye- Por ejemplo, hay un r,gimen de causalidad +ue no cu re todas las consecuencias, sino s)lo las pre!isi les por+ue hay +ue !alorar la posici)n del agente- 4am i,n hay limitaciones di25ciles de superar, como ocurre, por ejemplo, con la indemnizaci)n dineraria +ue nunca puede con2ormar la desaparici)n de un ser +uerido La indemnizaci)n, a su !ez, tiene relaci)n con los distintos su sistemas en los +ue se aplica y hay numerosos supuestos en los +ue hay l5mites en el

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derecho !igente- Adem@s, muchos de ellos pro!ienen de con!enios internacionales, como ocurre, por ejemplo, en materia de transporte a,reo En otros casos, hay di2erentes modos de solucionar un mismo pro lema, como sucede con los accidentes de la circulaci)n? unos pa5ses lo incluyen en la seguridad social, otros lo cu ren con el seguro de primera persona, otros lo regulan mediante la responsa ilidad ci!il, la mayor5a con l5mites en la co ertura*rente a toda esa !ariedad y, teniendo en cuenta la tradici)n argentina en la materia, se ha decidido consagrar, como principio general, la reparaci)n plenaComo todo principio, de e lograrse su satis2acci)n en la mayor medida posi le, lo +ue no es incompati le con +ue, en situaciones delimitadas, pueda armonizarse con otros principios y esta lecerse una limitaci)n por medio de leyes especiales4am i,n se consagran las reglas cl@sicas para los da"os indi!iduales, es decir, la opci)n por el pago en dinero o el reintegro espec52ico- En este 3ltimo caso se consagra un l5mite deri!ado del ejercicio a usi!o del derecho, +ue es una norma general del sistemaEl proyecto ampl5a la legitimaci)n para reclamar la indemnizaci)n de las consecuencias no patrimoniales teniendo en cuenta los precedentes

jurisprudenciales +ue acogen la !isi)n constitucional del acceso a la reparaci)n y la protecci)n de la 2amilia- Por esta raz)n, si del hecho resulta la muerte o una gran discapacidad tam i,n tienen legitimaci)n a t5tulo personal, seg3n las circunstancias, los ascendientes, los descendientes, el c)nyuge y +uienes con!i!5an con ,l reci iendo trato 2amiliar ostensi leEl mismo te1to recoge la opini)n mayoritaria en el sentido de +ue esta indemnizaci)n tiene una 2unci)n satis2acti!a y compensatoriaEn los dem@s art5culos se esta lecen criterios tradicionales aceptados por la doctrina11. De "o !aIo a "o !e*e&3o !e $n&$!en&$a &o"e&%$9a 0e siguen las directi!as de la C-0-M-N- en la sentencia OHala iQ, del &B de *e rero de &''$ D*allos? NN&?###G y el proyecto de re2ormas a la ley &F-EHF

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D=eneral del Am ienteG apro ado por la Asociaci)n Argentina de Derecho Procesal Den sesi)n del Comit, Ejecuti!o del #$ de septiem re de &''EG y ele!ado oportunamente al Congreso de la Naci)n- 4am i,n se tu!ieron en cuenta las e1periencias y conclusiones del 6nstituto 6 eroamericano de Derecho Procesal +ue apro ) en Caracas el &A de octu re de &''B la !ersi)n de2initi!a del C)digo /odelo de Procesos colecti!os para 6 eroam,rica- 0e adecua el art5culo #E&& del Proyecto de #$$A0e distinguen dos supuestosEl primero, re2erido a la lesi)n a un derecho de incidencia colecti!a re+uiere +ue la pretensi)n recaiga so re su incidencia colecti!a- En estos casos se trata de un derecho indi!isi le, de uso com3n, y se esta lece +ue corresponder@,

prioritariamente, la reposici)n al estado anterior del hecho generador- 0i ello 2uera total o parcialmente imposi le, o resultare insu2iciente, proceder@ una

indemnizaci)n- 0i ella se 2ijare en dinero, tiene el destino +ue le 2ije el Muez por resoluci)n 2undadaEl segundo, trata los da"os a intereses indi!iduales homog,neos, +ue se con2iguran cuando medie una pluralidad de damni2icados indi!iduales con da"os comunes o di2erenciados, pro!enientes de la lesi)n de un inter,s colecti!o o de una causa com3n, 2@ctica o jur5dicaEn cuanto a la legitimaci)n, se procur) mantener las directi!as de la Constituci)n Nacional, y se entiende +ue otros legitimados seg3n las leyes pro!inciales, podr5an concurrir, como ocurre actualmenteEn la regulaci)n de estos aspectos se han e!itado las cuestiones procesales, +ue no corresponden al @m ito del C)digo- 0in em argo, es necesario dar algunas directi!as gen,ricas y sustanti!as so re el 2uncionamiento de los procesos colecti!os, tanto para las acciones reguladas en el c)digo como para suplir las +ue no han sido pre!istas en la legislaci)n especial del derecho del consumidorPor esta raz)n se esta lecen reglas para la legitimaci)n causal acti!a +ue permitan un ordenamiento de la pluralidad de acciones y se garantice una

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adecuada representaci)n, como e1presamente lo se"al) la Corte 0uprema en la citada sentencia OHala iQ- Al mismo tiempo, se pre!, +ue la acci)n colecti!a no restrinja el necesario @m ito de la li ertad indi!idual y del acceso a justicia +ue corresponde garantizar constitucionalmente1,E Re )on a-$"$!a! !$*e&%a En este tema se comienza con una norma +ue precisa los conceptos en un sistema de responsa ilidad ci!il +ue comprende tanto el @m ito contractual como e1tracontractual- Por ello es responsa le directo tanto +uien incumple una o ligaci)n como +uien causa un da"o injusti2icadoEn cuanto a los actos in!oluntarios, hay modi2icaciones en cuanto a la 2ormulaci)n de la regla- En el proyecto de #$$& se esta lec5a +ue no hay responsa ilidad, e1cepto +ue la in!oluntariedad deri!e de la culpa o ien se 2ije una indemnizaci)n por e+uidad- En el Proyecto de #$$A se cam i) por la regla de la responsa ilidad, especi2icando los casos de 2alta de discernimiento, el error, o el acto autom@tico- En este anteproyecto se esta lece la responsa ilidad, e!itando la enumeraci)n casu5stica- Es decir, hay responsa ilidad plena, sal!o +ue el Muez decida atenuarla por razones de e+uidadPara el caso de pluralidad de responsa les, se esta lece la remisi)n a las o ligaciones solidarias o concurrentes- El encu ridor tam i,n responde, en cuanto se acredita +ue ha cooperado en el da"o Dart #FA& proy #$$& y art #EFF proy $AG14.Re )on a-$"$!a! )o* 3e&3o !e %e*&e*o . La responsa ilidad por el hecho del dependiente es o jeti!a y comprende? aG el dependiente G las personas +ue, no siendo dependientes, son utilizadas por el principal para cumplir con sus o ligaciones- Es la estructura del !5nculo o ligacional como 2undamento de la responsa ilidad, lo cual es concordante con el te1to +ue se propone en materia de o ligaciones0e recepta el l5mite causal tradicionalmente reconocido? se responde cuando el hecho da"oso acaece en ejercicio o con ocasi)n de las 2unciones encomendadas-

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*inalmente, se precisa +ue es concurrente con la del su ordinado, es decir, tiene causa 2uente di2erenteLa responsa ilidad de los padres por los da"os causados por sus hijos sometidos a la patria potestad +ue ha iten con ellos, es solidaria y concurrente con la de los hijos- 0e receptan disposiciones pre!istas en los arts- #EFA y cc del Proyecto de #$$A- En el art5culo #FAH del proy $&, se inclu5a como e1imente la prue a de la imposi ilidad de e!itar el da"o, +ue se elimin) en el Proyecto de #$$A- 0i la responsa ilidad paterna es o jeti!a, ser5a contradictorio +ue puedan pro ar los progenitores +ue aun ha iendo colocado la m@1ima diligencia el hecho haya ocurrido, ya +ue precisamente la !igilancia es lo +ue de e primar- Es decir, los padres no pueden li erarse con la prue a de la 2alta de culpa, sino con la ruptura del ne1o causal? la prue a del hecho del damni2icado, del tercero o el caso 2ortuito17. Re )on a-$"$!a! !e*$9a!a !e "a $n%e*9en&$0n !e &o a 2 !e &$e*%a a&%$9$!a!e . Luego de la re2orma de la ley #HH## al art ###N del C)digo Ci!il se ha desarrollado una amplia y consolidada doctrina jurisprudencial so re la interpretaci)n de este te1to +ue no se puede ignorar- 4am i,n es necesario incluir el concepto de acti!idad riesgosa, +ue la mayor5a de la doctrina argentina ha apro ado- Respecto de la de2inici)n de esta noci)n, en cam io, hay muchas discrepancias- La inclusi)n de la acti!idad riesgosa sin ninguna precisi)n, hace +ue cual+uier acti!idad humana pueda ser considerada como tal, generalizando la responsa ilidad de modo e1cesi!o y sin precedentes en el derecho comparadoPor estas razones el te1to contempla dos supuestos? El da"o causado por el riesgo o !icio de las cosas, +ue mantiene la ya re2erida regla del art5culo ###N del actual c)digo De las acti!idades +ue sean riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por los medios empleados o por las circunstancias de su realizaci)n- 0o re este aspecto hay mucha contro!ersia e ideas di2erentes +ue se han discutido en la Comisi)n- 0e ha optado por mantener un criterio amplio +ue

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ha sido utilizado en la jurisprudencia, cali2icando la acti!idad de riesgosa o peligrosa por su naturaleza, por los medios empleados o por las circunstancias de su realizaci)nEn todos los casos la responsa ilidad es o jeti!a- No son e1imentes la autorizaci)n administrati!a para el uso de la cosa o la realizaci)n de la acti!idad, ni el cumplimiento de las t,cnicas de pre!enci)nEn cuanto a los sujetos responsa les, se admite +ue el due"o y el guardi@n son responsa les indistintamente del da"o causado por las cosas- 0e considera guardi@n a +uien ejerce, por s5 o por terceros, el uso, la direcci)n y el control de la cosa, o a +uien o tiene un pro!echo de ella- El due"o no responde si prue a +ue la cosa 2ue usada en contra de su !oluntad e1presa o presunta- En caso de acti!idad riesgosa o peligrosa responde +uien la realiza, se sir!e u o tiene pro!echo de ella, por s5 o por terceros, e1cepto lo dispuesto por la legislaci)n especial- 0e trata de criterios sostenidos por la doctrina jur5dica argentina durante muchos a"os18. Re )on a-$"$!a! &o"e&%$9a 2 an0n$+a. En esta secci)n, se incorporan tanto la responsa ilidad colecti!a como la an)nima, con2orme lo ha se"alado la doctrina en 2orma mayoritariaCuando el da"o pro!iene de un miem ro no identi2icado de un grupo determinado responden solidariamente todos sus integrantes, e1cepto a+u,l +ue demuestre +ue no ha contri uido a su producci)n- Es decir, demostrado +ui,n es el autor, ya no hay anonimato0i trata de un grupo de riesgo, la situaci)n es distinta? si un grupo realiza una acti!idad peligrosa para terceros, todos sus integrantes responden solidariamente por el da"o causado por uno o m@s de sus miem ros- 0)lo se li era +uien demuestra +ue no integra a el grupo- En este caso es ine2icaz pro ar la autor5a por+ue no interesa el anonimato, lo rele!ante es pro ar +ue no se ha integrado el grupo1:. S')'e %o e )e&$a"e !e *e )on a-$"$!a!

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En esta secci)n se tratan supuestos de responsa ilidad +ue han sido ampliamente desarrollados en la jurisprudencia argentina, y con2orme con esos criteriosEn cuanto a la persona jur5dica se esta lece +ue responde por los da"os +ue causen +uienes las dirijan o administran en ejercicio o con ocasi)n de sus 2unciones- Es una regla so re la +ue no hay mayores discusionesEl Estado responde, o jeti!amente, por los da"os causados por el ejercicio irregular de sus 2unciones, sin +ue sea necesario identi2icar a su autor- 0e ha utilizado el criterio de2inido por la Corte 0uprema, +ue consider) +ue el ejercicio irregular es una !iolaci)n o anormalidad 2rente a las o ligaciones del ser!icio regular, entra"a una apreciaci)n en concreto +ue toma en cuenta la naturaleza de la acti!idad, los medios de +ue dispone el ser!icio, el lazo +ue une a la !5ctima con el ser!icio y el grado de pre!isi ilidad del da"o D*allos? N&#?##&BG- Dicho con otras pala ras, no se trata de un juicio so re la conducta de los agentes sino so re la prestaci)n del ser!icio y, por ello, la responsa ilidad in!olucrada no es su jeti!a, sino o jeti!aEl 2uncionario o empleado p3 lico es responsa le por los da"os causados a los particulares por acciones u omisiones +ue impli+uen el ejercicio irregular de su cargoEn cuanto a la acti!idad licita, se esta lece +ue el Estado responde, o jeti!amente, por los da"os deri!ados de sus actos l5citos +ue sacri2ican intereses de los particulares con desigual reparto de las cargas p3 licas . La responsa ilidad s)lo comprende el resarcimiento del da"o emergenteL pero, si es a2ectada la continuaci)n de una acti!idad, incluye la compensaci)n del !alor de las in!ersiones no amortizadas, en cuanto hayan sido razona les para su giro- Esta norma sigue criterios de !arios 2allos de la Corte 0upremaEn los esta lecimientos educati!os se esta lece +ue el titular responde por el da"o causado o su2rido por sus alumnos menores de edad cuando se hallen o de ieran hallarse ajo el control de la autoridad escolar- La responsa ilidad es

o jeti!a y se e1ime s)lo con la prue a del caso 2ortuito- El esta lecimiento

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educati!o de e contratar un seguro de responsa ilidad ci!il, de acuerdo a los re+uisitos +ue 2ije la autoridad en materia aseguradora- 0e trata de criterios ampliamente de2endidos por la doctrina argentina, concentrando la imputaci)n en el titular del esta lecimiento, +uien a su !ez, descarga el pago en el seguroL lo importante en este caso es asegurar la indemnizaci)n a las !5ctimas, sin perjuicio de las cuestiones penales +ue puedan e1istir- En cuanto a la educaci)n superior y uni!ersitaria, ya no puede predicarse +ue e1ista un de er de cuidado similar al de los otros esta lecimientosLa acti!idad del pro2esional li eral est@ regulada de la siguiente manera? se aplican las reglas de las o ligaciones de hacer la imputaci)n es su jeti!a, e1cepto +ue se haya comprometido un resultado concreto cuando la o ligaci)n de hacer se preste con cosas, no es o jeti!a, e1cepto +ue causen un da"o deri!ado de su !icio la acti!idad del pro2esional li eral no est@ comprendida en la

responsa ilidad por acti!idades riesgosas Estos criterios son los +ue ha aplicado mayoritariamente la jurisprudencia y han sido de2endidos por la doctrina- El pro2esional promete un hacer +ue consiste en una diligencia con2orme a las reglas de la pro2esi)n, sin +ue pueda asegurar un resultadoL de all5 +ue la imputaci)n sea su jeti!a y pueda li erarse pro ando su 2alta de culpa- En cam io, si promete un resultado, la imputaci)n es o jeti!aEl pro2esional act3a con cosas, pero su imputaci)n s)lo es o jeti!a cuando estas e1hor itan el o rar humano por un !icio- No puede considerarse +ue e1ista una acti!idad riesgosa en general, cali2icada e1 anteLa !ida pri!ada est@ tutelada por medio de los derechos personal5simos y las acciones pre!enti!as- En cuanto a la responsa ilidad, se reproducen normas !igentes en la actualidad +ue han demostrado ser e2icaces1;. E.e*&$&$o !e "a a&&$one

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En cuanto al ejercicio de las acciones es importante se"alar +ue se esta lece el principio de la independencia entre la acci)n ci!il y penal, largamente reclamado por la doctrinaLa acci)n ci!il y la acci)n penal resultantes del mismo hecho pueden ser ejercidas independientemente- En los casos en +ue el hecho da"oso con2igure al mismo tiempo un delito del derecho criminal, la acci)n ci!il puede interponerse ante los jueces penales, con2orme a las disposiciones de los c)digos procesales o las leyes especiales-

Ca)(%'"o , 2 4. Ge %$0n !e ne/o&$o 2 e+)"eo 5%$" La tradici)n hist)rica, admiti) una clasi2icaci)n asada en el derecho romano, y luego 2ranc,s, cuatripartita de las o ligaciones? el contrato,

cuasicontrato, delito y el cuasidelito- En este conte1to, la gesti)n de negocios ajenos y la repetici)n del pago de lo inde ido 2ueron considerados cuasicontratos y as5 se ense"a en muchas de las 2acultades de derechos del pa5s- 0in em argo, la mayor5a de la doctrina actual considera innecesarias las categor5as h5 ridas del cuasicontrato y cuasidelito y se propone regular la gesti)n de negocios como una 2uente aut)noma y la repetici)n del pago de lo inde ido como una especie del enri+uecimiento sin causa- Esta es la tesis predominante, adoptada en el Proyecto de #$$A y +ue seguimos en este anteproyectoEn la gesti)n de negocios, precisamente por ser regulada como una 2uente aut)noma, es necesaria una de2inici)n normati!a +ue esta lezca con claridad los elementos para +ue surja una relaci)n o ligatoria- 0e la de2ine diciendo +ue hay gesti)n de negocios cuando una persona asume o2iciosamente la gesti)n de un negocio ajeno por un moti!o razona le, sin intenci)n de hacer una li eralidad y sin estar autorizada ni o ligada, con!encional o legalmente- En el concepto se reci en los criterios tradicionales? el gestor tiene una o ligaci)n de actuar, ni tampoco pretende hacer una li eralidad y por ello es +ue, no ha iendo ninguna otra causa, es aut)noma- 0in em argo, se agreg) un elemento +ue esta a en el Proyecto de #$$A? el gestor asume o2iciosamente la gesti)n por un moti!o razona le-

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El gestor est@ o ligado a a!isar sin demora al due"o del negocio +ue asumi) la gesti)n, y aguardar su respuesta, siempre +ue esperarla no resulte perjudicialL actuar con2orme a la con!eniencia y a la intenci)n, real o presunta, del due"o del negocioL continuar la gesti)n hasta +ue el due"o del negocio tenga posi ilidad de asumirla por s5 mismo o, en su caso, hasta concluirlaL proporcionar al due"o del negocio in2ormaci)n adecuada respecto de la gesti)nL una !ez

concluida la gesti)n, rendir cuentas al due"o del negocioLuego se esta lecen las causas de la conclusi)n de la gesti)n, los alcances de la o ligaci)n, los supuestos en +ue el due"o +ueda o ligado- En materia de responsa ilidad del gestor se rati2ica la idea de la imputaci)n por culpa, para cuya !aloraci)n se toma en cuenta la diligencia con re2erencia concreta a su actuaci)n en los asuntos propios, si se trata de una gesti)n urgente, si procur) li rar al due"o del negocio de un perjuicio, o actu) por moti!os de amistad o de a2ecci)n4am i,n se incluye la responsa ilidad por caso 2ortuito y la solidaridad0upletoriamente se aplican las normas del mandatoEl empleo 3til es de2inido de la siguiente manera? +uien, sin ser gestor de negocios ni mandatario, realiza un gasto, en inter,s total o parcialmente ajeno, tiene derecho a +ue le sea reem olsado su !alor, en cuanto haya resultado de utilidad, aun+ue despu,s ,sta llegue a cesar- Esta 2igura no o2rece mayores di2icultades-

CAPCTULO 7. En*$H'e&$+$en%o $n &a' a

El Proyecto de #$NE incluy) un 45tulo reglamentando el enri+uecimiento sin causa como 2uente de las o ligaciones Dart5culos AF& a AENG, en el cual 2ueron regulados el empleo 3til y el pago inde ido- El Anteproyecto de #$FB dedic) al enri+uecimiento injusto un titulo di!idido en tres Cap5tulos, tratando de las disposiciones generales, del pago inde ido, y de la gesti)n de negocios Dart5culos #'F$ a #'H#G- El Proyecto de C)digo de #$AH le dedic) los art5culos &N'$ y &N#', al igual +ue el Proyecto de la Comisi)n *ederal de la C@mara de Diputados de

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#$$N- El Proyecto del Poder Ejecuti!o de #$$N hizo lo propio Dart5culos FB# y #FB&GEl Proyecto de #$$A incluy) disposiciones generales para el

enri+uecimiento si causa, y particulares para el pago inde ido- Hemos seguido este 3ltimo m,todo, El enri+uecimiento sin causa es de2inido de la siguiente manera? toda persona +ue sin una causa l5cita se enri+uezca a e1pensas de otro, est@ o ligada, en la medida de su ene2icio, a resarcir el detrimento patrimonial del empo recido0i el enri+uecimiento consiste en la incorporaci)n a su patrimonio de un ien

determinado, de e restituirlo si su siste en su poder al tiempo de la demandaLuego se esta lece +ue la acci)n no es procedente si el ordenamiento jur5dico concede al damni2icado otra acci)n para o tener la reparaci)n del

empo recimiento su2ridoComo ya se dijera, se incluye el pago inde ido dentro de este cap5tulo- La doctrina ha estudiado este tema y ha se"alado +ue, en realidad, no hay pago, por+ue no se da el cumplimiento de una o ligaci)n ni concurren los elementos tipi2icantes0e esta lece +ue es repeti le si? aG la causa de de er no e1iste, o no su siste, por+ue no hay o ligaci)n !@lidaL esa causa ha dejado de e1istirL o 2ue realizado en consideraci)n a una causa 2utura, +ue no se !a a producirL G paga +uien no est@ o ligado, o no lo est@ en los alcances en +ue pag), a menos +ue lo haga como terceroL cG reci e el pago +uien no es acreedor, a menos +ue a+u,l sea hecho por un tercero ha ilitadoL o como li eralidadL dG la causa del pago es il5cita o inmoralL eG el pago es o tenido por medios il5citosDe esta manera hay una regulaci)n sistem@tica y clara de este instituto, mejorando la situaci)n actual-

Ca)(%'"o 8. De&"a*a&$0n 'n$"a%e*a" !e 9o"'n%a!.

La declaraci)n unilateral de !oluntad como 2uente aut)noma de las o ligaciones ha sido ampliamente aceptada en el derecho argentino- Como esta

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noci)n es relati!amente no!edosa, su incorporaci)n en los c)digos ci!iles es muy !ariada? algunos, como el argentino, tienen algunos institutos, como la o2erta a plazo o la promesa de recompensa, +ue se e1plican como supuestos de declaraci)n unilateral- :tros aceptan la doctrina, sin u icarla metodol)gicamente en un lugar especial, como el alem@n D^ HA', H$N y sigs-G y el suizo de las o ligaciones Dart5culos N, F, AG- En un tercer sector, otros la admiten e1presamente, como el rasile"o Dart5culo #F'F y sigs-G, el del Distrito *ederal

me1icano Dart5culo #AE' y sigs-G, el italiano de #$B& Dart5culo #$AH y sigs-G, as5 como los m@s modernos de la regi)n? el oli!iano de #$HF Dart5culo $FF y sigs-G, el peruano de #$AB Dart5culo #$FE y sigs-G y el paraguayo de #$AH Dart5culo #A'' y sigs-G- El Proyecto de C)digo 8nico de #$AH Dart5culo &&AA y sigs-G, el Proyecto del Poder Ejecuti!o de #$$N Dart5culo #BH' y sigs-G y el Proyecto de la Comisi)n *ederal de la C@mara de Diputados de #$$N Dart5culo &&AA y sigs-G, y el Proyecto de #$$A tratan la declaraci)n unilateral de !oluntadPor lo tanto, es necesario regular este instituto de modo sistem@tico, superando las de2iciencias +ue presenta actualmente y en ello hemos seguido el Proyecto de #$$AEl Proyecto adjunto esta lece, +ue la declaraci)n unilateral de !oluntad causa una o ligaci)n jur5dicamente e1igi le en los casos pre!istos por la ley o por los usos y costum res- 0e le aplican su sidiariamente las normas relati!as a los contratosEn una norma concordante con lo dispuesto en o ligaciones, se dispone +ue la promesa de pago de una o ligaci)n realizada unilateralmente hace presumir la e1istencia de una 2uente !@lida, e1cepto prue a en contrario4am i,n se consideran tales a las o ligaciones +ue resultan para el emisor o con2irmante de las cartas de cr,dito emitidas por ancos u otras entidades

autorizadas son declaraciones unilaterales de !oluntad- En estos casos puede utilizarse cual+uier clase de instrumento particular0e regula la promesa de recompensa y se esta lece +ue +uien, mediante anuncios p3 licos promete recompensar, con una prestaci)n pecuniaria o una

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distinci)n, a +uien ejecute determinado acto, cumpla determinados re+uisitos o se encuentre en cierta situaci)n, +ueda o ligado por esa promesa desde el momento en +ue llega a conocimiento del p3 licoEl concurso p3 lico es otro supuesto- La promesa de recompensa al !encedor de un concurso, re+uiere para su !alidez +ue el anuncio respecti!o contenga el plazo de presentaci)n de los interesados y de realizaci)n de los tra ajos pre!istos- El dictamen del jurado designado en los anuncios o liga a los interesados- A 2alta de designaci)n, se entiende +ue la adjudicaci)n +ueda reser!ada al promitente- El promitente no puede e1igir la cesi)n de los derechos pecuniarios so re la o ra premiada si esa transmisi)n no 2ue pre!ista en las ases del concurso*inalmente se incluyen las garant5as unilaterales, +ue constituyen un supuesto muy importante para la acti!idad comercial, +ue ha sido ya tratado en proyectos anterioresConstituyen una declaraci)n unilateral de !oluntad las

(garant5as de cumplimiento a primera demanda(, (a primer re+uerimientoQ y a+u,llas en +ue de cual+uier otra manera se esta lezca +ue el emisor garantiza el cumplimiento de las o ligaciones de otro y se o liga a pagarlas, o a pagar una suma de dinero u otra prestaci)n determinada, independientemente de las e1cepciones o de2ensas +ue el ordenante pudiera tener, aun+ue mantenga el derecho de repetici)n contra el ene2iciario, el ordenante o am os- El pago 2aculta la promoci)n de las acciones recursorias correspondientes0e precisa los sujetos, la 2orma, la cesi)n en garant5a, y la irre!oca ilidad-

Ca)(%'"o :. T(%'"o 9a"o*e En este tema se ha seguido al Proyecto de #$$A, con algunas modi2icacionesLa u icaci)n metodol)gica sigue la del mentado proyecto, es decir, dentro de la declaraci)n unilateral de !oluntad-

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El articulado recepta las reglas jur5dicas @sicas y m@s aceptadas, con la 2inalidad de promo!er la circulaci)n amplia de estos t5tulos y la seguridad jur5dicaLos t5tulos !alores incorporan una o ligaci)n incondicional e irre!oca le de una prestaci)n y otorgan a cada titular un derecho aut)nomo- No se trata de ienes o cosas mue les registra les- 0e consagra la regla de autonom5a? el portador de uena 2e de un t5tulo !alor +ue lo ad+uiri) con2orme con su ley de circulaci)n, tiene un derecho aut)nomo, y le son inoponi les las de2ensas personales +ue puedan e1istir contra anteriores portadores- El deudor +ue paga al portador del t5tulo !alor con2orme con su ley de circulaci)n +ueda li erado, e1cepto +ue al momento del pago, disponga de prue as +ue demuestren la mala 2e del +ue lo re+uiereCual+uier persona puede crear y emitir t5tulos !alores en los tipos y condiciones +ue elija- 0e comprende en esta 2acultad la denominaci)n del tipo o clase de t5tulo, su 2orma de circulaci)n con arreglo a las leyes generales, sus garant5as, rescates, plazos, su calidad de con!erti le o no en otra clase de t5tulo, derechos de los terceros titulares y dem@s regulaciones +ue hagan a la con2iguraci)n de los derechos de las partes interesadas, +ue de en e1presarse con claridad y no prestarse a con2usi)n con el tipo, denominaci)n y condiciones de los t5tulos !alores especialmente pre!istos en la legislaci)n !igente0e regulan los t5tulos !alores cartulares, +ue son necesarios para la creaci)n, transmisi)n, modi2icaci)n y ejercicio del derecho incorporado- El tenor literal del documento determina el alcance y las modalidades de los derechos y o ligaciones consignadas en ,l, o en su hoja de prolongaci)n0e contemplan el t5tulo !alor al portador, el t5tulo !alor a la orden, se esta lecen las reglas del endoso- 0e dedica una secci)n completa a los t5tulos !alores no cartulares y otra a la sustracci)n, p,rdida y destrucci)n de t5tulos !alores o de sus registroscotizaci)n p3 lica0on rele!antes las normas so re t5tulos con

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En general estas normas no o2recen mayores discusiones y han sido actualizadas con2orme a la normati!a de los entes reguladores y los usos y pr@cticas-

LIBRO CUARTO. DE LOS DERECHOS REALES

T(%'"o I. De "a !$ )o $&$one /ene*a"e 7,lez 0ars2ield incluy) en el c)digo ci!il !igente una muy re!e parte general

con2ormada por solamente B art5culos D&F'& a &F'FG, el 3ltimo re2ormado a los 2ines de modernizar el rum o con la inscripci)n registral +ue complementa a la ley #H-A'#La re!edad de estas normas no lleg) a ser un sistema y por eso, el codi2icador repite y reitera muchas nociones +ue asta a con incluir una sola !ezLa Comisi)n no s)lo se decidi) por una parte general de los derechos reales, sino luego por partes generales internas propias de algunos derechos realesEsta parte general dedicada a tales disposiciones y principios comunes a todos los derechos reales, a las reglas so re su ad+uisici)n, transmisi)n y e1tinci)n y a los re+uisitos para su oponi ilidad, en un es+uema @sico originado en el Proyecto de #$$A, re3ne las normas generales relati!as a estos derechos a 2in de agrupar las pautas actualmente dispersas en el articulado del c)digo, o +ue han surgido de la jurisprudencia y doctrina interpretati!a del sistema !igenteEn este Anteproyecto se ha tomado el criterio como propio, pues es de uena

metodolog5a y o2rece claridad, ahorrando a su !ez el e1ceso de preceptos repetiti!osCa)(%'"o I. P*$n&$)$o &o+'ne 0e ha tomado del Proyecto la de2inici)n de derecho real, aun+ue a 2in de completar el concepto y ponderando alguna cr5tica se agreg) +ue el poder jur5dico se ejerce en 2orma aut)nomaEn lo tocante al o jeto no se re+uiere +ue la cosa est, en el comercio, pues son asimismo o jeto del derecho real, las cosas +ue est@n 2uera del comercio por su

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inenajena ilidad relati!a y a+u,llas cuya enajenaci)n estu!iese prohi ida por una cl@usula de no enajenarAsimismo, se acepta +ue el o jeto puede consistir en un ien ta1ati!amente

se"alado por la ley, pensando en casos de derechos so re derechos, como la hipoteca del derecho de super2icie en su modalidad de derecho so re cosa ajenaL o en casos de derechos complejos como el tiempo compartidoRespecto de la estructura, en tanto no todas las normas +ue regulan los derechos reales son de orden p3 lico, sino solamente a+u,llas +ue lo hacen

sustancialmente, se plantea +ue tienen ese car@cter las +ue se re2ieren a sus elementos y contenido y en cuanto a su ad+uisici)n, constituci)n, modi2icaci)n, transmisi)n, duraci)n y e1tinci)n- 0e se"ala como in!@lida la con2iguraci)n de un derecho real no pre!isto en la ley, o la modi2icaci)n de su estructura0in em argo, a di2erencia del C)digo ci!il !igente +ue indica +ue todo contrato o disposici)n de 3ltima !oluntad +ue constituye otros derechos reales o modi2ica los +ue se reconocen !aldr@ s)lo como constituci)n de derechos personales Isi como tal pudiese !alerI, no se reglan los e2ectos de tal creaci)n, en tanto seg3n sea el caso, el juzgador indicar@ si carece de todo !alor, si importa un derecho personal, o si de!iene en un derecho real pr)1imoLa norma +ue regula la con!alidaci)n si con posterioridad se ad+uiere un derecho +ue no se o tu!o por 2alta de legitimaci)n, a di2erencia del C)digo ci!il actual y de acuerdo con el Proyecto de #$$A, no hace e1cepci)n a la hipoteca pues se entiende injusti2icada al e1cepci)n- 4am i,n se adoptan, si ien con algunos

matices di2erenciales, las reglas so re la persecuci)n y pre2erencia como notas t5picas del derecho realL las clasi2icaciones de los derechos reales y el modo de su ejercicioEn cuanto a la enumeraci)n de los derechos reales y a 2in de estar a la altura de una realidad +ue hace hincapi, en los derechos colecti!os y participados, se adicionan la propiedad comunitaria ind5gena, la propiedad horizontal, los conjuntos inmo iliarios, el tiempo compartido, el cementerio pri!ado y la super2icie- Es cierto +ue por ley especial ya est@n reguladas la propiedad horizontal, el tiempo

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compartido y la super2icie 2orestal, pero su incorporaci)n al c)digo con mayor completi!idad era una necesidadLos derechos constitucionalmente reconocidos de los pue los originarios a sus tierras y a la gesti)n re2erida a sus recursos naturales son puntos +ue se han introducido en el t5tulo preliminar del C)digoEn este li ro se proyecta incluir un derecho real nue!o, con caracter5sticas propias, para esta lecerlo como aut)nomo- A estos 2ines se propone un derecho comunitario, de sujeto plural o colecti!o, pero indeterminado en cuanto a sus componentesL y este sujeto es la comunidad ind5gena registrada- 0e considera necesario introducir en el c)digo este derecho real por+ue, de lo contrario, cuando se ad+uieren las tierras, se asignan t5tulos de dominio +ue, mayormente, surgen de usucapiones- Ello ocurre pues, pese a la Constituci)n, el tema se resuel!e a tra!,s de derechos reales conocidos, con estructura propia- ; esta es y de e ser una propiedad comunitaria con las caracter5sticas +ue surgen de la Constituci)nPor ende, corresponde determinarlo y reglamentarlo en el t5tulo de los derechos realesPor otro lado, el procedimiento de regularizaci)n de la titularidad de las tierras +ueda encomendado a la ley especial pues se entiende +ue corresponde al dise"o de pol5ticas estatales particularizadas y no es propio del derecho pri!adoLa 2alta de regulaci)n o regulaci)n parcializada y separada del c)digo de los conjuntos inmo iliarios, el tiempo compartido, el cementerio pri!ado y la super2icie los tornan ajenos a los principios generales cl@sicos y de di25cil interpretaci)n y aplicaci)n pr@ctica- El crecimiento de este tipo de propiedad +ue rinda mayor

apro!echamiento de los recursos al utilizarse en com3n, por otro lado trae mayor con2licti!idad por la con!i!encia m@s cercana- La pro1imidad del !ecino y la comunidad de intereses re+uiere una adaptaci)n de la normati!a a aspectos impensados en tiempos del codi2icador, a tal punto es as5 en el c)digo ci!il +ue la accesi)n est@ 5nsita las ases del r,gimen y la comunidad en el condominio tiene como nota m@s t5pica su tendencia hacia la partici)n, principios impensa les para estos derechos compartidos-

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Ca)(%'"o II. A!H'$ $&$0n= %*an +$ $0n= e#%$n&$0n 2 o)on$-$"$!a!. La mayor modi2icaci)n en este punto +ue importar5a un cam io sustancial, estar5a re2erida al modo su2iciente cuando se trata de la ad+uisici)n, constituci)n, modi2icaci)n, transmisi)n y e1tinci)n de derechos reales so re cosas registra lesEn un primer momento, la Comisi)n pens) en actualizar y tecni2icar el sistema, so re el criterio de sustituir la tradici)n posesoria por la inscripci)n registral como modo su2iciente para los ienes registra les y a andonar la milenaria teor5a del t5tulo y el modo del sistema romano puro como pilar del sistema transmisi!o entre !i!os de los derechos reales +ue se ejercen por la posesi)nEn el pa5s, ya Eleodoro Lo os en #A$$ propuso agregar al 2inal del C)digo Ci!il un art5culo? O/n todos los casos en #!e este cdi%o e-i)a la tradicin en la constit!cin o transmisin de derechos reales so"re inm!e"les, slo se )!$%ar3 hecha esa tradicin por la inscripcin en el <e%istro de la =ropiedad de los respecti0os instr!mentos p"licosQ- Al tiempo de la sanci)n del c)digo Ci!il Idec5a el Dr- Lo osI no e1ist5a legislaci)n ci!il adelantada +ue no hu iese a andonado el sistema romano +ue adopta a el Dr- 7,lez- La legislaci)n 2rancesa desde #AFF, la elga desde #AF#, Portugal desde #AE$, 6talia desde #AEE, Austria, Chile, Prusia, 6nglaterra, los dominios ingleses como Canad@, y otros pa5ses6gual lineamiento siguieron los proyectos de ley de <arra+uero D#$'&G, =aliano D#$'BG, Poder Ejecuti!o D#$##G, *rugoni _a ala D#$#FG y /elo D#$#HGL y el proyecto de re2orma al C)digo Ci!il argentino de la Comisi)n de Re2ormas de #$NE +ue tra aj) so re la ase del Anteproyecto <i iloni, y propici) la modi2icaci)n

sustancial en la materia, con una propuesta inspirada en el sistema alem@n del acto a stracto de enajenaci)n, aun+ue lo hizo con reglas aut)ctonas- A tal punto consider) rele!ante la modi2icaci)n +ue la Comisi)n e1pres) en su nota de ele!aci)n al Poder Ejecuti!o O /sta es, sin d!da, la re+orma de mayor si%ni+icado #!e e-perimenta el sistema del Cdi%oQEl Anteproyecto de C)digo Ci!il de #$FB ela orado por el 6nstituto de Derecho Ci!il dependiente del /inisterio de Musticia de la Naci)n, cuya direcci)n desempe"a a Morge Moa+u5n Llam 5as, dispone +ue O os derechos reales so"re

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inm!e"les slo se ad#!ieren, transmiten, modi+ican y e-tin%!en por actos entre 0i0os, mediante la inscripcin del acto respecti0o en el <e%istro inmo"iliario QPesan, por su importancia, las anotaciones a la norma proyectada, en tanto indican +ue '/l sistema #!e adoptamos en este =royecto, a!n#!e se inspira en %ran parte en los proyectos nacionales y sistemas alem3n y s!i$o, "ien p!ede considerarse como !n sistema netamente ar%entino, desde #!e no se%!imos la doctrina del acto a"stracto y otros elementos del sistema alem3n #!e seran de di+cil comprensin y aplicacin entre nosotros. /l principio +!ndamental del sistema de este =royecto es #!e nadie ad#!iere, modi+ica o e-tin%!e !n derecho real por acto entre 0i0os, sino mediante la inscripcin del contrato en el re%istro. a re%la del Cdi%o 0i%ente es #!e en esos casos la transmisin no se opera por el solo contrato, sino por medio de la tradicin (arts. 5>> y 3265). <eempla$amos la tradicin por la inscripcin del contrato, sistema #!e reconoce como antecedente entre nosotros el =royecto del ?r. /leodoro o"os, presentado en la C3mara de ?ip!tados el 11 de septiem"re de 1@AA. a inscripcin de los tt!los de toda transmisin de derechos reales, es adem3s !na cost!m"re arrai%adsima entre nosotros, p!esto #!e la e-i%en las leyes locales #!e or%ani$an los <e%istros de la =ropiedad1 a p!"licidad e#!0oca y r!dimentaria #!e si%ni+ica la tradicin, !nida a la re%la del artc!lo 32>0 del cdi%o 0i%ente y s!s n!merosas aplicaciones concretas, de"e ser a"andonada para o"tener !na adec!ada +irme$a y se%!ridad en el r.%imen inmo"iliario. /l proyecto no lle%a en s!s inno0aciones a adoptar la teora del acto a"stracto (Comp. artc!lo @>3 del Cd. alem3n) y s!s complicadas re%las, por#!e res!lta de di+cil aplicacin entre nosotros. o #!e de"e inscri"irse es el contrato, lo #!e permitir3 al ad#!irente conocer y e-aminar la ca!sa +!ndante del derecho del transmitente. /l tercer ad#!irente a tt!lo oneroso, en este proyecto, hace !na ad#!isicin inataca"le, pero los 0icios del tt!lo le son oponi"les c!ando procedi de mala +e1 /n n!estro sistema res!lta innecesario decir, como e-presan los proyectos nacionales, #!e la inscripcin no torna e+icaces los actos n!los o an!la"les. o #!e se inscri"e es el tt!lo, y si mediare ca!sal de n!lidad, decretada .sta, se ordenar3 por el )!e$ #!e se ha%a la

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pertinente recti+icacin en el <e%istro. a sit!acin de los terceros, i%norantes del 0icio y ad#!irentes a tt!lo oneroso, #!eda a sal0o QLa primera normati!a de registros de la Capital *ederal surgi) de la ley #A$N del a"o #AAE, so re :rganizaci)n de los 4ri unales de la Capital, +ue crea a una o2icina de registro de propiedades, hipotecas, em argos e inhi iciones, s)lo aplica le en jurisdicci)n de la Capital *ederal- Esta lec5a +ue sin perjuicio de lo dispuesto en el C)digo Ci!il respecto de las hipotecas, los actos o contratos mencionados en ella s)lo tendr5an e2ectos contra terceros desde la 2echa de su inscripci)n en el Registro- E1ig5a el certi2icado del Registro donde constara el dominio y sus condiciones, como re+uisito indispensa le para e1tender una escritura +ue trasmitiera o modi2icara derechos reales ajo pena de destituci)n del escri ano, lo cual hizo +ue 2uera regla in!aria le la inscripci)n de los t5tulosCon di!ersidades, las pro!incias dictaron leyes +ue crearon sus registros de la propiedad inmue le- Estas leyes locales agregaron el re+uisito de la inscripci)n registral, por lo cual la Corte 0uprema de Musticia de la Naci)n declar) la inconstitucionalidad entendiendo +ue in!ad5an el campo legislati!o del c)digo ci!ilLa re2orma de #$EA puso 2in a esta anomal5a pues incorpor) la pu licidad registral para los derechos reales inmo iliarios +ue, a2ortunadamente, de hecho, se cumpl5a casi desde la sanci)n del C)digo/as, a pedido de escri anos y registradores, con in!ocaci)n de la 2alta de preparaci)n de los registros para tal modi2icaci)n, el Anteproyecto mantiene el sistema !igente en el cual la inscripci)n constituti!a solamente se incluye como e1cepci)n para la ad+uisici)n, transmisi)n, etc- de ciertos o jetos Dpor ejautomotoresG mas no para todas las cosas cuyo dominio es registra le, especialmente los inmue les para los cuales mantiene la tradici)n posesoria como modo su2icienteEllo muestra la disposici)n de la Comisi)n para redactar un c)digo +ue satis2aga los intereses de la comunidad sin hacer pre!alecer ideas propias so re las necesidades de la po laci)n-

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Respecto de la oponi ilidad, como es natural se re+uiere la pu licidad su2iciente respecto de terceros interesados y de uena 2e, consider@ndose

pu licidad su2iciente la inscripci)n registral o la posesi)n, seg3n el caso-

T(%'"o II. De "a )o e $0n 2 "a %enen&$a. CAPITULO I. D$ )o $&$one /ene*a"e .

El Anteproyecto ha comenzado por las disposiciones comunes +ue con2orman una parte general de la posesi)n, rea2irmando +ue las di!ersas piezas del c)digo de en estar precedidas por ciertas disposiciones aplica les a la gran mayor5a de las relaciones jur5dicas y derechos all5 reconocidos y regulados, lo cual e!ita repeticiones con2usas y so rea undantesEl t5tulo se dedica a las relaciones de poder del sujeto con la cosa +ue se circunscri en a dos? la posesi)n y la tenenciaLa posesi)n es el importante contenido de los derechos reales y gran parte del sistema gira a su alrededor- En este anteproyecto la posesi)n es ase y

apoyo de la mayor5a de los derechos- 0e ha incluido en el concepto amplio de relaci)n de poder, a 2in de comprender las dos e1presiones principales? posesi)n y tenencia0e la ha pre2erido antes +ue el t,rmino relaciones reales +ue utiliza el Proyecto de #$$A, por ser ,ste demasiado amplio ya +ue las relaciones entre una persona y una cosa son in2initasAparte, es e+u5!oca por+ue en Europa se la emplea a !eces para hacer re2erencia al derecho real, al !alerse de los t,rminos relaci)n real para signi2icar derecho real, por oposici)n a relaci)n personal en !ez de derecho personalA los e2ectos de la teor5a posesoria, las 3nicas relaciones de poder +ue interesan son la posesi)n y la tenenciaL con la adici)n del ser!idor de la posesi)n al solo 2in de la de2ensa e1trajudicial de la posesi)n, +ue no puede aceptarse como !iolencia

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+ue implica a la persona y por tal raz)n se admite +ue +uien+uiera +ue est, en o con la cosa, se de2ienda0e pondera +ue la mera yu1taposici)n local para modi2icar o ampliar la noci)n a relaciones reales no merece la pena, pues como simple relaci)n de lugar constituye un contacto 25sico +ue carece de toda !oluntariedad y en consecuencia, tampoco produce e2ectos jur5dicos- El +ue est@ dormido o encadenado no tiene la posi ilidad de actuar en derecho en los @m itos de la posesi)n- Es necesaria la !oluntadCon pe+ue"as modi2icaciones se han tomado las de2iniciones de posesi)n y tenencia del Proyecto de #$$A, como tam i,n la cali2icaci)n de las 2iguras, sal!o +ue se resta lece la su di!isi)n de la posesi)n en !iciosa y no !iciosa por sus importantes e2ectos jur5dicos y para honrar adecuadamente el !alor justicia- Es +ue el poseedor cali2icado como de mala 2e por no ha er realizado diligencias +ue le hu ieran permitido conocer alguna carencia de su derecho, no puede ser e+uiparado a +uien +ue rant) intencionalmente la ley con !iolencia o cometiendo hurto4am i,n se mantiene +ue siempre +ue no sea posi le determinar el tiempo en +ue comenz) la mala 2e se estar@ al d5a de la citaci)n a juicio-

CAPITULO II. A!H'$ $&$0n= e.e*&$&$o= &on e*9a&$0n 2 e#%$n&$0n.

0e regula con claridad +ui,n puede ad+uirir la relaci)n de poder so re el o jeto y para mantener coherencia con el concepto de o jeto de los derechos reales, no se considera +ue su e1tinci)n ocurra cuando la cosa sea puesta 2uera del comercio<@sicamente se descri e la tradici)n y sus e1cepciones, los actos posesorios y las presunciones, manteni,ndose el sistema del c)digo !igente m@s simpli2icado-

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CAPITULO III. E6e&%o !e "a *e"a&$one !e )o!e*.

Como es tradicional, los e2ectos de la posesi)n y la tenencia se conjugan con los derechos y o ligaciones inherentes a la posesi)n0eg3n un acertado precepto del Proyecto de #$$A, y a los 2ines de la mejor comprensi)n de los e2ectos, el anteproyecto hace una clara distinci)n y descripci)n de los conceptos de 2rutos y mejoras para luego determinar su ad+uisici)n seg3n la uena o mala 2eEstos principios son rele!antes pues el C)digo hace remisi)n a ellos en di!ersas normati!as, es decir +ue constituyen principios generales so re r,gimen de 2rutos y mejoras-

T(%'"o III. De" !o+$n$o.

La regulaci)n del dominio comienza por las disposiciones generales +ue constituyen una parte general pues, como regla, las piezas del c)digo de en estar precedidas por ciertas normas comunes, aplica les a la generalidad de los derechos reglamentados en el t5tulo, a 2in de impedir duplicaciones innecesarias Para introducir, se da la de2inici)n- La re2erencia es, en primer lugar, al dominio per2ecto Dm@s adelante se incluye el imper2ectoG, +ue tiene las 2acultades m@s completas de usar, gozar y disponer y los caracteres de ser perpetuo, e1clusi!o y a soluto- 0e aclara sin em argo, en el mismo art5culo, +ue tales cualidades e1isten dentro de los l5mites pre!istos por la ley- 4odos los derechos, ciertamente tam i,n el dominio, se admiten con2orme a las leyes +ue reglamentan su ejercicioL por otra parte, de e tratarse de un ejercicio regular, siendo especialmente aplica le la normati!a de la parte preliminar de este c)digo en cuanto llama la atenci)n contra el ejercicio anti2uncional y a usi!o0e tiene presente +ue el derecho a la propiedad pri!ada !incula tanto el inter,s de su titular como el pro!echo de la sociedad, de manera +ue no puede

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ejercerse en 2orma ego5sta ni en perjuicio del inter,s social- Resulta ineludi le tomar en consideraci)n el art5culo &# del Pacto de 0an Mos, de Costa Rica, incorporado al lo+ue constitucional Dart5culo HF inc- && C-N-G, seg3n el cual toda

persona tiene derecho al uso y goce de sus ienesL y +ue la ley puede su ordinar tal uso y goce al inter,s socialLos indicados caracteres se desarrollan en los siguientes art5culos, en sus !arias connotaciones, algunas de las cuales Iseg3n sus cr5ticosI ha 5an sido omitidas en el Proyecto de #$$A0e contin3a con los modos de ad+uisici)n del dominio, para hacer re2erencia a las cosas mue les no registra les +ue son suscepti les de apropiaci)n detallando en algunas pocas normas, y en la medida de lo necesario, las di!ersas hip)tesis en cuanto a cosas apropia les o no apropia les, tesoros y cosas perdidas- Posteriormente, se pasa al tratamiento de la trans2ormaci)n, y de la accesi)n tanto de mue les como de inmue les4am i,n en re!es normas se desarrolla el dominio imper2ecto, su

ad+uisici)n y e1tinci)n y los respecti!os e2ectos- 0e da cuenta de +ue el dominio 2iduciario se trata en las normas del contrato de 2ideicomiso a las +ue se remiteEste anteproyecto no ha la de restricciones sino de l5mites al dominio y e!ita el casuismo del c)digo !igente- Hay cierto apartamiento del Proyecto de #$$A, al disponer +ue las normas +ue son su sidiarias 2rente a regulaciones

administrati!as son las relati!as a la !ecindad, pues las re2eridas a los m@rgenes a la disposici)n jur5dica, jam@s ser5an suscepti les de modi2icaci)n por una norma de menor jerar+u5aCon algunos pe+ue"os reto+ues, se mantienen los t,rminos del c)digo ci!il relati!os a las molestias e1cesi!as pro!enientes de acti!idades en inmue les

!ecinos, seg3n el enunciado pro!eniente de la re2orma de #$EA, norma +ue constituy) un acierto, tiene cuantiosa jurisprudencia consagrada por sus pautas de razona ilidad en el uso regular de la propiedad, y no merece un cam io por estar a la altura de los tiempos-

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T(%'"o IV. De" &on!o+$n$o.

El tema se inici) con las Disposiciones generales +ue a arcan el concepto, la presunci)n de igualdad y los principios 2undamentales del condominio sin indi!isi)n 2orzosa, normal u ordinario, en cuanto a destino y 2acultades so re la cosa en su totalidad o respecto de la parte indi!isaEs importante se"alar +ue por norma e1presa, tal como en el Proyecto de #$$A, en este anteproyecto se aclara +ue las disposiciones del condominio son aplica les su sidiariamente a todo supuesto de comuni)n de derechosL y +ue al condominio se aplican su sidiariamente las reglas del dominioEn gran cantidad de normas se mantu!o la terminolog5a y criterio del codi2icador como en materia de gastos contra5dos en ene2icio de la comunidadEn cuanto a la administraci)n se acepta la idea del Proyecto de #$$A de 2acilitar las reuniones- Es as5 +ue Ca di2erencia del C)digoI para tomar decisiones es su2iciente la citaci)n a todos los copropietarios, dando cuenta del orden del d5a, e2ecti!izada en 2orma 2ehaciente y con anticipaci)n razona le, no siendo necesaria la presencia de +uien pre2iere ausentarse- Mustamente, en el C)digo !igente, con la sola ausencia se impide tomar cual+uier decisi)n, situaci)n +ue implica poder de !etoRespecto de la partici)n, se sigue remitiendo a la di!isi)n de la herencia +ue es donde se encuentra actualmente regulada, se mantiene la 2acultad de pedirla en cual+uier tiempo, como tam i,n las causales de indi!isi)n 2orzosa con reglas simples y clarasEl condominio con indi!isi)n 2orzosa puede ser temporario o perdura leComo el Proyecto de #$$A, pre2erimos esta denominaci)n a la de perpetuo +ue da una idea de in2initud +ue no es propia de este derechoLa medianer5a preser!a todas sus caracter5sticas, pero ha +uedado simpli2icadaLa aplicaci)n del c)digo ci!il !igente no es di25cil, una !ez +ue se des roza la terminolog5a, los momentos desde los cuales se puede e1igir el pago, +u, incluye ,ste, tanto en la medianer5a ur ana como en la rural-

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Por ello, se dio la de2inici)n de cada tipo de muro, todos los cuales son linderos separati!os o di!isoriosL mas desde el punto de !ista 25sico se clasi2ican en enca allados o contiguosL adem@s est@n los de ele!aci)n o enterrados +ue se e1tienden en altura y pro2undidadL y desde el punto de !ista jur5dico, de la pertenencia o titularidad, se clasi2ican en medianeros y pri!ati!os o e1clusi!os- A ello se agregan, con sus caracteres cl@sicos, los muros de cerramiento, tanto ur ano como rural, para los casos en +ue ,ste sea 2orzoso-

T(%'"o V. De "a P*o)$e!a! &o+'n$%a*$a $n!(/ena. La incorporaci)n de la propiedad comunitaria ind5gena en el C)digo ci!il es a solutamente no!edosa pero es tam i,n a solutamente necesariaLos antecedentes +ue se !aloran son la CN, los 4ratados internacionales, en especial los Con!enios de la :64 nV #'H y #E$, la jurisprudencia nacional y pro!incial, como la de la C6DH, las Constituciones americanas, la legislaci)n e1tranjera, y la doctrina !ern@culaLa Constituci)n Nacional re2ormada en #$$B, en su art5culo HF inc-#H reconoce la posesi)n y propiedad comunitarias de las comunidades ind5genas so re las tierras +ue tradicionalmente ocupan y, si ien esta manda es operati!a, se ha hecho necesario otorgar cauces adecuados para su implementaci)nLos interpretaci)n +ue ya hace jurisprudencia por pro!enir de la mayor5a de los tri unales del pa5s encuadra la propiedad ind5gena como un derecho real y con moti!o de ello se aplican su sidiariamente las normas del dominio- Los con2lictos suscitados y la 2alta de normati!a espec52ica +ue regule el instituto en su totalidad hacen palpa le la insu2iciencia de la soluci)nL y si es un derecho real, de e incluirse en el c)digo con tipicidad propia en el Li ro de los Derechos RealesEsta incorporaci)n constituye la manera adecuada de admitir la

coe1istencia de 2ormas culturales distintas y de con!ertir en derecho positi!o, el ideario ind5gena junto al criollo- 0e mantiene el status especial de la comunidad ind5gena protegida constitucionalmente y en consecuencia es inaliena le,

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intransmisi le, insuscepti le de gra!@menes de garant5a, medidas cautelares o prescripci)n ad+uisiti!a por parte de tercerosLa titular es la comunidad organizada y registrada como persona jur5dica con de ido control estatal- El anteproyecto indica cu@les son los modos de constituci)n del derecho real y sus caracteres, las 2acultades de la titular y hace re2erencia al apro!echamiento de los recursos naturales con incidencia en los h@ itats ind5genasLa Comisi)n cree cumplir un cometido acorde al reconocimiento de los derechos 2undamentales de todos los ha itantes, inclusi!a de los pue los originarios +ue ha 5an sido postergados y ol!idados en la legislaci)n general @sica de todos los argentinos-

T(%'"o VI. De "a P*o)$e!a! 3o*$zon%a". La propiedad horizontal tiene carta de ciudadan5a plasmada en la ley #NF#& desde #$BA pero de ido a la 2alta de modi2icaci)n del c)digo, s)lo en la legislaci)n especial- Ciertamente +ue todos los intentos de re2orma lo proyectaron, por constituir una necesidad +ue estu!iera regulado en el c)digo ci!il como el derecho real +ue es, completando los pocos art5culos de la ley con la jurisprudencia interpretati!a +ue es mucha y rica- La con!i!encia cercana +ue implica morar en pisos y departamentos trae con2lictos ine!ita les- ; a ello se agregan las nue!as necesidades en los grandes edi2icios y megaconsorcios como tam i,n la multiplicidad de ser!icios +ue se rindan dentro del propio edi2icio D+ue m@s +ue un edi2icio en muchos casos es casi una mini po laci)nLa Comisi)n tom) una cantidad de normas del Proyecto de #$$APara permitir tantos y mejores usos se ampl5a el concepto de unidad 2uncional a todos los locales u otros espacios suscepti les de apro!echamiento por su naturaleza o destino, siempre +ue tengan independencia 2uncional, en comunicaci)n con la !5a p3 lica, directamente o por un pasaje com3n0e +uita toda duda so re el car@cter de persona jur5dica del consorcio consignando e1presamente +ue lo esL y se incluye entre sus )rganos no s)lo a la

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asam lea y al administrador, sino al consejo de propietarios +ue es una realidad de la +ue no se puede prescindir y +ue en gran parte, es el +ue a ni!el cotidiano, se encarga de todos los asuntos0e dispone +ue los propietarios no pueden li erarse del pago de ninguna e1pensa o contri uci)n a su cargo aun con respecto a las de!engadas antes de su ad+uisici)n, por renuncia al uso y goce de los ienes o ser!icios comunes, por enajenaci)n, ni por a andono de la unidadL y, ampli@ndose la cantidad de personas +ue apro!echan los ser!icios y en consecuencia +uedan o ligados, se manda +ue Isin implicar li eraci)n del titularI, los titulares de otros derechos reales o personales +ue sean poseedores por cual+uier t5tulo- est@n o ligados al pago de los gastos y contri uciones8na norma no!edosa es la +ue esta lece +ue el reglamento de propiedad y administraci)n puede e1imir parcialmente de las contri uciones por e1pensas a las unidades 2uncionales +ue no tengan acceso a determinados ser!icios En cuanto a asam leas de propietarios, se simpli2ica la con!ocatoria y especialmente, el +u)rum y mayor5as pueden lograrse m@s 2@cilmente, por adhesi)n- 0e esta lece tam i,n una re!e regulaci)n de la asam lea judicialLos su consorcios +uedan contemplados por ser una nue!o escenario- 0on sectores con independencia econ)mica, 2uncional o administrati!a en todo a+uello +ue no gra!ite so re el edi2icio en generalL y cada sector puede tener una su asam lea, y puede designarse un su administrador del sector- Ello no implica +uitar responsa ilidades del consorcio general 2rente a terceros pues los su consorcios constituyen solo una organizaci)n interna;, por 3ltimo se agregan algunas normas +ue 2a!orecen la

prehorizontalidad a los 2ines de dar ciertas seguridades a +uienes est@n por comprar en r,gimen horizontal-

T(%'"o VII. De "o &on.'n%o $n+o-$"$a*$o . Constituye una no!edad la introducci)n de los conjuntos inmo iliarios, t,rmino +ue a arca los arrios cerrados o pri!ados, clu es de campo, par+ues

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industriales, empresariales o n@uticos,

arrios de chacras, ciudades pue lo o

cual+uier otro emprendimiento ur an5stico independientemente del destino de !i!ienda permanente o temporaria, la oral, comercial o empresarial +ue tenga, comprendidos asimismo a+u,llos +ue contemplen usos mi1tosEl marco legal de los conjuntos inmo iliarios, cuando se con2iguren derechos reales, es el de propiedad horizontal, aun+ue pueden e1istir conjuntos inmo iliarios en los +ue se esta lezcan los derechos como personales o en los +ue coe1istan derechos reales y derechos personales4iene la no!edosa concepci)n de una regulaci)n de disciplina, como tam i,n de r,gimen de in!itados y de usuarios no propietarios respecto de los cuales los usos pueden ser m@s restringidos seg3n se esta lezca en el reglamentoL asimismo la pre!isi)n de la posi le constituci)n de ser!idum res de los conjuntos o con tercer so conjuntos inmo iliarios- Pueden pre!erse tam i,n limitaciones aun+ue no la prohi ici)n total para la trasmisi)n de unidades-

T(%'"o VIII. De" %$e+)o &o+)a*%$!o. 4am i,n constituye nue!a incorporaci)n al c)digo el tiempo compartido- 0e considera +ue e1iste tiempo compartido si uno o m@s ienes est@n a2ectados a su uso peri)dico y por turnos, para alojamiento, hospedaje, comercio, turismo, industria u otros 2ines y para rindar las prestaciones compati les con su destinoPuede integrarse con inmue les y mue les, en tanto la naturaleza de ,stos sea compati le con los 2ines mencionados, ello con independencia de la naturaleza de los derechos +ue se constituyen o transmiten, y del r,gimen legal al +ue los ienes se encuentran sometidos0e pre!, la participaci)n de un propietario +ue a2ecta los ienes a los 2ines del apro!echamiento peri)dico, un emprendedor, un administrador, un

comercializador y los de eres +ue corresponde cumplir a cada uno- E1isten !ariadas normas +ue o2recen protecci)n al usuario, +ue por otra parte es consumidor-

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T(%'"o IX. De "o &e+en%e*$o )*$9a!o . El cementerio pri!ado se torna en otra nue!a inclusi)n de un derecho real0e consideran cementerios pri!ados a los inmue les de propiedad pri!ada a2ectados a la inhumaci)n de restos humanosL el titular de dominio del inmue le destinado a cementerio pri!ado de e otorgar una escritura de su a2ectaci)n +ue se inscri e en el Registro de la Propiedad 6nmue le conjuntamente con el reglamento de administraci)n y uso del cementerio- A partir de su ha ilitaci)n por parte de la municipalidad local el cementerio no puede alterar su destino ni ser gra!ado con derechos reales de garant5a, para protecci)n del usuario +ue es consumidor- En la materia e1iste una 2uerte in2luencia del orden p3 lico, estando reglamentado el uso y la participaci)n de los !isitantes y las 2acultades y de eres del titular del derecho de sepultura-

T(%'"o X. De "a ')e*6$&$e. El derecho de super2icie s)lo est@ contenido en la ley &FF'$ +ue contempla la super2icie 2orestal- Ahora en el anteproyecto, se regula en su !ariante amplia, de acuerdo con el criterio mayoritario? derecho a construir o 2orestar como derecho so re cosa ajena y derecho so re propiedad super2iciaria como derecho so re cosa propia, aun+ue coe1iste con la propiedad separada del titular del sueloPuede constituirse so re un inmue le o so re partes materialmente determinadas de un inmue le- Pueden coe1istir super2icies con otros derechos similares aun+ue no so re la misma parte del inmue leLa super2icie es temporaria por plazos de H' o F' a"os seg3n sea para edi2icios o plantacionesEs un derecho transmisi le por actos entre !i!os y por causa de muerte- El super2iciario puede constituir derechos reales de garant5a y a2ectar la construcci)n al r,gimen de la propiedad horizontal-

T(%'"o XI. De" ' '6*'&%o.

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.ueda de2inida y tipi2icada como derecho real en &B art5culos cuando el c)digo !igente necesit) regularla en #B# art5culos- Esto solo muestra +ue se ha simpli2icado y clari2icado la disposici)n del usu2ructo manteniendo su misma estructura @sicaNo se regula el usu2ructo de los padres so re los ienes de los hijos pues se ha suprimido este derecho +ue s)lo da a !entajas a los padresEl usu2ructuario puede transmitir su derecho aun+ue es su propia !ida y no la del ad+uirente la +ue determina el l5mite m@1imo de duraci)n del usu2ructo4am i,n puede constituir los derechos reales de ser!idum re y anticresis, uso y ha itaci)n y derechos personales de uso o goce- Como es transmisi le, es ejecuta le por los acreedores- 0iempre el ad+uirente de e dar garant5as de la conser!aci)n y restituci)n de los ienes al nudo propietario-

T(%'"o XII. De" ' o. El uso, como en el C)digo ci!il de 7,lez 0ars2ield, es m@s limitado +ue el usu2ructo- No s)lo en contenido material sino en 2acultades, ya +ue no puede constituir derechos reales En principio, est@ a2ectado a las necesidades del usuario y su 2amilia, lo cual lo torna derecho alimentario e impide el em argo de 2rutos cuando son de esa en!ergadura m5nima-

T(%'"o XIII. De "a 3a-$%a&$0n. El derecho real de ha itaci)n, como el uso solo puede constituirse a 2a!or de persona humana- No es transmisi le ni ejecuta le-

T(%'"o XIV. De "a

e*9$!'+-*e .

4am i,n ac@ al codi2icador el tema le insumi) #NA art5culos +ue en el presente se reducen a &#- No son conceptos inno!ador so re el c)digo, aun+ue ciertamente se simpli2ican y aclaran los derechos del titular dominante y del titular del 2undo sir!iente-

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T(%'"o XV. De "o !e*e&3o *ea"e !e /a*an%(a

CAPCTULO 1 D$ )o $&$one &o+'ne Los derechos de garant5a est@n precedidos por disposiciones generales comunes a todos, lo cual luego torna en m5nima la tipi2icaci)n de cada uno de estos derechos\stas tocan la con!encionalidad, la accesoriedad, la especialidad, la indi!isi ilidad, la oponi ilidad e inoponi ilidad, los cr,ditos garantiza les, la e1tensi)n del o jeto, las 2acultades y responsa ilidades del constituyente, la ejecuci)n y la cancelaci)n del gra!amenLa m@s importante di2erencia con el c)digo se re2iere al monto del gra!amen +ue de e incluir el monto garantizado por todo concepto o sea, capital, intereses y costas-

CAPCTULO , H$)o%e&a. 0e trata en siete art5culos sencillos +ue regulan el concepto, la legitimaci)n, la hipoteca de parte indi!isa +ue se clari2ica en cuanto a la posi ilidad de ejecutarla y a la inoponi ilidad de la partici)n al acreedor +ue no presta consentimiento e1preso0e suprime el pagar, hipotecario pues est@ regulado en 2orma m@s actualizada en la ley &BBB#-

CAPCTULO 4 An%$&*e $ .

La anticresis no s)lo recae so re inmue les sino so re todas las cosas registra les, es decir +ue se adicionan los mue les, cuya posesi)n se entrega al acreedor con posi ilidad y para perci ir los 2rutos imput@ndolos a la deuda- As5 se incluye una garant5a con desplazamiento respecto de mue les-

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4iene un re!e plazo m@1imo de #' a"os para inmue les y F para mue les, lo +ue hace +ue no dure toda la !ida del ien como suele suceder en este

momento- aun+ue es poco lo +ue se la constituye en la pr@ctica- La entrega a re!iada sumada al pri!ilegio, permitir@ mayor agilidad, ya +ue permitir@ un tiempo para usar la cosa y perci ir 2rutos y si es insu2iciente se ejecuta el o jeto-

CAPCTULO 7 P*en!a. Se&&$0n 1a. D$ )o $&$one /ene*a"e .

0e regula la prenda con desplazamiento sea de cr,ditos o de cosas mue les no registra les, se o2recen pautas de oponi ilidad y se incluyen las prendas sucesi!as a 2a!or de di!ersos acreedores con la posi ilidad de incluir un pacto con la declaraci)n de los acreedores 2ormulada con precisi)n para sustraerse a los e2ectos de la regla de prioridad esta leciendo otro orden de prelaci)n-

Se&&$0n ,a. P*en!a !e &o a .

0e suprime la prenda t@cita +ue es clandestina y la 2alta de conocimiento conspira contra su oponi ilidad a terceros0e modi2ica la prenda anticr,tica, pues, en principio, si la cosa produce 2rutos naturales o ci!iles el acreedor de e perci irlos e imputarlos al cr,dito, siendo !@lido el pacto en contrario- En el c)digio ci!il es 2acultati!a la percepci)n0e regula con cierto detalle la ejecuci)n de la cosa prendada

Se&&$0n 4a. P*en!a !e &*<!$%o .

La prenda de cr,ditos apenas incluida en el c)digo ci!il para cuestiones menores, se esta lece como un instrumento de 2omento de cr,ditos importantes-

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el acreedor de e co rar incluso judicialmente el cr,dito prendado o enajenar 2orzadamente la participaci)n en un contrato con prestaciones rec5procas-

T(%'"o XVI. De "a a&&$one )o e o*$a 2 "a a&&$one *ea"e CAPCTULO 1. De6en a !e "a )o e $0n 2 "a %enen&$a

En cuanto a las de2ensas de la posesi)n y la tenencia, este Anteproyecto pretende simpli2icar y esclarecer el sistema del C)digo de 7,lez +ue dio lugar a m3ltiples interpretaciones so re la cantidad de acciones y remedios +ue contiene y los !ariados supuestos en +ue a+u,l cuya relaci)n de poder sea !iolentada puede desplegarlos- El a anico es muy !ariado y la doctrina se encarg) de e1plicarlo, sin mayor ,1ito- A2ortunadamente, en la pr@ctica se utilizan razona lemente y sin hacer distinci)n so re cu@l es la acci)n +ue se enta la de toda la gama de las o2recidas- Lo importante es respuesta a las lesiones +ue se su2ren? la restituci)n o la manutenci)n de la posesi)n o la tenencia4al !ez t,cnicamente hu iera sido m@s completo el ejercicio acad,mico de aclarar pero manteniendo un do le juego de acciones, unas denominadas policiales y las restantes conocidas como acciones posesorias propiamente dichas- A ello se agregar5an las de o ra nue!a en sus dos !ariantes, m@s algunas otras como el da"o temido, etc- No o stante, la normati!a de e e1istir para actuar en una sociedad moderna, r@pidamente, a 2in de resta lecer la situaci)n 2@ctica !iolentada- 0in dejar ninguna situaci)n desprotegida, de e pre!alecer lo pr@ctico so re lo acad,micoAs5 es +ue se incluye una acci)n para el ata+ue m@s gra!e Del despojo o desposesi)nG y otra para el ata+ue m@s le!e Dla tur aci)nGPese a la erradicaci)n de la justicia por mano propia y la !iolencia como modo de responder a los ata+ues, se admite la de2ensa e1trajudicial de la persona cuando se ejercita como leg5tima de2ensa- De e mantenerse inc)lume el ien superior de la de2ensa humana 2rente a la ilicitud de la actitud del agresor, siempre +ue la razona ilidad y proporci)n de la respuesta sea la adecuada a la pro!ocaci)n por

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!5a de hecho- La protecci)n ci!il dise"ada no di2iere demasiado de la contenida en el c)digo !igente pero se esclarecen algunos t,rminos y situaciones-

CAPCTULO ,. De6en a !e" !e*e&3o *ea"

0e mantienen las tres acciones reales del C)digo ci!il actual, tam i,n a re!iadas en cuanto a los supuestos y casu5stica- 4odos los derechos reales +uedan protegidos, cada uno en su )r ita0i se reconocen dos acciones posesorias por las dos lesiones posi les, parece inadecuado a olir esa distinci)n +ue hace el C)digo de 7,lez para algo tan importante como las acciones reales- ; en cuanto a la ser!idum re +ue no tiene una !ersi)n en materia posesoria pues no se ejerce por la posesi)n, como derecho real, +ue lo es, merece la su sistencia de la pertinente acci)n real? la con2esoria; se de e tener presente +ue el desconocimiento o la atri uci)n inde ida de derechos inherentes a la posesi)n Daparte de las ser!idum resG tam i,n da lugar a las mismas situaciones +ue en consecuencia corresponde solucionar por !5a de las acciones con2esoria y negatoria- Estos derechos est@n dados por los l5mites al dominioComo aclara 7,lez, para #!e podamos intentar la rei0indicacin, es preciso #!e se nos haya impedido enteramente !sar de n!estra cosa, es decir, #!e seamos pri0ados de la posesin. 7odo ata#!e de !na importancia menos %ra0e, "asta para darnos la accin ne%atoria. Comnmente, seme)ante lesin pro0iene de #!e otro pretende tener !n )!s in re, partic!larmente !na ser0id!m"re so"re n!estra propiedad. /s por esto #!e las m3s 0eces se representa esta accin como destinada a hacer cesar !na ser0id!m"re #!e otro ha !s!rpado. =ero s! !so es m3s %eneral y p!ede ser intentada, toda 0e$ #!e al%!no nos impida o"rar como propietario, en la e-tensin #!e el derecho nos permite, con tal #!e la lesin #!e s!+rimos no sea demasiado %ra0e para #!e podamos intentar la rei0indicacin -

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Este ata+ue puede estar dado por cual+uier a!ance en materia de recepci)n de aguas, @r oles in!asi!os, etcLa acci)n de deslinde tam i,n se incluye, 2uera de tal @m ito y para in!estigar y esta lecer los l5mites inciertos de terrenos colindantes- 0i la pretensi)n es de in!asi)n y no de duda, hay +ue acudir a las cl@sicas acciones reales-

CAPCTULO 4. Re"a&$one en%*e "a a&&$one )o e o*$a 2 "a a&&$one *ea"e

En esta materia su sisten las nociones del c)digo ci!il, pero con una regulaci)n ordenada y clara0e mantiene la ase de la independencia de las acciones lo cual implica prohi ici)n de acumular, cumplimiento pre!io de condenas y una regulaci)n de las o2ensas posesorias, desapoderamientos rec5procos y consiguientes procesos sucesi!os-

LIBRO QUINTO.DE LA TRANSMISIN DE DERECHOS POR CAUSA DE MUERTE.

El te1to propuesto est@ redactado so re la ase del Proyecto de #$$A4oma partido en 2a!or de la e1istencia de Oherederos de cuotaQ y suprime la 2igura del legatario de cuota, +ue ha causado tantas di2icultades- 6ncluye entre las personas +ue pueden suceder la nacida de la reproducci)n humana asistida post mortem +ue, de modo e1cepcional, acepta el anteproyecto en materia de 2iliaci)nAclara +ue la responsa ilidad del heredero es intra 0ires Dcon el !alor de los ienesG, con las e1cepciones +ue se disponen e1presamente6ntroduce modi2icaciones a la redacci)n de las !igentes causales de indignidad sucesoria, en su caso, para adaptarlas a la denominaci)n de los delitos en el C)digo Penal e incorpora un 3ltimo inciso, !inculado a las causales de re!ocaci)n de las donaciones, soluci)n +ue permite derogar el r,gimen de la desheredaci)n

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y, e!itar, de este modo, una do le regulaci)n para situaciones pr@cticamente id,nticas0e conser!an las disposiciones !igentes so re la oportunidad y la li ertad de la aceptaci)n y de la renuncia pero se dejan claras las consecuencias del silencio- Las normas proyectadas so re transmisi)n del derecho de opci)n, e2ectos y nulidad de ,sta llenan los !ac5os del r,gimen !igente- Est@ pre!ista la acci)n su rogatoria ejercida por los acreedores del heredero +ue se a stiene de pronunciarse entre la aceptaci)n y la renuncia, con e2ectos a 2a!or de a+uellos +ue se hayan aceptado, y hasta la concurrencia del monto de sus acreencias0e enumeran los supuestos de comportamientos +ue implican aceptaci)n, aceptaci)n 2orzada, y los +ue no con2iguran aceptaci)n0e adopta la soluci)n del C)digo de .u, ec y se proyecta +ue la aceptaci)n por el representante legal de una persona incapaz o con capacidad restringida no o liga a ,ste !ltra 0ires. 0e mantiene la regla de +ue la renuncia de e ser e1presa y realizada por escritura p3 lica, pero se acepta tam i,n el acta judicial siempre +ue el sistema in2orm@tico asegure la inaltera ilidad del instrumento, en consonancia con lo dispuesto en materia de prue a de los actos jur5dicos0e regula la cesi)n de herencia- Aun+ue se trata de un contrato, se entiende, por razones pr@cticas, +ue no es metodol)gicamente incorrecto incluirlo entre las normas +ue regulan el derecho de sucesiones- 0e aclaran cuestiones +ue han merecido posiciones encontradas en la doctrina, precisamente por 2alta de regulaci)n legal, tales como, el momento a partir del cual produce e2ectos entre los contratantes, los otros herederos y los deudores de un cr,dito de la herenciaL se esta lece con claridad +u, +ueda comprendido y +u, e1cluido dentro del contrato a 2alta de pre!isi)n en contrarioL se regula la garant5a por e!icci)n seg3n la cesi)n sea a t5tulo gratuito u onerosoL se aclara +ue las pre!isiones legales rigen tam i,n para el supuesto de +ue el c)nyuge sup,rstite ceda su parte en la indi!isi)n postcomunitaria causada por la muerte, aun+ue en de2initi!a ,ste no sea

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heredero por+ue todos los ienes son ganancialesL en cam io, no rigen para el supuesto +ue no se contrata so re la indi!isi)n sino so re ienes determinadosCon2orme con la mayor5a de la doctrina, la petici)n de herencia se limita a la discusi)n del car@cter de heredero, e1cluyendo el supuesto de la acci)n contra el mero poseedor, contra +uien el heredero tiene las acciones de las +ue goza a el causante0e incluye una 2)rmula clara so re la imprescripti ilidad de la acci)n petitoria y su relaci)n con la usucapi)n de las cosas particulares0e mantiene el principio de la separaci)n de patrimonios y se pre!,n distintos supuestos de responsa ilidad, del heredero 3nico, de la pluralidad de herederos y de los legatarios, incluido el de una uni!ersalidad de ienes y deudas, reuni,ndose en un solo te1to los distintos casos en +ue el heredero no goza de esa separaci)n0e pre!, la inter!enci)n de los acreedores en la apertura y proceso sucesorio de modo an@logo al +ue lo hacen algunos c)digos procesalesL los acreedores pueden solicitar a los herederos +ue sus acreencias sean reconocidas de leg5timo a ono y tienen el derecho, ya dispuesto en la legislaci)n !igente, a +ue no se entreguen las porciones hereditarias, ni los legados antes de ha er sido satis2echos0e regula e1presamente el estado de indi!isi)n, cu ri,ndose las carencias de la legislaci)n !igente para la etapa +ue !a desde la muerte del causante hasta la partici)n- Comprende dos Cap5tulos, el primero dedicado a la administraci)n e1trajudicial, considerando los actos conser!atorios, los de administraci)n, los de disposici)n, algunos supuestos particulares, y las cuestiones so re uso y goce de los ienes, el caso de los 2rutos y rentas y los derechos y de eres del

administrador0o re la ase de la ley #B-N$B, se regula la indi!isi)n 2orzosa impuesta por el testador y por pacto de los copart5cipesL tam i,n se pre!,n casos de oposici)n por el c)nyuge a +ue se incluyan en la partici)n determinados ienes- <ajo las mismas condiciones, se incorpora el derecho del heredero a oponerse a la di!isi)n

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del esta lecimiento +ue constituye una unidad econ)mica si, antes de la muerte del causante, ha participado acti!amente en su e1plotaci)n, pero esta 2acultad no se e1tiende a la !i!ienda- 0e aclaran los e2ectos de estas indi!isiones respecto de los terceros acreedores- 4am i,n se precisan los casos en +ue el resto de los copart5cipes pueden solicitar el cese de la indi!isi)n8n t5tulo se destina a reglar el proceso sucesorio- 0e 2ija el o jeto y la competencia- 0e distingue la in!estidura de pleno derecho correspondiente a descendientes, ascendientes y c)nyuge, y la in!estidura con2erida por los jueces, elimin@ndose la e1presi)n Oposesi)n hereditariaQ, +ue tanta pol,mica ha generado0e regla el tr@mite a seguir si el causante ha testado por acto p3 lico o por testamento ol)gra2o cuando se trata de sucesi)n intestada- 0e pre!, +ue los herederos designados en el testamento apro ado o en la declaratoria tienen la li re disposici)n de los trans2erencia de los ienes de la herencia, pero +ue a los 2ines de la

ienes registra les, su in!estidura de e ser reconocida

mediante la declaratoria judicial de herederos, a los 2ines del cumplimiento del tracto a re!iado pre!isto en la legislaci)n registral0e autoriza la su stituci)n del in!entario judicial por la denuncia de ienes por !oluntad un@nime de los herederos, e1cepto disposici)n legal en contra o +ue el in!entario haya sido pedido por los acreedores0e pre!,n normas so re designaci)n, derechos, de eres y 2unciones del administrador judicial y c)mo de e proceder al pago de deudas y legados en los casos de sucesi)n mani2iestamente sol!ente, teniendo en cuenta su e1igi ilidad y el orden de los pri!ilegios, +ue con2orme se dispone en el t5tulo correspondiente, se rigen por la ley concursal0e legisla so re el tiempo para pedir la partici)n, la legitimaci)n respecti!a, el caso de los herederos condicionales o a plazo y la partici)n parcial- 4am i,n so re la acci)n de partici)n en los aspectos de competencia, prescripci)n, y modos de lle!arla a ca o, a arcando la partici)n pri!ada, la pro!isional, la judicial, el !alor de los ienes, el partidor, el principio de partici)n en especie, la prohi ici)n

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de la partici)n antiecon)mica, la composici)n de la masa, el supuesto de t5tulos, o jetos y documentos comunes, etc0iguiendo el derecho 2ranc,s, se esta lecen casos de atri uci)n pre2erencialL sin perjuicio de esa atri uci)n, se regula el derecho de ha itaci)n !iudal en t,rminos m@s amplios +ue los del art5culo NFHN is del C)digo Ci!il

!igente, en consonancia con la protecci)n constitucional de la !i!ienda, +ue tam i,n surge impl5cita de otras disposiciones del anteproyectoReinstala 2igura de la licitaci)n suprimida por la ley #H-H##, por considerarla 3til para los intereses de los coherederosLa colaci)n de las donaciones e1perimenta !arias modi2icaciones a 2in de eliminar discusiones doctrinales y soluciones jurisprudenciales discrepanteAun+ue algunos puntos redactados por 7,lez 0ars2ield 2ueron aclarados por la ley de *e de Erratas, la situaci)n del c)nyuge continu) generando di!ersas opiniones0e sigue a <i iloni y al Anteproyecto de #$FB incluyendo al c)nyuge entre los o ligados a colacionar, soluci)n coherente con la supresi)n en el presente anteproyecto de la prohi ici)n de donar entre c)nyuges- Adem@s, a 2in de superar la contradicci)n e1istente entre los actuales art5culos #A'F, segunda parte, y NBAB, se propone admitir la dispensa de colaci)n no solo en el testamento sino tam i,n en el acto de la donaci)n, siguiendo al c)digo 2ranc,s- Por otro lado, se modi2ica la soluci)n dada por la ley #H-H## en el art5culo NBHH, y se dispone +ue el !alor se determina a la ,poca de la partici)n, pero seg3n el estado del ien a la ,poca de la donaci)n- Esta propuesta guarda correspondencia con la legislaci)n 2rancesa !igente0e proyecta solucionar un pro lema oscuro en la doctrina nacional? el de si las donaciones +ue e1ceden la suma de la porci)n disponi le y la porci)n leg5tima del donatario est@n sujetas a reducci)n o si solo se de e el !alor del e1cedente a modo de colaci)n- 0e ha estimado pre2eri le la soluci)n seg3n la cual, aun+ue haya dispensa de colaci)n o mejora, esa donaci)n est@ sujeta a reducci)n por el !alor del e1cesoRespecto del heredero renunciante se mantiene el derecho !igente-

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0i se trata de donatarioIdescendiente, no se modi2ica la soluci)n tradicional0i el donatario es el c)nyuge, se resuel!e e1presamente +ue no de e colaci)n cuando la donaci)n se realiz) antes del matrimonioLa inclusi)n de un precepto relati!o a los ene2icios hechos al heredero o ligado a colacionar tiende a superar las discrepancias causadas por ciertos actos +ue ene2ician al heredero sin tratarse de donaciones, como el comodato de un inmue le 2ruct52ero o la asociaci)n con el causante +ue supera las !entajas +ue deri!ar5an de su aporte social- 0e hace e1presa e1clusi)n del 2ideicomiso constituido en 2a!or de una persona incapaz o con capacidad restringidaRespecto de los ene2icios e1cluidos de la colaci)n, se introducen modi2icaciones parciales en el contenido actual del art5culo NBA' tratando de eliminar dudas interpretati!as y de esta lecer soluciones razona lesLa soluci)n propuesta respecto del caso 2ortuito pro!iene del C)digo de .ue ec, y la relati!a a los 2rutos est@ de acuerdo con la doctrina nacional mayoritariaLa colaci)n en !alores mediante computaci)n e imputaci)n ha sido siempre el modo de colacionar en nuestro derecho- La norma proyectada se limita a e1presarlo e1pl5citamente0e conser!a el te1to del actual art5culo NF'N del C)digo Ci!il re2erido a los e2ectos de la partici)n precedi,ndola de una de2inici)n doctrinal pero justi2icada a3n en un C)digo? la de +ue la partici)n es declarati!a y no traslati!a de derechosLas disposiciones introducidas e1plicitan +ue los mismos e2ectos de la partici)n tienen otros actos +ue hayan hecho cesar la indi!isi)n totalmente o de manera parcial con respecto a ciertos ienes o ciertos herederosLa o ligaci)n de saneamiento sigue el es+uema @sico del c)digo !igenteLa nulidad de la partici)n se remite a la de los actos jur5dicos- Hay derecho a solicitar una partici)n complementaria o recti2icati!a o la atri uci)n de un complemento, pre!i,ndose tam i,n otros casos de acci)n de complemento y los casos en +ue estas acciones no son admitidas- La normati!a propuesta responde a planteos judiciales 2recuentes-

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0e consider) con!eniente conser!ar la partici)n por los ascendientes ordenando los contenidos en una parte de disposiciones generales y el tratamiento por separado de la partici)n por donaci)n y la partici)n por testamento0e clari2ica la situaci)n de las personas casadas ajo el r,gimen de comunidad, proponiendo +ue la partici)n por ascendientes solo puede tener por o jeto los ienes propios, ya +ue la de los gananciales signi2icar5a una partici)n anticipada de la comunidad- Pero nada o sta a +ue puedan ser donados los gananciales re+uiri,ndose el concurso de la !oluntad de los dos c)nyuges- No es acepta le la partici)n de los gananciales por testamento al encontrarse prohi ido el testamento conjunto0e consider) razona le +ue la partici)n pueda ser parcial aplic@ndose a los e1cluidos el r,gimen sucesorio general0e admite la partici)n por donaci)n hecha por actos separados si el ascendiente inter!iene en todos ellos, lo +ue simpli2ica la pr@ctica de la 2igura0e propone un amplio espectro de derechos transmisi lesEl 45tulo de las sucesiones intentadas tiene tam i,n algunas

modi2icaciones- El llamamiento hereditario conser!a los lineamientos del C)digo, y las re2ormas operadas por la ley &N-&EB y este anteproyecto en materia de 2iliaci)n0e mantiene el principio tradicional de no atenderse al origen de los ienes0e inno!a respecto de la adopci)n simple desde +ue el descendiente adopti!o es tratado como cual+uier descendiente, cual+uiera sea el origen de la 2iliaci)n- La distinci)n entre adopci)n simple y plena se reser!a para la sucesi)n de los ascendientesL se consider) con!eniente no incorporar en el r,gimen

sucesorio las !ariantes +ue el juez puede esta lecer en su sentencia, sea la adopci)n simple o plena, para no alterar, por !oluntad judicial, un r,gimen sucesorio +ue tiene ase en la ley- 0e dispone e1presamente +ue las e1clusiones dispuestas para los ascendientes no operan si +uedaran ienes !acantes-

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0e mantiene la distinci)n de ienes propios y ienes gananciales cuando el c)nyuge concurre con los descendientes, por considerar +ue la soluci)n del c)digo ci!il tiene 2uerte arraigo social y de e ser mantenida0e suprime el derecho hereditario de la nuera !iuda por+ue, adem@s de los ata+ues a su constitucionalidad al distinguir seg3n sea hom re o mujer, altera los principios del derecho sucesorio y ocasiona un sinn3mero de di2icultades interpretati!as, especialmente, despu,s de la incorporaci)n del matrimonio de personas del mismo se1o0e modi2ica la 2igura del matrimonio in e-tremis, muy analizada por la doctrina, para ajustarlo a los criterio m@s di2undidosEn general, las normas relati!as a los casos de e1clusi)n del c)nyuge se adecuan a la eliminaci)n de la separaci)n personal y las causales del di!orcioL tam i,n se modi2ica la causal de separaci)n de hecho, en tanto la e1clusi)n, como en el caso del di!orcio, no tiene en cuenta la culpa sino el cese de la con!i!encia, +ue tam i,n pudo producirse por una decisi)n judicial Dpor ej-, en causas por !iolencia 2amiliar, o en medidas pro!isionales en juicio de di!orcioGLas reglas so re sucesi)n de los colaterales son rati2icadas, con pe+ue"as !ariantes4res normas disponen so re la herencia !acante- La 2uente de este articulado es el Anteproyecto de #$FBEl anteproyecto disminuye la porci)n leg5tima de los descendientes a los dos tercios y la de los ascendientes a un medio, manteniendo la del c)nyuge en esta 3ltima proporci)nL responde, de este modo, a una doctrina mayoritaria +ue considera e1cesi!as las porciones esta lecidas por 7,lez 0ars2ield y m@s justo ampliar las posi ilidades de li re y de2initi!a disposici)n del 2uturo causanteAdem@s, se ampl5a la porci)n disponi le cuando e1isten herederos con discapacidad, en consonancia con los tratados internacionales +ue protegen a estas personas, +ue han sido rati2icados por el pa5sEl c@lculo del !alor de los ienes donados se realiza, tam i,n con apoyo en el derecho 2ranc,s !igente, so re la suma del !alor l5+uido de la herencia al tiempo

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de la muerte del causante m@s el de los ienes donados computa les para cada legitimario, a la ,poca de la partici)n seg3n el estado del ien a la ,poca de la donaci)n- 0e dispone e1presamente +ue para el c)mputo de la porci)n de cada descendiente s)lo se toman en cuenta las donaciones colaciona les o reduci les, e2ectuadas a partir de los trescientos DN''G d5as anteriores a su nacimiento o, en su caso, al nacimiento del ascendiente a +uien representa, y para el del c)nyuge, las hechas despu,s del matrimonio- De este modo, se pre!, la posi ilidad de +ue esos actos tengan lugar cuando ya se conoce la e1istencia de la persona por nacerLas donaciones al c)nyuge se encuentran permitidas en los reg5menes propuestos para sus relaciones patrimoniales teni,ndose en consideraci)n las e2ectuadas cuando ya donante y donatario son c)nyuges0e mantienen las reglas de la in!iola ilidad e irrenuncia ilidad anticipada de la leg5tima, con la !ariante +ue se admite la constituci)n de un 2ideicomiso por el testador, en consonancia con las normas propuestas en materia contractual, pero siempre +ue no altere la leg5tima0e limitan los alcances de los e2ectos reipersecutorios de la acci)n de reducci)n, admiti,ndose +ue el donatario poseedor oponga la e1cepci)n de prescripci)n ad+uisiti!a re!e- De este modo se intenta solucionar el gra!e

pro lema +ue las donaciones tienen en el tr@2ico jur5dico0e simpli2ica la 2igura del tan comentado art5culo NE'B !igente y se trata de solucionar las di2icultades interpretati!as +ue muestra la jurisprudenciaEn materia de sucesi)n testamentaria, el anteproyecto intenta eliminar dudas interpretati!as y simpli2icar los te1tosLas cuestiones relati!as al goce de Oper2ecta raz)nQ o Osano juicioQ se regulan entre las causales de nulidad del testamento- No se pre!,n inha ilidades especiales para cada 2orma testamentaria al margen de lo +ue pudiera resultar de las pre!isiones so re estos instrumentos, en su caso0e admite la !alidez del testamento otorgado por +uien ha sido declarado judicialmente incapaz pero tiene discernimiento en el acto de testar, sea por

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remisi)n transitoria de su en2ermedad, sea por curaci)n de ella sin ha er sido a3n reha ilitado- 4am i,n se pre!, la pri!aci)n de la raz)n sin interdicci)n, caso en el cual la carga de la prue a incum e a +uien alega dicha pri!aci)n0e in!ierte la soluci)n relati!a a la condici)n y cargo prohi idos, en tanto no es razona le sancionar al ene2iciario por+ue el testador impuso como

condici)n o cargo un hecho imposi le, ilegal o inmoralLa precepti!a re2erida a la o ligaci)n de denunciar la e1istencia del testamento, ha sido tomada del Proyecto de #$NE y el Anteproyecto de #$FBLas reglas so re 2ormas de los testamentos no contienen modi2icaciones sino m@s ien aclaraciones mediante una redacci)n m@s concisaLa 2irma del testamento se rige por las normas generalesEl anteproyecto no se aparta mayormente del derecho !igente en orden a la regulaci)n del testamento por acto p3 lico- Reduce el n3mero de testigos a dos, en lugar de tres0e suprime la 2orma testamentaria denominada Otestamento cerradoQ por carecer de uso en la pr@ctica y por la complejidad de sus re+uisitosL otro tanto con los testamentos especiales pre!istos por 7,lez 0ars2ield en los art5culos NEH& a NEA$ del C)digo Ci!il, +ue hoy no se justi2ican0e mantiene el derecho !igente respecto a la instituci)n y sustituci)n de herederos y legatarios- 0e incluyen normas so re interpretaci)n del legado a 2a!or de simples asociaciones, la instituci)n a los po res, la instituci)n a 2a!or del alma del testadorEl derecho de acrecer est@ pre!isto en un solo art5culo, con inclusi)n de todos los elementos necesarios para la aplica ilidad de la instituci)nEn general, en materia de legados, s)lo se simpli2ica y sistematiza las normas !igentesPara el Olegado de predio y edi2icaci)n posteriorQ, ahora llamado legado de inmue le, se dispone, en modi2icaci)n al sistema !igente, +ue comprende las mejoras e1istentes, cual+uiera +ue sea la ,poca en +ue hayan sido realizadas y +ue los terrenos ad+uiridos por el testador despu,s de testar, +ue constituyan una

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ampliaci)n del 2undo legado, se de en al legatario siempre +ue no sean suscepti les de e1plotaci)n independienteLas soluciones propuestas para el legado de un ien com3n son las m@s razona les para las dos su Ihip)tesis consideradas, ya +ue se distingue el legado de ien en com3n con otro y el legado de ien +ue integra una masa patrimonial com3n a !arias personas- : s,r!ese +ue no se pre!, el caso del legado de ien ganancial por+ue no se trata de cosa en com3n con otroEl legado de alimentos es re2ormulado incluy,ndose algunas !ariantes- La regla general, adem@s de precisar la comprensi)n, e1tiende el legado hasta la mayor5a de edad o la recuperaci)n de la capacidad, 2ormul@ndose luego la sal!edad con respecto al legatario +ue llega a dicha mayor5a sin ha er logrado aptitud para procurarse los alimentos, en cuyo caso su siste hasta +ue se encuentre en condiciones de hacerlo- 0e pre!, tam i,n el legado de alimentos a 2a!or de una persona capaz, +ue opera como legado de prestaci)n peri)dica en la medida dispuesta por el testadorEn general, se mantiene el r,gimen !igente respecto de la re!ocaci)n por testamento posterior, aun+ue se propone !ol!er al r,gimen del C)digo ci!il y de la jurisprudencia anterior a la ley #H-H##, por+ue se deja a sal!o la !oluntad del testador resultante de sus segundas disposicionesLa normati!a so re la re!ocaci)n del testamento por matrimonio posterior del testador, o jeto de interesantes aportes doctrinales y jurisprudenciales, se resuel!e con mayor 2le1i ilidad, pre!i,ndose como e1cepci)n el supuesto en +ue el instituido heredero es precisamente +uien despu,s ser5a c)nyuge del testadorLa soluci)n respecto a la re!ocaci)n del legado por enajenaci)n o trans2ormaci)n de la cosa, adem@s del C)digo Ci!il Dart5culos NANA a NAB'G, sigue al Proyecto de la Comisi)n *ederal de la C@mara de Diputados de #$$N, +ue propuso un p@rra2o relati!o al oleto de compra!enta del o jeto legado +ue determina la re!ocaci)n de la li eralidadEl C)digo !igente, el Anteproyecto <i iloni, el Proyecto de#$NE y el Anteproyecto de#$FB constituyen las 2uentes de las normas so re caducidad de la

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instituci)n por premoriencia, por perecimiento, y por trans2ormaci)n de la cosa legadaLas 2ormas de designaci)n de al aceas, sus atri uciones, de eres, 2acultades y responsa ilidad, las correlati!as 2acultades de herederos y legatarios, la remuneraci)n, el reem olso de gastos y la terminaci)n del al aceazgo, han sido compendiadas en nue!e art5culos asados en el C)digo !igente, el Anteproyecto de <i iloni, el Proyecto de #$NE y el Anteproyecto de #$FB-

LIBRO SEXTO.DE LAS DISPOSICIONES COMUNES A LOS DERECHOS PERSONALES Y REALES

T(%'"o I. De "a )*e &*$)&$0n 2 !e "a &a!'&$!a!

1E.P*e &$n!en&$a !e !e6$n$&$0n El anteproyecto, a di2erencia del c)digo ci!il !igente, no de2ine la prescripci)n4radicionalmente, se la ha de2inido como un modo de e1tinci)n de o ligaciones, o ien, como una 2igura +ue pri!a al titular de una acci)n para solicitar su tutela jurisdiccional- La primera ha sido o jeto de cr5ticas, en raz)n de la su sistencia de ciertos e2ectos respecto de o ligaciones prescriptasL la segunda utiliza el t,rmino Oacci)nQ en una concepci)n +ue no se corresponde con el signi2icado +ue la doctrina procesal asigna a esta pala ra en nuestros d5asAsimismo, el hecho de +ue la prescripci)n se proyecte a situaciones +ue e1ceden el @m ito de los derechos personales y reales, a arcando situaciones +ue comprometen actos en general Dacci)n de nulidad, por ejemploG re!ela la imprecisi)n en la +ue recaen las de2iniciones t,cnicas de la prescripci)nPor otro lado, m@s all@ de una de2inici)n t,cnica, la noci)n generalizada del instituto es clara y sus e2ectos pueden ser regulados sin generar di2icultades-

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Estas circunstancias, sumadas a la con!eniencia de e!itar de2iniciones legales +ue en !ez de clari2icar y 2acilitar la interpretaci)n generan di2icultades, han inclinado a los autores del anteproyecto a omitir una de2inici)n general-

,E In&"' $0n !e !$ )o $&$one &o+'ne

Las distintas mani2estaciones de la prescripci)n presentan un mecanismo com3n +ue justi2ica la inclusi)n de normas +ue tienen !ocaci)n aplicati!a generalEn ese sentido, se ordena metodol)gicamente el r,gimen respecto del car@cter imperati!o de las normas +ue la regulan, su aplicaci)n uni!ersal en relaci)n a las personas Ccomo regla generalI y la disponi ilidad de la prescripci)n ya cumplida con e2ecto limitado a +uien renuncia a in!ocarla0e incluye en este cap5tulo una norma de car@cter a ierto +ue pre!, la modi2icaci)n ulterior de plazos +ue regula la soluci)n de situaciones sometidas al r,gimen de prescripci)n- La soluci)n, +ue mantiene el sistema en !igencia, armoniza la 2inalidad de la modi2icaci)n +ue se produzca Dotorgamiento de seguridad jur5dica a ciertas relaciones mediante acortamiento de los plazos aplica lesG y la situaci)n de +uien podr5a !erse sorprendido por ese acortamiento-

4E S' )en $0n !e "a )*e &*$)&$0n

En general, las causas de suspensi)n pre!,n circunstancias personales de los interesados +ue justi2ican la paralizaci)n del c)mputo de su curso- Por eso, se dispone e1presamente +ue, como regla, esa paralizaci)n apro!echa 3nicamente a los sujetos respecto de +uienes se produce la situaci)n +ue le da moti!o- La e1cepci)n pre!ista a esta limitaci)n su jeti!a de los e2ectos paralizantes tiene su justi2icaci)n en el r,gimen particular de las o ligaciones solidarias y en la naturaleza propia de la prestaci)n en los casos de o ligaciones indi!isi les:tras causas de suspensi)n se re2ieren a moti!os di2erentes, como la suspensi)n por interpelaci)n- La re2orma de la ley #H-HH# incorpor) como un

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hecho +ue a2ecta el curso de la prescripci)n la interpelaci)n +ue e2ect3e el acreedor a su deudor intimando el pago de la o ligaci)n- :riginariamente, esta incorporaci)n otorg) e2ectos interrupti!os a ese hecho y de all5 su u icaci)n en el c)digo ci!il !igente- Ese e2ecto interrupti!o 2ue modi2icado por ley #H-$B' +ue, sin acomodar metodol)gicamente la norma, dispuso reconocerlo como una causa de suspensi)nEste anteproyecto ordena esta situaci)n mediante la u icaci)n

metodol)gica correcta de la soluci)n, manteniendo el e2ecto suspensi!o, desde +ue no se ha considerado necesario modi2icar el r,gimen, +ue s)lo a re!ia el plazo de duraci)nLa redacci)n +ue se imprime a esta norma incorpora al te1to legal la interpretaci)n +ue a la locuci)n Oconstituci)n en mora del deudor, e2ectuada en 2orma aut,nticaQ ha rindado la jurisprudencia y doctrina, superadora de las

inconsistencias +ue la terminolog5a presente respecto del r,gimen de la mora y otorgando !ocaci)n aplicati!a de la causal a la prescripci)n ad+uisiti!a0e ha considerado con!eniente mantener la limitaci)n de la duraci)n de los e2ectos suspensi!os a un m@1imo +ue est@ dado por el plazo de prescripci)n pre!isto para la acci)n, desde +ue en los casos en +ue este resulta menor, la causal producir5a una e1tensi)n de la incerteza de la relaci)n +ue contrariar5a la 2inalidad del legislador- 0i ien en este anteproyecto no se consignan plazos de prescripci)n menores a E meses, el mantenimiento de la limitaci)n resulta pre!isor de 2uturas decisiones legislati!as +ue s5 lo hagan y e!ita la necesidad de adaptar el te1to de este art5culo en esa e!entualidad0e regula entre las causas de supensi)n de la prescripci)n la solicitud de mediaci)n, causal +ue 2uera incorporada mediante ley &B-FHN- Este anteproyecto simpli2ica el momento inicial del e2ecto suspensi!oEl anteproyecto elimina, como caso especial de suspensi)n de la prescripci)n, la +uerella penal, desde +ue la independencia de la persecuci)n puniti!a estatal de la pretensi)n pri!ada indemnizatoria sumado a la e1istencia de !5as para ejercer esta 3ltima Cposi ilidad de interponer la pretensi)n en sede penal o de iniciar el

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proceso en sede ci!ilI re!elan +ue no se justi2ica la paralizaci)n del curso del plazo de prescripci)n-

7E In%e**')&$0n !e "a )*e &*$)&$0n.

El anteproyecto conser!a las causales de interrupci)n del curso de la prescripci)n adecuando el te1to legal a la e!oluci)n +ue la cuesti)n ha su2rido a ni!el jurisprudencial y doctrinalLa interrupci)n por OdemandaQ pre!ista en el c)digo !igente ha suscitado di!ersas posiciones respecto del alcance +ue a ese !oca lo de e reconocerse- Es claro el car@cter mayoritario +ue ha alcanzado la posici)n +ue reconoce +ue toda petici)n ante la jurisdicci)n, dirigida contra el deudor o poseedor Co su representanteI +ue e1teriorice en 2orma clara la !oluntad de no a andonar el derecho +ue se trate por parte de su titular y en este sentido se ha regulado la causal, comprendiendo di!ersos supuestos +ue no con2iguran OdemandaQ en sentido t,cnicoIprocesal pero +ue re!elan la actitud del interesado de perseguir la tutela jurisdiccional- 0e mantiene como re+uisito el Ono a andono del proceso instauradoQ teniendo por no ocurrida la interrupci)n en caso de desistimiento del proceso o de declaraci)n de caducidad de la instancia- El anteproyecto prescinde de incluir a la Oa soluci)n de2initi!a del demandadoQ entre estas !icisitudes, desde +ue la e1istencia de cosa juzgada material rinda la e1cepci)n causada por esa calidad en caso de e1istir una pretensi)n ulterior por la misma causa y entre los mismos sujetos, por lo +ue se torna irrele!ante e imprecisa t,cnicamente rindar la posi ilidad de discutir la prescripci)n de una cuesti)n +ue ya 2ue resuelta de2initi!amente0e mantiene igualmente el e2ecto interrupti!o de las peticiones e2ectuadas ante juez incompetente, realizadas por personas incapaces de hecho o +ue ostentan de2ectos 2ormales, sin perjuicio de lo +ue dispongan los ordenamiento procesales locales respecto del tr@mite ulterior +ue merezcan estas situaciones a los 2ines de su su sanaci)n- El anteproyecto resuel!e la situaci)n de +ue la

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petici)n se e2ect3e en el plazo de gracia +ue los ordenamientos procesales pre!,n, a 2in de eliminar la discordancia entre la regulaci)n de la cuesti)n entre la norma de 2ondo y la local procesal- 0e esta lece la soluci)n en el sentido en el +ue la jurisprudencia mayoritaria ha resuelto la situaci)nEn la misma tesitura, se ha incorporado el reclamo administrati!o como causal de interrupci)n cuando su tr@mite resulta una e1igencia del ordenamientoEl anteproyecto considera asimila le la solicitud de ar itraje, rindando

e2ecto interrupti!o a este hecho, +ue se presenta como un medio de soluci)n de con2lictos alternati!o a la tutela jurisdiccional0e pre!, la duraci)n de los e2ectos interrupti!os, de gran importancia para la determinaci)n del reinicio del curso del plazo y +ue ha generado algunas discusiones +ue ponen en crisis la consecuci)n de su 2undamento, la seguridad jur5dica-

8E D$ )en a !e "a )*e &*$)&$0n.

0e ha considerado con!eniente e1tender el plazo para solicitar la dispensa de la prescripci)n a E meses- 0e han reunido los casos especiales de dispone por razones metodol)gicas-

:E D$ )o $&$one )*o&e a"e *e"a%$9a a "a )*e &*$)&$0n.

El anteproyecto recoge la alternati!a de solicitar la declaraci)n de la prescripci)n por !5a de acci)n declarati!a, adecuando la redacci)n del c)digo !igente, +ue s)lo pre!, su articulaci)n mediante e1cepci)nRespecto de la oportunidad procesal para in!ocarla, se ha redactado la norma en atenci)n a la interpretaci)n mayoritaria de la disposici)n del !igente art5culo N$E&, distinguiendo la situaci)n del demandado y la de los terceros interesados en su oposici)n- Asimismo se regula la alternati!a de +ue se trate de un proceso de ejecuci)n en atenci)n a su tr@mite espec52ico-

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;E P*e &*$)&$0n "$-e*a%o*$a El c)mputo del plazo de prescripci)n ha merecido di!ersas normas +ue se dirigen a regular su momento inicial- 0e regula el principio general de la e1igi ilidad y se pre!,n di!ersas hip)tesis +ue re+uieren atenci)n especial por sus caracter5sticas particulares-

>E P"azo !e )*e &*$)&$0n.

El anteproyecto ha seguido la metodolog5a del C)digo Ci!il !igente, esta leciendo un plazo de prescripci)n gen,rico y regulando casos espec52icosEn todos los casos se ha procurado la actualizaci)n de los plazos regulados, intentando la uni2icaci)n y la reducci)n en cuando resulta con!eniente y ajustado al !alor seguridad jur5dica y a la realidad actual-

?E Ca!'&$!a! !e "o !e*e&3o La caducidad de los derechos ha sido u icada metodol)gicamente con posterioridad a la prescripci)n y se han regulado e1presamente sus di2erencias e interrelaci)n- 0e incorporan normas +ue protegen la igualdad de las partes en este aspecto y otras +ue impiden la 2rustraci)n del r,gimen de prescripci)n mediante con!enios de caducidad-

T(%'"o II. De "o )*$9$"e/$o El desorden +ue reina en la materia de los pri!ilegios es conocido- Las dos leyes 2undamentales +ue la regulan son el C)digo Ci!il y la Ley de ConcursosPero e1isten otros ordenamientos +ue la in!olucran, como la Ley de la

Na!egaci)n, el C)digo Aeron@utico, el C)digo de /iner5a, el C)digo Penal, la Ley de Entidades *inancieras, la Ley de Contrato de 4ra ajo, adem@s de otras leyes +ue contemplan ciertos pri!ilegios en 2orma aislada D!-gr- leyes 2iscales, leyes so re prenda con registro, Zarrants, de entures, propiedad horizontal, etc-G-

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4odos estos ordenamientos no siempre guardan armon5a entre s5, de manera +ue, a 2in de dilucidar los con2lictos entre acreedores, el operador jur5dico suele encontrarse en2rentado a situaciones de complej5sima soluci)nEl C)digo Ci!il no es ciertamente di@2ano, y la Ley de Concursos &B-F&&, si ien asume un criterio de mayor claridad y pretende ser un sistema cerrado, s)lo resulta aplica le en materia de concursos pero no en supuestos de ejecuciones indi!iduales, para las cuales rige, como regla, el C)digo Ci!ilPor eso, desde antiguo, se ha propiciado no s)lo la simpli2icaci)n

Dreducci)n del n3mero de pri!ilegios y adopci)n de reglas n5tidas para determinar el rango de cada unoG sino tam i,n la uni2icaci)nEl supremo ar+uetipo ser5a la uni2icaci)n de los pri!ilegios en un solo r,gimen legal, aplica le tanto a las ejecuciones indi!iduales como a los procesos uni!ersales, pues la uni2icaci)n hace a la seguridad jur5dica, ya +ue el pri!ilegio de un determinado cr,dito no puede !ariar en m,rito a la situaci)n del deudor o por+ue concurra o no con otros pri!ilegios0in em argo, de con2ormidad con la la or encomendada a esta Comisi)n, no le corresponde ocuparse de la Ley de Concursos, ni de la de 0eguros, ni de la de Na!egaci)n, ni de otros temas contenidos en leyes o reg5menes especiales completos o cerradosA los 2ines de encaminarse a la anhelada uni2icaci)n, se ha partido del r,gimen de pri!ilegios regulado en la Ley de Concursos, a3n en la regulaci)n de los cr,ditos la orales, y so re ,l se ha moldeado el destinado a las ejecuciones indi!iduales, contemplando las de idas particularidades- Con este punto de partida, se recepta la doctrina y jurisprudencia dominante de +ue los pri!ilegios generales se ejercen s)lo en los procesos colecti!osL por lo tanto, el anteproyecto regula solo los pri!ilegios especiales- Los generales rigen s)lo en los procesos uni!ersales, haya o no insol!enciaL en de2initi!a, si el proceso es uni!ersal Dtam i,n en el caso del proceso sucesorioG, rige la ley concursal y no el c)digo ci!il- La uni2icaci)n en materia de pri!ilegios especiales supone la eliminaci)n de

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algunos +ue hoy contiene el c)digo ci!il y +ue han desaparecido de la ley concursal, como son el del !endedor de inmue les y el del locadorEl proyecto de2ine el pri!ilegio, mejorando la 2)rmula del c)digo ci!il !igente6nsiste en el origen legal, la indi!isi ilidad, el car@cter renuncia le De1cepto en el caso de los cr,ditos la oralesG y el juego de la autonom5a de la !oluntad en cuanto al rango, similar a lo +ue acontece con las garant5as realesAclara algunos aspectos contro!ertidos, como son los !inculados al asiento, la su rogaci)n real, la transmisi ilidad, el car@cter restricti!o Dno e1tiende el pri!ilegio ni a los intereses ni a las costas, e1cepto disposici)n en contrarioG y, 2undamentalmente, esta lece normas claras y sencillas so re el rango +ue corresponde a cada cr,dito cuando entra en con2licto con otros- En este sentido, incorpora la noci)n de reser!a de gastos, contenida en la ley de concursos y manejada cotidianamente por la jurisprudencia, +ue 7,lez 0ars2ield intuy) en la nota al art5culo NAH$ del CC-

T(%'"o III. De" !e*e&3o !e *e%en&$0n El anteproyecto sigue al c)digo ci!il !igente y proporciona las reglas generales del ejercicio del derecho de retenci)nL de este modo, e!ita la repetici)n de estas normas en cada una de las situaciones a las +ue este derecho se aplicaNo de2ine la 2igura sino +ue 2ija sus re+uisitos, +ui,nes est@n legitimados, y sus e2ectos0e dispone e1presamente +ue el ejercicio de la retenci)n no re+uiere autorizaci)n judicial ni mani2estaci)n alguna del retenedor- Esta disposici)n se justi2ica en el car@cter principalmente 2@ctico +ue se atri uye al instituto0e enumeran las 2acultades y o ligaciones del retenedorL en este aspecto, y dentro del @m ito de la autonom5a de la !oluntad, se lo autoriza legalmente a perci ir un canon por el dep)sito de la cosa con posterioridad a ha er sido intimadoL tam i,n a perci ir los 2rutos naturales de la cosa retenida e imputarlos al pago de la deuda, pero no est@ o ligado a hacerlo-

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0e regulan los e2ectos de la indi!isi ilidad del ejercicio con criterio similar a los derechos reales de garant5a- 0e conser!a el principio de +ue la retenci)n no impide el em argo y su asta judicial de la cosa retenida pero se aclara +ue, en estos casos, su derecho se traslada al precio- La soluci)n se justi2ica Caun en el caso de +ue la ejecuci)n sea promo!ida por el propio retenedorI por la circunstancia de +ue, en el t5tulo respecti!o, se concede al retenedor un pri!ilegio especial, id,ntico al pre!isto en la ley de concursos, de modo +ue el retenedor no resulta perjudicado- Lo contrario con!ertir5a a la retenci)n en un derecho e1or itante, +ue podr5a conducir a +ue perdurara inde2inidamente y a la inmo!ilizaci)n del ien retenido, soluci)n antiecon)mica e inclusi!e il)gica y

contraria a la e+uidad0i el retenedor ha sido declarado en situaci)n de insol!encia, se aplica la legislaci)n concursal0e regulan los casos en los +ue se e1tingue la retenci)n y se determina, entre los e2ectos, +ue la prescripci)n se interrumpe continuamente por el ejercicio del derecho de retenci)n pues, tolerado por el deudor, implica un reconocimiento de la deuda-

T(%'"o IV. D$ )o $&$one !e !e*e&3o $n%e*na&$ona" )*$9a!o Las normas de derecho internacional pri!ado constituyen un sistema destinado a 2a!orecer la coordinaci)n entre el ordenamiento argentino y los sistemas jur5dicos de los dem@s Estados con los cuales se !inculan las situaciones pri!adas internacionales, cada !ez m@s complejas en una realidad intensamente comunicada e interconectada- A pesar de la e!oluci)n constante de esta rama del derecho, los Estados de la regi)n se encuentran en un proceso de codi2icaci)n C ya sea con leyes apro adas o proyectos en estudioI con el prop)sito de incrementar la pre!isi ilidad y la esta ilidad de las relaciones de derecho pri!ado*rente a di!ersas opciones legislati!as, se proponen soluciones +ue resultan 2amiliares a la Rep3 lica Argentina, por plasmar consensos alcanzados gracias a una 2luida trama de con!enciones internacionales a+u5 !igentes-

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En atenci)n a la complejidad intr5nseca de las contro!ersias !inculadas a m@s de un derecho Cpor los sujetos implicados, por el despliegue de las conductas, por la u icaci)n de los ienes, etc-I se han pre2erido soluciones +ue sean a la !ez sencillas y de cierta 2le1i ilidad, a 2in de 2a!orecer el e+uili rio entre la certeza y la necesidad de adaptaci)n particular al caso, muchas !eces re elde a encuadramientos r5gidos0e han apro!echado las soluciones consagradas en la Rep3 lica Argentina y se han incorporando los aportes +ue rindan las modernas legislaciones so re la materia DC)digo Ci!il de .ue ec de #$$B, Li ro 9L C)digo de Derecho 6nternacional Pri!ado, <,lgicaL Ley *ederal so re Derecho 6nternacional Pri!ado de 0uiza, Ley 6taliana de Derecho 6nternacional Pri!ado, #$$FL Acta 6ntroductoria del C)digo Ci!il Alem@n, &''$L C)digo Ci!il del Per3L Proyecto de Ley =eneral de Derecho 6nternacional Pri!ado de 8ruguayL Ley de Derecho 6nternacional Pri!ado de 7enezuela, #$$A, Proyecto de Ley /odelo de Derecho 6nternacional Pri!ado, /,1ico, entre otrosG- 0e han ponderado los instrumentos surgidos de otras 2uentes, tanto tratados D4ratados de Derecho Ci!il de /onte!ideo de #AA$ y #$B', C)digo de <ustamante de Derecho 6nternacional Pri!ado, de #$&AG, como con!enciones, !igentes en Argentina o no, emanadas de organizaciones internacionales- 0e han considerado tam i,n, las insoslaya les propuestas de los 2oros de codi2icaci)n, tanto uni!ersal DCon2erencia de La Haya I Comisi)n de Naciones 8nidas para la 8ni2icaci)n del Comercio 6nternacional D8NC64RAL o CN8D/6G, como continental DCon2erencia 6nteramericana de Derecho

6nternacional Pri!ado C6D6PG o regional D/ercosur, 8ni)n EuropeaG, +ue en cada caso se indican0e han tenido presente las soluciones jurisprudenciales y las re2le1iones de la autorizada doctrina +ue enri+uece d5a a d5a la materiaL tam i,n, y muy especialmente, el =royecto de Cdi%o de ?erecho 6nternacional =ri0ado de 2003, pues en uena parte recoge las re2ormas anteriores, sin o !iar el Proyecto

=oldschmidt de C)digo de Derecho 6nternacional Pri!ado, el Proyecto de Re2ormas al C)digo Ci!il DComisi)n Decreto BEA%$&G y el Anteproyecto de

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re2ormas a la ley #$-FF' de 0ociedades Comerciales de &''F, entre otros !aliosos es2uerzos6nduda lemente, las soluciones aportadas est@n inspiradas e impregnadas por el derecho internacional de los derechos humanos0e han a ordado en 2orma re!e pero necesaria ciertos aspectos de los

llamados Opro lemas generales de la disciplinaQ, +ue 2ijan el esp5ritu y las ases del sistema? modernas tendencias y practicidad en la aplicaci)n del derecho e1tranjero, !oluntad de coordinar sistemas en la aceptaci)n limitada del reen!5o, moralizaci)n de las conductas por la sanci)n del 2raude a la ley y 3s+ueda de e+uili rio entre la autonom5a de la !oluntad y las normas y principios +ue e1presan !alores irrenuncia les del orden jur5dico0e ha considerado con!eniente no introducir una regulaci)n para el pro lema de las Ocali2icacionesQ pues se trata de un t)pico en el +ue es pre2eri le dejar +ue la ciencia del derecho internacional pri!ado contin3e su e!oluci)n, sin o ligar a los jueces a razonar con2orme a criterios a stractosEl derecho internacional pri!ado actual no puede prescindir de una localizaci)n jurisdiccional de los con2lictos, moti!o +ue ha lle!ado a pre!er ciertas normas de jurisdicci)n internacional- Este sector es de naturaleza 2ederal C tal como lo ha reconocido la jurisprudencia de la Corte 0uprema de Musticia de la Naci)n I pues delimita el @m ito del ejercicio de la so eran5a jurisdiccional del propio Estado 2rente a la jurisdicci)n de Estados e1tranjeros- Esta pro lem@tica es a ordada en general, enunciando los institutos 2undamentales de la materia, y en particular, al tratar cada uno de los sectores especialesEn cuanto a los primeros, se regula? la autonom5a de la !oluntad en la elecci)n y en la pr)rroga de la jurisdicci)n, el 2oro de necesidad, la competencia para el dictado de medidas cautelares, las jurisdicciones e1clusi!as, el 2oro de patrimonio, la regulaci)n de la litispendencia, la cooperaci)n jurisdiccional y la asistencia procesal internacionalEn materias disponi les se reser!a un amplio margen para el juego de la autonom5a de la !oluntad +ue se plasma en la posi ilidad de las partes de elegir el

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juez competente o de someter el con2licto a soluci)n mediante la !5a del ar itraje, sin desmedro de las situaciones +ue e1igen la inter!enci)n e1clusi!a de los tri unales de la Rep3 lica ArgentinaEl O2oro de necesidadQ consagra normati!amente una soluci)n creada por nuestros tri unales para e!itar la denegaci)n internacional de justicia y se esta lece como principio e1pl5cito el de la cooperaci)n jurisdiccional en materia ci!il, comercial y la oral- Las reglas relati!as a la igualdad de trato y a los principios de cooperaci)n jurisdiccional y asistencia internacional, colocan a nuestra legislaci)n de 2uente interna en una l5nea de gran a2inidad con el Protocolo de Las Le"as de cooperaci)n y asistencia jurisdiccional en materia ci!il, comercial, la oral y administrati!aLas normas de derecho internacional pri!ado so re @m itos especiales, comprenden? las personas humanas, las o ligaciones alimentarias, las relaciones de 2amilia Dmatrimonio, uniones ci!iles, 2iliaci)n, adopci)n, responsa ilidad parental y pro lem@tica so re protecci)n de ni"os y ni"asG, la situaci)n de los incapacesL el derecho internacional pri!ado de las sucesionesL los actos jur5dicos, contratos en general y contratos de consumo, temas de responsa ilidad ci!il, t5tulos !alores, derechos reales y el instituto de la prescripci)nEn todo lo atinente a la Opersona humanaQ, su estado ci!il y emplazamiento 2amiliar, es induda le el impacto de los derechos 2undamentales, de su reconocimiento normati!o y de la necesidad de 2a!orecer su operati!idad y ejercicio0iguiendo la tradici)n de nuestro sistema, las normas relati!as a la capacidad y al nom re de la persona humana han mantenido la cone1i)n del OdomicilioQ como centro de gra!edad- 0e han apro!echado las sa ias soluciones del C)digo Ci!il argentino y las plasmadas en el Proyecto de C)digo de Derecho 6nternacional Pri!ado de &''NEl derecho internacional pri!ado del matrimonio ha seguido los lineamientos generales de la re2orma del C)digo Ci!il introducida por la ley &N-F#F, +ue ha tenido uena recepci)n en la doctrina y en la jurisprudencia- El ensanchamiento

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de la categor5a OmatrimonioQ en la legislaci)n de 2uente interna de la Rep3 lica Argentina torna pre!isi le la compati ilidad de nuestro ordenamiento jur5dico con soluciones legislati!as e1tranjeras0e ha mantenido el Olugar de cele raci)nQ del matrimonio como punto de cone1i)n para regular la !alidez%nulidad del acto matrimonial como as5 tam i,n la prue a de la e1istencia del matrimonio, puesto +ue responde a la m@s arraigada tradici)n jur5dica del derecho comparado en general- Asimismo, se ha mantenido la tradici)n argentina en el tratamiento de ciertos impedimentos dirimentes- En cuanto a los e2ectos del matrimonio, se ha conser!ado el Odomicilio conyugalQ como centro de gra!edad para la designaci)n del derecho aplica le, con la determinaci)n del tiempo cr5tico en el Oprimer domicilio conyugalQ para regular el r,gimen de ienes en el matrimonioL en este caso se admite la 2acultad de los esposos de optar por el derecho argentino en el supuesto de Ocam io de domicilio a la Rep3 licaQ, en tanto la !oluntad sea e1presada por instrumento p3 lico y no a2ecte derechos de terceros, soluci)n inspirada en los proyectos anteriores*rente a la realidad de nue!as 2ormas 2amiliares, se ha regulado la O8ni)n con!i!encialQ, tanto en los aspectos de jurisdicci)n internacional como de derecho aplica le, en una clara apro1imaci)n a la regulaci)n del Proyecto de Ley =eneral de Derecho 6nternacional Pri!ado del 8ruguayLa o ligaci)n alimentaria ha reci ido el tratamiento de una categor5a aut)noma, con su espec52ica localizaci)n, +ue responde a las modernas tendencias y encuentra su 2undamento en el derecho de la persona humana a la satis2acci)n de sus necesidades m@s elementalesLa Rep3 lica Argentina ha carecido de normas de derecho internacional pri!ado en la 2uente interna so re los pro lemas de 2iliaci)n !inculados a m@s de un sistema jur5dico- Los jueces se han es2orzado en interpretar los art5culos &' a && del 4ratado de Derecho Ci!il 6nternacional de /onte!ideo de #$B' de manera 2le1i le y 2a!ora le a los derechos del hijo, con resultados dispares- Las soluciones propuestas en materia de O*iliaci)nQ siguen la tendencia o ser!ada en las legislaciones e1tranjeras, decididamente 2a!ora le a a rir 2oros alternati!os a

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elecci)n de la parte actora y a regular las di!ersas acciones mediante normas de con2licto materialmente orientadas0e han distinguido dos categor5as, a sa er, el Oesta lecimiento y la impugnaci)n de la 2iliaci)nQ y el Oacto de reconocimiento de hijoQ, por entender +ue presentan su2iciente particularidad en la con2iguraci)n 2@ctica del supuesto como para justi2icar cone1iones di2erentes, todas ellas 2undadas en el principio de pro1imidad- El resultado son normas 2le1i les, +ue pre!,n la elecci)n por parte del actor en lo relati!o al juez competente, entre un a anico de posi ilidades, y la elecci)n por parte del juez en lo +ue concierne al derecho aplica le, con la orientaci)n de pre2erir a+uella ley OP+ue tu!iere soluciones m@s satis2actorias a los derechos 2undamentales del hijoQEn atenci)n a +ue la realidad a regular es muy compleja, se ha pre2erido el punto de cone1i)n OdomicilioQ Csi ien junto con otras alternati!as +ue uscan la mayor adecuaci)n a la realidad 2@ctica del e!entual supuestoI pues esa localizaci)n da mayor certeza +ue la residencia ha itual, precisamente en una pro lem@tica +ue comprende las consecuencias jur5dicas de la concepci)n y del nacimiento de todo ser humanoNo se nos escapa +ue el derecho de 2ondo en cuestiones de 2iliaci)n se encuentra en plena e!oluci)n, con grandes di2erencias en las legislaciones nacionales- Por ello, se ha incluido una norma espec52ica +ue sienta el principio del reconocimiento de todo emplazamiento 2ilial constituido de acuerdo con el derecho e1tranjero, en tanto sea compati le con los principios de orden p3 lico de nuestro pa5s, especialmente los +ue imponen la consideraci)n del inter,s superior de ni"os y ni"asEsta norma tiende a la esta ilidad del !5nculo 2ilial, permitiendo el control del orden p3 lico internacional +ue el juez apreciar@ en el caso concretoLas acuciantes necesidades de la in2ancia en a andono ha moti!ado la regulaci)n de algunos aspectos de la adopci)n en el plano internacional- 0e ha incluido una norma de jurisdicci)n argentina e1clusi!a para juzgar todo lo atinente a ni"os domiciliados en la Rep3 lica Argentina- La inter!enci)n de la autoridad judicial

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argentina asegura el respeto de la ley de 2ondo nacional y la interpretaci)n por los jueces argentinos de la reser!a +ue nuestro pa5s 2ormul) al art5culo &#, incisos , c, d y e de la Con!enci)n so re los Derechos del Ni"oEn cuanto al derecho aplica le, la soluci)n se asienta en la pr@ctica de los estados de Am,rica Latina procli!es a a rir la jurisdicci)n por el domicilio del candidato a ser adoptado y a aplicar la le- +oriLa propuesta pone el acento en la inserci)n de adopciones constituidas en el e1tranjero Cinternacionales o simplemente e1tranjerasI en la Rep3 lica Argentina- No se trata del mero reconocimiento en Argentina de sentencias e1tranjeras de adopci)n, sino de una regla +ue ensancha las posi ilidades +ue actualmente o2rece el art5culo NN$ del C)digo Ci!il- 0e 2a!orece la coordinaci)n de nuestro sistema jur5dico con los sistemas e1tranjeros pues se toma como ordenamiento de re2erencia el del Odomicilio del adoptadoQ al tiempo del otorgamiento de la adopci)n, +ue comprende no s)lo los emplazamientos constituidos en ese Estado sino tam i,n toda soluci)n aceptada y con e2icacia en ese Estado:tra no!edad consiste en la atri uci)n de jurisdicci)n para las acciones de anulaci)n o de re!ocaci)n de una adopci)n, tanto a los jueces del Olugar de otorgamientoQ Csoluci)n tradicional recogida en la Con!enci)n 6nteramericana so re Con2lictos de Leyes en /ateria de Adopci)n de /enores de #$ABI como a los jueces del Odomicilio del adoptadoQ, 2oro +ue se ha re!elado necesario en ciertas situaciones en +ue las autoridades competentes del centro de !ida del ni"o ad!ierten des!5os o !icios en la 2inalidad de la adopci)nEl centro de gra!edad en la materia OResponsa ilidad parental y otros institutos de protecci)nQ se ha 2ijado en la residencia ha itual del ni"o, o centro de !ida, +ue es la tendencia recogida en las legislaciones nacionales a partir de la !igencia de la Con!enci)n so re los Derechos del Ni"o- Es tam i,n la soluci)n pre!ista en la Con!enci)n de La Haya de #$$E relati!a a la competencia, la ley aplica le, el reconocimiento, la ejecuci)n y la cooperaci)n en materia de

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responsa ilidad parental y de medidas de protecci)n de los ni"os, +ue nuestro pa5s no ha rati2icado, pero +ue e1presa los consensos actuales so re la materiaRespecto de la pro lem@tica de la restituci)n internacional de ni"os, se ha pre!isto e1tender los principios contenidos en las con!enciones internacionales !igentes para la Rep3 lica Argentina a todos los supuestos +ue no entran en el @m ito de aplicaci)n de tales tratados- 8na de las premisas es regular e1pl5citamente algunas conductas de cooperaci)n +ue se han re!elado e2icaces para garantizar la seguridad de los ni"os en la etapa posterior a una orden judicial de restituci)nEl tratamiento del derecho de las O0ucesionesQ con elementos e1tranjeros ha respetado las l5neas de la jurisprudencia mayoritaria de nuestro pa5s, tanto en cuanto al juez competente como al derecho aplica le- 0e aplica, pues, la ley del 3ltimo domicilio del causante como regla general, con e1cepci)n del supuesto de ienes inmue les situados en la Rep3 lica, a los +ue se aplica la ley argentina0e ha mantenido la regla +ue 2a!orece la !alidez 2ormal de los testamentos otorgados en el e1tranjero, como as5 tam i,n la regulaci)n del testamento consular- En el supuesto e1cepcional de ausencia de herederos en caso de sucesi)n regida por un derecho e1tranjero, se ha introducido una norma inspirada en la Ley 6taliana de Derecho 6nternacional Pri!ado, +ue trata los derechos del Estado nacional o pro!incial del lugar de u icaci)n de los ienes relictosLa regulaci)n de los actos jur5dicos comienza con un 3nico art5culo relati!o a la O*ormaQ, +ue recoge soluciones muy arraigadas del C)digo Ci!il, +ue aparecen, asimismo, en los proyectos de re2orma a partir del Proyecto `erner =oldschmidt de C)digo de Derecho 6nternacional Pri!ado- Las 2uentes hacen re2erencia a las soluciones de similar inspiraci)n consagradas en el derecho comparadoA continuaci)n se regula lo atinente al derecho internacional pri!ado contractual- Comprende jurisdicci)n internacional y derecho aplica le- 0e consagra el principio de la autonom5a de la !oluntad, receptado en la jurisprudencia de nuestros tri unales, en la doctrina mayoritaria, en las soluciones adoptadas en el derecho comparado y en con!enciones de las +ue nuestro pa5s

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2orma parte Da e1cepci)n de los 4ratados de /onte!ideo, instrumentos en los cuales, sin em argo y con2orme se admite en la jurisprudencia mayoritaria, la autonom5a encuentra una recepci)n indirectaG8na de las con+uistas m@s importantes +ue ca e destacar en el @m ito de la normati!a contractual de nuestros d5as es la aplicaci)n del derecho con el cual la relaci)n tiene !5nculos estrechos- 0e recoge esta cone1i)n +ue ya 2uera adoptada en el Proyecto &''N y +ue condice con el derecho con!encional- 4anto en Europa, como en EE88 Da tra!,s de consagrar the most si%ni+icant relationship) y en general en los pa5ses +ue desarrollan una !asta din@mica en el comercio internacional, la autonom5a de la !oluntad es admitida en su m@s amplio despliegueLas soluciones propuestas cuentan con gran consenso en el derecho comparado, en el Proyecto de C)digo de Derecho 6nternacional Pri!ado argentino de &''N, en la jurisprudencia de nuestro pa5s y en la doctrina argentina- El acuerdo !@lido de elecci)n de juez se rige por los art5culos #&, #N y #B del Cap5tulo 66 DMurisdicci)n internacional C Disposiciones generalesG- En ausencia de acuerdo so re el juez competente, se pre!,n jurisdicciones concurrentes a elecci)n del actor, entre los tri unales del domicilio del demandado o los tri unales del lugar de cumplimiento Ode cual+uiera de las o ligaciones contractualesQ- 0e ha pre2erido la interpretaci)n amplia del art5culo #&#F del C)digo Ci!il actual, de con2ormidad con la l5nea jurisprudencial de la Corte 0uprema de Musticia de la Naci)n- La elecci)n de 2oro no supone la elecci)n del derecho aplica le en ese pa5sLa autonom5a de la !oluntad de e mani2estarse en 2orma e1presa o Oresultar de manera cierta y e!idente de los t,rminos del contrato o de las circunstancias del casoQ- 0e admite el d.p.2a%e por !oluntad de las partes y la 2acultad de los contratantes de con!enir posteriormente la aplicaci)n de una ley distinta, en tanto no se a2ecte la !alidez del contrato o los derechos de terceros0e descarta la consideraci)n del derecho internacional pri!ado del pa5s del derecho elegido De1clusi)n del Oreen!5oQG, de con2ormidad con el consenso general en materia contractual-

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0eg3n la pr@ctica 2recuente en la realidad argentina, se admite e1presamente el ejercicio de la autonom5a en su despliegue material, 2acultando a las partes a crear disposiciones contractuales +ue desplacen las normas coacti!as del derecho elegido- 4am i,n son aplica les los usos y pr@cticas comerciales, las costum res y los principios del derecho comercial internacional, cuando las partes los han incorporado al contrato o cuando, razona lemente, de an ha erse entendido sujetas a ellos- Esta regla integra a la autonom5a material de la !oluntad, la tendencia contempor@nea a regir el contrato por principios o normas del llamado Oderecho landoQ Dso+t la5G, ela orado en el seno de organizaciones intergu ernamentalesEn cuanto a los l5mites de la autonom5a de la !oluntad, se hace especial re2erencia a los principios de orden p3 lico y a las Onormas de polic5aQ Cllamadas tam i,n normas internacionalmente imperati!as o normas de aplicaci)n inmediata, seg3n las Disposiciones generalesI tanto del 2oro como de terceros Estados +ue guardan una relaci)n econ)mica preponderante con el caso- Las distinciones entre di2erentes categor5as de normas internacionalmente imperati!as e1tranjeras Cseg3n los !5nculos econ)micos del caso con el Estado +ue las ha dictadoI son con2ormes a los consensos doctrinales en nuestro medio- Asimismo, se ha mantenido el principio de ine2icacia de contratos hechos para !iolar normas internacionalmente imperati!as de un Estado e1tranjero Ode necesaria aplicaci)n al casoQ, regla +ue siempre ha sido considerada como un !alioso est@ndar moral del C)digo Ci!il de 7,lez 0ars2ieldEn cuanto al sistema +ue ha de regir el contrato en de2ecto del ejercicio por las partes de la 2acultad de elegir el derecho aplica le, nuestra propuesta se inclina por una de las posi les 2ormulaciones de la teor5a de la prestaci)n m@s caracter5stica Ca sa er, Oel domicilio actual del deudor o ligado a cumplir la prestaci)n m@s caracter5stica del contratoQI- 0e ha dado pre2erencia, pues, a la tradici)n jurisprudencial argentina, 2ormada ajo la inspiraci)n de la Con!enci)n de Roma de #$A' so re ley aplica le a las o ligaciones contractuales, 2rente a

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otras opciones propias de los sistemas anglosajones, +ue no tu!ieron recepci)n en nuestro medio por su e1cesi!a 2le1i ilidad-

uena

En esta secci)n se incorpora una cl@usula escapatoria +ue consagra, en la espec52ica materia contractual, el principio general contenido en las Disposiciones generales- Las 2acultades e1cepcionales +ue se atri uyen al juez est@n 2undadas en el principio de pro1imidad y dan 2le1i ilidad al sistema de derecho internacional pri!ado contractualEn cuanto a las categor5as de contratos especiales, la propuesta se limita a OContratos de consumoQ por representar el punto de in2le1i)n del principio de la autonom5a de la !oluntad de ido a la presencia de una parte contratante d, il +ue re+uiere la tutela del ordenamiento jur5dico y, di2erenciadaRespecto de otras categor5as contractuales, se ha concluido +ue es pre2eri le dejar en manos del juez la concreta adaptaci)n de las normas generales a las particularidades concretas del casoEn el contrato de consumo no se admiten los acuerdos de elecci)n de 2oro y tampoco se acepta el ejercicio de la autonom5a de la !oluntad en cuanto al derecho aplica le- 0e ha pre!isto un a anico de 2oros disponi les, todos ellos razona lemente pre!isi les, a 2a!or del consumidor actor- En cam io, la demanda contra el consumidor s)lo puede ser lle!ada ante los jueces de su domicilio- En cuanto al derecho aplica le, la propuesta sigue soluciones +ue gozan de consenso en numerosas 2uentes, con una clara orientaci)n material a 2a!or de la parte d, il, pero sin descuidar la pre!isi ilidad +ue garantiza el derecho de de2ensa del coI contratante del consumidor- El derecho aplica le, se determina por el derecho del Estado del domicilio o residencia ha itual del consumidor y se contemplan supuestos de comercializaci)n a distancia, acumulando la acti!idad dirigida, con los actos necesarios para la conclusi)n del contrato- 4am i,n se regula los contratos de !iaje, por un precio glo al, de prestaciones com inadas de transporte y alojamiento0e suprime el ejercicio de la autonom5a de la !oluntad en esta materiapor ello, merecen regulaci)n

298

La siguiente secci)n contempla las reglas aplica les a la OResponsa ilidad ci!ilQ- En punto a la jurisdicci)n competente se ha optado por atri uirla, a opci)n del demandante, a los tri unales del domicilio del demandado o a los tri unales del lugar en +ue se ha producido el hecho generador del da"o o donde ,ste produce sus e2ectos da"osos directos, a riendo un espectro de 2oros con pro1imidad justi2icada con los hechos del caso o con la comisi)n del hecho il5citoRespecto de derecho aplica le se ha optado por el criterio actualmente pre!aleciente en el derecho comparado, +ue asigna la mayor rele!ancia como contacto determinante para la elecci)n, al derecho del pa5s donde se produce el da"o, independientemente del pa5s donde se haya producido el hecho generador del da"o y cuales+uiera +ue sean el pa5s o los pa5ses en +ue se producen las consecuencias indirectas del hecho en cuesti)n- 0in em argo, siguiendo una l5nea 2le1i le inaugurada por la jurisprudencia y receptada legislati!amente, se admite tam i,n +ue si la persona cuya responsa ilidad se alega y la persona perjudicada tu!iesen su domicilio o residencia ha itual en el mismo pa5s, se apli+ue el derecho de dicho pa5s y +ue, si del conjunto de circunstancias del caso se desprende +ue el hecho da"oso presenta !5nculos mani2iestamente m@s estrechos con otro pa5s distinto del indicado, se apli+ue el derecho de ese otro pa5s0e recoge tam i,n la soluci)n del art5culo BN del 4ratado de /onte!ideo de #$B' al reconocer +ue el !5nculo mani2iestamente m@s estrecho con otro pa5s puede estar dado por una relaci)n pree1istente entre las partes +ue est, estrechamente !inculada con el hecho da"oso en cuesti)n, en cuyo caso el derecho aplica le al da"o ser@ el +ue regula las relaciones jur5dicas a +ue responde0e introduce, si ien muy acotadamente, la posi ilidad de admitir el ejercicio de la autonom5a de la !oluntad, en el acuerdo so re la elecci)n del derecho aplica le, mas siempre posterior al hecho generador del da"o0e ha incluido el tratamiento de los 45tulos !alores y el che+ueEn la materia se han tenido como 2uentes la Con!enci)n 6nteramericana so re Con2lictos de Leyes en /ateria de Letras de Cam io, Pagar,s y *acturas DC6D6P

299

6G, Panam@, #$HF, los 4ratados de /onte!ideo, el Proyecto de C)digo de Derecho 6nternacional Pri!ado de &''N y el Proyecto de Ley =eneral de Derecho 6nternacional Pri!ado, 8ruguay, cuyas soluciones razona les representan el pensamiento actual de los pa5ses americanos- As5, en materia de jurisdicci)n se acepta como criterio atri uti!o de jurisdicci)n el lugar donde la o ligaci)n de a cumplirse o el del domicilio del demandado, a opci)n del actor- En relaci)n del derecho aplica le se adopta el principio de autonom5a de las o ligaciones cam iarias, pero armonizando ciertas soluciones con el principio de la unidadEn relaci)n al che+ue se ha admitido la regla del art5culo NN del 4ratado de Derecho Comercial 4errestre de /onte!ideo de #$B', la Con!enci)n

6nteramericana so re con2lictos de leyes en materia de che+ues DC6D6P 66G, /onte!ideo, #$H$L el Proyecto de C)digo de Derecho 6nternacional Pri!ado de &''N, +ue someten a un mismo derecho todo lo relati!o al t,rmino de presentaci)n, a los tipos de che+ues, los derechos del tenedor y girado y la necesidad del protesto u otros actos e+ui!alentes se regulan por la ley del Estado donde el che+ue de e pagarse, soluci)n +ue coincide con las pre!isiones de nuestro derecho interno Dart5culo N ley &BBF&, modi2icada por ley &BHE$G- En materia de jurisdicci)n hemos seguido la doctrina judicial +ue 2aculta al tenedor del che+ue para ejecutarlo ante el domicilio del demandado si se domicilia en la Rep3 licaEn materia de ODerechos realesQ y siguiendo una regla uni!ersalmente aceptada, la cali2icaci)n del inmue le se sujeta al derecho del pa5s de la situaci)n del ien- En materia de jurisdicci)n tam i,n se mantiene la soluci)n seg3n la cual son competentes los tri unales del Estado de situaci)n del inmue le para entender en las acciones reales so re dichos distinci)n entre acciones reales so re ienes- 0e ha e2ectuado una ienes no

ienes registra les y so re

registra les, sometiendo las primeras a los tri unales del Estado de registro, y las segundas a los 2oros concurrentes del domicilio del demandado o del lugar de situaci)n de los ienes-

300

Respecto del derecho aplica le, se ha mantenido la clasi2icaci)n de

ienes

seguida en el C)digo Ci!il actual, +ue responde a nuestra cultura jur5dica y a la doctrina asentada en la Rep3 lica, sin ien signi2ica un apartamiento Cen la 2uente internaI de las soluciones de 2raccionamiento puro adoptadas en los 4ratados de Derecho Ci!il 6nternacional de /onte!ideo de #AA$ y de #$B'- La regla +ue sa iamente incluyera 7,lez 0@rs2ield relati!a a los contratos cele rados en el e1tranjero para trans2erir derechos reales so re inmue les situados en la Rep3 lica, es mantenida con los resguardos pre!istos en la legislaci)n original*inalmente, la 3ltima norma proyectada trata del instituto de la prescripci)n- En todas sus !ariantes, la prescripci)n se somete a la ley +ue rige la sustancia del litigio- La soluci)n responde a las normas contenidas en am os 4ratados de Derecho Ci!il 6nternacional de /onte!ideo, las +ue, 2uera del @m ito propio de aplicaci)n de dichos instrumentos, han inspirado las soluciones de nuestros tri unales-

REFORMAS AL TEXTO DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES

Es una decisi)n de pol5tica legislati!a no modi2icar las leyes +ue presentan una autonom5a de microsistema, como se ha e1plicado al inicio- 0in em argo, es necesario hacer modi2icaciones a la ley de sociedades, con2orme lo hizo el Proyecto de #$$A y lo sostiene la mayor5a de la doctrina- Estas re2ormas no pretenden alterar el sistema, sino ajustarlo a las reglas generales del c)digo y se re2ieren a temas espec52icosLa comisi)n y los importantes juristas +ue han tra ajado en el tema, consideraron y discutieron !arias cuestiones, +ue resumimos de la siguiente manera-

1E. So&$e!a! 2 )e* ona .'*(!$&a

301

La re2orma propuesta considera +ue la sociedad es un sujeto derecho, y ello de e complementarse con las normas e1istentes en materia de personas jur5dicas? Art5culo #B&-I Comienzo y 2in de la e1istencia- La e1istencia de la persona jur5dica pri!ada comienza desde su constituci)n- No necesita autorizaci)n legal para 2uncionar, e1cepto disposici)n legal en contrario- En los casos en +ue se re+uiere autorizaci)n estatal, la persona jur5dica no puede 2uncionar antes de o tenerlaArt5culo #BN-I Personalidad di2erenciada . La persona jur5dica tiene una personalidad distinta de la de sus miem rosEl comienzo de la persona jur5dica ha sido ampliamente de atido, e1istiendo dos posicionesaG La sociedad es sujeto de derecho desde el momento de su constituci)nEs la tesis del derecho !igente y la +ue adopta este anteproyectoG La sociedad es persona jur5dica y de sujeto de derecho s)lo a partir de la inscripci)n registral- En la etapa pre!ia hay un contrato- /ediante ello se procura e!itar la posi ilidad de atri uir personalidad jur5dica a lo +ue es doctrinalmente un )oint 0ent!re DcontratoG y nunca sociedad, a3n en sentido latoLa Comisi)n ha considerado muy 2undadas am as posiciones, pero se ha inclinado por la primera8na cuesti)n de orden pr@ctico, es el 2uncionamiento de los registros, +ue, en muchas pro!incias, tienen demoras importantes para terminar los procesos de inscripci)n- En ese conte1to, podr5an generarse serios pro lemas para +uien ha creado una sociedad, +ue no es tal hasta la inscripci)n, si ,sta se atrasa !arios meses- Por lo tanto, sin perjuicio del inter,s te)rico, no se dan los presupuestos de in2raestructura +ue la hagan !ia leHemos tenido en cuenta tam i,n +ue, en los proyectos anteriores no se inno!) so re el r,gimen !igente- Para no citar sino el Proyecto de #$$A, luego de +ue su Art- #NA de2in5a a las personas jur5dicas como O todos los entes, distintos de las personas h!manas, a los c!ales el ordenamiento )!rdico les reconoce aptit!d

302

para ad#!irir derechos y contraer o"li%aciones Q, el Art- #BH pre!e5a +ue Ola e-istencia de las personas )!rdicas pri0adas comien$a desde s! constit!cin Q-

,E. So&$e!a! 'n$)e* ona" 0e recepta la sociedad de un solo socio- La idea central no es la limitaci)n de responsa ilidad, sino permitir la organizaci)n de patrimonios con empresa C o jetoI, en ene2icio de los acreedores de la empresa indi!idual de un sujeto con acti!idad empresarial m3ltiple- En esto se han seguido, con alguna inno!aci)n, los lineamientos de anteriores Proyectos de 8ni2icaci)n, y la l5nea general propiciada por la doctrinaLa Comisi)n consider) con!eniente dejar esta norma en el @m ito societario y no incluirla como norma general en materia de personas jur5dicas, como tam i,n se propuso- La raz)n 2undamental es +ue se trata de un 2en)meno 2undamentalmente societario y no se da en las asociaciones, 2undaciones u otras personas jur5dicas pri!adas +ue no son sociedades comerciales4am i,n se ha considerado con!eniente limitar la cuesti)n a una norma permisi!a, dejando li rado a la iniciati!a pri!ada el resto de los desarrollos- Por ello se ha omitido una regulaci)n m@s detallada, +ue podr5a o staculizar la utilizaci)n del instituto- Adem@s, ca e tener en cuenta +ue la mayor5a de los pro lemas +ue se pueden presentar, tienen soluci)n con las reglas generales-

4E. La &a%e/o*(a !e "a $no)on$-$"$!a! En este caso se ha decidido e1pandir la tradicional regla del @m ito societario y u icarla en el campo m@s amplio de las personas jur5dicas en generalPor esta raz)n, el art5culo #BB dispone? (6noponi ilidad de personalidad jur5dica- La actuaci)n +ue est, destinada a la consecuci)n de 2ines ajenos a la persona jur5dica, constituya un recurso para !iolar la ley, el orden p3 lico o la uena 2e o para 2rustrar derechos de cual+uier persona, se imputa a +uienes a t5tulo de socios, asociados, miem ros o controlantes directos o indirectos, la hicieron posi le-

303

Lo dispuesto se aplica sin a2ectar los derechos de los terceros de uena 2e y sin perjuicio de las responsa ilidades personales de +ue puedan ser pasi les los participantes en los hechos por los perjuicios causados(En este caso se ha tenido en cuenta +ue el 2en)meno ha trascendido el @m ito de las sociedades comerciales y ocurre con todo tipo de personas jur5dicas pri!adas- 0e trata de una regla de moralizaci)n de las relaciones jur5dicas y de control de orden p3 lico, +ue se ele!a de estatus normati!o, como ha ocurrido con otros ejemplos, principalmente en el titulo preliminarEn la re2orma de la ley de sociedades se propone una norma similar, pero espec52ica-

7E. E" *</$+en !e "o a!+$n$ %*a!o*e En este caso, al igual +ue en el anterior, se ha considerado +ue la responsa ilidad de los administradores es una regla +ue trasciende el campo de las sociedades comerciales- Hay numerosas asociaciones ci!iles, 2undaciones, y todo tipo de personas jur5dicas en las +ue es necesario !alorar la responsa ilidad de los administradoresPor esta raz)n se dispone, en el campo de las personas jur5dicas pri!adas, +ue DArt #F$G (Los administradores de la persona jur5dica de en o rar con lealtad y diligencia- No pueden perseguir ni 2a!orecer intereses contrarios a los de la persona jur5dica- 0i en determinada operaci)n los tu!ieran por s5 o por interp)sita persona, de en hacerlo sa er a los dem@s miem ros del )rgano de administraci)n o en su caso al )rgano de go ierno y a stenerse de cual+uier inter!enci)n relacionada con dicha operaci)nLes corresponde implementar sistemas y medios pre!enti!os +ue reduzcan el riesgo de con2lictos de intereses en sus relaciones con la persona jur5dica(Luego se regula la responsa ilidad Dart #E'G? (Los administradores responden en 2orma ilimitada y solidaria 2rente a la persona jur5dica, sus miem ros y terceros, por los da"os causados por su culpa en el ejercicio o con ocasi)n de sus 2unciones, por acci)n u omisi)n(-

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En la regulaci)n espec52ica de las sociedades comerciales, se propone la uni2icaci)n de principios generales en la parte general de la L0- La re2orma se ha limitado a uni2icar en el art5culo F$ las 2acultades, de eres y responsa ilidad de los administradores en general, a los +ue remite el art5culo &HB L0 para los Directores, asegurando as5 la remisi)n del art5culo #FH BV p@rra2o re2erida a los gerentesEl art5culo F$, dispone? (Los administradores y los representantes de la sociedad de en o rar con lealtad y con la diligencia de un uen hom re de

negocios- De en hacer pre!alecer el inter,s social por so re cual+uier otro inter,sLes incum e implementar sistemas y medios pre!enti!os +ue reduzcan el riesgo de con2lictos de intereses en sus relaciones con la sociedad y en las de ,sta con otras personas a las +ue est,n !inculadas- No pueden participar por cuenta propia o de terceros en acti!idades en competencia con la sociedad, sal!o autorizaci)n e1presa de los socios- 4ampoco pueden utilizar o a2ectar acti!os sociales ni apro!echar in2ormaciones u oportunidades de negocios para ene2icio propio o de terceros, ni realizar cual+uier otra operaci)n +ue pueda generar con2licto de intereses con la sociedad- El administrador o representante +ue tu!iera un inter,s contrario al inter,s social de e hacerlo sa er al )rgano +ue integra, si 2uese colegiado, y al de 2iscalizaci)n en su caso- De e a stenerse de inter!enir en la deli eraci)n y si su 2unci)n es indi!idual no puede resol!er por s5- En las sociedades colecti!as, en comandita simple y de capital e industria, de e comunicarlo a los sociosLos +ue 2altaran a sus o ligaciones son responsa les, ilimitada y solidariamente por los da"os y perjuicios +ue resultaran de su acci)n u omisi)nLos administradores en los gruposEn los grupos societarios la a2ectaci)n del inter,s social por parte de los administradores de cada sociedad componente a los 2ines de atri uci)n de responsa ilidad, de e juzgarse tomando en consideraci)n la pol5tica general del grupo con el criterio del tercer p@rra2o del art5culo FB, la +ue de e asegurar un e+uili rio razona le entre las sociedades +ue lo integran-Q

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8E. A )e&%o )*o&e!$+en%a"e 0e introducen reglas para disminuir la litigiosidad- Con una reno!ada redacci)n del art5culo #F L0 se propicia? uni2icar en todo el pa5s el criterio para determinar el procedimiento aplica le, superando las di2erencias entre los C)digos de Procedimiento, se introduce el ar itraje optati!o se impone como o ligatorio el ar itraje en caso de !enta de acciones, cuando e1ista restricci)n contractual a su trans2erencia, Estas reglas son espec52icas del r,gimen societario, y se complementan con el contrato de ar itraje, +ue las partes pueden cele rar, y +ue est@ regulado en el @m ito de los contratos especiales-

:E. So&$e!a!e en%*e &0n2'/e . En consonancia con los criterios m@s modernos, se ha admitido e1presamente +ue los c)nyuges pueden cele rar entre s5 contrato de sociedad de cual+uier tipo Dart5culo &H, L0G-

;E So&$e!a! o&$a. Pa*%$&$)a&$one *e&$)*o&a La Comisi)n ha considerado con!eniente, en consonancia con la doctrina, ampliar las posi ilidades e1istentes en cuanto a la sociedad socia y las participaciones reciprocasEl art5culo N' L0 es reemplazado por una norma m!y amplia para 2acilitar y promo!er negocios de organizaci)n, permitiendo reci ir capitales- 0e aplica especialmente a los denominados Boint Cent!res, contrato e1ploratorio o preliminar, +ue no con2igura desde ning3n punto de !ista una sociedad, menos de hecho como alguna jurisprudencia ha se"alado- 4odas estas situaciones, son contratos, y como tales de en ser tratadosEl art5culo N' esta lece +ue las sociedades pueden 2ormar parte de sociedades del mismo tipo o de otro, aun si di2ieren los reg5menes de responsa ilidad de sus socios- Pueden ser parte de cual+uier contrato asociati!o-

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El art5culo N# esta lece +ue las sociedades cuyo o jeto sea e1clusi!amente 2inanciero o de in!ersi)n, pueden ad+uirir participaci)n en otra u otras sociedades sin limitaciones- 0i el contrato o estatuto lo autorizan, estas sociedades pueden tam i,n desarrollar tareas de intermediaci)n, asesoramiento y ejercer mandatos !inculados a la acti!idad 2inanciera o de in!ersi)n- Las entidades 2inancieras y las dem@s sociedades reglamentadas por su o jeto, se rigen por las normas de sus respecti!os ordenamientosLas sociedades no comprendidas en los p@rra2os anteriores s)lo pueden tomar o mantener participaci)n en otra u otras sociedades cuyo o jeto sea similar o complementario- 0i la participaci)n es en sociedades +ue no cumplen este re+uisito, su monto no puede ser superior a la cuarta parte del capital social y de las reser!as legales y a la mitad de las reser!as li res y resultados acumuladosPara el c@lculo de estos porcentajes se toma en cuenta el costo de ad+uisici)n de cada una de las participaciones, actualizado con criterios id,nticos a los +ue la sociedad utilice respecto de su capital social- 0e e1cept3an de estos l5mites el e1ceso en las participaciones +ue resultara del pago de di!idendos en acciones o de la capitalizaci)n de reser!as y otros 2ondos especiales inscriptos en el alanceL o el +ue se produjera por una disminuci)n del patrimonio de la participante causada por p,rdidas posteriores a la 3ltima participaci)n computa leLos socios pueden autorizar el apartamiento de los l5mites indicados mediante resoluci)n +ue as5 lo disponga para cada caso concreto, adoptada con el +u)rum y la mayor5a m@s ele!ados +ue el acto constituti!o o el estatuto re+uieran para su modi2icaci)nLas participaciones, sean en partes de inter,s, cuotas o acciones, +ue e1ceden los l5mites 2ijados, de en ser enajenadas dentro de los 4RE0 DNG meses siguientes a la 2echa de la apro aci)n de cual+uier alance del +ue resulte +ue el l5mite ha sido superado- La elecci)n de las participaciones sociales a ser enajenadas corresponde al )rgano de administraci)n social siempre +ue la resoluci)n de los socios no hu iera impartido instrucciones al respecto-

307

0in perjuicio de la responsa ilidad solidaria de los administradores sociales +ue ad+uirieron las participaciones en e1ceso y de los +ue omitieron enajenarlas, el incumplimiento en la enajenaci)n del e1cedente produce la p,rdida de los derechos de !oto y a las utilidades +ue correspondan a esas participaciones en e1cesoL tam i,n ha ilita a cual+uier socio a promo!erla judicial o ar itralmente-Q *inalmente, el art5culo N& esta lece? Es nula la constituci)n de sociedades o el aumento de su capital mediante participaciones rec5procas, aun por persona interpuesta- La in2racci)n a esta prohi ici)n hace responsa les en 2orma ilimitada y solidaria a los 2undadores, administradores, directores, consejeros de !igilancia y s5ndicos- Dentro del t,rmino de 4RE0 DNG meses de e procederse a la reducci)n del capital inde idamente integrado, +uedando la sociedad, en caso contrario, disuelta de pleno derecho- Ninguna sociedad puede participar en otra sociedad +ue, a su !ez, sea socia de ella, si por e2ecto de la participaci)n el capital y las reser!as legales resultan, aun indirectamente, in!ertidas en todo o en parte en su propio capital- Las participaciones rec5procas imputadas a reser!as li res o resultados acumulados, no pueden e1ceder del D6E_ P:R C6EN4: D#'[G del total de las partes de inter,s, cuotas o acciones de ninguna de las sociedadesLas participaciones, sean en partes de inter,s, cuotas o acciones, ad+uiridas en !iolaci)n a la prohi ici)n o en e1ceso de los l5mites 2ijados en el p@rra2o precedente, de en ser enajenadas dentro de los 4RE0 DNG meses siguientes a la 2echa de la apro aci)n de cual+uier alance del +ue resulte +ue el l5mite ha sido superado- El incumplimiento de la enajenaci)n torna aplica le lo dispuesto en el 3ltimo p@rra2o del art5culo N#-Q

>E Con e*9a&$0n !e "a E+)*e a. El principio de Oconser0acin de la empresaQ impone autorizar

e1presamente la remoci)n de la causal de disoluci)n sin perjuicio de las responsa ilidades asumidas y de terceros, cuando la empresa sea !ia le econ)mica o socialmente-

308

?E Me!$o

Te&no"0/$&o . Re/$ %*o !e !a%o

en $-"e

en

o)o*%e

!$ %$n%o !e" )a)e"= Re'n$one a !$ %an&$a. Recomendamos el acceso electr)nico a los Registros, adoptando los medios tecnol)gicos +ue han sido incorporados para la conta ilidad y las reuniones de integrantes de )rganos a distanciaG- Para ello se esta lece +ue el acto constituti!o, contrato o estatuto social pre!ea? DiG el sistema de soporte sensi le Dpor opuesto a soporte papelG +ue se adopte, DiiG la 2acultad de realizar reuniones Dde administraci)n- de go ierno o de controlG, emitir opiniones a distancia- De iendo pre!erse +u)rum de presentes y distantes, soporte y 2irmaL DiiiG actas con2orme al mismo criterio- La modernizaci)n +ue se propicia se re2leja en la, modi2icaci)n de los arts- E# y HN L0-

ANEXO

La Comisin de Reformas agradece muy especialmente a las personas mencionadas en este anexo, quienes han cola orado en aspectos especiales de la redaccin del anteproyecto, y sin cuya participacin !ste no hu iera sido posi le" A los profesores# A reut de $egher, Liliana Alegr%a, &!ctor Alferillo, 'acual Alterini, Atilio A" Ameal, Oscar Andino (arcela $ar ier, Eduardo $asset, )rsula $elluscio, Augusto C" $ergel, *al+ador ," $ertoldi de -ourcade, (ar%a ." $ono, /usta+o $orda, Ale0andro $oretto,(auricio $ueres, Al erto 1" Cafferatta, N!stor Chechile, Ana (" Chyri2ins, &!ctor Cifuentes, *antos Compagnucci de Caso, Ru !n Crdo a, (arcos ,3Alessio, Carlos de &o4, (arcelo ,i Lella, 'edro ,rey4in, Adriana ,uprat, Carolina Etche+erry, Ra5l -argosi, &oracio -errer, -rancisco -erreyra de de la R5a, (ar%a A" -lah, Lily

-o6ler Ne6ton, Enrique /alds, 1orge (" /me4 Alonso de ,ia4 Cordero, (ar%a L" /me4 Leo, Os+aldo /on4ale4 del *olar, Nicol7s /rosman, Cecilia /urfin2el de 8endy, Lilian &eredia, 'a lo &ern7nde4, Carlos &errera, (arisa 9:igue4, (arcelo ;iper, Claudio ;raut, Alfredo Lamm, Eleonora Lei+a -ern7nde4, Luis -" Li er, (art%n LLo+eras, Nora (an+il, Rafael (ariani de .idal, (arina (arque4, 1os! -ernando (artorell, Eduardo (ar4orati, Os+aldo (athus Escorihuela, (iguel (edina, /raciela (essina, /raciela (ayo, 1orge A" (inyers2y, Nelly (olina de 1uan, (ariel (olina <uiroga, Eduardo (osset 9turraspe, 1orge (=ller, Enrique Na0urieta, (ar%a *" Nicolau, Noem% Nissen, Ricardo Orelle, 1os! (ar%a 'aolantonio, (art%n 'arellada, Ariel 'arellada, Carlos 'ellegrini, (ar%a .ictoria 'icasso, *e asti7n 'i4arro, Ramn ,"

'uerta de Chacn, Alicia Richard, Efra%n &" Ri+era, 1ulio C" Roitman, &oracio Rossi, &ugo E" Rui4 de Erenchun, Al erto *agarna, -ernando A" *aux, Edgardo *egu%, Adela *il+estre, Norma *maye+s2y, (iriam *o44o, /on4alo *tiglit4, /a riel *tiglit4, Ru !n >an4i, *il+ia >o ias, 1os! 8" ?4al, (ar%a E" .allespinos, /usta+o .ergara, Leandro .iggiola de (olina <uiroga, Lidia@ .itolo, ,aniel R" 8ayar, Ernesto 8hite, Ricardo@ y 8ier4 a, *andra A los profesores extran0eros# A ed, *heila@ $en0amin, Antonio@ y Lima (arques, Claudia@

Asimismo, el agradecimiento a la cola oracin prestada por la *ecretar%a de 1usticia del (inisterio de 1usticia y ,erechos &umanos, a cargo del ,r" Ale0andro 1uli7n Al+are4, a tra+!s de la ,ireccin /eneral de Asistencia >!cnica Legislati+a a cargo del ,r" /usta+o *4arango6ic4, y, en particular, de los siguientes analistas# ,ondero, (aximiliano@ Auleta, (art%n@ (andile, -a io@ >iscornia, 'a lo@ Li aa2, Andrea@ *an (ill7n, Carlos@ -ederico, 1ulia y (acaggi, /a riel" ?garte, /erm7n @ *chiariti, Claudio@