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DOCENTE
MARIO RINCON PEREZ
UNIVERSIDAD LIBRE
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
BOGOTA, D.C.
2004
TEMA UNO
DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL
1. DEFINICIN:
2. OBJETO
3. SIGNIFICADO
4. ORIGEN
TEMA DOS
CONCEPTO DE ESTADO Y SUS ELEMENTOS
1. CONCEPTO DE ESTADO
2. ELEMENTOS DEL ESTADO
2.1 ELEMENTO HUMANO: LA POBLACIN
2.2 ELEMENTO FSICO: EL TERRITORIO
2.3 ELEMENTO FORMAL: EL PODER
2.4 LA SOBERANA RECONOCIDA POR OTROS ESTADOS
TEMA TRES
TEORIAS SOBRE LOS ORIGENES DEL ESTADO
1. INTRODUCCION
2. CLASIFICACION
2.1 TEORIAS TEOCRATICAS
2.2 TEORIAS CONTRACTUALISTAS
2.3 TEORIA MARXISTA
TEMA CUATRO
EVOLUCION HISTORICA DEL ESTADO
1. ORIGEN HISTORICO
2. FACTORES QUE ORIGINARON LA FORMACION DE LOS ESTADOS
3. CLASIFICACION DE LOS TIPOS HISTORICOS FUNDAMENTALES
DEL ESTADO
4. ESTADO ANTIGUO ORIENTAL
5. ESTADO GRIEGO
6. ESTADO ROMANO
7. ESTADO MEDIEVAL
8. ESTADO ESTAMENTAL
9. ESTADO ABSOLUTISTA Y ESTADOS NACIONALES
10. ESTADO LIBERAL DE DERECHO
11. ESTADO AUTOCRATICOS O TOTALITARIOS
12. ESTADO SOCIALISTA
13. ESTADO SOCIAL Y DEMOCRATICO DE DERECHO
TEMA CINCO
ATRIBUTOS Y FUNCIONES DEL ESTADO
1. PERSONALIDAD JURIDICA DEL ESTADO
2. LA SOBERANIA DEL ESTADO
2.1 CONCEPTO DE SOBERANIA
2.2 ATRIBUTOS O DIMENSIONES DE LA SOBERANIA
2.3 ATRIBUCION DE LA SOBERANIA
TEMA SEIS
LAS FORMAS DE JEFATURA DEL ESTADO
1. LA MONARQUIA
1.1 MONARQUIAS
1.2 MONARQUIAS
1.3 MONARQUIAS
1.4 MONARQUIAS
1.5 MONARQUIAS
2. LA REPUBLICA
PREESTATALES
ABSOLUTISTAS
LIMITADAS
CONSTITUCIONALES
PARLAMENTARIAS
TEMA SIETE
FORMAS TERRITORIALES DEL ESTADO
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
CONCEPTO
CLASIFICACION
SISTEMA DE GOBIERNO DE ASAMBLEA
SISTEMA DE GOBIERNO DIRECTORIAL
SISTEMA PARLAMENTARIO
SISTEMA PRESIDENCIAL
SISTEMA SEMIPARLAMENTARIO Y SEMIPRESIDENCIAL
TEMA NUEVE
LOS REGMENES POLITICOS
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
CONCEPTO
CLASIFICACION
TIPOLOGIA BASICA
REGIMEN DE LA DEMOCRACIA LIBERAL
ELEMENTOS BASICOS DE LA DEMOCRACIA
DEMOCRACIA FORMAL Y DEMOCRACIA REAL
DEMOCRACIA REPRESENTATIVA Y DEMOCRACIA PARTICIPATIVA
TEMA DIEZ
TEORIA DE LA CONSTITUCIN
1. CONCEPTO DE CONSTITUCIN
1.1.CONCEPTO RACIONAL NORMATIVO
1.2.CONCEPTO HISTRICO
1.3 CONCEPTO SOCIOLGICO
1.4.CONCEPCIN DE LA CONSTITUCIN COMO ELEMENTO DE
CONTROL DEL PODER POLTICO.
1.5. LA CONSTITUCIN COMO FACTOR DE INTEGRACIN
1.6. CONCEPTO AXIOLGICO
1.7. CONCEPTO DECISIONISTA DE CONSTITUCIN
1.8. CONSTITUCIN EN SENTIDO MATERIAL Y EN SENTIDO FORMAL.
2. LA CONSTITUCIN COMO NORMA JURIDICA
3.
LA
CONSTITUCIN
COMO
FUENTE
DEL
DERECHO
CONSTITUCIONAL
4 .CONTENIDO DE LA CONSTITUCIN
5. CLASIFICACIONES DE LA CONSTITUCION
6. LA SUPREMACA CONSTITUCIONAL
7. LOS CONTROLES DE CONSTITUCIONALIDAD Y LEGALIDAD EN
COLOMBIA
8. EL PODER CONSTITUYENTE
9. EL ESTABLECIMIENTO Y REFORMA DE LA CONSTITUCIN
10. LA MUTACIN CONSTITUCIONAL
9. LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL
10. EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD
TEMA ONCE
LOS PARTIDOS POLITICOS
1. NOCIN
2. DEFINICIN LEGAL
3. ORIGEN
4. DERECHO DE ASOCIACIN, FILIACIN Y PARTICIPACIN POLITICA
5. MOVIMIENTOS POLITICOS
6. CLASES
6.1 PARTIDOS DE MASAS Y PARTIDOS DE CUADROS
6.2 PARTIDOS DE FORMACIN ABIERTA, DE FORMACIN
CORPORATIVA Y DE FORMACIN CERRADA
6.3 PARTIDOS DECLARATIVOS Y PARTIDOS ORGNICOS
6.4 PARTIDOS DEMOCRTICOS Y PARTIDOS TOTALITARIOS
6.5 PARTIDOS NACIONALES, PARTIDOS NACIONALISTAS Y PARTIDOS
INTERNACIONALISTAS
6.6 PARTIDOS ORTODOXOS, PARTIDOS HETERODOXOS Y PARTIDOS
ATEOS
7. FUNCIONES DE LOS PARTIDOS POLITICOS
8. FINANCIACIN DE LAS CAMPAAS ELECTORALES
8.1 CONCURRENCIA DEL ESTADO
8.2 SISTEMA DE REPOSICIN POR LOS VOTOS DEPOSITADOS
8.3 VIOLACIN DE LOS TOPES MXIMOS
8.4 PROHIBICIN DE HACER CONTRIBUCIONES
9. LOS GRUPOS DE PRESIN
9.1 NOCIN
9.2 CUALES SON LOS GRUPOS DE PRESIN
TEMA DOCE
LOS SISTEMAS ELECTORALES
1. CONCEPTO
2. LA DEMOCRACIA REPRESENTATIVA
3. EL SUFRAGIO
3.1 EL SUFRAGIO UNIVERSAL
4. EL VOTO
5. SISTEMAS DE ESCRUTINIO ELECTORAL
5.2.1. FRMULAS DE MAYORA:
5.2.2. FRMULAS PROPORCIONALES
5.2.3. FRMULAS DE MAYORA
5.2.1.1 FRMULA DE MAYORA SIMPLE O A UNA VUELTA EN
CIRCUNSCRIPCIONES UNINOMINALES
5.2.1.2. FRMULA DE MAYORA ABSOLUTA O A DOS VUELTAS.
5.2.1.3. FRMULA MAYORITARIA CON VOTO ALTERNATIVO
5.2.1.4. FRMULA MAYORITARIA CON VOTO LIMITADO
5.2.2. FRMULAS PROPORCIONALES
5.2.2.1. FRMULA PROPORCIONAL DEL RESTO MAYOR
5.2.2.2. FRMULA PROPORCIONAL DE LA MEDIA MAYOR
5.2.2.3. LA VARIANTE D'HONDT
5.2.4. FRMULAS MIXTAS
TEMA UNO
DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL
1. DEFINICIN:
Es la principal rama del derecho pblico, le corresponde el estudio de la
estructura del Estado dentro del marco de la Constitucin, la situacin del
individuo frente al poder del Estado, la organizacin y funcionamiento de ese
poder en sus aspectos fundamentales y las instituciones polticas que
constituyen el soporte de la vida estatal.
2. OBJETO
Consiste en el encuadramiento jurdico de los fenmenos polticos dentro del
marco de una Constitucin pasemos a explicar esta nocin:
Entendemos por fenmenos polticos todos aquellos hechos que se presentan
en la vida social y que tienen incidencia ms o menos directa sobre toda la
comunidad. En ellos siempre est implcita la nocin del poder. Pueden
abordarse a partir de tres aspectos diferentes:
El de las relaciones entre gobernantes y gobernados: los gobernantes son
quienes sealan los caminos y la manera de lograr el bien comn, son
ellos quienes realizan actos polticos; los que impulsan a los dems
hombres a adoptar determinada actitud o abstenerse de hacerlo.
El de la determinacin de lo que es bueno para la sociedad: la actividad
poltica tiene como finalidad el BIEN COMN, lo que suscita los
fenmenos polticos, es siempre esa bsqueda
El del reconocimiento total del hombre por el hombre: ello significa que el
hombre es considerado con la totalidad de sus atributos como ser
humano.
Es lo que se refiere al encuadramiento jurdico de los fenmenos polticos,
anotamos que las diversas ramas del derecho son sistemas de encuadramiento
de las relaciones humanas, para introducir en ellas el orden y la justicia. Ese
encuadramiento se ha producido apenas en la poca moderna por varias
razones:
Porque las normas jurdicas obligan a los gobernantes y no fcilmente les
gusta someterse a ellas,
Porque la vida poltica est en constante evolucin y
Por la violencia inherente a las relaciones polticas, violencia moral e
intelectual.
3. SIGNIFICADO
Consiste en organizar, en el marco del Estado Nacin, una coexistencia del
poder y de la libertad.
Algunos autores por influencia del movimiento
constitucionalista liberal de finales del siglo XVII y siglo XVIII consideran que el
derecho constitucional deba ocuparse fundamentalmente de la consagracin y
de la garanta de los derechos y libertades individuales. Para otros lo
consideran como tcnica de autoridad y sostienen que es el fenmeno de la
autoridad pblica en s, lo que en sus aspectos jurdicos constituye el objeto del
Derecho Constitucional.
4. ORIGEN
Siguiendo al profesor espaol Manuel Garca Pelayo podemos anotar que el
derecho constitucional como disciplina autnoma y sistemtica, nace entrado el
Siglo XIX, pero esto no quiere decir ni que antes del siglo XIX no hubieran
existido en el seno del ordenamiento jurdico y de la organizacin poltica
normas constitucionales, ni tampoco que los juristas y tratadistas polticos no
hubieran estudiado esas normas.
El inicio se puede fijar en los documentos de la gloriosa revolucin inglesa (BILL
OF RIGHTS, 1689), y con mayor relevancia en cuanto a la creacin de modelos
a seguir por otros pases, en los textos que caracterizaron las revoluciones
norteamericana (Declaracin de Independencia 1776: Constitucin de 1787) y
Francesa (Declaracin de derechos del Hombre y del ciudadano de 1789). En
nuestro pas, el primer texto normativo que puede considerarse incluido en la
categora de Derecho Constitucional fue la Constitucin de Cundinamarca
(1811).
Estas normas surgieron en circunstancias histricas especficas, y con una
finalidad que defina su misma naturaleza: limitar los poderes del Rey, y acabar
con el rgimen poltico de la Monarqua absoluta, sustituyndolo por otro en
que el elemento decisivo de la accin del Estado no fuese la voluntad del Rey,
sino las normas jurdicas contenidas en la Constitucin.
Ello no quiere decir que con anterioridad a la poca de las revoluciones de los
Siglos XVII y XVIII, no existiera ciertos precedentes constitucionales, en el
sentido de normas que presentarn caractersticas similares, en cuanto a su
forma y contenido, a las propias del moderno constitucionalismo. Fueren Platn
y Aristteles quienes, apartndose del criterio material de Constitucin, dieron
las pautas iniciales al constitucionalismo moderno, al sostener que todo
Gobierno debe estar sujeto a la ley y toda ley a un principio superior. En Roma
desaparece el concepto de Constitucin como fue concebido por los griegos,
como una realidad general, totalizadora, para convertirse, durante el imperio,
en una ley titular emanada del emperador; la nocin de imperium,
desmembrada de sus aspectos econmicos y religiosos, puede considerarse
como la raz del poder poltico moderno; del trmino SUPERANITAS deriva el
termino SOBERANIA.
En el proceso de formacin del derecho constitucional moderno, es
indispensable valorar la influencia que en l tuvieron las doctrinas
iusnaturalistas y escolsticas de la Edad Media y comienzos de la poca
moderna, las cuales plantearon los principios bsicos sobre los cuales se
aceptara sustancialmente el llamado constitucionalismo liberal, a saber: la
soberana popular, el origen contractual del poder, la supremaca de la ley, la
supremaca del derecho natural sobre el derecho positivo, la legitimacin de la
resistencia contra el poder desptico.
TEMA DOS
CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL ESTADO
La ciencia jurdica que estudia el ESTADO en sus aspectos: sociolgicos,
polticos, histricos, filosficos, jurdicos se denomina teora del Estado.
El estudio jurdico del Estado se ubica dentro de la rbita del Derecho
Constitucional.
1. CONCEPTO DE ESTADO
En sentido amplio puede entenderse como un conglomerado social, poltica y
jurdicamente constituido, asentado sobre un territorio determinado, sometido
a una autoridad que se ejerce a travs de sus propios rganos y cuya soberana
es reconocida por otros Estados. En este sentido decimos que Colombia es un
Estado. Es decir, es una organizacin territorial de una comunidad dotada de
un poder soberano y un ordenamiento jurdico propio.
En sentido restringido, la expresin Estado equivale, dentro de esa sociedad
polticamente organizada, a los rganos que ejercen el poder pblico, es decir
los GOBERNANTES o sea quienes estn investidos de autoridad sobre el
conglomerado que forma la Nacin. En este sentido se habla, v.gr., de un
Estado Intervencionista.
2. ELEMENTOS:
Son cuatro los elementos del Estado a saber:
2.1.
2.2.
2.3.
2.4.
Elemento Humano
Elemento Fsico
Elemento Formal
La soberana reconocida por otros Estados
2.1.2.
10
11
12
2.2.3. Componentes:
2.2.3.1. El suelo: Es la porcin de la superficie terrestre sobre la cual se asienta
la poblacin y se ejerce la soberana del Estado.
Las fronteras pueden ser de dos clases:
Naturales: que estn constituidas por mares, ros o lagos, los grandes
macizos montaosos y
13
14
Nuestra Constitucin es un artculo 102 seala que el territorio, con los bienes
pblicos que de l forman parte, pertenecen a la Nacin.
2.2.5. Divisiones del territorio:
El Territorio tiene dos clases de divisiones:
-
El distrito capital
Distritos especiales:
15
2.3.3. Componentes.
El poder poltico lo integran dos componentes:
2.3.3.1. La Autoridad: Es un trmino polivalente cuyo uso no est restringido al
campo de la poltica. Es la capacidad del gobernante para ordenar, para
mandar por delegacin del gobernado, por consentimiento del pueblo (poder de
derecho). Puede ocurrir que esa autoridad se imponga sin el consentimiento del
conglomerado (poder de hecho)
16
* Tradicional
* Carismtica
*Racional o democrtica
La Biblia
La Ciudad de Dios de San Agustn
El Gobierno de los Prncipes de Santo Tomas de Aquino.
La Poltica segn las propias palabras de la Sagrada Escritura de
Bossuet.
17
otro modo que con la simple reprobacin colectiva hacia quien las ha
infringido.
- El poder individualizado, es el que encontramos en una segunda fase, en
la que aquellas sociedades arcaicas conocen ya algn tipo de
tecnificacin con la siguiente especializacin y divisin del trabajo. La
resolucin de los conflictos sociales y la necesidad de organizar
minimamente, este tipo de comunidad hacen surgir la exigencia de un
poder ms fuerte que suele personalizarse en el individuo que encarna
los valores sociales imperantes en cada momento histrico y en cada
comunidad.
- El
poder institucionalizado, solo cuando el poder se halla
institucionalizado podemos hablar del Estado tal como hoy ha llegado
hasta nosotros, porque lo que caracteriza al poder institucionalizado o al
Estado Constitucional es la sujecin al Derecho, el sometimiento de todos
los hombres y todas las cosas al imperio de la ley.
2.4. La Soberana Reconocida Por Otros Estados.
2.4.1. Concepto: Es un elemento complementario del Estado, su concepto se
origina en la necesidad de justificar el poder del ESTADO. Se manifiesta en dos
formas:
-
18
TEMA TRES
TEORAS SOBRE LOS ORGENES DEL ESTADO
1. INTRODUCCIN
El profesor REINHOLD ZIPPELIUS anota que existen teoras que intentan
ofrecer un modelo sobre la forma en que realmente han surgido los Estados.
Buscan explicar los procesos histricos o las constantes sociolgicas que dieron
origen a las formaciones y al poder estatal. Dichos intentos estn
representados, por ejemplo, en las teoras patriarcal, patrimonial, del poder, o
en una teora contractual entendida en sentido histrico.
Vamos a continuacin a sealar las teoras que explican la formacin del
Estado, distinguiendo sus caractersticas principales.
2. CLASIFICACIN
- Teoras Teocrticas:
- Teoras Contractualistas:
19
divina
del
poder
(Captulo
I),
- La Summa theologiae
La formacin divina del poder se entrelaza ntimamente con el fin y el Gobierno.
2.2. Teoras Contractualistas
2.2.1.
20
21
Emerge en el Siglo XVIII como un innovador del pensamiento poltico con dos
escritos:
DISCURSO SOBRE EL ORIGEN DE LA DESIGUALDAD ENTRE LOS
HOMBRES y el CONTRATO SOCIAL
El hombre en estado de naturaleza goza de libertad y de plenitud de derechos,
pero enfrenta obstculos que impiden su conservacin y corre peligro de
perecer. En tal situacin el hombre no tiene otro medio para conservarse que
formar por agregacin una suma de fuerzas para obrar de mutuo acuerdo.
Propone una asociacin que defienda y proteja, con la fuerza de todos, la
persona y los bienes de cada asociado, y por la cual uno no obedezca ms que a
s mismo, y permanezca, por tanto, tan libre como antes. La libertad es un
problema central en el paso que lleva al hombre del estado de naturaleza a la
vida civil. Se trata de que ese trnsito no menoscabe de ninguna manera ni su
libertad ni sus derechos. En cuanto a la igualdad queda garantizada cuando el
pacto es de tal naturaleza que cada uno se entrega por completo, con sus
innegables derechos, a toda la comunidad.
Cuando el hombre pasa del estado natural al estado civil, pierde su libertad
natural y el derecho ilimitado a todo cuanto desee y pueda alcanzar, ganando,
en cambio, la libertad civil y la propiedad de lo que posee. Adems adquiere la
libertad moral que por si sola hace al hombre verdadero dueo de s, porque la
obediencia de la ley es la libertad. Si por algn motivo es violado el pacto
social, cada cual recobra sus primitivos derechos y recupera su libertad
natural.
2.3.
Teora Marxista
Para los marxistas la teora del Estado y del poder poltico es esencialmente
evolutiva. Por su propia naturaleza, el Estado y el poder poltico son un
conjunto de medios de dominacin v. gr. Polica, ejrcito, tribunales de justicia,
prisiones, etc., que oprimen al hombre. El Estado y el poder poltico deben ser
considerados en una perspectiva evolutiva; deben distinguirse tres fases:
2.3.1.
22
La necesidad de proteccin
Casi por instinto natural, el hombre ha buscado siempre proteccin para poder
desarrollarse a s mismo. Para ello ha utilizado medios diversos.
Las prcticas de autodefensa del grupo se institucionalizan. El Estado surge
as, cuando el grupo social ha institucionalizado su propia proteccin anota
LESLIE LIPSON.
2.2.
La necesidad de estabilidad
23
Estado Romano
Estado Medieval y
Estado Estamental
4.
ESTADO GRIEGO
Georg Jellinek sintetiza los aspectos esenciales de este estado diciendo que es
una asociacin de ciudadanos, unitaria, independiente y que tiene por base
leyes y autoridades propias.
Esta asociacin tiene el doble carcter: ESTATISTA y RELIGIOSO. El principio
superior para la administracin y el derecho es la conformidad a la LEY.
A causa de esto el ciudadano tiene un crculo de derechos perfectamente
determinado y reconocido, del cual la ciencia del ESTADO solo ha sabido poner
de manifiesto y hacer penetrar en la conciencia cientfica, la parte referente al
ejercicio de los poderes del Estado por el individuo.
6. EL ESTADO ROMANO
El Estado se forma partiendo de una Ciudad Estado: LA CIVITAS. En Roma
tambin el Estado se identifica con la comunidad de ciudadanos, lo que indica
que la RES PUBLICA es la comunidad del pueblo.
El Estado romano tiene su origen y caracteres muy similares a los de la polis
griega (grupo social reducido, unidad religiosa y participacin ciudadana),
aunque, a diferencia del griego, el romano tiene conciencia de la existencia de
la RES PUBLICA.
Su posterior evolucin (lenta y prolongada) difiere de la de la POLIS; en el caso
de ROMA, sus sucesivas conquistas la llevan a configurar el IMPERIO. Surge
una nueva entidad poltica que descansa en nuevas instituciones: el imperio y
el poder del princips como vinculacin comulativa a un solo hombre de todos
los poderes sobre la humanidad conocida. Mediante la LEX REGIA los juristas
romanos entienden que ese poder personal que se constituye por una suma de
poderes se ejerce por delegacin del pueblo que constituy la comunidad de
derecho originaria de la ciudad.
24
HAURIOU dice que el Derecho Pblico debe a Roma dos conceptos muy
importantes que, a partir del fin de la Edad Media, jugaran un papel capital en
la formacin de los ESTADOS MODERNOS, se trata del concepto de:
SOBERANA y del concepto de IMPERIUM.
7. ESTADO MEDIEVAL..
7.1.
Punto de partida.
7.2.
La Iglesia:
25
Cultura germnica.
26
REY
(o emperador)
BARONES Y CABALLEROS
FEUDOS Y SUBFEUDOS
GRANDES SEORES
ARRENDATARIOS
(Vasallos)
SUBARRENDATARIOS
(Vasallos)
SIERVOS DE LA GLEBA
(Vasallos)
7.2.5. Derecho Romano
Ejerci influencia esencial en el desarrollo de la sociedad civil de los pueblos
cristianos.
Justiniano, emperador en Constantinopla durante gran parte del Siglo VI (527
565) elabor una gran obra jurdica la cual se encuentra en el cdigo que lleva
su nombre, el DIGESTO O PANDECTAS y en las INSTITUCIONES.
7.2.6. Escolstica
Se le dio este nombre a la enseanza impartida en las escuelas (schola)
dirigidas por la cabeza de escuela (scholasticus); tambin se designa al mtodo
de enseanza que en ellas se practicaba. Ms tarde se asocia con la filosofa
que se impone en las escuelas, como programa de estudio a instancias de SAN
ANSELMO de CANTERBURY, ABELARDO, HUGO DE SAN VICTOR y SANTO
TOMS DE AQUINO. En esta fase la escolstica se traduce en un sistema de
pensamiento cristiano fundamentado en la doctrina de la Iglesia y las
directrices sealadas a la razn humana por Aristteles.
27
Cultura Bizantina
28
29
7.3.7.
30
8.
ESTADO ESTAMENTAL
8.1. Nocin:
En el Estado que se presenta en Europa en los ltimos siglos de la Edad media,
hasta comienzos del RENACIMIENTO como consecuencia de tres factores:
- Como resultado del feudalismo
- La atomizacin del poder que ste sistema engendr y
- La disputa por la soberana entre las potestades temporal y espiritual.
8.2. Caractersticas
-
9.
9.1. Concepto.
Es el rgimen poltico y social que existi en los grandes Estados de Europa
entre los Siglos XVI y XVIII y que se caracteriz por la concentracin, con base
en la teora de derecho divino de los reyes de todos los poderes pblicos en
manos de monarca: la administracin, la legislacin, la justicia, la tributacin,
el ejrcito.
31
9.4.
32
9.5.
Como respuesta a las teoras de que el poder poltico provena del pueblo,
quienes defendan el absolutismo monrquico y la vigencia de una religin
oficial respondieron con la teora del derecho divino de los reyes. Se trataba de
revivir la creencia de carcter divino de la autoridad civil, adaptndola a las
circunstancias del Siglo XVI
Los principales defensores de esta teora fueron:
* JUAN BODINO (1530 1596), autor del libro LOS SEIS LIBROS DE LA
REPBLICA, publicada en 1576, con esta obra dicha teora alcanza una de
sus mejores exposiciones.
Para terminar con la crisis del poder en Francia, Bodino levant toda una teora
poltica tendente a unificar el poder en manos de un soberano. Un soberano no
limitado ni en el terreno poltico ni en el jurdico, ya que, en el primer caso,
recibe la soberana de Dios y, en el segundo, es el soberano quien, al crear el
DERECHO positivo, se sita por encima de l.
Reconocida la necesidad de un Estado soberano de poder poltico ilimitado,
independiza la idea de ESTADO de la de Gobierno, identifica al primero con el
poder soberano y al segundo con el aparato mediante el cual se ejerce dicho
poder. Aunque el poder soberano del Estado puede identificarse bien con la
monarqua, la aristocracia o la democracia, l opta por la primer forma de
Gobierno como la ideal. As el principal atributo de la repblica (el derecho de
soberana) slo se da y se conserva en la Monarqua. En una repblica solo uno
puede ser soberano, ya que nadie por s solo puede dar ni recibir ley de su
igual. La monarqua absoluta es lo mejor para la comunidad. Todo intento de
subordinar al soberano a cualquier poder, sea aristocrtico o popular conduce
a la anarqua, y cualquier tirana es mejor que el dominio popular.
La soberana aparece a partir de BODINO como un atributo esencial del
ESTADO y no ya simplemente como un atributo personal del monarca.
-
33
9.6.
34
La libertad personal.
La propiedad privada de todos los bienes
La libre iniciativa de los individuos para dedicarse a la industria y el
comercio con el nimo de obtener lucro.
La libre competencia como fuerza reguladora de la produccin y de los
precios y,
El libre juego de las leyes econmicas, naturales o leyes de mercado.
35
36
37
38
39
La fase del Estado Legal, cuya esencia reside en que la mayor garanta de la
autonoma individual viene dada por la exigencia formal de que slo por ley
pueda verse afectado el rgimen de dicha autonoma o libertad individual.
40
11.2. Caractersticas.
El fascismo
El nacional socialismo
El franquismo
Las monarquas absolutas y
Las dictaduras militares
11.3.1. El Fascismo
Concepto:
Origen:
41
Fuentes ideolgicas
Concepto:
42
Caractersticas:
-
Las diferencias sociales son muy marcadas quiz mayor que en otros
Estados.
11.3.5. El Franquismo
Concepto:
Fue el rgimen instaurado en Espaa por el General Franco, de tipo
personalista, considerado como trmino medio entre el fascismo italiano y las
dictaduras militares de los pases subdesarrollados.
Caractersticas:
43
Del fascismo y del nazismo recibi apoyo en sus primeros aos pero jams
lleg a los extremos de estos regmenes.
11.3.6. El Bonapartismo
Concepto:
Es un rgimen de excepcin del Estado capitalista que llega al poder por medio
de un golpe dado en la capital y en el cual intervienen oficiales superiores del
ejrcito con el respaldo del lumpenproletario y de los sectores medios del
campesinado (parcelarios, los cuales son posteriormente relegados a un
segundo plano).
Caractersticas:
El profesor Alvaro Echeverri Uruburu, seala que este rgimen se caracteriz
por:
-
Los partidos polticos siguen existiendo pero carecen de todo juego poltico.
44
En
En
En
En
1948
1949
1959
1975
en
en
en
en
12.2. Caractersticas:
En ciertos pases del Medio Oriente como Libia, Irak y Egipto las ideas
socialistas se han entremezclado con
de
desarrollo
La legalidad
Se expresa en el hecho de que las instituciones del Estado, los
funcionarios, las organizaciones y los ciudadanos tienen la obligacin de
observar la Constitucin y las leyes del Estado.
45
POSICIN
DEL
INDIVIDUO
46
- ECONOMA PLANIFICADA
Sobre la base de la propiedad social de medios de produccin, el Estado
prctica la economa planificada.
La economa se dirige sobre la base de los planes estatales de desarrollo
econmico y social, conjugando la administracin centralizada con la
autonoma y la iniciativa econmica de las empresas.
10.4
47
13.3. Caractersticas
48
Los derechos fundamentales tiene una funcin social, con lo que se quiere
significar, por una parte, el abandono de la concepcin individualista
burguesa de los derechos, y por otra, que el concepto de funcin social sirve
tambin para determinar los lmites inmanentes del derecho subjetivo y para
obligar al legislador a respetar en la sustancia los principios contenidos en los
derechos fundamentales.
Los derechos incluyen la obligacin del ente pblico de procurar los
presupuestos sociales necesarios para su realizacin efectiva, lo cual llega, en
algunos casos hasta la satisfaccin directa por parte del Estado de algunas
pretensiones de contenido econmico.
El catlogo de derechos fundamentales se ve ampliado mediante la
incorporacin de los llamados derechos sociales, los cuales ya haban sido
proclamados por primera vez en las Constituciones mexicana (1917) y la
Alemana de Weimar (1919)
49
TEMA CINCO
ATRIBUTOS Y FUNCIONES DEL ESTADO.
1. LA PERSONALIDAD JURDICA DEL ESTADO
La teora segn la cual el Estado es persona jurdica parte del supuesto de que
por encima de los elementos que lo componen, existe una persona que los
comprende a todos; que esos elementos forman entonces una personalidad
integral que se asienta sobre un fundamento territorial.
La idea del Estado como personalidad jurdica fue expuesta inicialmente por
Thomas Hobbes, luego fue desarrollada por John Locke, Pufendorf y Rosseau,
pero no logra imponerse sino en poca posterior, gracias a los planteamientos
de tratadistas como Jellinek, Gierke, M. Hauriou, Dabin y Savigny.
Actualmente esta teora es aceptada por la generalidad de los tratadistas de
derecho pblico.
Las personas jurdicas responden de los actos u omisiones de quienes las
representan legalmente. El Estado debe responder de las obligaciones
contradas legalmente por quienes ejercen funciones en su nombre.
El Estado est sometido al ordenamiento jurdico al igual que cualquier
persona natural: puede actuar como demandante o demandado, celebrar
contratos, pagar indemnizaciones por daos causados a terceros, ser
representado judicial y extrajudicialmente, etc.
2. LA SOBERANA DEL ESTADO
2.1. Concepto:
Es un atributo esencial a partir del jurista francs Jean Bodin y hace relacin
al lugar que ocupa el Estado en s mismo dentro del conjunto de las
organizaciones humanas. Jurdicamente la soberana del Estado significa que
este es el mximo poder dentro de una Nacin, y que se impone a todos los
grupos y personas no existiendo nada por encima de l.
Qu significa reconocer que el Estado es Soberano?
Que los dems grupos v.gr, sindicatos, agremiaciones familias partidos,
comunidades, etc, estn subordinadas a tiempo que el Estado no lo est a
ningn grupo superior.
La soberana designa la supremaca del poder caracterstica del Estado y de su
ordenamiento. Se ha sostenido que es la capacidad tpica del Estado de
establecer, por s mismo mandatos jurdicos irresistibles e incondicionales.
2.2.
50
2.2.2.
Soberana rega.
Soberana Nacional
51
2.3.3.
Soberana Popular
52
TEMA SEIS
LAS FORMAS DE JEFATURA DEL ESTADO
Son dos las formas de jefatura del Estado. LA MONARQUA Y LA REPBLICA.
1. LA MONARQUA.
Siguiendo al profesor Manuel Aragn podemos sealar que la monarqua, si
bien alguna vez fue forma de Estado, paso a considerarse como forma de
Gobierno cuando se reserv para si la funcin ejecutiva, siendo en la actualidad
Jefatura del Estado
Mortati anota que la forma de Estado explicara como esta distribuido el poder
en cuanto elemento constitutivo del mismo (El poder soberano), la forma de
Gobierno expresa cmo est organizado el poder en cuanto elemento
constituido del Estado. As, cuando la monarqua se convierte en parlamentaria
deja de ser tanto forma de Estado como forma de Gobierno.
Con base en el anterior planteamiento podemos colegir que la monarqua ha ido
sufriendo una evolucin a lo largo de la historia que veremos enseguida.
1.1. Monarquas Preestatales:
En las cuales el Rey era divinizado y considerado patriarca y dueo.
mezclaban as fundamentaciones religiosas, jurdicas y econmicas que
predicaban de un monarca que, sobre todo en la etapa feudal, se encontraba
facto, debido a los escasos recursos econmicos y militares, sometidos
control de las clases pudientes (alta nobleza y clero)
Se
se
de
al
53
54
TEMA SIETE
FORMAS TERRITORIALES DEL ESTADO
1. CONCEPTO Y DIFERENCIA CON SISTEMA DE GOBIERNO Y CON
SISTEMA POLTICO.
Es indispensable distinguir la forma territorial del Estado de la forma de
Gobierno de ese estado, ya que pueden existir Estados con una misma forma
pero tiene distinto sistema de Gobierno; o al contrario, un mismo sistema de
Gobierno puede ser comn a Estados de diversa forma v.gr. el caso de
Colombia y Estados Unidos, donde ambos Estados tienen la misma forma de
Gobierno pero diversa forma de Estado.
Por lo anterior, podemos anotar que FORMA DE ESTADO corresponde a la
manera como estn organizados y dispuestos los elementos que lo constituyen
y como se ejerce la soberana en el interior del Estado. SISTEMA DE
GOBIERNO corresponde a la organizacin y estructura de uno de los elementos
del Estado; poder pblico.
Tambin se suelen confundir los anteriores trminos con el de SISTEMA O
RGIMEN POLTICO, entendido ste como el conjunto de instituciones polticas
que funcionen en un Estado, resulta de la ideologa o filosofa poltica que
inspira a los gobernantes. El profesor espaol Manuel Jimnez de Parga lo
define como: la solucin poltica efectiva que adopta una comunidad para
resolver sus problemas polticos. Esta solucin, no viene dada nicamente por
factores constitucionales, sino que existen otra serie de condicionamientos
propios de la realidad social y econmica que influyen en la decisin adoptada.
2. CLASIFICACIN
El principio que determina la forma del ESTADO procede de la estructura
interna del poder. Segn que este poder tenga un titular nico o ste sujeto a
centros dispersos, el Estado revestir formas diferentes, las cuales se han
clsicamente clasificado as:
Estado Unitario Simple
Estado Unitario
Estado Unitario Complejo
Estado Compuesto
3. ESTADO UNITARIO
3.1. Concepto:
El Estado Unitario tiene la centralizacin como rasgo esencial. Esta dotado de
un centro nico de impulsin poltica, que acumula la totalidad de las
atribuciones y funciones que corresponden a la persona jurdica estatal y
consta de un solo aparato gubernamental, que lleva a cabo todas las funciones
del Estado.
55
Los controles
Como ejemplo podemos citar: Espaa en la poca del rgimen del General
Franco (1939 1975) y Francia como Estado Liberal Democrtico.
56
4.1. Concepto:
Son los Estados monrquicos que se renen o asocian bajo el poder de un
mismo soberano, conservando cada uno su propia organizacin administrativa
y su legislacin interna.
Es una asociacin transitoria y frgil que se disuelven por lo general, cuando
fallece el MONARCA comn.
Ejemplo: La unin de los pases bajos y el gran Ducado de Luxemburgo entre
1825 y 1890.
5. ESTADOS DE UNIN REAL
5.1. Concepto:
Es la reunin de los Estados monrquicos bajo el poder de un mismo soberano,
por disposicin de sus respectivas constituciones y pueden tener tambin
instituciones comunes v.gr. el parlamento y un gabinete.
Estas asociaciones son contractuales y permanentes. Como ejemplos podemos
citar:
Austria, Hungra (1867 a 1918)
Suecia y Noruega (1814 a 1905)
Dinamarca e Islandia (1918 1944)
6. CONFEDERACIN DE ESTADOS
6.1. Concepto
Es una asociacin de carcter permanente entre Estados independientes con la
finalidad de protegerse mutuamente en los rdenes exterior e interior y realizar
adems otros fines especficos; conservando cada uno de ellos su propia
autonoma y su propia soberana interna.
6.2. Caractersticas:
Son notas caractersticas:
57
de
7. ESTADO FEDERAL
7.1. Concepto
Se entiende por Estado Federal un Estado fruto de una Unin de Derecho
Constitucional, en la que la Constitucin Federal crea un nuevo Estado Central
(FEDERACIN). La Federacin es distinta de los Estados Miembros que la han
creado; stos subsisten y mantienen las competencias que no han delegado al
Estado Central.
Los Estados asociados conservan su propia autonoma para el ejercicio de
determinadas funciones internas de carcter administrativo o poltico.
Su antecedente conceptual y poltico es el LOCAL GOUVERMENT anglosajn,
que inspira todo el sistema de administracin territorial de los Estados Unidos
de Amrica, y que constituye un paradigma de organizacin territorial.
7.2. Caractersticas
58
Ejecutiva
Legislativa
La Judicial
Los Estados que han adoptado una organizacin Federal poseen un poder
judicial compuesto articulado en dos escalones distintos: FEDERAL Y ESTATAL
v.gr. Los EEUU, Australia, Canad, Suiza, Alemania.
En la composicin del Tribunal Supremo suele ser preciso un nmero elevado
de jueces y que se respete un cierto equilibrio geogrfico en la designacin de
los jueces, a semejanza de los tribunales internacionales.
7.4. El reparto de competencias
El reparto de competencias entre el ESTADO FEDERAL y los Estados
miembros, se atribuyen de manera taxativa al Congreso de la Unin, pero
complementadas con el principio de los poderes implcitos, segn el cual le
corresponden tambin al CONGRESO todas las dems facultades necesarias
para ejercer sus competencias.
Por otro lado, existe la clusula residual de competencias, esto es, todo lo que
no le corresponde a la unin le corresponder a los Estados miembros.
7.5. La Soberana
Existen teoras relativas a la ubicacin de la soberana en el Estado Federal:
La soberana reside tanto en el Estado Federal como en los Estados
miembros
59
8.1. Concepto
Es aquel modelo de organizacin territorial en el cual los entes territoriales
gozan de potestad para auto organizarse, dentro de unas limitaciones
prescritas por una norma superior que establece el marco de actuacin general
(CONSTITUCIN).
Los entes territoriales estn dotados de autonoma y de poder decisorio tanto
legislativo como gubernamental en el marco de unas competencias propias
establecidas en la CONSTITUCIN.
8.2. Caractersticas
60
ESTADO REGIONAL O
AUTONOMICO
En cuanto al origen:
Surge de la agregacin de
Estados
soberanos
preexistentes. Se registra
un movimiento de la
periferia hacia el centro
Es
el
resultado
del
reconocimiento
de
la
autonoma que hace un
Estado unitario a sus
entidades territoriales. El
movimiento es del centro
hacia la periferia.
La clusula residual de
competencia: se predica a
favor de los Estados
miembros
Todas
aquellas
competencias
que
no
hayan sido atribuidas de
manera taxativa a una
entidad, corresponden al
Estado Central.
La
Regin,
por
el
contrario, goza de un
poder ms limitado, que
se denomina autonoma y
se
manifiesta
en
la
potestad legislativa.
La soberana
En lo legislativo
La
segunda
cmara
federal es representativa
de los intereses de los
Estados miembros.
En lo judicial
61
TEMA OCHO
LOS SISTEMAS DE GOBIERNO
1. CONCEPTO:
Se refiere a la manera como est organizado uno de los elementos del Estado: el
poder poltico.
Se suele confundir como ya anotamos con sistema o rgimen poltico, pero ste
se refiere a concepciones ideolgicas y filosficas e instituciones comunes (como
la democracia).
2. CLASIFICACIN
Georges Burdeau seala que los sistemas de Gobierno, se encuentran an
vinculados a las interpretaciones susceptibles de hacerse sobre la teora de la
separacin de poderes con lo cual se da nacimiento a tres sistemas:
PARLAMENTARIO, PRESIDENCIAL Y CONVENCIONAL O DE ASAMBLEA.
Sin embargo tenemos que sealar que la existencia de algunas modalidades de
sistemas parlamentarios que se aproximan al sistema presidencial nos permite
hablar de sistemas mixtos cuyo prototipo es la V Repblica de Francia, aunque
tambin pueden incluirse en esta categora PORTUGAL, AUSTRIA, ISLANDIA,
IRLANDA Y FINLANDIA.
3. SISTEMA DE GOBIERNO DE ASAMBLEA
Originalmente, el rgimen de Asamblea se aplic en Inglaterra durante el
denominado Parlamento Largo (1640 1649)
Este rgimen concentra plenos poderes en una ASAMBLEA que tiene
preeminencia sobre cualquier rgano estatal. Formalmente, es la Asamblea la
que gobierna y solo rinde cuentas a la poblacin o sea que es el titular del
poder ejecutivo. Su denominacin vara, segn el pas de que se trate como
vimos cuando tratamos el Estado Marxista.
La mayora de los Estados socialistas marxistas han sido regidos de manera
omnmoda por un lder que, aunque tericamente dependiente de la asamblea y
responsable ante ella, concentra en sus manos todo el poder, tanto poltico
como gubernamental, en su calidad de secretario general del partido nico. v.
gr. Fidel Castro en Cuba; Stalin en la URSS; Nicolae Ceausescu en Rumania.
4. SISTEMA DE GOBIERNO DIRECTORIAL.
Surgi en la Francia Revolucionaria, despus de Thermidor, plasmado en la
Constitucin del 5 de Fructidor del ao III (22 de agosto de 1795)
El rgimen de Directorio rige en SUIZA desde su Constitucin Federal de 1848,
aunque con mayor definicin desde la revisin constitucional de 1874.
4.1. Caractersticas
62
5.2. Origen
Naci en Inglaterra, el Bill of Rigths (1689) redactado por el parlamento
Britnico tras la abdicacin de Jacobo II, puede considerarse su partida
bautismal, aunque todava necesitar un siglo ms para irse asentando. Fue
asumido por otras monarquas en Europa continental como la de Blgica en la
Constitucin de 1831 y Francia desde 1833.
Su evolucin responde al trnsito progresivo que sufri la monarqua, como ya
vimos cuando tratamos las FORMAS DE JEFATURA DE ESTADO.
Desde la primera posguerra este rgimen sufri algunas innovaciones y
restricciones, destinadas a racionalizar sus mecanismos y a evitar la
fragmentacin de los partidos representados en el Parlamento y garantizar
mayor estabilidad el Gobierno (CONSEJO DE MINISTROS) a fin de mejorar las
condiciones de gobernabilidad.
5.3. El Ejecutivo
63
El Jefe de Estado:
Es elegido de manera indirecta, bien sea por el parlamento mismo, por una
asamblea especial o por sufragio indirecto, cuando el cargo no es hereditario
como ocurre en las MONARQUAS PARLAMENTARIAS.
El Jefe de Gobierno
La responsabilidad poltica.
La responsabilidad poltica del ejecutivo ante el parlamento puede considerarse
el elemento esencial del rgimen parlamentario y consiste en el hecho de que el
parlamento tiene la facultad de obligar al gabinete a presentar su dimisin,
mediante la aprobacin de una mocin de censura contra el Gobierno, o la
64
65
Rgimen semiparlamentario
Llamado por Loewenstein parlamentarismo hbrido; Mirkine lo denomina
parlamentarismo dualista y se conoce tambin como ORLEANISTA O
DUALISTA.
Se sustenta en la tesis de Benjamn Constant respecto al Jefe de Estado como
cuarto poder pero un poder moderador o arbitral frente a los otros rganos del
poder, particularmente el Gobierno y el parlamento.
Surgi en Francia, con la Monarqua de Julio de Luis Felipe Orlens (1830
1848) aunque en Brasil en 1824 con la Constitucin Imperial deriv en un
rgimen de monarqua parlamentaria hasta 1889.
Se caracteriza por la existencia de un Jefe de Estado dotado de algunos poderes
propios, y sobre todo, por la exigencia de la doble confianza; el Gobierno
necesita contar simultneamente con la confianza del Parlamento y del Jefe de
Estado, de suerte que, con que carezca de una sola de ellas, el Gobierno debe
dimitir.
Sistema Ultraparlamentario
Se caracteriza porque se robustece el Parlamento y no al Gobierno, contrario a
las dos primeras variantes analizadas. Es propenso a la inestabilidad
gubernamental y an a la del propio rgimen. Ejemplo de este sistema, lo
constituyo la III Repblica Francesa, imitado en Constituciones de la primera
Postguerra (Pases Blticos, Austria 1920)
6. SISTEMA PRESIDENCIAL
6.1. Concepto
Es un sistema de Gobierno propio del Estado demoliberal en el cual el
Presidente de la Repblica es elegido popularmente mediante el Sufragio
Universal.
Se sustenta en una muy estricta separacin de poderes, bajo un ficticio sistema
de pesos y contrapesos entre los rganos (Checks and Balances).
6.2. Origen
Este sistema fue implantado por primera vez en la Constitucin Norteamrica
de EEUU en 1787.
Como lo anotamos al tratar el tema de la REVOLUCIN NORTEAMERICANA.
Posteriormente, se extendi a la mayora de los pases de Amrica Latina,
excepto Hait, Brasil y Mxico.
En Colombia se adopto a partir de 1821 hasta nuestros das
En Europa la extensa tradicin monrquico ha impedido que este sistema se
adopte; solamente FRANCIA en el breve lapso de la II Repblica (1848 1851),
rigi una especie de sistema presidencial.
6.3. El ejecutivo
Es monocrtico o unipersonal, a la cabeza del ejecutivo est el Presidente de la
Repblica quien ostenta a la vez el carcter de Jefe de Estado y Jefe de
66
67
68
69
TEMA NUEVE
LOS REGMENES POLTICOS
1. CONCEPTO
Anotamos anteriormente que son el resultado de la ideologa o de la filosofa
poltica que inspira a los gobernantes y, en general, a la organizacin
constitucional de un Estado.
Loewenstein lo define como la concreta formacin de las instituciones del
sistema poltico en una determinada sociedad estatal.
Para Jorge Xifra Heras, el rgimen poltico alude a concepciones ideolgicas e
instituciones comunes (como la democracia)
2. CLASIFICACIN
Existen diversas, aqu mencionaremos algunas, por lo menos las de los
tratadistas ms conocidos.
2.1. Maurice Duverger:
A. Modelo de tipo europeo
(Britnico y continental)
REGMENES DE DEMOCRACIA
LIBERAL
A. Dictaduras
sovitico)
REGMENES AUTORITARIOS
Socialistas
De poder Abierto
Democracias
Autoritarios
MODELOS ALTERNATIVOS
De poder cerrado
GOBIERNOS DELIBERATIVOS
Democracias
pluralistas como:
Monocracias autoritarias
:
GOBIERNOS
MONOCRATICOS
(modelo
Monocracias populares
(Antigua URSS)
Reino Unido
Alemania
Italia
Estados Unidos
70
ESTADOS DE DEMOCRACIA
CLSICA
ESTADOS AUTORITARIOS
- Forma Directorial
-
Estado fascista
ESTADOS SOCIALISTAS O
ESTADOS DE DEMOCRACIA
MARXISTA O ECONMICA
Lo stato autoritario
Estado
del
de
subdesarrollo
Estados surgidos con el
proceso
de
descolonizacin:
Modernizadores
Tradicionalistas
Rgimen Parlamentario
Rgimen Presidencial
Rgimen Mixto
Regmenes socialistas
Regimenes de Transposicin
(Cuba, Angola, Presidencial
Latinoamericano.
- Regimenes de tipo arcaico
(Emiratos del Golfo Prsico)
- Dictaduras civiles
Regmenes del tercer
mundo
71
2.6.
Democracias occidentales
-
Totalitarismo sovitico
URSS
Constitucionales en sedimentacin
Portugal
Espaa
TIPOLOGA BSICA
3.
72
73
4.4.2
4.4.3
4.4.4
4.4.5
4.4.6
4.4.7
4.4.8
74
75
TEMA DIEZ
TEORIA DE LA CONSTITUCIN
1. CONCEPTO DE CONSTITUCIN
1.1. CONCEPTO RACIONAL NORMATIVO
1.2. CONCEPTO HISTRICO
1.3. CONCEPTO SOCIOLGICO
1.4. CONCEPCIN DE LA CONSTITUCIN COMO ELEMENTO DE CONTROL
DEL PODER POLTICO.
1.5. LA CONSTITUCIN COMO FACTOR DE INTEGRACIN
1.6. CONCEPTO AXIOLGICO
1.7. CONCEPTO DECISIONISTA DE CONSTITUCIN
1.8. CONSTITUCIN EN SENTIDO MATERIAL Y EN SENTIDO FORMAL.
2. LA CONSTITUCIN COMO NORMA JURDICA
3. LA CONSTITUCIN COMO FUENTE DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
4. CONTENIDO DE LA CONSTITUCIN
5. CLASIFICACIONES DE LA CONSTITUCIN
6. LA SUPREMACA CONSTITUCIONAL
7. LOS CONTROLES DE CONSTITUCIONALIDAD Y LEGALIDAD EN COLOMBIA
8. EL PODER CONSTITUYENTE
9. EL ESTABLECIMIENTO Y REFORMA DE LA CONSTITUCIN
10. LA MUTACIN CONSTITUCIONAL
10. LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL
11. EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD
76
TEMA DIEZ
TEORIA DE LA CONSTITUCIN
I. CONCEPTO DE CONSTITUCIN
1.1. Concepto Racional Normativo
Fruto de las revoluciones burguesas y de la idea ilustrada segn la cual la
razn debe prevalecer en las relaciones humanas, se considera a la
Constitucin como un conjunto de normas establecidas en un momento
determinado con el fin de regular las funciones y rganos estatales, a la vez que
protegen los derechos y libertades de los ciudadanos.
Se proclama una supremaca constitucional y un sometimiento del poder real a
los designios del poder constituyente. Es decir, aparece el principio del imperio
de la Ley.
1.2. Concepto Histrico
Cuyo exponente es SAVIGNY, considera que para llegar a comprender la
esencia de la Constitucin se debe acudir ms all de la norma, debindose
deducir de la propia experiencia histrica.
Los historicistas consideran que el hecho constitucional es deudor no
solamente de actos racionales, sino tambin de irraciocinios y de eventos
acontecidos con carcter fortuito a lo largo del devenir histrico que van a
condicionar la realidad poltica de un pas y por ende, su plasmacin
constitucional, bien sea por escrito o con base consuetudinaria.
En el historicismo no se produce una clara delimitacin entre poder
constituyente y poderes constituidos ya que el acto constitucionalizador, no
supone, un acto creador de poderes y de sus propias competencias, al
configurarse como un simple reconocimiento de una situacin anterior en la
que dichos rganos ya existan.
1.3. Concepto sociolgico
La Constitucin debe reflejar la realidad de una sociedad que pretende
reglamentar, una Constitucin que aparece como fruto de los
condicionamientos del presente, apartndose as de las tesis historicistas. Su
base terica se funda en la posibilidad de que, debajo de las prescripciones
constitucionales aparezcan una serie de realidades sociales que desvirten lo
que aquella establece. Garca Pelayo le asigna los siguientes postulados
identificadores:
-
77
78
Hasta finales del Siglo XIX las Constituciones no eran objeto de un tratamiento
jurdico, sino de estudio de la teora poltica en sus diversas modalidades. Las
Constituciones del Siglo XIX, nunca se consideraron como normas
directamente invocables ante los jueces o tribunales.
La idea de Constitucin como norma jurdica suprema es obra del
FEDERALISTA, de la revolucin Norteamrica, a travs de un proceso de
creacin jurisprudencial que suele situarse en la celebre sentencia del Juez
MARSHALL (1803).
La Constitucin era concebida ms como un conjunto de principios y a lo
sumo, como un haz de mandatos que regulan el funcionamiento de los poderes
pblicos particularmente en lo tocante al rgano legislativo en la produccin de
la Ley.
La Constitucin por tanto, era norma superior solamente en lo relacionado con
la produccin de ordenamiento legal.
La Constitucin careca de eficacia directa en la medida en que para su
aplicacin directa requera de los desarrollos de la ley en cada caso en
particular.
El Constitucionalismo contemporneo despus de la Segunda Guerra vino a
alterar este estado de cosas, gracias a:
79
80
Konrad Hesse anota que la Constitucin es la norma creada por el pueblo, por
el poder soberano, dirigida a instituir y regir de una determinada manera la
vida jurdico poltica de la sociedad. Las disposiciones constitucionales
abarcan la regulacin estatal, pero no se limitan a esto, sino que adems se
refieren a la comunidad, a la sociedad, de all que se hable de la familia, la
propiedad, la libertad, la educacin, el arte y la ciencia, los procedimientos para
resolver los conflictos en el interior de la comunidad, y en lo que al derecho se
refiere la Constitucin cumple una funcin integradora en la medida en que al
establecer el sistema de fuentes se convierte en un elemento de unidad del
ordenamiento jurdico de la comunidad en su conjunto.
La Constitucin no puede realizar una reglamentacin puntual de cada uno de
los temas, sino que, se limita a consagrar los principios, los valores, los fines,
que deben orientar la vida social y estatal y en otros temas la normacin
constitucional es ms concreta: estructuracin de los poderes pblicos; el tema
relativo a las fuentes (creacin, vigencia, ejecucin y armonizacin de las
normas jurdicas por ejemplo).
Ignacio de Otto seala que la Constitucin es normativa en todos sus extremos,
todos sus preceptos son normas jurdicas Por su parte Eduardo Garca de
Enterra dice que la Constitucin por una parte, configura y ordena los poderes
del Estado por ella construidos, por otra, establece los lmites del ejercicio del
poder y el mbito de libertades y derechos fundamentales, as como los
objetivos positivos y las prestaciones que el poder debe cumplir en beneficio de
la comunidad. En todos esos contenidos la Constitucin se presenta como un
sistema preceptivo que emana del pueblo como titular de la soberana, en su
funcin constituyente, preceptos dirigidos tanto a los diversos rganos del
poder por la propia Constitucin establecidos como a los ciudadanos.
Lo fundamentalmente nuevo del Estado constitucional frente a todo el mundo
del autoritarismo, es la fuerza vinculante bilateral de la norma. La Constitucin
Jurdica transforma el poder desnudo en legtimo poder jurdico. El gran lema
de la lucha por el Estado constitucional ha sido la exigencia de que el
(arbitrario) goverment by men debe disolverse en un (jurdico) goverment by
laws.
3. LA CONSTITUCIN COMO FUENTE DE DERECHO CONSTITUCIONAL.
La fuente esencial del Derecho Constitucional en la mayora de los Estados
contemporneos y desde luego en el caso colombiano, es el texto de la
Constitucin escrita: un texto nico, con un contenido organizado
sistemticamente, al que se confiere una superior fuerza vinculante, y cuya
reforma se hace depender de procedimientos especiales diferentes a los exigidos
para una ley, u otra norma jurdica.
Como anota Ignacio de Otto, uno de los problemas clave de los ordenamientos
en los que la Constitucin tiene verdadero carcter de norma jurdica es el de si
resulta o no aplicable por los rganos llamados a aplicar el ordenamiento
fundamentalmente por los jueces (EFICACIA DIRECTA) o si, por el contrario,
constituye slo un mandato dirigido al legislador y que solo afectar a la
actividad de los dems rganos del Estado en la medida en que se haya
incorporado a las leyes (eficacia indirecta). Se trata, en definitiva, de s la
Constitucin es en s misma es fuente de derecho.
Si la Constitucin tiene eficacia directa no ser slo norma sobre normas, sino
norma aplicable, no ser solo fuente sobre la produccin, sino tambin fuente
del Derecho.
81
FUNCIONES DE LA CONSTITUCIN
Servir como norma suprema a la cual se sujetan todos los poderes del
Estado:
La Constitucin es una limitacin del poder del Estado.
La Constitucin constituye los poderes que limita, o sea, crea los rganos
a los que dota de poderes y solamente existen porque la Constitucin los
establece.
Las Constituciones tienen mandatos de intervencin e indicacin de los
objetivos de la poltica econmica y social.
La Constitucin se ha entendido actualmente como programa que
contiene el orden jurdico bsico de los diversos sectores de la clase social
y poltica.
La Constitucin tiene normas abiertas que son compatibles con la libre
configuracin legislativa.
Los principios rectores de la poltica social y econmica han de ser
tenidos en cuenta por la Corte Constitucional y los restantes jueces y
tribunales como criterios interpretativos tanto de la Constitucin como de
la legislacin ordinaria.
5. CONTENIDO DE LA CONSTITUCIN.
5.1. Estructura.
Clsicamente, el contenido de las Constituciones vena delimitado por dos
partes bien diferenciadas:
* Parte dogmtica: Donde se reconocan los derechos y libertades de los
ciudadanos, y
* Parte orgnica: Donde se estableca la estructura del poder poltico, las
diferentes instituciones gubernamentales. Hoy, junto a las dos partes
sealadas hay que hacer mencin de otras:
5.1.1. El prembulo: Que recoge en una frmula solemne, la promulgacin de la
Constitucin y revela quin es el titular del poder constituyente. La discusin
sobre la efectividad normativa del prembulo fue una de las mayores discusiones
doctrinales en los pases europeos, finalmente el Consejo de Estado Francs en
sentencia del da 16 de julio de 1971 decide darle validez, y nuestra Corte
82
POR RAZN
DE SU
CONTENIDO
A. Normas
Materiales
B. Normas
Estructurales
Derechos fundamentales
Las que contienen valores
Las que contienen mandatos al
legislador
Las clusulas de habilitacin
Las garantas institucionales
Las de tipo finalista
Organizativas
Procedimentales
83
POR RAZN
DE SU
FORMA
* Reglas
* Principios
* Valores
* Estructurales
84
Los valores
Son expresin del deber ser, de la pretensin de normatividad de conceptos
jurdicos. Son una forma de manifestacin jurdica, que aunque existente desde
siempre, slo ha venido a racionalizarse modernamente.
Son conceptos axiolgicos v.gr. la libertad, la justicia, la paz, la libertad, estos
valores exigen una norma constitucional abierta.
En el caso de la Constitucin colombiana se encuentran en el prembulo y en
el artculo segundo.
Como los principios y valores son normas constitucionales deben ser aplicadas
por los jueces y dems operadores jurdicos.
Las reglas
Son prescripciones que contienen mandatos de accin, dentro de los que
generalmente figuran supuestos de hecho y consecuencias jurdicas. Un
ejemplo es el artculo 99 constitucional que establece que la calidad de
ciudadano en ejercicio, es condicin previa e indispensable para ejercer el
derecho de sufragio, para ser elegido y para desempear cargos pblicos que
lleven anexa autoridad o jurisdiccin. En esta norma aparece un supuesto de
hecho unido a unas consecuencias jurdicas previamente determinadas, lo que
la convierte en una regla jurdica cerrada.
Hay reglas constitucionales que aparecen como completas, pero desde la
perspectiva jurdica requieren complementarse con otras normas que se
encuentran en la Constitucin, es decir, remisin intranormativa, ej. Art. 272 o
por fuera de ella; remisin internormativa, ejemplo Art. 101 de la C.P.
85
6. CLASIFICACIONES DE LA CONSTITUCIN
6.1. Constitucin Rgida y Flexible
Rgida:
Es aquella cuyas disposiciones solamente pueden ser modificadas mediante
procedimientos especiales y con intervencin de un rgano calificado para tal
efecto. La rigidez puede tambin provenir de una clusula que prohba una
revisin de la Constitucin por un tiempo determinado. Ej.: La de Colombia.
Flexible:
Es aquella cuya modificacin sigue el mismo procedimiento establecido para la
reforma de las leyes ordinarias v.gr. La de Gran Bretaa, La Italiana de 1848,
Las Francesas de 1814 y 1830.
6.2. Constitucin Originaria y Constitucin Derivada
Originaria:
Es aquella que contiene principios nuevos, verdaderamente originales, para la
organizacin poltica de un Estado. Es una Constitucin creadora en cuanto
establece pautas y sistemas de organizacin y principios filosficos para la vida
estatal que anteriormente no haban sido consagrados en un texto
constitucional. Ej.: La Constitucin de EEUU, la Constitucin Francesa de
1793, Belga de 1831, la Alemana de 1949.
Derivada:
Es una Constitucin que sigue fundamentalmente los modelos constitucionales
nacionales o extranjeros, llevando a cabo tan solo una adaptacin a las
necesidades nacionales. Ej.: Las Constituciones latinoamericanas.
6.3. Constituciones Normativas, Nominales y Semnticas
Normativas:
Son aquellas que sus normas dominan todo el proceso poltico y este debe estar
adaptado y sometido a las normas constitucionales.
Cuando es realmente observada por todos, gobernantes y gobernados, y est
realmente integrada en la sociedad y sta en ella. Ej.: Las de los pases
occidentales con una larga tradicin democrtica.
Nominal:
Aquellas que sus normas son jurdicamente vlidas pero no goza de eficacia en
la prctica; la dinmica del proceso poltico no se adapta a sus normas.
Un ejemplo lo constituyen los pases en los que se implanta una Constitucin
de tipo occidental sin haber alcanzado la madurez poltica y en los que
normalmente impera un orden social postcolonial.
Semnticas:
86
87
Otorgada
Cuando el poder constituyente reside en el Monarca y ste, graciosamente
concede a sus sbditos una serie de derechos, auto limitndose as su propio
poder. Sociolgicamente el Rey cede una serie de sus privilegios debido a
presiones sociales, por lo que el carcter gracioso de la cesin slo se mantiene
en su aspecto jurdico. Este tipo de Constitucin encuentra un ejemplo en el
Estatuto Real de Espaa 1834
Pactada
Cuando el poder constituyente reside en dos sujetos y estos deben consensuar
un texto. Estamos ante una ficcin doctrinaria que pretende mantener an en
vigor el principio monrquico frente al avance del sistema democrtico
naciente. Ej.: Constitucin Espaola de 1876.
6.8. Constituciones unitarias, federales y regionales o autonmicas.
Esta clasificacin es importante ya que es un fiel exponente del grado de
descentralizacin, poltica o meramente administrativa, que se realiza en un
Estado, con la repercusin consiguiente en la toma de decisiones y en la
Constitucin de nuevos controles de poder.
Como ejemplo de las UNITARIAS esta Colombia, la Francesa de 1958; federales
como la de EEUU; regionales como la de Italia y autonmicas como la de
Espaa.
7. LA SUPREMACA CONSTITUCIONAL
7.1. Concepto:
En el sistema normativo, esto es, el conjunto de normas jurdicas que forman
una totalidad articulada, dinmica, autorregulada, abierta y plural, se
encuentra la Constitucin ubicada en el mximo rango.
La Constitucin no slo es una norma jurdica, sino precisamente la primera de
las normas de ese SISTEMA NORMATIVO, la norma fundamental, lex superior.
Por varias razones, explica GARCA DE ENTERRA:
* Porque la Constitucin define el sistema de fuentes formales del Derecho, de
modo que slo por dictarse conforme a lo dispuesto por la Constitucin una
ley ser valida o un reglamento vinculante; en este sentido es la primera de
las normas de produccin, LA NORMA NORMARUM, la fuente de las fuentes.
88
89
La estructura federal
8.5 Clases
90
91
de
la
naturaleza
poltica
del
Tribunal
La Justicia Constitucional
El papel entregado a los Tribunales Constitucionales en el Estado
Constitucional es el de legisladores positivos, pues su competencia ya no es la
de excluir del ordenamiento jurdico normas contrarias a la Constitucin, sino
la de legislar, la sentencia de constitucionalidad, tendr el mismo efecto que el
de la norma objeto de juzgamiento dentro de las fuentes del derecho. Claro esta
que no es que se homologue a la Corte con el Congreso, ni que ste puede ser
suplantado por aquella.
En el nuevo Estado la Corte Constitucional suple al legislador modificando la
obra de ste, la ley, adicionndola, suprimiendo apartados de esta, alterando
su sentido o condicionando su aplicacin en el tiempo. En el acpite siguiente
explicaremos las clases de sentencias de los tribunales constitucionales donde
se refleja tal afirmacin.
Las Sentencias
Los Tribunales Constitucionales y la Corte emiten dos tipos de sentencia de:
Constitucionalidad y de tutela.
La doctrina italiana parte de una distincin inicial entre disposicin normativa
(texto escrito) y norma (disposicin interpretativa), necesaria para justificar las
distintas modalidades de fallos. Esta distincin no la acoge la jurisprudencia
colombiana.
Jos Mara Lafuente Belle Clasifica las sentencias de constitucionalidad as:
SENTENCIAS
DESESTIMATIVAS
De total desestimacin
Parcialmente desestimativas o correctivas
SENTENCIAS
ESTIMATIVAS
De total estimacin
Aditivas
Manipulativas
Reductivas
SENTENCIAS
DIRECTIVAS O
APELATIVAS
92
93
Tribunal de Italia
Establecido en 1947 pero vino a funcionar casi diez aos despus, por esa
razn protest el gran jurista Calamandrei. Lo forman quince magistrados
nombrados por periodos de nueve aos.
El control constitucional puede realizarse de dos formas:
Por va incidental, que puede ser planteada por cualquier juez o tribunal
inferior ante el Tribunal Constitucional, ofreciendo argumentos
suficientes para considerar como inconstitucional una ley que estos
estn obligados a aplicar dentro de los procesos particulares de que
conocen.
Tribunal de Alemania
Creado en la ley fundamental de Bonn en 1949 y entr a funcionar en 1950. Lo
conforman diecisis magistrados, los cuales integran dos Salas cada una de
ocho magistrados.
El control constitucional se ejerce a travs de:
- Control abstracto de normas, que se emprende contra todo tipo de leyes,
incluidas las constitucionales, tanto desde el punto de vista formal como de
fondo.
- Control concreto de normas, se ejerce por medio de la cuestin de
inconstitucionalidad planteada ante el Tribunal Constitucional para los
Tribunales Federales inferiores.
- El recurso de amparo, se gestiona por iniciativa de las personas contra los
actos de los poderes pblicos, incluido el judicial, como se lesionen derechos
fundamentales.
Tribunal de Espaa
94
DE
CONSTITUCIONALIDAD
LEGALIDAD
EN
95
Control previo
Accin pblica de inexequibilidad
La excepcin de inconstitucionalidad
Control automtico posterior
Control de constitucionalidad por va de accin de tutela.
96
Parcial o totalmente un proyecto de ley puede estar afectado por dos clases de
vicios:
97
98
9.2.1.
Concepto
Es un derecho poltico de aplicacin inmediata que tiene todo ciudadano de
demandar ante la Corte Constitucional;
99
100
101
Indesistible:
La accin no es desistible porque la accin no implica un inters particular
para quien la ejerce, sino que conlleva un inters general de la sociedad civil y
el Estado es preservar la Supremaca Constitucional.
7.2.1.
Concepto:
Es un control automtico y posterior de revisin que ejerce la Corte
Constitucional una vez expedidas por el Gobierno Nacional los decretos
legislativos con la firma del Presidente de la Repblica y de todos los ministros,
mediante el cual declara cualquiera de los tres estados de excepcin:
* Guerra Exterior o
* Conmocin interior o
* Emergencia econmica, social y ecolgica
Al da siguiente de expedidos los decretos legislativos, el Gobierno debe enviar a
la Corte copia autntica del texto de los decretos legislativos que dicte en
ejercicio de las facultades que le conceden los artculos 212, 213, 214 y 215 de
la Constitucin para que aquella decida definitivamente sobre la
constitucionalidad de ellos.
Si el Gobierno faltare a dicho deber el Presidente de la Corte Constitucional
solicitar copia autntica del mismo a la Secretara General de la Presidencia
de la Repblica, con dos das de trmino, y en subsidio actuar sobre el texto
que hubiese sido publicado (Art. 214 y 215 parg de la C.P.: Art. 36 Decreto 067
/ 91)
La declaracin del Estado de Guerra Exterior: slo proceder una vez el Senado
haya autorizado la declaratoria de guerra, salvo que a juicio del Presidente
fuere necesario repeler la agresin.
La conmocin interior: Se puede declarar en todo la Repblica o parte de ella,
por termino no mayor de 90 das, prorrogable hasta por dos periodos iguales, el
segundo de los cuales requiere concepto previo favorable del Senado. Se declara
en los siguientes casos cuando atente de manera inminente contra:
La estabilidad institucional
La seguridad del Estado
La convivencia ciudadana
102
8.
103
8.1. Origen
Los orgenes histricos de la teora del poder constituyente suelen remontarse a
la organizacin eclesistica inglesa y escocesa de la Iglesia Prebisteriana. Es la
teora del pacto o CONVENANT mediante el cual los creyentes se obligan a
mantener sus convicciones religiosas. Posteriormente, el AGREEMENT OF THE
PEOPLE mantendr la tesis de que este pacto se encuentra por encima del
propio parlamento.
La teora del poder constituyente tiene su origen en el proceso revolucionario
francs y va unida a la figura del abate Emanuel Sieyes y al propio concepto de
soberana nacional.
8.2. Concepto
Lucas Verd, lo define como la voluntad originaria, extraordinaria y soberana
de una comunidad que dicta las normas fundamentales para la organizacin y
funcionamiento de su convivencia poltica.
Segundo V. Linares Quintana dice que es la facultad inherente a toda
comunidad soberana de darse su ordenamiento jurdico poltico fundamental
originario por medio de una Constitucin y de reformar este total o
parcialmente cuando sea necesario.
8. 3. Caractersticas
* Es originario: Surge directamente del pueblo comunidad sin referencia o
instancia alguna en que se base con anterioridad.
* Es extraordinario: Slo acta para dar existencia y forma concreta a una
comunidad poltica, por lo que su labor es discontina y se agota con su
cumplimiento.
* Es permanente: Porque la emisin de una Constitucin no le agota o
consume.
* Es unitario e indivisible: No es un poder ms junto a los constituidos sino,
como dice Schmitt, la base que abarca todos los otros poderes y la divisin
de los poderes.
* Es soberano: En la medida en que sobre l slo est el Derecho Natural con
las normas generales del Derecho Internacional.
8.4. Clases
8.4.1 Originario
Se llama originario cuando el nuevo orden jurdico que l establece nace sin
apoyarse en una norma jurdica positiva anterior, es decir, cuando surge por
primera vez. Ej.: Cuando nace o se conforma un nuevo Estado, al darse este su
propia Constitucin independiente. Otro ejemplo lo constituye como
consecuencia de la ruptura del orden jurdico anterior, bien sea como resultado
de un cambio revolucionario o de un golpe de estado, de una transformacin
institucional...
8.4.2 Derivado o Instituido
Llamado tambin de revisin constitucional como la doctrina italiana lo
denomina, este poder se llama as cuando el ordenamiento jurdico nuevo surge
104
Monrquicos
La Carta Otorgada
El Pacto
Democrticos
- La Asamblea Constituyente
- El Referndum Constitucional
- El plebiscito.
9.1.1. Monrquicos
- La Carta Otorgada
Es el medio por el cual el Monarca apareca dando a sus sbditos una
Constitucin, a manera de concesin graciosa, concedindoles una serie de
derechos, autolimitndose as su propio poder. Ej.: Francia 1814 promulgada
por el Rey Luis XVIII.
El profesor Schica dice que una modalidad actual de esta forma son los actos
institucionales promulgados por dictadores y juntas militares para justificar
golpes de estado y fijar los objetivos de presuntas revoluciones populares.
- El Pacto
Fundado en la tesis contractualista, que ve en la Constitucin un acuerdo
bilateral entre el soberano y su pueblo y, por tanto, no susceptible de ruptura
unilateral. Es una Constitucin pactada, con obligaciones correlativas, donde
se reconoce el derecho a gobernar, pero tambin los derechos de los sbditos.
Ej.: Carta Magna (1215); la Peticin de Derechos (1628) y Bill of Rights.
9.1.2. Democrticos
105
- La Asamblea Constituyente
Es una institucin de origen popular colegiada y creada transitoria y
circunstancialmente para:
Elaborar un texto constitucional para un Estado en formacin,
Para reemplazar una Constitucin ya existente o
Para introducirle a la vigente modificaciones sustanciales, bsicamente
en lo referente a forma de Estado, al sistema de Gobierno o al Rgimen
poltico.
En los dos (2) eventos ltimos se presenta por:
Cuando el ordenamiento jurdico poltico del Estado se halla severamente
quebrantado o
La vigencia del ordenamiento jurdico ha sido interrumpida por obra de una
grave conmocin interna, un golpe de Estado, una revolucin triunfante o
una guerra civil,
O en situaciones excepcionales, cuando en una sociedad se considera que el
titular del poder constituyente derivado, no est en condiciones o carece de
voluntad poltica para adelantar las reformas institucionales que las
circunstancias exigen.
- El Referndum Constitucional
Es la convocatoria que se hace al poder constituyente primario para que
apruebe o rechace un proyecto de acto legislativo (Reforma de la Constitucin) o
derogue o no una norma ya vigente.
La Constitucin de Colombia establece en el Art. 374 que la Constitucin puede
ser reformada por el Congreso, por una Asamblea Constituyente o por el pueblo
mediante referendo.
- El plebiscito
Es el pronunciamiento del pueblo sobre la pregunta de carcter poltico o de
inters general, realizada por el gobernante a los gobernados cuya decisin
tiene fuerza vinculante u obligatoria para el gobernante. En este contexto
tendramos para el caso colombiano la figura prevista en la Constitucin Art.
104: El presidente de la Repblica, con la firma de todos los ministros y previo
concepto favorable del Senado de la Repblica, podr consultar al pueblo
decisiones de trascendencia nacional. La decisin del pueblo ser obligatoria.
9.2. Reforma de la Constitucin
9.2.1. Definicin General
G. Jellinek define la reforma de la Constitucin como la modificacin de un
texto constitucional producido mediante acciones voluntarias e intencionadas,
la reforma tiene conceptualmente una doble variante: FORMAL y MATERIAL.
FORMAL: Alude a las tcnicas y procedimientos previstos por la propia
Constitucin para su revisin.
MATERIAL: Se refiere al objeto, a la materia que puede ser modificada.
106
107
9.2.5.
- Autnomos
- Heternomos
108
* Limites
Explcitos:
Segn su objeto
- Temporales
- Circunstanciales
- Clusulas de
Intangibilidad.
* Implcitos
9.2.5.1. Limites explcitos:
Segn su origen:
Limites Autnomos, los que estn en la propia Constitucin.
Limites Heteroautnomos, si provienen de ordenamientos supranacionales o de
organizaciones confederadas.
Segn su objeto:
Limites Temporales, cuando la Constitucin prev que no pueden ser
modificados en los primeros aos o que slo se pueden hacer reformas cada
determinado lapso.
Limites Circunstanciales, cuando se prohbe la realizacin de la reforma en
determinados momentos o situaciones.
Clusulas de Intangibilidad o Garanta de Perpetuidad, consisten en expresas
disposiciones constitucionales que sustraen al poder de reforma ciertas
materias, considerando que algunos temas o sectores de la Constitucin v.gr.
principios, valores, instituciones, derechos no pueden ser objeto de supresin o
modificacin mediante el proceso de reforma.
9.2.5.2. Lmites implcitos:
Cuando se trata de materias v.gr. valores, principios, fines, derechos e
instituciones consideradas como sustanciales o fundamentales, y cuya
naturaleza es considerada superior incluso a la voluntad del poder de reforma,
poder constituyente constituido.
Es bueno sealar que en Colombia nuestro ordenamiento constitucional no
contiene ni clusulas de intangibilidad, ni lmites implcitos o inmanentes, de
tal manera que el poder constituyente puede, siguiendo las vas previstas por la
misma Constitucin realizar cualquier tipo de modificacin, sin importar su
entidad, sobre cualquiera de los aspectos o materias que regula nuestra
Constitucin.
10.
LA MUTACIN CONSTITUCIONAL
109
110
111
Analgica:
Busca que el interprete establezca la semejanza entre un caso claramente
cubierto por la norma y otro no previsto por ella, para proceder a investigar
cual es el criterio con que la norma enfoca el caso previsto y as aplicar el
mismo criterio al que no lo est.
112
113
TEMA ONCE
LOS PARTIDOS POLTICOS
1. NOCIN
El termino partido empez a utilizarse, sustituyendo gradualmente al trmino
derogatorio de faccin, al irse aceptando la idea de que un partido no es
forzosamente una faccin, que no es forzosamente un mal y que no perturba
forzosamente el bien comn. Los partidos son conductos de expresin, son un
instrument para representar al pueblo al expresar sus exigencias. Los partidos
no se desarrollaron para comunicar al pueblo los deseos de las autoridades, si
no para comunicar a las autoridades los deseos del pueblo, anota GIOVANNI
SARTORI.
El profesor francs GEORGES BURDEAU dice que es una agrupacin de
individuos que, pretendiendo los mismos objetivos se esfuerzan por alcanzarlos,
intentando, a la vez, conseguir la adhesin del mayor nmero posible de
ciudadanos y conquistar el poder o por lo menos influir en sus decisiones.
2. DEFINICIN LEGAL
La ley 130 de 1994 las define como instituciones permanentes que reflejan el
pluralismo poltico, promueven y encauzan la participacin de los ciudadanos y
contribuyen a la formacin y manifestacin de la voluntad popular, con el
objeto de acceder al poder, a los cargos de eleccin popular y de influir en las
decisiones polticas y democrticas de la Nacin. Y los movimientos polticos
son asociaciones de ciudadanos constituidas libremente para influir en la
formacin de la voluntad poltica o para participar en las elecciones.
3. ORIGEN
Los partidos polticos modernos datan de mediados del siglo XIX aunque
comenzaron a perfilarse ya en el siglo XVII, en Inglaterra durante el proceso de
formacin del parlamentarismo. Los primeros partidos tanto en Inglaterra,
como en Estados Unidos, en Francia y en los dems pases donde surgieron
entre finales del siglo XVIII y la primera mitad del siglo XIX no eran partidos de
masas, sino de elites y, salvo algunos casos, de carcter liberal Burgus.
En Colombia los partidos polticos nacieron con la Repblica. El verdadero
proceso de formacin de los dos partidos histricos (conservador y liberal)
ocurri con posterioridad a la muerte de Bolvar, quien poco antes de su
fallecimiento, en su ltima proclama, hizo votos para que cesaran los partidos y
se consolidara la unin.
Al final del Gobierno de TOMS CIPRIANO DE MOSQUERA (1845-1849) se
protocolizo la fundacin de los partidos liberal y conservador, con la
publicacin de los programas: el liberal, elaborado por EZEQUIEL ROJAS y el
conservador, por MARIANO OSPINA RODRIGUEZ y JOS EUSEBIO CARO.
114
115
partidos
nacionalistas
partidos
Los partidos ateos son aquellos que rechazan abiertamente toda profesin
de fe religiosa, v. gr. el partido comunista.
116
117
TEMA DOCE
LOS SISTEMAS ELECTORALES
1. CONCEPTO
Para GIOVANI SARTORI los sistemas electorales determinan el modo en que los
votos se transforman en curules y por consiguiente afectan la conducta del
votante. Adems influyen sobre si el elector vota por un partido o por una
persona. En el primer caso, lo que hay que saber es s la conversin de votos en
curules es o no proporcional, y de esta manera la principal divisin de los
sistemas electorales es entre la representacin proporcional y la mayoritaria.
En el segundo, se trata de identificar quien controla la seleccin de los
candidatos, y la principal divisin es s se vota o no por una persona.
2. LA DEMOCRACIA REPRESENTATIVA
Es el sistema poltico en el cual los gobernantes son elegidos por los
ciudadanos y considerados por estos como sus representantes.
El procedimiento ms utilizado es el de la eleccin de representantes hecho por
el sufragio universal.
3. EL SUFRAGIO
Las teoras sobre el sufragio aparecen siempre estrechamente vinculadas a las
teoras sobre la soberana.
En la actualidad el sufragio es un derecho poltico. Si algunos ciudadanos no
son electores o elegibles es por que no cumplen determinados requisitos o por
que, como consecuencia de una incapacidad o de su comportamiento, han sido
judicialmente privados del ejercicio de este derecho.
3.1 El Sufragio Universal
Nocin
Es entendido como el derecho reconocido por la Constitucin a todos los
ciudadanos para participar con su voto en los procesos electorales.
Limitaciones
El sufragio nunca es absolutamente universal, en el sentido de que existen toda
una serie de limitaciones materiales o jurdicas que apartan de las urnas y de
los cargos pblicos a un nmero variado e indeterminado de ciudadanos.
Las limitaciones ms comunes son la Nacionalidad, el sexo, la edad, las
incapacidades y la inscripcin en el censo electoral.
Clases de elecciones por sufragio universal
118
3.1
EL VOTO
4.1 Nocin
Es el acto de voluntad poltica en virtud del cual el elector expresa su deseo de
que una persona o una determinada opcin (en un referndum) sea elegida.
4.2. Caracteres
- Es universal, puesto que no puede ser restringido por raza, sexo, clase social,
religin
- Es igual, es decir todos los votos tienen el mismo valor
- Es libre, hace relacin al derecho del elector de votar sin coaccin ni presin
externa
- Es directo, el elector elige a sus representantes sin intermediarios, sin la
intromisin de voluntades extraas al propio elector.
119
5.1.
Concepto
Son los que sirven para verificar los escrutinios y para determinar las
modalidades segn las cuales se van a repartir los cargos de eleccin, segn el
nmero de sufragios emitidos por los electores.
5.2
Clases
120
C
6.000
E
12.300
2.000
B
37.000
C
11.000
121
LISTA B
94.000
LISTA C
88.000
LISTA D
65.000
LISTA E
27.000
122
Pero comprobamos que de los ocho escaos slo se han cubierto cinco; cmo
distribuir los tres escaos que faltan? Se atribuyen segn el sistema del resto
ms fuerte. As, las listas con resto mayor son B, C. El reparto total ser, pues,
el siguiente:
Lista
Lista
Lista
Lista
Lista
A: 2 escaos
B: 2 escaos
C: 2 escaos
D: 1 escao
E: 1 escao
Esta frmula del resto mayor permite incluso la representacin de los partidos
ms pequeos, al no exigirse siquiera la obtencin del cociente electoral (caso
de la lista E).
5.2.2.2. Frmula proporcional de la media mayor
Si la atribucin de escaos se hace segn la frmula de la media mayor, las
operaciones que proceden son las siguientes:
Obtenemos el cociente electoral de la misma forma que en el ejemplo anterior:
Votos vlidos: 400.000 = cociente electoral 50.000 votos
Escaos:8
Obtenido el cociente, la atribucin de los escaos se produce, en una primera
fase, de manera idntica a la realizada en el ejemplo anterior, al aplicar la
frmula del resto mayor:
Lista
Lista
Lista
Lista
Lista
De nuevo, nos quedan tres escaos por cubrir. Pero, en este caso, los votos de
cada lista se dividen por el nmero de escaos conseguidos en la primera fase
de la operacin ms uno, para tratar de saber cul es su media de votos por
escao. Los escaos se atribuirn, consecuentemente, a las listas que obtengan
las medias ms elevadas:
Lista
Lista
Lista
Lista
Lista
A: 3 escaos
B: 2 escaos
C: 2 escaos
D: 1 escao
E: O escaos
123
1
168.000
104.000
72.000
64.000
40.000
32.000
2
84.000
52.000
36.000
32.000
20.000
16.000
3
56.000
34.666
24.000
21.333
13.333
10.666
4
42.000
26.000
18.000
16.000
10.000
8.000
5
33.600
20.800
14.400
12.800
8.000
6.400
6
7
8
28.000 24.000 21.000
17.333 14.857 13.000
12.000 10.285
9.000
10.666
9.142
8.000
6.666
5.714
5.000
5.333
4.571
4.000
124
125
TEMA UNO
EL PREMBULO
1. CONCEPTO:
En el lenguaje comn, el prembulo significa exordio, prefacin, aquello que se
dice antes de dar principio a lo que se trata de narrar, probar, mandar, pedir...
y tambin rodeo o digresin antes de entrar en materia o de empezar a decir
claramente una cosa.
Jos Gregorio Hernndez anota que es quiz la parte de la Constitucin con
mayor contenido dogmtico y, pese a su reducida extensin , la ms rica en
criterios polticos, ticos y jurdicos, de los cuales se extrae permanentemente
la filosofa inspiradora de la actividad estatal, en especial de los jueces; son sus
frmulas las que expresan de manera ms directa la orientacin poltica del
Estado y del sistema jurdico; en la solemne declaracin que lo consigna
aparecen reflejados al lado de la invocacin
de la fuente del poder
constituyente, los fundamentos ideolgicos y de los propsitos buscados en un
cierto momento de la historia nacional, pero con vocacin de permanencia y
efectividad.
2. CONTENIDO:
Se encuentran plasmados, junto con la invocacin
del poder que el
constituyente ejerci, los valores
y
principios
del
ordenamiento
constitucional puesto en vigencia, y las finalidades que la Asamblea
Constituyente de 1991 pretendi obtener con la promulgacin de la nueva
Constitucin Poltica.
3. FUENTE DEL PODER;
Que le permiti obrar, el constituyente de 1991 no reconoci en calidad de tal a
DIOS, sino que le otorgo ese lugar al pueblo. El Constituyente sent las bases
del carcter laico del nuevo orden constitucional, que separo las potestades
civiles y eclesisticas y remiti el origen de las instituciones polticas a una
fuente terrenal.
4. FINALIDADES:
Estas son; el fortalecimiento de la unidad de la Nacin y el aseguramiento a
sus integrantes de la vida, la convivencia, el trabajo, la justicia, la igualdad, el
conocimiento, la libertad y la paz.
Para alcanzarlos el constituyente seala un marco jurdico, democrtico y
participativo. Al cual a su vez, le exige garantizar un orden poltico, econmico
y social justo, y el compromiso de impulsar la integracin de la comunidad
latinoamericana.
5. FUERZA VINCULANTE
Durante la postguerra y especialmente a comienzos de la dcada de los aos 60
y 70, fue una gran discusin doctrinal en Europa. En Francia sucedi que el
Consejo de Estado en sentencia del 16 de julio de 1971 decide darle validez a
Prembulo de la Constitucin Francesa de la Quinta Repblica de 1958, este
hecho implico:
- La entrada del tradicional derecho positivo francs en la escuela del derecho
natural. El comienzo institucional y bsicamente jurisprudencial de las
nociones de las libertades pblicas, las garantas ciudadanas y los derechos
126
en los sistemas
127
TEMA DOS
LOS VALORES Y LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES
1. LOS VALORES CONSTITUCIONALES
1.1. Concepto:
Son
normas jurdicas que establecen fines dirigidos en general a las
autoridades creadoras del derecho y en especial al legislador, por eso tienen
eficacia indirecta, es decir solo son aplicables a partir de una concretizacin
casustica y adecuada de los principios constitucionales., de los valores
superiores, as se los denomina en Espaa, se deriva el contenido del resto del
ordenamiento, en cuanto estos legitiman las normas que , directa o
indirectamente , persiguen el logro de los mismos.
Limitan en este sentido al legislador, y obliga a que la interpretacin judicial se
dirija a la consecucin de esos ideales.
Dichos valores establecen las pautas bsicas a que los poderes pblicos deben
ajustarse en su actuacin.
1.2. Carcter programtico;
Los valores tienen un carcter programtico y por ello su enunciacin no debe
ser entendida como un agregado simblico o como manifestacin de un deseo o
de un querer sin incidencia normativa, sino como un conjunto de propsitos a
travs de los cuales
se deben mirar las relaciones entre gobernante y
gobernado, para que dentro de las limitaciones propias de una sociedad en
proceso de consolidacin, irradien todo el tramado institucional, ha sostenido
la Corte Constitucional.
1.3. Los valores en el mbito del derecho comparado
En las constituciones posteriores a la Primera Guerra Mundial se encuentran
en los prembulos y no en los artculos constitucionales por ejemplo:
*En la Constitucin de Weimar 19 de agosto de 1919 se habla de la libertad, de
justicia, de paz interior y exterior y de progreso social.
*En la Constitucin de Estonia de 15 de junio de 1920 y en la Polaca de 1921
revisada en 1926, se hace referencia a la libertad y la justicia, y en la Polaca a
la igualdad.
Las Constituciones posteriores a la segunda guerra mundial como la Ley
fundamental de Bonn 23 de mayo de 1949, en su artculo 1 se refiere a los
objetivos de los poderes pblicos y a partir de esa norma se puede construir el
sistema de valores del ordenamiento jurdico alemn partiendo de la dignidad
humana y de los derechos del hombre que son su consecuencia, y eso viene
hacindose especialmente por la doctrina y por la jurisprudencia; tambin
citamos el ejemplo la Constitucin Espaola de 1978 que en su artculo 1
establece que ese Estado propugna como valores superiores de su
ordenamiento jurdico la libertad, la igualdad, la justicia y el pluralismo
poltico.
1.4. Los valores en nuestra constitucin
Se encuentran en el prembulo y los consagrados ah son: la convivencia, la
justicia, el trabajo, la igualdad, conocimiento, libertad y paz. De igual manera
tambin son valores los consagrados del artculo 2 de la Constitucin en
referencia a los fines del Estado: el servicio a la comunidad, la prosperidad
general, la efectividad de los principios, derechos y deberes, la participacin, la
defensa de la independencia Nacional y mantener la integridad territorial.
128
la
la
y
la
la
129
TEMA TRES
LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES FUNDAMENTALES Y LAS
GARANTAS
1. DERECHOS FUNDAMENTALES
1.1. Concepto
El termino DROITS FUNDAMENTAUX , aparece en Francia hacia el ao 1770 en
el marco del movimiento poltico y cultural que condujo a la declaracin de los
derechos del hombre y del cuidando ,de 1789. La expresin ha alcanzado
especial relieve en Alemania donde bajo la denominacin de los
GRUNDRECHTE se ha articulado, de modo especial, tras la Constitucin de
Weimar de 1919, el sistema de relaciones entre el individuo y el Estado.
Gregorio Peces Barba los define como facultades que el derecho atribuye a las
personas y a los grupos sociales, expresin de sus necesidades en lo referente
a la vida, la libertad, la igualdad, la participacin poltica o social, o a
cualquier otro aspecto fundamental que afecte al desarrollo integral de las
personas en una comunidad de hombres libres, exigiendo el respeto o la
actuacin de los dems hombres, de los grupos sociales y del Estado, y con
garanta de los poderes pblicos para restablecer su ejercicio en caso de
violacin o para realizar la prestacin.
Un sector de la doctrina Alemana ha destacado los derechos fundamentales
como una realidad objetiva y los define como normas constitucionales que
expresan valores esenciales del ordenamiento constitucional, constituyen as
un elemento objetivo de la Constitucin con un valor axiolgico esencial, en
cuanto fundamentan todo el ordenamiento jurdico y sirven de garanta del
mantenimiento objetivo de las posiciones institucionales respectivas del
individuo y el Estado y del mbito de libertad del primero frente al segundo.
Siguiendo al profesor Juan Jos Solozabal, decimos que los derechos
fundamentales reconocen facultades referentes a mbitos vitales del individuo
en su propia libertad, relaciones sociales o participacin
poltica,
imprescindibles para su desarrollo como persona y derivados de su propia
dignidad de tal
Desde el punto de vista individual estn ligados a la dignidad de la persona,
son la proyeccin positiva, inmediata y vital de la misma.
Los derechos fundamentales son condicin misma de la democracia que como
sistema poltico, no puede existir sin el reconocimiento y el ejercicio de los
derechos fundamentales.
Son normas competenciales del ordenamiento jurdico, en la doble medida en
que establecen mbitos inmunes a la actividad pblica , espacios protegidos de
la intervencin estatal, que esta ha de respetar, y as mismo en el sentido en
que, incluso cuando una actuacin normadora sea imprescindible, la misma no
puede realizarse por cualquier sujeto pblico sino solo por el legislador.
1.2. Derechos humanos y derechos fundamentales
Derechos humanos y derechos fundamentales, expresiones sinnimas
categoras distintas?
Segn Angela Figueruelo, parece que hoy se llega ya a la idea pacifica de que
cuando se alude a la expresin DERECHOS HUMANOS estamos hablando de
una cuestin ms amplia la expresin DERECHOS HUMANOS se utiliza por la
filosofa del derecho y se deja sobre todo para el marco internacional de los
130
131
Propiedad privada
Seguridad
Derecho de Resistencia
Libertades de conciencia y religin
Igualdad ante la Ley
Inviolabilidad del domicilio
Secreto de la correspondencia
Derecho al Debido Proceso
Libertad de Locomocin
Derecho a la libre manifestacin de las opiniones
Libertad de prensa
Libertad de reunin
Libertad de Asociacin.
132
individuales
para convertirse en el lugar de encuentro de grupos y
organizaciones complejas donde el individuo tiende a desaparecer.
Los derechos sociales tuvieron sus primeras proclamaciones constitucionales
en las constituciones de QUERETARO y de WEIMAR y que se consolidaron
definitivamente en las constituciones posteriores a la II Segunda guerra
mundial.
La mayor parte de las constituciones contemporneas incluyen los derechos
fundamentales sociales al lado de los clsicos derechos de libertad y aparte de
su aplicabilidad, solo se ocupan de dejar su concretizacin a la accin del
legislador, de la administracin y de los tribunales.
Por lo anterior puedo concluir que en el ESTADO SOCIAL DE DERECHO el
catalogo de derechos fundamentales se ampla para comprender derechos de
contenido ECONMICO y SOCIAL, cuya nota comn se encuentra en su
ingrediente igualitario, redistribuidor de la riqueza y posibilitador de la
participacin efectiva de los ciudadanos en el proceso social y poltico.
1.4. Distincin entre
Constitucionales
Derechos,
Libertades
Pblicas
Garantas
133
La liberal burguesa.
La democrtica
La del Estado Social de Derecho.
Liberal Burguesa;
por los
derechos fundamentales.
- Las notas comunes en el catalogo de derechos fundamentales son:
individuo aislado como titular
libertad individual como derecho protegido
proteccin puramente jurdica
Estado como sujeto pasivo.
El catalogo de derechos del liberalismo burgus los mencionamos lneas atrs;
Democrtica
Concibe los derechos fundamentales a partir de la funcin poltico-democrtica
que se le asigna.
Son normas que fundamentan competencias y funciones para permitir la libre
participacin del ciudadano en los asuntos pblicos y en el proceso poltico.
Caractersticas;
*El catalogo de derechos fundamentales incluye necesariamente los derechos
de participacin democrtica v.g.r sufragio activo y pasivo, proteccin del
pluralismo, derecho a formar asociaciones y partidos polticos..
*Se establece una cierta jerarqua entre los derechos fundamentales, en virtud
de la cual tienen primaca aquellos con una mayor referencia democrtica,
como sucede con las libertades de prensa, asociacin, reunin.
134
1.6.2.
Como normas objetivas del principio que tienen validez para todos los
mbitos del derecho. Estas normas objetivas expresan un contenido
axiolgico de validez universal y establecen correlativamente un sistema
de valores.
135
136
a toda persona y que podr ser ejecutado por cualquier persona vulnerada o
amenazada en uno de los derechos fundamentales, el derecho Colombiano
distingue entre dos tipos de personas segn los artculos 74 y 633 del c.c.:
naturales y jurdicas, entonces debe entenderse que cuando el Art. 86 de la
Constitucin indica que toda persona tendr accin de tutela, ha dicho la
Corte no esta excluyendo a las personas Jurdicas. (Sentencia T30/1992.)
LA CORTE CONSTITUCIONAL: en la sentencia T 411/1992 dice que para los
efectos de titularidad de la accin de Tutela se debe entender que existen
derechos fundamentales que se predican exclusivamente de las personas
naturales v.gr. la vida, exclusin de la pena de muerte, prohibicin de la
desaparicin forzada, etc.
Pero hay otros derechos que no son exclusivos de los individuos
aisladamente considerados, sino tambin en cuanto se encuentran insertos
en grupos y organizaciones, cuya finalidad sea especficamente la de
defender determinados mbitos de libertad o realizar los intereses comunes.
En consecuencia, en principio, es necesario
fundamentales de las personas jurdicas.
tutelar
los derechos
137
138
D. Libertad de enseanza
D. Tranquilidad
D. Debido Proceso.
Reformatio In Pejus
D. a no ser obligado a Declarar
D. De reunin
D. Polticos.
Es de aplicacin directa cuando a solicitud de su titular puede aplicarse a
una situacin concreta y determinada sin que el Legislador haya definido su
objeto y sus lmites.
Son los que no requieren desarrollo legal para ser efectivamente protegidos.
Quedan excluidos:
Derecho a la Paz
Derecho la Trabajo
Derecho de Asilo
Derecho de Asociacin
Derecho de Sindicalizacin.
2.
139
140
3.2.
3.3.
141
Origen
Sus remotos antecedentes los encontramos en el derecho romano y en el
derecho ingles. En Colombia nuestro cdigo civil en sus artculos 1005 y 2359
prevn las acciones populares para determinados eventos, veamos:
El artculo 1005 contempla este instrumento judicial para la proteccin de los
bienes de uso pblico y el artculo 2359 del citado cdigo consagra la referida
accin para cesar el peligro
que amenaza a un grupo de personas
indeterminadas, por la imprudencia y negligencia de otro sujeto.
Bueno es aclarar que estas disposiciones legales no perdieron vigencia con la
promulgacin de la ley 472 de 1998, por el contrario, quedaron incluidas
dentro de ella y el trmite y procedimiento de las mismas debe ajustarse a lo
dispuesto en esa normatividad.
En el ao de 1989 el Gobierno expidi el Decreto 2282 y en cuanto a las
acciones populares estableci que se tramitaran mediante el proceso verbal. En
este mismo ao el Congreso de la Repblica expidi la Ley 9 y en ella se
consagr la referida accin para la proteccin del espacio pblico y el medio
ambiente. Posteriormente el Gobierno Nacional expidi el Decreto 2303 en ese
mismo ao y cre la accin popular de preservacin del medio ambiente rural y
de los recursos naturales renovables.
El Congreso de la Repblica expidi en 1990, la ley 45, la cual consagra las
acciones populares para evitar y sancionar la competencia desleal y el uso de
informacin privilegiada en el mercado de valores, estos apartes fueron
reemplazados por el Decreto 653 de 1993.
La Constitucin Poltica, en su artculo 88 estableci las acciones populares
como mecanismo para proteger los derechos e intereses colectivos. Esta norma
constitucional fue desarrolla por el legislador y por esta razn expidi la Ley
472/98, que regula estas acciones y los de grupo, que explicare en el acpite
siguiente.
Concepto:
142
Caracterstica fundamental
Permite su ejercicio pleno con carcter preventivo, es decir, no es, ni puede ser
requisito para su ejercicio el que exista un dao o perjuicio sobre los derechos
que se pueden amparar a travs de ellas (Corte Constitucional Sentencia T
482/94).
Objeto
Del concepto se colige que las acciones populares tienen como objeto, el
siguiente:
143
Principios
El trmite de las acciones populares debe desarrollase teniendo en cuenta
los siguientes principios:
144
Presupuestos de la demanda
La legitimacin en la causa.
Es la titularidad que tiene una persona para reclamar por medio de esta accin,
el respeto y la proteccin de los derechos e intereses colectivos en caso de que
resulten amenazados.
Jurisdiccin y competencia
Es la contenciosa administrativa si el demandado es una persona pblica o
privada que ejerza funciones administrativas. Si el demandado es persona
privada que no ejerce esas funciones, entonces la jurisdiccin ser la ordinaria
(civil).
145
146
147
travs de los jueces del circuito y en segunda instancia la Sala Civil del
Tribunal Superior del Distrito Judicial.
Requisitos de la Demanda
148
Competencia
Esta accin se puede presentar ante cualquier juez o tribunal con jurisdiccin
en el lugar donde ocurriese la violacin o la amenaza que motivan la
presentacin de la solicitud.
Titulares de la accin
Toda persona, es decir naturales y jurdicas, al respecto anota la Corte que no
se excluyen a estas ltimas. Existen por su puesto derechos fundamentales que
se predican exclusivamente de la persona humana como el derecho a la vida,
prohibicin de desaparicin forzada; la intimidad familiar, libre desarrollo de la
personalidad entre otros.
La persona natural podr actuar por si misma a travs de su representante.
Tambin se pueden agenciar los derechos ajenos cuando el titular de los
mismos no est en condiciones de promover su propia defensa. Cuando ocurra
esta circunstancia, deber manifestarse en la solicitud.
Igualmente podr ejercerla el Defensor del Pueblo y los personeros municipales.
Principios
El trmite de la accin de tutela se desarrolla con arreglo a los siguientes
principios:
Publicidad
Se refiere a que el juez deber tener en cuenta que la finalidad ltima del
procedimiento es la efectividad del derecho sustancial de las partes.
El juez est obligado a aplicar el procedimiento y a respetar el debido proceso,
pero no puede llegar a preferir la aplicacin de la norma procesal sacrificando
un derecho.
Economa
Eficacia
Celeridad
149
entidad pblica
150
SOLICITUD
AUTO ADMISORIO
CONTESTACIN
PRUEBAS
SENTENCIA
Auto de correccin
Cuando el fallo se funde en un medio de
prueba aportado en la contestacin que
permite tutelar el derecho o dictar sentencia
desfavorable al solicitante
Cuando el fallo se funde en un medio de prueba aportado en la solicitud del cual se pueda deducir una grave e
inminente violacin o amenaza del derecho.
Artculo 18 del Decreto 2591 de 1991.
Termino mximo: 10 das
El fallo de tutela
Como ya anotamos el Juez de Tutela debe proferir el fallo en un trmino
mximo de 10 das contados a partir del da de la presentacin de la solicitud y
el debe contener como requisitos mnimos los siguientes.
151
El solicitante
El abogado o el representante legal
El agente oficioso
El defensor del pueblo
La autoridad pblica o el representante del rgano contra quien se dirigi
la accin.
152
ESGUERRA PORTOCARREO, Juan Carlos. La proteccin constitucional del ciudadano. Edit. Legis, pg. 192.
153
que
puedan
ser
Competencia:
Corresponde conocer a los jueces contencioso administrativos en primera
instancia y al respectivo tribunal en segunda instancia. Si le compete conocer
al Consejo de Estado, la decisin le corresponder a la seccin o sub- seccin
de la Sala de lo Contencioso Administrativo a la que pertenezca el Consejero
ponente.
Dijimos que el Consejo de Estado se le asign competencias pero hay que
advertir que estos le corresponden mientras entran en funcionamiento los
juzgados administrativos.
Trmite:
El legislador determin que el trmite de la accin de cumplimiento debe ser
sencillo, sumario y preferencial.
Este trmite debe regirse por los principios de publicidad, prevalencia del
derecho sustancial, economa, celeridad, eficacia y gratuidad.
Una vez presentada la demanda el trmite del proceso es oficioso y no rogado.
El trmite tendr prelacin sobre cualquier otro proceso que se adelante,
excepcin de la accin de tutela.
Los sujetos:
El titular de la accin es cualquier persona natural o jurdica, pblica o
privada.
El sujeto pasivo es una autoridad, es bueno sealar que la Corte Constitucional
declar inexequible la expresin administrativa que en la ley calificada a esa
autoridad.
Caducidad:
No tiene trmino de caducidad, pero obviamente deben estar vigentes la ley y el
acto administrativo que se pretenden hacer cumplir con la demanda.
154
155
TEMA CUATRO
MECANISMOS DE PARTICIPACIN CIUDADANA
1. CONCEPTO DEMOCRACIA PARTICIPATIVA
El Art. 2 de la Constitucin dentro de los fines del Estado se seala el de
facilitar la participacin de todos en las decisiones que los afecten y en la vida
econmica, poltica, administrativa y cultural de la Nacin.
El Art. 40 seala que la participacin es un derecho que todo ciudadano tiene a
participar en la conformacin, ejercicio y control del poder poltico.
Estos postulados se materializan en el orden jurdico al preverse en el Art. 103
de la Constitucin un amplio nmero de mecanismos de participacin.
El pueblo puede encontrarse presente de los siguientes modos en lo que tiene
relacin con el Estado:
2. FORMAS DE PARTICIPACIN
Los mecanismos de participacin los ha clasificado la Corte Constitucional en
diversas esferas, as:
156
157
158
TEMA CINCO
ESTRUCTURA DEL ESTADO
RAMA EJECUTIVA
1. NOCIN
Es la rama del poder pblico donde se encuentra el Presidente de la Repblica
que segn nuestra constitucin es el jefe de Estado, el jefe de gobierno, y la
suprema autoridad administrativa.
El sistema poltico colombiano se caracteriza por una fuerte preeminencia de
esta rama, y aunque este fenmeno existe desde los comienzos de la repblica
tiende a acrecentarse cada vez ms.
2. INTEGRACIN
De acuerdo con la ley 489 de 1998, la rama ejecutiva del poder pblico en el
orden nacional est integrada por los siguientes organismos y entidades:
-
SECTOR
CENTRAL
La Presidencia de la Repblica
La Vicepresidencia de la Repblica
Los Consejos superiores de la administracin y los dems
organismos consultivos o coordinadores, para toda la
administracin o parte de ella, con carcter permanente o
temporal y con representacin de varias entidades
estatales y, si fuere el caso, del sector privado, que la ley
determine.
Los ministerios
Los departamentos administrativos
Las superintendencias sin personera jurdica
Las unidades administrativas especiales sin personera
jurdica
Los dems organismos administrativos nacionales sin
personera jurdica que cree, organice o autorice la ley.
-
SECTOR
DESCENTRALIZADO POR
SERVICIOS
3. EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
Es elegido por el pueblo para un periodo de cuatro (4) aos por la mitad ms
uno de los votos que, de manera secreta y directa, en frmula con el
Vicepresidente.
159
160
161
EL GOBIERNO NACIONAL
162
163
TEMA SEIS
ESTRUCTURA DEL ESTADO
RAMA LEGISLATIVA
1. NOCIN
Apoyados en la exposicin del profesor Pedro Daz podemos anotar que el
origen de la democracia (heterocracia) est ntimamente ligado a las
corporaciones parlamentarias que paulatinamente fueron asumiendo la funcin
de legislar. Por esta razn es inherente al constitucionalismo contemporneo la
existencia de una Asamblea Legislativa, de eleccin popular.
El poder legislativo tiene su fundamento conceptual en la teora de la soberana
originariamente el soberano era quien haca la ley y luego la soberana se
defini como la potestad de legislar, y ya se opte por la tesis de la soberana
nacional o de la soberana popular, de todos modos, la entidad que asume la
potestad legislativa es una asamblea electiva. Si la ley es la voluntad del
pueblo, su formulacin no puede estar a cargo de un individuo ni de un comit,
sino de la corporacin designada por la base social.
Entre nosotros el Congreso, es una corporacin en que se ve representado el
pueblo, de corte bicameral ya que est compuesta por el Senado y la Cmara de
Representantes, la cual tiene como funciones predominantes la elaboracin del
derecho positivo, o sea el conjunto de normas jurdicas que rigen la vida del
Estado, y el ejercicio del control poltico sobre el gobierno y la administracin.
Conviene apuntar que dentro de la primera gran tarea, o sea la de elaborar el
derecho, distinguimos dos grandes vertientes, la facultad para reformar la
CONSTITUCIN (Poder constituyente, Art. 374 C.P.) y la facultad para expedir
las leyes de la Repblica (Poder legislativo, Art. 150 C.P.)
2. INTEGRACIN
El Congreso de la Repblica est integrado por el Senado y la Cmara de
Representantes.
2.3. Clases de funciones del Congreso
Funcin Constituyente, para reformar la Constitucin Poltica mediante
Actos Legislativos.
Funcin Legislativa, para elaborar, interpretar, reformar y derogar las
leyes y cdigos en todos los ramos de la legislacin,
Funcin de control poltico, para requerir y emplazar a los Ministros
del despacho y dems autoridades, y conocer de las acusaciones que se
formulen contra altos funcionarios del Estado. La mocin de censura y la
mocin de observaciones pueden ser algunas de las conclusiones de la
responsabilidad poltica.
Funcin judicial, para juzgar excepcionalmente a los altos funcionarios
del Estado por responsabilidad poltica.
Funcin electoral, para elegir Contralor General de la Repblica,
Procurador General de la Nacin, Magistrados de la Corte Constitucional
y de la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la
Judicatura, Defensor del pueblo, Vicepresidente de la Repblica cuando
hay falta absoluta, y Designado a la Presidencia en el periodo 1992
1994, miembros del Consejo Nacional Electoral .
Funcin
administrativa,
para
establecer
la
organizacin
y
funcionamiento del Congreso pleno, el Senado y la Cmara de
Representantes.
164
165
166
CONGRESO DE LA REPBLICA
CMARA DE REPRESENTANTES
COMISIONES
CONSTITUCIONALES
SENADO DE LA REPUBLICA
COMISIN DE DERECHOS
HUMANOS Y AUDIENCIAS
COMISIONES
CONSTITUCIONALES
COMISIN DE TICA Y
ESTATUTO DEL
CONGRESISTA
COMISIONES LEGALES
COMISIONES LEGALES
CUENTAS
INVESTIGACIN Y
ACUSACIN
COMISIONES
ESPECIALES
COMISIONES
ACCIDENTALES
INSTRUCCIN
COMISIN DE
ACREDITACIN
DOCUMENTAL
COMISIONES
ESPECIALES
COMISIN DE
CRDITO PBLICO
COMISIONES
ACCIDENTALES
COMISIONES
ACCIDENTALES Y
ESPECIALES
MEDIACIN
COMISIN DE
SEGUIMIENTO
VIGILANCIA DE LOS
ORGANISMOS DE
CONTROL PBLICO
VIGILANCIA DEL
ORGANISMO
ELECTORAL
167
168
informtica; espacio areo; obras pblicas y transporte; turismo y desarrollo turstico; educacin y cultura.
2.8.7. Comisin sptima
Compuesta de catorce (14) miembros en el Senado y diecinueve (19) en la
Cmara de Representantes, conocer de; estatuto del servidor pblico y
trabajador particular; rgimen salarial y prestacional del servidor pblico;
organizaciones sindicales; sociedades de auxilio mutuo; seguridad social; cajas
de previsin social; fondos de prestaciones; carrera administrativa; servicio
civil; recreacin; deportes; salud, organizaciones comunitarias; vivienda;
economa solidaria; asuntos de la mujer y de la familia,
2.9.
Slo podrn ser dictadas o reformadas por iniciativa del Gobierno, las leyes
referidas a las siguientes materias:
169
del
Estado a empresas
170
171
Para su aprobacin requieren que la mayora de los votos de una y otra cmara
de acuerdo con lo previsto en el Art. 151 C.P.
2.10.7. Las leyes marco o cuadro
Son las leyes generales que se caracterizan por poseer la cualidad de regular de
manera amplia una materia dndole espacio suficiente al gobierno nacional
para efectos de los desarrollos normativos pertinentes de carcter igualmente
general.
La razn de ser de esta tipologa legal reside en la importancia que el
constituyente le otorga a determinadas materias para que, por razones de
poltica, sean objeto de diseos normativos superiores a los cuales debe
sujetarse el gobierno al desarrollarlas. El Art. 150 No. 19 de la Constitucin
establece las materias que podrn ser objeto de regulacin a travs de leyes
marco.
2.10.8. Las leyes de intervencin
Se asimilan por su contenido a las anteriores; el Estado interviene por ley en la
economa, no hay intervencin sin ley, Art. 334. Los artculos 333 y 334
cumplen la funcin de aclarar que las facultades legislativas previstas en el Art.
150 C.N. 21, pueden utilizarse en cualquier forma til para dirigir la economa
y para limitar la libertad econmica.
A diferencia de la mayora de las leyes previstas en la Constitucin, las de
intervencin no versan sobre una materia especfica; se caracterizan porque
contienen lmites a la libertad de los particulares, en cualquier campo o materia
de contenido econmico.
2.10.9. La ley del Plan Nacional de Inversiones (Art. 341 C.P.)
Es una ley especial con unas materias reservadas que no puede regularse por
otro tipo de ley, pero que se ubica en la misma posicin que las dems normas
legales. El proyecto es presentado por el gobierno y el Congreso tiene un plazo
constitucional de aprobarlo en un lapso de tres meses sino ocurre ello el
gobierno podr ponerlo en vigencia mediante un decreto ley expedido por el
Presidente de la Repblica.
2.10.10.La ley de expropiacin por razones de equidad (Art. 58 C.P.)
Este tipo de ley est prevista para desarrollar nicamente expropiaciones que
no dan lugar a indemnizacin.
2.10.11.Las leyes que conceden amnistas o indultos generales por delitos
polticos.
Para su aprobacin requiere una mayora de dos tercios de los votos de los
miembros de una y otra cmara. Es una mayora superior a la exigida para la
reforma constitucional. (Art. 150 No. 17 C.P.)
2.10.12.
Es una especie de ley con una sola materia reservada, aunque la mayora, que
se exige para su aprobacin es diferente: mayora de los miembros de cada
cmara, este tipo de ley es una excepcin a la reserva general que sobre
derechos fundamentales tiene la ley estatutaria pues a pesar de encargarse del
172
1. Celeridad
2. Gratuidad
3. Eficiencia
* Celeridad
La C.P. establece en su Art. 228 la obligacin de cumplir con los trminos
judiciales. Este principio se refiere a que la administracin de justicia debe ser
pronta y guarda relacin con los derechos fundamentales de debido Proceso y
de acceso a la administracin de justicia.
* Gratuidad.
Tiene su fundamento en el Art. 6 del a Ley 270/96. Este principio guarda
relacin con el derecho de acceso a la administracin de justicia y no significa
que los administrados no deban correr con ciertos gastos como las expensas
judiciales, las agencias en derecho y la posibilidad de la condena en costas.
* Eficiencia
Tambin tiene su fundamento en la Ley 270/96, Art. 7 y guarda relacin con
la calidad de las decisiones judiciales. Los jueces tienen la obligacin de
resolver en forma CLARA, CIERTA Y SENSATA asuntos que se sometan a su
conocimiento.
1.2.
Principios
estructurales
Del poder judicial
173
Independencia Personal
Independencia Interna
Independencia externa
174
Independencia funcional
Este principio tiene su fundamento en el Art. 230 de la C.P. significa que el juez
est apenas sometido a la ley o mejor a las fuentes del derecho jurdicamente
reconocidas en el ejercicio de la funcin jurisdiccional.
El Art. 4 de la C.P. consagra el principio de la supremaca de la Constitucin y
se le reconoce a sta, la eficacia normativa directa, de donde se colige que los
jueces estn vinculados a las disposiciones constitucionales antes que a la ley.
El papel que cumple la jurisprudencia dentro del sistema de fuentes en tiempos
recientes es el de fuente principal y la sujecin de los jueces al precedente tanto
horizontal como vertical. Horizontal es decir a aquellas decisiones que ellos
mismos han proferido. Vertical, es decir aquellas decisiones proferidas por las
altas cortes.
Las sentencias C 447 de 1997 y la SU 047 de 1999 prueban que en
Colombia estamos adscritos a las tesis del sistemas de fuentes reformadora.
Ver Sentencia C 836 / 01
El principio de imparcialidad de los jueces.
Los jueces no pueden ser parte en las cuestiones sometidas a su apreciacin
(Sentencia T 657-98). Se trata de un asunto no slo de ndole moral y tico,
en el que la honestidad y honorabilidad del juez son presupuestos necesarios
para que la sociedad confi en los encargados de definir la responsabilidad de
las personas y la vigencia de sus derechos (Sentencia C-037/96)
El principio de desconcentracin
De acuerdo con el Art. 228 de la C.P. el funcionamiento de la administracin de
justicia no slo debe ser autnomo, sino tambin desconcentrado. Este
principio guarda relacin con el derecho de acceso a la administracin de
justicia y con el principio de igualdad.
En lo que respecta el aspecto territorial las competencias de los jueces y
corporaciones deben ser distribuidas en diversos lugares de la Repblica de
modo que los habitantes independientemente de la zona en que residen, tengan
acceso a los tribunales.
1.3. DERECHOS FUNDAMENTALES Y PRINCIPIOS QUE RIGEN LOS
PROCEDIMIENTOS JUDICIALES
Significado general de la organizacin judicial y del derecho procesal.
El poder judicial est instituido para la defensa de los derechos de los
asociados, de ah que en los procedimientos y juicios que se adelanten ante los
tribunales deben tener efectiva aplicacin los derechos y garantas
fundamentales consagrados para la tutela de los individuos
El derecho de acceso a la administracin de justicia
Concepto
Es la posibilidad que tiene cualquier persona de acudir ante el rgano judicial
para obtener, por medio de un procedimiento preestablecido, la proteccin de
sus prerrogativas jurdicamente tuteladas y que se considera vulnerada por la
actividad de un particular o del mismo Estado.
175
Cmo se concreta?
Segn la Corte Constitucional no es un derecho que se agota con el simple
planteamiento de la solicitud ante las instancias judiciales sino que se logra
cuando dentro de determinadas circunstancias y con arreglo a la ley, el juez
garantiza la igualdad de las partes, analiza las pruebas, llega a un libre
convencimiento, aplica la Constitucin y la ley, y si es el caso proclama la
vigencia y realizacin de los derechos amenazados o vulnerados.
Este derecho tiene ntima relacin con:
o El debido proceso
o El principio de igualdad que da origen a un derecho fundamental
especfico
o El principio de celeridad y con el cumplimiento de los trminos
judiciales.
Carcter prestacional
Exige la puesta en obra del aparato estatal con miras a su realizacin
Prevalencia del derecho sustancial
Lo que se busca es garantizar la efectividad del derecho, es decir, evitar que los
ritualismos impidan el plano ejercicio del derecho que en el caso se busca
proteger.
3. LOS RGANOS QUE INTEGRAN LAS DISTINTAS JURISDICCIONES
3.1. La jurisdiccin comn u ordinaria
Es la encargada de resolver los litigios atinentes a los asuntos civiles, penales,
laborales, agrarios y de familia.
Esta jurisdiccin esta conformada por los siguientes rganos:
* La Corte Suprema de Justicia. mximo tribunal de esta jurisdiccin,
integrada por 23 magistrados, elegidos por la misma corporacin para perodos
individuales de ocho aos, de listas superiores a cinco candidatos por cada
vacante que se presente, enviadas por el Consejo Superior de la Judicatura. Los
requisitos exigidos para ser magistrado de la Corte estn establecidos en el art.
232 de la Constitucin
El Art. 235 de la Constitucin consagra como funciones genera-' les de la Corte
las siguientes:
i
176
- Los tribunales superiores del Distrito Judicial, que son creados por la sala
administrativa del Consejo Superior de la Judicatura, para ejercer la funcin
jurisdiccional en cada distrito judicial en que se divide el pas, segn las
competencias que establecen los diferentes cdigos procesales.
- Los juzgados, que constituyen la clula bsica de la organizacin judicial, y
estn integrados por el juez, el secretario y el personal auxiliar que determine el
Consejo Superior de la Judicatura.
Los juzgados pueden ser civiles, penales, agrarios, de familia, de menores,
laborales y de ejecucin de penas, segn las necesidades que establezca la sala
administrativa del Consejo Superior de la Judicatura
. Los juzgados tambien podrn ser promiscuos, es decir, para el conocimiento
de proceso" civiles, laborales, agrarios o de familia, cuando el nmero de
asuntos no justifique la creacin de juzgados especializados.
'
La competencia de cada uno de los juzgados est determinada por la ley y la
encontramos consignada especialmente en los diferentes cdigos de
procedimiento.
3.2.
La jurisdiccin contencioso-administrativa
de
lo
contencioso
177
178
179
180
propio en las reuniones), para periodos de cuatro (4) aos. Las funciones
estn sealadas en la Ley estatutaria.
181
TEMA OCHO
ESTRUCTURA DEL ESTADO ORGANOS DE CONTROL
EL MINISTERIO PBLICO
1. DEFINICIN
En trminos generales podra definirse el ministerio pblico como el organismo
de control encargado de velar por la aplicacin de la ley 'por los intereses
generales de la sociedad.
De manera ms precisa, el art. 118 de la Constitucin expresa que al ministerio
pblico corresponde la guarda y promocin de los derechos humanos, la
proteccin del inters pblico y la vigilancia de la conducta oficial de quienes
desempean funciones pblicas.
La misma norma constitucional citada indica que el ministerio pblico ser
ejercido por el procurador general de la nacin, por el defensor del pueblo, por
los procuradores delegados y los agentes del ministerio pblico ante las
autoridades jurisdiccionales, por los personeros municipales y por los dems
funcionarios que determine la ley.
2. INTEGRACIN:
2.1. La Procuradura General de la Nacin
El supremo director de este organismo, as como en general del Ministerio Pblico
es el Procurador General de la Nacin, quien es elegido por el Senado, para un
perodo de cuatro aos, de terna integrada por Candidatos del Presidente de la
Repblica, la Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado
El Art. 277 de la Constitucin seala las funciones que el Procurador por s o
por medio de sus delegados y agentes ejercer.
El Art. 278 de la Constitucin establece las funciones que directamente ejerce
el Procurador.
2.2. La Defensora del pueblo
Este organismo est encabezado por el Defensor del Pueblo quien es elegido por
la Cmara de Representantes para un periodo institucional de cuatro (4) aos,
de terna presentada por el Presidente de la Repblica
La Ley 24 de 1992 consagra la estructura de este organismo.
El Art. 282 prev que dicho funcionario velara por la promocin, el ejercicio y la
divulgacin de los derechos humanos y a continuacin relaciona sus funciones.
2.3. Los personeros municipales
Como agente del Ministerio Pblico en el Distrito Capital y en los municipios
existe personero Distrital y municipal, el cual es elegido por el Concejo Distrital
o municipal.
182
TEMA NUEVE
ESTRUCTURA DEL ESTADO
LOS ORGANOS DE CONTROL
LA CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA
1. CONCEPTO
Es uno de los rganos de control, encargado de la vigilancia de la gestin fiscal
y el control de resultados de la administracin, de acuerdo con las normas
consagradas en los arts. 267 a 271 de la misma Carta.
Segn lo establece el art. 267, la Contralora General de la Repblica es la
encargada del control fiscal, que es una funcin pblica consistente en la
vigilancia del manejo de los recursos por parte de la administracin y de los
particulares o entidades que manejen fondos o bienes de la nacin.
La misma norma prev que dicho control se ejercer en forma posterior y
selectiva
Tambin precisa la Constitucin que la vigilancia de la gestin fiscal del Estado
incluye el ejercicio de un control financiero, de gestin y de resultados, fundado
en la eficiencia, la economa, la equidad y la valoracin de los costos
ambientales, adems se prev que en casos excepcionales, de acuerdo con la
ley, la Contralora podr ejercer control posterior sobre cuentas de cualquier
entidad territorial.
Indica igualmente que la Contralora es una entidad de carcter tcnico con
autonoma administrativa y presupuestal, pero que no tendr funciones
administrativas distintas de las inherentes a su propia organizacin
El Contralor General de la Repblica es elegido por el Congreso en pleno para
un periodo de 4 aos y ser escogido de una terna que proviene del Consejo de
Estado, de la Corte Suprema de Justicia y de la Corte Constitucional.
Las funciones de este rgano de control se encuentran en el Art. 268 de la
Constitucin
2. LAS CONTRALORAS DEPARTAMENTALES
Encargadas de la vigilancia de la gestin fiscal de los departamentos, son
entidades tcnicas dotadas de autonoma administrativa y presupuestal.
El Contralor Departamental es elegido por la Asamblea del Departamento para
periodo igual al del gobernador, de ternas integradas con dos candidatos
presentados por el Tribunal Superior de Distrito Judicial y uno por el
correspondiente Tribunal Contencioso Administrativo.
3. LAS CONTRALORAS DISTRITALES Y MUNICIPALES
La ley 136 de 1994 establece que los municipios clasificados en las categoras
especial, primera, segunda y tercera, podrn crear y organizar sus propias
contraloras. Estos organismos son los encargados de la vigilancia de la gestin
fiscal en el Distrito Capital y en los municipios ya citados
El Contralor Distrital y municipal son elegidos por el Concejo respectivo para
periodo igual al del Alcalde, de ternas integradas con dos candidatos
presentados por el Tribunal Superior de Distrito Judicial y uno por el
correspondiente tribunal contencioso administrativo. No pueden ser reelegidos.
183
TEMA DIEZ
ESTRUCTURA DEL ESTADO
LA ORGANIZACIN
ELECTORAL
184
TEMA ONCE
CONSTITUCIN ECONMICA
1.CONCEPTO:
Esta denominacin se le debe al autor alemn BECKERATH y se designa a una
serie de preceptos de las constituciones posteriores a 1917, donde se tratan
cuestiones econmicas. No ya el derecho de propiedad, que es lo que haban
hecho las constituciones del siglo XIX, sino la intervencin del Estado en la
economa, para posibilitarla, para orientarla y para limitarla, anota Miguel
Herrero R. de Mion.
Por su parte el tratadista venezolano Allan Brewer Carias dice que las
constituciones contemporneas adems de su contenido poltico formulan,
jurdicamente, una Constitucin econmica para ordenar la totalidad de la
actividad econmica, sea que esta corresponda ser desarrollada por el sector
pblico, sea por los particulares.
La Constitucin Poltica adopta para Colombia el sistema de economa de
mercado, ste principio comporta la posibilidad de la intervencin pblica en
aras del inters general, y por consiguiente, la base econmica constitucional
respalda slidamente cualquier actuacin legal en los eventos sealados. Es
preciso sealar que a pesar de los mltiples problemas que comporta el
desarrollo econmico y social, la Constitucin ha enmarcado su
desenvolvimiento dentro de una economa basada en la libertad econmica y la
iniciativa privada, pero con una amplia intervencin del Estado que, adems de
necesaria, debe orientar el rgimen econmico dentro de los principios de la
justicia social.
2. HACIENDA PBLICA
2.1. Concepto
Es la ciencia que estudia la actividad del Estado cuando utiliza medidas
especiales para atender a sus gastos, y tambin para intervenir y planificar la
economa.
2.2. Objetivos
La Hacienda Pblica moderna persigue diversos objetivos:
4.1.
Gasto pblico
Recursos pblicos y
El presupuesto.
Gasto Pblico
185
Recursos pblicos
Son las fuentes de los medios financieros del Estado para proveer al
sostenimiento del servicio pblico y regular los procesos econmicos y sociales.
El Estado obtiene sus recursos a travs de los siguientes ingresos:
* Ingresos derecho privado, los cuales se encuentran conformados por los
precios que recibe por la actividad de las empresas pblicas (empresas
industriales y comerciales del Estado) y los ingresos patrimoniales a manera de
participaciones financieras y rentas contractuales* Ingresos de derecho pblico, los constituyen las contribuciones fiscales y
parafiscales los emprstitos y las emisiones monetarias.
Son contribuciones fiscales; los impuestos y las tasas y son parafiscales; los
recursos pblicos creados por la ley, originados en pagos obligatorios a fin de
recuperar el costo de los servicios que se prestan o, de mantener la
participacin de los beneficios que se proporcionen.
4.3.
Presupuesto
4.3.1. Concepto
La palabra presupuesto viene del latn prae, que significa antes, y de suponere,
que significa calcular, computar.
El tratadista Esteban Jaramillo nos dice que es un acto de la autoridad
soberana, por el cual se computan anticipadamente los ingresos y se autorizan
los gastos pblicos, para un periodo determinado.
Juan Camilo Restrepo anota que el presupuesto pblico es el estimativo de los
ingresos fiscales y una autorizacin de los gastos pblicos que, normalmente
cada ao, efecta el rgano de representacin popular en ejercicio del control
poltico que en materia fiscal le corresponde.
4.3.2. Fundamento jurdico
En Colombia, el presupuesto encuentra su fundamento jurdico en la
Constitucin y el Decreto 111 de 1996 compil las leyes 38/89 y 179/94, y
225/94, las cuales conforman el estatuto orgnico del presupuesto.
186
BANCA CENTRAL
5.1.
Origen
5.2.
Funciones bsicas
Junta Directiva
187
Autonoma
5.5.1.
5.5.2.
5.5.3.
6. PLANES DE DESARROLLO
La planeacin fue introducida en el derecho constitucional colombiano en la
reforma de 1945 para ser luego profundizada a travs de la creacin de la
llamada CONFUSIN DEL PLAN en la reforma Constitucional de 1968 (Art. 80).
6.1. Concepto del plan
Se ha sealado que es una tcnica o un instrumento de racionalizacin de la
economa, y en donde se hace necesaria la debida interrelacin de los diferentes
entes pblicos, a nivel nacional, departamental y municipal, revestido de un
sentido flexible y no rgido y exageradamente formal, ya que como acto complejo
debe incorporar un diagnstico y una evolucin, como un programa sistemtico
de accin para la consecucin de los logros que se hayan previsto:
6.2. Partes del Plan Nacional de Desarrollo
Segn el artculo 339 de la C.P. el plan se divide en dos partes:
6.2.1. Parte General: La cual debe contener:
188
La ley del Plan Nacional de inversiones tendr prelacin sobre las dems leyes y
el Congreso tiene tres meses contados a partir de la fecha de presentacin del
proyecto para aprobarla si no lo aprueba el gobierno podr ponerlos en vigencia
mediante decreto con fuerza de ley, esto es lo que se denomina delegacin
realizada directamente por la Constitucin (Art. 341 C.P.)
189
TEMA DOCE
PROCEDIMIENTOS DE REFORMA CONSTITUCIONAL
1. NOCIN
La Constitucin colombiana consagra un procedimiento especial, distinto al de
las leyes para su reforma, por eso se le considera que es rgida.
2. PROCEDIMIENTOS
Los instrumentos establecidos para la reforma son tres:
2.1.
2.3.
190
191
BIBLIOGRAFIA
1. MORELLI RICO, Sandra. La Autonoma Territorial en Colombia. Universidad
Externado de Colombia. Temas de Derecho Pblico No. 3.
-
Ideas
polticas
en
la
historia.
General.
Universidad
192
Corte
Constitucional
el
Control
de
193
Lecciones
de
Derecho
Manuel.
Derecho
Constitucional
Comparado.
Alianza