Obligaciones en El Derecho Civil Colombiano

PEDRO LUIS URIBE SANCHEZ
pedroluisu@epm.net.co
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES.

CODIGO CIVIL COLOMBIANO,
LIBRO CUARTO. ART. 1494 Y SS.
En general, la norma jurdica esta conformada por un
presupuesto: que es la norma o supuesto hipottico,
llamado hecho y que conlleva una consecuencia.
PRESUPUESTO
CONSECUENCIA
NORMA
SUPUESTO HIPOTETICO
LLAMADO
La funcin del derecho es regular las

humanas en interferencia nter subjetiva.
conductas
En materia civil hay una serie de

situaciones
jurdicas,1 o acontecimientos capaces de producir
efectos jurdicos a partir de la realizacin de unos
hechos o hiptesis que suponen la existencia de unas
normas.
Son situaciones jurdicas los actos humanos y, estos
son los acontecimientos (actos) de una persona2 con
intencin3 o sin intencin de producirlos4.
Se categorizar dentro de las situaciones jurdicas el
negocio jurdico, el acto jurdico y el hecho
jurdico.
En el negocio jurdico se tiene
generar consecuencias jurdicas,
voluntades. Como en el contrato
la intencin de
con una o ms
El acto jurdico esta dado por la realizacin de

acontecimientos que realiza una persona con la
intencin o no de generar consecuencias jurdicas.
Proviene del hombre y participa su voluntad.
1
Toda situacin jurdica es un acontecimiento capaz de producir

consecuencias jurdicas
2
la persona, la personalidad es una concesin que el derecho
hace al ser humano para convertirlo en sujeto de derecho, todos
los seres humanos son personas, no todas las personas son seres
humanos, pues existe la personalidad jurdica o del ente
ficticio.
3
La intencin es la voluntad dirigida a obtener un fin. la
conducta del hombre es teleologica y por eso el derecho como
regulador de conductas humanas, tambin lo es. el hombre en su
actuar puede hacerlo con intencin o sea con voluntad y querer o
hacerlo sin esta y por lo tanto en este segundo evento, acta en
ausencia de contenido psicolgico, pero esto, en principio, no
lo separa de la responsabilidad del acto.
4
Solo los actos externos del hombre son jurdicos.

En el hecho jurdico tenemos una serie de situaciones

que se realizan sin la participacin de la voluntad
del hombre y que provienen bsicamente de la
naturaleza pero generan consecuencias jurdicas, tal
es el caso de la muerte o el nacimiento, como
fenmenos naturales.
Una situacin jurdica es simple cuando
las
consecuencias jurdicas surgen de la realizacin de
una sola situacin, acontecimiento o acto. Y, es
compleja cuando requiere de la realizacin de varios
actos,
unos
simultneos
y
otros
anteriores
o
posteriores para que se den las consecuencias
jurdicas
El derecho civil, con algunas excepciones,
se
desenvuelve desde el punto de vista de la autonoma
de la voluntad5 del ser humano. Esto hace que la
persona pueda desarrollarse en lo que le es
permitido, lo que le conviene, que se autodetermine
por si mismo y decida en franco libre albedro6.
CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS.
ACTOS JURIDICOS UNILATERALES. Manifestacin de una de
las
partes
tendientes
a
crear
consecuencias
jurdicas.
ACTOS JURIDICOS BILATERALES. Surge de la declaracin
de voluntad de dos o ms personas.
AUTONOMIA
DE
LA
VOLUNTAD
PRIVADA
es
el
poder
de
autodeterminacin de la persona: es aquel poder complejo
reconocido a la persona para el ejercicio de sus facultades, sea
dentro del mbito de libertad que le pertenece como sujeto de
derechos, sea para crear reglas de conducta para si y en
relacin con los dems, con la consiguiente responsabilidad en
cuanto
actuacin
en
la
vida
social.
del
principio
de
personalidad que el derecho civil contempla, se derivan el
derecho subjetivo y la autonoma privada. dentro de la autonoma
privada se pueden entender dos aspectos: 1- ) el poder atribuido
a la voluntad respecto a la creacin, modificacin y extincin
de relaciones jurdicas, o autonoma privada en sentido
estricto, referida al mbito del negocio jurdico. 2-) el de
poderes, facultades y derechos subjetivos, esto es, concretada
en la autonoma dominical o mbito del ejercicio de los derechos
subjetivos. La autonoma privada de la voluntad es fuente del
derecho en sentido material, mas no en sentido formal; pero su
mayor o menor aplicacin tiene relacin con el reconocimiento,
mayor o menor, del principio de libertad civil, que se
manifiesta en el cdigo civil: libertad de contraer matrimonio,
libertad de configuracin de derechos reales, libertad de
testar, libertad de pactos, libertad de otorgar capitulaciones
matrimoniales, etc., como ejemplos.
sin embargo la autonoma
de la libertad carece de carcter absoluto, esta limitada tanto
por los limitantes inherentes a la persona, como por la
proteccin social contra la anarqua general y estos limites se
denotan a travs de las leyes imperativas, de la moral (buenas
costumbres) y el orden publico.
6
El estado siempre ha tenido una franca y progresiva
intervencin en el campo de la autonoma de la voluntad privada.
esta intervencin es constitucional y es garante de seguridad
jurdica, orden publico. en ocasiones la intervencin es lesiva
de derechos individuales.

ACTOS JURIDICOS FORMALES. Aquellos que por virtud y

exigencia de la ley requieren del cumplimiento de
solemnidades y requisitos para surgir a la vida
jurdica.
ACTOS JURIDICOS GRATUITOS. Son gratuitos o de
beneficencia (contratos) cuando solo tiene por objeto
la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra
el gravamen.
ACTOS JURIDICOS ONEROSOS. Son aquellos que tiene por
objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose
cada uno a beneficio del otro.
ACTOS JURIDICOS ALEATORIOS. En este esta de por medio
la incertidumbre, cuando no se sabe con certeza si lo
pretendido resultara y de que modo. No se conoce el
monto de la prestacin. Los derechos se tienen
fundados en expectativas en cuanto al monto, (aleas,
suerte, azar...).
ACTOS JURIDICOS NO ALEATORIOS.
Cuando desde el
principio se pueden calcular, ms o menor, con cierto
grado de aproximacin y certeza, los resultados
econmicos que esta llamado a producir el acto desde
el mismo momento de su perfeccionamiento.
ACTOS JURIDICOS DE DISPOSICION. Son los que realizan
las personas jurdicamente capacitadas a tales fines,
para enajenar un bien de cualquier clase o para
gravarlo con un derecho real. Son aquellos, que a
diferencia del
de administracin provocan una
modificacin sustancial del patrimonio: la venta, la
donacin,
la
permuta,
y
la
constitucin
de
servidumbre o la hipoteca.
ACTOS JURIDICOS DE ADMINISTRACION. Se llaman as en
contraposicin a los actos jurdicos de disposicin.
Tiene por objeto conservar, mejorar o hacer que
rindan unos bienes.
Tambin lo son el cobro e
inversin de las rentas o dividendos que tales bienes
produzcan.
ACTOS JURIDICOS PRINCIPALES. Son los que subsisten
por sin mismos sin necesidad de otra convencin.
ACTOS JURIDICOS ACCESORIOS.
Tienen por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligacin principal,
de manera que no puede subsistir sin ella.
ACTOS JURIDICOS POR CAUSA DE MUERTE. Cuando por el
hecho de la muerte de una persona
se produce la
transmisin de la totalidad del patrimonio que le
perteneca, o de una cuota parte de este o de uno o
ms bienes u obligaciones determinadas
a otra u
otras personas (por regla general en razn de su
parentesco) y que le sobreviven. El testamento es
claro ejemplo.

ACTOS JURIDICOS ENTRE
todos los dems actos.
4
VIVOS.
Salvo
el
testamento,
ACTO JURIDICO TIPICO. Cuando ha sido particularmente

reglamentado por la ley, como el testamento, la
compraventa, el arrendamiento, la sociedad, etc.
ACTO JURIDICO ATIPICO. Cuando las estipulaciones no
encajan
en
ninguno
de
los
actos
legalmente
reglamentados: Como los principios generales, la
analoga, el arbitrio judicial.
ACTO JURIDICO DE COMERCIO.
Son actos comerciales
todos los que estn regidos por el cdigo de comercio
y leyes complementarias, sean a no comerciantes los
que las realizan.
ACTOS JURIDICOS INTUITO PERSONAE.
Son los que
hacen en relacin a una persona como tal, a
calidades, a sus circunstancias. Los que exigen
consecuencias jurdicas del acto como tal. Sin
persona el acto no existe; Como el contrato
trabajo, si el trabajador muere se extingue
contrato de trabajo.
se
sus
las
esa
de
el
ACTOS JURIDICOS EXPRESOS. Cuando por virtud de la ley

o de las partes se generan situaciones o clusulas o
actuaciones que sin lugar a dudas manifiestan
intenciones o voluntades
que generan consecuencias
jurdicas; vender una casa por escritura publica.
Reconocer el hijo extramatrimonial ante el notario o
por escritura publica.
ACTOS JURIDICOS TACITOS. No se expresa claramente ni
por voluntad de las partes o por la ley, pero por
diferentes manifestaciones se da a entender algo
que se deduce de los hechos o de los actos de las
partes.
ACTOS JURIDICOS SIMPLES Y COMPLEJOS. (1) - Segn la
conformacin de los sujetos (unilaterales); Simples:
cuando el objetote derecho es una nica personalidad,
ejemplo,
cuando
Juan
vende
a
Jos
una
casa
(compraventa).
Compleja
cuando
la
personalidad
jurdica del sujeto de derecho es plural, es
colectivo, como en la sociedad, Banco Conavi vende a
Juan una casa.
(2) - Ahora, esta clasificacin vara segn sea la
cantidad
de
actos
o
actuaciones
que
generan
consecuencias jurdicas, veamos: es simple si de un
solo acto surgen la consecuencias jurdicas: como en
la permuta, comodato o la compraventa. y es compleja
cuando requiere de varias situaciones para que
alcance las situaciones jurdicas que se requieren;
ejemplo, el heredero por vocacin, la aceptacin de
la herencia.
ACTOS JURIDICOS CIVILES. Cuando se realiza por NO
comerciantes no regulados en el cdigo de comercio

art.20. Compro una casa, acepto un hijo, me caso.

etc.
CRITERIOS PARA RESOLVER LOS ACTOS ATIPICOS.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. En caso de haber
conflictos y si la relacin jurdica no encaja en
ninguno de los tipos reglamentados de contrato, se
apreciara por analoga teniendo como base unos
contratos semejantes. Tambin podar ayudarse de los
principios generales de las obligaciones y los
contratos y en ltima instancia por el arbitrio
judicial respetando la autonoma
de la voluntad de
las partes en el acto, siempre que se haga respetando
las barreras conocidas
OSPINA FERNANDEZ. Aplicamos las leyes imperativas, si
las hay, para el caso
a estudiar o resolver.
Se
analizan las clusulas que libremente redactaron las
partes
y
que
hayan
respetado
las
barreras
establecidas. Finalmente, se tendrn en cuenta las
reglas generales de las obligaciones y los contratos
y los actos jurdicos. Si aun as el juez no puede
resolver el caso, utiliza la analoga y toma la
normatividad del acto ms prximo para resolver y
puede acudir a la jurisprudencia, la doctrina
constitucional
y
los
principios
generales
del
derecho.
LOS CONTRATOS7.
Nuestro cdigo civil hace referencia de manera
indistinta a contrato y a convencin, lo que es un
error, pues son diferentes.
Contrato es la manifestacin de dos o ms voluntades
que por mutuo acuerdo o expresado su consentimiento
se
comprometen
en
el
cumplimiento
de
unas
obligaciones que implican Dar, Hacer, o no Hacer como
prestacin y cuya caracterstica bsica es que crea
las obligaciones.
La convencin8, no solo crea sino que modifica
extingue las obligaciones, aqu, la diferencia.
CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS.

ART. 1495
A 1500 Cdigo Civil.
Desde el punto de vista legal, se clasifican:

7
Existe contrato cuando varia personas se ponen de acuerdo

cobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar
derechos. errneamente se tiene por sinnimo de convencin. la
voluntad, el consentimiento y la capacidad son elementos
subjetivos infaltables del contrato.
8
como el contrato, pero adems de crear, modifica y extingue
obligaciones.

CONTRATOS UNILATERALES. Cuando las obligaciones son

solo a cargo de una de las partes.
Ejemplo: el
Comodato.
CONTRATOS BILATERALES9. Las obligaciones surgen para
ambas partes, como en el contrato de trabajo, en el
de permuta, etc.
CONTRATOS GRATUITOS (imprecisin del legislador en el
cdigo civil) Cuando representa el inters de una de
las partes cuando la contraprestacin se hace sin
intereses.
CONTRATOS ONEROSOS. El costo en contra y a favor de
una de las dos partes.
CONTRATOS CONMUTATIVOS. Cuando unas prestaciones u
obligaciones suponen una contraprestacin de una de
las partes y son proporcionales.
CONTRATOS ALEATORIOS. Cuando la (s) obligacin (nes)
supone (n) para las partes del contrato una
incertidumbre en cuanto al monto, no en cuanto a la
obligacin. Ejemplo, la compra de una cosecha futura,
le doy dos millones por su prxima cosecha.
CONTRATOS PRINCIPALES Y ACCESORIOS. No existen
contratos principales y contratos accesorios, lo que
hay son obligaciones principales y obligaciones
accesorias que subyacen a unos contratos, que
dependen de unos contratos.
CONTRATOS REALES, CONSENSUALES Y SOLEMNES.
Cuando
esta sujeto a la observancia de ciertas ritualidades
prescritas por la ley, es un contrato solemne. Cuando
en la manifestacin y acuerdo de voluntad
se
derive la necesidad de solemnidad, se hace necesario
que se cumpla con los requisitos establecidos por la
ley
para
el
perfeccionamiento
del
acto,
caso
contrario no producira ningn afecto civil, se dice
que sin solemnidades el acto no existe. El contrato
de matrimonio es solemne. Ahora, si para su
perfeccionamiento solo se requiere
del acuerdo de
voluntades de las partes, es un contrato consensual,
como en el contrato de trabajo.
Si adems del
acuerdo se requiere la entrega de la cosa a la que se
refiere el acto, es un contrato real, tal es el caso
del contrato de deposito, prenda, mutuo, comodato.
en este contrato ambas partes quedan obligadas a efectuar

alguna prestacin. la BILATERALIDAD es uno de los caracteres del
derecho.ensea Del Vechio que lo que un sujeto puede
jurdicamente, lo puede frente a los dems; la facultad jurdica
significa facultad de exigir alguna cosa de otro.
las
valoraciones morales son unilaterales, las jurdicas son
bilaterales.

La entrega10 no supone la tradicin11, la entrega no

supone la transferencia del derecho real de dominio,
supone una mera tenencia.12
La Doctrina13 ha elaborado otra clasificacin de los

contratos, en razn de que la clasificacin legal e
insuficiente.
Se fundan en que las relaciones
comerciales modernas son muy diferentes a las
establecidas en una poca en que se hizo la
clasificacin legal. Es como sigue:
CONTRATOS
DE
LIBRE
DISCUSION
Y
CONTRATOS
POR
ADHESION.
En
estos
se
tiene
en
cuenta
la
participacin y la voluntad de las partes en la
elaboracin del mismo. Un contrato es de libre
discusin cuando las partes tienen la posibilidad de
intervenir en la realizacin del mismo y pueden
discutir sus clusulas, su autonoma de la voluntad
se
da
ampliamente
observando
los
lmites
establecidos. Tiene como ventaja que las partes saben
a que se atiene, pues todas las partes anticiparon en
su realizacin. Tal es el caso del mutuo, donde todas
las partes discuten su contenido y elaboran las
clusulas. En los contratos por adhesin se supone
que la voluntad de una de las partes se ajusta a la
de la otra o a las condiciones que la otra parte
impone, por ello algunos civilistas los consideran
contratos unilaterales. Es caracterstico que una
parte acepte las condiciones que la otra impone, tal
es el caso del contrato de transporte, de servicios
pblicos, de espectculos pblicos, de seguros...
estos son los comunes hoy.
CONTRATOS TIPICOS Y ATIPICOS. Tpico si esta regulado
y reglamentado
por la ley, tal es el caso del
contrato de compraventa. Es un contrato Atpico aquel
en que las condiciones planteadas por las partes no
encajan en ninguno de los esquemas de contratos que
la,
ley
trae.
Generalmente
son
producto
de
combinaciones entre contratos o son innovaciones de
10
la entrega es un mero acto en el que un sujeto da a otro una

cosa en sentido material pero ese dar o entregar no conlleva en
si una entrega jurdica, es un acto meramente material
desprovisto de animo de transmitir la disposicin y con ella el
derecho.
11
art. 740 y SS Cdigo Civil. uno de los modos de adquirir el
dominio y los dems derechos reales. la tradicin, compuesta por
el titulo y el modo. hay contratos en los que no basta la simple
entrega para que se opere la tradicin, se hace necesario que se
opere un valor de modo o entrega de la cosa mediante inscripcin
registral.
12
Es la propiedad desprovista de uso y goce.
Se dice de los
atributos del derecho de propiedad que conserva el propietario
de un bien cuyo usufructo, uso o habitacin ha sido concedido a
otra persona. la persona que conserva la nuda propiedad se
denomina nudo propietario.
13
la doctrina es el hacer jurdico de los estudiosos y
cientficos del derecho. doctrina legal es jurisprudencia o
hacer de las cortes: magistrados y jueces.

resultados
de
aperturas
econmicas
internacionalizaciones de derecho, es el caso
Leasing, Factory...
8
e
del
CONTRATOS COLECTIVOS.
Un contrato es de este tipo,
cuando de la relacin jurdica pactada entre las
partes se crean derechos y obligaciones frente a
terceras personas que no intervinieron en la relacin
jurdica, tal es el caso de aquel contrato mediante
el cual en luna negociacin colectiva se conceden
derechos y obligaciones en favor de unas empresas que
pueden afectar a otras del gremio.
CONTRATOS DE EJECUCION INSTANTANEA Y DE TRACTO
SUCESIVO. Cuando las prestaciones que surgen de las
obligaciones se ejecutan en un solo acto, decimos que
es un contrato de ejecucin instantnea. Ahora, si
las obligaciones surgen y se ejecutan de manera
peridica en el tiempo o sucesivamente a medida que
se van causando, es un contrato de tracto sucesivo,
como el contrato de arrendamiento.
CONTRATOS DE PAGOS ESCALONADOS. Estos parecen que
renen
caractersticas del contrato de ejecucin
instantnea como del contrato de tracto sucesivo
porque los pagos de las obligaciones se ejecutan
peridicamente en el tiempo aunque desde el principio
se fija toda la prestacin. Ejemplo el que compra una
casa para pagar en cuotas mes a mes.
-
si el contrato es de ejecucin instantnea la

prescripcin empieza a contar en el momento
mismo en que se realiza el acto que supone la
obligacin y esta es una prestacin.
TEORIA DE LA IMPREVISION14.
Cdigo de comercio art. 822.
Debemos suponer que as como los principios que rigen
los actos y obligaciones en derecho civil, son
aplicables al campo mercantil tambin los asuntos que
en civil requieren de normatividad que este en el
campo mercantil y perfectamente ser aplicable.
Si
tenemos en cuanta que el artculo 864 del Cdigo de
Comercio, podemos decir que es una definicin mas
completa que la del cdigo civil. El art. 865 del
mismo estatuto aplica el artculo 1602 del cdigo
civil.
El artculo 868 del cdigo de comercio, establece que
el contrato se podr revisar:
Cuando circunstancias extraordinarias sobrevengan. Lo
que no es comn o habitual o,
14
Denominada tambin doctrina del riesgo imprevisible o REBUS

SIT STANTIBUS, segn la cual seria posible la revisin de los
contratos a largo plazo, motivada en las transformaciones del
hecho que se producen, de tal suerte que la prestacin deviene
agobiadora para una de las partes.

Cuando circunstancias imprevistas o imprevisibles

aparezcan, y que no se pudieron prever, que no
estaban en los estimativos corrientes. o,
Cuando esas circunstancias sean posteriores
a la
celebracin de un contrato de ejecucin sucesiva y
que
esas
circunstancias
alteren
o
agraven
la
prestacin de futuro cumplimiento a cargo de una de
las partes, es decir que afecten gravemente la
prestacin de las obligaciones en grado tal que
resulte
excesivamente
oneroso,
es
decir
esas
circunstancias tiene que acarrear un alto costo para
el cumplimiento por una de las partes.
Se podr, entonces,
pedir al juez su revisin para
que este examinando las alegadas circunstancias
visualice si han alterado las bases del contrato y
pueda examinar los requisitos que la equidad indique
y segn su anlisis y probado lo alegado podr
terminar el contrato. Esta regla no se aplicara a los
contratos de ejecucin instantnea
La teora de la imprevisin atenta contra la buena fe
en el trfico jurdico porque supone una salida en el
cumplimiento de las obligaciones. De todas maneras en
caso de incumplimiento la otra parte puede pedir
resolucin
del
contrato
con
indemnizacin
de
perjuicios. Art. 1546. C. civil.
La resolucin
implica o supone la facultad de mirar el contrato
desde
el
momento
en
que
fue
creado,
con
retroactividad.
LA RESILIACION15 (RESILIATION). Figura de la doctrina
francesa y que fue adoptada por la doctrina chilena
con innumerables aplicaciones en la legislacin
colombiana.
Es la terminacin del contrato pero teniendo en
cuenta los efectos a futuro. Art. 1496. Cdigo civil.
La
resiliacion
no
es
retroactividad
es
solo
terminacin del contrato.
15
Forma de EXTINCION DE LOS CONTRATOS. Se dice que hay cuatro

modos de extinguirse los contratos; La Nulidad, La Rescisin,
La Revocacin y la Resolucin.
LA NULIDAD consiste en la
comprobacin judicial de la inexistencia jurdica del contrato.
la RESCISION
es la disolucin del vnculo por mutuo
consentimiento de las partes, o aun por una de las partes en
contratos de tracto sucesivo o de ejecucin continuada sin plazo
fijo. La REVOCASION consiste en la anulacin del acto por quien
se haba obligado en formas unilateral: en la donacin, en el
testamento, por ejemplo. la RESOLUCION es la extincin del
vnculo por voluntad de la parte que, habiendo sido perjudicada
por la falta de cumplimiento de la obligacin a cargo de la otra
parte, pudo exigir su cumplimiento o bien extinguir la relacin.
LA NULIDAD Y LA RESOLUCION producen efectos retroactivos, de tal
manera que el contrato se tiene como si nunca hubiese existido.
LA RESCISION Y LA REVOCACION
no tienen efecto retroactivo.
existe sin embargo una forma de resolucin que podra tener
efectos retroactivos; la de los contratos continuados, cuya
ejecucin ya ha comenzado. A esta forma de resolucin se le
designa por la doctrina francesa RESILIATION, como institucin
diversa de la resolucin (resolution) y de la rescisin.

10
En el contrato de ejecucin instantnea se da la

resolucin del contrato, mirndolo con retroactividad
y se da la indemnizacin de perjuicios.
En el contrato de trato sucesivo no se puede mirar
con retroactividad, se da la teora de la resiliacion
que es dar por extinguido o por terminado el vnculo
jurdico, se mira a futuro. No se puede mirar este
contrato desde el principio se mira desde cada uno de
los pagos de las prestaciones.
INTERPRETACION DE LOS ACTOS O NEGOCIOS JURIDICOS.
ART. 1618 CC. El juez mira el verdadero pretender de
las partes; debe prevalecer la esencia sobre lo
formal. Ejemplo, cuando nuestra intencin es hacer un
contrato de compraventa y se formaliza uno de
arrendamiento,
el
juez
debe
anularlo
y
hacer
prevalecer la intencin de las partes. Es un
principio fundamental que la intencin sea de buena
fe. Art. 1603.
ART. 1620 CC. Dice que habiendo dos clusulas de las
cuales una produce efectos y la otra no, se debe
preferir la primera.
ART. 1621 CC. No es necesario que este expresado en
el contrato porque esta es la naturaleza de este, es
de deduccin lgica, es lo comn.
ART. 1622 CC. Las clusulas se miran todas juntas.
Para hacerle otra interpretacin se debe hacer uso de
la analoga de otros contratos. el contrato es
dinmico por eso en la aplicacin practica pueden
cambiar las condiciones de este.
ART. 1624 CC. Cuando no se pueden aplicar las reglas
anteriores, se interpretaran las clusulas a favor
del deudor.
ELEMENTOS DEL ACTO O NEGOCIO JURIDICO
CRITICAS AL ARTCULO 1502 DEL C. CIVIL.
En el acto o contrato se obligan recprocamente las
partes. Son requisitos para la valides del acto
jurdico los contenidos en la norma, pero deja por
fuera otros requisitos importantes: las solemnidades
y la lesin enorme.
REQUISITOS DE EXISTENCIA.
1 DECLARACION DE VOLUNTAD. Sin esta el acto no nace
a la vida jurdica, no hay nulidad simplemente no
existe.

11
Voluntad16, es el querer para la existencia de algo y

la exteriorizacin de esa voluntad es lo que llamamos
consentimiento.
2 OBJETO JURIDICO17. Debe ser un objeto viable.
3 SOLEMNIDADES.
cc.)
Solo si la ley las exige. (1501
La falta de uno de ellos da lugar a la inexistencia.

REQUISITOS DE VALIDEZ
1 CONSENTIMIENTO18 EXCENTO DE VICIOS (error, fuerza,
dolo, temor reverencial).
2 CAPACIDAD19 LEGAL (contrario
incapacidad, absoluta o relativa)
sensu,
es
la
3 OBJETO LCITO
4 CAUSA LCITA
5 16
LESION ENORME20
Segn expone HANS KELSEN, aquello que los juristas denominan

voluntad en derecho, no coincide con el concepto de voluntad en
el reino de la psicologa, esto es, la voluntad a que se refiere
el derecho no es la voluntad sicolgica sino un caso u objeto
especial de una operacin mental llamada IMPUTACION NROMATIVA.
Jurdicamente, voluntad es, pues, una construccin normativa que
representa un punto final o termino de imputacin. as pues lo
que se llama voluntad del estado no es para Kelsen, mas que
un caso particular de la regla general de imputacin normativa.
ahora la voluntad de una persona para hacer o no hacer algo, si
esta llena de un contenido psicolgico determinado jurdicamente
por las implicaciones que tenga en el mundo del derecho. por lo
tanto la voluntad de una persona pude ser trascendente
jurdicamente si se inmiscuye en ese mundo a travs de una norma
que lo prohba o lo permita o puede ser irrelevante para el
derecho, segn sea el caso. La estructura lgica de KELSEN
denominada IMPUTACION NORMATIVA es el modo de enlace tpico de
dos hechos en la norma jurdica, que deriva de la estructura
lgica de la norma misma, desde que los elementos que esta
contiene no se relacionan entre si por el principio de la
causalidad, sino por el vinculo del deber ser. As, la pena es
imputada al delito y este a la persona culpable (que actu con
voluntad
e
inteligencia)
simplemente
porque
ello
esta
establecido en la norma.
17
Aaquel sobre el cual recae le derecho. Asunto de que trata el
derecho. Cosa reglada por el derecho, objeto de transaccin, de
negociacin, debe ser licito, la cosa sobre la cual se negocia.
18
Manifestacin de voluntad por medio de la cual una persona se
pone de acuerdo con otra u otras en vista de ligarse por un
contrato. puede ser expreso o tcito.
19
Aptitud para gozar de un derecho, o para ejercerlo. las
personas
pueden
adquirir
los
derechos
y
contraer
las
obligaciones que la ley en los cdigos regla en los casos, por
el modo y en la forma que ella determina. La capacidad o
incapacidad nace de esa facultad que en los casos dados, les
conceden o niegan las leyes. As, por razn de edad, la plena
capacidad se adquiere el da que la persona cumple los 18 aos.
20
Lesin es el dao que se causa en los contratos, en virtud de
ser injusto el precio convenido. LA TEORIA DE LA LESION es la
que admite que la lesin enorme o enormsima, vicia los actos

12
6
- SOLEMNIDADES. Algunas particularidades que la
ley exige. Su inobservancia se sanciona con nulidad,
absoluta o relativa.
Veamos cada uno de los requisitos:
DECLARACION DE VOLUNTAD: Es la forma como una de las
partes manifiesta o exterioriza o da a entender que
es su deseo realizar un acto jurdico. Esta expresin
es seal de que esta dispuesto a enfrentar las
consecuencias jurdicas de derechos y obligaciones
que de ellos se deriven.
Tal declaracin debe ser
clara, precisa, que no genere ni admita dudas y que
sea libre y voluntaria, esto es que no admite
presiones, de ser as, la declaracin de voluntad o
consentimiento estara viciado y los vicios afectan
la validez. Los nicos actos validos en el mundo del
derecho, son los actos validamente expresados.
OBJETO JURIDICO VIABLE. Todo acto o negocio jurdico
supone la existencia de unas expectativas o intereses
entre las partes. Son La creacin, modificacin o
extincin de derechos y obligaciones en una relacin
de derecho. Ellas constituyen el fin ltimo buscado
por las partes, el objeto que persiguen. es el fin
practico como lo han llamado algunos doctrinantes,
lo cual nos pone en riesgo de que se confunda con los
mviles o motivos determinantes, esto nos lleva a
pensar en el problema de la valides, la causa. el
objeto21 no es la cosa22 como tal, es la abstraccin
SOLEMNIDADES. Son las ritualidades, formalidades o
formalismos necesarios y obligatorios que deben
seguirse en la elaboracin y ejecucin del acto o
negocio
jurdico.
Basados
en
los
requisitos
anteriores (objeto jurdico, declaracin de voluntad)
es posible predicar que el acto o negocio jurdico
existe, pero con base en el articulo 1501 del cdigo
civil, que establece cuales son los elementos
caractersticos del contrato; los de su esencia y
los de su naturaleza y los puramente accidentales y
agrega; son de la esencia del contrato aquellas cosas
sin las cuales o no produce efecto alguno o degenera
en otro contrato. Si en un acto o negocio jurdico se
omiten estos elementos de la esencia el acto no
existe, no nace a la vida jurdica y no produce
ningn efecto o en el mejor de los casos aparece un
contrato diferente. El legislador no prescribe
requisitos de la esencia o solemnidades especiales,
jurdicos, debido a las
condiciones en que
pacta una de las
partes contratantes (estado de necesidad, error, inexperiencia,
imprudencia...).
21
En derecho el objeto es tanto jurdico como material. El jurdico es el bien protegido,
la finalidad perseguida con el acto o negocio y el objeto material es la cosa con
sustrato material sobre la cual recae el acto o negocio jurdico.
22
Cosa (bien): objeto, todo lo que es susceptible de apropiacin. Tambin lo es todo
derecho (cosa intangible) que forme parte de un patrimonio. Las cosas inmateriales
susceptibles de valor, son derechos.

13
tambin llamados AD SUSTANCIAN ACTUS23 (para todos los

actos). Solo algunos actos o negocios requieren estos
requisitos o solemnidades, tal el caso del CONTRATO
DE COMPRAVENTA de bienes inmuebles o el de naves y
aeronaves24, que deben ser por escritura publica. La
promesa de compraventa, debe ser por escrito e
indicar fecha, hora y notaria donde se concretara la
escritura. Exigencias similares se hacen para la
elaboracin de ttulos valores (letras y pagares...)
la constitucin y registro de sociedades comerciales,
el acto del matrimonio religioso
o civil, el
testamento, entre otros actos.
REQUISITOS
JURIDICO.
DE
VALIDEZ
PARA
EL
ACTO
NEGOCIO
QUE QUIEN SE OBLIGA SEA LEGALEMNTE CAPAZ. Art. 1502.

c. civil. Para que una persona se obligue debe ser
legalmente capaz. Requisito para que el acto sea
valido. La capacidad legal de una persona consiste en
poderse obligar por si misma sin el ministerio o
autorizacin de otra. La capacidad es un atributo de
la personalidad25 jurdica que le brinda al sujeto la
aptitud para convertirse en titular de derechos y
obligaciones
(as
se
convertir
en
sujeto
de
derecho). Las personas naturales, individuos de la
especie humana, adquieren esa condicin por el simple
hecho de existir y la ley les reconoce unos derechos
y les permite contraer obligaciones para determinados
actos.
Las
personas
jurdicas
adquieren
esa
capacidad, no como requisito de existencia, sino como
requisito
de
validez.
Las
entidades
como
las
corporaciones
las
fundaciones
las
sociedades...generalmente
se
constituyen
por
escritura pblica y se registran en cmara de
comercio como actos de publicidad.
El artculo 1503 del cdigo civil: en Colombia, se
considera que toda persona es legalmente capaz,
excepto aquellas que la ley declare como incapaces.
La norma general es que se presume la capacidad a
todas las personas. La capacidad no se demuestra ni
se prueba, porque es una presuncin de derecho. La
incapacidad es la regla de excepcin, se debe
demostrar26 y probar.
LOS INCAPACES, segn el art. 1504 del cdigo civil,
son absolutos y relativos.
Son
ABSOLUTAMENTE
INCAPACES
los
impberes y los sordomudos que no
23
dementes,
los
pueden hacerse
De la sustancia del acto. AD SOLEMNITATEM: expresin latina que se emplea para

significar que una formalidad sealada por la ley, es exigida para la validez misma del
cacto, y no solamente para su prueba
24
Por su alto valor patrimonial, la exclusividad que entraan y las calidades
particulares del objeto, son tratados jurdicamente como si fueran bienes inmuebles y
requieren de ser solemnizados, como ellos.
25
Art. 75, 90, 633, 1502, 1503, 1504. C. civil Col
26
Ante la incapacidad, no basta la notoriedad, es necesaria la intervencin del experto
medico legal.

14
entender por ningn medio (la norma deca que por

escrito
y este termino fue declarado inexequible
por la corte).
Son dementes: el imbecil, el Idiota, El loco furioso,
el privado de razn que le impide tener un sano
juicio para realizar un acto. Demente es aquella
persona que no tiene la capacidad (insano mental)
para realizar actos jurdicos. La demencia es
originada en una enfermedad de la mente, puede ser
permanente o transitoria. La incapacidad legal del
demente se presume de hecho y debe ser probada y
declarada y por tanto se le solicita al juez que como
medida cautelar, los actos que este realice, sean
declarados nulos desde la misma manifestacin de
voluntad.
LA NULIDAD COMO sancin para los actos del demente.
El Art. 1504 inciso 2 del cdigo civil establece que
sus actos no producen ni aun obligaciones naturales
y no admiten caucin. El art. 1740 del mismo estatuto
reza que el acto es nulo porque falta un requisito de
los exigidos por la ley: la capacidad. El articulo
1741 C. civil27 establece cuando hay nulidad absoluta
y relativa. Es absoluta porque falta un requisito
prescrito por la ley en actos y contratos hechos por
un
incapaz
absoluto,
el
acto
o
contrato
es
absolutamente nulo.
La Nulidad Absoluta SE PUEDE REVOCAR; Por el juez que
la declara d e oficio aunque nadie la solicite, O, la
puede solicitar cualquier persona que tenga inters,
o la puede solicitar el ministerio publico, el
personero, el defensor de familia, el defensor del
pueblo, como garantes constitucionales de legalidad
en un caso determinado.
La Nulidad Absoluta PUEDE SER SANEADA por la
ratificacin de las partes y en todo caso por la
prescripcin extraordinaria y aun en los de causa y
objeto ilcitos.
En lo que atae a la ratificacin del demente debemos
considerar tres eventos: 1 - si lo realiza un
incapaz, no se puede ratificar por el mimo, lo puede
hacer su curador en su nombre. 2 el juez puede
darle la capacidad y el mismo puede ratificarle el
negocio. 3 por la prescripcin extraordinaria28
27
1741 C. Civil la nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad

producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para
el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la
calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades
absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos o contratos de personas absolutamente
incapaces.
Cualquiera otra especia de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin
del acto o contrato.
28
Medio de adquirir un derecho o de liberarse de una obligacin por el transcurso del

tiempo.

15
La nulidad produce unos efectos as: al invocarse al

nulidad y dndose la sentencia en firme29 por el juez,
se debe volver todo a su estado como si el acto no
hubiese existido, pierde todos sus efectos y los que
se iniciaron deben desaparecer, debe darse la
restitucin de lo pagado o dado
El articulo 1744 del cdigo civil si de parte del
incapaz ha habido dolo para inducir al acto o
contrato, ni el ni sus herederos o cesionarios podr
alegar nulidad. Sin embargo, la asercin de mayor
edad, o de no existir interdiccin, u otra causa de
incapacidad, no habilitara al incapaz para obtener el
pronunciamiento de nulidad.
El articulo 1746 C. Civil. Dirigido a personas
capaces que realizan negocios, los cuales versan
sobre requisitos de objeto y causa ilcita.
Los bienes pasados a un tercero de buena fe pueden
reclamarse por el incapaz invocando la accin
reivindicatoria sin importar la buena fe del tercero.
1747 C. Civil.
Los pagos hechos a un incapaz, no pueden pedirse por
el que pago ni restituirse por el incapaz a menos que
este se haya hecho ms rico con el pago que se hizo
en virtud del contrato. 1747. C. Civil.
Sordomudos que no pueden hacerse entender son
considerados
incapaces
absolutos.
No
estn
en
condiciones
de
expresar
su
voluntad
en
forma
suficientemente explicita e inteligente. 1504C.Civil.
En este caso el legislador trata de proteger a una
persona que carece de capacidad de discernimiento o
adecuado uso de la razn o que tenindolos no los
tiene con la claridad suficiente para hacerse
entender
de
ninguna
manera.
Estas
personas
generalmente frente al mundo estn en desventaja dada
su particular inexperiencia en todos los aspectos y
en especial en el trafico jurdico de forma tal que
su declaracin de voluntad sea suficiente para luego
reclamarle al mismo unas consecuencias jurdicas, de
las
que
seguramente
no
era
(suficientemente)
conciente al momento de realizar el acto. En estos
seres se presume su incapacidad dada la naturaleza de
su discapacidad y por eso es necesario que el sujeto
demuestre su capacidad para ejecutar actos. La
experticia medico legal es definitiva a la hora de la
verdad probatoria.
Es Impber todo varn menor de 14 aos y toda mujer
menor de 1230. son incapaces en razn de la edad y es
una incapacidad absoluta segn lo disciplina el
articulo 1504 C. Civil, el articulo 1741 del mismo
estatuto establece la nulidad absoluta de sus actos.
29
Los actos de decisin de autoridad quedan en firme cuando sobre ellos no se puede
ya recurrir (reponer o apelar, interponer recursos de ley)
30
Vase artculo 34 del cdigo civil.

16
El impber dada las condiciones de inmadures, carece

de capacidad suficiente de discernimiento jurdico,
carece de capacidad de razonamientos de los efectos
de sus actos
dada su total inexperiencia en el
trfico jurdico. Es incapaz de medir el alcance de
sus
actos. Sus actos estn afectados de nulidad
absoluta.
Son INCAPACES RELATIVOS segn el artculo 1504 inciso
3 del C. Civil, los menores adultos que no han
obtenido habilitacin31 de edad y los disipadores que
se hallen en estado de interdiccin y cuyos actos
puedan tener valor en ciertas circunstancias y bajo
ciertos respectos determinados por las leyes. Segn
el art. 1741 C. Civil, sus actos generan Nulidad
Relativa y ello da lugar a la rescisin del acto o
contrato.
Pueden los incapaces relativos realizar unos muy
pocos actos dentro del trfico jurdico, aquellos que
se
consideren
por
normas
de
orden
pblico
convenientes para la sociedad o aquellos a los que el
legislador les permita actuacin sin necesidad de
representacin; se reconoce pues alguna capacidad
para realizarlos
resultando validos. Ejemplo: Art.
140 Numeral 2, Art. 1061, C. Civil.
El disipador interdicto, a diferencia del demente, es
un individuo que goza de plenas facultades mentales,
no tienen afecciones patolgicas o sicolgicas para
administrar sus bienes, sin embargo se les considera
personas dbiles de carcter y voluntad, que se dejan
fcilmente arrastrar por pasiones negativas como son
el juego, los vicios y otras que lesionan la
personalidad y buen juicio y pierden el sentido de la
economa y la mesura en el gasto y manejo del
patrimonio y asumen gastos desproporcionados que
inefablemente conducen a la ruina econmica y a la
miseria personal y familiar convirtindose en cargas
sociales.
El
decreto
de
interdiccin,
los
convierte
en
incapaces relativos a partir del momento de tal
declaracin judicial. Sus actos son atacables por la
rescisin. Art. 1504. Inciso 3. C. Civil.
31
Otorgar autorizacin a ciertas personas apara realizar actos jurdicos determinados:

as; el menor de edad que es autorizado para actuar o para ejercer el comercio aun
sin tener ladead que se establece como mayora limite de edad.

17
Continuando entonces con el tema de la DECLARACION DE

VOLUNTAD32 hemos de observar en ella dos componentes,
as: LA VOLUNTAD33 Y SU DECLARACION
Voluntad. Elemento volitivo de la conciencia. Es
resolucin de la interioridad del sujeto. Es un
querer que corresponda al fuero interno en el que se
desea realizar un acto o negocio jurdico y adems
que de la realizacin de tal acto se generen unas
consecuencias jurdicas. En el momento en
que
esa
voluntad es manifiesta, en el momento en que se
expresa, se produce una DECLARACION DE VOLUNTAD. Es
pues la exteriorizacin del querer. Hay entonces dos
formas de la voluntad: la voluntad interna, la
querida, la asentida y una voluntad manifiesta,
expresada, exteriorizada, la realizada.
Varias son las TEORIAS
Voluntad. Veamos:
sobre
la
declaracin
de
-Prevalencia de la voluntad interna.

-Manifestacin o declaracin de la voluntad.
-Responsabilidad sobre la declaracin de la voluntad.
-Buena fe en la declaracin de la voluntad.
32
para que los actos produzcan efectos jurdicos es necesaria la manifestacin de la

voluntad del agente mediante signos que se puedan considerar expresivos. La
declaracin de voluntad es uno de los elementos esenciales de todo negocio juridico;
es, piedra angular del negocio juridico, aunque puede existir negocio juridico formado
por varias declaraciones de voluntad. Puede tambin existir declaraciones de voluntad
que no llegan a constituir negocios jurdicos. As, son declaraciones de voluntad, pero
no negocios, como requerir un pago, exigir un derecho, ejercer una facultad de optar,
etc.
El silencio como declaracin de voluntad negocial. Frente a posiciones extremas,
positiva o negativa, cabe sealar que hay supuestos en los que el silencio puede
considerarse como una declaracin de voluntad: cuando dada una determinada
relacin entre dos personas, el modo corriente de proceder implica el deber de hablar,
ya que si el que puede y debe hablar no lo hace, se ha reputado que conciente en
aras de la buena fe. Se requiere: uno, que el que calle pueda contradecir, lo cual
presupone que haya tenido conocimiento de los hechos (elemento subjetivo); otro, que
el que calle tuviera la obligacin de contestar o disentir, (elemento objetivo). Lo cierto
es que hay que estudiar cada caso en concreto, la valoracin de sus circunstancias
concurrentes de acuerdo con las exigencias de la buena fe, para poder conceptuar.
En caso de discordancia entre lo querido y lo declarado, se presenta una discordancia
entre la voluntad y la declaracin. que debe prevalecer? Segn la teora clsica de
la voluntad, prevalece lo querido, la voluntad es lo primordial, y la declaracin tiene un
mero valor instrumental. Ahora segn la teora declaracionista, la primaca la tiene la
declaracin en aras de la seguridad del trfico jurdico.
Se dice adems que cuando la divergencia entre declaracin de voluntad se deba a
dolo o culpa lata del declarante este deber responder por lo declarado como si
verdaderamente lo hubiera tambin querido (teora de la responsabilidad).
Modernamente se sigue una lnea intermedia.
La divergencia entre lo querido y lo manifestado puede ser: inconsciente, cuando hay
error obstativo (error en el nombre, apellido o cualidades no vicia cuando de otra
manera pueda saberse de quien se trata), o error en la declaracin que no es lo
mismo que error en la voluntad. Conciente: en casos de divergencia conciente se
citan A) declaraciones iocandi causa o por broma, emitidas sin seriedad, pero si el
destinatario no advierte la falta de seriedad, puede exigir el resarcimiento de los daos
y perjuicios que haya experimentado. B) reserva mental. Que existe cuando el
declarante oculta (se reserva) una voluntad contraria a lo declarado, no quiere en
realidad los efectos que, sin embargo, indica como queridos. En ese caso hay que
admitir la declaracin emitida por lo cual el acto es valido, a menos que la otra parte
conozca la reserva mental (difcil de probar), en tal caso se impone la voluntad real, y
siendo por consiguiente nulo el acto. C) la simulacin, tratada en el texto de estudio.
Ver all lo pertinente.
33
Ver pie de pagina 16.

18
TEORIA DE LA PREVALENCIA DE LA VOLUNTAD REAL INTERNA.

Una amplia tradicin en el derecho latino tiene en
cuenta al ser humano desde su doble dimensin de lo
externo con lo interno. Lo considera un ser
espiritual que siente deseos, que tiene intenciones y
que sus aspiraciones corresponden al fuero interno,
que su deseo interno no tiene porque estar sometido a
las rigurosidades o severidades de lo externo, as
las cosas, en esta teora prima mas la esencia que la
forma. Ante las dudas se prefiere lo deseado que lo
expresado, lo sustancial prima ante la solemnidad
formal, lo importante aqu es lo realmente querido
por las partes que lo expresado.
TEORIA DE LA PREVENCION DE LA DECLARACION. Sus
principales
defensores
son
los
pandectistas34
alemanes. Para que el acto o negocio jurdico
comience a surtir efectos es importante mirar siempre
lo declarado. Predomina lo exterior, lo que se conoce
que
surgi
del
fuero
interno
y
llego
a
exteriorizarse, a manifestarse de alguna manera. Se
privilegia ms la forma que la esencia de lo querido.
Aqu, lo solemne que es lo expresado, termina por ser
lo ms importante. No importa tanto lo querido por
las partes, sino lo expresado.
TEORIA DE LA RESPONSABILIDAD. Segn esta teora, en
el proceso de voluntad y declaracin de la misma,
resulta muy importante tener en cuenta que al esto
llegar al campo de la exteriorizacin, asume la
categora de acto jurdico y por consiguiente debe
generar consecuencias. As las cosas, y no siendo una
declaracin de voluntad, un acto vaci, sin sentido o
sin propsitos, entonces de la misma se deducen
responsabilidades. Dicha responsabilidad que termina
por ser precontractual, de donde se formulo la teora
de la culpa in contrayendo.
TEORIA DE LA BUENA FE. Sostiene que si se daba o se
privilegiaba la voluntad sentida o real en el acto o
al contrario se daba primaca a la voluntad
declarada, entonces resultaba muy importante, a la
hora
de
deducir
responsabilidades,
por
esas
declaraciones de voluntad, las que sin duda deban
someterse a la buena fe y a la confianza de los
destinatarios y de los expedicionarios de las mismas,
pues
faltando
una
y
otra
se
podan
deducir
responsabilidades de tales declaraciones, mas aun, se
podra argumentar en el momento dado una discordancia
culposo o dolosa entre lo querido y lo expresado.
EN COLOMBIA, la declaracin de voluntad, esta
referida a la teora de la prevalencia de la voluntad
real o querida. Es cierto que existen muchos casos o
situaciones en que a la hora de resolver una
34
PANDECTA. Recopilacin de las obras del derecho civil romano puestas en el

digesto de Justiniano. Conjunto del digesto y del cdigo. Cdigo de Justiniano con las
novelas y dems constituciones imperiales.

19
situacin contractual se atiende a lo literalmente

expresado en el.
Tico es el caso de los contratos de adhesin, mutuo,
mutuo con bancos, contratos de arrendamientos, pero
tambin es cierto que se da gran preponderancia a lo
querido por las partes, a la voluntad real. En la
elaboracin de los contratos atpicos o nominados, en
donde las partes pueden dar rienda suelta a sus
intenciones y ante confusiones para su interpretacin
y resolucin de conflictos. El articulo 1618 c.
civil, trae una formula que indica que conocida
claramente la intencin de las partes, debe acogerse
mas esta que lo literal, se privilegia entonces la
voluntad real. El articuelo 1502 del C. Civil indica
los
requisitos
de
validez:
Consentimiento
o
declaracin de voluntad libre de vicios.
SIMULACION35. Es una manifestacin encontrada o no
concordada en un acto jurdico que se supone
bilateral, en la que una voluntad querida por las
partes y otra, expresadas y hechas publicas, pero a
la cual se le ha colocado una mascara que aparenta un
negocio pero que en el fondo tiene otro querer, que
esta velado, escondido, y la voluntad expresada lo
que hace es encubrir otra que es la verdadera
querida.
Supone estas caractersticas:
Una cosa es el negocio expresado y otra son los
efectos queridos.
Hay un acto visible y aparente y otro oculto o
inaparente.
Puede ser verbal o escrito.
Implica un acuerdo simula torio o simulado
Supone un engao en cuanto aparente frente a los
otros, aunque no siempre supone fraude.
Se refiere siempre a negocios o actos bilaterales o
plurilaterales.
La simulacin puede ser absoluta o relativa.
Simulacin Absoluta. Se da cuando los contrayentes
acuerdan un negocio que no han querido de ninguna
manera. Ej. Una compraventa fingida donde no se
transfiere el dominio, ni posesin del bien y se
emplea para engaar a terceros.
Simulacin relativa. En este tipo de simulacin, los
contratantes si desean un negocio pero lo ocultan con
otra apariencia, veamos como puede ser:
En cuanto a la naturaleza del acto. Como quien
quiere hacer una donacin y para evitar las
insinuaciones
y dems requisitos legales finge una
35
SIMULACION, es dar a una cosa la apariencia de otra. Tiene lugar cuando se

encubre el carcter juridico de un acto bajo la apariencia de otro o cuando el acto
contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando
por el se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son
aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten

20
compraventa. Lo gratuito se disimula con lo oneroso.

O el padre que en vida dona sus bienes a sus hijos y
lo hace aparecer como una compraventa.
En cuanto a las personas. Se simulan las personas
entre quienes se realiza el acto, como cuando la
mujer no era capaz y se le pasaban los bienes a un
tercero y este al cnyuge que los deba tener.
En cuanto al contenidote las condiciones. Aqu no se
encubre la naturaleza del negocio, ni las personas,
sino las condiciones propias del negocio; vender una
casa por un 50 millones y hacer escritura por 20
millones, para evitar el pago de impuestos, registro
y en general timar al estado.
EFECTOS DE LA SIMULACION ENTRE PARTES Y CON RESPECTO
A TERCEROS.
Entre partes. Prevalece el negocio realmente querido
y carece de efectos el negocio simulado dependiendo
de las intencin de las partes y de las pruebas, 1618
1766
c.
civil.
El
1766
indica
que
la
contraescritura no es valida ante terceros por lo que
se deduce que si lo es entre las partes.
Entre terceros. Una vez el negocio es simulado,
adquiere todo el valor ante terceros que no tienen
porque conocer la simulacin, ni los pactos ocultos y
secretos, adema porque actan de buena fe.
Contra los actos simulados se propone la accin de
simulacin36 que pretende descubrir o mostrar al juez
el autentico querer de las partes. Al juez tambin se
le puede pedir que ordene la reparacin de perjuicios
que se hallan podido causar a las partes o terceros.
Adems es necesario pedir que el juez declare que el
negocio
simulado
nunca
ocurri
y
que
se
de
prevalencia al pacto secreto u oscuro, el simulado.
El juez declarara inexistente el acto pues la
voluntad de las partes era que este jams surgiera a
la vida jurdica.
TITULARIDAD DE LA ACCION. La pueden invocar las
partes que participaron en la simulacin y que ahora
estn inconformes. Pueden invocarla tambin. Los terceros
que demuestren un inters serio; los herederos, los cnyuges, los acreedores.
PRUEBAS EN LA SIMULACION. Entre las partes: la contra

escritura que debe contener los datos bsicos de la
escritura matriz y adema sindicar que el acto fingido
o aparente no es valido, que lo valioso es la
voluntad expresada en este documento publico o
privado, tambin sirven como prueba los terceros con
indicios o los testigos. No haber posito de dinero en
cuentas del vendedor, no conocer el bien frente al
que se simulo, citar testigos que conozcan de la
simulacin, los vnculos o relaciones que puedan
36
Es la que se acuerda a las partes que han otorgado un acto simulado para hacer
declarar la simulacin, ya para establecer que no exista entre ellas un acto serio, o
para establecer cual es la verdadera naturaleza del acto realizado. No procede para
quien quiere alegar su propio fraude, quien lo ha hecho con el animo de violar las
leyes, solo lo es para los terceros a quienes el acto perjudica. Se busca con esta
accin la declaratoria de nulidad del acto simulado.

21
existir entre los simulantes, tambin pueden orientar

aprobatoriamente el hecho de no cumplimiento de
obligaciones que surgirn del contrato o acto
simulado.
FRAUDE PAULIANO. No es otra cosa sino el concierto o
confabulacin entre el deudor y un tercero a quien
llama a celebrar un acto o negocio con el fin de que
se produzca la insolvencia del deudor frente a uno o
varios acreedores. El fraude pauliano a diferencia de
la simulacin supone y exige la existencia de un dolo
que la legislacin colombiana consagra en el art. 63
y lo refiere como la Intencin positiva de inferir
injuria a la persona o propiedad de otro pues quien
traspasa con la intencin de quedarse insolvente
tiene sin duda mala fe en contra de sus acreedores.
Resulta obvio que el patrimonio a perseguir del
deudor no solo es el pasado y adems el presente y el
futuro; art. 2488 c. civil. Y con mayor razn se
funda en el 2490 c. civil cuando dice que son nulos
todos los actos ejecutados por el deudor relativos a
los bienes de que se ha hecho cesin o de que se ha
abierto concurso a los acreedores, criterio que
amplia el articulo 2491 numeral 1, al indicar que se
podrn rescindir todos los contratos onerosos,
hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya
otorgado en perjuicio de los acreedores y el
adquirente. Mala fe que se presume si ambos conocen
el mal estado de los negocios, condicin que se
extiende segn el citado artculo para las remisiones
y pactos de liberacin a titulo gratuito.
Concordado con el articulo 2488, esta el articulo
1677 del c. civil, sobre bienes inembargables y no
objeto de cesin.
Para ejercer la accin pauliana37 el otorgante y
adquirente deben conocer ambos el mal estado de los
negocios.
El titular para ejercer la accin pauliana
acreedor. La accin prescribe en un ao.
es
el
LA OFERTA. Es indiscutiblemente otra declaracin de

voluntad, tambin se le reconoce como propuesta para
negociar y que es un acto precontractual de la que se
deducen responsabilidades o culpa AQUILIANA.
37
La accin paulina es la que se acuerda al acreedor para demandar la revocacin de

los actos celebrados por el deudor en perjuicio o fraude de sus derechos. Lleva este
nombre por haber sido instituida en roma por un pretor de nombre Paulus. Esta accin
es una medida de conservacin del patrimonio del deudor y por tanto, protectora de
crditos. el acreedor puede impugnar los actos del deudor que haya realizado en
fraude de su derecho. Esta accin es el poder juridico que el derecho da a los
acreedores para impugnar los actos que el deudor realice en fraude de sus derechos.
Esta es una accion personal, ya que no persigue un bien, sino que prete4nde remediar
las consecuencias objetivas de una conducta ilicita, acto personal del deudor

22
En
la
formacin
de
los
actos
bilaterales
o
plurilaterales
el consentimiento de las partes
comenzara por la propuesta u oferta que una hace a
otra para realizar un acto o negocio juridico
esperando el oferente que el aceptante o destinatario
acepte o rechace la propuesta inicial o genere una
nueva propuesta o contraoferta y as de manera
sucesiva hasta llegar a formarse el consentimiento
definitivo.
El
cdigo
civil
colombiano
guarda
silencio sobre esta etapa precontractual u oferta,
pero el cdigo de comercio trata el tema en los
articulo 845 a 864 y por el principio de analoga
debe aplicarse al negocio civil en ramn de ambos son
parte del derecho privado.
La oferta es una propuesta o invitacin que una o ms
personas hacen a otra u otras para celebrar una
convencin que cree, modifiquen o extinga relaciones
jurdicas y que segn la doctrina podemos considerar
como:
- Oferta - la invitacin a negociar a una
persona o grupo de personas determinado y / o
especifico.
-
Licitacin invitacin o propuesta a negociar a

grupos amplios (probablemente indeterminados o
con cierto grado de indeterminacin), o al
publico en general. Figura Ampliamente regulada
en el cdigo de comercio.
CONTENIDO DE LA OFERTA. Toda oferta debe reunir las

condiciones esenciales para que un acto o negocio
juridico surja a la vida jurdica.
Requisitos
de
existencia
y
validez:
debe
ser
igualmente clara, concreta, seria.
-Clara o sea que no genera ambigedades y malos
entendidos;
-Concreta, que se entienda con precisin cual es el
negocio ofertado y requerido;
-Seria, que aleje la posibilidad de la retractacin o
del desconocimiento de la propuesta hecha y que
suponga para el destinatario o aceptante la idea de
expresar si acepta o rechaza o genera una nueva
oferta o contrapropuesta, y as, hasta formar el
consentimiento.
La oferta puede ser tacita o expresa.
-
Oferta Tacita. Cuando la propuesta de negociar

se da a entender por medio de actitudes o hechos
considerados inequvocos, inconfundibles, como
invitacin a negociar.
Oferta expresa. Formulada por medios verbales o
escritos o mediante la utilizacin de medios
publicitarios, o de difusin, prensa, radio, TV,
folletos, cine, carteles, etc.
Tambin puede ser:

-
23
Oferta Presunta. Que resulta, por precepto

legal, de hechos no concluyentes, como cuando se
entiende aceptada la herencia cuando no se
repudia, o aceptado el albaceazgo si el albacea
no se excusa en el trmino legal, la revocacin
presunta del testamento cerrado, la condonacion
de la deuda.
Oferta Recepticia. Emitidas para que lleguen a
otro,
no
producindose
el
efecto
de
la
declaracin, por tanto sin notificacin. Como en
la
oferta
de
contrato,
en
la
aceptacin
contractual.
Oferta no recepticia. Que no van dirigidas a
nadie en particular y producen sus efectos sin
necesidad de notificacin. como en la aceptacin
de la herencia.
El legislador exige que al oferta se comunique por

cualquier medio al destinatario
DURACION. No puede ser indefinida en el tiempo. Esa
indefinicin no brinda seguridad jurdica prctica.
Queda en este evento la oferta al arbitrio del
destinatario o del oferente. La oferta es valida en
tanto este limitada en el tiempo por el oferente y es
valida solo por ese periodo de tiempo en que este
vigente. De faltar el limite de tiempo, lo fijara el
legislador: art. 845 c. comercio. oferta que no sea
comunicada no cumple con los requisitos de la oferta
Substancian actus38 -. Art. 846 c. comercio:
irrevocabilidad, la oferta es irrevocable siempre y
cuando haya sido comunicada y aceptada.
Denunciada la oferta se da la indemnizacin de
perjuicios.
La oferta no se extingue por la muerte del oferente.
Mientras la oferta se mantenga, las obligaciones se
mantienen.
No se entiende por oferta aquella que no se expresa.
Art. 850 C. Comercio.
Oferta verbal o telefnica. La oferta hecha a travs
de medios de comunicacin, se entender como hecha
entre las partes. (Telfonos, beeper, Internet etc.)
Art. 851 C. Comercio. Oferta por escrito. Cuando
hecha la oferta dentro de la misma ciudad o
domicilio, se tienen seis das para aceptar o
rechazar. (Leerlo)
Art. 852
(Leerlo).
C.
Comercio.
Termino
de
la
distancia.
Art.
847
C.
Comercio.
Oferta
para
persona
indeterminada, si es para personas determinadas se
obliga. (Leerlo).
38
Requisito de la sustancia del acto, sin el cual el acto es inexistente.

24
Art. 842 C. Comercio. Representacin aparente.

Obligatoria mientras estn expuestas al pblico la
oferta. (Leerlo)
Art. 857 C. Comercio. Revocacion. (Leerlo).
Art.
853
(Leerlo).
C.
Comercio.
Plazos
convencionales.
Art. 854 C. Comercio. Aceptacin tacita. (Leerlo).

TEORIAS SOBRE LOS EFECTOS JURIDICOS DE LA OFERTA O
FORMACION DE LA CONVENCION.
Se trata de analizar a partir de que momento frente a
la
oferta
pueden
deducirse
responsabilidades
jurdicas.
Respecto a los efectos jurdicos que pueden surgir a
partir de la oferta con sus respectivas consecuencias
jurdicas y de la manera como surge la convencin a
partir de ella, existen varias teoras39:
TEORIA DE LA MANIFESTACION DE LA VOLUNTAD
(aceptacin) EN LA OFERTA. O tambin teora de la
declaracin o aprobacin. (O teora francesa). la
convencin y los efectos jurdicos de la oferta
surgen una vez que el aceptante o destinatario
acepta, asiente, dice s a la oferta: s le compro
el animal, acepto su propuesta de sociedad, acepto su
propuesta de empleo, si me caso contigo... art. 854
del C. Comercio. Esta aceptacin puede ser tacita o
expresa,
lo
cual
para
efectos
jurdicos
es
irrelevante.
TEORIA DE LA EXPEDICION. Exige que el destinatario no
solo manifieste su aceptacin, sino que adems impone
la obligacin de enviar una respuesta al proponente,
y es este acto de expedicin de la respuesta el que
39
A estos sistemas o teoras expuestas se hacen las siguientes criticas: 1 del

sistema de la declaracin; solo se requiere la aceptacin de la oferta para que exista
acuerdo de voluntades. Se critica porque hay incertidumbre acerca del momento en
que las convenciones se perfeccionan y se presenta el inconveniente, muchas veces
insalvable, de establecer judicialmente tal momento. Recibida la oferta escrita por su
destinatario, este puede realizar durante el trmino de ella actos ambiguos que
pueden ser interpretados equvocamente como manifestaciones de la aceptacin. 2
de la Teora de la expedicin; este sistema no se contenta con la manifestacin
cualquiera del destinatario de la oferta escrita, sino que exige que una respuesta sea
expedida precisamente al oferente. Es en ese momento de la expedicin de la
respuesta que se confirma la aceptacin. Se dice en la crtica: este sistema de la
expedicin salva la imprecisin de que adolece el sistema de la declaracin. Pero se
dice que si la oferta es aceptada en el mismo instante que se pone por correo o telex o
se remite las mercancas pedidas, debe haber una prueba de tal acto. Pero es sabido
que el remitente puede retirar el correo enviado, el telex propuesto o la mercanca
enviada antes de la entrega al destinatario. Por dems los correos, los telex pueden
fallar y ocasionar la perdida de la respuesta lo que hara difcil o imposible demostrar
el requisito de que la respuesta enviada contena la aceptacin de la oferta. 3 del
sistema o teora de la recepcin; en razn de los inconvenientes de los otros sistemas
este facilita por igual la prueba de recibo de la respuesta del destinatario de la oferta y
el contenido aprobatorio de tal respuesta. 4 del sistema de informacin, no hay aun
anlisis serios.

25
seala el momento de la formacin del consentimiento.

Art. 845 del C. Comercio.
TEORIA DE LA RECEPCION. Exige que la contestacin de
la oferta llegue al domicilio del proponente, aunque
este, por cualquier causa, no se imponga
de su
contenido. Se perfecciona cuando el oferente recibe
la aceptacin del destinatario o aceptante. Art. 850,
851 C. Comercio.
No significa lo expuesto que el tipo de oferta que se
haga al destinatario no genere responsabilidades.
Existe una responsabilidad precontractual.
Si con la oferta se generan perjuicios a alguien,
deber responderse por tales, ms aun si se acta de
mala fe. Ver art. 2341 del C. Civil. 863 y 846 del
C. Comercio.
TEORIA DE LA INFORMACION. El proponente debe tener un
conocimiento de la aceptacin de su oferta. Mientras
esta
informacin
no
se
realice,
no
hay
consentimiento.
En COLOMBIA no hay una teora o sistema indicado, hay
una mixtura de todos en el cdigo de comercio y son
los intrpretes de la ley los que resuelven cada caso
en concreto, segn aparezca. Art. 854 C. Comercio.
Sistema de declaracin por actos inequvocos del
contrato
propuesto,
hay
aceptacin
tacita.
Desafortunadamente en el mismo artculo, se determina
la aceptacin por el sistema de informacin al
subordinar la eficacia de la aceptacin tcita al
conocimiento que de ella tenga el oferente dentro del
trmino de vigencia a su propuesta. El articulo 845
del C. Comercio, consagra el sistema de expedicin
respecto de le oferta o propuesta, al decir quieta
debe ser comunicada al destinatario. No exige el
sistema de informacin efectiva del destinatario,
sino el empleo por el oferente de un medio de
comunicacin adecuado, que es lo que caracteriza el
sistema de la expedicin: se entender que la
propuesta ha sido comunicada cuando se utilice
cualquier medio adecuado para hacerla reconocer del
destinatario. El artculo 864 establece el sistema o
teora
de
la
expedicin,
de
la
expedicin,
aleatoriamente. Leerlo.
Este artculo tambin
establece el lugar donde se entiende formada la
convencin: la convencin se entiende celebrada para
todos sus efectos legales en el lugar de la
residencia del oferente. Si el contrato se ha
celebrado en el extranjero art. 869 del C. Comercio.,
la ejecucin de los contratos celebrados en el
exterior que deban cumplirse en el pas se regirn
por la ley colombiana
Articulado: leer;
Responsabilidad
Civil.
civil
extracontractual.
2341
C.

26
Buena fe precontractual. Art 863, 846 C. Comercio.

Culpa Contraendo.
Responsabilidad precontractual.
Responsabilidad aquiliana.
El art. 2341 indica las etapas
TEORIAS SOBRE LOS EFECTOS

FORMACION DE LA CONVENCION.
JURIDICOS
DE
LA
OFERTA
Se trata de analizar a partir de que momento frente a la

oferta pueden deducirse responsabilidades jurdicas.
Respecto a los efectos jurdicos que pueden surgir a
partir de la oferta con sus respectivas consecuencias
jurdicas y de la manera como surge la convencin a partir
de ella, existen varias teoras:
TEORIA DE LA MANIFESTACION DE LA VOLUNTAD.
Nacida en la doctrina francesa dice que nadie adquiere ni
pierde un derecho sin su voluntad, niega la eficacia
juridica de todos los actos unipersonales o unilaterales
y, especialmente, los excluye de la lista de las fuentes
de las obligaciones.
La convencin y los efectos
juridicos de la oferta surgen una vez que el aceptante o
destinatario recibe la oferta.
Articulo 844 C.Comercio.
La aceptacin40 puede ser tcita o expresa, los efectos
juridicos de una y otra son los mismos.
Como toda
obligacin supone un derecho crediticio corelativo a favor
de persona distinta de la obligada, derecho cuya
adquisicin, requerira, segn el citado principio, la
aceptacin voluntaria del adquirente, el acto unipersonal
o unilateral por si solo no puede ser obligatorio ni para
su propio agente. La doctrina francesa41 ha declarado la
caducidad de la oferta por la muerte o la incapacidad del
proponente o porque este se arrepienta siempre y cuando
esto ocurra antes de la aceptacin de la oferta.
La
40
La declaracin pura y simple por la que una persona se obliga por virtud de ella el aceptante
se convierte en un deudor principoal y directo. A l habra de reclamarse en principio el pago y
respecto de l no se produce perjuicio o decadencia. En el caso del librado cambiario (Letra de
cambio) la aceptacin habr de figurar en la letra, sin ninguna forma especial es suficiente la
firma autgrafa en el anverso.
Admisin por el destinatario la proposicin que se le hace o del encargo que se le confiere.
Aceptar equivale a convenir.
Se preguntan los civilistas si el mero silencio puede llegar a constituir aceptacin tcita de una
Oferta, se concluye que sin duda alguna que en ciertos casos el silencio es fuente de efectos
jurdicos, por ejemplo: La prescripcin de las acciones y La Usucapin se fundan en la inaccin
del acreedor o del dueo de la cosa, respectivamente. La gran mayora de los doctrinantes
resuelve negativamente este asunto, argumentan el simple silencio del destinatario de una
Oferta no puede constituir aceptacin tcita de esta porque para la manifestacin del
consentimiento necesario en los contratos no basta con no decir No; es preciso decir si, y el
solo hecho de la inaccin no puede ser prueba de adhesin a una propuesta, no acepta la
doctrina moderna el adagio popular del que calla otorga. El Cdigo de Comercio Colombiano
solo admite la aceptacin expresa: Art. 850; verbal si la Oferta es verbal; escrita si la Oferta asi
lo es pues es necesario que el destinatario de la Oferta expida su aceptacin dentro de los seis
das siguientes a la fecha que tenga la propuesta, y le sumamos el trmino de la distancia si el
destinatario reside en lugar distinto al proponente (Art.851
C. Comercio)
41
Pothier, obligaciones tomo II Paris, 1862

27
aceptacin produce el perfeccionamiento de la convencin

lo que equivale a una ley entre las partes.
TEORIA DE LA EXPEDICIN.
Esta exige que el destinatario adems de manifestar o
declarar su voluntad lo exprese mediante comunicacin
escrita que enva al oferente. Artculo 845 C. Comercio.
TEORIA DE LA RECEPCION.
Pretende que la contestacin de la oferta llegue al
domicilio del oferente y se perfecciona cuando el oferente
recibe la aceptacin del destinatario o aceptante.
Artculos 850 y 851 C. Comercio. Esta es la teoria que se
sigue en Colombia. La oferta que se haga al destinatario
genera responsabilidades.
De la oferta se deriva una
responsabilidad precontractual. Art. 234142 C. Civil. Art.
846 y 863 C. Comercio.
Si con la oferta se generan
perjuicios quien los genera debe responder por ellos ms
s actua de mala f.
Leer. Art. 855 C. Comercio. La acetacion condicional o
extemporanea sera conciderada una nueva propuesta.
Excepcion a la aceptcion tacita o expresa art. 1288
(verificar este articulo en C. Comercio. Posible error).
Art. 858 C. Comercio cumplimiento de la condicion por
varias personas.
El Cdigo de Comercio Colombiano consagra el sistema de la
obligatoriedad de la Oferta a pesar lo contradictorio y
ambiguo del Ar. 846 sus dos consecuencias ineludibles son:
a.
b.
La irrevocabilidad de la Oferta durante el termino

sealado por el proponente o, en su defecto, dentro
de los terminos legales supletivos; y
La vigencia de la obligacin de la Oferta no
osbtante la muerte o incapacidad del proponente
ocurridas dentro de tales trminos.
LA REPRESENTACION43.
42
Artculo 2341 C. C. Responsabilidad Extracontractual, Responsabilidad Comn por los

Delitos y las Culpas. El que ha cometido un delito o culpa, que a inferido dao a otro es
obligado a la indemnizacin, sin perjuicio de la pena principal que la ley imponga por la culpa o
el delito cometido. Todo dao es resarcible, aun el no patrimonial en la medida que sea
resultado de un ataque antijurdico a un inters que ante el Derecho deba juzgarse digno de
proteccin. Todo dao derivado de un acto generador de responsabilidad civil extracontractual
es de suyo indemnizable. Frente al dao causado debe buscarse una reparacin pecuniaria
que de alguna manera busque remplazar el bien perdido o el dolor sufrido, haciendo la pena
menos sensible. Se busca la razonable compensacin para quien ha sido injustamente
lesionado en sus intereses no patrimoniales. La responsabilidad implica la obligacin de
reparar el dao y perjuicio que se causa a una persona por culpa o negligencia, o con ocasin
de un delito o el dao causado por los animales (Domsticos) o por el hecho de los que estn a
nuestra dependencia o de las cosas de las que nos servimos o, en ciertos casos que la ley
prev, por el riesgo resultante de una actividad. En Derecho Penal la responsabilidad se
traduce en culpabilidad e implica el cumplimiento de una pena. Se habla de la culpa encontrahendo, de la responsabilidad precontractual y de la responsabilidad aquiliana (culpa
extracontractual). Ahora bien, esa culpa o delito puede ser precontractual y en las ofertas
puede hacer buena o mala f por parte del oferente de la que se deduce segn el Art. 863 C.
Comercio, indemnizacin de perjuicios. Entendindose que la oferta es irrevocable y que en
caso de retractacin injustificada se debern indemnizar los perjuicios segn Art. 846 C.
Comercio.
43
La doctrina ha venido situando La Representacin dentro del marco de la Teora General del
Negocio Jurdico, como emisin de una declaracin de voluntad o conclusin de un negocio
jurdico por medio de otra persona, pero es necesario decir que La Representacin es una
figura que comprende toda clase de actos jurdicos incluso los no negociales y se situa como un
supraconcepto en la Teora General del Derecho por ello es aplicable en todos los campos
jurdicos su utilidad descansa en el hecho de facilitar o, posibilitar la actuacin jurdica de una
persona (gestin de sus asuntos en relacin con terceros) por medio de otra.
Clases.

28
Art. 1505 C. Civil. Lo que una persona ejecuta a nombre

de otra estando facultada por ella o por la ley para
representarla produce respecto del representado iguales
efectos que si hubiese contratado el mismo. Si por regla
general las partes contratantes no quedan obligadas ms
que por sus propias voluntades, este principio se salva en
el caso de La Representacin.
Empero para que al acto
realizado por el representante vincule a sus efectos al
representado, es menester que aquel tenga poder de
representacin, o sea facultad de actuar a su nombre. Y
esa facultad puede emanar:
De la propia voluntad del
representado, en los casos en que es capaz de expresar su
consentimiento; en la voluntad de la ley, la cual en los
eventos de su incapacidad, confiere al representante
atribucin para que acte a nombre del primero
Art. 832 C. Comercio.
En el Art. 833 C. Comercio se establecen los efectos
jurdicos de esta institucin el poder se otorga por medio
de escritura publica si la ley asi lo exige o por escrito
privado debidamente autenticado.
Hay representacin
cuando un sujeto acta en nombre de otro Art. 834 y 836
C. Comercio
(Leerlos)
se donomina poderdante a quien
otorga poder, apoderado a quien recibe poder y ejerce la
representacin.
El poder por escritura pblica es un
requisito AD SUSTANCIAN ACTUS sin este requisito el acto
sera inexistente.
Art. 838 C. Comercio
El Contrato o negocio se podr
resindir si se prueba la mala f del apoderado y el
tercero tenedor.
Si el tercero actua de buena f
dificilmente se puede resindir el negocio.
La
Representacin
ser
general
cuando
una
persona
representa a otra en todos sus negocios, sera especifica
cuando solo se ejerce en un negocio determinado.
Los negocios que realiza el apoderado o representante a
nombre del poderdante o representado producen plenos
efectos jurdicos y le generan derechos y obligaciones
como si el acto lo hubiera realizado l mismo, y se
requiere que el acto se realice en su nombre, que este
acto se realice fundado en las facultades que el poder
conlleva o dentro de los lmites alli establecidos.
El
Art. 840 C. Comercio establece las facultades del
representante.
El poder
otorgado al repesentante debera limitarse a lo
concerniente a los negocios del representado, para
realizar un negocio por fuera del marco de sus facultades
el representante necesitar un poder especifico. El poder
general habilita para representar en todo, el poder
especifico para representar en un acto concreto. El Art.
Atendiendo su origen tenemos: La Representacin Legal, fundada en la ley. Representacin
Voluntaria, que se origina en la autonoma privada, en un acto de voluntad del representado.
Atendiendo la forma de actuacin del representante y por el modo de producir efectos jurdicos
se distinguen la Representacin Directa e Indirecta, algunos autores hablan de Representacin
Activa y Pasiva segn que opere en la emisin o en la recepcin de la declaracin de voluntad.
Ambito de validez: La Representacin en el Derecho patrimonial es la regla general, tanto
respecto de los contratos como de los actos de la naturaleza no contractuales (incluido los
derechos reales) y, tambien en la posesin. Se da tambin La Representacin en el Derecho
de Familia y en el Derecho Sucesorio no se puede dar La Representacin en lo referente a los
derechos de la personalidad dado su carcter personalisimo que en Derecho es estricto. Algun
sector de la doctrina dice que La Representacin Orgnica es una mixtura entre la
Representacin Legal y La Representacin Voluntaria, que engloba los supuestos de
conclusin de todos los negocios jurdicos celebrados por personas jurdicas.

29
841 C. Comercio establece la extralimitacin en razn con

el poder. Cuando se contrate a nombre de otro sin poder o
excediendo el limite, el representante ser responsable de
los perjuicios ante el tercero de buena f y se hara
responsable de las prestaciones.
Deber indemnizar
perjuicios que ocasione al poderdante o representado si el
tercero actua de mala f no tendr ningn derecho.
El
Art.
842
C.
Comercio
establece
el
mandato
o
representacin aparente no consta en escritura pblica se
deduce de hechos tcitos.
Los actos que el apoderado o
representante aparente haga en nombre del representado son
plenamente vlidos es necesario que el representado de
motivos para que el otro se sienta representante de no
darse estos motivos no se configurara La Representacin
Aparente. Si la revocacin no se hace pblica seguir el
representante respondiendo por los actos del representado.
Leer Art. 843 C. Comercio.
La modificacin y renovacin del poder deberan ser puestos
en conocimiento de terceros por medios idoneos.
Leer Art. 844 C. Comercio.
Si el apoderado realiza un negocio que estuviera por fuera
de los lmites y el poderdante ratifica ese negocio se da
el principio de la Ratificacin del Acto.
VALIDEZ DEL ACTO

1. Capacidad: Art. 1502, 1503 y 1504 C. Civil
2. Consentimiento: Art. 1502 C. Civil.
Este surge de la
manifestacin o declaracin de voluntad, debe ser serio,
sincero y como lo regula el Art. 1508 C. Civil estar
exento de vicios: Tales como El error, la fuerza y el
dolo, que de presentarse sancionan el acto con nulidad
relativa.
Dicen
algunos
doctrinantes
que
el
consentimiento existe en presencia de los vicios, pero
esta enfermo porque esta viciado.
Art. 1508 C. Civil. LOS VICIOS DE LA VOLUNTAD 44 SON EL
ERROR LA FUERZA Y EL DOLO45.
Uno de los principales aspectos de la voluntad, es la
libertad
44
contractual,
que
es
la
que
tienen
los
Respecto de los actos jurdicos, la Voluntad, tanto en su formacin como en su

exteriorizacin, debe ser seria, conciente y libremente emitida. En sentido lato, existe
un vicio de la voluntad negocial cuando esta se ha formado defectuosamente. En
sentido estricto, se entiende por vicios de la voluntad aquellos defectos que hacen
anulable la declaracin de voluntad, excluyndose las anormalidades afectantes a la
voluntad que hacen que no exista. Estos vicios pueden estar causados por la falta de
conocimiento, espontnea o provocada (error, dolo), o por la falta de libertad, fsica o
moral (violencia, intimidacin).
45
Las causas por las cuales, segn la ley, los hechos y actos juridicos pierden su
eficacia juridica, ellas son: LA IGNORANCIA O ERROR, EL DOLO, LA FUERZA Y EL
TEMOR, (tambien se habla de la simulacion y el fraude)

30
particulares para celebrar los contratos que les plazca y

determinar su contenido efectos y duracin.
En general, en materia contractual la ley reglamenta las
relaciones jurdicas, como lo habran hecho las mismas
partes.
Por
consiguiente
las
normas
legales
solo
se
aplican en el silencio de estas, que pueden sujetarse a

ellas
y sustituirlas por otras reglas de su eleccin, con
el nico limite de respetar el orden publico y las buenas

costumbres.
Dentro del derecho, el consentimiento no se define como el
acuerdo de dos o mas voluntades sobre un mismo objeto
jurdico.
Integrase
por
dos
actos
sucesivos
siempre
copulativos: la oferta y la aceptacin46.

Son los vicios del consentimiento:
Error47-48: es una representacin falsa o inexacta de la
realidad, es la disconformidad entre la inteligencia y la
verdad, debe, para ser error, originarse de una falsa
creencia. Es lo que se cree que es sabiendo que no es
cierto.
La
Ignorancia
es
debe
ser
equiparada
al
error
especialmente cuando se trata de proteger la autonoma de

la voluntad privada. En la mayora de los
casos el error
proviene de la ignorancia, en el desconocimiento de la

realidad; yerra quien cree que un vidrio es un diamante, e
ignora quien no sabe que es un diamante49.
El error puede ser:
46
Corte Suprema de Justicia, sentencia de junio 25 de 1951, Gaceta judicial, t. LXX,

Pg. 24.
47
Ver Artculos 1509 a 1512 del Cdigo Civil.
48
En su sentido ms general, el error consiste en el conocimiento equivocado de una
cosa o de un hecho, basado sobre la ignorancia o incompleto conocimientote la
realidad de esa cosa o de ese hecho, o de la regla jurdica que lo disciplina.
Tambin se entiende por error una equivocada o inexacta creencia o representacin
mental que sirve de presupuesto para la realizacin de un acto jurdico.
No todo tipo de error produce la anulabilidad del negocio; ha de ser el error relevante o
esencial; el problema radica en determinar cundo tiene tal carcter.
El Error puede ser excusable e inexcusable; esencial y accidental; propio y obstativo;
Error de hecho y error de derecho (error facti, error iuris). El error de hecho puede ser:
error in negotio, error in re, error in persona, error sobre los motivos.
El error sobre el objeto del negocio (in re) puede ser: error sobre la identidad de la
cosa (error in corpore), error sobre la esencia o cualidades sustanciales de la cosa
(error in substantia), error en las cualidades determinantes de la cosa y en las
cualidades secundarias (error in qualitate), error sobre la cantidad (error in quantitate).
49
Ospina F / Ospina A. Teora general de los actos o negocios jurdicos. Pag. 187.

Error
obstculo,
31
esencial50
obstativo,
dirimente:
se
considera que un error es dirimente cuando es muy grave su

participacin o su importancia en la celebracin del acto
o negocio jurdico. Hay un muy grave malentendido en la
percepcin
frente
al
acto,
es
una
discordancia
severa
entre la realidad y la idea que se tiene de ella, de

presentarse genera nulidad realidad de conformidad con el
Art. 1741 Cdigo Civil.
indiferente51
Error
incidencia:
tambin
es
una
discordancia entre la realidad y la idea que se tiene de

ella, pero no es muy grave no tiene suficiente peso para
afectar
el
negocio
indiferente
frente
jurdico
a
la
por
decir
persona
no
algo,
es
si
el
es
motivo
determinante por el cual se celebr el acto, como quien

compra un vehiculo a Rosa pensando que era Maria. Tambin
puede ser un error en cuanto a los motivos que me llevan a
celebrar cierto acto o contrato como el que se dedica a
comprar diferentes objetos porque cree que se va a ganar
la lotera. Tambin puede ser un error en cuanto a la
sustancia,
pero
comerciante
el
que
asunto
compra
no
es
unos
determinante
rollos
de
como
tela
el
en
consideracin a su precio, textura, colores; pero tiene

una dimensin diferente.
Error incorporado o en cuanto a la cosa: es un error en el
que se tiene una falsa apreciacin a la cosa sobre la que
recae
el
acto
contrato
siempre
cuando
sea
motivo
determinante, como quin compra el Apto 101 porque teme a

las alturas, quiere estar a ras del piso y le venden el
Apto. 1101; quien compra una llama en consideracin a tal
y lo confunde con un caballo, ese es dirimente, es el
motivo determinante por el cual compra el apto. Art. 1510
Cdigo Civil.
Error
en
cuanto
la
naturaleza:
se
presenta
cuando
frente al contrato a acto a celebrar se da una apreciacin

equivocada, como cuando una persona recibe un dinero y
cree
50
que
se
le
est
donado
mientras
que
el
otro
lo
Error esencial es cuando recae sobre la naturaleza del acto jurdico, sobre la
persona con la cual se forma la relacin de derecho, sobre la causa principal del acto,
sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira o respecto del objeto que
versare. El error invalida el acto.
51
El error no esencial es aquel que recae sobre lo accidental o accesorio.

32
considera un mutuo (eso es dirimente). Art. 1510 Cdigo

Civil.
Error en cuanto a la sustancia: lo plantea el Art. 1511
Cdigo Civil. Enferma o vicia el consentimiento cuando hay
una apreciacin equivocada de ciertas calidades esenciales
de la cosa y que son el motivo bsico para contratar y
adems sostiene la norma que sea conocido por la otra
parte, solo as ser dirimente, obstculo, obstativo, de
lo contrario ser incidental o indiferente.
Frente a esto existen dos teoras:
1. Teora objetiva:
sta teora nace en el derecho romano
y considera que hay error en la sustancia cuando lo que se

cree de la cosa es diferente a lo que en realidad es, y
adems
se
requiere
que
la
otra
parte
conozca
de
ese
motivo. Art. 1511 Cdigo Civil 2 Inciso. Ejemplo: el que

compra un objeto de bronce creyendo que es de oro.
2. Teora subjetiva: es la ms acogida por la doctrina y
jurisprudencia moderna, pues ampla el concepto del error
sustancial indicando que no slo hay error cuando recae
sobre la sustancia de la cosa o de la que est hecha, sino
que tambin puede presentarse el error cuando se presenta
sobre las cualidades o calidades especiales de la cosa
misma como por ejemplo la originalidad, la antigedad o la
importancia que el momento dado pueda una de las partes
atribuirle a la cosa y que sin esa cualidad no se hubiera
contratado.
Acogiendo
un
criterio
subjetivo.
Art.
1511
Cdigo Civil. 2 Inciso.

Error
en
cuanto
la
persona:
Art.
1512
Cdigo
Civil
sostiene el artculo que hay error en la persona con quien

se quiera contratar y ello vicia el consentimiento cuando
la consideracin de esa persona o de esas calidades es el
motivo principal del contrato o del acto, como quin se
casa con la persona equivocada; o quien adopta el beb que
no es. Aqu es muy importante la consideracin de los
actos o contratos intuito persona, frente a la persona
se puede tener error en cuanto su identidad fsica, como
quien contrata con Martn la compra de un vehculo y en
realidad el vendedor se llama Ramn, tambin puede ser
sobre sus cualidades como quien contrata con alguien en

33
consideracin a su talento, a sus cualidades, como cuando

la Universidad Lus Amig contrata a Carlos Vives para un
concierto en razn con su capacidad artstica. Tambin
puede haber error en cuanto a la persona en cuanto a su
identidad civil o sea, como cuando alguien desea contratar
con Marllantas y termina negociando con Solollantas. El
error se vuelve dirimente solo cuando la calidad de las
personas se vuelve el motivo determinante en
el
contrato.
Motivo determinante
tal.
Consideracin a la persona como

34
DIFERENCIA ENTRE ERROR DE HECHO52 Y ERROR DE DERECHO53

El error de derecho es considerado por el Art. 1509 Cdigo
Civil y establece la norma con la claridad que l no vicia
el consentimiento, pues de serlo as estaramos en una
permanente inseguridad jurdica, en este error se tiene un
desconocimiento de las normas y de sus efectos jurdicos,
mientras que en el error de hecho, lo que se tiene no es
una
ignorancia
sino
una
apreciacin
equivocada
de
la
realidad con la idea de la mente. Ejemplo: si se contrata

con alguien que es menor de edad creyendo que es mayor de
edad, es un error de hecho, pero si sabe que es
menor de
edad y omite algunas leyes y formalidades que protegen al

menor, entonces incurre en un error de derecho.
El error de derecho segn la doctrina y la jurisprudencia
moderna si puede viciar el consentimiento en algunos casos
y
conllevar
una
nulidad
relativa
cuando
tiene
la
capacidad de incidir profundamente en la celebracin del

acto
contrato
matrimoniales
como
quien
desconoce
extramatrimoniales
que
tienen
los
los
hijos
mismos
derechos hereditarios y considerando que su derecho es de

menor valor, lo vende por una cantidad mnima de dinero,
pues desconoce que ya existen normas que lo igualan en
dinero.
Art. 2315 Cdigo Civil Repeticin por error en el pago
excepcin al Art. 1509 Cdigo Civil, adems el Art. 2483
Cdigo Civil, otra excepcin al 1509.
Art. 2483 C.Civil Efectos de la transaccin. Cuando nos
hable de rescisin quiere decir que es nulidad relativa.
Este
tipo
de
error
contrariamente
viciar
consentimiento lo valida plenamente, se conoce este
el
error
en el que cae no solo una sino la generalidad. El comn de

las personas, la totalidad o casi totalidad de las mismas
y
que
como
considera
la
doctrina
la
jurisprudencia
termina por validar el consentimiento. Pues el error es de

todos como sera el caso de los matrimonios celebrados y
de todos los dems actos durante mucho tiempo por quien no
52
De hecho es el error que versa sobre alguna cosa que ha sido susceptible de caer
materialmente bajo nuestros sentidos.
53
De derecho es el error que se refiere a un concepto falso respecto de lo que
establece la norma jurdica.

siendo
sacerdote
se
35
hizo
pasar
como
tal.
Este
es
un
concepto doctrinario.
El error comn tiene aplicacin en Colombia. Art. 845 C.
Comercio Mandato Aparente.
FUERZA (Violencia)54
Es otro vicio del consentimiento que se consagra a partir
del
Art.
1513-1514
C.
Civil
dice
que
no
vicia
el
consentimiento sino solo cuando es capaz de producir una

impresin muy fuerte en una persona de sano juicio y de
acuerdo
su
edad,
sexo
condicin.
La
norma
no
lo
especifica pero la fuerza podr ser fsica o moral, el

poder
de
esa
fuerza
amenaza
genera
en
uno
de
los
contratantes un temor tan grave que lo lleva a contratar

para evitarse un mal mayor aqu el problema no es de
intelecto o conocimiento sino de libertad o integridad
fsica o moral, segn los romanos la llamada fuerza fsica
generaba
una
consentimiento
VIS
absoluta
generando
que
con
era
ello
una
una
ausencia
inexistencia
de
o
nulidad relativa. La fuerza moral llamada por los romanos

VIS
compulsiva
amenaza
injusta
produca
un
consentimiento viciado, son ejemplos de amenaza fsica. La

amenaza, la presin, cualquier acto que atente contra la
integridad fsica de la persona y moral el desprestigio,
el chantaje.
CONDICIONES DE LA FUERZA
Para que la fuerza vicie el consentimiento debe reunir
condiciones como:
Ser grave: aqu se tienen bsicamente dos criterios: el
primero, es el criterio objetivo, viene desde los romanos
y es una apreciacin en abstracto que supone que es vicio
54
El termino VIOLENCIA, en sentido amplio, sinnimo de coaccin, comprendera

tanto la fuerza o violencia fsica como el miedo o violencia moral (Intimidacin). El
cdigo civil utiliza errneamente el termino FUERZA en el articulo 1513 (y 1514), para
referirse a aquella coaccin fsica o material y moral. La jurisprudencia y la doctrina
equiparan los trminos fuerza y violencia. Una de las causas de nulidad de los actos
juridicos es la fuerza o violencia. Consiste en utilizar la fuerza para obligar a alguien, a
proceder contra su voluntad

del
consentimiento
36
cuando
alcanzara
la
capacidad
de
impresin, an en los hombres ms valientes y un criterio

subjetivo, ms seguido en Colombia que indica que esa
impresin
es
contratante,
incluso
grave
cuando
consorte,
sobre
sus
afecta
ascendientes
propiedades.
fuertemente
al
descendientes
Ambos
criterios
o
se
consagran en el Art. 1513 y ese Juez es considerado a

resolver la situacin de acuerdo a la amenaza.
El Art. 1513 C. Civil en el 2 Inciso Temor reverencial
El temor reverencial es aquello que es respeto exagerado,
este no vicia el consentimiento, sin embargo, cuando ese
temor
es
tan
exagerado
causa
una
impresin
tal,
podramos decir que si vicia el consentimiento, pues, el

temor es tal excesivo que se puede volver en fuerza moral.
si la presin es tan fuerte puede llegar a viciar el
consentimiento, aunque la norma diga que no el hecho es
saberle argumentar al juez.
Art. 1514 C. Civil Empleo de la fuerza
La violacin o fuerza generalizada:
la doctrina la ha
referido en diferentes oportunidades y la jurisprudencia

igualmente y bajo ella se considera que es posible que se
presenten
situaciones
de
violencia
generalizada
para
grupos poblacionales muy grandes o regiones muy extensas y

bajo las cuales se amparaba en la C.P.C. de 1886 en el
antiguo estado de sitio en la C.N. de 1991, se llama
conmocin interior y en la Ley 201 de 1959, segn la cual
el consentimiento puede estar viciado cuando se aprovechan
las
circunstancias
de
anormalidad
en
que
se
haya
una
regin o grupo poblacional en general y que se traduzca en

unas condiciones desfavorables para el contratante.
Sanciones a la fuerza: segn muchos doctrinantes la fuerza
fsica
implica
una
ausencia
de
consentimiento
del
contratante y bajo esa perspectiva es una inexistencia,

otros
consideran
que
genera
una
nulidad
absoluta,
no
obstante, el Art. 1741 C. Civil, dice que los dems vicios

del consentimiento generan nulidad relativa, el trmino
para ejercer la nulidad es de 4 aos Art. 1750 C. Civil y
el plazo comienza a correr desde el momento en que ces o
acab la fuerza o la menaza. Si se trata de violencia

37
generalizada se contar desde el da que ella termine en

la respectiva zona.
Otro vicio del consentimiento es el
Dolo (se asimila a la
mala fe) que segn el Art. 63 C. Civil es la intencin

positiva de inferir injuria a una persona o propiedad
desde
los
romanos
se
entenda
como
astucia,
mentira,
maquinacin exagerada, maniobras fraudulentas, todo ello

utilizado en contra de una persona para con ello o para
as
obtener.
nulidad,
El
consentimiento
genera
como
vicio
la
siempre que ese Dolo sea dirimente, obstantivo,
obstculo.
El
Art.
1515
C.
Civil,
el
Dolo
vicia
el
consentimiento cuando es obra de las partes, es decir,

cuando es el motivo determinante.
REQUISITOS DEL DOLO
Que el Dolo haya sido empleado por una de las partes,
sabiendo
que
con
eso
se
engaaba
al
otro,
esa
es
la
intencin, como quien hace creer a otro que le vende un

caballo de determinada raza y el otro lo compra por ese
motivo, quien vende una pintura diciendo que es de Botero
y el otro lo compra creyendo que es verdad, ese fue el
motivo determinante.
Que sea reprensible, es decir, debe ser contrario al
orden social, inmoral y contrario a las buenas costumbres

(se excluye Dolos Bonus).
Que tenga un carcter determinante en el negocio en el
que el Dolo fue la causa del negocio.
Debe ser probado.
Debe provenir de la contraparte.
Establece el Art. 1516 que el Dolo no se presume sino que

debe ser probado y que solo se presume la mala fe o Dolo
en los casos en que la Ley as lo indica y que luego
citaremos.
El Dolo hay que probarlo

Dolo reticente:
38
segn la doctrina y la jurisprudencia
existe un Dolo reticente que consiste en guardar silencio

sobre aspectos que una de las partes deba informar a la
otra y que se consideran muy importantes, pues, de la otra
haberlos conocido o no hubiera contratado o lo habra
hecho
en
condiciones
diferentes,
puede
alcanzar
la
categora de dirimente como sera el caso en el contrato

de seguro donde una parte asegura una casa y no dice que
en ella se guardan pipetas de gas o quien asegura a otra
persona
no
menciona
que
la
asegurada
padece
una
enfermedad patolgica gravo o quien alquila una casa y

sabe que tiene serios problemas de alcantarillado, pero
omite comentarios, aqu lo que se sanciona es la mala
intencin de ese silencio.
Cuando uno omite algo, est en silencio de verdad, y algo
de lo que se guard decir sera el motivo determinante en
el contrato.
Dolus
Bonus
(Dolo
jurisprudencia
pequeas
bueno):
existe
un
mentirillas,
en
segn
dolo
la
doctrina
fundamentado
esas
ligeras
en
la
aquellas
exageraciones
ponderaciones propias de la actividad comercial de las

costumbres y del trfico jurdico, como el urbanizador que
para vender sus recin construidos apartamentos dice que
all
estn
comprando
personas
de
una
gran
condicin
personal, que a su precio son los mejores ubicados de la

ciudad, que la zona es muy tranquila, etc.,
o quien vende
un caballo y dice que es muy manso, que sirve
para la
carga, que sirve para la silla y adems come poco, este

Dolo
no
extremos
alcanza
solo
la
categora
podra
de
generar
dirimente
una
en
casos
indemnizacin
de
perjuicios.
Dollus Malus (Dolo Malo): este es el dolo reprehensible,
ste se sancione porque contra viene la moral, la buena
fe, las buenas costumbres y si se convierte en el motivo
determinante
conocido
no
por
el
cual
hubiera
yo
negoci
negociado
si
entonces,
de
haberlo
alcanza
categora de dirimente.
CASOS EN LOS QUE SE PRESUME LA EXISTENCIA DEL DOLO
la

39
Art. 768 C. Civil Inciso Final Buena Fe
Se presume el Dolo del heredero o legatario por ocultar
el testamento. Art. 1025 C. Civil Num. 5 Causales de

indignidad sucesoral
Se presume el Dolo de la albacea por llevar a cabo una
disposicin testamenta
contraria a la ley Art. 1538 C.
Civil.
Se presume tambin Dolo en el apostador en el Art. 2284
C. Civil.
Tambin el Art. 964 C.Civil 3 Inciso. La ley prohbe
condonar o perdonar el dolo futuro. Art. 1522 C.Civil por

razones de moral y de buenas costumbres. Art. 15 C. Civil.
SANCIONES AL DOLO
La sancin es la nulidad relativa o rescisin del contrato
y el tiempo para interponerla es de 4 aos. El dolo pasado
puede ser condonado o negociado de conformidad con el Art.
15 y tambin puede ser ratificado o saneado de conformidad
o la prescripcin de acuerdo a las reglas de la nulidad
relativa.
El objeto: Art. 1517 C. Civil. Aqu el legislador le da
varios
tratamientos:
la
cosa
misma,
la
obligacin
prestacin (varios sentidos).

Objeto:
sentido
de
la
prestacin.
Art.
1517
otro
tratamiento Art. 1518 C. Civil, la cosa misma que puede

ser determinada o que llegara a existir
Inc. 3: segundo tratamiento de obligaciones posibles o
imposibles.
Art. 1741 C. Civil.
Art. 1742 C. Civil La nulidad absoluta se puede sanear
por prescripcin extraordinaria. Lo que se sanea es el
acto y las obligaciones que se generaron entre las partes,
el efecto es intuitivo persona.
Art.
1519
C.
Civil
Objeto
ilcito
(Prohibicin
especfica)
Art. 1520 C. Civil: la herencia sobreviene solo por la
causa
de
muerte.
Contradiccin
con
el
Art.
1518
el

40
contrato de herencia futura genera nulidad en el contrato

y existe objeto ilcito. Es nulo aunque intervenga el
consentimiento de la persona. Art. 1521 C. Civil. Aqu es
la cosa misma.
Los bienes embargados se pueden vender solo si el juez lo
acepta, y quien lo compre acepte comprarlo an teniendo el
gravamen.
Art. 1852 C. Civil, Art.878 C. Civil.
Art. 1636 C.Civil. Inc. 2. Art. 1720 C.Civil Esto es
nulo y as sucesivamente todo lo que prohba la ley es
nulo, todo lo que atente contra la ley, la moral y las
buenas costumbres.
Art. 1523 C.Civil Objeto ilcito en contratos prohibidos
Art. 1777 C.Civil Capitulaciones del menor adulto
Leer los artculos que hablen del contrato nulo. El 1772:
no se puede pactar una sociedad conyugal sin casarse, una
vez contrado el matrimonio surge la sociedad conyugal de
lo contrario es nulo.
El uso, tendencia y porte de armas solo compete al Estado
Constitucin
Nacional,
es
concebido
el
permiso
particulares por determinadas caractersticas legales por

medio del salvoconducto, no se pueden transferir segn el
Art. 1521 C.Civil.
La causa:
causa ilcita es igual a nulidad absoluta,
genera mucha discusin esto de la causa, Art. 1524 C.Civil

Causa real y lcita de las obligaciones se entiende por
causa el motivo que induce al acto o contrato, es decir,
los mviles determinantes (El porqu del acto)
En
realidad
los
mviles
motivos
determinantes
son
vlidos, lcitos...
La causa de uno se convierte en la causa del otro no puede
haber obligacin sin una causa real y lcita. Art. 1524.
Inc. 1 C.Civil.

41
No puede haber negocio sin causa... Pero la causa no es

necesario expresarla.
Para qu existe la causa, sino es necesario expresarla?
Anticausalistas.
La causa ilcita dar una ilicitud del acto.
No hay necesidad de que la causa exista.
Anticausalista.
Segn el profe Manuel Salvador dice que la causa es un

problema de validez ms no de existencia. Basta que la
causa sea lcita y el acto es lcito.
Hay
quienes
sostienen
sostienen
que
nuestro
cdigo
es
causalista (Ospina Fernndez).

Se
entiende
por
causa
ilcita
lo
contrario
la
ley,
buenas costumbres y orden pblico. El motivo determinante

es ilcito.
Art.
1525
C.
Civil
Improcedencia
de
la
accin
de
repeticin pro objeto o causa ilcita. Aqu se da la

sancin de la causa ilcita.
LESIN ENORME
La lesin enorme es otro de los elementos que se tienen en
cuenta a la hora de analizar la validez del acto o negocio
jurdico. Nuestro Cdigo Civil lo remite a partir del Art.
1946 en los casos de la compraventa, pero en el documento
que se dej y en los anlisis que haremos se ver que es
igualmente aplicable a la permuta, a la aceptacin de la
herencia, particin, anticresis, intereses, en la clusula
penal.
ALGUNOS CONCEPTOS BSICOS

La lesin enorme se sanciona con la rescisin y rescisin
se
equipara
nulidad
relativa.
Arts.
1946
1958
C.Civil.
Art. 1291 aqu lesin grave se equipara a lesin enorme.

42
Art. 1401 aqu se procede la lesin enorme.

Art. 1405 no dice que hay lesin enorme pero sta se
entender.
Art. 2458 Definicin de la anticresis
Art. 2466 se aplica la lesin enorme en tratndose de
intereses.
Art. 2231 exceso del inters reduccin judicial.
Art. 1601 Clusula penal enorme aquello que pase el
duplo de la obligacin principal.
El vendedor sufre lesin enorme cuando vende por menos de
la mitad del valor del bien. El comprador sufre lesin
enorme cuando ha dado ms del doble del justo precio de lo
que el bien vale.
Justo
precio:
el
legislador
lo
sanciona
por
la
celebracin
del
desproporcin jurdica.
Es
el
justo
precio
al
momento
de
la
contrato.
El justo precio es aquel que se considera como equivalente
teniendo
en
cuenta
el
concepto
de
los
contratos
conmutativos, y el justo precio resulta del valor comn,

corriente,
el
que
segn
los
peritos
expertos
en
la
materia se fije para el bien dependiendo del lugar, de la

ubicacin,
de
sus
caractersticas,
de
la
costumbre
comercial.
Una vez se ha probado la lesin enorme y se ha presentado
ante
el
juez
ste
la
ha
decretado
posibilidades:
Art. 1948 C.Civil.
TALLER DE LESIN ENORME
1. Cmo se define la lesin enorme?
existen
dos

43
La lesin enorme es el perjuicio que sufre una de las

partes de un contrato ante la falta de equivalencia entre
la ventaja que obtiene y el sacrificio que consiente.
El vendedor sufre lesin enorme cuando vende por menos de
la mitad del valor del bien, el comprador sufre lesin
enorme cuando ha pagado ms del doble del justo precio de
lo que el bien vale.
2. Con relacin a las teoras objetiva y subjetiva, cul
se sigue en Colombia? Explquela.
En Colombia se sigue la teora objetiva de la lesin, sta
no
tiene
vicios,
en
cuenta
solo
se
el
consentimiento
tiene
en
cuenta
y
la
sus
posibles
desproporcin
aritmtica de las prestaciones en el lmite exigido por el

legislador, es decir, justifica la equivalencia, de tal
forma que sea proporcionales al justo precio, tanto para
el vendedor como para el comprador.
3. Cul es el precio que se tiene como base para deducir
si hubo lesin enorme o no, y qu se entiende por justo
precio?
El precio base es el vigente en la poca del contrato, es
decir,
el
valor
comercial
de
la
cosa
que
ha
de
ser
avaluada por peritos o expertos en la materia y no el que

atribuyen las partes; si el precio base excede o reduce el
valor por ms o menos de la mitad, sera lesin enorme, y
no
existira
lesin
enorme
cuando
llega
al
lmite
establecido por el legislador, la mitad de su precio.

Justo precio es aquel que se considera como equivalente y
se equipara la concepto de contratos conmutativos, que
tanto
las
obligaciones
como
las
prestaciones
sean
proporcionales al monto establecido..

4. A cules figuras jurdicas les es aplicable por va
legal, va doctrinaria o va jurisprudencial la lesin
enorme? Explique brevemente cada una de ellas.
Por va legal:

Compraventa
de
44
bienes
inmuebles.
Art.
1946,
1947
C.Civil
Permuta de bienes inmuebles Art. 1958
Particin de bienes Art. 1405
Aceptacin de la herencia Art. 1291
Hipoteca Art. 2455
Por va jurisprudencial:
Donacin en pago
Promesa de contrato de bienes races
Por va doctrinaria:
Aportacin de bienes inmuebles a una sociedad.
Legales:
Estipulacin de intereses en el muto Art. 2231
Estipulacin de intereses en la anticresis Art. 2466
Clusula penal Art. 1601
Censo Art. 105 Ley 53/1887
Arrendamiento Art. 9 Ley 56/1895
Cesin de derechos herenciales Art. 1967 y 1968
Mandato comercial C.Co Art. 1264
5. Segn
el
rescisoria
Art.
por
1949
lesin
no
habr
enorme
en
lugar
las
ventas
la
accin
de
bienes
muebles, ni en las que se hubieren hecho por ministerio de

la justicia.
6. Que se trate de compraventa de bienes races Art. 1949:
la
lesin
radica
enorme
para
ser
bienes
para
bienes
inmuebles,
inmuebles,
acudiendo
la
esta
no
accin
rescisoria para sanear esta lesin, ya que esta radica en

la injusticia cometida en el desequilibrio prestacional.
Que la lesin sea enorme Art. 1946-1947 hay lesin enorme
cuando el vendedor, el precio que recibe es inferior a la
mitad del justo precio y el comprador a su vez cuando el
justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad

del
precio
constituye
que
el
paga
justo
por
45
ella.
precio
Por
para
esto
el
el
que
legislador
se
considere
lesionado, es por esto que hay que tenerse en cuenta el

valor comercial del inmueble, ya que apenas es un indicio,
pero el justo precio lo da el perito o avaluador.
Que el contrato sea conmutativo no aleatorio, que sean
conmutativos
porque
las
prestaciones
obligaciones
suponen una contraprestacin de una de las partes y son

proporcionales
lo
contratado,
aleatorios que dependen
mientras
en
los
no
del alias, esto es permitido por
la ley y no habr lesin enorme, ya que esta depende de un

hecho indeterminado.
Que la venta no se haga por Ministerio de Justicia, remata
un inmueble por debajo de la postura mnima del valor
comercial, no se recurrir a la teora de lesin enorme,
basta alegar la nulidad del remate.
Que la cosa no se haya perdido o enajenado Art. Cuando es
prdida
no
se
puede
avaluar
por
el
perito
porque
no
existe; la accin por lesin enorme no puede afectar al

tercero
adquirente
del
inmueble
porque
no
es
posible
demandar la rescisin cuando el comprador haya enajenado

la cosa de buena fe. Tan solo podr exigir el vendedor
lesionado que el comprador le cubra una dcima parte del
valor del bien.
Que
no
exista
convencin
posterior
al
contrato
de
compraventa por medio de la cual se renuncie a la accin

1950.
Que la accin no haya preescrito. La accin rescisoria por
lesin enorme expira en 4 aos, contados desde la fecha
del contrato.
PREGUNTAS
5. Es
aplicable
la
lesin
enorme
muebles, si o no? Explique su respuesta.
compra
de
bienes

46
6. Cules son los requisitos segn la corte suprema de

justicia
para
que
prospere
la
lesin
enorme?
Explique
brevemente cada uno de ellos.

7. explique
si
es
no
posible
renunciar
la
accin
rescisoria por lesin enorme. No se puede renunciar a la

accin rescisoria segn el Art. 1950.
8. Cul
es
el
trmino
de
prescripcin
de
la
accin
rescisoria y desde cuando se cuenta Art. 1954.

4 aos.
9. Cules
son
las
caractersticas
de
la
accin
rescisoria? Explique brevemente cada una de ellas.

Es una accin personal. Slo puede alegarse por la parte
lesionada o sus herederos.
Es indivisible. Es general para restituir a los herederos
la masa herencial, no se puede dividir nicamente al que
interpone esta accin.
Es
de
orden
pblico.
Prevalece
lo
querido
por
el
legislador, teniendo en cuenta que prima lo general sobre

lo particular.
La accin puede cederse y es enajenable y transmisible.
10.
Una
vez
probada
la
lesin
enorme
Qu
opciones
existen para el comprador y cuales para el vendedor?

Comprador
Rescindir el contrato
Ajustar el precio con deduccin de una dcima parte
Vendedor
Aceptar la rescisin
Restituye el exceso
TALLER No. 2

47
1. Siendo el justo precio 100 millones, Rafael vende por

45 millones la casa lote y Mario comprador no quiere que
se rescinda el contrato, como solucionar la situacin de
conformidad con lo expuesto por Bonivento Fernndez.
Para evitar la rescisin y hacer subsistir el contrato, la
operacin matemtica sera:
$100.000.000 10% = 10.000.000 = 90.000.000
$
90.000.000 45.000.000 = 45.000.000
Este es el precio que Mario debe restituirle a Rafael.

2. Siendo el justo precio 50 millones Rafael compra por
103 millones la casa de Ramn pero este ltimo no quiere
la rescisin, como arreglarla el caso segn Bonivento F.
Para evitar la rescisin Ramn deber restituirle a Rafael
$58.000.000
$50.000.000 10% = 5.000.000 = 45.000.000
$45.000.000 103.000.000 = 58.000.000
3. Cules son los motivos por los cuales no prospera la

accin rescisoria por lesin enorme?
Por enajenacin o prdida del inmueble
Por renuncia posterior a la celebracin del contrato
Por prescripcin
4. Cules son los efectos de declaracin de la accin

rescisoria por lesin enorme?
Ocurre el fenmeno de la retroactividad, que significa que
las cosas vuelvan al estado en que se hallaran, si no
hubiese existido el contrato (Art. 1746) puesto que se
trata de los efectos de la nulidad relativa.
5. Plantee un negocio con cifras libres, de igual forma

una clusula penal y determine la lesin enorme.

48
Isabel le compra una casa a Tomas por $200 millones y a su

vez ambos plantean una clusula penal por $400 millones,
Isabel puede pedirle al juez que le rebaje la clusula
hasta el duplo de la obligacin principal, toda vez que se
presenta la lesin enorme porque la clusula se excede del
duplo de la obligacin principal.
6. Explique
qu
posibilidades
existen
de
declarar
la
lesin enorme en la venta de derechos herenciales.

Si
se
puede
dar
la
lesin
enorme
en
los
derechos
herenciales, pero de bienes inmuebles.
OTRAS SANCIONES AL ACTO O NEGOCIO JURDICO DESDE EL CDIGO

DE COMERCIO
1. LA INEFICACIA
Cuando
el
legislador
indica
prescribe
que
el
acto,
negocio o una clusula en particular no produce ningn

efecto o que se tiene por no escrita est aplicando de
antemano una sancin llamada ineficacia y que es diferente
a la inexistencia como tal, sencillamente lo que est
refiriendo
es
que
de
ella
no
se
deriva
ninguna
consecuencia jurdica y aclara la norma. Art 897 C.Co que

ser
ineficaz
de
pleno
derecho
sin
necesidad
de
declaracin judicial frente a lo cual debemos analizar dos

situaciones:
Que pactada la clusula o el acto las partes decidan de
una vez que con base en la norma que dice que ellas no
producirn
ningn
efecto
que
se
entendern
por
no
escritas, entonces las partes de una vez caen en cuenta

que de ah no podrn surgir consecuencias jurdicas sin
necesidad de acudir a la jurisdiccin.
Que pactada la clusula o celebrado el acto de todas
formas
las
partes
decidieron
atribuirle
consecuencias
jurdicas e incluso ante el eventual cumplimiento de tales

clusulas o actos lo que es posible que genere conflictos,

49
entonces ah si ser necesario acudir a la jurisdiccin

para que el juez verifique y constante la ineficacia de
las consecuencias jurdicas de eso que se pact pero que
se entenda por no escrito.
Leer Art. 122 190 186
629 C.Co.
2. Otra sancin que establece el C.Co en el Art. 898 es

con relacin a la inexistencia y no solo plantea el acto
inexistente
como
tal
sino
que
consagra
la
forma
de
sanearlo, situacin que no tiene en cuenta el C. Civil en

el Art. 1501.
3. Art. 824 C. Co.

Establece el C. Co en el Art. 899 que el negocio ser nulo
absolutamente cuando:
Cuando contratara una norma imperativa
Cuando tenga causa y objeto ilcitos
Cuando
se
halla
celebrado
por
persona
absolutamente
incapaz.
Estos eventos son los que consagra la normatividad civil
como causales de nulidad absoluta e indica gran parte de
la doctrina que pueden operar de pleno derecho aunque
habiendo conflicto es necesario la declaracin judicial.
Art. 104 C.Co.
4. Establece el Art. 900 C.Co que el acto ser anulable

cuando es celebrado por persona relativamente incapaz y
tambin ser anulable el que haya sido consentido por
error, fuerza o dolo, todo conforme al C. Civil y agrega
la norma solo podr ejercitarse esta accin por la persona
en cuyo favor se haya establecido o por sus herederos y
prescribir en el trmino de dos aos, contados desde la
celebracin del acto o negocio jurdico. Cuando la nulidad
provenga de una incapacidad legal se contar el bienio en
que esta haya cesado.

Toda
esta
referencia
50
la
anulabilidad
del
acto
la
doctrina la equipara al tratamiento de la nulidad relativa

en materia civil.
5. Art. 901 C.Co. la inoponibilidad por oposicin o la

oponibilidad, figuras stas que resultan novedosas por lo
menos
en
su
terminologa
respectiva
equipara
las
la
legislacin
civil.
Anulable:
se
ante
sanciones
de
nulidad
relativa.
Al hablar de inoponibilidad se deben tener en cuenta unos
requisitos y son los de publicidad que la ley exige.
Inoponible: no se puede oponer porque no cumpli los
requisitos de publicidad.
Oponible:
no se puede oponer porque no cumpli los
requisitos de publicidad.
Oponible:
el
que
se
puede
oponer
terceros
porque
cumpli los requisitos de publicidad.

Leer Art. 29 Num 4 - 112 158 190 300 843 922
C.Comercio.

51
EL VALOR DEL SILENCIO EN EL DERECHO.
Mucho se ha discutido respecto del valor
del silencio
de
una o varias partes en la relacin contractual que puede

asumir el silencio y frente a ello surgen varias teoras:
1. Algunos dicen que el hecho de recibir una oferta genera
la
obligacin
respuesta,
en
segn
el
posible
ellos
el
aceptante
que
guarda
de
dar
silencio
una
debe
entenderse como que acept. Se basa en el viejo aforismo

de que quien calla otorga, esta teora se considera muy
exagerada y con pocos seguidores en Colombia.
2. Otra teora indica que el silencio debe entenderse como
un distanciamiento de la aceptacin pues con base en todo
lo estudiado sobre la oferta se indic que la aceptacin
debe ser tcita o expresa de tal forma que en derecho
quien calla no dice nada y esto ha de entenderse como la
regla general, pues incluso la aceptacin de la oferta
sometida a nuevas condiciones se entender como una nueva
oferta.
CASOS EN LOS CUALES EL SILENCIO ASUME UN SIGNIFICADO

El
silencio
significar
acompaado
una
de
aceptacin
ciertas
y
se
da
circunstancias
en
los
puede
siguientes
eventos:
1. Cuando la ley o por virtud de la ley refiere que ante
el silencio de las partes se presume una aceptacin o un
rechazo
de
un
hecho
hace
presumir
una
respuesta.
Ejemplo:
a. Indica la ley en materia de arrendamiento que una vez
llegado el trmino de vencimiento del contrato si las
partes no dicen nada frente al mismo ste se entender
prorrogado por el trmino inicialmente pactado.
b. En el contrato de trabajo y cuando la ley lo exige as
deber indicrsele al trabajador que dicho contrato no se

52
prorrogar, pues si se guarda silencio se entender que el

contrato se prorroga (contratos a trmino fijo)
c. El caso del comisionista que guarda silencio frente a
la oferta de encargo, indica la ley que este silencio al
cabo de unos das ha de entenderse como una aceptacin.
Art. 1288 C.Co.
d. En
los
eventos
que
indica
el
Cdigo
Contencioso
Administrativo y en los llamados actos presuntos positivos

y/o negativos ha de entenderse que ante un recurso o una
solicitud
presentada
silencio
se
frente
entender
como
Estado
aceptada
si
o
ste
guarda
rechazada
la
solicitud o el recurso.
2. El silencio puede asumir el significado que las partes

indiquen para ello, pero en estos eventos es necesario que
existan
clusulas
con
base
en
las
cuales
podamos
atribuirle sentido o significado a ese silencio. Ejemplo:

Cuando la clusula indica que el silencio de las partes
indicara que el contrato se ha prorrogado o tambin puede
indicar que el silencio constituye una no renovacin del
contrato.
3. Existen otros eventos u otras situaciones en los que
por la naturaleza de la relacin contractual el silencio
de las partes hace presumir que el vnculo jurdico se
mantendr
se
prorrogar.
Ejemplo:
suministro quien diariamente
El
contrato
de
surte de X productos un
almacn y el contrato inicial se pact pro X tiempo no

obstante el suministro ha continuado, ello indicar que se
mantiene o se renueva por el tiempo inicialmente pactado.
ALGUNAS
FORMAS
DE
TERMINACIN
ANIQUILAMIENTO
DEL
CONTRATO.
Lo
usual,
lo
normal
como
dice
la
Corte
Suprema
de
Justicia, la ms comn de las veces es que los contratos

terminen
con
inicialmente
extinguen
el
cumplimiento
fueron
segn
el
de
pactadas.
Art.
1625
las
Las
C.Civil
obligaciones
que
obligaciones
se
por
convencin,
solucin o pago efectivo, novacin, transaccin, remisin

53
o condonacin, compensacin, confusin, por la prdida de

la cosa que se debe, por la declaracin de nulidad o por
la rescisin, por el evento de condicin resolutoria, por
la
prescripcin,
tambin
existen
otras
formas
determinacin de vnculos jurdicos o de los contratos.

A modo de repaso, la nulidad relativa y absoluta y la
rescisin son causas de destruccin de los contratos y una
vez declarada una y otra se entender que el acto volver
al estado anterior como si las cosas no hubieran existido
y se aniquilan las obligaciones que en un futuro tenan
que cumplirse y retroactivamente implica la destruccin de
los
vnculos
jurdicos
creados
la
deduccin
de
las
prestaciones dadas.
TERMINACIN DE CONTRATOS.
Este
trmino
sucesivo
se
utiliza
pagos
para
peridicos
los
que
contratos
son
de
trato
aquellos
cuyas
obligaciones y prestaciones van surgiendo en el tiempo

como el contrato de suministro, arrendamiento, trabajo...
y tcnicamente se dice que cuando se disuelven terminan,
expiran
cesan
sus
efectos
son
mas
futuro
que
retroactivos, porque lo ya cumplido no puede deshacerse.

Otra forma de terminacin de los contratos es por mutuo
acuerdo, pues existe el principio en derecho de que las
cosas se deshacen como se hacen.
Otra forma de terminacin es por revocacin y en estos
casos porque la ley lo autoriza as una de las partes
puede dar por terminado el vnculo jurdico por medio de
la revocacin como en el caso del mandato que termina por
la
revocacin
del
mandante
pro
la
renuncia
del
mandatario. Art. 2189 C. Civil. Los perjuicios que puede

generar la revocacin del mismo debe estudiarse en cada
caso en concreto.
RESOLUCIN DE CONTRATO
Art. 1546 C. Civil

54
Esta norma nos dice que la condicin resolutoria es solo

para contratos bilaterales.
Es una condicin, no tiene que estar pactada, opera por
virtud de la ley.
Debe haber un incumplimiento por una de las partes y el
cumplimiento por la otra parte.
Verificado esto sera una forma anormal de terminar un
contrato.
No se aplica a los contratos de trato sucesivo segn la
doctrina tcnicamente no se aplica a stos sino que se
aplica a los de ejecucin instantnea.
OPCIONES
1. En
tal
caso
su
arbitrio
la
parte
cumplida
podr
pedir:
O la resolucin
O el cumplimiento del contrato
Y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.

Los
contratos
terminan
por
mutuo
consentimiento,
resiliacin y mutuo disenso.

La resolucin implica que se tienen unos efectos parecidos
a
los
de
la
nulidad,
se
destruyen
todos
los
vnculos
jurdicos pasados, si hubo las partes deben hacerse las

restituciones mutuas, las cosas vuelven al estado anterior
de
la
celebracin
del
contrato
se
anulan
las
obligaciones pendientes a futuro, aqu el aniquilamiento

del
vnculo
jurdico
no
es
por
vicios
sino
por
incumplimiento de una de las partes y despus de aplicar

la condicin resolutoria.
Perjuicios:
la accin indemnizatoria de perjuicios es una
accin de reparacin de dao que pretende repararlos en

aquella parte de la relacin jurdica o contratante que ha
resultado
afectada.
La
indemnizacin
de
perjuicios

55
comprende: dao emergente y lucro cesante
y ambos pueden
cobrarse por: Art. 1613 C.Civil
El no cumplimiento de la obligacin
Por
haberse
cumplido
imperfectamente
por
haberse
retractado el cumplimiento.
Art. 1613 C. Civil Indemnizacin de perjuicios
Dao emergente:
se entiende por este el perjuicio o la
prdida que proviene del incumplimiento de la obligacin o

por cumplirse imperfectamente o por haberse retardado en
el cumplimiento.
Lucro cesante:
se llama as la ganancia o provecho que
deja de reportarse por no haberse cumplido la obligacin,

por cumplirse imperfectamente o por el simple retardo en
el cumplimiento de la obligacin. Art. 1614 C.Civil
Los perjuicios se deben de conformidad con el art. 1615
C.Civil desde que el deudor se ha constituido en mora o si
la
obligacin
es
de
no
hacer
desde
el
momento
de
la
contravencin, es decir, desde el momento en que hizo lo

que no deba hacer.
El deudor est en mora: Art. 1608 C. Civil
1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino
estipulado..
2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino
dentro de cierto tiempo...
3. En
los
dems
casos
cuando
el
deudor
ha
sido
judicialmente reconvenido por el acreedor.

Una excepcin al Art. 1608 Num.1 es el Art. 2007 C.Civil
MUTUO DISENSO TCITO

Art. 1609 C.Civil
Para haber mora tiene que haber cumplimiento de una de las
dos partes

56
PACTO COMISORIO
Art. 1935 C.Civil
El deudor no pagando el precio se resolver el contrato
(la compraventa)
En
el
pacto
comisorio
se
estipula
expresamente
en
oposicin al Art. 1546 C.Civil

La
norma
debera
establecer
que
debera
constar
por
escrito el incumplimiento.
Art. 1936 Opciones para el vendedor
Art. 1937 Pacto comisorio calificado
Art. 1938 Prescripcin del pacto comisorio
EFECTOS ENTRE LAS PARTES

Sino se paga se resuelve, si la parte deudora o compradora
no
paga
se
resuelve,
mediante
la
declaracin
judicial
(pacto comisorio simple) si es calificado el comprador

podr pagar las 24 horas subsiguientes a la notificacin
de la demanda y con ello el contrato conserva toda su
vigencia, sin necesidad de tener que restituir la cosa si
ya la tena, pero sino paga el precio entonces se resuelve
el vnculo jurdico y no se tendr que pagar obligaciones
futuras en caso de estar pendientes y habr que restituir
las cosas dadas, es decir, las prestaciones dadas.
Arts. 1933 1547 1548 C.Civil
OBLIGACIONES
TEORA
Se encarga de estudiar el origen de las obligaciones, los
vnculos jurdicos que en ella se dan, la importancia de
las mismas, las clases de obligaciones, los efectos, la

57
extincin, y la prueba de las obligaciones, es decir, todo

lo relativo al mundo de la obligacin como resultado al
vnculo jurdico entre los acreedores y deudores.
IMPORTANCIA DE LAS OBLIGACIONES

Su importancia es extrema, es la parte ms prctica del
Derecho, ms abstracta y constituye el dominio principal
de la lgica jurdica, no se presta para mutaciones aparte
de
que
asume
papeles
institucionalizacin de
diferentes
dentro
poderes, gobiernos,
de
la
siempre son
las mismas.
Tienen
stas
relacin
se
con
mezclan
las
con
diferentes
los
campos
ramas
del
sociales
Derecho,
dentro
del
Derecho.
Es la parte ms abstracta, compleja y se dira que es la
matemtica del Derecho.
DEFINICIN DE OBLIGACIN
Obligacin viene del latn obligare significa ligar, atar,
amarrar.
Vnculo jurdico entre el acreedor con un deudor, entre un
sujeto activo y un sujeto pasivo.
ELEMENTOS DE LA OBLIGACIN
Una obligacin tiene varios componentes, unos personales y
otros materiales y son personales el acreedor y el deudor.
El acreedor o sujeto activo es la persona facultada para
hacer efectivo el cobro o exigencia de la obligacin; y el
deudor o sujeto pasivo es la persona que se encuentra en
el puesto de tener que cumplir o pagar la prestacin.
Existe tambin otro elemento llamado vnculo jurdico, que
es
el
que
existe
entre
dos
ms
personas
que
se
considera como la parte abstracta, es como el lazo, la

cadena
que
vincula
al
58
acreedor
abstracto porque no se persigue
con
el
deudor
es
desde lo material.
Se dice que existe una parte material y es el que est

constituido
por
la
prestacin,
la
prestacin
es
el
sentido, es el objetivo, es el objeto de la obligacin; y

las prestaciones son cargas que tiene en contra el deudor
a favor del acreedor, las prestaciones pueden ser:
Positivas:
son
cargas
positivas
las
de
dar
hacer
(prestaciones) Ejem: entregar un caballo.

Negativas:
construir
aquellas que imponen un no hacer. Ejem: no

un
muro
sobre
mi
patio.
No
colocar
un
restaurante en X sector.
Las obligaciones son de dar cuando en ellas se tiene como

la
finalidad
entregar
el
como
de
dominio
dar,
transmitir,
propiedad
de
transferir
algo.
Ejem:
quien
entrega un caballo... es positiva porque supone un hacer.

Se dice que la prestacin es de hacer cuando tiene por
finalidad
la
ejecucin
de
un
hecho
como
reparar
un
vehculo, cumplir la jornada laboral, ejecutar una obra,

etc.
Las obligaciones de no hacer son las que imponen para el
deudor una prohibicin de hacer o de ejecutar algo en
contra del acreedor.
En las prestaciones o frente a ellas el deudor incumple a
partir del momento que no da lo que tena que dar, que no
hace lo que tena que hacer o que hace lo que no poda
hacer. Art. 1615 C.Civil.
El
deudor
se
constituye
en
mora
desde
la
fecha
de
incumplimiento y a partir de ah se podr pedir resolucin

del contrato. Art. 1546 C.Civil o cumplimiento del mismo
con
los
respectivos
perjuicios
casos.
REQUISITOS DE LA PRESTACIN
indemnizados
en
ambos

59
Las prestaciones deben ser por lo menos:
Determinadas o determinables.
Lcita o jurdicamente posibles.
CARACTERSTICAS DE LA OBLIGACIN
Se dice que la obligacin es un vnculo jurdico entre dos
o ms personas y cuyo objeto es la prestacin. Se deduce
de lo anterior que es un vnculo porque amarra, ata al
acreedor y al deudor, es jurdico porque no se pueden
soltar arbitrariamente a no ser que el vnculo desaparezca
por el cumplimiento de la obligacin o por los motivos
expuestos en el Art. 1602 C.Civil y 1625.
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

Teora o concepcin subjetiva:
en los primero tiempos de
Roma se dio una exagerada importancia a los elementos

personales
de
la
obligacin,
se
pensaba
en
Roma
por
ejemplo que faltando el acreedor o el deudor el vnculo

poda
desparecer,
por
eso
figuras
como
la
cesin
de
crditos, la estipulacin para otro, la representacin a

terceros, etc., no se conceba.
Teora o concepcin objetiva:
expuesta o defendida por lo
Germanos o Alemanes e indicaba que el vnculo jurdico no

solo amarraba o ataba a las personas sino tambin a sus
patrimonios,
pues
en
esta
teora
se
obligacin siempre supone una prestacin
indica
que
la
dar, hacer o no
hacer y ella es de contenido patrimonial, entonces aunque

la persona no estuviera de todas formas el patrimonio
segu respondiendo por ella, por eso si se admitieron
figuras
como
la
representacin,
estipulacin para otro, etc.
TEORAS DE LOS VNCULOS JURDICOS
cesin
de
crditos

60
En Roma se hablaba de la teora de la sujecin de la

persona deudor frente a la persona acreedor y trataba de
asimilarse el vnculo jurdico casi con el poder de un
vnculo material (1 teora).
Otra teora del vnculo entre el acreedor y el patrimonio
del deudor, segn esta teora en la obligacin lo que
naca era una obligacin entre el acreedor y el patrimonio
del
deudor,
conceptos
que
han
llegado
hasta
nuestros
tiempos.
La
tercera
acreedor
Desechada
teora
indicaba
comprometa
por
ser
su
que
libertad
vigente
en
el
deudor
incluso
los
frente
su
antiguos
al
vida.
estados
esclavistas.
Teora que vincula al acreedor frente a la libertad del
deudor, pero en cuanto a su capacidad de disposicin, de
ella se toma mucho para nuestra poca, pues el deudor en
el acto de libertad y soberana dispone de la posibilidad
de comprometerse en su campo patrimonial, para lo que
indudablemente requiere libertad, la que en la medida de
sus compromisos se puede ir limitando.
Esta teora de origen Alemn distinguen dos momentos o
actos. Uno denominado debito o deber moral El Shulo lo
que se debe, y otro denominado responsabilidad Haftung,
del primer momento se dice que el deber moral, es la
sujecin o amarre o atadura entre el deudor y el acreedor
y consideraba las personas como el objeto de la obligacin
no como sujeto en ella, por eso el acreedor poda disponer
de la libertad y de la vida del deudor, posteriormente de
gran trascendencia en el Derecho, la Lex Poetelia Papiria
alivi,
suaviz,
aliger
los
rigores
de
la
vieja
concepcin e indic que el deudor responda era con su

patrimonio y no con su objeto como persona (viceversa
persona como objeto).
Y viene el segundo momento el Haftung y dice que existe
una relacin, el acreedor con el patrimonio del deudor y
dentro de esta categora o anlisis se indica que es el
patrimonio el que se compromete frente al acreedor, es una
relacin de dos patrimonios (deudor-acreedor).

61
Esta teora sostiene y la ms aceptada entre nosotros,

indica que el deudor liga o ata su libertad en un punto
concreto
determinado
frente
al
acreedor
con
una
prestacin de dar, hacer o no hacer, pero con relacin a

su patrimonio.
Nota:
cuando
se
habla
de
una
obligacin
de
dar
se
transfiere el domino, en el de entregar no se transfiere

el domino (obligacin de hacer).
EVOLUCIN HISTRICA DEL CONCEPTO DE OBLIGACIN

En los primeros tiempos del Imperio Romano no se conoci
el concepto de obligacin especialmente en el campo civil
y comercial, pues la obligacin se perciba como deuda o
carga del sujeto pasivo frente al acreedor. En Roma todo
se pagaba de contado, entonces las obligaciones surgan
como producto del delito o del casidelito con la idea de
reparar
los
daos
indemnizar
perjuicios
con
sin
intencin. Posteriormente surgen ideas que la obligacin

es un vnculo que sobrepasa el concepto de abstracto y se
vuelve un verdadero vnculo material en el sentido de que
el deudor se tomaba como el objeto mismo de la obligacin,
es decir, la obligacin era casi una cosificacin (en
cuanto a la persona). Se aplicaban todos los conceptos de
la Manus Inecto, normatividad jurdica que una vez que el
deudor incumpla se dictaba sentencia en contra de l y
dispona de 30 das para pagar la obligacin, sino cumpla
durante 3 das se exhiba en el mercado pblico y a la
espera que apareciera un fiador que respaldara o pagara la
obligacin,
vencido
ste
trmino,
entonces
el
acreedor
poda solicitar que se vendiera como esclavo fuera de Roma

o poda solicitarlo en esclavitud para l, incluso se
dieron
casos
en
que
varios
acreedores
solicitaban
el
descuartizamiento del deudor y se pagaban con partes del

cuerpo en proporcin a la deuda.
Estos
rigores
fueron
suavizados
por
la
Lex
Poetelia
Papiria, la que indicaba que el deudor tena un patrimonio

y que poda con l o con su trabajo, lo que supuso un gran
avance en la evolucin del vnculo material a un vnculo
con
sentido
patrimonial
(posteriormente
apareci
la
revolucin de los plebeyos y con ellos surge la idea de

62
que las obligaciones eran verdaderos vnculos del deber

que se deba cumplir sino que se tena que cumplir, lo que
tampoco dio resultado pues, las obligaciones asumieron el
carcter
de
moral.
Surge
entonces
la
idea
de
que
el
vnculo o amarre o lazo ente el deudor y el acreedor tiene

un
carcter
no
moral,
sino
jurdico
que
supone
un
obligatorio cumplimento de las prestaciones que no puede

ser sino roto por la intencin de las partes o por las
causas que la ley indique (Art. 1602 C.Civil)
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Se entiende por fuentes de las obligaciones los actos,
acontecimientos o hechos, de los cuales surgen vnculos
jurdicos segn la ley Art. 1494 C.Civil nacen del acuerdo
de voluntades.
No todo contrato es convencin, pero toda convencin es
un contrato
Las obligaciones nacen:
Contrato
Convencin
Cuasicontrato
Delitos
Disposicin de la ley
Segn esto, est es la nica lista de las fuentes de las

obligaciones.
Esta lista no es taxativa, es enunciativa, pues aparte de
sta existen otras. Art. 2302 C.Civil sub-rogado.
Cuasidelito o culpa:
en el que no se tuvo la intencin de
causar dao a otro.

Segn las obligaciones entonces surgen:
1. De
los
contratos
que
implica
un
acuerdo
real
de
voluntades de dos o ms personas con la intencin de crear

efectos o consecuencias jurdicas.

63
2. Convenciones es el acuerdo de voluntades de dos o ms

personas con la intencin de crear, modificar o extinguir
obligaciones, as las cosas todo contrato es convencin,
pero no toda convencin es contrato. La convencin es el
gnero y el contrato es la especie.
3. Cuasicontrato se deriva de un acto voluntario y lcito
de
una
persona
que
se
obliga
como
quien
acepta
una
herencia, acepta un legado, el pago de lo no debido, la

agencia
oficiosa,
instituciones
la
stas
gestin
que
el
de
la
cdigo
comunidad,
civil
llama
cuasicontratos.
4. Delito es el resultado de la actuacin de una persona
en contra de otra o de sus bienes, pero que requieren como
requisito
que
se
tenga
la
intencin
de
causar
dao
perjuicio o injuria, es decir, supone el dolo y ese es el

que consagra el Art. 1493 diferente al que consagra el
Art. 2302 C.Civil.
5. Cuasidelito, es el resultado de la actuacin de una
persona en contra de otra o de sus bienes, pero que lo
hizo sin la intencin de daar y son el resultado de la
culpa, tambin llamada impericia, descuido, negligencia o
falta del deber de cuidado (derecho penal).
Porque
en
ambos
casos
con
sin
intencin
habr
que
reparar el dao.
Segn la doctrina, las fuentes de las obligaciones surgen
de:
a. Los contratos vistos como acuerdos de voluntades, es la
principal fuente de las obligaciones y de ellas derivan
las
principales
actuando
con
obligaciones
base
en
la
que
autonoma
conocemos
de
la
siempre
voluntad
respetando la moral, la ley y las buenas costumbres.

b. Acto jurdico unipersonal: son los que resultan de la
actuacin
realizada
por
una
sola
persona,
son
muy
discutidas como fuente de obligacin, pero sin duda que si

surgen obligaciones, como en el caso de quien acepta una
herencia, o un legado, o acta
como agente oficioso.

64
c. El hecho ilcito surgen las consecuencias jurdicas,

aunque el causante no tiene la intencin de que surjan
tales efectos y se subdivide en dos:
Delito:
es el resultado del hecho con la intencin de
causar perjuicio o dao al otro o a sus bienes.

Cuasidelito:
surge
de
la
actuacin
descuidada
negligente de una persona en contra de otra o de sus

bienes.
d. El
enriquecimiento
aquellas
hiptesis
sin
causa:
se
presenta
situaciones
en
las
en
que
se
todas
da
el
acrecimiento de un patrimonio, el empobrecimiento del otro

patrimonio y no existe una causa real y legal que lo
justifique.
e. Cuasicontratos:
segn
la
nocin
clsica
de
Derecho,
stos se dan a partir de figuras como un enriquecimiento

sin causa o de un acto jurdico unipersonal, aunque son
figuras independientes.
CLASIFICACIN
1. Desde
el
clasifican
cumplimiento,
en
exigibilidad
obligaciones
civiles
sancin,
se
naturales.
De
obligaciones se supone o se deriva el cumplimiento de las

mismas con las consecuentes prestaciones de dar, hacer o
no hacer y se supone por virtud de la ley, que ante el
eventual incumplimiento en el pago de una obligacin, el
acreedor podr acudir a la fuerza compulsiva o coercitiva
a fin de exigir que se le cumpla con lo pactado, entonces
son obligaciones civiles aquellas que facultan al acreedor
para que invocando el Derecho de accin puedan acudir a la
jurisdiccin
contrario
derecho
exigir
obligaciones
mejor
dicho
su
cumplimiento,
naturales,
no
tiene
aquellas
accin
son
que
para
cumplimiento de las mismas.

Las obligaciones suponen siempre una prestacin.
por
el
no
dan
exigir
el

65
DE LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS

1618.
LOS CONTRATOS DEBEN INTERPRETARSE CUANDO SON OSCUROS, PERO
TAL LABOR DE HERMENUTICA DEBE SER ACORDE A LO RACIONAL Y
LOS JUSTO CONFORME A LA INTENCIN PRESUNTA DE LAS PARTES.
ESTE
ARTICULO
INTERPRETACIN,
ESTABLECE
COMO
DIRECTRICES
DE
PRIMERO QUE CONOCIDA LA INTENCIN DE LOS CONTRATANTES,

DEBE EL INTERPRETE APEGARSE A LA INTENCIN MAS QUE A LO
CONTRATADO SEGN LO LITERAL DE LA PALABRAS. SI LA
INTENCIN ES U7NA COMPRAVENTA AS SE ENTENDER AUN QUE LAS
PARTES
HAYAN
HECHO
EQUVOCAMENTE
UN
CONTRATO
DE
ARRENDAMIENTO.
EL JUEZ SOLO RECURRIR A LO LITERAL
SOLO CUANDO LE
RESULTE IMPOSIBLE DESCUBRIR LA INTENCIN VERDADERA DE LAS
PARTES.
POR LO ANTERIOR ES QUE EL CONTRATO NO DEBE SER EN SUS
CLUSULAS AMBIGUO. DE ALL SU IMPORTANCIA DE SER CLARO,
CONCISO Y PRECISO.
AHORA LOS CONTRATOS SOLO SON INTERPRETABLES CUANDO SON
OSCUROS. LA INTERPRETACIN LA HAR EL JUEZ DE MANERA
RACIONAL Y SIGUIENDO LOS TRMINOS QUE SE HAN SEALADO PARA
LA MATERIA SOBRE LA QUE SE HA CONTRATADO (1619), Y
TENIENDO EN CUENTA LA CLUSULA QUE PUEDE PRODUCIR EFECTOS,
PORQUE SI NO PRODUCE EFECTO ALGUNO, NO IMPORTA SU
INTERPRETACIN (1620). AHORA, LA INTERPRETACIN QUE SE
HAGA DE LAS CLUSULAS DEL CONTRATO SE HAR DE ACUERDO A LA
NATURALEZA QUE MEJOR CUADRE CON LA NATURALEZA DEL
CONTRATO, SI EL CONTRATO ES DE ARRENDAMIENTO, LAS
CLUSULAS SERN DIRIGIDAS A DEMOSTRAR QUE SE TRATA DE UN
ARRENDAMIENTO
Y
NO
DEBERN
APRECIARSE
LAS
QUE
EQUVOCAMENTE
HAYAN ESTABLECIDO LAS PARTES. ES LA
NATURALEZA DEL CONTRATO LO QUE IMPORTA (1621). AHORA LA
INTERPRETACIN SER SISTEMTICA (1622) ESTO ES CLUSULA
POR CLUSULA, NO EN SU CONJUNTO, SINO UNA A UNA, DNDOLE A
CADA UNA EL SENTIDO QUE DEBE TENER SEGN LA NATURALEZA DEL
CONTRATO EN SU TOTALIDAD. LAS CLUSULAS DE USO COMN, SE
PRESUPONEN AUNQUE NO SE ESTABLEZCAN, EL JUEZ DESENTRAAR
EL SENTIDO DE LAS DECLARACIONES DE VOLUNTAD CONSIGNADAS EN
LA CONVENCIN O CONTRATO.
SI EN UN CONTRATO SE HA UTILIZADO UN CASO PARA EXPLICAR LA
OBLIGACIN, ESTO SE ENTENDER POR UNA INTERPRETACIN
EXTENSIVA Y NO COMO UNA RESTRICCIN A LA CONVENCIN, SINO
COMO UNA MERA PAUTA DE INTERPRETACIN (1623). Toda
interpretacin de clusulas ambiguas se har en favor de
el deudor. PERO SI LA CLUSULA AMBIGUA HA SIDO EXTENDIDA O
DICTADA (HAY UN DOLO) POR UNA DE LAS PARTES, SE
INTERPRETARA EN SU CONTRA.

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