Antologia Historia Del Derecho

1
UNIVERSIDAD MICHOACANA DE SAN NICOLAS DE HIDALGO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES

HISTORIA DEL DERECHO.
Gua Didctica y Antologa.
Lic. J. Guadalupe Flix Ruiz Chvez.

2

PRESENTACION.

El presente trabajo ha sido creado y elaborado para apoyar el trabajo de enseanza-
aprendizaje a los alumnos que cursan la materia de Historia del Derecho en el Sistema
Abierto y presencial de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
Michoacana de San Nicols de Hidalgo.
En este inicio de clases el objetivo principal es que aprendas y conozcas de manera
profunda y acentuada la parte imprescindible que todo profesionista del derecho debe de
conocer, como lo es el origen, avance y desarrollo evolutivo del Derecho, materia conocida
como Historia del Derecho, materia que reviste una importancia trascendente tanto en el
estudio de la carrera, como en el ejercicio prctico de la profesin.
Debes de recordar y tener siempre en mente lo valiosa, humana y maravillosa que
es la profesin de ABOGADO, y que como tal es una de las profesiones ms difciles en el
ejercicio de la misma, por lo mismo el profesionista en DERECHO, debe de tener y
adquirir el mayor conocimiento posible, pues de esta manera se encontrara con mayores
posibilidades para enfrentar la vida y resolver los problemas que la misma nos plantea;
recuerda que en eso consiste nuestra profesin: Somos los profesionistas que resolvemos
los problemas de los dems.
En estas veintisis unidades entraras al significativo mundo del derecho a travs de
la historia, donde iniciaras un proceso de enseanza-aprendizaje participativo, en donde
docente y alumno analizaremos cada uno de los temas con el seguro propsito de incentivar
y contribuir al conocimiento, aplicacin e imparticin de una justicia mas equitativa dentro
de esta sociedad, cuyos gritos de reclamo son cada vez mayores.
Indudable es la firme creencia de que dentro de la Facultad de Derecho y Ciencias
Sociales de la Universidad Michoacana de San Nicols de Hidalgo, surgir en cada uno de
los alumnos y egresados de la misma, el ferviente deseo por el aprendizaje constante en el
gigantesco universo cambiante del Derecho, colaborando intensamente en el mejoramiento
de esta nuestra sociedad.

3

GUIA DIDACTICA

SUGERENCIAS METODOLOGICAS.

Esta gua didctica tiene el objetivo de apoyar y auxiliar el entendimiento y
aprendizaje a travs de las consultas, debates e intercambio de informacin y opiniones
entre el docente y el alumno, facilitando con ello el proceso de enseanza-aprendizaje, y
para el logro de tal fin es importante dar seguimiento a los pasos que a continuacin se
presentan:

1.- Conocer el objetivo general de la materia, as como de cada una de las unidades,
elaborando un resumen sobre lo ms importante de cada unidad.

2.- Una vez que se tenga conocimiento del contenido de cada una de las unidades
iniciara el proceso de enseanza-aprendizaje, a travs del cual iniciara la inmersin hacia el
universo jurdico que entraa el origen y evolucin del Derecho, logrando comprender
todos y cada uno de los temas tratados en cada una de las unidades, desarrollando el sentido
critico en cada alumno.

3.- Para la aclaracin de dudas surgidas en el transcurso del estudio y anlisis de los
temas abarcados en este material, se deber estar en permanente contacto con el docente,
as como la correspondiente participacin en forma continua en clases, donde se disiparan
tales interrogantes.

4.- Para la comprobacin real de que el aprendizaje de la materia en mencin
(Historia del Derecho), sea objetiva y constante, se realizaran las actividades relativas a la
evaluacin como son: aplicacin de examen escrito, examen oral, investigacin de temas
tericos y prcticos, exposicin en clase de temas, discusin, etc.

5.- En relacin al apoyo bibliogrfico con el que se cuenta para el buen desarrollo de
la materia se presenta la siguiente:

4

A).- Compendio de HISTORIA DEL DERECHO y del estado.
Autor: F. Gonzlez Daz Lombardo.
Editorial LIMUSA.
B).- INTRODUCCIN A LA HISTORIA DEL DERECHO MEXICANO.
Autor: Guillermo F. Margadant S.
Editorial ESFINGE
C).- HISTORIA DEL DERECHO
Autor: Alberto Rosas Bentez
UNIVERSIDAD DE GUADALAJARA.
D).- PANORAMA DE LA HISTORIA UNIVERSAL DEL DERECHO.
Autor: Guillermo F. Margadant
Editorial: GRUPO EDITORIAL MIGUEL ANGEL PORRURA.
E).- HISTORIA DEL DERECHO.
Autor: Francisco Javier Ibarra Serrano
ESCUELA NORMAL SUPERIOR DE MICHOACN
F).- APUNTES PARA LA HISTORIA DEL DERECHO EN MEXICO.
Autor: T. Esquivel Obregn
Editorial: PORRUA.

CRITERIOS DE EVALUACION.

Es de suma importancia conocer el avance del aprendizaje obtenido durante el
recorrido por las unidades y temas integrantes de las mismas, por lo que se deben establecer
las medidas para conocer con certeza si tales objetivos del aprendizaje se lograron, siendo
el primer paso una auto evaluacin personal en la cual se analice a conciencia sobre la
dedicacin, responsabilidad y seriedad con la que se ha trabajado en este proceso de
enseanza-aprendizaje de la materia de Historia del Derecho.

En cuanto al parmetro para conseguir un resultado objetivo del proceso de
enseanza-aprendizaje se tomarn en cuenta los siguientes criterios:

1.- Se revisara la asistencia a la clase.

5
2.- Se revisara la participacin activa en clase.
3.- Se evaluara la participacin responsable en clase.
4.- Se valorara el manejo preciso de los conceptos
5.- Se evaluara el pensamiento crtico en los trabajos escritos de investigacin que
se elaboren.
6.- Se evaluara la redaccin y ortografa en los trabajos escritos.
7.- Se evaluara el conocimiento y manejo de la materia a travs de los exmenes
orales.
8.- Se evaluara el conocimiento y manejo de la materia a travs de los exmenes
escritos.

Cada uno de los puntos antes sealados formara en conjunto la calificacin parcial
de cada una de las unidades constituyendo la calificacin final.

Una recomendacin importante para la obtencin de los resultados esperados es:
+ Un intercambio comunicativo
+Estructuracin del conocimiento
+ Interactividad mltiple

UNIDAD I

I. Introduccin al Pensamiento Jurdico y Poltico de Oriente

OBJETIVO DEL APRENDIZAJE.

Conocer los conceptos de Religin, Moral, Derecho y Estado de forma general
como prembulo para estar en condiciones de establecer la importancia de Oriente en el
desarrollo evolutivo del Derecho.

CONCEPTOS PRINCIPALES DEL OBJETO DE ESTUDIO.

1.- La historia del hombre.
2.- Religin, Moral, Derecho y Estado.
3.- Eurasia.

6
4.- Necesidad de estudiar Oriente.

ACTIVIDADES PARA EL APRENDIZAJE.

1.- Leer la correspondiente unidad.
a). Bibliografa:
F. Gonzlez Daz Lombardo Compendio de HISTORIA DEL DERECHO y del
Estado.
b). Lectura recomendada:
Guillermo F. Margadant, PANORAMA DE LA HISTORIA UNIVERSAL DEL
DERECHO. Los primeros imperios del medio Oriente Pp 23-53
2.- La anotacin correspondiente de cada uno de los conceptos o definiciones de los
temas tratados en las unidades.
3.- Realizacin de cuadros sinpticos en el cuaderno para la mejor comprensin de
los temas.
4.- La contestacin a las preguntas realizadas por el docente.

UNIDAD II.

II. El Pensamiento Prefilosfico y Poltico de Egipto


Conocer los aspectos particulares de la organizacin poltico-jurdica de Egipto.


1.- Historia Poltica de Egipto.
2.- Tratados Polticos.
3.- Organizacin Poltica.
4.- La Religin.
5.- Aspectos Familiares y Civiles.
6.- Derecho Penal Antiguo.
7.- Algunas conductas consideradas como delitos en la antigedad.
8.- Derecho Procesal Antiguo.
9.- El Derecho y la Justicia.
10.- Organizacin y concepcin poltica.


a). Bibliografa:

7
Estado.
DERECHO. Los primeros imperios del medio Oriente Pp 47-49
2.- Realizar la anotacin correspondiente a la diferencia entre Derecho y Justicia en
el antiguo Egipto.

UNIDAD III.

III. El Pensamiento Persa y el Derecho Mesopotmico


Conocer y comprender las caractersticas del Derecho Mesopotmico incursionando
en su religin y filosofa.


1.- Perodos.
2.- El Zend-Avesta.
3.- Su filosofa, moral y religin.
4.- Zoroastro y el Zend-Avesta.
5.- El Derecho entre personas.
6.- Principales aspectos contemplados en el Cdigo de Hammurabi.
7.- La Justicia, el Derecho y la Ley.
8.- Contratos celebrados en Mesopotamia.
9.- Algunos Delitos contemplados en Mesopotamia.
10.- Derecho Procesal antiguo.


a). Bibliografa:
Estado.
DERECHO. Los primeros imperios del medio Oriente pp. 27-30
Alberto Rosas Bentez Historia del derecho pp. 41-43
2.- Realizar la anotacin correspondiente de cada uno de los conceptos o
definiciones de las caractersticas principales del Cdigo de Hammurabi.

8
3.- La realizacin de cuadros sinpticos en el cuaderno para la mejor comprensin
de los temas.

UNIDAD IV.

IV. Caractersticas Generales del Derecho Hind

Conocer los principales aspectos de la doctrina budista y su relacin con el
rgimen Brahamnico.


1.- Caractersticas generales.
2.- Religin.
3.- La Doctrina de Buda.
4.- El Derecho en la India.
5.- El Rgimen Brahamnico en la familia.
6.- El Rgimen Brahamnico en el Estado.
7.- Principales aspectos contemplados en el Cdigo.
8.- Sealamiento de Court en relacin al Cdigo de Man.


a). Bibliografa:
Estado.
2.- Realizar la anotacin correspondiente de cada uno de los conceptos principales
de la doctrina budista.
4.- La realizacin de un cuadro sinptico en el cuaderno de los principales aspectos
del Cdigo de Man.

9

UNIDAD V.

V. La Concepcin Griega del Derecho Intrnsecamente Vlido

Conocer los pensamientos de algunos de los grandes filsofos griegos en relacin al
Derecho y a la ley.


1.- El Derecho intrnsecamente valido.
2.- La concepcin griega del derecho natural en sus comienzos.


a). Bibliografa:
Estado.
-Guillermo F. Margadant, PANORAMA DE LA HISTORIA UNIVERSAL DEL
DERECHO. El Derecho Griego pp. 61-75
-Alberto Rosas Bentez Historia del derecho Universidad de Guadalajara pp.
45-54
2.- Realizar la anotacin correspondiente de cada uno de los conceptos principales
del Derecho Griego.
3.- La realizacin de un cuadro sinptico en el cuaderno para la mejor comprensin
del tema.

UNIDAD VI.

10
VI. El Concepto tico-Jurdico de Scrates

Identificar las diferentes escuelas filosficas, entendiendo la postura de cada una de ellas.


1.- Medio y vida.
2.- tica.
3.- Punto de vista poltico.
4.- Los socrticos.


a). Bibliografa:
Estado.
DERECHO. El Derecho Griego pp. 57-75
45-54
2.- Realizar una breve exposicin de las diferentes escuelas haciendo nfasis en su
principal filosofa.
del tema.

UNIDAD VII.

11
VII. Platn y la Academia
1.- Vida y carcter general de su obra.
2.- Su doctrina filosfica.
3.- Teora tica y jurdica.
4.- Concepcin poltica.
5.- Teora de las formas de gobierno.
6.- Proyeccin de la doctrina platnica.

Identificar y conocer las diferentes fases de la escuela filosfica de Platn.


1.- Vida y carcter general de su obra.
2.- Su doctrina filosfica.
3.- Teora tica y jurdica.
4.- Concepcin poltica.
5.- Teora de las formas de gobierno.
6.- Proyeccin de la doctrina platnica.


a). Bibliografa:
Estado.
DERECHO. El Derecho Griego Pp 70-71
-Alberto Rosas Bentez Historia del derecho Universidad de Guadalajara pp. 49-50
2.- Realizar una breve exposicin relativa a los principales pensamientos de Platn.
3.- Realizar una breve exposicin relativa a alguno de los famosos dilogos de
Platn.
del tema.

UNIDAD VIII.

12

VIII. El Pensamiento Aristotlico

Conocer y analizar las diferentes posturas filosficas del pensamiento aristotlico.

1.- Algunos datos biogrficos de Aristteles.
2.- Sus obras.
3.- tica.
4.- Teora de la justicia.
5.- Filosofa poltica.
6.- Formas de gobierno.


a). Bibliografa:
Estado.
DERECHO. El Derecho Griego P. 72
50-54
-Francisco Javier Ibarra Serrano, HISTORIA DEL DERECHO Escuela Normal
Superior de Michoacn. Pp. 43-46
2.- Realizar una breve exposicin relativa a los principales pensamientos de
Aristteles.
3- La realizacin de un cuadro sinptico en el cuaderno para la mejor comprensin
del tema.

UNIDAD IX.

IX. El Pensamiento Post-aristotlico


13
Conocer y analizar los diferentes pensamientos de cada uno de los filsofos del
pensamiento post-aristotlico.

1.- Superacin del marco nacional de la cultura.
2.- Teora de Epicuro.
3.- El estoicismo.
4.- El escepticismo acadmico.
5.- Estoicismo medio.
6.- Panecio de Rodas.
7.- Polibio.


a). Bibliografa:
Estado.
53-54
2.- Realizar una breve exposicin relativa a los principales filsofos del
pensamiento Post-Aristotlico.
del tema.

UNIDAD X.

X. La Concepcin Romana del Derecho Intrnsecamente Vlido o Natural, en su
Filosofa y Poltica


14
Conocer y analizar de manera particular las instituciones jurdicas establecidas por
los romanos.


1.- Marco Tulio Cicern.
2.- Concepcin romana del derecho.
3.- Libertad y esclavitud.
4.- Matrimonio.
5.- Patria potestad.
6.- El imperio universal.
7.- Los jurisconsultos romanos.


a). Bibliografa:
Estado.
54-57
DERECHO. Roma y Bizancio Pp. 118-123
2.- Realizar una breve exposicin relativa a los principales filsofos del
pensamiento Post-Aristotlico.
3.- Realizar en el cuaderno un cuadro sinptico o esquema para mayor comprensin
del tema.

15

UNIDAD XI.

XI. Algunas Consideraciones sobre el Pensamiento tico jurdico y Poltico del
Cristianismo

Conocer y analizar de manera particular los principales principios cristianos.


1.- Caractersticas generales del pensamiento cristiano.
2.- Algunas ideas tico-jurdicas de los evangelios.
3.- Sobre la justicia.
4.- El respeto a la Ley.
5.- Indisolubilidad del matrimonio.
6.- Improcedencia de la pena del talin.
7.- Rectitud de la intencin al hacer justicia.
8.- Saulo de Tarso. Vida y pensamiento, su concepcin tica, jurdica y poltica.


a). Bibliografa:
Estado.
-Evangelios del Nuevo Testamento BIBLIA
2.- Realizar una breve exposicin relativa a los principales principios cristianos.
del tema.

UNIDAD XII.

XII. Derecho Azteca

16

Conocer y analizar de manera particular las principales instituciones aztecas.


1.- La organizacin socio-jurdica de los aztecas.
2.- Derecho azteca.
3.- Anlisis.


a). Bibliografa:
Guillermo F. Margadant S. Introduccin a la HISTORIA DEL DERECHO
MEXICANO.

2.- Realizar una breve exposicin relativa a las principales instituciones aztecas,
como la Guerra, la Familia, etc.
del tema.

UNIDAD XIII.

XIII. La concepcin del Derecho y del Estado en la Edad Media

Conocer el concepto que se tena del Derecho en la Edad Media y su funcin.

1.- La Edad Media.
2.- Introduccin general a la filosofa cristiana.
3.- La Patrstica, sus caracteres generales.



17
a). Bibliografa:
Estado.
DERECHO. La Filosofa Poltica y Jurdica en la Edad Media Pp. 188-191; El Derecho
Cannico. . . Pp. 141-143
2.- Realizar un breve comentario relativo al concepto o percepcin del Derecho en
la Edad Media.
del tema.

UNIDAD XIV.

XIV. La Concepcin Filosfica Jurdica y Poltica de San Agustn Obispo de Hipona

Realizar un estudio del pensamiento Filosfico-jurdico de San Agustn y as poder
conocer su trascendencia hasta nuestros das.

1.- Algunos datos biogrficos.
2.- Trayectoria de su pensamiento.
3.- Sus obras.
4.- Filosofa de la historia.
5.- El Derecho y el Estado.
6.- Proyeccin histrica de su pensamiento.
7.- Consideracin crtica.


a). Bibliografa:

18
Estado.
119-121
2.- Realizar un breve comentario relativo al concepto o percepcin de San Agustn
en cuanto al Derecho, el Estado, la Propiedad y la Civilizacin.
del tema.

UNIDAD XV.

XV. Concepcin Cannica y Germnica del Derecho Natural

Conocer el pensamiento Filosfico-jurdico del Derecho Cannico y del Derecho
Natural en Alemania.

1.- El concepto de la ley natural en el derecho cannico.
2.- Concepcin cannica y germana del derecho natural.


a). Bibliografa:
Estado.
121-123
DERECHO Pp. 163-170; El Derecho Cannico. . . Pp. 141-147

19
2.- Realizar un breve comentario relativo al concepto o percepcin de San Agustn
en cuanto al Derecho, el Estado, la Propiedad y la Civilizacin.
del tema.

UNIDAD XVI.

XVI. La Escuela Clsica del Derecho Natural

Conocer el pensamiento Filosfico-jurdico de los representantes ms importantes
de la escuela clsica del Derecho Natural.


1.- Nicols de Maquiavelo y la razn de Estado.
2.- Juan Bodino y su teora de la soberana.
3.- Jusnaturalismo de Hugo Grocio.
4.- Doctrina individualista de Toms Hobbes.
5.- John Locke.
6.- Concepto jusnaturalista racionalista de Baruch Spinoza.
7.- Samuel Puffendorf.
8.- Godofredo Guillermo Leibniz.
9.- Christian Wolff.
10.- Teora de Christian Thomasius.


a). Bibliografa:
Estado.

20
2.- Realizar un breve comentario relativo al concepto o percepcin de cada uno de
los Filsofos Juristas de la Escuela Clsica del Derecho Natural.
del tema.

UNIDAD XVII.

XVII. Vico, Rousseau y Monstesquieu

Conocer la importancia del pensamiento Filosfico-jurdico referente al aspecto
histrico positivo del derecho presentado por Vico, Rousseau y Montesquieu.


1.- Juan Bautista Vico.
2.- Juan Jacobo Rousseau.
3.- Carlos Mara de Secondat, baron de la Brde y de Montesquieu.


a). Bibliografa:
Estado.
2.- Realizar un breve comentario relativo al concepto o percepcin de los Filsofos
Vico, Rousseau y Monstesquieu.
del tema.

21
UNIDAD XVIII.
XVIII. La Concepcin Kantiana del Derecho y del Estado

Conocer la importancia del pensamiento Filosfico-jurdico de Kant y su discpulo
Fichte.


1.- Manuel Kant.
2.- Juan Tefilo Fichte.


a). Bibliografa:
Estado.
2.- Realizar un breve comentario relativo al concepto o percepcin de la importante
y trascendente contribucin de Kant al Derecho.
del tema.

UNIDAD XIX.

XIX. El Historicismo Jurdico y Poltico

Conocer la importancia del pensamiento Filosfico-jurdico de Federico Guillermo
Jos Schelling.


1.- Federico Guillermo Jos Schelling.
2.- Historicismo jurdico.

22
3.- Historicismo poltico o filosofa de la restauracin.


a). Bibliografa:
Estado.
2.- Realizar un breve comentario relativo al historicismo jurdico, poltico y
filosfico de la restauracin.
del tema.

UNIDAD XX.

XX. La Concepcin de Jorge Guillermo Federico Hegel, Jurdica y poltica

Conocer la importancia del pensamiento jurdico-poltico de Hegel.


1.- Importancia de su pensamiento.
2.- Sus obras.
3.- Concepcin filosfica.
4.- Concepcin jurdica-poltica.
5.- Proyeccin de su pensamiento en nuestro tiempo.
6.- Fenomenologa del Espritu.


a). Bibliografa:
Estado.
2.- Realizar un breve comentario relativo a la importancia de Hegel en el campo de
la ideologa jurdico-poltica.
del tema.

23

UNIDAD XXI.

XXI. La Concepcin Marxista del Derecho del Estado

Conocer y analizar el pensamiento jurdico-poltico marxista del Estado.


1.- Carlos Marx.
2.- El Derecho Sovitico.
3.- Tesis de Alfred Rosemberg.
4.- Punto de vista de Bodeheimer.
5.- Consideracin crtica general.


a). Bibliografa:
Estado.
2.- Realizar un breve anlisis relativo a la ideologa marxista con relacin al campo
jurdico dentro del Estado.
del tema.

24
UNIDAD XXII.

XXII. El Positivismo, el Derecho y el Estado

Conocer y analizar el positivismo jurdico en nuestro pas y en algunos pases
europeos.


1.- El siglo XIX y el positivismo.
2.- Positivismo Francs.
3.- Positivismo Ingls.
4.- Positivismo Alemn.
5.- Positivismo Italiano.
6.- Positivismo Jurdico.
7.- Positivismo Mexicano.


a). Bibliografa:
Estado.
2.- Realizar un breve anlisis relativo al Positivismo Mexicano.
del tema.

UNIDAD XXIII.

XXIII. El Positivismo Sociolgico

Conocer y analizar el positivismo sociolgico de Bentham y Jhering, haciendo una
comparacin con el positivismo jurdico en nuestro pas y en algunos pases europeos.

25

1.- Tesis del positivismo sociolgico.
2.- Jeremas Bentham.
3.- Rodolfo von Jhering.
4.- Puntos de contacto entre Bentham y Jhering.
5.- John Austin.
6.- Otros analticos.


a). Bibliografa:
Estado.
2.- Realizar un breve anlisis relativo al Positivismo Sociolgico.
del tema.

UNIDAD XXIV.

XXIV. La Escuela Sociolgica del Derecho en los Estados Unidos

Conocer y analizar el positivismo sociolgico de Bentham y Jhering, haciendo una
comparacin con el positivismo jurdico en nuestro pas y en algunos pases europeos.


1.- Rosco Pound.
2.- Oliver Wendell Holmes.
3.- Benjamn N. Cardozo.
4.- Movimiento realista jurdico norteamericano.
5.- Karl N. Llewellyn.
6.- Jarone Frank.
7.- La sociologa del derecho de N.S. Timasheff.

26


a). Bibliografa:
Estado.
2.- Realizar un breve anlisis relativo al Positivismo Sociolgico del Derecho
Estadounidense.
del tema.

UNIDAD XXV.

XXV. Hans Kelsen y la Teora Pura del Derecho

Conocer y analizar la teora Pura del Derecho del gran maestro Hans Kelsen.


1.- Obras.
2.- Teora de la norma.
3.- El orden jurdico y su gradacin.
4.- Crtica de Bodenheimer a Kelsen.


a). Bibliografa:
Estado.
- Hans Kelsen la Teora Pura del Derecho
2.- Realizar un breve anlisis comentado relativo a la Teora Pura del Derecho.
del tema.

27

UNIDAD XXVI.

XXVI. El Resurgimiento del Derecho Natural

Conocer y analizar los diferentes puntos de vista acerca del resurgimiento del
Derecho Natural.


1.- Consideraciones generales sobre el derecho natural en la actualidad.
2.- El formalismo de Rudolf Stammler.
3.- Maurice Flauriou y la teora de la Institucin.
4.- George Renard.
5.- Joseph Louis Alm Thomas Delos.
6.- Jean Dabi.


a). Bibliografa:
Estado.
del tema.

28

ANTOLOGIA

I. Introduccin al Pensamiento Jurdico y Poltico de Oriente

1. Consideraciones generales

El pensamiento occidental no puede ser separado del resto del mundo, como no lo puede
estar el hombre por razn del espacio y del tiempo.
Hay que reconocer que el pensamiento occidental no se basta a s mismo, afirma Masson
Ourssel; su nica explicacin histrica exigira que se le site de nuevo en el vasto medio
humano, ya que la nica historia que podr ser verdadera es la Historia Universal.
La vida jurdica y, con esto quiero decir tambin el hombre, no pueden determinarse con la
exactitud de la matemtica, ni ha de sucederse con la fatalidad de la naturaleza, si bien
aspiramos al mnimo de errores posible, pues como alguna vez escriba Jos Ortega y
Gasset, el autor de La Rebelin de las Masas, porque eso, ser imprevisible, ser un
horizonte siempre abierto a toda posibilidad, es la vida autntica, la verdadera plenitud de la
vida y, en Ideas y Creencias agrega:
complcenos en reconocer nuestra propia limitacin, as a la vez la superamos. Es el
mayor privilegio del hombre el de poder asomarse como a una barda a sus propios lmites y
ver que l termina all, pero no el mundo. De este modo el lmite queda transfigurado en
dulce frontera. Nos tranquiliza pensar que donde nosotros concluimos, empiezan otras
cosas y que en ellas, acaso se encuentran los pedazos que a nosotros nos faltan.
Al hacer el estudio histrico del derecho, no podemos olvidar lo que el religioso filsofo
espaol Jaime Luciano Balmes deca: 1a Historia de la Filosofa es la historia de las
evoluciones del espritu humano en su porcin ms activa, ms agitada, ms libre: no hay
una sola rbita sino muchas y muy diversas e irregulares: si se les quiere dar contornos
demasiado precisos hay peligro de desfigurarlas, en objetos de suyo expansivos,
indefinidos, vagos, retratar con holgura es retratar con verdad.

2. La historia del hombre

Nuestro ntimo propsito es dar una visin omnicomprensiva del pensamiento del hombre
no en una poca ni en un lugar determinado, sino antes bien, lo ms completa posible,

29
mediante la exposicin lo mejor hilvanada de los pensamientos ms destacados de todas las
pocas, a fin de ensayar la posibilidad de determinar una filosofa universal mediante una
sntesis de Oriente y Occidente. Pero ante este impulso del alma, nos encontramos con que
no se puede encerrar en unas cuantas pginas lo que habra de ocupar muchos volmenes,
vidas enteras de fundamental reflexin, incontenible devenir, accin constante y en fin,
todo lo que ha representado el desarrollo de perfeccin del hombre.
Ms preferiramos hablar de pocas que de hombres. Pero sin embargo, es tan recia la
personalidad de muchos de ellos, que no hemos resistido el intento de penetrar en su
estudio. Recorrer haciendo un resumen del pensamiento filosfico jurdico en el tiempo, es
como entrar en un maravilloso y multifactico laboratorio experimental, observando y
aprovechando, con el deseo de elaborar un sistema lo ms perfecto posible, de bienestar
social y justicia.

3. Religin, moral, derecho y estado

El pensamiento occidental, que es el nuestro, no puede sino volver y fijar la atencin para
estudiar su significado mismo a los pueblos de Oriente. Si tratramos de hacer un poco de
historia para indagar el concepto de lo jurdico, tendramos que hacer la advertencia de que
hay una tpica confusin entre lo tico, lo jurdico y lo teolgico. En sus textos sagrados se
trata, por ejemplo a la vez de Cosmogona, de Moral y de elementos de otras ciencias tanto
tericas como prcticas; podramos sealar como una de las caractersticas del pensamiento
oriental ser fundamentalmente dogmtico, de donde al derecho se le conciba como un
ordenamiento de la divinidad y superior, desde luego, al poder humano y por ende, no
objeto de discusin o de ciencia, sino nicamente de fe. Las leyes positivas son
indiscutibles e inapelables. Falta, en una palabra, espritu crtico, predominando el carcter
tico de las obras.

4. Eurasia

Eurasia indica el cuidado de no separar lo que jams estuvo separado en las civilizaciones
cuya cuna comn parece ser el Asia, hacia los milenios III y II, anteriores a nuestra era
vulgar. De all nacieron corrientes de cultura, que aunque dirigidas unas al Oriente y otras a
Occidente, mantienen algo de su comn origen y conservan a travs y a pesar de los
tiempos, cierta comunicacin. A medida que los estudios e investigaciones son ms hondos
se comprueba a favor del pensamiento humano una profundidad insospechada en el
espacio y el tiempo, a la vez que un indudable parentesco, con lo que se asegura un sentido
concreto y positivo a la nocin de humanidad
5. Necesidad de estudiar Oriente
Oriente ser siempre magnfica fuente d6nde investigar nuestro pasado cultural, pues como
afirma Karl Jaspers: en esta poca (800 a 200 a J. C.), se constituyen las categoras
fundamentales con las cuales pensamos
y se inician las religiones mundiales de las cuales viven todava los hombres. En todos
sentidos se pone el pie en lo universal
Examinemos de aqu en adelante, a manera de esbozos las culturas ms sobresalientes de
Oriente, en sus orgenes, hasta entroncarlas con Occidente.

30
El bosquejo histrico de las diversas culturas nos ayudar a comprender la comunidad de
ideales fines, aspiraciones y destino de los hombres por medio del derecho y el Estado.
El clebre discurso afirmaba el distinguido maestro mexicano Dr. Ral Cervantes
Ahumada:
En los distintos pueblos de la Tierra hay diferencias de raza, de religin, y de cultura; pero
en Oriente y en Occidente, en todas las latitudes del planeta y en todo el transcurso de la
historia humana, el hombre puede ser definido como un sujeto de relacin social que aspira
a la Justicia. Esta aspiracin y el anhelo de paz que es su consecuencia, forma el comn
denominador para todos los hombres de la Tierra.

II. El Pensamiento Prefilosfico y Poltico de Egipto

1. Historia poltica de Egipto

Viene a nuestra memoria lo que alguna vez dijo el conquistador rabe Amr, refirindose a
Egipto: Es sucesivamente un campo de polvo, un mar de agua dulce y un jardn de flores.
Se ha discutido mucho el origen de este pueblo maravilloso; Enrique Mspero, distinguido
egiptlogo, afirma que es un pueblo de sangre mezclada en la que domina la semtica, esto
es, descendientes de Sem, hijo de No. Se piensa pues que proceden de frica, de los pases
del Sur y de Etiopa.
Luo Pea en su Historia de la Filosofa del Derecho seala que La fecunda Historia
Poltica de Egipto, con sus 25 dinastas, ofrece diferentes perodos caractersticos de un
respectivo orden social, jurdico y poltico
1. Perodo del absolutismo teocrtico menfita de las dinastas I-V (2895-2540 a. de C.). En
esta poca el Faran es dios de Egipto, gobernador del Valle del Nilo, legislador y juez
inapelable.
2. Perodo Feudal, de las dinastas VI-VIII (2540-2460 a. de J.C.). En que existe un
predominio de la nobleza privilegiada y prerrogativas religiosas reservadas hasta entonces
al Faran.
3. Perodo de la Gran Revolucin, que comprende las dinastas IX-XI (2360-2000 a.
J.C.) en que hay una reaccin contra el poder feudal. Las clases populares aspiran a la
igualdad religiosa, de tal manera que todos los hombres puedan ir al cielo y que todos
deban sufrir el mismo juicio de los muertos.
4. Perodo del Imperio Tebano de las dinastas XII a XXI (2000-950 a. J.C.), en que se
trata de coordinar el poder absoluto y celeste del Faran, con el principio de igualdad
religiosa.
5. Perodo de la decadencia y fin del Imperio que conquistado en el ao 332 por Alejandro
es reducido a provincia romana.

2. Tratados polticos

31
En el primer perodo son notables los Tratados de Doctrinas Polticas y de Doctrina
Teolgica de Menfis.
Las Mximas Morales de Ptahotep se consideran como el libro ms antiguo del mundo.
Dentro del gnero de la literatura moral se sealan como notables El libro de la Sabidura
de Amenemope, el Dilogo de un Desesperado con su alma y el Dilogo de la Verdad y de
la Mentira, encontrado recientemente por Beatty.
En este primer perodo se inicia la literatura llamada cannica con los Textos de las
Pirmides, que se completan posteriormente en el segundo perodo con los Tratados de los
Sarcfagos, y es manifiesta en el Imperio con el Libro de los Muertos.
En la tumba de un Visir se ha encontrado una inscripcin que hace referencia a treinta
volmenes de leyes.
Se seala como el tratado ms antiguo que se conoce el celebrado por Ramss II (1300 a. J.
C.) con un rey hitita. Se le seala por la forma expresiva en que est redactado.

3. Organizacin poltica

Al llegar al Nilo los egipcios venan organizados en clanes, que al establecerse recibieron el
nombre de nomes que eran porciones de territorio cultivado por un grupo social: la idea de
territorio se agrega a la de totem como factor de cohesin. Los nomes se agruparon
formando dos grandes Estados: del Alto y Bajo Egipto, hasta que se fusionaron bajo la
autoridad del Faran, que era el rey del Egipto unificado. Los faraones tuvieron carcter
divino, considerndoseles como hijos de Dios.
El Faran es hijo de Ra. El Rey es el Halcn hecho hombre, a quien corresponde repartir la
tierra y el producto y, en caso de escasez, ha de recurrir a los graneros en que tiene sus
reservas. El rey es divino como el Nilo (Hapi), por lo que de esta manera poda usar la
vbora sagrada, el Uraeus, corona de los dioses, smbolo sacratsimo, que significa la
eternidad que gira sobre s misma en el anillo de los tiempos. La verdadera base de su poder
era ser precisamente la encarnacin de Horus potente dios, que absorbi todos los totemes
y dioses predinsticos pero no a sus padres, Osiris e Isis. De all, entonces que tuvieran
una monarqua hereditaria. Al extinguirse una estirpe reinante, el nuevo rey era elegido de
la casta sacerdotal o de la guerrera, en cuyo caso ingresaba en la primera mediante la
consagracin. A este propsito dice Capdevilla que la progenitura era siempre respetada, no
obstante se haca una comedia electoral, cuyo resultado era siempre el mismo: consagrar
al que ya estaba predestinado. Cumpliendo el rito, el rey era llevado con gran pompa hasta
las orillas del Nilo, a donde se embarcaba en la nave litrgica que los antiguos llamaban
Bucentauro. Algo de esto se ha visto despus, en la Edad Media, entre los Duces
venecianos.

4. La religin

Los egipcios, dice Herodoto, eran los ms religiosos de los hombres, divinizaron las fuerzas
de la naturaleza y todo lo que para ellos era misterioso en la vida. Tenan tres clases de
cultos, el de los dioses locales, el de los grandes dioses y el de los muertos.
Personificaron al Nilo, a la Tierra, al Cielo y desde luego al Sol, haciendo de cada uno de
ellos un dios. Pero estos dioses estn sometidos a necesidades, generalmente en el cuerpo
de un animal. El dios Phtah, en Menfis, estaba encarnado en el cuerpo del Buey Apis. De
all el culto a los animales.

32
Cuando los pequeos prncipes estuvieron bajo la autoridad del Faran, los dioses de sus
respectivas ciudades tambin fueron vasallos del de la capital. De ah el culto a los grandes
dioses, quienes eran personificaciones del Rey Sol, en diferentes etapas del da. Horus, el
Sol naciente, representado por un nio o por un guerrero, vencedor de Set o Tifn, dios de
las tinieblas. Osiris, el Sol poniente, muerto por Set, llorado y resucitado por su esposa Isis
(la Luna) y vengado por su hijo Horus. Su muerte le hace el dios de los muertos. Ra, padre
de los faraones, el Sol en todo su esplendor. Amn, dios de Tebas, el Sol seor del Egipto,
Hathor, el Sol en su belleza, la diosa de las artes.

5. El culto a los muertos

El imperio de los muertos era un reino como el del cielo y la tierra, del que Osiris era el
Rey. Al muerto que era su sbdito deba rendrsele culto. Eran tambin dioses de los
muertos Thot y Anubis.
Sobre Osiris conocemos su mito que nos interesa recordar. Esposo de su hermana Isis, era
rey del Valle del Nilo. Despus de haber dado leyes a su pas, quiso recorrer el mundo para
ensear a los hombres las artes de la paz. A su regreso fue asesinado por su enemigo Tifn
o Set, que cort su cuerpo en pedazos y dispers los miembros por el Valle. Isis se puso en
busca de su esposo vertiendo amargas lgrimas lleg a reunir les miembros dispersos y los
embalsam con ayuda de Thot y Anubis. Ms tarde su hijo Thot atac y encaden a Tifn,
envindolo a su madre quien lo perdon. Osiris estaba vengado, pero Horus tuvo que volver
a emprender contra su enemigo una lucha sin tregua. Simboliza esta lucha la habida
tambin entre el bien y el mal.
La pretensin de superar la muerte mediante determinada conducta especial del individuo,
y ms an, mediante cierta originalsima manipulacin del cadver humano, era lo que daba
a los cultos menfitas o tebanos su excepcional prestigio. La continua y perenne divisin de
Osiris restablecido en su integridad, fundamenta la renovacin perpetua de la Naturaleza.
Todos los dioses agrarios y sus vicisitudes son ricas en esperanzas para la escatologa
humana. No basta slo con alimentar a los difuntos para asegurar su existencia, de donde
elabora entonces un arte de inmortalizar que abarca un doble aspecto: material y psquico.
El embalsama miento retiene las virtualidades de la vida; las operaciones practicadas sobre
la momia o sobre una efigie que se le asemeja acabarn por devolver al cadver las energas
del vivo: gimnstica de la palabra y del gesto. El individuo no slo vive por su organismo
y por su corazn, sentido ntimo y conciencia de percepciones, pues una parte capital de s
mismo est fuera de l: el ka, corresponde a su personalidad en una esencia de man
colectivo, principio de eficiencia para hombres y dioses. El rito que une la momia a su ka,
hace el cuerpo (set) indestructible y permite al difunto manifestarse como alma (b) o como
espritu (akb). Este es y se mantiene celestial, aqulla viene a animar las estatuas y la
momia del difunto y reparte su existencia, entre el cielo y la tierra
Para Egipto como para Grecia clsica, la esencia eterna es algo muy distinto del alma
inmortal y la ambicin del espritu que quiere conquistar en el grado que pueda, una
perennidad de vida, de esta vida que no podra definirse sino por colaboracin de la esencia
y la existencia.
De aqu que se haya dicho que la esencia niltica de lo racional sea la perennidad.

6. Las ideas morales

33
Partiendo de la inmortalidad del alma, crean que sta hua del cuerpo para alcanzar el reino
misterioso del Oeste, tras escabrosos caminos llegaba ante Osiris, Juez Supremo, rodeado
de 42 asesores. Para justificarse, pronunciaba una defensa o alegato. Al respecto en el
estudio de Andr Barucq, leemos, traduciendo, en el captulo 125 del Libro de los Muertos,
la declaracin de inocencia, llamada comnmente confesin negativa, contenida en el
Papiro 3292 del Louvre, editado y traducido por G. Nagel:
Salud a vos, oh Dios, Seor de la necrpolis que no descuidis la perfeccin de las formas,
sino tambin rends justicia a quien es justo; ponis el pecado en el lugar que le conviene.
Vengo a vos porque estoy al corriente de vuestros secretos. Yo aborrezco lo que aborrecis;
odio lo que odiis; porque me he purificado en el lugar donde vosotros os habis
purificado; obro segn vuestros deseos; soy diligente en lo que me ordenis; los ojos
fijados sobre vuestras voluntades; no he disminuido las viandas ofrecidas a Dios; no he
reducido sus ofrendas de alimentos; no he empleado la mentira al igual que los hombres; no
he despojado al hombre de lo que le pertenece; no he privado a ningn nio de su leche; no
he despojado al infeliz; no he matado a ningn hombre; no he tomado ningn pjaro como
carne; no he matado a ninguna bestia sagrada; no he empleado del adulto.
En un Manuscrito de Turn se termina as:
Hme aqu, me dirijo a vosotros (Jueces Divinos) no he pecado, no he cometido crimen;
no he hecho mal, no he sido testigo en contra de quien he ayudado, sea el que sea, yo vivo
de verdad, estoy lleno de justicia hasta el corazn. Lo que he hecho, los hombres lo dicen,
los dioses lo regocijan, he contentado a Dios por lo que ama; he dado pan al hambriento, al
igual a quien tena sed, he llevado vestidos a quien estaba desnudo, un barco a quien no lo
tena, he hecho ofrendas a los dioses, Las salidas de la voz a los muertos. Tomadme,
protegedme! No reportis nada en contra ma ante Dios. Soy puro de boca, soy puro de
brazos.
Finalmente, transcribimos otro sugestivo prrafo.
...Gloria a vos, Seor de la Verdad y de la justicia... Os traigo la verdad y he destruido por
vos la mentira. No he cometido fraude alguno contra los hombres; no he afligido a la viuda;
no he mentido en el tribunal; no conozco el engao; no he hecho cosa que est prohibida;
no he exigido de los hombres ms trabajo del que ellos podan darme durante su jornada; no
he causado hambre; no he hecho llorar; no he ordenado el asesinato...; no he robado las
provisiones ni los vendajes de los muertos. . .; no he alterado las medidas de los granos...;
no he cortado el agua cuando pasaba... Soy puro, soy puro, soy puro!
En el captulo 125 del Libro de los Muertos, vemos concebido al pecado como la
transgresin de las reglas concernientes a la Justicia, la sociabilidad o las buenas
costumbres. De esta transgresin el fiel llevaba la responsabilidad ante Dios, sea que la
haya cometido contra de la divinidad o contra de los hombres. Dios y el pecado son
declarados inconciliables, ya que el mal es por definicin, lo que detestan los dioses, lo
que les mancilla.

7. Las enseanzas para Merikara

Al fin de la dcima dinasta, en las Enseanzas para Merikara, se recomienda al rey
guardarse de toda injusticia, violencia o arbitrariedad en su administracin. Pues la razn
llevada como fundamento moral de tales recomendaciones no es respetar el orden
establecido, sino no desagradar a Dios que ve y entiende todo. La adversin del pecado por
un motivo religioso es ya un sentimiento moral delicado, pero al fin y al cabo negativo.

34
Maat que es toda cosa buena y pura en que vive un dios, es frecuentemente la
personificacin de la virtud, ms amplia que la Justicia y la Verdad, palabras por las cuales
se traduce frecuentemente Maat. Fui verdaderamente justo... ya que he colocado a Dios en
mi corazn... He venido a esta ciudad que est en la Eternidad, despus de haber hecho el
bien sobre la Tierra. He tenido por placer decir la verdad, porque s que es til a quien la
practica siempre en la Tierra hasta la muerte. . . Es un seguro perfecto para quien la ha
dicho, en este da en que vine ante el Tribunal que discierne las intenciones.

8. I dea de virtud

La virtud es pues, presentada como pureza moral, realizacin de los deberes de ayuda
mutua hacia el infeliz o los deberes religiosos hacia los difuntos y los dioses. El Cuento
del Campesino, del Nuevo Imperio, nos muestra tambin un ideal de justicia real motivada
por la aprehensin del juicio individual: reprime el robo, protege a los infelices, no
rechaces lo que te agrada, ten cuidado de que la Eternidad se aproxima y que se ha dicho: la
Vida es hacer Justicia (Trad. Mspero). La moral egipcia est fundada sobre la
conciencia de una responsabilidad personal del fiel hacia Dios, un Dios justo, sin duda,
pero tambin un Dios que sabe perdonar; un Dios que se le teme y se le ama

9. Concepcin poltica

Aparece Egipto, segn se ha sostenido, como el modelo de un Estado de polica, donde
todo, hasta los pequeos pormenores, se hallaban regulados por mil formalidades, cuidaba
de cultivar el campo que como aseveramos anteriormente era propiedad de los sacerdotes y
de los guerreros, puesto que los labradores eran slo arrendatarios. Su organizacin poltica
estaba basada en un rgimen de desigualdad. Las leyes mercantiles se cree que tuvieron un
gran desarrollo. La justicia era severa. Merecen notarse las disposiciones de que en las
deudas no era lcito poner mano en la persona del deudor, sino slo sobre sus bienes y que
los intereses atrasados no pudiesen exceder del capital. Se admita la poligamia, a
excepcin de los sacerdotes que slo podan poseer una mujer. El levirato se ha credo que
pas de los egipcios a los hebreos. El matrimonio era un acto religioso.
En fin, para terminar, pensamos que la aportacin de la antigedad egipcia, lo mismo que la
de Roma, de Grecia o de la raza hebrea forman parte del patrimonio espiritual de todos los
hombres, tal como lo ha dicho el famoso egiptlogo Maurice Alliot de la Universidad de
Lyon.

III. El Pensamiento Persa y el Derecho Mesopotmico

Persia seala el punto de unin entre Oriente y Occidente por su posicin geogrfica.
Su tradicin no es exclusivamente aria. Se ha comprobado que el primitivo ncleo central
se dividi en dos: uno que permaneci en la pennsula del Ganges y otro que se estableci
en las proximidades del Golfo Prsico. Treinta siglos antes de ser creado el primer Estado
Iranio ya exista un importante ncleo en la regin de Elam. Se ha dicho que el

35
pensamiento iranio fue el principal inspirador de la literatura y de la filosofa rabe en sus
comienzos, para ser despus asimilado e influenciado por la doctrina rabe.

1. Perodos

En la historia de su pensamiento se han distinguido tres perodos:
I. Perodo de las inscripciones aquemnidas y del Avesta. II. Perodo de la poca pahlavi o
sassnida y III. Perodo de la poca neo persa.
I. Primer perodo. De los grandes reyes aquemnidas.
Existen pocas fuentes originales. Los textos arameos, egipcios, babilnicos y por algunas
inscripciones, como la de Bisutum, Pers polis y Susa, se conoce la existencia de anales
regios donde se describe la organizacin poltica, religiosa, jurdica y social de aquella
poca.
De esta poca es el Atiesta y su Comentario Zend.
El Avesta dej de ser tradicin original para adquirir forma escrita a principios de nuestra
era, bajo el reinado de Vologeses I. En la mitad del siglo IV, bajo el reinado de Sapur,
adquiri su forma cannica.
Los antiguos arios o iranios que principalmente hablaban la lengua zenda, fueron, despus
de su separacin del tronco indo-ario, y de abandonar, segn cuentan los libros zendos su
suelo patrio, Airianen Vaego (pas de los Arios) por la crudeza del invierno, guiados por
Dchemaschid, rey mtico, se dirigieron ms hacia el Oeste y el Medioda, establecindose
gradualmente en la Bactriana, la Sogdiana, y, por ltimo, en Persia.

2. El Zend-Avesta

El libro sagrado de los persas es el Zend-Avesta, o palabra viviente, atribuida a Zoroastro
(Propietario de camellos viejos), filsofo medo que viva en el siglo VI a. de J. C.,
profeta, legislador y reformador enrgico, est integrado por cuatro libros: a) El Vendidad-
Sad, el principal, en el cual se expone la Ley Mazdaynica; b) Iseschne, en el que por
medio de oraciones de poder mgico se pretende elevar el alma humana hacia la divinidad;
c) Vis pred, que hace referencia a los grandes seres cosmognicos; d) El Siroz, que es una
coleccin de oraciones mgicas dirigidas a cada uno de los genios que presiden los das de
cada mes, con objeto de alcanzar poder sobre ellos. Se da por cierto que Zaratustra vivi
en tiempo de los grandes reyes aquemnidas, logrando convertir a su religin a David, a
Xerges y Art axerxes.

3. Su filosofa, moral y religin

La doctrina que se expone en el Zend-Avesta afirma la existencia de un primer principio
soberano del Universo, sin comienzo ni fin y que da origen a su ve a dos grandes principios
que gobiernan al mundo con sus alternativas de victorias y derrotas: el principio del bien
encatnado en Ahura-Mazda y el principio del mal, Ahrimn, Agra-Mainyus o la serpiente.
Se reconoce pues, un set supremo Zernan Akerene Eterno, infinito, fuente de toda
hermosura origen de la equidad y de la justicia sin socio ni igual, existente y sabio por s
mismo, hacedor de todas las cosas; De Su seno salieron Ormuz Dios de la Luz y gran
sabidura, principio de todo lo bueno y Ahriman, ot de todo lo malo. Ambos produjeron

36
respectivamente, genios buenos y malos. Entre unos y otros s halla dividido l mundo, de
donde la lucha en l orden fsico y moral del Universo;
Piensan que el alma es inmortal y su premio o castigo estar de acuerdo con sus acciones.
La lucha entre Ormuz y Ahrimn tendr por fin l triunfo del primero, como principio del
bien.
Se citan adems, una serie de escritos llamados Orculos de Zoroastro que circularon por
Alejandra.

4. Zoroastro y el. Zend-Avesta

Zoroastro rechaza el antropomorfismo y la idolatra. Tanto los fenmenos csmicos como
los hechos de la vida son episodios de esa lucha entre los principios del bien y del mal. El
hombre participa en ella y su felicidad est ntimamente unida al triunfo del primero, cuya
victoria final ser a su vez triunfo de la humanidad y de los ideales humanos.
Afirma el autor citado que la ley Mazd del Zend-A vasta no es sino una ley de higiene
expuesta en forma religiosa, lo cual tiene explicacin, pues el pueblo persa estaba
continuamente expuesto a mil peligros de epidemias, infecciones y enfermedades.
II. La Epoca Sassdnida
Se caracteriza culturalmente por las tradiciones pahivicas del Avesta.
Existen dos obras fundamentales que se consideran como enciclopedias teolgicas de esta
poca: el Denkart y el Bundobisn
III. El Perodo Neo persa
Comienza con la conquista mahometana y llega hasta nuestros das. La influencia del Islam
se traduce en una relacin moral, filosfica y jurdica que del Oriente ha de trascender a
Occidente.

5. El derecho entre los persas

Se organizan socialmente en castas. Los sacerdotes, entre los cuales se cuentan el rey y los
jueces, los guerreros, los agricultores y los industriales, a la que pertenecen tambin los
comerciantes.
El matrimonio es mongamo, prohibindose las uniones fuera de l. Se reconoce la
sucesin. nicamente cuando despus de casada, durante nueve aos, la mujer no ha tenido
hijos se permite casarse con otra adems de la primera. En el Zend-Av tampoco el
matrimonio es el fin de s mismo; pero no se halla preponderantemente organizado en vista
de la vida ulterior, sino que tiene un fin humano y terreno, a saber: facilitar, por medio de la
comunidad y educacin de los hijos, los esfuerzos del hombre para ser bueno y puro. La
condicin de la mujer es mejor que en la India y la patria potestad, moderada. Dice Ahrens
que la legislacin tica de Zoroastro es en muchos respectos inferior a la de Man. As
como en su doctrina religiosa se indica ya una reflexin ms fra, mustrase todava ms en
su legislacin, muy distante de aquella, la tendencia a hacer efectivos, por medio de la
coaccin, los preceptos morales.

6. Babilonia, Asiria y Asia Menor y el derecho mesopotmico

La primitiva cultura jurdica babilnico-asiria, est vinculada a los sumerios, los akkadios
y los asirios. En el Asia Menor y en Siria del Norte predomina la cultura hittita y hurrita.

37
La doctrina akkadjana reconoce la existencia de una realeza divina. Los dioses Baal, o
Seor tenan por vicarios o servidores a los reyes, que eran intermediarios entre la
voluntad divina y el pueblo. En el siglo XVIII a. de J. C., los Reyes de Agad, que
dominaron toda la Mesopotamia hicieron prevalecer, adems de su origen divino, su
condicin de dioses y de reyes en la tierra con el fin de robustecer su podero.

7. El cdigo de Hammurabi

Se considera como el principal monumento de escritura cuneiforme en lengua akkadia,
constituyendo una verdadera pieza literaria y un importante documento jurdico. Es una
compilacin de 282 leyes o artculos esculpidos en un bloque de diorita, entre los aos 40 a
43 del reinado de Hammurabi y hacia el ao de 1690 a. J. C. El largo prlogo y el eplogo,
escritos en verso, parecen impropios del estilo jurdico del Cdigo, cuyas leyes estn
redactadas en estilo muy cuidadoso.
Hammurabi aparece recibiendo las leyes del dios del Sol. La inscripcin comienza
diciendo:
Como Anu, el sublime, el Rey de Anunaki, y Bel, el Seor del Cielo y de la Tierra, que
fija el destino de los hombres, y Marduk, el hijo del Seor Ea, el dios del derecho han
repartido la humanidad terrena... as Anu y Bel me han designado a m, Hammurabi, el alto
Prncipe, temeroso de Dios, para dar valor al derecho en la Tierra, aniquilar los malos y
perversos, con lo cual el fuerte no daa al dbil y para iluminar el mundo y procurar la
felicidad de los hombres
El Cdigo enumera despus las proezas realizadas por Hammurabi.
El favorito de los dioses, el poderoso, el justo, cuerdo e inteligente, el pastor de los
sbditos, el que declara el derecho y vela por el cumplimiento de la ley. Como Marduk me
envi para gobernar a los hombres y proteger el derecho de los hombres, as he realizado yo
el derecho y la Justicia, y he procurado la felicidad de los sbditos.
El Cdigo se refiere ms adelante a las leyes que regulan los derechos comunes a los
hombres acerca de la vida, familia, la propiedad, el honor y la buena fama. Al final de las
leyes exclama Hammurabi: Los grandes dioses me han designado; yo soy el pastor
portador de la salud, cuyo bculo es recto y justo para que el fuerte no dae al dbil, para
proteger a las viudas y los hurfanos, para declarar el derecho del pueblo, decidir las
contiendas, resarcir los daos y perjuicios y ser como un padre para sus sbditos.
Al Rey se le considera como la garanta suprema de la ley y del derecho pero, a su vez, el
derecho est por encima del arbitrio del Rey. En una antiqusima tabla babilnica se lee que
en tanto que el Rey practica el derecho conforme a la escritura del Dios Ea, as le
conceden los grandes dioses un gobierno duradero y la gloria de la Justicia. Si el Rey
ordena castigar a un vecino de la ciudad de Sippara o lo regala como esclavo, el dios Sol,
que rige el cielo y la tierra, pondr otro juez en su pueblo y designar un prncipe justo y un
juez justo para substituir al injusto.

8. La cultura hittita

En el Asia menor la cultura hittita reproduce muchos textos babilnicos escritos en akkadia.
Se ha descubierto un cdigo hittita que refleja una mayor suavidad de costumbres que las
predominantes entre los asirios. No admite las atroces mutilaciones, ni prodiga la pena de
muerte pero castiga con pena capital el rapto y los delitos sexuales. Existen muchos

38
contratos privados en lengua hittita y akkadia y se han encontrado asimismo tratados
internacionales. (Tratado entre Rainss II y Hattusil III. Se han descubierto tambin textos
de discursos polticos, instrucciones a funciona rios y cartas oficiales).

9. Los hurritas

Los hurritas formaron un imperio establecido en el norte de Mesopotamia, siendo uno de
los ms importantes del Oriente antiguo. Se ha sealado que la cultura hurrita representa el
puente de unin entre la oriental y la griega y se le atribuyen instituciones jurdicas y
polticas, obras artsticas y literarias, que asignan a la cultura hittita o Asiria.

IV. Caractersticas Generales del Derecho Hind

1. Caractersticas generales

Dice Schweitzer que podemos constatar en el pensamiento de la India como en el de
Europa, la coexistencia de la afirmacin y la negacin del mundo: en la India predomina la
actitud negativa; en Europa, la actitud afirmativa.
India se nos presenta como un mosaico de razas, religiones y culturas. Excepcionalmente
hubo reinos unificados como el Imperio Maghada fun dado por Chantra-Gupta (316 a. e.
v.), cuyo ms distinguido soberano fue Asoka (Aprox. 272-230 a. J. C.). Hubo muchos
principados y repblicas aristocrticas. La ms importante invasin es la Islmica en el
siglo X.
Poco se sabe de los pueblos anteriores a los Arios, agrupados bajo el genrico nombre de
Nagas (Norte) y Drvidas (al Sur).
Buscan lo absoluto, inmutable, que sucede en la contingencia inevitable del sensible y el
anhelo de redencin del individuo agobiado por el problema del destino personal.
Su versin pesimista contrasta con el optimismo filosfico chino.
Se ha hablado refirindose a la India de su visin metacsmica, en contraste con la
intracsmica del chino. (Alfredo Weber).
El profesor S. Radhakrishnan en su Indian Philosophy seala como caracterstica del
pensamiento hind, su espiritualidad, un inters dominante en lo subjetivo, un idealismo y
una intuicin. Existe una estrecha relacin entre filosofa, religin y vida. Rechaza este
mismo profesor, por su parte, que el pensamiento de la India sea pesimista, dogmtico,
indiferente a la tica e incapaz de progreso.
La India, en su inmensidad geogrfica, en su variedad etnogrfica, y en su profuso
pensamiento filosfico, literario y artstico, no ha tenido faraones como Egipto, ni
emperadores como China que presidiesen su unidad, que organizasen, encauzasen su
multiforme actividad... El principal y nico elemento unificador ha sido el lenguaje
snscrito.
Las ms importantes doctrinas primitivas que cabe mencionar son:
1. Brahmanismo. 2. El Budismo y 3. El Jainismo o Chainismo.

39
2. Religin

Su dios es Brahma, substancia nica. Algunos han credo encontrar el misterio de la
Trinidad en los tres nombres que se le dan: Brahma, en cuanto crea, Vichn, en cuanto
conserva, Siba en cuanto destruye y renueva las formas de la materia. Creen en la
metempsicosis. Su doctrina es pantesta. Brahma, queriendo multiplicarse, cre la luz, la
luz, queriendo multiplicarse, cre las aguas, stas, queriendo multiplicarse tambin, crearon
los elementos terrestres y slidos. El alma buena se une, despus de la muerte, con
Brahma; la mala es relegada a cuerpos groseros.
Brahma no produjo a todos los hombres iguales. En cuanto a sus castas, se distinguen los
brahmanes, los chatrias, los aisas y los sudras. El brahmn es el dueo de todo: Brahma le
constituy sobre todos los dems hombres y lo que stos poseen se lo deben a l. El sudra,
en cambio, naci para servir a los superiores.
Los autores acostumbran distinguir dos pocas en el pensamiento hind: antes y despus de
Buda. En la primera poca se citan los Vedas, textos sagrados revelados por Brahma y
compilados por Vyasa, las Leyes de Man y los dos grandes poemas el Mahbarata y el
Ramayana.
Existen en la India varios sistemas. Aquel que tiene por misin explicar la doctrina de los
Vedas que como dijimos se atribuye a Vyasa, el Vendata. El que trata fundamentalmente
del alma y sus relaciones con el cuerpo y la naturaleza, llamado el Sankhia que seala los
medios para la felicidad eterna. Dos ramas tiene este sistema: una fundada por Kapila y la
otra por Patadjali. Se ocupa de los fundamentos de la dialctica el Niaya, considerado como
una ramificacin de la anterior, habiendo sido su fundador Gotama. El Kanada, que estudia
las teoras sobre la certeza y el mtodo para llegar a la misma.

3. El problema espiritual del indio

Distinguen entre el cuerpo y el alma, la inmortalidad de sta y su premio o castigo, despus
de su vida sobre la Tierra. El castigo es la transmisin a un cuerpo ms grosero, smbolo del
abatimiento y la abyeccin. El premio es la ntima unin con Brahma.
Corts Grau sintetiza los puntos fundamentales de la Doctrina Vdica de la siguiente
manera: 1. Existe un Dios eterno, pero impersonal, Ser absoluto, fuente originaria de cuanto
existe. El universo es emanacin suya. No existe diferencia substancial entre Dios y el
mundo. 2. Es accidental la unin del alma y el cuerpo en el hombre 3. Los hombres son por
naturaleza desiguales, y su nobleza o vileza dependen de su procedencia respecto de
Brahma. 4. El gran negocio del hombre es el de su destino.
El medio de lograr el perfeccionamiento ltimo estar en la negacin de s mismo, en la
mortificacin que anule sentimientos e impulsos, hasta alcanzar la apata. Para los
seguidores de la Escuela Yoga, la finalidad suprema del saber humano es el sometimiento
del cuerpo al espritu hasta liberar a ste de cuanto pueda perturbarle.

4. El Brahmanismo

Se llama as a la tradicin vdica, mantenida, enseada y erigida en sistema intelectual y
social por la casta de los brahmanes.
Representa la expresin del pensamiento filosfico y religioso, transmitido y recogido por
los Vedas o libros de la ciencia, del saber sagrado transmitido por revelacin divina; ofrece

40
la siguiente nomenclatura: a) Los cuatro Salzarnitas o libros fundamentales (1. Rig-Veda
formado por 1,028 himnos con 40,000 versos. 2. El Yayr-Veda, Manual del Sacerdote Ofi
ciante. 3. El Sahrna formado por himnos propios de las fiestas religiosas. 4. El Atharva-
Veda, compuesto por himnos litrgicos funerarios, frmulas mgicas y conjuros contra
demonios, enfermedades, enemigos y animales dainos). b) Los brahmanas, son
comentarios de los Vedas, y contienen discusiones entre sacerdotes, sobre el sacrificio. c)
Los Arankayas, o libros del bosque, que se refieren a ritos populares que se celebraban en
los bosques durante los solsticios, son un ap6ndice de los Brahmanas. d) Los Upanisades o
Upanishades compendio de la doctrina revelada por el maestro al discpulo que se sienta
junto al son considerados como verdaderos tratados filosficos. Al Upanisad y a la
primera escuela filosfica, se les ha aplicado el nombre comn de Vendata fin del Veda.
Existe adems la coleccin de los Vedanga miembros de Veda, compuesta de
sentencias o Sutras, especie de aforismos relativos a las ciencias y principalmente a la
Filosofa. Hay autores que consideran a los Vedanga como el origen de la Filosofa.
Este sistema se basa sobre una teora del sacrificio (yaja), ms que la adoracin de seres
divinos. Los objetivos normales son: subsistencia, riquezas, longevidad y descendencia
masculina. El set depende del acto, principio sin el cual toda la evolucin del pensamiento
indio se presentara in inteligiblemente.
Entre sus dioses estn Varuma, que es el mantenedor del orden (rita), el augusto poder
moral y el testigo de todas las acciones. Indra, la fuerza del guerrero, representa en su
paroxismo a la autoridad de la aristocracia conquistadora. Agni, el fuego sacrificial
primero, y en seguida el fuego todo, realiza la unidad de la naturaleza, porque cielo,
atmsfera y tierra participan en lo gneo, a la vez que la oblacin de soma en el fuego va a
alcanzar, donde quiera que estn, a los seres trascendentes, a los dioses o manes. El
brahmanismo es un sistema concebido, puesto y celosamente conservado por el clero
brahmnico. Se declara obra de un brujo hereditario estrictamente cerrado y que prohbe,
por indigno, el matrimonio de sus miembros con individuos de otra casta. En un principio,
crimen gravsimo es la mezcla de sangres. Se reconocen como hombres libres o nobles
(arya), la casta de los guerreros (ksatriya) y la de los agricultores (vaicya) ambas
subordinadas al clero; el resto de la poblacin no tiene casta, esto es, est dentro de la Ley
(dharma), o ha sido expulsada de ella, estando en consecuencia fuera de la ley. Las castas
llegaron a encontrarse por cientos y millares, Dice Paul Masson-Ourssel que de la fe de la
transmigracin depende la vocacin filosfica del indio.

5. La doctrina de El Buda

Ciertamente que uno de los ms grandes hombres que nos cuenta la Historia de enorme
resonancia y duradera palabra, ha sido quien en una poca, muy mal determinada, hacia el
Siglo VI de la era vulgar, se le conoci con el nombre de Siddharta, un hijo de familia
llamado Gotama y perteneciente al clan de los Sakyas que habitaban en el sur del Himalaya
y, quien ms tarde cuando parti abandonando la vida laica, se declar Buda, esto es,
despertado, iluminado. Su padre fue gobernador de la ciudad de Kapivastu. Tras de
haber estudiado con doctores de gran fama diversos mtodos de perfeccin y teoras sobre
Dios y el xtasis, a los 29 anos de edad dejo a su mujer y a su hijo y como asceta se fue del
hogar, entregndose a severas austeridades, viviendo en la soledad al modo de los santos
brahmanicos, de donde le vino el nombre de Muni.

41
El pensamiento de que todo nacimiento solo conduce al sufrimiento y a la muerte, y de que
no tiene fin la sucesin de nacimientos, le haba privado de toda alegra en la vida. De ah
que buscara la liberacin de la reencarnacin. Pas 7 aos de ayuno, mortificacin de la
carne y ejercicios de autoinmersin. Se cuenta que bajo una higuera de Bengala (ficus
religiosa) cerca de la aldea de Uruvela, hoy Bodh Gaya, experimento la absorcin en que
se transmite el conocimiento redentor (bodhi). Ah permaneci largo tiempo gozando de
la bienaventuranza de la liberacin y luchando consigo mismo respecto de si podra
guardar para s solo el conocimiento conquistado o tendra que comunicrselo al mundo,
que posiblemente no lo comprendiera. Decidido por esto ltimo se fue a Benars donde
predic su primer sermn en una alameda prxima a la ciudad y donde tuvo sus primeros
discpulos que fueron cinco monjes que conquistaron muchos adeptos. Difundi su doctrina
y en el ao 485 a. C., a la avanzada edad de 80 aos muri en Kusinara, actualmente Kasia,
distrito de Gorakpore. La importante doctrina de Buda se encuentra contenida en el
Tripitaka (triple cesto), dividido en tres partes: el Vinayapitaka, en que se encuentran las
Reglas de la Orden, disciplina y asctica; el Suttapitaka, recopilacin de sermones hecha
por Ananda, su discpulo predilecto y el Abhidhammapitaka, parte especulativa.
Dos temas eran fundamentales en su predicacin: a) el dolor humano, la imperfeccin y la
fugacidad de los bienes terrenos y b) el predominio de la voluntad sobre el entendimiento.
Para ello era preciso dominar el dolor, tendiendo a la eliminacin de las pasiones y apetitos,
hasta alcanzar el Nirvana, que es ya el estado de liberacin interior, mediante una recta
creencia, recta palabra, recta decisin, recta accin, recta vida, recto afn, recto
pensamiento, recta meditacin.
Son los actos, no el nacimiento lo que hacen al hombre feliz o infeliz, noble o no. Existe en
esta doctrina como caracterstica la constante despersonalizacin del hombre hasta
confundirse en la divinidad. Cosa sta que no encontramos en la doctrina cristiana, por
ejemplo.
Buda era un reformador y le preocupaba la liberacin de la miseria, del renacer
constantemente repetido. Prefiere el dominio del espritu al de los sentidos y la reflexin.
Acepta la transmigracin eterna de las almas y la retribucin de los actos en una existencia
futura, celeste, humana e infernal. El fin de la vida religiosa es la inmortalidad. El camino,
el vehculo que conduce a la posesin del Nirvana, es la ausencia de todo deseo.
Se ha distinguido la religin de Buda de la de los Brahmanes por el hecho del repudio del
disfrute material de la vida. La renunciacin del mundo, predicaba, consiste principalmente
en que el hombre alcance al estado interior de la liberacin de las cosas, no tanto en que
logre la mxima renunciacin exterior. Aquel cuyo espritu est realmente libre del mundo
puede conceder sus derechos a las necesidades naturales sin tornarse por ello mundano.
Mitiga pues, la severidad de la renunciacin con una nueva y considerable concesin a la
afirmacin del mundo y de la vida.
El Buda neg la existencia de un solo Ser Supremo, rechazando la doctrina brahmnica del
Alma Universal y de la entidad del alma individual con ella. Sin embargo, no negaba que
hubiera dioses, pero transitorios como el hombre. No podan ayudar al hombre, ni ste
necesitaba servirlos.
Sostena que cualquiera que fuera la casta a que perteneciera un hombre, poda alcanzar
perfeccin. Si se alimenta el fuego con madera costosa, o con madera de una perrera, o de
una pocilga, o de un lavadero, o del rbol de aceite de ricino, tiene la misma llama, el
mismo brillo y la misma potencia iluminadora.

42
Slo podan ingresar los esclavos a la orden fundada por Buda con permiso de sus amos y
los jvenes con el de sus padres. Las mujeres podan llevar vida monstica fundando para
ello una orden de monjas.
Se cuenta que una vez que Ananda le pregunt la razn de por qu no se conceda igual
derecho y categora a la mujer en la vida pblica que a los hombres, el Maestro contest:
Las mujeres, Ananda, tienen temperamento irascible; las mujeres, Ananda, son celosas; las
mujeres, Ananda, son envidiosas; las mujeres, Ananda, son tontas. En otra ocasin afirm:
El llorar es la fuerza del nio; la ira es la fuerza de las mujeres.
El hombre debe reconocer el hecho de que en el mundo terrestre no hay verdadera alegra,
sino que toda la vida es sufrimiento. En su primer sermn en Benars, seala Schweitzer,
anuncia el Buda la noble verdad sobre el sufrimiento con estas palabras: el nacimiento
es sufrimiento, la vejez es sufrimiento, estar separado de quien uno ama es sufrimiento, no
alcanzar lo que uno desea es sufrimiento. De aqu que la vida en la Tierra est llena de
dolor. Lo que lleva a los seres vivientes de reencarnacin en reencarnacin es la voluntad
sin sentido de vivir. El fin del sufrimiento slo puede lograrse matando el hombre en s
mismo la voluntad de vivir. Si lo hace, ya no vuelve a nacer nunca y entra en el Nirvana,
que quiere decir tambin extincin.
Sostiene que todo ocurre en el mundo de acuerdo con la necesidad regida por la ley. Se le
ha sealado asimismo como el iniciador de una tica de compasin, y como el primero que
expresa la ley fundamental de que el espritu tico que no puede ser ms sencillo en s
mismo, representa la energa creadora de cuanto hay de tico en el mundo. Debemos
soportar la enemistad y perdonar el mal no slo por la perfeccin que ha de obtenerse, sino
porque de este modo se hace algo en el mundo. Que la ira sea vencida dice Buda, por la no
ira; que el mal sea vencido por el bien; que el avaro sea vencido con regalos; que el
mentiroso sea vencido con la verdad, la enemistad cesa con la amistad.
Enseaba el Buda que alcanzara la redencin quien siguiera el ctuplo camino sagrado del
conocimiento puro, el sentimiento justo, la palabra justa, la accin justa, la vida justa, el
esfuerzo justo, la penetracin justa y la meditacin justa. Por justo se entiende aqu la
accin que tiende a evitar el mal. Un discpulo del Buda le pregunt alguna vez, Qu es,
pues, hermanos, accin justa? Evitar matar lo que est vivo, evitar tomar lo que no se nos
da, evitar la licencia; esto, hermanos, se llama accin justa.
Buda dijo: Quienes no aman a nada en el mundo son ricos en alegra y estn libres de
dolor. A un padre que haba perdido su hijito no encontr mejor que decirle: Lo que uno
ama trae afliccin y lamentos, El padre de familia no debe matar a ninguna criatura
viviente; como no debe tomar lo que no se le d; no debe mentir; no debe beber licores
alcohlicos: ha de evitar la falta de castidad, debe ser virtuoso y justo.
Concede un gran valor a la gratitud: La suma de todo lo que hace un hombre malo es la
ingratitud. La suma de todo lo que hace un hombre bueno es la gratitud.
India conserv la tica de Buda, si bien rechaza su negacin del mundo y de la vida.
Buda, afirma Luis de la Valle Pousin, ha contribuido a desenvolver y arraigar en el alma
ndica la idea de la responsabilidad personal, del deber y de la dulzura.
En el Sermn de Benars y en el de la Montaa, seala Buda como preceptos negativos:
No robar, no mentir, no matar a hombres, ni animales porque en ellos puede reencarnarse
el espritu del hombre. Como preceptos positivos seala: La beneficencia, la limosna, la
observancia de la ley, la contemplacin y las ocho etapas del camino que conduce al estado
de Nirvana: rectitud de creencia, de palabra, de decisin, de accin, de vida, de afn, de
pensamiento y de meditacin.

43
Los discpulos de Buda combatieron el rgimen de castas y proclamaron el principio de la
igualdad de la naturaleza humana, que defender despus el cristianismo, subrayando
tambin la igualdad de origen y destino.
La utopa de Buda consiste en imaginar una sociedad sin castas, con un rgimen de
comunidad de bienes y de mujeres en un pas de hombres perfectos que habitan en una isla
situada al norte de la Gran Montaa csmica denominada: Uttara-Kura.

6. El derecho en la I ndia

Las obras ms antiguas sobre el derecho pertenecen a la literatura vdica, en el Smarta-
sutra, por estar fundados en los smirit que significa memoria y lo que es objeto de ella. La
antigua fuente del derecho, fue pues, lo conservado en la memoria, en la tradicin. No fue
sino hasta ms tarde cuando naci el peligro de perder estas tradiciones cuando se convierte
en escrito, gracias al magnfico influjo de los Brahmanes.

7. Cdigo de Man (Manava-Dharma-Sastra.)
Se dice que no fue concluido sino hasta unos 600 aos antes de Cristo. Es un conjunto de
instituciones ticas, religiosas, morales y jurdicas, estrechamente vinculadas, de tal modo
que, aun cuando toda transgresin de sus preceptos trae consigo un castigo, ste tiene
distinto carcter: ora slo religioso moral, ora externamente jurdico. Por esta ley, que
penetra hasta lo ms individual de la vida interior y exterior, llega el pueblo indio a perder
toda especie de libre movimiento.
Las Leyes del Man son un compendio de ideas teognicas y cosmognicas, preceptos
religiosos y ceremoniales, mximas ticas, principios de polticas y de justicia procesal y
penal, e incluso de arte blico. Se dividen en doce libros. Entre los ms importantes, el II se
refiere al matrimonio y la familia, el VII al rey y la casta militar, el VIII y IX a los jueces,
leyes civiles y penales, y deberes respectivos de las castas. El XI a las penas y expiaciones.
Corts Grau, nos seala los siguientes datos: a) Nocin de Ley Natural. Inclusin del orden
jurdico en el tico y teolgico (Lib. II, 1). La con ciencia es el ojo de los dioses y el
testimonio de nuestra conducta; la Justicia es una virtud, una justificacin del hombre y el
vnculo profundo con la Divinidad (VIII, 84-86, 12-17). b) Origen divino de la realeza
instituida por el Seor para mantener la sociedad. El rey est sobre todos porque fue
formado con partculas sacadas de los dioses principales (VII, 3-5). Su misin es difundir y
fomentar el bienestar de su pueblo, penetrarlo todo como ministro de la Divinidad, proteger
con su Justicia a cuantos alberga en su reino y castigar a los malos (VII, 2 y sigs.: LX, 303
y sigs.). Para ejercer rectamente su autoridad ha de abstenerse de los placeres de la carne,
ha de atender a sus consejeros, ha de ser equitativo y debe preferir la muerte al vicio. c) El
nervio de todo rgimen poltico-social es el temor al castigo, pues difcilmente se hallar un
hombre que obre por su naturaleza, y no por el dicho temor (VII, 15 y sigs.). La aplicacin
del castigo requiere suma equidad y una gradacin de las penas: desde la simple reprensin
hasta el tormento (VIII, 126-130). d) Las mximas sobre la paz y la guerra adolecen de un
fondo utilitario y maquiavlico, en pugna con el espritu de justicia (VII, 169 y sigs. 201 y
sigs). e) La mujer es tentacin constante, piedra de escndalo, de natural vicioso, que
necesita continua vigilancia. De ah que est supeditada al varn. El matrimonio queda
regulado segn la casta. En el seno familiar aparece dignificada la mujer, y en el Libro III
se dan minuciosos consejos para la sucesin. En caso de esterilidad admtense ciertas
excepciones a la unidad del matrimonio.

44
El Yachanavalkya, escrito entre los siglos II y V de nuestra era ocupa el grado inmediato
despus de Man, da cuenta de documentos grabados sobre placas de metal respecto de
donaciones de territorio y de la institucin de los conventos, asuntos de que Man no habla.
De igual modo que su filosofa, se busca unificar el espritu individual humano con el
espritu supremo divino, as la ley tambin ordena las relaciones de esta vida para fines
ulteriores. Toda la vida ndica, en sus condiciones esenciales, trasciende de s propia, se
enlaza a un ms all, sin llevar en modo alguno en s misma su fin, ni su satisfaccin.
Por lo que respecta al matrimonio, es admitida hoy la poligamia, pero muchos pasajes del
Cdigo dejan todava conocer que originariamente era mongamo.
En el Libro Noveno, artculo 45 se dice: Slo es hombre perfecto el que se compone de
tres personas reunidas, a saber: su mujer, l mismo y su hijo; y los Brahmanes han
declarado esta mxima. El marido no forma sino una sola persona con su esposa. Sin
embargo, la poligamia es lcita. El varn de castas inferiores no puede poner los ojos en
mujer de casta superior, y si lo hace es severamente sancionado.
La conducta del marido debe ser digna. Dice el artculo 17 del libro 90, Man ha dado en
dote a las mujeres el amor de su lecho, de su asiento y de su adorno, la concupiscencia, la
clera, las malas inclinaciones, el deseo de hacer el mal y la perversidad.
Donde se honra a las mujeres, complcense los dioses; donde no se las adora, todos los
actos piadosos son ineficaces y tambin en toda familia, donde el marido se complace en
la mujer y la mujer en el marido, la felicidad est siempre asegurada.
Hay interesantsimas disposiciones en el Cdigo de Man referente a las sucesiones (Libro
IX), a los derechos reales (Libro VIII) y a las obligaciones y contratos. Se hace una
minuciosa relacin de disposiciones sobre indemnizaciones por daos en la propiedad, en el
honor, en el cuerpo y por los atentados a la vida. Hay penas pecuniarias, de muerte,
corporales, de honor y de libertad distinguindose segn las castas. Dice Ahrens que el
Cdigo desconoce un principio general de penalidad. As como que en la organizacin
judicial, no se da una separacin entre lo civil y lo criminal. Existe la prueba testimonial y
en ocasiones la verdad no poda ser descubierta de otro modo que por ordalas (sentencia
divina).
Se reconoce la esclavitud suave en la India y cuyos orgenes son principalmente la captura
por medio de la guerra, la cesin de la libertad por la venta de s propio y la imposibilidad
de pagar una multa. El sudra en s no es esclavo y slo puede ser obligado a prestar servicio
de tal.
Finalmente cabe comentar que el derecho de Oriente no ha sido elaborado en la soledad de
los grandes pueblos como Roma y Grecia. Por otra parte, creemos firmemente en que el
legado, o mejor diremos, el mensaje de Oriente no se ha recibido plenamente.

V. La Concepcin Griega del Derecho Intrnsecamente Vlido

1. El Derecho intrnsecamente vlido o natural

Al Derecho intrnsecamente vlido o natural se le ha definido como el conjunto de criterios
y principios racionales, supremos, evidentes y universales que presiden y rigen la
organizacin verdaderamente humana de la vida social, que asigna al derecho su finalidad
necesaria de acuerdo con las exigencias ontolgicas del hombre y establece las bases de

45
selec cin de las reglas e instituciones tcnicas adecuadas para realizar esa finalidad en un
medio social histrico.
Piensa Edgar Bodenheimer que el Derecho natural es un derecho basado en lo ms intimo
de la naturaleza del hombre como ser individual o colectivo. Un derecho permanente y
enteramente vlido, independiente mente de toda legislacin, conviccin o cualquier otro
expediente imaginado por el hombre. Por su parte Starnmler dice que el Derecho natural
puede ser de contenido variable. A lo que agregara Renard variable, pero progresivo.
Algunos han confundido a ste llamado tambin Derecho justo, con las mximas
obtenidas del espritu del Derecho Romano, tales como el pacta sunt servanda, del Derecho
Internacional; no enriquecerse a costa de otro sin justa causa; devolver los depsitos; no ser
juez y parte en el mismo proceso; dar y reconocer a otro lo que le es debido en justicia; no
causar dao injusto (alterun non laedere;) vivir honestamente y dar a cada quien lo suyo
(honeste vivere et suum cuique tribuere); cumplir las obligaciones; pagar las deudas; asumir
las consecuencias de nuestros actos (principios de responsabilidad) ; el respeto a la vida y a
la persona, derecho a alimentos, asociacin, trabajo, educacin, etc.
Georges Renard dice que el conjunto de orientaciones directivas del Derecho natural, ms
que un sistema de soluciones es un conjunto de principios que logran unidad, supremaca,
evidencia, universalidad, en el tiempo y en el espacio como notas que son del mismo.
Con gran tino el maestro mexicano Eduardo Garca Mynez, ha distinguido claramente
entre los trminos derecho intrnsecamente vlido (para el tradicionalmente llamado justo
o natural); derecho formalmente vlido (para el creado o reconocido por la autoridad
soberana) y positivo para el intrnseco, formal o socialmente vlido, cuando goza de mayor
o menor eficacia. Al orden jurdico vigente lo define como el conjunto de normas
imperativo-atributivas que en una cierta poca y en un pas determinado la autoridad
poltica considera obligatorias.
En nuestra opinin podemos hablar del Derecho intrnsecamente vlido o natural, derecho o
formalmente vlido, o vigente, y derecho socialmente vlido o positivo, aun cuando
pensamos que el verdadero derecho positivo tendr que ser el intrnseca, formal y
socialmente vlido.
El ngel de las Escuelas, Santo Toms de Aquino, distingue segn veremos, entre razn
especulativa: verdad igual para todos y prctica, que puede variar en su aplicacin. Hay
pues, dos rdenes, el Positivo y el Natural. La Escolstica seal con claridad las relaciones
entre la Ley natural y positiva: 1. Toda ley justa deriva de la ley natural. 2. Las leyes
humanas son necesarias porque vienen a ser el desenvolvimiento de los primeros
principios. 3. Hay que aplicar coactivamente una sancin por la maldad del hombre, que
hace necesaria una legislacin que sancione una conducta. 4. Las leyes humanas pueden
mudar dentro de la justicia, pues no pueden proscribir todas las virtudes ni prohibir todos
los vicios.
Desde antiguo los pensadores han sustentado la tesis de la existencia de un derecho fundado
en la naturaleza del hombre como ser individual o colectivo. Este derecho ha sido
concebido independiente de toda legislacin, convencin o cualquier otro expediente
imaginado por el hombre, vlido, para toda poca y lugar.
Bryce en su Law of Nature, en Studies in History and Jurisprudence dice que entre los
seres humanos hay una identidad de caractersticas dominantes, combinada con una
diversidad infinita de individuos.

46
En un reciente trabajo en homenaje al Dr. Eduardo Garca Mynez que public la Revista
de la Facultad de Derecho de la U.N.A.M., el autor de este libro hizo un estudio titulado:
El Derecho Intrnsecamente Vlido o Natural.
Definimos al Derecho natural como conjunto de normas y principios que establecen un
orden social de libertades en la justicia, el amor y la dignidad, no slo individual sino
estatal, supraestatal y humano. En otro giro podramos decir que el Derecho natural es el
conjunto de normas y principios que ordenan la conducta de los hombres conforme a la
justicia y el amor, que tienen como primera y ultima razn a la persona humana.

2. La concepcin griega del Derecho natural en sus comienzos

Los primeros en plantear este problema fueron los griegos. Encontraban que existan entre
pueblo y pueblo una variedad infinita de leyes y costumbres y entonces se preguntaron si el
derecho y la justicia seran meros productos de la convencin, la utilidad de principios
generales rectores, permanentes y uniformes, vlidos para cualquier poca y lugar.
Aparece la Polis o Ciudad o Estado. La Ciudad se convierte en el centro de la vida
poltica que descansa sobre un triple ideal: autonoma (derecho a regirse por sus propias
leyes); Eleuthereia (libertad en poltica exterior) y autarchia (capacidad para bastarse
econmicamente).
Encontramos posiciones escpticas como en el siglo V a. de J.C.
Entre los ms destacados sofistas hubo algunos que estuvieron por la negativa, llegando
hasta la negacin del derecho y la justicia. Trasmaco, a quien se ha considerado como
precursor de la interpretacin marxista del derecho, deca que las leyes eran creadas por los
hombres o grupos en el poder, para fomentar sus propios intereses. Afirm, que la justicia
no es sino lo que conviene al ms fuerte.
Calicles sostuvo la opinin contraria. Las leyes eran hechas por los ms dbiles y la
multitud ya que constituan la mayora.
Carnades, (214-129 a. de J.C.) unos doscientos aos ms tarde, de quien nos ocuparemos
en su oportunidad, sealado Jefe de los Escpticos, sostuvo opiniones semejantes. Los seres
vivos, deca, son llevados, por instinto natural a buscar su ventaja personal. La justicia sera
una mera locura, porque implica el sacrificio de un inters personal en aras de un ideal
meramente imaginario.
Protgoras, (481-411 a. de J.C.) otro de los sofistas deca que las leyes hechas por los
hombres eran obligatorias y vlidas sin consideracin a su contenido moral.
El escptico Timn (326-235 a. de J.C.) con un sentido positivista neg que hubiera en el
mundo nada semejante a una justicia natura. Sealando la pluralidad de la legislacin
positiva en diferentes Estados. La elite del pensamiento griego, sin embargo, sostuvo que
hay ciertos elementos en la naturaleza humana que son los mismos en cualquier poca y
lugar, los cuales encontraban expresin en el derecho. Al elemento permanente y universal
denominaron phisis (naturaleza), que era la expresin de la constitucin fsica, mental y
moral comn a todos los hombres. Pero hablaron tambin de un elemento inestable y
variable al que llamaron nomos (convencin), norma creada por el hombre. Phisis era pues,
la necesidad basada en las causas naturales, en tanto que el nomos era la accin libre y
arbitraria de un legislador humano.
Herclito (540-475 a. de J.C.), habl de un derecho divino y natural, distinto de las leyes de
cada Estado.

47
Hipias otro de los sofistas, distingui entre derecho escrito y no escrito, aqul sujeto al
cambio, ste dado por los dioses y comn a todos los pueblos. (Platn, Protgoras).
Lisofn consideraba la igualdad del Derecho natural y puede ser considerado como el
primero que seala una doctrina contractualista. Alcidamas igualmente crea que por
Derecho natural todos nacan libres y por lo tanto la esclavitud era incompatible con el
Derecho natural.

VI. El Concepto tico-Jurdico de Scrates

1. Medio y vida

Scrates (469-339 a. J.C.). Ateniense, de apasionado amor por la verdad.
Es una de las figuras ms sobresalientes del pensamiento. Sin haber escrito nada, es el
punto de partida de varias corrientes intelectuales y doctrinales.
Se sealan como socrticos los dilogos Apologa, Eutifrn, Critn, Protgoras, Gorgias,
Libro primero de la Repblica. Es sofista en un principio, pero despus los combate
rudamente. Su discutida personalidad le hace ms palpable aun cuando lo vemos morir
sentenciado a muerte por corruptor de menores; prefiriendo cumplir con la sentencia
injusta, a provocar un desorden social. Su mtodo es la Mayutica.

2. tica

Scrates es fundamentalmente moralista. Su mxima concete a ti mismo se encuentra en
el frontispicio del templo de Delfos. Piensa con los sofistas que ya ha terminado la poca de
la sumisin incondicional al nomos y se impone, en consecuencia, una justificacin
racional del mismo. A la insinceridad opone la autenticidad insobornable y el objetivismo
de un espritu que prefiere confesar la ignorancia a una apariencia de saber. Conocida es su
frase: Yo slo s que no s lo que no s. Al xito espectacular, antepone la eficacia
callada de la propia conviccin.
Scrates acept la existencia de normas de conducta de validez absoluta, que todos pueden
conocer si se interrogan a s mismos o contrastan sus juicios con los ajenos, con buena
voluntad.
La moral consiste en el conocimiento del bien; slo por ignorancia se comete el mal; el bien
en ltima instancia se confunde con la utilidad bien obtenida.

3. Punto de vista poltico

La ciudad y sus leyes son necesarias y responden a la naturaleza humana. La muerte de
Scrates es claro ejemplo de la obediencia a las leyes. Es mejor sufrir la injusticia que
cometerla. Hay en la ciudad un convenio tcito entre los ciudadanos, por el cual debe el

48
ciudadano, obediencia a cambio de proteccin. Han de obedecerse siempre las leyes de la
ciudad, pues esto constituye un deber ya que hace posible la vida del ciudadano. Esto no va
en contra de la justicia, ya que en su pensamiento la ciudad es una realidad tica fundada en
el orden divino de las cosas. Antes se debe obediencia a la divinidad que a los hombres.
Criticando la democracia de Atenas afirma que cmo, si en la vida diaria acudimos a los
especialistas en artes y oficios, es que los asuntos pblicos, mucho ms importantes, se
entregan al primero que elige la multitud, cuando lo natural sera que se encomendara a los
ms competentes.

4. Los socrticos

Los Cnicos y Cirenaicos buscan precisar en qu consiste el verdadero bien no
suficientemente delimitado por su maestro Scrates.
Jenofonte (430-354) Obras: Hiern, Repblica de los Lacedemonios y Ciropedia, de
carcter poltico. En esta ltima se refiere al gobernante ideal personificado en Ciro. El
Econmico (Manual de prudencia domstica, en que ensalza la vida de la familia). Es
antidemocrtico. Sostuvo que el mejor gobierno haba de ser una monarqua de tipo militar,
concebida a la manera de un despotismo oriental tenido de patriarcalismo, mitigado por la
existencia de leyes positivas.

a) Los cnicos

Escuela fundada por Antstenes (Apr. 445-370 a. J.C.). Ninguna de sus numerosas obras,
entre las que se citan una utopa social, se ha conservado. Por ensear Antstenes junto al
Sinosarges (prtico del perro), se llamaron cnicos sus discpulos. El ms popular y
distinguido es Digenes de Sinope (323 a. J. C.). La virtud consiste en la moderacin
entendida como falta de necesidades. De all la indiferencia hacia los bienes externos que
distingue al sabio de los necios, de los insensatos que no saben dominarse. Si posee
riquezas, ha de repartirlas para lograr su independencia interior. Cuando un regio
emperador le ofreci lo que quisiera, Digenes le contest: Que te quites, que me tapas el
Sol. Critica las instituciones y valores sociales, llegando a una tendencia anarquizante. Se
desaconseja el matrimonio, sustituyndolo por el amor libre. Al proclamarse ciudadano del
mundo, Digenes deja, en su actitud cosmopolita, prcticamente sin valor a la polis. Un
fascismo radical completaba el cosmopolitismo igualitario. Hostilidad a la propiedad, a la
familia y a ciudad. Al oponer la moral de la renuncia se llega a la anarqua, ya que el sabio
cnico no necesita, ni de gobierno, ni de autoridad.

b) Cirenaicos

Se llamaron as por ser de Cirene su fundador Aristipo (Apr. 435-355 a. J. C.) discpulo de
Protgoras y Scrates. Se han perdido tambin todas sus obras. Identifican al bien con el
placer, en el sentido de satisfaccin de un deseo. La virtud es la facultad de gozar; la
sabidura consiste en procurarse el placer. Ms hay que tener un dominio del mismo. Se
niega valor a la vida, cuando no puede asegurar un mnimo de placer, llegndose por ende a
la apologa del suicidio El sabio se da por satisfecho si aparta de su vida males, gracias a
su indiferencia, lo cual resulta contradictorio con su tesis general. Se desentiende de toda
actuacin poltica y social. Manifiesta indiferencia frente a la familia y a la ciudad,

49
prefiriendo la amistad de unos cuantos, mas no se opone a las instituciones vigentes. Sin
pretender reformar el mundo, los cirenaicos buscan ponerlo a su servicio en lo que cabe,
afirmando su libertad interior. Conformismo y tolerancia son sus caractersticas. Prefieren
la monarqua pues, es la que exige menos participacin en la vida pblica. Nada es justo
por naturaleza, no hay ms derecho que el positivo, fruto del arbitrio humano. Profesan un
positivismo moral y jurdico, que Epicuro desarrollar.

c) Demcrito (460-370 a. C.)

Natural de Abdera. De saber enciclopdico, con mucha afinidad en su doctrina poltica y
social con Protgoras. Es el ltimo de los que Aristteles llama Fsicos.
Doctrina. Sostiene un materialismo mecanicista al establecer que los tomos movindose
en el vaco son los ltimos elementos de la realidad. El universo queda despojado de
finalidad y sentido divino.
tica. Desarrolla un hedonismo al reconocer que la felicidad se encuentra en la moderacin
de los deseos, y la preeminencia del alma sobre los sentidos. Su meta es la eutimia, es
decir, un estado de nimo sereno y alegre, de tranquilidad y equilibrio, cuya ley es la
mesura. Individualista.
Rechaza el matrimonio y la paternidad ya que dan origen a preocupaciones. Afirma el valor
tico de la vida en comunidad. La prosperidad del individuo va ligada a la de la ciudad, la
cual exige concordia, de dnde la importancia del buen gobierno. Con Scrates se inclina
por una aristocracia que vincule el ejercicio del poder a la sabidura. Los mejores por
naturaleza estn llamados a mandar a los ignorantes. La filosofa poltica y social de
Demcrito se completa con una Filosofa de la cultura. Seala que el hombre debe sus artes
a la imitacin de la Naturaleza, sobre todo del reino animal; la araa le ense a hilar; la
golondrina a construir viviendas. La civilizacin, dice en otra parte, naci de la necesidad o
de la indigencia.

VII. Platn y la Academia

1. Vida y carcter general de su obra

De noble linaje ateniense, en el cual es tradicional la dedicacin a la poltica. Entusiasta y
fiel discpulo de Scrates a quien conoci a los veinte aos, En 387 funda la Academia, que
puede considerarse como el primer centro de enseanza superior de Occidente, en su finca
situada cerca del santuario del Hroe tico Academo. All desarrolla una fecunda labor
docente.
Entre los dilogos que ms nos importa conocer para nuestro objeto debemos citar: La
Repblica (Politeia), cuyo libro le corresponde todava a la fase socrtica; El Poltico
(Politikos) y Las Leyes (Noinoi). La importancia que tena para Platn el problema
jurdico poltico nos lo seala el mero hecho de que La Repblica y Las Leyes son los
dilogos ms extensos. El tema de la mejor ordenacin de la sociedad y de la justicia son
objeto de su fundamental especulacin, por lo que con razn se le ha considerado como un
verdadero filsofo del derecho y de la poltica. Platn contempla el crtico espectculo de la

50
realidad poltica de Atenas, con sus mezquinas luchas de intereses e injusticia. Se dio
cuenta de que el mal gobierno era un fenmeno general de la poca, y comprendi que slo
a la luz de la verdadera filosofa era como podra alcanzarse el orden y la justicia en las
relaciones de los individuos y los grupos. Los males no terminaran mientras los filsofos
no llegasen al poder o los estadistas no abrazasen la filosofa, movidos por una gracia
divina. Busca pues unir poltica y filosofa, o sea instaurar una poltica fundada en el
saber (Antonio Truyol y Serra).

2. Su doctrina filosfica

Tiene por mtodo la Dialctica, y desde el punto de vista gnoseolgico sostiene una teora
trascendente de las ideas. El mundo sensible no es autntica realidad, es plido reflejo de
una realidad superior, del mundo inteligible. Las cosas singulares que nos rodean son como
las sombras de las ideas, es decir, de sus formas primordiales y arquetipos eternos. De
donde los sentidos nos brindan no un verdadero sabe: sino una doxa u opinin. El saber
verdadero es una ardua conquista de la razn cuando, en lucha con los sentidos, logra
superar sus engaosas apariencias para elevarse hasta la contemplacin de las ideas. Hay
una constante contraposicin entre la realidad sensible y la idea, lo cual repercute en su
teora poltica, como veremos.

3. Teora tica y jurdica

Hay en la idea una jerarqua, que culmina en la idea del Bien, que es en el mundo
inteligible lo que el Sol en el mundo sensible, identificndose con la propia divinidad.
Aproximarse a la divinidad, realizar la idea del Bien en la medida de lo posible, venciendo
el lastre de los sentidos mediante una vida virtuosa basada en el autntico saber, es para el
hombre el fin supremo. La fe en la inmortalidad del alma y una remuneracin ultraterrena
corona este idealismo tico lleno de religiosidad.

4. Concepcin poltica

El postulado de la vida virtuosa nos lleva a la filosofa jurdica y poltica platnica. La vida
humana slo puede alcanzar su fin ltimo en el seno de la ciudad, y la ciudad, tiene como
misin primordial hacer virtuoso al hombre, creando las condiciones de su
perfeccionamiento.
En la Repblica, contempla una comunidad poltica en toda su pureza, estableciendo un
paralelismo entre la teora de la ciudad y la teora del alma.
El alma individual consta de tres partes o potencias: la parte racional, que hace posible el
conocimiento de las ideas, y la irracional, que a su vez se distingue en irascible,
correspondiente a los impulsos y afectos y concupiscible, ligada a las necesidades ms
elementales. A las dos primeras potencias corresponde una virtud propia, una modalidad
peculiar de actividad que la perfecciona. La razn se rige por la sabidura o prudencia

51
(sophia-phronesis), que establece lo que conviene a cada facultad y al todo, la parte
irascible, por la fortaleza o coraje (andreia) que hace que siga los imperativos de la razn
con desprecio del peligro. Tanto la parte irascible como la concupiscible han de someterse a
la razn: la templanza o moderacin (sophorosine) consiste precisamente en esta sumisin
que produce en el alma una relacin de amistad y acuerdo. A esta virtud se agrega otra que
participa en el conjunto de la vida estableciendo y manteniendo el debido equilibrio en la
actitud de cada una de sus facultades. Esta virtud es la Justicia (dikaiosyne) y su papel
ordenador le confiere en la vida del alma el primer lugar.
Por apoyarse en esas virtudes la vida moral, es que se las denomina cardinales. El
cristianismo les superpondr las teologales (fe, esperanza y caridad).
De igual manera en la ciudad encontramos una estructura tripartita. Tres clases sociales
diferenciadas por su funcin: la de los magistrados o gobernantes, que rigen guiados por la
sabidura. La de los guardianes, que tienen por misin defender la colectividad de los
desrdenes internos y los ataques de fuera y que son los que cultivan la Justicia como virtud
primordial y los artesanos y agricultores, que constituyen la base econmica de la sociedad
y satisfacen sus necesidades. Se seala que del hecho de aceptar los dos ltimos el gobierno
de los magistrados, se advierte la accin de la templanza, que vence el afn de dominio. En
la ciudad es necesaria una armona que asegure el buen funcionamiento del todo en el
respeto mutuo y la jerarqua de cometidos: la Justicia es la que asume esta tarea,
manteniendo las tres clases, gobernante, militar y agricultora en paz y concordia. Estas tres
clases no son hereditarias sino estn fundadas en las aptitudes personales de sus miembros.
El saber legitima el poder. Un guardin, mediante largos aos de estudio puede llegar a
gobernante. Acepta la gerontocracia, ya que el saber requerido es patrimonio de la
ancianidad. Una finalidad tica informa la vida social e individual. La poltica se confunde
con la moral. Impugna Platn, lo sostenido por Calicies y ms tarde Maquiavelo de la
separacin entre poltica y tica.
Postulado fundamental es el de la subordinacin inflexible de las partes al todo, y por lo
tanto, de las clases sociales y de sus miembros al bien comn de la ciudad. El individuo
carece de autonoma ante la ciudad. La ciudad surge como consecuencia de la incapacidad
de los individuos de satisfacer por s solos sus necesidades y se basa en la divisin del
trabajo, que permite coordinar las distintas aptitudes personales en bien de todos. La
sociedad es una realidad fundada en la naturaleza del hombre y no un producto meramente
convencional o producto del libre arbitrio. A esto aade el postulado de la unidad en virtud
de la cual las exigencias de la colectividad deben prevalecer sobre las individuales. Esto
lleva a suprimir en las dos clases superiores la propiedad privada y la familia, a fin de que
librados de todo inters personal, puedan consagrarse en cuerpo y alma a las funciones que
les fueron o son encomendadas. Las uniones sexuales, inestables, se realizan bajo la
paternal vigilancia de los magistrados por lo que no sern casuales: bajo una mentira
piadosa harn creer a los interesados que decidi su unin la suerte, si bien se tuvieron en
cuenta razones eugensicas como motivo principal. Con razn se ha sealado que el
Comunismo platnico es de inspiracin tica, en todo caso poltico, pero no econmico, es
decir, un comunismo por razn del Estado, limitado a las clases superiores, que son las
que tienen participacin activa en la vida pblica de la ciudad, En una ciudad gobernada
por sabios carece de significacin todo derecho positivo. Los magistrados decidirn en
cada caso particular, lo que exija la Justicia segn las circunstancias, sin atarse mediante
leyes generales generalmente rgidas. El rgimen de la ciudad perfecta es la arbitrariedad
de un despotismo ilustrado.

52
Si en La Repblica contempla Platn la comunidad humana, en sus dilogos de vejez, El
Poltico y Las Leyes se acercan a las comunidades empricas. Ha contemplado su fracaso en
Sicilia y pretende buscar reforma a esa realidad.
Consciente de la imperfeccin de los hombres, admite ahora la necesidad de fijar los
principios de gobierno en leyes positivas de carcter general que por otro lado, han de
nutrirse de la experiencia colectiva plasmada en la costumbre y la tradicin. Reconoce la
necesidad de la familia la propiedad privada, pero manteniendo vigilancia. Propugna por
una rigurosa distribucin de la propiedad privada que impida el exceso de riqueza) pobreza,
que considera como los factores de discordia civil. El espritu comunitario debe inspirar la
educacin. La religin debe ser objeto de regulacin, castigndose el atesmo. Piensa en
una Pols vigorosa y fuerte y no est conforme con la blancura tica. De ah que esto le
lleve hasta condenar las bellas artes y las letras como factores de disolucin. Considera
justificado el sacrificio de los sentimientos personales por consideraciones eugensicas. A
la economa de la ciudad pretende darle ursa base agrcola; desconfa del comercio exterior
y es palpable su tendencia a aislar a la ciudad.

5. Teora de las formas de gobierno

Estableci dos clasificaciones distintas, una en La Repblica (libro VIII y IX) y otra en El
Poltico.
En La Repblica nos habla de cinco formas de gobierno. Slo una justa y legtima: la del
gobierno de los sabios, o sea, la aristocracia del espritu de que hemos hablado, que puede
revestir la forma de una monarqua, si se confa el poder supremo a uno solo asistido del
consejo de los dems. Las otras formas de gobierno son corrupciones de la primera y no se
realiza la justicia. Cuando usurpan el poder supremo los guardianes surge la timocracia o la
timar qua, el gobierno de la honra, que se caracteriza por la ambicin, el espritu
belicoso y corresponde en el orden individual al hombre orgulloso, sediento de honores y
distinciones. Enriquecidos los guardianes con sus rapias, la timocracia da lugar a la
oligarqua, que vincula el poder a la fortuna. Entonces la poltica se inspirar en
consideraciones econmicas; es el modelo del gran avaro que slo vive para atesorar. El
desequilibrio producido por el exceso de enrique cimiento de los menos, provoca la
democracia, el gobierno de la multitud, que aspira a la igualdad absoluta, pretendiendo
borrar todas las diferencias. La democracia desemboca en el desorden, el cual es
aprovechado por un sujeto audaz que se coloca en el poder y lo pone a su servicio y
beneficio. Aparece el hombre violento y sin freno, cuyos excesos provocan la reaccin de
los ms decididos y su derrumbamiento cierra el ciclo constitucional.
En El Poltico tiene en cuenta para la clasificacin del gobierno el nmero de los que
participan directamente en l y el hecho de que se gobierne conforme a las leyes o campee
la ilegalidad. De all que hable de tres formas legtimas y tres ilegtimas del gobierno. Las
primeras son la monarqua o realeza, la aristocracia y la democracia moderada, segn
gobierne uno solo, una minora (generalmente ricos) o el conjunto de ciudadanos. Son
formas corruptas o ilegales: la tirana, la oligarqua y la democracia turbulenta, que
conocemos hoy con el nombre de demagogia. En la clasificacin hay preferencia y
jerarqua, como consecuencia. La monarqua es la mejor de las formas legtimas y la
democracia la peor, mientras que la menos mala de las ilegtimas es la demagogia, ya que
es aceptada por la mayora durante algn tiempo. La peor es la tirana. En Las Leyes habla

53
Platn de una forma mixta de gobierno, que viene a resultar una mezcla de monarqua y
democracia, que es la forma que mejor asegura la paz social.
En el dilogo que lleva el nombre de un legislador de Creta, Minos y el subttulo Sobre la
Ley se discute sobre si la mudanza de las leyes supone falta de valor intrnseco de los
preceptos y por lo tanto, son meras disposiciones de la ley. En este dilogo de dudosa
paternidad o filiacin platnica, se dice que las leyes de Minos, veneradas en Grecia por
su antigedad, haban surgido de aos de comunicacin directa con Zeus, nutrindose de
sabidura.

6. Proyeccin de la doctrina platnica

Ha dejado jurdica y polticamente hondas huellas y sirve de base todava, sobre todo su
idealismo tico y su sentido religioso. Influye de inmediato en el neo-platonismo, ms bien
prctica que tericamente, ya que se cuenta cmo Plotino con ayuda de Galeno y su mujer
trataron de fundar una ciudad de acuerdo con el modelo de La Repblica, aun cuando no se
realiz por la muerte del emperador. A travs de Plotino y sus seguidores influye en los
Padres de la Iglesia, y especialmente en San Agustn, que tan determinante es; en la Edad
Media hasta San Alberto Magno y Santo Toms, pero an as, la direccin franciscana de
la Escolstica sigue fiel a esa direccin. El Renacimiento no se dej meno influir, cuyo
hecho patente es el sinnmero de Academias que se fundaron, Moro y Campanella son otro
ejemplo de su influencia doctrinal ya en lo siglos XVII y XVIII eran evidentes el influjo en
la Escuela de Cambridge con Henry More y Ralph Cudyorth. Ms reciente el
Neokantismo de Manburgo (Paul Natorp) en su idealismo lgico dejan sentir la influencia
platnica.
Por otro lado se le ha considerado por algunos autores como el precurso del Estado
totalitario y de algunas preocupaciones como la eugenesia y lo procreacin dirigida, aun
cuando aqu se toma ms bien a Platn en secundario y no en lo perenne, segn se ha
sostenido.

VIII. El Pensamiento Aristotlico

1. Algunos datos biogrficos de Aristteles (382-322 a. J .C.)

Aristteles. Naci en Estagira, Macedonia. Su padre Nicmano era mdico de cmara del
Rey. Recibi del Rey Filipo el encargo de educar al prncipe heredero Alejandro. Sin
embargo, hubo discrepancias entre maestro y alumno, pues Alejandro era partidario de la
unificacin de los griegos y brbaros, bajo un cetro comn y de su fusin cultural, mientras
que Aristteles fue defensor de la separacin. En 335 funda en Atenas el Liceo, llamado as
por estar situado en un bosquecillo de las afueras de Atenas consagrado a Licio y a las
Musas. El centro nuevo se justifica por la independencia doctrinal de Aristteles respecto
de su maestro. Muri en Calcis en la isla de Eubea. Qued despus de su muerte al frente
del Liceo, Teofrastro. Frente al idealismo tico platnico y sntesis intelectuales opone

54
Aristteles un realismo moderado y un espritu analtico apegado a los hechos. Esa
disparidad de pensamiento la ilustra Rafael en el famoso cuadro La Escuela de Atenas
donde representa a Platn como un iluminado, absorto en la contemplacin de lo alto,
mientras Aristteles aparece como un observador sereno vuelto hacia la Tierra. Este
cuadro lo hemos disfrutado en el Museo Vaticano.

2. Sus obras

Para un estudio de Aristteles es interesante desde el punto de vista filosfico jurdico
fundamentalmente la tica a Nicmano, as llamada seguramente porque la edit el hijo
de Aristteles. La tica a Eudeno, es una refundicin de la anterior. La Gran tica o
tica Mayor que es un resumen escolar (se dice que el adjetivo grande o mayor se debe a
que quera atenerse a los principios). La Poltica. Hay que agregar la Re pblica de los
Atenienses o Constitucin de los Atenienses, descubierto en 1891. Tambin son de
mencionarse algunos captulos de la Retrica. Prescindiendo del opsculo sobre Atenas,
estos escritos fueron guiones de explicaciones orales o resmenes para uso de sus
discpulos.
Para explicar Aristteles la realidad no necesita recurrir a un mundo trascendente como su
maestro Platn, sino que busca la esencia universal en las cosas mismas. La realidad
sensible es inteligible y nuestro entendimiento puede descubrir la idea oculta en el objeto
sensible mediante la abstraccin. Por otra parte sostiene una concepcin teleolgica o
finalista del mundo, ya que no es producto del acaso ciego ni de fuerzas o causas puramente
mecnicas, sino que es orden, en el que cada ser tiene una actividad determinada por su fin.
Todas las cosas existen para un fin y a l se enderezan, alcanzando su perfeccin en cuanto
cumplen su fin. Esta concepcin finalista se ha resumido en el principio de que el todo es
antes que las partes, no en el plano temporal y gentico, Sino en el lgico y metafsico, ya
que cada objeto en particular slo es comprensible en funcin del todo o presupone a ste,
Lleva al Estagirita esta doctrina al hombre y a la sociedad: En el hombre culmina la
concepcin teleolgica del mundo, ya que se dirige a fines propios con conciencia y
libertad, y no de modo necesario, como los dems seres. De aqu e] enlace entre la tica y la
poltica con la meta fsica.

3. tica
El bien es la plenitud de la esencia; todo ser tiende a esta plenitud. El hombre tiene ante
s, y apetece, una jerarqua de bienes, en los cuales halla una felicidad imperfecta y
transitoria hasta elevarse al bien sumo, que coincide con su fin ltimo. Esta es la felicidad,
la cual ha de buscarse en la contemplacin de la verdad y la adhesin a ella. El medio para
realizarla o conseguirla son las virtudes, que son aquellas disposiciones del hombre por
medio de las cuales podr realizar las obras que le son propias. La virtud consiste en ese
medio que hace relacin a nosotros y que est regulado por la razn, un medio entre dos
vicios que pecan, une por exceso, y otro por defecto. El vicio consiste en transgredir la
medida ya respecto de nuestras acciones, ya respecto de nuestros sentimientos.
Distingue entre virtudes: dianoticas o intelectuales y ticas o morales. Todas consisten en
actos que resultan del esfuerzo del hombre por someter sus actos a la razn y a los fines
supremos de la naturaleza. Un lugar destacado entre las virtudes ticas ocupa la Justicia a
cuya teora dedica el Libro de la tica a Nicmano.

55
4. Teora de la justicia

En un sentido amplio la Justicia equivale al ejercicio de todas las virtudes, referido a otro.
De aqu una de las notas fundamentales de la Justicia: la alteridad. En sentido restringido, la
Justicia es una virtud tica particular en la que se da, adems de la alteridad, la nota de
igualdad. En la Justicia se aplica y realiza el principio de igualdad como fundamento de la
cohesin y armona en la vida social. El principio de igualdad puede aplicarse de dios
maneras, dando as lugar a dos especies de Justicia: la Justicia distributiva y la correctiva o
sinalagmtica, que a. su vez se subdivide en conmutativa y judicial.
La justicia distributiva se realiza en forma de proporcin geomtrica, ya que tiene por
objeto el reparto de honores y bienes en la comunidad, y exige que cada cual perciba de
acuerdo con sus mritos. Es el principio de igualdad el que postula una desigualdad de
trato, que siendo los mritos distintos, tambin lo han de ser los premios.
La Justicia sinalagmtica o correctiva no mira a las personas en primer trmino, sino a las
cosas. El principio de igualdad nos lleva a consecuencias distintas, ya que no se valoran los
diferentes mritos si que se mide impersonalmente el beneficio o el dao que las partes o
sujetos puedan experimentar, esto es, las cosas y los actos en su valor efectivo, intrnseco,
considerndose como iguales los trminos personales. La seala bajo la frmula de
proporcin aritmtica. Si la Justicia distributiva ordena las relaciones entre la sociedad y
sus miembros, la Justicia correctiva o sinalagmtica ordena la de los miembros entre s.
Cuando interviene en ella como elemento principal la voluntad de los interesados se llama
justicia conmutativa: y se llama judicial cuando se impone incluso contra la voluntad de
uno de ellos, por decisin del juez, como sucede en el castigo de un delito. El principio de
igualdad as tratado respecto de la justicia nos recuerda a los Pitagricos, cuya doctrina
adquiere perfeccin en Aristteles. Por otra parte es muy interesante su distincin entre lo
justo natural y lo justo legtimo o convencional. Lo justo natural es aquello que siempre y
en todas partes es tal, intrnsecamente, con independencia de una voluntad humana. Lo
justo legtimo o convencional, es aquello que en un principio es igual realizarlo de una
manera o de otra: pero cuando es recogido por la lev, se constituye como obligatorio. Tanto
lo justo natural como lo legtimo integran e! orden normativo de la Ciudad.
La doctrina de la Justicia se halla completada con la de la equidad (epieikeia). La ley tiene
un carcter general y no se acomoda muchas veces de una manera exacta a la realidad y a
los casos particulares sobre todo. De all entonces que sea preciso superar esta tensin entre
la generalidad abstracta de la ley y la singularidad concreta de los casos reales, mediante la
equidad, la cual no es otra cosa que la adaptacin de la frmula genrica a las exigencias
de la vida en aras de la Justicia natural. Es la Justicia del caso concreto.

5. Filosofa poltica

La filosofa poltica del Peripateta, que extrae leyes generales de una observacin detallada
de la realidad histrica, enlaza con Las Leyes de Platn, desarrollando el realismo que en
ellas se manifestara. Hay falta de unidad en esta obra. Para Werner Jaeger, La Poltica
consta de un estudio acerca de la Polis ideal (libros II, III, VII, VIII) y de otro posterior,
sobre sus formas histricas y los medios para darles estabilidad (libros 1V-VI), que
Aristteles insert en su primer proyecto; el libro I, es ms bien una introduccin general.
Hay autores que consideran a La Poltica como una recopilacin de monografas. No slo
elabora Aristteles una doctrina del Estado ideal, sino que observa y analiza a la realidad

56
emprica que vivi. Parte en su Poltica de que el hombre es un zon politikn un animal
que por naturaleza es social. Es decir, por exigencias de su propia esencia es llamado a vivir
en la polis. El hombre no slo es social, en el sentido que lo son los dems animales, sino
que es asimismo poltico, y slo es l poltico. El hombre es hombre en la medida que es
animal poltico: fuera de la polis slo cabe imaginarse a un superhombre o a un
infrahombre. La polis es la condicin de una vida humana buena, de una vida dotada de
aquella plenitud que a la esencia del hombre como animal racional corresponde. La polis es
antes que los individuos y que las distintas agrupaciones que la integran como partes. Sin
embargo, histricamente constituye el ltimo peldao de un proceso ascendente de
sociabilidad. Hay primero en el hombre un impulso social que da lugar a la familia y luego
da lugar a la aldea y posteriormente a la reunin de varias familias en un mismo lugar. La
familia y la aldea permiten satisfacer las necesidades ms elementales de los hombres,
como el auxilio mutuo y la perpetuacin de la especie, el diario sustento y una aligeracin
de las tareas gracias a la divisin del trabajo. La polis es la sociedad perfecta, que se
caracteriza por la nota de la autoeficiencia, de autarkeia, y se distingue por ello,
cualitativamente, de la familia y la aldea. Reprocha a Platn el haber desconocido esta
diferencia cualitativa en su Repblica al considerar a la ciudad como una gran familia y no
como la resultante de elementos diversos.
Acepta Aristteles la esclavitud como institucin natural, la cual se justifica por la
incapacidad de ciertos hombres para gobernarse a s mismos, por lo que han de someterse al
gobierno de otro. Por naturaleza hay pues, hombres que nacen libres y otros esclavos.
Adems agrega como argumento de tipo econmico que el esclavo es un instrumento
animado, imprescindible para manejar los instrumentos inanimados en la produccin de
bienes. Sostiene, sin embargo, que hay esclavos que no lo son por naturaleza sino por la ley
o la convencin, como los que cayeron en virtud de la guerra en cautiverio. Por otro lado
declara ilcita la esclavitud de los griegos, ya que stos por naturaleza son libres. En ciertos
pasajes de su obra acepta no obstante que el esclavo tiene cierta razn e incluso admite la
posibilidad de una amistad entre amo y esclavo. A diferencia de Platn estima que el
hombre es por naturaleza superior a la mujer, y el padre al hijo, aun cuando el gobierno es
sobre seres libres, parecindose ms el marital al democrtico y el paterno al monrquico.
La polis es una comunidad de hombres libres aptos para realizar una vida autrquica y
perfecta, puesto que constituye la forma suprema de la convivencia humana y es la garanta
de la justicia entre los hombres. Propugna por una observante regulacin de la esfera
privada, en materia educativa y demogrfica, para mantener a la poblacin en un ethos
comunitario y dentro de lmites que no impidan su excesivo aumento. Su ideal es la polis
tradicional. Ve en el culto de la divinidad una exigencia de ndole poltica. Si como dijimos,
la polis asegura el imperio de la Justicia, ello se realiza a travs de un derecho positivo, de
leyes generales, escritas o consuetudinarias. El derecho es una institucin necesaria, que
constituye, adems, una condicin de la libertad, por cuanto transforma la relacin personal
de subordinacin de unos hombres con respecto a otros, en la comn sumisin de todos a
un principio impersonal que determina objetivamente su situacin respectiva. La ley escrita
o no escrita, resultante de una experiencia colectiva, es intrnsecamente superior a a
cualquier decisin de un individuo, por sabio esclarecido que sea. Slo ella permite que la
obediencia a una autoridad sea compatible con la dignidad del hombre libre del que
obedece. La ley por ser la razn desprovista de pasin, ha de llegar a ser en la sociedad
poltica la suprema autoridad. Por ello, adems, ya sabemos que en la ciudad hay elementos
naturales y permanentes junto a otros, convencionales y mudables. Reconcilia Aristteles el

57
nomos y la physis, sin excluir posibles discordancias. La ley ms que creacin constante de
los hombres ha de entenderse como un conjunto de reglas cristalizadas en una tradicin.

6. Formas de gobierno

Es famosa su distincin entre formas: a) Puras (monarqua, aristocracia y democracia
moderada o poltica) (politeya) y b) Impuras (tirana, oligarqua, democracia radical o
demagogia), diferenciadas segn se gobierne en beneficio o inters general o en el propio o
personal. La oligarqua tiene como base la riqueza. La superior virtud de uno, la monarqua
y la aristocracia. La tirana tiene por base la violencia y el engao. La sabidura es el nico
ttulo de gobierno.
Cul ser el criterio para la justicia distributiva? La democracia radical aspira a una
igualdad absoluta, desconociendo las desigualdades efectivas de las condiciones humanas;
la oligarqua en cambio, hace de la superioridad econmica el criterio para la superioridad
en los otros campos como el poltico.
El ciclo constitucional lo resume as: De la monarqua a la tirana, de sta a la aristocracia,
de ella a la oligarqua y de sta a la democracia, en un esquema lgico.
La condicin de estabilidad de un gobierno ha de conciliar los principios opuestos,
neutralizndolos. El mejor gobierno para cada pueblo es el que corresponde a su carcter y
a sus necesidades peculiares.
Propugna por la estabilidad del Estado a travs de la existencia de una fuerte clase media
que debe constituir la sociedad.
Distingue, finalmente, en el gobierno una actividad deliberativa (legislativa) una ejecutiva y
otra judicial.

IX. El Pensamiento Post-aristotlico

1. Superacin del mareo nacional de la cultura

Rebasa su marco nacional la cultura griega con las conquistas de Alejandro Magno. La
especulacin metafsica pierde su vigor y se produce una tendencia al cultivo de las
ciencias particulares. Se desarrolla el aspecto eminentemente prctico, que se sigue al
cansancio especulativo tras los grandes sistemas. La tica es ahora la disciplina
fundamental, que da la tnica al pensamiento de la poca. Son caractersticas de este
perodo las Escuelas Epicurea y Estoica.

2. Teora de Epicuro (341-270)

Natural de Samos como Pitgoras. En Atenas en 306 fund el Jardn de Epicuro, que
ms que escuela era una comunidad tico-religiosa. Epicuro ejerci un extraordinario
influjo sobre sus discpulos quienes lo veneraron como a un dios.
Epicuro da una explicacin mecanicista y materialista del Universo, no encontrndose en
ella referencia alguna positiva a la divinidad. Profesa ms bien un atesmo prctico que
terico: las esferas divina y humana son extraas entre s, de donde los dioses se

58
desentienden de los problemas de los hombres y de ellos mismos. No hay nada que esperar
ni temer de los dioses. Tampoco se debe temer la muerte, que supone la disolucin de la
personalidad. Mientras somos, ella no es, y en cuanto ella es, ya no somos. El ideal tico de
Epicuro es el hedonismo. Ha de buscarse el placer y el goce en la vida. Pero hay jerarqua
entre los placeres, por lo que el sabio ha de anteponer el placer espiritual al sensible, el
sereno al violento. La virtud es el dominio de los sentidos por el entendimiento.
Entre los goces ms sinceros, puros e intensos de la vida figura la amistad Al matrimonio se
le juzga negativamente.
La sociedad, por otro lado, la justicia, el derecho, no encuentran su fundamento en la
naturaleza de las cosas, sino en la convencin humana. Su validez es relativa ya que se basa
en la utilidad. En un principio los hombres eran rudos y vivan solitarios, en lucha perpetua
unos contra otros, hasta que acordaron la paz, buscando en este pacto la propia
conveniencia. El derecho logra ante todo la seguridad y el sabio deber acatar sus
disposiciones, sin preocuparse de inspirar o alterar su contenido, Aconseja Epicuro un
abstencionismo poltico y social, pues recomienda la vida apartada y huir de su bullicio. Se
ha de sacrificar el inters pblico al privado, ya que en todo caso el hombre slo necesita de
la ciudad como garanta de un orden externo de convivencia.

3. El estoicismo

Fundado por el fenicio de origen semita Zenn (336-264), natural de Citio (Chipre). Poco
antes del ao 300 ense en el Prtico de las Pinturas (Stoa Pokile), considerado como uno
de los lugares pblicos ms hermosos de Atenas. Slo han quedado fragmentos de
numerosas obras, destacando sobre todo una Repblica.

4. Etica de Zenn

Vivir de acuerdo consigo mismo y vivir de acuerdo con la naturaleza son sus dos
fundamentales frmulas. La naturaleza humana se caracteriza por su razn, por el logos;
que constituye el elemento divino de nuestro ser. Vivir de acuerdo con la naturaleza
equivale a vivir de acuerdo con la razn. Las pasiones son enfermedades del alma. La vida
virtuosa es el imperio de la razn sobre los sentidos. La virtud es por lo tanto el nico bien:
el vicio el nico mal. Crisipo define a la virtud como aquella disposicin constante que
realiza el acuerdo del individuo consigo mismo y con la naturaleza. Se establece la
preeminencia del sabio sobre los insensatos. Respecto al matrimonio, aun cuando no
indigno del todo del sabio, hay cierta hostilidad hacia l. Zenn postulaba la comunidad de
mujeres. El sabio podr dedicarse a la vida poltica, pero preferente mente como consejero,
eludiendo el gobierno directo.
Establece una filosofa poltica cosmopolita, un universalismo. Al Universo se le compara a
una Civitas Maxima, comn a los hombres y a los dioses. Profesan una concepcin
teleolgica del universo al que conciben como la accin inmanente de la divinidad por una
parte, conexin necesaria, y por la otra como Providencia, por cuanto se presenta como
potencia sapientsima que lo ordena todo de la mejor manera. Hay un alma del mundo que
contiene las razones seminales (logoi spermatokoi) que informan toda la realidad. De la
comn participacin de los hombres en el logos divino resulta su igualdad esencial. Nada
valen por lo tanto las diferencias en razn del nacimiento. Repudia la esclavitud ya que por
su naturaleza todos los hombres son libres y la esclavitud es puramente convencional. A lo

59
sumo la esclavitud afectar al cuerpo, ya que el alma contina con su original libertad, no
sufriendo menoscabo la dignidad que su ndole divina confiere al hombre. Es por dems
interesante su concepcin del derecho natural fundada en lo anteriormente sealado. Hay
un conjunto de principios ticos que derivan de la naturaleza en el sentido estoico, esto es,
como la razn que rige el Universo, y que ms especial mente gobierna a los hombres por
la participacin que en ella tienen. A la comunidad universal del gnero humano
corresponde un derecho tambin universal. As pues, el Derecho natural era idntico a la
ley de la razn. El hombre al ser parte integrante de esta naturaleza csmica, era racional y
por tanto, deba regirse conforme a los dictados de su propia naturaleza. El hombre deba en
lo posible librarse de las pasiones para lograr una completa tranquilidad y armona. El
fundamento tambin de la justicia es para ellos naturalmente la razn, la cual decan, mora
en todos los hombres, de cualquier parte del mundo, sin distincin de raza ni nacionalidad.
Los postulados de ese Derecho natural son obligatorios para todos los hombres en cualquier
parte del mundo. El ideal era un Estado Universal en el que todos los hombres convivieran
armnicamente guiados por la razn divina que en una poca primitiva haba existido en lo
que llamamos la Edad de Oro, en que reinaba una absoluta armona entre los hombres, en
donde no existan propiedad, ni familia, ni divisin de clases, ni esclavitud, teniendo como
gua a la razn de su accin. Pero todo fue destruido al aparecer por el egosmo y la
ambicin, la pasin y el ansia de poder. Ante ello y contra ello la razn hubo de idear
medios para combatir esta situacin, crendose entonces las instituciones de gobierno, la
propiedad privada, el matrimonio y la autoridad paterna, de acuerdo con la nueva
concepcin. El Derecho natural deba luchar por alcanzar un grado absoluto, contribuyendo
al establecimiento de una comunidad humana universal en la que los hombres viviesen
conforme a los dictados de la razn.

5. El escepticismo acadmico

El Estoicismo tuvo un fuerte adversario en el Escepticismo de Pirrn de Elis y Timn de
Felio. Sus representantes ms caractersticos son Arrcesilao de Pitane (Eolia, Asia Menor) y
especialmente Carnades de Cirene, cuyo discurso sobre la justicia nos ha conservado
Cicern en su Repblica (Libro III). Sostiene que el hecho de la variedad que reina en los
pareceres humanos acerca de lo bueno y de lo justo, es seal de que nada lo es por
naturaleza. La justicia surge de convenciones sociales basadas en la utilidad, por lo dems,
muy variable. Fuera de la utilidad no se concibe exigencia prctica alguna y la historia de
Roma era segn Carnades el mejor argumento de esta equiparacin pragmtica entre
conveniencia y justicia. Sostuvo un relativismo tico y denunci el carcter desorbitado y
en ltima instancia inhumano, del ideal estoico del sabio.

6. Estoicismo medio
Procura una revisin de los principios de la doctrina general. Entronca con la tradicin
helnica y al mismo tiempo vierte sobre el mundo romano su doctrina.

7. Panecio de Rodas

Es uno de sus ms significados representantes. De estirpe drica, estuvo en Roma, habiendo
trabado amistad con Escipin, el Joven. Es conocido su Tratado del Deber y una Poltica.
Su ms distinguido discpulo es Posidonio de Apamea (Siria). Ejerci gran influencia en

60
Roma y fue amigo de Cicern. Infatigable viajero dio a la tica estoica nuevas
posibilidades, acentuando las tareas sociales del sabio, quien deba ocuparse en cierta
manera de sus semejantes en la familia, la ciudad y la humanidad. El afn de podero no es
de repudiar, sino lo dignifica la justicia. Se emula el valor moral. El hombre, como ser
dotado de razn, es sociable por naturaleza y debe lo mejor de sus facultades a la sociedad.
El amor que une a los hombres entre s es concebido como un aspecto que a todos los seres
del universo atrae y armoniza en superior unidad. Insertaba al individuo en la totalidad
actuante de la comunidad, reconciliando al hombre bueno y al buen ciudadano, slo que en
lugar de la polis debera figurar ahora la humanidad. Sustituye el ideal monrquico del
antiguo estoicismo por el aristocrtico, proyectado a una escala ecumnica.

8. Polibio (201-120 a. J .C.)

Aparece como el enlace espiritual entre el pensamiento helnico y la romanidad. Era de
Megalpolis. Roma debe a Polibio la primera Filosofa de la Historia, cuya clave es una
teora del gobierno mixto. Busca all explicar el crecimiento de Roma. Su obra se titula
Historia compuesta por 40 libros. En el libro V atribuye la grandeza de Roma a la forma
mixta de gobierno que instintivamente supo darse. Este gobierno mixto estaba representado
por los cnsules que eran el elemento monrquico, el senado, el aristocrtico y las
asambleas populares, el democrtico. Los tres poderes se equilibran y limitan entre s,
impidiendo el exclusivo unilateral predominio de cualquiera de uno de ellos. Este equilibrio
no resulta slo de fuerzas sociales, sino de poderes con atribuciones propias y
complementarias. Se afirma ya aqu pues que la divisin equilibrada de poderes es la mejor
garanta de estabilidad poltica. Cicern ser el ms elocuente seguidor de esta posicin.
Encuentra una tensin entre la casualidad histrica y la libre accin humana, quedando en
el acontecer histrico un residuo de irracionalidad, al que Polibio concibe como obra del
azar o destino, personificado por Tiqu (Tich), la Fortuna.
La concepcin estoica del derecho natural ha influido de manera decisiva en la filosofa, en
la poltica y en la vida de todos los tiempos.

X. La Concepcin Romana del Derecho Intrnsecamente Vlido
o Natural, en su Filosofa y Poltica

1. Exposicin general

Si Grecia fue la capital del pensamiento, Roma lo fue de la legislacin.
La contribucin romana, sin embargo, a la teora del derecho y a la filosofa misma no fue
tanta, ya que fueron ms bien eminentsimos prcticos del derecho que interesados en la
especulacin y, cuando as lo hicieron, se dejaron influenciar fuertemente por el
pensamiento griego, especialmente por la filosofa estoica. Entre ellos podramos citar a
Escipin el Joven, Publio Mucio, Bruto y Manlio, que pusieron los cimientos del Derecho
Civil y, desde luego, a Quinto Mucio Scavoia, quien fue el primero que trat de
sistematizar al Derecho Civil.

61
2. Marco Tulio Cicern (106-43 a. J .C.)

Su mrito fue haber difundido el pensamiento griego entre los romanos. Gran orador,
brillante y pulcro, a la vez que elegante escritor. De esmerada formacin, fue clebre en el
ejercicio de la abogaca. Magnfico polemista y retrico incomparable.

a) Sus obras

Entre sus mltiples obras cabe citar: De re publica De Legihus, De 0fficiis, que
encierran su doctrina jurdico-poltica. Con un carcter tico hay que mencionar su De
finibus bonorum et malorum y las Tusculanae Disputationes, sobre la felicidad y,
finalmente no debemos omitir sus Cartas por su inters principalmente biogrfico.
Su posicin es ms bien eclctica respecto a las doctrinas post-aristotlicas, si bien hay un
predominio de las ideas estoicas adquiridas de su maestro Posidonio

b) La Ley Natural

La ciencia del derecho no nace del mero conocimiento de los edictos de los pretores o de la
Ley de las XII Tablas, sino del seno de la Filosofa, ex ntima philosophia. Esta nos ensea
que hay en todos los hombres una razn comn que proviene de Dios, y es la ley misma. La
ley es pues la recta razn en cuanto manda o prohbe, ya que est de acuerdo con la
naturaleza. El verdadero derecho es la recta razn conforme a la naturaleza, es de
aplicacin universal inmutable y eterna. Llama al hombre al bien con sus mandatos y aleja
del mal mediante sus prohibiciones. Este derecho, por tanto, ser obligatorio no slo en
Roma y en Atenas, sino en todos los pueblos y naciones y en todas las pocas. El Derecho
Civil ser la aplicacin del Derecho Natural eterno. Una ley para que sea justa deber estar
de acuerdo con los postulados morales fundamentales del Derecho Natural y, en
consecuencia, no lo ser porque haya sido promulgada por el Estado, ya que entonces las
leyes arbitrarias hechas por los tiranos tendran que ser tambin justas. La Ley natural no
depende ni del senado ni del pueblo, ni necesita de intrpretes, es una ley nica en el
tiempo y en el espacio, quien no la acata huye de s mismo y abdica de su calidad de
hombre. Esto nos da clara cuenta de la ascendencia estoica ciceroniana.
Por otro lado, profesa un igualitarismo social. Los hombres son iguales, no de una manera
absoluta, pero s en una esencial dignidad, por cuanto todos poseen razn y un
conocimiento general de lo honesto y deshonesto, de lo justo y de lo injusto.
En De 0fficiis, anticipndose a Francisco de Vitoria, seala que es una injusticia el no dejar
a los extranjeros que vivan en nuestras ciudades o el permitirles el comercio pacfico. Hace
alusin, por otra parte, al carcter irracional del recurso a la violencia para resolver las
disputas entre los hombres. Condena la guerra cuando no la impone la legtima defensa.
Reafirma la naturaleza social y poltica del hombre, frente al contractualismo utilitarista de
Carnades. La realizacin de la justicia, o sea una ordenada convivencia humana, es el fin
esencial de la sociedad poltica, que es la res publica o res popul. La sociedad poltica es
aquella asociacin humana cuyo vnculo consiste en la nocin de lo justo y la comn
utilidad. De all la frase agustiniana de que la ausencia de justicia reduce a la Repblica al
nivel de una pandilla de bandoleros.
El fin del gobierno es el bien del pueblo. Se inclina por la forma mixta de gobierno de que
es prototipo Roma. El principio del bien comn se traduce en la exigencia de que el

62
ejercicio del poder ha de ajustarse al derecho. Como Aristteles sostiene el primado de la
ley como principio informador de la vida poltica: Puede decirse que el magistrado es la
ley que habla o que la ley es un magistrado mudo.
Siendo, por otra parte la sociedad poltica cosa del pueblo, por ende, ste es la fuente, en
una u otra forma de la autoridad. Caracteriza a la tirana, como el ejercicio injusto de un
poder ya posedo. Hace referencia a la dictadura, que entiende como la concentracin
excepcional y transitoria del poder en tiempo de guerra.

3. Concepcin romana del derecho

Pasando a otra parte, no debemos olvidar que durante los primeros siglos de Roma, el
derecho est ntimamente unido, casi pudiramos decir subordinado a la religin, aun
cuando es verdad tena sus caractersticas peculiares. De all que distinguieran entre el fas,
derecho sagrado, lex divina y el jus, o lex humana, obra de la humanidad, que era un
conjunto de reglas de conducta fijadas por la autoridad que los ciudadanos estaban
obligados a obedecer.
Como elegantemente Celso lo define, el derecho dice Ulpiano, es el arte de lo que es bueno
y de lo que es equitativo (Nam, ut eleganter Celsus definit, jus est ars boni et aequi). Los
tres grandes preceptos que fundamentan el derecho son: vivir honestamente, no daar a otro
y dar a cada quien lo suyo. (Juris praece pta sunt haec: honeste vivere, alterum non laedere,
suum cuique tribuere).
De jus se derivan justitia y jurisprudentia. La primera es la cualidad del hombre justo, que
Ulpiano define como la constante y perpetua voluntad de dar a cada quien lo suyo: (Justitia
est constans et perpetua voluntas jus suum cuique tribuendi). No basta ser justo en un
momento determinado sino que se necesita conformar su conducta al derecho sin
rebelda. La Jurisprudencia o ciencia del derecho la definieron como el conocimiento de
las cosas divinas y humanas y la ciencia de lo justo y de lo injusto. Jurisprudentia est
divinaruin atque humanarum reru notitia, justi atque injusti scienlia).
Distinguieron entre derecho pblico y derecho privado. El jus publicum comprenda el
gobierno del Estado; la organizacin de las magistraturas, as como jus sacrum que se
refera al culto y al sacerdocio, de igual modo
que las relaciones de los ciudadanos con el Estado o los poderes pblicos. El jus privatum
lo concibieron como aquel que regula las relaciones entre los particulares (Hujus studii
duae sunt positiones: publicum et privatum.
Publicum jus est quod ad statum rei romanae spectat; Privatum quod ad .singulorum
utilitatem. . . Publicum jus in sacris, in sacerdotibus, in ma gistratibus consistit. Privatuin
jus tripartitum est, collectuni etenim est ex naturalibus praeceptis, aut gentium, aut
civilibus). As pues, el derecho privado se subdivide en derecho natural, derecho de gentes
y derecho civil. El jus naturale era el conjunto de principios emanados de la voluntad
divina, apropiados a la misma naturaleza del hombre, e inmutables, por que son
perfectamente conformes con la idea de lo justo. (Id quod semper aequum ac bonum est
jus dicitur ut est jus naturale). Para Ulpiano el Derecho natural consiste en las leyes que la
Naturaleza ha impuesto a todos los seres animados, de donde resultan por ejemplo, la unin
de sexos, la procreacin y la educacin de los hijos. De donde que sea jus naturale lo que
la Naturaleza ense a todos los anima les; esto es, no es propio de la especie humana,
sino que pertenece a todas las criaturas. Sin embargo, no hay que pasar por alto que los
animales obedecen al instinto y no al derecho. Slo el hombre tiene derechos y deberes, ya

63
que es el nico ser dotado de razn, y por consiguiente, de conciencia y responsabilidad
respecto de sus actos. As lo reconoca Ulpiano cuando afirmaba: Nec enim potest animal
injurialn fecisse quod sensu caret. En su concepcin del Derecho natural los romanos no
olvidaron el concepto estoico de que los hombres eran esencialmente iguales y las
discriminaciones por razn de sexo, clase, raza o nacionalidad eran injustas y contrarias a
este derecho positivo, a los postulados del derecho respecto a la esclavitud y a la familia,
como ms tarde el Cristianismo haba de decidir definitivamente.
Por lo que toca al derecho de gentes pensaban que era aquel de que podan participar tanto
los extranjeros como los ciudadanos. Es, en otros trminos el conjunto de reglas aplicadas
a todos los pueblos sin distincin de nacionalidad en el sentido que Gayo escriba: Quod
vero naturalis ratio inter omnes homines constituit id apud omnes populos custoditur
vocaturque jus gentium quasi quod jure omnes gentes utuntur (lo que la razn natural
estableci entre los hombres y se observa por todos los pueblos, es llamado jus gentium,
por ser el derecho que todas las gentes emplean). Como podr notarse, el derecho de gentes
as definido se acerca mucho al natural pues en las instituciones que no han sido
enteramente aceptadas por todos, porque est conforme con la razn comn, los textos
hacen frecuentemente el jus gentium sinnimo del jus naturale. A pesar de todo no cabe
confundirlos ya que por ejemplo la esclavitud admitida en todos los pueblos de la
antigedad, es un ejemplo patente, y siendo expresa mente considerada como de derecho de
gentes, los jurisconsultos reconocen, bajo el Imperio, que es contraria al Derecho natural.
El jus gentium se emple en ocasiones para designar a aquellas normas que regan las
relaciones del Estado Romano con otros Estados, en el caso por ejemplo de una declaracin
de guerra, de tratados, ya sea de paz o de alianza.
El jus civile era el jus proprium civium romanorum, por ser aplicable y comprender las
instituciones propias de los ciudadanos romanos. Deca textualmente Gayo. . . Quod
quisque populus ipse sibi jus constituit id ipsius pro prium est, vocatur que jus civile, quasi
jus pro prium civitati. Tiempo despus, el jus civile se aplica al jus gentium, al ser
aplicable tambin a los extranjeros.
Distinguieron los romanos tambin entre jus scriptum y jus non scrip tum (derecho escrito
y derecho no escrito). El primero es el que tiene un legislador que lo ha promulgado. El
segundo est integrado por el uso, la tradicin, la costumbre.
El jurisconsulto Florentino deca: La esclavitud es una institucin del jus gentium, por la
cual, contra la naturaleza, un hombre es sometido al dominio de otro. Por lo que hace al
Derecho Civil los esclavos eran considerados como res mancipi, pero no ocurre lo propio
con arreglo al Derecho natural, porque por lo que toca al Derecho natural, todos los
hombres son iguales.

4. Libertad y esclavitud

Sneca, el estoico romano, pidi una regulacin ms humana de la esclavitud, lo cual
realizaron algunos emperadores. Era libre el esclavo que fuera abandonado por su amo en
virtud de enfermedad o vejez, segn disposicin del Emperador Claudio. No se deba matar
a los esclavos sin sentencia de un magistrado, lo mismo que aplicar tormento sin proceso o
sentencia de algn magistrado. Augusto, con ideas humanitarias hizo disminuir
grandemente el nmero de los esclavos.

5. Matrimonio

64

La influencia del pensamiento estoico, se nota tambin en lo que respecta al matrimonio, al
contribuir gradualmente a la emancipacin de la mujer en relacin con su marido. La Ley
Julia de Adulteris, dada por Augusto, aboli el poder de vida y muerte del marido sobre la
mujer en el matrimonio cum manu. La mujer lleg a ser independiente del marido. Nunca
adquiri, sin embargo, derechos polticos como el sufragio y la facultad de ocupar cargos
pblicos.

6. Patria potestad

El poder supremo que tena el pater familias romano sobre las personas y bienes de sus
hijos no fue nunca totalmente abolido, pero s se mitig poco a poco por una serie de
medidas especiales. Caracalla prohibi la venta de los hijos, salvo en caso de extrema
miseria. Adriano castig los abusos del derecho del pater familias a matar a sus hijos. Se
estableci en el perodo imperial la obligacin del padre de alimentar a sus hijos. El poder
absoluto fue gradualmente disminuido.

7. El Imperio Universal

El pensamiento estoico, cabe insistir, no fue el principal ni el nico factor que influy
determinantemente en el Derecho Romano, aun cuando debe tenerse en Cuenta en relacin
con el medio y las circunstancias.
El pensamiento estoico fue aprovechado por los hombres de la poca, en todo lo que
encuadraba con su manera y forma de pensar. Dentro de las ideas de mayor importancia sin
duda cabe citar su concepcin del Imperio Universal, que coincide con la del lmperium
Romanum, al hacerse real en la medida de lo posible, el concepto estoico de un Estado
mundial con una ciudadana comn y un derecho de igual naturaleza.

8. Los jurisconsultos romanos

Destacan como grandes figuras que los hacen clsicos del Derecho Romano: Gayo (120-
190) que es autor de las famosas Instituciones (es. crita hacia 140-180); Emilio Papiniano,
amigo y consejero de Septimio Severo, quien fue prefecto pretorio desde 203 muriendo
ejecutado por orden de Caracalla al haberle censurado el asesinato de Geta. Sus discpulos
fueron Domicio Ulpiano (170-228) original de Tiro y Julio Paulo (180-235) quienes
tambin ocuparon el cargo de prefectos pretorios bajo Alejandro Severo; Ulpiano tuvo
tambin muerte trgica por obra de los pretorianos descontentos. Figura notable fueron
Modestino, Hermgenes o Hermogeniano (314-365) y Tofilo (365-412). Estos
jurisconsultos se sintieron benficamente influenciados por la Filosof1a Estoica,
particularmente sobre la naturaleza racional y social del hombre, el derecho y la ley natural,
justicia, sociedad, cosmopolitismo universal, unidad del gnero humano, que tanto habr de
servir al pensamiento cristiano.

65
XI. Algunas Consideraciones sobre el Pensamiento Etico
jurdico y Poltico del Cristianismo

1. Caractersticas generales del pensamiento cristiano

Se han sealado como rasgos caractersticos del pensamiento cristiano los siguientes: I.
Afirmacin de la existencia de un solo Dios, Creador, ex nihilo, del universo y su
materia, infinito y perfecto. II. Proclamacin de la espiritualidad, racionalidad e
inmortalidad del alma y de su libre albedro. III. Defensa de la idea de la libertad humana
conciliable con la omnipotencia, la omnisciencia y la providencia divina. IV. Conexin de
las verdades naturales con las sobrenaturales, de la Filosofa con la Revelacin. V.
Reconocimiento del origen y del fin comn de todos los hombres, de la unidad especfica,
de su fraternidad inspirada en los preceptos de amor y de caridad y sancionada por el
cdigo ms universal: El Declogo. Expresin de un sistema de ideas, dogmas y
enseanzas que hacen del Cristianismo una Religin Universal que salva toda frontera y
rebasa toda idea de nacionalismo. VI. Sntesis de una doctrina moral que se resume en la
virtud de la caridad, que armoniza la misericordia y la justicia, el orden natural y el
sobrenatural, y que se caracteriza: a) por inculcar en el hombre la aspiracin a la
perfeccin; b) por enriquecer la vida interior y estimular la conciencia de su propia
dignidad; c) por reformar la personalidad, estimulando la natural tendencia del hombre a la
sociabilidad y a la comunidad. VII. Principio de civilizacin y germen fecundo de un
Derecho nuevo cuyas caractersticas esenciales consisten en proclamar:
l.- el valor del individuo y de la persona humana como ser de fines superiores y absolutos
que no pueden quedar absorbidos por la voluntad de otro hombre, ni por la decisin del
Estado; 2.- la igualdad fundamental y la fraternidad de todos los hombres, bajo la universal
paternidad de Dios; 3.- la inviolabilidad de la vida humana contraria al homicidio, al
suicidio, al aborto, a los combates de los gladiadores, etc.; 4.- la dignificacin, la exaltacin
y el aprecio del trabajo y el menosprecio de las riquezas; 5.- la afirmacin del origen del
poder y su suprema aspiracin al bien comn; 6.- la condenacin de predominio de la
fuerza, y la lucha contra la rudeza de las costumbres; 7.- la incesante cruzada para combatir
la esclavitud, inculcando el deber de dar buen trato a los esclavos, fomentando las
emancipaciones, protegiendo la libertad de los emancipados y creando instituciones
dedicadas a la redencin de cautivos; 8.- la elevacin y Preeminencia de la institucin del
matrimonio, defendiendo la libertad del consentimiento y la validez del vnculo,
procurando la publicidad del matrimonio, sealando impedimentos, etc.; 9.- la
rehabilitacin y dignificacin de la mujer, como madre, esposa y noble compaera del
hombre. 10.- la transformacin del concepto de patria potestad, con el predominio de la
idea del deber sobre la idea del derecho; 11.- la condenacin de la usura y la proclamacin
del deber de caridad y asistencia; l2.- la afirmacin del aspecto tico y de la funcin social
de la propiedad; 13.- el fomento de la sucesin testamentaria e introduccin de la
institucin de los albaceas; 14.- la adopcin de un sistema espiritualista de contratacin,
basado en el libre consentimiento de los contratantes e inspirado en la buena fe y en la
equidad; l5.- el influjo decisivo de su doctrina en las Instituciones del Derecho Penal y del
Derecho Procesal.

66
2. El Nuevo Testamento

El Nuevo Testamento que contiene los fundamentos de la doctrina cristiana comprende los
cuatro Evangelios (Buena Nueva) de San Mateo, San Marcos, San Juan y San Lucas; los
Hechos de los Apstoles; las Epstolas de San Pablo; las Epstolas Cannicas y el
Apocalipsis o Re velacin del Apstol San Juan; en donde se narra la vida de Cristo y el
ambiente poltico y social de su poca.
En el Evangelio de San Juan se lee, lo que veremos constituye la nueva visin y punto de
partida del pensamiento cristiano: In principio erat Verbum et Verbum erat apud Deum et
Deus erat Verbum.

3. Algunas ideas tico-jurdicas de los Evangelios

Los principios que regan la vida social y poltica del pueblo de Israel contribuyeron
poderosamente a exaltar el nacionalismo. Con la doctrina de Cristo adquieren valor
universal y por lo tanto son aplicables a todos los pueblos. Jess en su conducta personal se
atiene a las leyes establecidas, y nadie pudo nunca acusarle con razn de rebelde a la ley y
perturbador del orden. Cuando le piden su intervencin en algn pleito, se excusa
declarndose incompetente. Los doctores, queriendo tenderle un lazo, le proponen aquella
cuestin torturadora de muchas conciencias israelitas: Es lcito pagar tributo al Csar o no
es lcito? Negarlo sera ponerse frente a la autoridad romana; afirmarlo equivaldra a negar
el privilegio del pueblo israelita de ser el pueblo de Dios y los derechos del Seor como
Rey soberano de Israel. Jess se da cuenta de las intenciones de los que le preguntan, y les
responde con una severidad bien merecida. Por qu me tentis, hipcritas? Mostradme
una moneda. Cya es esa imagen y esa inscripcin? Del Csar, le contestan. Pues dad al
Csar lo que es del Csar y a Dios lo que es de Dios. Con esto viene a desligar los deberes
para con Dios de los deberes para con los poderes humanos. Separacin relativa, claro est,
ya que Jess no desconoce que tambin los poderes vienen de Dios y deben ser ejercidos
segn la voluntad del Padre Celestial. Pero esta distincin basta para eximir la vida
religiosa de los poderes humanos y librarla de las pasiones y contiendas en que suele
desarrollarse la vida poltica de los pueblos.
Toda esta doctrina moral tiene en el Evangelio un origen muy alto, tan alto como el
concepto que Jess tena de Dios. En los Evangelios Dios no pierde los atributos que le
reconoce el Antiguo Testamento. Es el Creador del cielo y de la tierra, es el conservador y
proveedor de todos los seres, el que ab aeterno, seala a cada ser su destino, el bueno, el
misericordioso, el omnisciente. Pero Jess nos descubre una condicin de Dios que los
profetas no haban hecho ms que apuntar: Dios es el Padre Celestial de cada uno de los
fieles, y bajo este nombre quiere que se le invoque, que se le pida y ponga en El toda la
confianza. Sobre todo, descubre su misericordia hacia los pecadores, cosa que los doctores
de Israel tenan muy olvidada, no obstante lo mucho que la pregonaban los profetas y los
salmistas. El Padre, en todo perfecto, ha de ser el modelo que se ha de imitar: la voluntad
justa, santa y misericordiosa del Padre debe ser la norma perpetua de nuestra conducta. Y
Jess se muestra en toda su vida como el perfecto ejemplar de cuanto inculcaba a los otros.

4. El universalismo cristiano

67
La universal paternidad divina abre horizontes universales al estable cimiento del Reino de
Cristo. Los hombres son hermanos, cual vislumbraban ya los profetas. El reino de Dios que
establece Jess no admite fronteras: ni geogrficas, ni etnolgicas, ni temporales. Al lado
de la universalidad del Reino de Dios, aparece en todo el Nuevo Testamento, su
organizacin interna de forma social, correspondiente a la naturaleza social del hombre.

5. Sobre la justicia

Hablando Jess a sus discpulos alguna vez les deca: Si vuestra justicia no fuere mayor
que la de los escribas y fariseos, no entraris en el reino de los cielos. Para adquirir esta
justicia no bastaran los propios esfuerzos. En el Antiguo Testamento se habla con
frecuencia del Espritu de Dios, que ha infundido en el hombre, le trae la vida, la
inteligencia, a santidad, la gracia de Dios.

6. El Sermn de la Montaa

En el Evangelio de San Mateo, se lee: Viendo a la muchedumbre subi a un monte, y
cuando se hubo sentado se le acercaron los discpulos y abriendo l su boca los enseaba,
diciendo: Bienaventurados los pobres de espritu, porque suyo es el reino de los cielos.
Bienaventurados los mansos porque ellos poseern la Tierra. Bienaventurados los que
lloran, porque ellos sern consolados. Bienaventurados los que tienen hambre y sed de
justicia, porque ellos sern hartos. Bienaventurados los misericordiosos porque ellos
alcanzarn misericordia. Bienaventurados los limpios de corazn, porque ellos vern a
Dios. Bienaventurados los pacficos, porque ellos sern llamados hijos de Dios.
Bienaventurados los que padecen persecucin por la justicia, porque suyo es el reino de los
cielos. Bienaventurados seris cuando os insulten y persigan y con mentira digan contra
vosotros todo gnero de mal, por M. Alegraos, porque grande ser en los cielos vuestra
recompensa, pues as persiguieron a los profetas que hubo antes de vosotros.

7. El prjimo

Levantndose entonces un doctor de la ley dijo a Jess para tentarle: Qu he de hacer yo
para conseguir la vida eterna? Djole Jess: Qu es lo que est en la ley? Como lees
Respondi l: Amars al Seor tu Dios con todo tu corazn y con toda tu alma, y con todas
tus fuerzas, y con toda tu mente, y al prjimo como a ti mismo. Djole Jess: Bien has
respondido. Haz eso y vivirs. Mas l, queriendo justificarse, pregunt a Jess: Quin es
mi prjimo? Jess, tomando la palabra, dijo: Bajaba un hombre de Jerusalem a Jeric, y
cay en manos de ladrones, que le despojaron y despus de herirle, se fueron dejndole
medio muerto. Bajaron casualmente por el mismo camino un sacerdote, le mir y pas de
largo. Igualmente un levita, y aunque pas junto a l, le mir y tir adelante. Mas un viajero
samaritano llegse a l vindole, compadeciose, y acercndose, vend sus heridas, echando
aceite y vino, subindole a su jumento le llev al mesn, y cuid de l. Al da siguiente
sac dos denarios, y diselos al mesonero, dicindole: cudale y cuanto gastares de ms, ya
te lo abonar a mi vuelta. Quin de estos tres te parece haber sido el prjimo del que cay
en manos de ladrones? El que us con l de misericordia, repuso el doctor. Pues ve, djole
Jess, y haz t lo mismo.

68
8. El respeto a la ley

No pensis, dice Jess, que he venido a abrogar la ley de los profetas; no he venido a
abrogarla. Porque en verdad os digo antes pasarn el Cielo y la Tierra que falte una jota o
una tilde de la ley hasta que todo se cumpla. Si pues, quien descuidase uno de esos
preceptos menores y enseara as a los hombres, ser menor en el reino de los cielos; pero
el que la practicase y enseare, ste ser grande en el reino de los cielos.

9. El espritu conciliador

Habis odo que se dijo a los antiguos: No matars; el que mata ser reo de juicio. Pero yo
os digo que todo el que se irrita contra su hermano ser reo de juicio; el que le dijereRaca
ser reo ante el Sanedrn y el que le dijera Loco ser reo de la gehena de fuego. Si vas,
pues, a presentar una ofrenda ante el altar y all te acuerdas de que tu hermano tiene algo
contra ti, deja all tu ofrenda ante el altar, ve primero a reconciliarte con tu hermano y luego
vuelve a presentar tu ofrenda. Mustrate conciliador con tu adversario mientras vas con l
por el camino, no sea que te entregue al juez y el juez al alguacil y seas puesto en prisin.
Que en verdad te digo que no saldrs de all hasta que no pagues el ltimo octavo.

10. I ndisolubilidad del matrimonio

En diversos pasajes evanglicos se lee la indisolubilidad matrimonial pues lo que Dios ha
unido l hombre no lo puede se parar.

11. I mprocedencia de la pena del talin

Habis odo que se dijo: Ojo por ojo y diente por diente. Pero yo os digo: No resistis al
mal, y si alguno te abofetea en la mejilla derecha, dale tambin la otra; y al que quiera
litigar contigo para quitarte la tnica, djale el manto, y si alguno te requisara para una
milla, vete con l dos. Da a quien te pida y no vuelvas la espalda a quien te pide algo
prestado.

12. Amor al enemigo

Habis odo que fue dicho: Amars a tu prjimo y aborrecers a tu enemigo. Pero yo os
digo: Amad a vuestros enemigos y orad por los que os persiguen para que seis hijos de
nuestro Padre que est en los cielos, que hace salir el sol sobre los malos y buenos y llueve
sobre justos e in justos. Pues si amis a los que os aman qu recompensa tendris? No
hacen esto tambin los publicanos? Y si saludis solamente a vuestros hermanos Qu
hacis de ms? No hacen esto tambin los gentiles? Sed, pues, perfectos como perfecto es
nuestro Padre celestial.

13. Rectitud de la intencin al hacer justicia

69

Estad atentos a no hacer vuestra justicia delante de los hombres para que os vean: de otra
manera no tendris recompensa ante vuestro Padre que est en los cielos.

14. Perdn de las ofensas

Porque si vosotros perdonis a otros sus faltas, tambin os perdonar a vosotros vuestro
Padre celestial. Pero si no perdonis a los hombres las faltas suyas, tampoco vuestro Padre
os perdonar vuestros pecados.

15. Las riquezas

Nadie puede servir a dos seores, pues, o bien aborreciendo al uno amar al otro, o bien
adhirindosele al uno menospreciar al otro. No podis servir a Dios y a las riquezas.
Buscad el reino de Dios y su Justicia, y todo se os dar por aadidura.

16. La ley de la caridad

Por eso cuanto quisiereis que os hagan a vosotros los hombres, hacdselo vosotros a ellos,
porque sta es la Ley y los profetas.

17. Mensaje de paz y amor

Desde el nacimiento de Cristo hasta despus de su resurreccin su mensaje fue siempre de
paz y de amor. En el Evangelio de San Lucas cuando se anuncia la buena nueva se dice
Gloria a Dios en las alturas, y paz en la tierra a los hombres de buena voluntad. En el
Evangelio de San Juan al aparecerse a sus discpulos reiteradamente dice Jess: La l sea
con vosotros.

18. Saulo de Tarso (6-67)
Vida y pensamiento. Su concepcin tica, jurdica y poltica

Saulo de Tarso (Cilicia) es considerado como una de las figuras ms grandiosas, geniales y
viriles del cristianismo, as como uno de los grandes conversos. Fiel cumplidor de la Ley y
tradicin mosaica. Perseguidor primero de los cristianos y apstol de los gentiles despus.
Muri decapitado por orden de Nern, en la misma fecha que fue martirizado San Pedro.
San Pablo escribi: Epstolas a los Romanos; la. y 2a. a los Corintios; a los Glatas; a los
Efesios; a los Colosenses; la. y 2a. a los Tesalonicenses; la. y 2a. a Timoteo; a Tito; a
Filemn y a los Hebreos.
Enrique Luo y Pea en su Historia de la Filosofa del Derecho nos dice que San Pablo es
el gran filsofo de la ley y su autoridad suprema es invocada por Santo Toms al estudiar la
naturaleza de la ley en la Summa Theologica (Ia. IIa. p. 9 art. 1) y por el Eximio Surez en
el Prlogo al Tratado de las Leyes y de Dios Legislador. San Pablo ofrece cuatro
acepciones de la palabra Ley: la. Ley de Dios, o Ley Eterna, 2a. Ley de mi razn, o Ley
natural. 3a. Ley como experiencia interna i como norma de conducta (concepto general de
la Ley). 4a. Ley de mis miembros, o Ley del pecado (fomes peccati). La Ley natural es

70
un reflejo de la Ley eterna y est escrita en el corazn de los hombres. Distingue entre la
Ley natural y la positiva. La primera no est escrita en tablas de piedra como las de Moiss,
sino que radica en la misma naturaleza racional del hombre, mostrando a su inteligencia lo
que es justo, e inclinando su corazn hacia el bien. Los gentiles que no tienen Ley
cumplen naturalmente las prescripciones de la Ley; del mismo modo, los que no tienen Ley
son Ley para ellos mismos, y manifiestan la obra de la Ley escrita en sus corazones,
sirvindoles de testimonio infalible su propia conciencia. No hay ya judo ni gentil, no
hay esclavo, ni libre, brbaro ni escrita, no hay varn ni hembra, circunciso ni incircunciso,
sino que todas las cosas y todos vosotros sois unos en Cristo. De all que entonces la Ley
natural para San Pablo sea Universal, ya que se encuentra fundada en la igualdad de
naturaleza, en la comunidad de origen y en la identidad de fin y en la misma redencin por
la sangre de Nuestro Seor Jesucristo. Y ms adelante agrega el mismo autor:
La Ley es norma de conducta que orienta a la razn, y mueve a la voluntad: Porque no es
el bien que quiero lo que hago, sino el mal que no quiero es lo que obro. Y si lo que no
quiero yo eso hago, ya no soy yo quien lo obro, sino el pecado que vive en m. Me
complazco en la Ley de Dios segn el hombre interior; mas veo otra ley en mis miembros,
que hace la guerra a la ley de mi razn, y me tiene cautivo a la ley del pecado que est en
mis miembros.
La Justicia de Dios, dice el Apstol de los Gentiles, surge de la fe y es otorgada por Dios a
la fe del hombre creyente, segn est escrito: Mas el justo vivir por la / e. En la segunda
Epstola a los Romanos habla San Pablo de la fecunda vitalidad de la justicia cristiana.
Resulta interesante la Segunda parte de la Epstola a los Romanos en donde dedica su
atencin a la Justicia y Caridad social, exponiendo una frmula de conducta ciudadana,
recomendando una serie de normas de convivencia de amor fraterno y auxilio mutuo y paz
social
Es bien conocida la idea que tanto determin a las mentalidades del Medioevo de San Pablo
en el Cap. XII de la Epstola que hemos venido refiriendo en que recomienda sumisin y
obediencia a las autoridades superiores y declara el origen divino del poder: Non est enim
potestas nisi a Deo; quae autem sunt, a Deo ordinatae sunt. Itaque qui resistit potestati, Dei
ordinationi resistit.
San Pablo subraya la eficacia del amor y de la caridad fraterna para lograr la felicidad
personal y la armona social.

XII. Derecho Azteca

1. Los aztecas

Los aztecas representan una rama originalmente poco llamativa dentro de los chichimecas.
Despus de participar en la derrota de Tula (segunda mitad del siglo X), capital tolteca, los
aztecas llegaron al valle de Mxico, dirigidos por su dios-protector, Huitzilopochtli. En el
valle de Mxico hubo en aquel entonces un conjunto de ciudades, que vivan en
competencia militar y comercial; conformadas por victoriosos chichimecas, derrotados
toltecas y pobladores autctonos. Los aztecas, despus de vivir algunas generaciones en un

71
rincn relativamente tranquilo dentro de este tumultuoso mundo, o sea en Chapultepec, y
no muy felices con la poltica de sus poderosos vecinos, tuvieron que huir hacia una isla, en
el lago de Texcoco, donde construyeron poco a poco su notable ciudad Tenochtitln ( 325
d. C.?) que, con el tiempo, absorbera su antiguo hogar, Chapultepec, que se junt mediante
diques al mismo tiempo carreterascon tres puntas de la orilla. A partir de ese
momento, su poltica fue ms hbil. Los servicios que como mercenarios prestaron a
Azcapotzalco (mucho tiempo dominado por el glorioso dspota Tezozmoc) dieron buenos
resultados a ambas partes, culminando esta colaboracin en la derrota de Texcoco, en 1418.
Entre tanto, desde 1383 los aztecas transformaron su gobierno aristocrtico en monarqua;
se eligi un rey (el mexi) de pretendida ascendencia tolteca (aunque derrotados, los toltecas
tenan todava la reputacin de superioridad cultural). Al lado del rey funcion un consejo
de delegados nobles. Despus de la muerte del ya centenario Tezozmoc (1426),
Tenochtitln tom la iniciativa para un total renversement des alliances (1429) junto con el
exiliado pretendiente al trono de Texcoco, Netzahualcyotl (reinante de 1431 a 1472). Los
aztecas destrozaron Azcapotzalco (1430), y obtuvieron la hegemona dentro de una triple
alianza con Texcoco y Tlacopan (Tacuba). Con el apoyo de esta alianza, los aztecas
lograron extender su poder hasta Veracruz, ms all de Oaxaca y las costas de Guerrero (sin
lograr imponerse a los tlaxcaltecas). Sus guarniciones se localizaban hasta lo que hoy se
conoce como Nicaragua. En el noroeste, empero, tuvieron que respetar la independencia de
los tarascos. Los prncipes de las tribus sometidas, se convirtieron en vasallos del
emperador azteca, tenan que vivir con ste en Tenochtitln; su condicin de vida, se
acercaba a la de rehenes.
A fines de siglo XV, cuando el altiplano tena ya entre tres y cuatro millones de habitantes
y la capital azteca, ampliada por sus chinampas (balsas que sostenan hortalizas), unos 300
000 habitantes, la tarea de los lderes aztecas cambi su acento de conquista hacia el de
administracin de lo conquistado.
En 1502 comenz el rgimen de Moctezuma II. Malos presagios debilitaron el espritu del
enorme imperio azteca, que posiblemente tena unos diez millones de sbditos. El imperio
azteca era demasiado grande para los alcances que tenan los medios de comunicacin de
aquel entonces, adems de carecer de aquella cohesin capaz de producir un idealismo
comn (los sbditos generalmente odiaban a la lite azteca). Fue as, como un puado de
450 espaoles, aproximadamente, pudo obtener una victoria que, simples consideraciones
cuantitativas, a primera vista, haran inverosmil.

2. El derecho azteca

a) Fuentes de informacin

Tratndose de culturas neolticas, en va de transformar la escritura pictogrfica en fontica,
y caracterizadas por gobernantes arbitrarios, cuyo poder a menudo tomaba el lugar del
derecho, no es sorprendente que no encontremos en el derecho azteca cdigos al estilo del
de Hammurabi. Sin embargo, en vsperas de la conquista parece haberse presentado un
modesto movimiento codificador, quizs ms bien para el uso de los jueces que para la
orientacin del pblico en general, al que suele ligarse el nombre del rey poeta de Texcoco,
Netzahualcyotl. De las aproximadamente ochenta leyes que se le atribuyen, treinta y dos
han llegado hasta nosotros en forma ms o menos fehaciente. Por lo dems, el derecho se
manifest en costumbres, a menudo ntimamente ligadas a la religin, tan conocidas de

72
todos que no haba necesidad de ponerlas por escrito. Sin embargo, la inclinacin habitual
de la gran masa indgena ante el poder de los miembros de la lite (el rey, los nobles, y en
menor medida los sacerdotes y comerciantes) cre gran incertidumbre para la posicin
jurdica de los humildes.
Conocemos el derecho azteca por las siguientes fuentes:
-Los cdices, entre los cuales sobresale el poscortesiano Cdice Mendocino (actualmente
en Oxford), realizado por escogidos intelectuales indios, por rdenes del excelente virrey
Antonio de Mendoza. Contiene, ao por ao, una crnica de los aztecas desde 1325; luego,
un relato de los tributos debidos al rey azteca (una copia de la matrcula de tributos se
conserva en el Museo Nacional de Antropologa), una detallada biografa de Moctezuma II,
datos de derecho procesal, penal, etctera.
La escasez de cdices precortesianos se debe, inter ala, al hecho de que el clero (inclusive
el culto humanistaJuan de Zumrraga) hizo quemar muchos documentos paganos.
- Las obras de los historiadores indgenas poscortesianos, como Fernando de Alva
lxtlilxchitl (quien nos transmite veinte leyes de su antepasado Netzahualcyotl), Juan
Bautista Pomar y unos diez ms.
- Las descripciones que hicieron los espaoles de las primeras generaciones; conquistadores
(como Corts, de Tapia, el annimo, Bernal Daz del Castillo, etctera), funcionarios
(como el oidor Alonso Zurita, quien era jurista), o personas ligadas a la Iglesia, como el
importantsimo fray Bernardino de Sahagn (cuya obra, tan notable en cantidad y calidad,
aun espera una publicacion completa en castellano), fray Diego Durn, fray Juan de
Torquemada, fray Jernimo de Mendieta, fray Toribio de Benavente Motolina, fray
Bartolom de las Casas y muchos ms. Desgraciadamente, en general ni los historiadores
indgenas, ni estos frailes eran juristas, y a menudo sus descripciones del derecho indgena
se fijan demasiado en ciertos aspectos pintorescos.
A esta categora debemos aadir an a Boturini, Mariano Veytia y Clavijero. Aun que estos
autores escribieron ya en el siglo XVIII, pudieron utilizar an varias fuentes, entre tanto
desaparecidas. A Veytia debemos, por ejemplo, el texto de ocho leyes de Netzahualcyotl,
de las cuales seis son en parte duplicaciones de leyes que ya conocemos por fuentes
anteriores.
- La moderna arqueologa, que a travs del anlisis de costumbres funerarias, utensilios,
dibujos y representaciones en cermica, llega a descubrir muchos detalles de la vida social
precortesiana.
- El estudio de grupos primitivos en general, que por analoga sugiere, a veces, una
contestacin a nuestras preguntas acerca del derecho precortesiano mtodo que debe
utilizarse con suma precaucin.
- El estudio de grupos indgenas contemporneos, donde pueden haberse conservado rasgos
del derecho precortesiano.
- El estudio de los idiomas indgenas, cuyo uso para fines de reconstruccin del antiguo
derecho tambin implica graves peligros, como seala detalladamente Esquivel Obregn.

b) El derecho pblico azteca

En tiempos de la conquista, el Imperio Azteca (que llegaba hasta los ocanos Pacfico y
Atlntico, y hasta Oaxaca y Yucatn, pero que no haba logrado someter a los indios de
Tlaxcala y de Huejotzingo, y que en el noroeste se enfrentaba con el creciente poder de los
tarascos) form parte de una triple alianza, ya mencionada, en la cual tuvo una hegemona

73
tal, que el emperador azteca a menudo poda determinar quin seria el gobernante en las
naciones aijadas. Este imperio no tuvo un derecho uniforme: la poltica azteca era la de no
quitar a los pueblos subordinados su propia forma de gobierno o su derecho; lo importante
era que el tributo llegara en la forma convenida (actitud semejante a la romana al comienzo
del imperio, en relacin con sus provincias).
Los aztecas, pueblo de agricultores, habian venido de Aztlan, situado en el noroeste del
actual territorio mexicano 17, quizs empujados por movimientos migratorios chichimecas,
quizs en precaria alianza con stos. Ya cuando llegaron al altiplano tenan una cultura muy
superior a la de los dems chichimecas, algo que se manifest no slo en el nivel ms
elevado de la agricultura, en su religin ya perfilada en tiempos de su peregrinacin,
o en el hecho de vestirse ya con tejidos cuando los chichimecas an se vestan con pieles,
sino tambin por su organizacin social en clanes y (cuatro) grupos de clanes, ya evidente
en tiempos del mencionado movimiento migratorio.
Estos clanes calpullis trmino con el cual tambin se designaban los terrenos comunales
que correspondan a cada clan eran grupos de familias emparentadas entre ellas, viviendo
bajo un sistema patrilineal, probablemente no exogmico (aunque la teora de Bandelier,
que afirma el carcter exogmico de los calpullis, an encuentra defensores), y con
residencia patrilocal. Originalmente, dentro de estos grupos hubo una vida relativamente
democrtica, bajo un gobierno de consejos de ancianos. Estos calpullis tenan sus propios
dioses, formaban unidades militares y, como ya dijimos, tenan en propiedad colectiva
ciertos terrenos. Hacia abajo estaban subdivididos en tlaxilacalli; hacia arriba, agrupados en
cuatro campans. El conjunto de estos campans se encontraba sometido a un solo lder
militar, el tenoch, asistido por nueve jefes, quizs los representantes de los nueve clanes,
existentes en tiempos de la fundacin de Tenochtitln, en 1325 d. C. (o quizs en 13640
1390).
.
Suponiendo que la fecha de 1325 sea correcta para la fundacin de Tenochtitlan y, por lo
tanto, para el fin de la fase de la peregrinacin y de las turbulentas aventuras militares (no
siempre muy gloriosas) con que los aztecas iniciaron su vida en el altiplano, parece que
stos continuaron durante unas dos generaciones con este sistema de un tenoch, con
autoridad limitada a lo militar, y con un consejo de representantes de los calpullis, pero
luego cayeron bajo la influencia de la tradicin, tan comn en el altiplano de aquel
entonces, de que una nacin que se respeta necesita un rey, pero un rey de sangre tolteca
noble, descendiente de Quetzalcatl. As, de la misma manera como los jefes chichimecas
procuraron ligar sus familias con los restos de la antigua (derrotada) aristocracia tolteca,
tambin los aztecas comenzaron a buscar un rey que estuviera en intimo contacto con la
gran tradicin mgica de la nobleza tolteca. Aprovecharon al respecto sus relaciones
ntimas (aunque no siempre amistosas) con el cercano Culhuacan, donde se haba refugiado
un residuo de los antiguos toltecas. As, Acamapichtli, probablemente un hijo de un jefe
azteca y de una hija del rey de Culhuacan (el cual, a su vez, fue reputado descendiente de
Quetzalcatl) fue nombrado, en 1373, jefe administrativo y militar; y luego, en 1383,
tlacatecuhtlio tlatoanies decir, rey. Como recibi por esposas a mltiples hijas de los
jefes de los calpullis, la mgica sangre tolteca se difundi entre los diversos lderes
polticos inferiores de la nacin azteca, formando as una nobleza, no slo en cuanto a
poder tradicional o prestigio local, sino confirmada por su contacto con la sangre de
Quetzalcatl.

74
El poder monrquico de este primer rey, Acamapichtli, pas luego a su hijo, Huitzilhuitl, el
cual lo trasmiti al vstago que habla tenido con una hija del poderoso Tezozmoc, rey de
Azcapotzalco. Este hijo, llamado Chimalpopoca, fue asesinado por iniciativa de un sucesor
de Tezozmoc, y con su muerte termina la primera fase de la monarqua azteca: en la que el
poder real era transmitido por cada rey a su hijo predilecto (no necesariamente el mayor).
Con el siguiente rey azteca, lzcatl, hermano de Huitzilhuitl, se inici la tercera etapa de la
organizacin poltica de los aztecas. Este importante rey comenz una gran reforma poltica
y social: celebra un pacto federal con Texcoco y Tacuba (con el fin de vengar la muerte de
Chimalpopoca y de derrotar a Azcapotzalco); establece el principio de que los pipiltin
nobles podran recibir tierras propias (a veces trabajadas bajo un sistema de servicio
obligatorio personal por parte de agricultores libres, a veces trabajadas por siervos de la
gleba, pero tambin en ocasiones explotadas bajo un sistema de arrendamiento), pudiendo
pasar tales tierras privadas, mortis causa, a sus descendientes (en cambio, los macehuall,,
ciudadanos libres, pero no nobles, slo podan recibir en usufructo parcelas de los calpullis,
bajo el deber de cultivarlas debidamente, como veremos). As, la clase de los nobles,
adems de tener una base en la sangre tolteca, recibi un apoyo en el sistema de la tenencia
de la tierra. Tambin a este respecto, la sociedad azteca en tiempos de la conquista, se
encontraba en medio de una transicin, con un traslado de acento desde la propiedad
comunal hacia ciertas formas de propiedad privada..
De la victoria de lzcatl sobre Azcapotzalco naci una nueva categora social, la de los
siervos de la gleba, los mayeques, que deban trabajar tierras ajenas de la nobleza
azteca, recibiendo como remuneracin una parte de los productos.
Aunque lzcatl tuvo hijos, su sucesor fue un hijo de Huitzilhuitl, Moctezuma llhuicamina,
lo cual indica que la designacin del sucesor ya no corresponda nicamente al rey.
Bajo lzcatl y su sucesor comenz a perfilarse la figura de un poderoso co-gobernante,
comparable con el mayordomo de la corte franca, el cihuacatl. Es dudoso que esta funcin
haya sido hereditaria (sabemos que aun Moctezuma I nombr a su cihuacatl, el famoso
Tlacallel).
A la muerte de Moctezuma Ilhuicamina se present el problema de que dos lneas
dinsticas reclamaban el trono: los descendientes de Huitzilhuitl y los de lzcatl. Se
encontr una solucin elegante a este problema: un hijo de lzcatl, Tezocornactztin,
designado rey, se cas con una hija de Moctezuma, y se estableci un sistema de electores
nobles, de la familia real, que junto con los reyes de Texcoco y de Tacuba (tambin ya
ligados por matrimonios a la familia real azteca) decidiran en cada caso cul de los
miembros de esta familia sucedera, cada vez que el trono quedara disponible.
Bajo este sistema reinaron sucesivamente los tres hijos de Tezocomactztin, o sea,
Axaycatl, Tzoc y Ahutzotl Luego subi al trono Moctezuma II, hijo de Axaycatl, que
por intervencin de Corts llega a ser vasallo de la corona espaola. Cuando l es depuesto
por los espaoles le sucede Cuitlhuac, el cual muere despus de un breve reinado, y es
sucedido por Cuauhtmoc, el ltimo rey azteca.
Al lado del rey funcion una curia rega de unos doce a veinte nobles, el tiatocan, quizs
compuesto de los representantes de los calpullis (segn la controvertida teora de
Bandelier). Dentro de esta comisin de nobles se form el Consejo Supremo de cuatro
consejeros permanentes, quizs al mismo tiempo (junto con los reyes de Texcoco y Tacuba)
los grandes electores, aunque para la designacin del prximo rey deban tomar en cuenta
las opiniones de los ancianos, militares y strapas (si combinamos los informes
proporcionados por Sahagn, Acosta, Veytia-Boturini y Clavijero) Parece que este Consejo

75
Supremo corresponda al mismo tiempo a una divisin de la nobleza en cuatro rdenes
(posiblemente relacionadas con la divisin del pueblo azteca en cuatro grupos, desde su
gran peregrinacin). Hay noticias de que estas rdenes nobiliarias se consideraban
ofendidas si el parecer de su representante particular en el Consejo Supremo no haba sido
tomado en cuenta.
As, mediante el consejo de los representantes de los calpullis y este Consejo Supremo, y
adems por la institucin del cihuacatl, el poder unipersonal del rey se encontraba
mitigado (es una simplificacin indebida tipificar el estado azteca como una monarqua
absoluta). Al lado de la poderosa figura del rey se encontraron importantes grupos de
presin (la nobleza y el sacerdocio), que dieron al ambiente poltico un color oligrquico,
teocrtico, e incluso gerontocrtico.

c) La tenencia de la tierra

El rgimen de la propiedad raz perteneci mas bien al derecho publico que al privado, ya
que era la base del poder pblico y slo dentro de un circulo limitado de influyentes haba
una forma de tenencia parecida a nuestra propiedad privada, Unas tierras pertenecieron al
rey en lo personal, otras al rey en calidad de tal. Unas ms, llamadas los tlatocamili,
sirvieron para el sostenimiento de los funcionarios nobies, los tecutli, por todo el tiempo
que desempearan sus funciones; otras, los pillali, correspondieron a los nobles en forma
hereditaria, con independencia de sus funciones, y slo podan ser vendidas a otros nobles.
Incluso, algunas tierras se concedieron con el derecho de ser transmitidas mortis causa,
pero no por venta o donacin.
Los ya mencionados calpullis tuvieron tierras en comn, repartidas entre parcelas que
podan ser cultivadas por las familias individuales; su uso se transmiti sucesoriamente
(sino de jure, cuando menos de facto). Tales familias conservaron su derecho al uso de las
parcelas, al no abandonar el cultivo durante dos aos (hubo una amonestacin previa a la
declaracin de caducidad). Si la familia emigraba, no haba necesidad de esperar este plazo.
Adems de tales parcelas, el calpulli tambin cont con terrenos de uso comunal y otros
con cuyo producto se sostuvo el culto religioso (estos terrenos se llamaban los teopantialli)
23 Con el producto de otros terrenos se pagaron los gastos de la justicia; otros
(milchimalll)fueron explotados para financiar el aparato militar; los telpochcaltlalli
sirvieron para los gastos de las escuelas para el pueblo en general (o sea los telpochcalli);
los frutos de los tecpantlalli fueron usados para el sostenimiento del palacio, y en los
territorios sometidos al poder azteca algunos terrenos fueron trabajados en comn para el
pago del tributo, mientras que otros (los yaotlalli) deban servir para el sostenimiento de los
embajadores aztecas.

d) La guerra

La guerra tambin encontr cierta reglamentacin consuetudinaria entre los aztecas,
excluyndose el ataque por sorpresa. La declaracin se haca por el rey (emperador), en
algunos casos en previa consulta con los ancianos y guerreros. Los representantes que
tenan que transmitir esta declaracin mediante tres notificaciones con veinte das de
intervalo, colocaban a los adversarios ante la opcin de curarse en salud, sujetndose
voluntariamente, y obligndose a pagar tributos, a recibir a un dios azteca en su templo, a
mandar soldados en caso de guerra, a realizar servicios de transporte, a trabajar tierras de

76
nobles, etctera, o bien de aceptar los riesgos de un conflicto con los aztecas. El sistema
blico, empero, no tuvo como nica mira la de acumular derechos atributos, sino que
tambin era un instrumento para proporcionarse vctimas para satisfacer la sed de los dioses
sangrientos, que necesitaban tales sacrificios para continuar apoyando a los aztecas en sus
hazaas militares. De paso, tales sacrificios dieron lugar a fiestas canibalescas, cuyo origen
puede haber sido mgico (absorcin de la fuerza del enemigo), pero tambin diettico
(escasez de protenas animales en una sociedad que no haba domesticado ms que al perro
y al guajolote).
Estas ventajas, proporcionadas por la guerra, indujeron a la celebracin de tratados
internacionales por los que ambas partes se declaraban dispuestas a hacerse peridicamente
una guerra florida, o sea, xochiyyotl, tratados que Seara Vzquez califica acertadamente
como la anttesis de los tratados de paz.

e) Los tributos aztecas

Los temas anteriores (o sea, la tenencia de la tierra y la guerra) nos llevan hacia una rama
importante de la administracin pblica azteca: los tributos. Estos generalmente fueron el
producto de la guerra. La administracin de los tributos se confunde con el tema de la
tenencia de la tierra, ya que los productos de determinados terrenos, cultivados en comn,
estaban destinados a su pago.
Los tributos dieron lugar a una administracin fiscal en especie, que fue alabada como
sorprendentemente eficaz por los conquistadores. Hubo una pirmide de cobros, a cargo de
los calpixqui, cuyo resultado neto llegaba finalmente a los almacenes pblicos. La
deshonestidad de un calpixqui se castigaba con la muerte. Algunos documentos
precortesianos que han llegado hasta nosotros se refieren a esta materia.
Resulta que hubo cierta pooling de los resultados fiscales dentro de la triple alianza. Del
total recibido por parte de unas 260 tribus, Tenochtitln recibi un 40%, Texcoco tambin
un 40%, y Tacuba un 20%. Al lado de los tributos repartidos en esta forma, parece que
hubo otros que slo aprovecharon alguno de los tres aliados.
Los historiadores coinciden en la opinin de que el peso general de este sistema de tributos
era considerable, lo cual explica el xito de Corts y la relativa ecuanimidad con la que los
indios luego se sometan a los cargos de la encomienda.
Es digno de notarse que los nobles nunca cobraron tributos a su propio nombre: slo
ayudaron para el cobro del tributo debido al emperador; as el pueblo se daba cuenta de que
su soberano era el emperador; y el noble, al que estaban directamente sometidos, slo el
representante de aqul.

f) Las clases sociales en el imperio azteca

La nobleza era hereditaria, pero algunos privilegios de que gozaban los nobles eran
inherentes a las funciones que individualmente ejercan. En esta nobleza se observ una
considerable capilaridad (contrariamente a lo que hallamos en la sociedad incsica). Por
hazaas blicas, el plebeyo poda subir al rango de nobleza. Ms tarde, bajo el rgimen
espaol, esta nobleza indgena fue reconocida por la corona de Espaa, y sigui gozando de
ciertos privilegios.
Importantes fueron los sacerdotes. Adems de los supremos sacerdotes, ligados a la corte,
donde intervenan en importantes decisiones polticas, hubo una enorme cantidad (algunos

77
historiadores hablan de un milln) de sacerdotes inferiores, a menudo con cargos
hereditarios. Estos se dedicaron al culto, pero tambin a la educacin de los nobles en los
calmcac y de la masa de la poblacin en los telpochcallis.
Una situacin privilegiada fue la de los comerciantes en grande, especializados en el
comercio por mayoreo, interregional, los pochtecas, clase hereditaria con rasgos militares y
caracteres secundarios de embajadores y espas (atacarles constitua un casus belli). Slo en
mercados oficiales, tianguis, podan ofrecer sus mercancas (hubo tianguis permanentes,
anuales, o celebrados cada veinte das). Exista un control oficial de precios. Se poda llegar
a esta clase privilegiada, no slo por transmisin hereditaria, sino por concesin de la corte,
en vista de mritos especiales.
Bajando un escaln ms, encontramos a 1os agricultores ordinarios, los macehuallis,
organizados en calpullis (entidades inferiores a la de ciudades) donde gozaban de una
parcela y del derecho de usar los terrenos de uso comn, mientras que no dejaran de
trabajar sus parcelas por ms de dos aos. Deban trabajar en los terrenos destinados al
tributo, y podan verse obligados a hacer servicio militar (exista una leva obligatoria, con
cuotas por circunscripcin territorial). Dentro de los calpullis hubo jefes de cada veinte
familias, y jefes superiores para cada cien familias, que deban ejercer una vigilancia moral
y policaca sobre ellas. Una posicin especial, inferior, tenan los
El comercio tena sus propios tribunales de diez a doce jueces, y quizs se aplicaron all
normas de excepcin (as, el robo en el mercado fue castigado ms severamente que el robo
comn). Un inconveniente para el desarrollo mercantil fue la ausencia del dinero; sin
embargo, se utiliz, ampliamente, como medidas de valor e instrumentos de cambio, el
cacao, ganchas de cobre, plumas determinadas, oro en polvo metido en cautos
transparentes de pluma, o mantas de cierto tamao y calidad. De sus ganancias, el
comerciante tena que entregar una elevada cuota al rey. (J. M. Sobrino, La Moneda
Mexicana; su Historia, Mxico, 1972.)
Por encima del agricultor comn y corriente estuvo el artesano, miembro de un gremio,
cuyas calidades fueron controladas mediante un examen, despus de un periodo de
aprendizaje bajo las rdenes de un artesano ya reconocido. Fue famosa la academia que
existi en Texcoco para varias ramas del arte.
Bajando un escaln ms, encontramos a los agricultores ordinarios, los macehuallis,
organizados en calpullis (entidades inferiores a la de ciudades) donde gozaban de una
parcela y del derecho de usar los terrenos de uso comn, mientras que no dejaran de
trabajar sus parcelas por ms de dos aos. Deban trabajar en los terrenos destinados al
tributo, y podan verse obligados a hacer servicio militar (exista una leva obligatoria, con
cuotas por circunscripcin territorial). Dentro de los calpullis hubo jefes de cada veinte
familias, y jefes superiores para cada cien familias, que deban ejercer una vigilancia moral
y policaca sobre ellas. Una posicin especial, inferior, tenan los mayeques o tiamaiti,
comparables a los servi glebae de la Edad Media occidental; quizs eran restos de una
poblacin autctona, dominada por los aztecas. Y como ltimo peldao encontramos a los
esclavos.
La esclavitud azteca naca:
- De la guerra (no hubo canje de prisioneros), siendo el esclavo propiedad del capturador
(salvo en caso de destinarse al sacrificio).
- De la venta de un hijo, realizada por el padre (mediante una autorizacin concedida slo
en caso de evidente miseria y de demostrar el padre que tena ms de cuatro hijos).

78
- Un plebeyo poda autovenderse, a menudo en pago de sus deudas (dacin en pago), ante
cuatro testigos de cada parte. En este caso, la esclavitud del pater familia no afectaba la
libertad de su familia, y tampoco causaba un traslado del patrimonio domstico hacia el
adquirente. Una variante de a autoventa era el contrato de una familia o algunas familias
con algn noble; se le proporcionaba a ste en forma perpetua algn esclavo, funcionando
como tal, por rotacin, diversos miembros de las familias en cuestin.
- Varios delitos tambin causaban la esclavitud, en beneficio de la vctima.
Esclavos incorregibles, especialmente los obtenidos por actos blicos. Algunos se
destinaban al sacrificio, mediante autorizacin.
Llama la atencin que, desde el rgimen de Netzahualpizintli, el hijo de esclavo ya nace
libre. La liberacin del esclavo era posible por matrimonio con el dueo (la duea) o por
autorrescate mediante pago, y el hecho de que el patrimonio del esclavo no fuera absorbido
por el del amo haca posible que el esclavo recibiera dinero propio (por herencia, prstamo,
donacin, etctera) con el que podra obtener su libertad. Tambin por disposicin del
dueo, moflis causa, por escaparse del mercado de esclavos (y poner un pie en excremento
humano...) y por alcanzar asilo en el palacio del rey, el esclavo se liberaba. Al esclavo no
poda vendrsele contra su voluntad, en caso de comportarse debidamente. De lo contrario,
despus de algunas ventas por incorregible, se poda vender al templo para ser sacrificado.
En Azcapotzalco y en ltzocan hubo famosos mercados de esclavos.
Los rasgos citados (o sea, la libertad con que nacen los hijos de esclavo, la continuacin de
la personalidad patrimonial del esclavo y la necesidad del consentimiento del esclavo para
su venta) constituyeron ventajas en comparacin con la esclavitud romana, aunque faltaba,
desde luego, en esta civilizacin neoltica, una amplia legislacin protectora del esclavo y
un eficaz sistema judicial para su realizacin prctica.
Adems, en el fondo del sistema se vislumbr siempre la siniestra amenaza del sacrificio.

g) El sistema azteca de familia

Pasemos ahora al derecho de familia, menos sujeto a la arbitrariedad de la elite dominante,
y ms fijado en forma de tradiciones.
El matrimonio fue potencialmente poligmico (en Texcoco y Tacuba slo tratndose de
nobles), pero una esposa tena la preferencia sobre las dems, y tal preeminencia tambin se
manifestaba en la situacin privilegiada que tenan sus hijos, en caso de reparticin de la
sucesin del padre. Hubo una costumbre de casarse con la viuda del hermano, que recuerda
el levirato hebreo. La celebracin del matrimonio era un acto formal, desde luego con
infiltraciones religiosas; en algunas partes hubo matrimonios por rapto o por venta. Los
matrimonios podan celebrarse bajo condicin resolutoria o por tiempo indefinido. Los
condicionales duraban hasta el nacimiento del primer hijo, en cuyo momento la mujer poda
optar por la transformacin del matrimonio en una relacin por tiempo indefinido; si el
marido se negaba, empero, ah terminaba el matrimonio.
El divorcio era posible, con intervencin de autoridades, que en caso de comprobarse una
de las mltiples causas (incompatibilidad, sevicia, incumplimiento econmico, esterilidad,
pereza de la mujer, etctera) solan autorizar de mala gana la disolucin del vnculo,
perdiendo el culpable la mitad de sus bienes. Los hijos se quedaban con el padre, y las hijas
con la madre. La mujer divorciada o la viuda tena que observar un plazo de espera antes de
volver a casarse.

79
Predominaba el sistema de separacin de bienes, combinado en ocasiones con la necesidad
de pagar un precio por la novia y, a veces, en cambio, recibir dote que la esposa traa al
nuevo hogar.
El hijo pasaba por dos consagraciones, en las que el agua jugaba tal papel que los
conquistadores las comparaban con bautismos; en la segunda reciba su nombre. La patria
potestad (que implicaba el derecho de vender como esclavo, pero quiz no el de matar)
terminaba con el matrimonio del hijo o de la hija, para el cual, empero, el consentimiento
de los padres era necesario. Como haba una fuerte presin social en contra del celibato de
hijos mayores de veintids o hijas mayores de dieciocho aos, es de suponer que este
consentimiento no poda negarse arbitrariamente.
En materia de sucesiones, la lnea masculina exclua la femenina. La va legtima se poda
modificar por decisin del de cujus, basada en la conducta irrespetuosa, cobarde, prdiga,
etctera, de los perjudicados por tal decisin. Entre los nobles existan sistemas sucesorios
especiales, al estilo del mayorazgo europeo.

h) El derecho penal azteca

El derecho penal era, desde luego, muy sangriento, y por sus rasgos sensacionalistas es la
rama del derecho mejor tratado por los primeros historiadores. La pena de muerte es la
sancin ms corriente en las normas legisladas que nos han sido transmitidas, y su
ejecucin fue generalmente pintoresca y cruel. Las formas utilizadas para la ejecucin
fueron la muerte en hoguera, el ahorcamiento, ahogamiento, apedreamiento, azotamiento,
muerte por golpes de palos, el degollamiento, empalamiento, y desgarramiento del cuerpo;
antes o despus de la muerte hubo posibles aditivos infamantes. A veces, la pena capital fue
combinada con la de confiscacin. Otras penas fueron la esclavitud, la mutilacin, el
destierro definitivo o temporal, la prdida de ciertos empleos, destruccin de la casa o
encarcelamiento en prisiones, que en realidad fue ron lugares de lenta y miserable
eliminacin Penas ms ligeras, a primera vista, pero consideradas por los aztecas como una
insoportable ignominia, fueron las de cortar o chamuscar el pelo.
A veces, los efectos de ciertos castigos se extendieron a los parientes del culpable hasta el
cuarto grado.
La primitividad del sistema penal se mostr, inter alia, en la ausencia de toda distincin
entre autores y cmplices: todos reciban el mismo castigo.
Es curioso que el hecho de ser noble, en vez de dar acceso a un rgimen privilegiado, fue
circunstancia agravante: el noble deba dar el ejemplo, noblesse oblige.
El homicidio se castigaba con la pena de muerte, salvo que la viuda abogara por la
esclavitud. El hecho de que el homicida hubiera encontrado a la vctima en flagrante delito
de adulterio con su esposa no constitua una circunstancia atenuante. La ria y las lesiones
slo daban lugar a indemnizaciones. Como el uso del alcohol fue muy limitado (por ley) y
los indios andaban inermes (fuera del caso de guerra), parece que los delitos de lesiones no
alcanzaron la frecuencia y gravedad que exigiera una mayor represin. Excesivamente dura
parece, en cambio, la sancin por robo, rasgo que observamos en tantos derechos
primitivos, y que se explica por la pobreza general y por el hecho de que, en una sociedad
agrcola, cada campesino siente sus escasas propiedades como producto de sus arduas
labores. Observamos un gran rigor sexual, con pena de muerte para incontinencia de
sacerdotes, para la homosexualidad (respecto de ambos sexos), violacin, estupro, incesto y

80
adulterio. Tambin el respeto a los padres se consideraba esencial para la subsistencia de la
sociedad; las faltas respectivas se podan castigar con la muerte.
Entre los delitos figur la embriaguez pblica (el abuso de alcohol dentro de la casa fue
permitido), con excepcin de ciertas fiestas, y de embriaguez por parte de ancianos. Nobles
que se embriagaban en circunstancias agravantes (por ejemplo, dentro del palacio) incluso
se exponan a la pena capital. Una represin tan drstica sugiere la presencia de muy fuertes
tendencias, consideradas antisociales.
Es de notarse que entre los aztecas el derecho penal fue el primero que en parte se traslad
de la costumbre al derecho escrito. Sin embargo, la tolerancia espaola frente a ciertas
costumbres jurdicas precolombinas no se extendi al derecho penal de los aborgenes. En
general puede decirse que el rgimen penal colonial era mucho ms leve para el indio
mexicano que este duro derecho penal azteca.

) La organizacin forense de los aztecas y texcocanos

Hubo una jerarqua de tribunales aztecas comunes, desde el teuctli juez de eleccin popular,
anual, competente para asuntos menores, pasando por un tribunal de tres jueces vitalicios,
para asuntos ms importantes, nombrados por el cihuacatl, hasta llegar, mediante un
sistema de apelacin, al tribunal del monarca, que se reuna cada 24 das. Parece que la
finura cultural de Texcoco indujo en algn tiempo la prctica de que los casos no militares
de Tacuba y Tenochtitln recibieran su decisin final en Texcoco. Paralelamente a la
justicia azteca comn encontramos la justicia especial para sacerdotes, para asuntos
mercantiles, surgidos del tianguis; asuntos de familia, delitos de ndole militar, asuntos
tributarios o litigios relacionados con artes y ciencias.
En Texcoco la situacin era distinta. All, el palacio del rey contena tres salas con un total
de doce jueces, designados por el rey, para asuntos civiles, penales y militares de cierta
importancia (con apelacin ante el rey con dos o tres nobles). Adems, hubo un nmero de
jueces menores, distribuidos sobre todo el territorio, y hubo tribunales de comercio en los
mercados. Los casos muy graves fueron reservados para juntas de los doce jueces del
palacio, con el rey, cada doce das. Cada ochenta das los jueces menores tenan una junta
de veinte das con el rey, para los asuntos que, aunque menores, salan de lo comn. Uno
recibe la impresin, por todo lo anterior, de que gran parte de la labor de los reyes se
dedicaba a los asuntos jurdicos.

j) El procedimiento azteca

El procedimiento era oral, levantndose a veces un protocolo mediante jeroglficos. Las
principales sentencias fueron registradas en pictografas, y luego conservadas en archivos
oficiales. El proceso no poda durar ms de ochenta das, y es posible que los
tepantlatoanis, que en l intervenan, correspondan grosso modo al actual abogado Las
pruebas eran la testimonial, la confesional, presunciones, careos, a veces la documental
(hubo mapas con linderos) y posiblemente el juramento liberatorio. De un juicio de Dios
no encontramos huellas. En los delitos ms graves el juicio era precisamente ms sumario,
con menos facultades para la defensa, algo que, desde luego provoca la crtica del moderno
penalista.

81
XIII. La concepcin del Derecho y del Estado en la Edad Media

1. La Edad Media

En el principio Dios cre el Cielo y la Tierra, dice el Gnesis, y he aqu la base y
fundamento de una Filosofa que parte ex nihilo, de la nada, de algo que el griego no tom
en cuenta para construir su pensamiento: la Creacin.

2. I ntroduccin general a la filosofa cristiana
Han querido los historiadores distinguir dos grandes pocas en la gestacin, desarrollo y
difusin del pensamiento cristiano: uno primero, de lucha, de evangelizacin, de hereja y
cimentacin. Otro de meditacin, de reflexin, de sntesis, de estudio y de consolidacin
del pensamiento. A una se le ha llamado la Patrstica y a la otra la Escolstica, que tuvieron
dos grandes luminarias: San Agustn, Obispo de Hipona y Santo Toms de Aquino. Entre
uno y otro mediaron novecientos aos.
Recibe esta poca la herencia del pensamiento griego: Platn, Aristteles, los Estoicos y de
los jurisconsultos romanos.
El Derecho natural fue separado de su conexin con el mundo fsico y su necesidad, para
ser trasplantado a la esfera espiritual convirtindose en un derecho divino manifestado a
travs de la Revelacin, lo cual era preciso relacionarlo con el Derecho Humano.

3. La Patrstica, sus caracteres generales

Para los Padres de la Iglesia exista un derecho natural absoluto que era el Derecho ideal
que hubiera seguido imperando de no haberse viciado la naturaleza pura humana con el
pecado original. De acuerdo con este derecho todos los hombres eran iguales y posean
todas las cosas en comn; no haba gobierno del hombre sobre el hombre, ni dominio de los
libres sobre los esclavos. Los hombres vivan libres bajo el imperio del amor cristiano. Por
el contrario, el Derecho natural relativo, dice Bohenheimer, era un sistema de principios
jurdicos adaptados a la naturaleza humana, modificada por la cada del pecado original,
deriv el trabajo y de all la institucin de la propiedad; el apetito exigi las instituciones
del matrimonio y la familia. Del crimen de Can surgi la necesidad del derecho y la pena.
La fundacin del Estado por Nemrod fue el comienzo del gobierno. La confusin de
lenguas que se produjo cuando los hombres trataron de construir la Torre de Babel motiv
la divisin de la humanidad en naciones distintas. El ultraje de Cam sirvi como
justificacin de la institucin de la esclavitud. (Citado por Bohenheimer). De all que todas
estas Instituciones se convirtieran en Derecho natural. Los Padres de la Iglesia asentaron
que era preciso aproximar el Derecho natural absoluto al relativo, cuya tarea corresponda a
la Iglesia.

XIV. La Concepcin Filosfica Jurdica y Poltica de San
Agustn Obispo de Hipona

82

1. Algunos datos biogrficos

Muchas veces es necesario recurrir a una breve sntesis del medio en que vivi el pensador
que se trata de estudiar para alcanzar a comprenderlo, compenetrndose de esta manera,
dentro de lo posible, del real y verdadero sentido de su pensamiento, de acuerdo con su
poca. Pero resulta que el Santo Padre al que pretendemos dedicar este estudio nos ha dado,
l mismo, la clave de su alma, hacindonos conmovedora pintura de su propia evolucin,
desde aquel tiempo de su juventud, en que el peso de una sensualidad apasionada gravita
duramente sobre su espritu y amenaza, a veces, a quebrantar totalmente la armona de su
ser, hasta que al fin, tras bien dura lucha, con esa frrea voluntad que siempre posey vence
los estados de su debilidad. As de la combinacin entre la sensibilidad y la inteligencia
resulta esa ansia de verdad y de felicidad que hallan su expresin plstica en la primera
pgina de sus Confesiones al decir: T, oh Dios mo, nos ha creado para Ti, y nuestro
corazn estar inquieto hasta que descanse en Ti.
El 13 de noviembre de 354 naci Agustn Aurelio en Thagasta (Numidia). Durante la poca
escolar sobrepasa a sus compaeros de juventud y de estudios de su ciudad natal, as como
de Madaura y Cartago, pero tambin entonces, se destaca ya su naturaleza sensual.
A los diecinueve aos, en su estancia en Cartago, lee El Hortencio de Cicern y desde
entonces su espritu tom la direccin de la Filosofa:
No hacia esta o aquella escuela filosfica, sino hacia la sabidura misma, de cualquier
clase que fuese.
En ese momento surge en l el problema de la esencia y origen del mal, y con este
problema (aporas) otros muchos le siguen, llenando su apenas germinante espritu. Ech
mano para resolverlos de las Sagradas Escrituras, pero se vio rechazado. Dirige luego la
mirada hacia el Maniquesmo que ofreca la aparente solucin al problema de la verdad que
buscaba, que queran saciarla por la va de la razn y del conocimiento cientfico,
excluyendo la autoridad de las Sagradas Escrituras. El mal era considerado por los
maniqueos como substancia, como masa fea e informe, enemiga de la substancia buena y a
la cual poda San Agustn referir moralmente lo malo, sirvindole esto para disculpar sus
faltas morales. El sensualismo y el materialismo maniqueo se acoplaban perfectamente a su
manera de pensar pues los objetos del conocimiento haban de quedar encerrados en los
lmites de la sensibilidad y de las cosas espaciales.

2. Trayectoria de su pensamiento
Fue maestro de retrica en Thagasta y en Cartago y durante el tiempo que le dejaba libre su
profesin lo dedicaba a profundizar en geometra, msica, aritmtica y astronoma.
He aqu que, paralelamente al desarrollo ideolgico de Descartes con el cual iremos
sealando sus semejanzas, el estudio de las ciencias matemticas provocaron en San
Agustn la ruptura con el maniquesmo, al ver, por otro lado que, las fantasas astronmicas
nada tenan de comn con el pensamiento cientfico. Se despiertan en el poderoso espritu
de San Agustn esas dos formidables palancas del progreso que son la crtica y la duda,
punto de partida de la escuela que muchos siglos despus habra de florecer. Todo lo que
haba pensado como verdad se vino abajo, el dogmatismo convirtiose en su extremo
opuesto en el escepticismo. As se explica que San Agustn dijera que de todos los
filsofos, los ms avisados son los llamados acadmicos, porque opinan que hay que dudar
de todo y afirman que el hombre no puede conocer con seguridad ninguna verdad.

83
Hemos llegado aqu, a la segunda fase del pensamiento agustiniano: El dogmtico
maniqueo se ha tornado en escptico acadmico.
Va a Roma en 383 donde ensea retrica y cambia su ctedra por otra en Miln en 384.
Entonces se opera un cambio decisivo, pues trat de abrir con todas sus fuerzas una salida a
la duda. Del mismo modo que la astronoma matemtica que fue la que destruy su
dogmatismo, ahora es la matemtica pura, la aritmtica y sus leyes, las que vienen en
auxilio de su apetito de verdad. La certeza de la matemtica le pareci el ideal del
conocimiento. En la misma forma quera conocer todo lo dems, lo corpreo y lo
espiritual. He aqu otro punto de contacto con el filsofo de La Flche.
Dos motivos coadyuvaron a vencer el escepticismo, el religioso y el filosfico. Por un lado
siempre crey en la existencia de Dios, en la Providencia Divina, en la perduracin del
alma despus de la muerte, en un juicio expiatorio, en el castigo de las culpas en el otro
mundo... Y por otro lado vino a sumarse la influencia de las predicaciones de San
Ambrosio. Sin embargo, lo religioso para l an era fe y no saber y lo que su alma ansiaba
era precisamente eso, saber.
Trab conocimiento con el mundo ideolgico del platonismo o si mejor se quiere del
neoplatonismo a travs de los escritos traducidos del latn por el retrico Mario Victorino,
predominando sobre todo los de Plotino a quien celebra con gran entusiasmo; pero conoca
es verdad, sin embargo, el verdadero platonismo y acaso slo el Menn. Este conocimiento
trajo como resultado en San Agustn observar el peculiar parentesco entre la filosofa
neoplatnica y el cristianismo: aquella le conduca a un mundo metafsico al de las
enseanzas de la fe cristiana. En los libros de los platnicos encontr que aunque no con
las mismas palabras, se expona por muchas y variadas razones la misma doctrina que se
seala en el prlogo del Evangelio de San Juan, a saber: la teora de Dios y el logos, por los
cuales fue creado el mundo. Haba encontrado una filosofa que concordaba con sus
necesidades religiosas y que le fortaleca en la confianza de que en ella no haba de hallar
cosas que estuvieran en contradiccin con los sagrados misterios. Crey tener ante s una
filosofa compatible con el cristianismo: con unos cuantos cambios en las palabras y en las
teoras, los platnicos podan volverse cristianos, llegando con estas ideas hasta pensar que
entre la filosofa y la religin no hay diferencia alguna. De esta suerte haba encontrado lo
que durante tanto tiempo y con tanta ansiedad haba buscado, el medio de vencer el
escepticismo y descubri a la par, el nuevo mtodo de pensar y filosofar. A su espritu hasta
entonces gobernado por el sensualismo se le haba abierto una nueva va sumamente frtil
que consista en apartarse de los sentidos y volver la vista hacia la propia intimidad: era el
mtodo de la contemplacin o intuicin espiritual. Y nuevamente otro punto de contacto
con el padre del idealismo, Renato Descartes.
De esta manera estamos ante la tercera fase de la evolucin ideolgica de San Agustn: La
orientacin hacia el cristianismo y la filosofa platnica.
3. Sus obras
En el otoo del 386 retirse a la finca campestre Cassiciacum, para meditar en la soledad,
acerca de la gran transformacin que se haba operado en su ser ntimo, y entregndose por
entero a la filosofa, ya libre del sensualismo y preparndose para el bautismo. De aquella
poca son sus primeros trabajos propiamente filosficos: Contra Acadmicos, De Beata
Vita, De Ordine y los Soliloquios. A principios de 387 regresa a Miln y el 24 de abril
de ese mismo ao recibe eL bautismo que le administra San Ambrosio. Escribe De
Immortalitate Animae y el vasto plan para una exposicin general de las Artes
Liberales; en Roma escribe: De Quantitate Animae y comenz De Libero Arbitrio y

84
los escritos De Vera Religione, De Moribus Manichaeorum y el Liber de Diversi:
Quaestionibus 83. En el ao de 391 va a Hipona, en donde es ordenado sacerdote y
elevado en 395 a la sede episcopal, lo que le permiti intervenir en las grandes luchas y
disputas religiosas de su provincia y aun de la Iglesia toda. Los intereses filosficos tenan
que quedar pospuestos a los problemas eclesisticos y teolgicos. El filsofo tuvo que ceder
ante el telogo y el polemista teolgico. Pero como filsofo sigue escribiendo, como lo
prueba en su obra dogmtica De Trinitate (395.416) y principalmente su obra cumbre
De Givit ate Dei (413-426) en que desarrolla la historia de la filosofa antigua, midiendo
la verdad de sus sistemas con el criterio de la fe cristiana e incorporando lo que resultaba
acorde en su concepcin cristiana de la vida y del mundo. La filosofa se convierte ya no en
un fin, sino en un medio para fundamentar y elaborar cientficamente la teologa.
Poco antes de morir, en sus Retractationes, condena cuanto en su juventud haba
glorificado, lanzando frases duras contra los filsofos a quienes les retira las alabanzas que
antes haba dedicado. Consideraba el clebre Doctor de la Iglesia la obra de su vida sub
specie aeternitatis, es decir, a la luz de la eternidad.
Muri el 28 de agosto de 430, durante el sitio de Hipona por los vndalos.
San Agustn es en cuestiones filosficas lo que pudiramos llamar un autodidacta. Posedo
de ese Eros filosfico de que habla Platn, animbale un ansia ardiente de verdad y con ello
cre su propia filosofa. Vivi los problemas que se planteaba, sabore sus dificultades,
busc soluciones y las elabor l mismo. Por eso es su filosofa la filosofa de una
personalidad, pues lleva el puo de lo personal e individual. Filosofa a la manera de Platn,
en cuya especulacin intervienen abundantes motivos religiosos y a la manera de los
neoplatnicos y estoicos, para quienes los problemas teolgicos ocupan tambin el puesto
central. Sus opiniones acerca de la relacin entre el saber y la fe, la razn y la autoridad,
que reflejan la historia de su propia formacin, quedaron expresadas en sus tres frmulas
famosas que son: Ratio antecedit fidem; fides antecedit rationem el credo it intlligam.
O sea, que el saber tiene que preceder a la fe por cuanto que examina si una cosa es digna o
no de creerse. La fe precede al saber, puesto que el contenido de ella nos es dado y tenernos
primeramente que aceptarlo, mas no en forma pasiva sino que la fe tiene que progresar
hasta saber, el credere hasta el intelligere, en lo que los misterios de la fe tengan de
inteligibles.
La obra principal del Obispo de Hipona, consiste en suma, en haber armonizado la filosofa
platnica y estoica con las teoras fundamentales del cristianismo, como lo haban ya
tratado de h ver Clemente de Alejandra y Orgenes.

4. El problema de la verdad

Por medio de la resolucin que diera a este problema, San Agustn vio claro, que era la
puerta de acceso a la filosofa como fundamento de todo filosofar metdico, partiendo de la
conviccin de que la verdad puede ser hallada. Frente a la negacin de los escpticos de la
verdad, de dicse sobre todo a descubrir las verdades en que la duda no puede hacer mella,
pero para ello era necesario encontrar antes el mtodo adecuado, pues la verdad, deca,
permanece oculta nicamente porque no disponemos de un mtodo adecuado para
descubrirla. Fue la escuela neoplatnica la que dio la clave del mtodo, pues a la verdad no
haba que buscarla en el exterior, en los sentidos, en la experiencia, emprica mente, sino en
la propia intimidad, en la conciencia y por intuicin del espritu. De todas las concordancias
y semejanzas que hemos ido sealando del Obispo de Hipona con Renato Descartes,

85
estimamos que es de aceptarse como tesis el que aqul y no ste es a quien debemos
considerar como el padre del idealismo, al descubrir mucho antes, la certeza de los hechos
de la conciencia, como en seguida demostraremos, tratando de probar nuestra afirmacin.
San Agustn como Descartes parten de la duda. Pero resulta que hay muchas cosas de las
cuales podemos dudar, pero en medio de todo el torbellino de la duda, algo hay que
permanece cierto y exento de toda duda, y es precisamente la duda misma. Del mismo
modo que ella es una cosa absolutamente cierta, as tambin son ciertos una serie de hechos
de conciencia, que se dan con la duda inseparablemente y que son: la vida, el recordar, el
reconocer, el querer, el pensar, el saber, el juzgar. . . pues quien duda vive, quien duda,
recuerda aquello de lo cual ha dudado, quien duda, en suma, de algn modo, no puede
dudar de nada de esto. Porque si nada de esto existiere, no podra dudar de nada.
Pero no solamente estos hechos son absolutamente ciertos, sino que hay algo de lo cual
podemos tener esa misma certeza y es la existencia del yo que duda. Porque el que no es,
no puede engaarse, pues si yo me engao, soy, y soy por cuanto me engao. De donde
derivamos que hay dos verdades fundamentales que escapan a toda duda, y son, como ya.
lo hemos sealado, el conocimiento del yo y el conocimiento del dubitare, cogitare, vivere,
y por tanto, de la totalidad en general de los procesos conscientes.
Por lo que vemos, el punto de partida escptico, la duda, al igual que en el filsofo de la
Universidad de La Flche, conduce necesariamente a la verdad. Dejemos hablar al propio
Santo para que con sus palabras nos explique lo que acabamos de exponer: quien se
conoce como dubitante, conoce con certeza la verdad: luego, todo el que duda de la verdad,
tiene en s una verdad de la que no duda. Pero todo lo verdadero es verdadero por la verdad.
Quien duda, pues, no puede dudar de la verdad. Existen verdades en que tenemos un
conocimiento inmediato, intuitivo. La razn de su absoluta certeza est en la inmediata
aprehensin o contemplacin y la evidencia de esa intuicin. Porque nada conoce el espritu
en tan alto grado como aquello que tiene presente, y nada tiene ms presente que a s
mismo. Pero con esto no queda resuelto el problema del conocimiento, puesto que slo
tiene validez individual, no se va ms all de los lmites del yo, falta, por lo tanto, el medio
de llegar al conocimiento de las cosas. Para ello acepta de los platnicos la teora de los
dos mundos: la hiptesis de un mundo sensible, corpreo (mundus sensibilis), y otro
incorpreo, inteligible (mundus intelligibilis), Se llega al conocimiento de los dos mundos
porque el intelecto conoce que existe un mundo corpreo porque se lo advierten los
sentidos mediante las imgenes sensibles anlogas a las cosas corpreas. As tiene noticia el
mundo del intelecto que le da el mundo corpreo. El mundo es tal como nos aparece. Sin
embargo, el valor que ha de atribuirse al cono cimiento sensible slo es capaz de producir
en nosotros una opinin, pero no ciencia, ya que la verdad pura no debe esperarse de los
sentidos, y el conocimiento sensible, aunque digno de crdito, debe distinguirse como fe
(credere) del saber.
Slo de los objetos del mundo inteligible existe ciencia, pues en el mundo inteligible habita
la verdad misma, ya que el mundo sensible no es sino una imagen de aqul. Las rationes
aeternae son verdades de una validez invariable, inmutable e intemporal, como los
principios numricos, por ejemplo, en que su objeto es un esse immobile, firrnum
incorruptum que. El ser, en el sentido de validez invariable, es para San Agustn un ser
objetivo, real, trascendente al espritu, metafsico, al cual aplica los mismos predicados que
dio Platn a sus ideas.
El espritu saca de s mismo los conceptos eternos y las leyes de la lgica, de la matemtica,
de la esttica y de la tica; los saca del pensamiento puro, exento de experiencia, y en s

86
mismo. Hace resaltar el carcter apriorstico del conocimiento cientfico rechazando toda
teora emprica y toda abstraccin de lo sensible en el conjunto de las verdades eternas. No
obstante, las imgenes de los sentidos tienen una importancia sugestiva y ocasional,
incitando al espritu a volverse hacia el interior, a darse cuenta de los conceptos y leyes que
en l residen, a buscarlos y a utilizarlos para el conocimiento cientfico de las cosas. Las
verdades eternas son por lo tanto, reglas, normas, patrones para enjuiciar, tanto nuestro
espritu como las cosas corpreas.
Distingue, por otro lado, claramente entre el momento psicolgico y el lgico o metafsico,
entre el acto de contemplar o concebir la verdad y lo que se contempla, lo contemplado, la
verdad misma. El verdadero manantial y garanta de las verdades eternas y de su valor no
es el espritu, sino una realidad que est sobre el espritu, que no es sino Dios, en el cual,
del cual y por el cual refulge lo inteligible, la sabidura de Dios, la razn eterna, el logos
divino. Ahora bien, siendo Dios el ltimo manantial y la razn ltima de las verdades
eternas, no pueden ser stas otra cosa que los pensamientos eternos, de la razn divina. As
como las verdades eternas son para el espritu humano las normas y reglas del
conocimiento de las cosas. As, para el espritu divino, slo pueden ser los eternos
pensamientos creadores de las cosas, las normas originales, las razones primarias, las
razones fijas, inmutables, siempre iguales a s mismas, los nmeros inmutables que
informan cuanto produce y desaparece y todo lo que es variable. Representan la verdadera
realidad, el ser verdadero y ejemplar. El z existe slo por participacin de ellas; es una
imitacin, una copia de aquella realidad eterna. Las cosas son porque Dios las piensa y son
tales como las piensa. Existe un evidente acuerdo, una igualdad entre pensar y ser. La
solucin al problema de la verdad se halla en la divinidad, como legislador del ser y del
pensar, en ella est cimentado el edificio de la verdad y de la ciencia. La existencia de Dios
en la teora agustiniana constituye la piedra angular del conocimiento, y en el fundamento
de la verdad ocupa la misma situacin fundamental que en la teora del conocimiento de
Descartes. Ambos coinciden en el ltimo fundamento de la verdad, al igual que sucedi en
el punto de partida que los dos hallan en su propia conciencia, as como en el pensamiento
puro, exento de toda experiencia.

5. El problema de Dios

ntimamente ligado con el problema que hemos resuelto en el apartado anterior, est el que
se refiere al problema de la existencia de Dios, segn la solucin que dimos al de la verdad,
puesto que para San Agustn, al fundamentar sta, lo hacemos tambin de la existencia del
Ser Supremo.
Encontramos como indicbamos anteriormente, verdades eternamente inmutables, cuya
presencia en nuestra conciencia exige una causa proporcionada. No puede ser nuestro
espritu porque siendo variable, de l no puede derivarse lo inmutable y eterno, de donde
tiene que existir una realidad distinta, es decir, eterna e inmutable, de la cual proceda la
iluminacin del espritu y en la cual se funden las verdades eternas, y esta realidad slo
puede ser Dios.
Con la ayuda de la ley de la causalidad llega a encontrar otra va para demostrar la
existencia de Dios, partiendo de las cosas, de su variabilidad, de su orden y su belleza. Las
cosas son variables: cuerpo y espritu. Variacin es formacin, es recibir y aceptar una
forma, pero ninguna forma puede formarse a s misma, ya que no puede darse lo que no

87
tiene, por lo tanto, ha de existir una causa que forme las cosas y que ya no reciba forma
alguna, eterna, increada y que sea el principio formal para todo lo variable.
Las cosas corpreas, dice San Agustn, muestran unidad, concordancia y armona en sus
partes, siendo adems, bellas: es decir, las cosas necesitan una causa proporcionada, que
acta teleolgica y artsticamente, lo cual nos conduce a Dios, como principio artstico,
como supremo principio da medida, nmero y orden.
Dios, es por otro lado, innegable e incomprensible, ya que si lo pudiramos comprender
entonces no sera Dios; rebasa nuestro lenguaje y nuestro pensamiento, y apenas existe un
predicado que podamos atribuirle verdaderamente. No hay de ah, de Dios otra ciencia que
la ciencia del no saber.
La diferencia entre la substancia y el accidente no existe para Dios, de donde que sea
conveniente emplear para designarle la expresin essentia. En s propio slo puede decirse
de Dios la palabra est: y refirindose al Exodo, 3, 4,: ego sum qui sum: traslada
Agustn el concepto eletico platnico del ser al mismo centro del concepto de Dios. Dios
es el ser mismo, el ser puro, sin mutabilidad alguna, el ser supremo, el ser en sentido
originario y ms verdadero, el que siempre se comporta del mismo modo igual a s mismo,
absolutamente invariable, la naturaleza que persevera en s y que se comporta
inmutablemente. El ser creado es un no ser; no un ser verdadero.
Por ser el ser supremo, sin mezcla de no ser, posee un saber infinito, que se extiende a todo
lo creado y lo por crear. Su sabidura siempre permanece lo que es, es invariable. Todo en
l est en presente a un tiempo, en una misma intuicin, no tiene pasado ni futuro. Con
mirada incorprea lo contempla todo a un tiempo. Las cosas dependen de la Sabidura
Divina, y son porque Dios las conoce. Dios extrae de s mismo el conocimiento del mundo,
pues las frmulas del mundo, las frmulas de la estructura y esencia de las cosas, estn en
su espritu como ideas eternas.
Pero Dios no es solamente inteligencia, sino tambin voluntad y poder. Pero estos atributos
tampoco experimentan ninguna variabilidad. Dios quiere lo que quiere en su sola accin,
nica, simultnea y eterna, porque su voluntad es idntica a su esencia y sta es
absolutamente inmutable. Dios es por otra parte, todopoderoso, pues puede todo lo que
quiere, y si no ah est la Creacin del Mundo.

6. El problema del mundo

Estrechamente vinculado con la solucin que dimos a los dos anteriores problemas est
tambin la respuesta que da San Agustn al problema del mundo. La contemplacin
agustiniana del mundo mustrase fuerte mente influida por el optimismo y esteticismo
platnico y por la concepcin pitagrico-platnica. Tal como aparece en el Timeo.
Igualmente nense ciertos rasgos mentales del estoicismo, como la teora del nexo causal
permanente y el concepto estoico de la evolucin. El Universo aparece como un sistema
graduado, regido por leyes definidas, ordenado segn los principios matemticos,
absolutamente uniforme y armnico, de ntegra perfeccin y belleza armnica ideal. Todo
es bueno en el mundo; todos los grados de perfeccin, desde el ms alto al ms bajo estn
en el mundo representados en gozosa jerarqua. Todo acaecimiento est determinado por un
orden causal fijo. Dondequiera reina en el mundo la medida, el nmero y la forma. El
mundo est ordenado segn principios matemticos. Todas las cosas tienen orden y lo
tratan de mantener en maravillosa estabilidad y constancia. En ese orden maravilloso, por
nada alterado, consiste la belleza del Universo.

88
Al igual que Platn, las cosas se encuentran constituidas, segn Agustn, por materia y
forma, en el sentido que les da Platn en el Timeo, y no en el aristotlico. La materia o
hyl, no es cosa perceptible. Se define como algo sin forma ni cualidad, aun cuando no es la
nada absoluta, sino que est prxima a la nada, es un proper nihil, un paene nihil. Con los
neo platnicos distingue San Agustn la materia espiritual y la corporal.
De la materia informe salen las cosas corpreas, pues la forma es lo que primeramente da a
las cosas el ser.
Las pruebas de la existencia de Dios llevaban al Santo de Hipona, a afirmar que como
comienzo deba darse una causa trascendente del mundo, una suprema inteligencia, una
causa informe que todo lo forma; a presuponer un principio supremo de medida, de nmero
y de orden, un agente que acta matemtica y teleolgicamente. La variabilidad de las
cosas le mostraba que son absolutamente distintas de la esencia divina, eterna e inmutable.
Dios es un ens per se; en cambio las cosas slo tienen un ser recibido. De donde resulta
que Dios ha creado el mundo, pero no de s mismo, sino de la nada, como nica y exclusiva
causalidad, dejando a un lado la materia, pues sta es un producto de la actividad creadora
de Dios. De esta suerte San Agustn retrotrae todo el ser a una causa nica, a la summa
causa.
Son factores que participan en el acto de la Creacin, la bondad, la voluntad y la
inteligencia divina. La Creacin la desvincula San Agustn de toda necesidad, y deja como
nico motivo la bondad pura y desinteresada de Dios. De all que sea bueno toda lo creado,
por cuanto es obra de la bondad divina. Dios cre el Cielo y la Tierra porque as lo quiso,
quia voluit, y nada ms por eso.
Pero resulta que la formacin del mundo no es, en definitiva, otra cosa que creacin y
formacin de materia, moldeamiento de las ideas divinas en la materia informis. Por otro
lado San Agustn hace resaltar del modo ms preciso la unidad del acto de la creacin. Por
un acto nico ha sido creada toda la realidad; claro que no en el mundo emprico que
aparece en el espacio y en el tiempo, sino el mundo primordial, el mundo seminal o
germinativo. Todas las cosas han sido creadas en sus causas, en sus razones secretas e
invisibles, en sus escondidas simientes. Por un lado estn ya terminadas, por cuanto el
orden del mundo que se desenvuelve en el tiempo est contenido en el orden de las causas.
Por otra parte, las cosas empricas existen solamente en su germen, por cuanto las causas
primor diales son al mismo tiempo semillas del futuro, principios evolutivos que han de
desenvolverse en el espacio y en el tiempo, hasta dar de s una realidad emprica, siguiendo
determinadas leyes de formacin y desenvolvimiento. Se une de esta manera la creacin a
la evolucin del mundo. Niega el obispo de Hipona la eternidad de la creacin, pues el
mundo es temporal ya que tiene un comienzo, y el tiempo es tan real como las
cosas/atributo inseparable del ser variable y de la creacin misma. El tiempo, pues, ha sido
creado con las criaturas variables, el comienzo de stas en el comienzo de aqul. Ambos
han sido creados por Dios. De donde resulta que el mundo no se ha hecho en el tiempo,
sino a la par del tiempo. El acto de creacin de igual manera no cae dentro del tiempo, sino
que ste se ha producido por aqul. Por lo tanto la variacin del tiempo afecta slo al ser
creado.
Ahora bien, se ha dicho que las cosas no poseen un verdadero ser, sino que lo han recibido.
Pero si lo que por s no tiene ser, dejara de ser en cuanto fuese abandonado por su causa,
de aqu resulta la necesidad de la conservacin y gobierno divinos del mundo.
Conservacin y gobierno son, pues, creacin continuada, Dios no abandona su obra, sino

89
que la protege y conserva, de all la estabilidad y constancia del orden de las cosas de la
naturaleza toda.

7. tica

Sostiene el primado de la voluntad contra el intelectualismo de la tica griega. La voluntad,
es en consecuencia, el motor de nuestras acciones.
La bondad o malicia de la accin radica, en ltima instancia, en la voluntad. Cuando ella
quiere la conformidad con la ley divina, la accin es buena. La felicidad consiste en la
posesin de Dios por la contemplacin y el amor: fecisti nos ad te et inquietum est cor
nostrum, donec requiescat in te.

8. Filosofa de la Historia

Es considerado como su creador. Ni la vida intelectual, ni la social se fundan nicamente en
la razn. La vida social, en toda su complejidad, resulta ser un conjunto de acciones libres.
Las voluntades humanas pueden tomar direcciones encontradas, no obstante, la Historia
Universal tiene un sentido. Dios en su infinita Providencia, dispone y dirige sin menoscabo
de la libertad humana un acontecer histrico. Cuando los hombres se someten a la
Divinidad y son fieles a la gracia que penetra y corona la naturaleza, son unidos por la
caridad (amor Dei) constituyendo la Ciudad de Dios. Cuando por el contrario los hombres
son infieles a la gracia, la naturaleza se corrompe y las relaciones sociales se convierten en
discordia, la vida se fundamenta entonces en el egosmo (amor sui) constituyendo la ciudad
terrena. Bossuet, Vico y Hegel ms tarde, se vern inspirados por este estupendo concepto
de la historia del fecundo obispo de Hipona.

9. El Derecho y el Estado

El gobierno, el derecho, la propiedad, la civilizacin toda, son productos del pecado. La
Iglesia, guardin de la ley eterna de Dios, puede interferir en esas Instituciones, producto
del pecado, de donde tiene un poder incondicionado sobre el Estado, cuya nica
justificacin es la necesidad de mantener la paz terrena.
Como razones inmutables y eternas de todo lo que existe, las ideas se encuentran en la
inteligencia divina; y no naciendo ni muriendo ellas mismas, dcese que todo lo que puede
nacer y morir, y todo lo que nace y muere, se toma segn ellas. Las ideas deben ser
concebidas como pensamiento de Dios. No existe alma racional, escribe, en cuya
conciencia no deje Dios or su voz, pues quin sino Dios ha escrito en el corazn humano
la ley moral natural? Oh, Seor, tu ley y la ley escrita en el corazn de los hombres castiga
sin duda el hurto, sin que haya perversidad capaz de anularla, porque qu ladrn
permanece indiferente cuando l es el robado? A qu malvado no le es fcil hablar de
justicia, siempre que no tenga ninguna razn en contra para hacerlo? Pues la verdad ha
escrito por la mano del Creador en nuestros corazones: Lo que no quieras que a ti se te
haga, no lo hagas t a los dems. No puede admitirse que haya alguien que no la conozca,
por lo que aun aquellos mismos a quienes no les ha sido dada ninguna ley (positiva) pueden
ser declarados responsables. En consecuencia, la Ley moral natural es un trasunto o copia
de la ley divina. San Ambrosio deca al respecto:

90
la ley moral natural no se escribe, sino que nace con nosotros, y no por el estudio
llegamos, por lo tanto, a su conocimiento sino que ste procede del interior de la naturaleza
misma y se hace pblica a todos. Para el de Hipona, la Ley eterna es pues, la razn divina
o voluntad de Dios (ratio divina vel voluntas Dei) que manda conservar el orden natural y
prohbe perturbarlo. El logos de Zenn y Herclito que era la razn csmica im personal se
convierte en la Ley Eterna.
El Dios Creador dict un principio regulativo, una ley, que en los irracionales obra de
manera necesaria, pero que debe ser acatada libre mente por el hombre, como criatura
racional. La Ley natural que en la conciencia se expresa, es la participacin de la criatura
racional en el orden divino del Universo, referido a un Dios personal y trascendente,
sustituyendo la fundamentacin cosmolgica griega por un jusnaturalismo teocntrico. La
Ley eterna se refleja en la conciencia humana como la ley tica natural. No hay perversidad
capaz de borrar esta ley impresa en nuestro corazn. Los hombres, por cados que
estuvieran, conservarn la facultad de distinguir entre el bien y el mal, lo justo de lo injusto.
La Ley natural es as; la del hombre en cuanto tal, y, como la misma ley mosaica, est
llamada a culminar y perfeccionarse en la lex veritatis de la revelacin cristiana. As pues,
el derecho positivo encuentra su base en el derecho natural, que es a su vez un aspecto de
ley eterna. Pero afirma que exigiendo la misma ley natural una ordenacin distinta de las
cosas humanas para circunstancias distintas, las leyes humanas variaron de acuerdo con las
exigencias histricas, de igual modo que las formas de gobierno. Un pueblo disciplinado
podr tener mayor intervencin en la cosa pblica, que otro entregado a la violencia de las
pasiones. Podr modificarse la legislacin, del mismo modo que la medicina altera por
ejemplo, el rgimen diettico de una persona, segn su condicin y necesidades.
Ahora bien, el legislador humano no tiene como misin imponer todo lo que la ley eterna
impone, ni prohibir todo lo que ella prohbe. Su fin esencial consiste en asegurar la paz y el
orden en la sociedad, para que los hombres puedan alcanzar su fin temporal y eterno. Si
antes concili San Agustn la inmutabilidad de la ley eterna y la ley natural con la
mutabilidad del derecho positivo, ahora limita el mbito de lo jurdico positivo con respecto
a lo tico y lo jurdico-natural, reducindolo a las relaciones que tienen un alcance social
ms relevante.
En su Del Libre Albedro seala que la ley que no es justa no es realmente ley. La Ley
temporal puede permitir ciertas acciones cuya ejecucin es castigada por la eterna, pues la
ley humana se propone castigar no ms que en la medida de lo que es preciso para
mantener la paz entre los hombres y slo en aquellos casos que estn al alcance del
legislador. Mas en cuanto a otras culpas, es indudable que tienen otras penas, de las que
nicamente puede absolver la sabidura divina. Mientras que la ley temporal aun siendo
justa puede modificarse justamente segn lo exijan las circunstancias de los tiempos, la
eterna es por esencia inmutable. O es que puede ser alguna vez injusto que sean
desventurados los malos y bienaventurados los buenos, o que al pueblo morigerado y
sensato se le faculte para elegir sus magistrados y por el contrario se prive de este derecho
al disoluto y malvado?

Sostiene San Agustn que la Justicia consiste en dar a cada quien lo que es suyo, pero que el
problema es determinar previamente lo que es suyo de cada quien, lo cual resuelve a la luz
de su teora del orden. La lex aeterna es la misma razn divina o voluntad de Dios que
manda preservar el orden natural y prohbe perturbarlo. Este orden constituye una escala
ascendente de perfecciones que culmina en el sumum bonum, quod maius cogitare non

91
potest Hay por tanto, un orden jerrquico de bienes que el hombre puede conocer y en
cierta medida realizar, en cuanto participa de la ley eterna y se halla dotado de albedro. En
los grados inferiores, dice el maestro mexicano, refirindose a San Agustn, de lo existente,
el orden csmico se manifiesta como legalidad necesaria, pero en lo que atae a la conducta
humana tiene significacin normativa, precisamente porque el hombre es capaz de apartarse
de lo estatuido por la ley eterna. Aun cuando las cosas no pueden suceder de distinto modo
de como Dios las prev, la presciencia divina no anula la libertad ni la responsabilidad del
hombre, pues el que peca no lo hace necesariamente, sino en ejercicio de su albedro. Sin
negar la presciencia divina de todas las cosas que han de suceder, es posible que nosotros
queramos libremente lo que queremos. Dios tiene presciencia de nuestra voluntad, y tal ser
una voluntad o acto libre, porque Dios as lo ha previsto; y por otra parte, no sera voluntad
nuestra si no estuviere en nuestro poder. En fin, no queda anulada nuestra voluntad por la
presciencia divina; al contrario, es ms cierta, porque Aquel cuya presciencia no se engaa,
previ que seramos libres
Algn da la Civitas terrena, es decir la comunidad mundana, ser reemplazada por la
Civitas Dei, o sea la Ciudad de Dios, en la que reinar por siempre la ley de Dios.
El pensamiento social y poltico parte, pues, de la sociabilidad natural del hombre, al que el
dogma cristiano de la unidad de origen de la especie humana confiere su autntico valor.
Esta sociabilidad natural da lugar a la constitucin de la familia, instituida por Dios en el
Paraso Terrenal antes del pecado, y conduce luego a la ciudad caracterizada por la mayor
complejidad de su fin, en cuanto que abarca una multitud de seres racionales unidos por la
comunidad de objetos que aman. La orden dada por Dios a la primera pareja, Adn y Eva,
de creced y multiplicaos, es prueba de la orientacin del hombre a la vida social y, como
toda sociedad requiere autoridad, se sigue de ah el carcter primario de ciertas relaciones
de subordinacin. El pecado viene a traer como consecuencia tanto en la familia primero,
como en la ciudad despus, una agravacin de esas relaciones convirtiendo en coactivo el
poder, que sin el pecado sera libre y espontneamente obedecido. El hecho de que la paz
que asegura la sociedad poltica y la justicia que realiza sean de suyo imperfectos, no
invalida esta fundamentacin jusnaturalista; se trata de una simple consecuencia de un
hecho ms general, que en medida mayor o menor afirma todo pensador cristiano: la
insuficiencia de la naturaleza, abandonada a sus solas fuerzas; su necesidad de perfeccin
por la sobre- naturaleza, a la que est ordenada. Lo que ocurre es que en San Agustn esta
insuficiencia es sentida con mayor angustia, que por ejemplo, en Santo Toms. Inciden
con la perspectiva filosfico-social en San Agustn la perspectiva teolgico-histrica.
Sin la justicia, dice el de Hipona, los reinos no son otra cosa que grandes latrocinios. Utiliza
un doble concepto de Justicia: Si la verdadera Justicia slo se da n el cristianismo, hay a su
lado una Justicia menos plena, la Justicia natural que asegura un minimum de moralidad:
faltando sta, la ciudad o repblica no se distingue de una pandilla de bandoleros; no hay
diferencia alguna entre Alejandro Magno y un pirata cualquiera. Frecuentemente falta esta
justicia mnima, que integra el concepto de ciudad o repblica en algunos pueblos. Se
encuentra en San Agustn la tendencia marcada de subsumir lo natural en lo sobrenatural,
pues slo como repblica cristiana, la repblica puede realizar plena mente su esencia. El
gobernante perfecto lo ser el gobernante cristiano. La teora del Sacro Romano Imperio se
fund en la Ciudad de Dios agustiniana al decir de Bryce.
10 Proyeccin histrica de su pensamiento

92
En contra de aquellos que queran fundar en la Sagrada Escritura un pacifismo absoluto,
Agustn de Hipona afirma la licitud del servicio de las armas y la guerra, si sta es justa, si
tiene por objeto deshacer la injuria.
La guerra slo se legitima en cuanto es el nico medio de hacer frente a la injusticia entre
los pueblos. El derecho a la guerra es as una manifestacin del derecho a castigar, que
corresponde a la autoridad, y en este caso se ejerce contra los enemigos externos, a fin de
restaurar el derecho. El beligerante justo ha de tener recta intencin, actuando como juez y
no como ofendido.
En San Agustn, comenta el tantas veces citado Truyol y Serra, esta teora de la guerra justa
se integra en una concepcin de la vida internacional fundada en la coexistencia pacfica de
pueblos que se atienen a sus lmites naturales. Este pluralismo jurdico internacional (si
se nos permite la expresin) es preferible a un imperio universal bajo la dominacin de un
solo pueblo. Ello implicaba la caducidad del Imperio Romano y una revisin de su misin
histrica.

11. Consideracin crtica

Por lo que toca a los bienes de este mundo, seala que siendo creados por Dios, no pueden
ser malos de suyo, y slo llegan a ser tales por el uso que de ellos el hombre haga. Son
medios para nuestro perfeccionamiento. El deber de limosna transforma la riqueza material
en espiritual.
La esclavitud es consecuencia del pecado, la cual debe ser superada en el espritu de
caridad. Enaltece el trabajo y repudia la usura, aceptando el comercio siempre y cuando no
vaya contra la justicia.
La fecundidad del pensamiento de San Agustn sigue todava iluminando con intenso brillo
las ms modernas proyecciones cientfico-culturales de nuestros das y de todas las pocas
como fuente inagotable de la ms rica de las savias doctrinales.

XV. Concepcin Cannica y Germnica del Derecho Natural

1. El concepto de ley natural en el derecho cannico

El Derecho Cannico define al derecho natural como un derecho comn a todas las
naciones, vlido, no en virtud de su declaracin positiva, sino instintivamente, por la
naturaleza misma. (Jus naturale est ius coinmune omniunz nationum eo quod ubique
instinctu naturae, non constitutione aliqua habetur. Como por ejemplo, el viri et feminae
con junctio, liberoruni succesio et educatio, adquisitio eorum quae coelo terra, mangue
capiuntur). En tanto que el derecho civil es aquel que a s mismo se da cada pueblo o cada
Estado, y que por tanto, es el mismo peculiar. (Quod quisque populus vel quaque civitas
sibi propnium divina humana que causa constituit). Respecto del jus gentium enumera los
ejemplos citados por San Isidoro de Sevilla. El derecho natural est por encima de toda ley
positiva o costumbre.

2. Concepcin germana del derecho natural

93

Es indudable que el derecho germano influy de manera decisiva en el concepto del
derecho. Para ellos el derecho vala como un orden eterno de paz que era tenido como de
origen divino transmitido por los dioses. Luego la voluntad general instintiva del pueblo no
constitua la ltima ratio del derecho. El derecho no necesita ser establecido por un
precepto jurdico general, sino ser recogido en el caso particular de la conciencia misma
jurdica, que es igual en todos los ciudadanos del pueblo. Que no son sino los principios del
derecho natural.

3. Glosa al Sachsenspiegel (Espejo de Sajnia)
El autor a quien hemos estado recurriendo en este epgrafe, Vctor Cathrein, nos dice que la
expresin ms clara del derecho natural est en la Glosa al Sachsenspegel (Espejo de
Sajonia), que afirma: El derecho tiene su origen, o en la costumbre, o en la naturaleza. Y
el Derecho natural, se llama tambin Derecho divino en cuanto que Dios ha dado este
derecho a todas las criaturas, como la unin del hombre y de la mujer, que llamamos
derecho matrimonial y del que derivan todos los otros derechos. (ut Instit. de iure nat. in
pr.). Y ese derecho se llama por diversas razones, derecho natural.
Un derecho positivo puede muy bien derogar a otro, pero no puede abolir al derecho
natural, se dijo.

XVI. La Escuela Clsica del Derecho Natural

1. Ambiente y caracteres

La Iglesia fue durante la Edad Media el centro de la vida en todo Occidente. Razn y fe, los
fundamentos de la Verdad. La unidad, el feudalismo se desvirta ante un espritu
individualista y liberal. El ataque se dirige contra la servidumbre, los gremios y otras
formas de organizacin econmica. Se combate la nobleza y sus privilegios. El
Renacimiento trae consigo nuevas concepciones del mundo y de la vida.
En cuanto al derecho, el catolicismo confirma fielmente la tradicin del derecho natural,
segn las enseanzas del Derecho Romano, los Padres de la Iglesia, el Derecho Cannico y
la doctrina de Santo Toms. Merecen captulo aparte los telogos y jurisconsultos catlicos
que han fundamentado y desarrollado particularmente la doctrina del Derecho natural.
Ahora slo citaremos algunos de los principales a reserva d ocuparnos de ellos ms
adelante: Domingo Soto, O. P. (De justitia et jure, libri VII. 1556); Alb. Bolognetti (De
lege, jure, et aequitate, 1584) ; Luis Molina (Tractatus de iustitia et jure trac. 1. disp. 4).
Domingo Baez (Decisiones de jure et iustitia); Francisco Surez S. J. (Tractatus de
legibus ac Deo legislatore); Len Lessius (De iustitia et jure ceterisque tirtutibus
cardinalibus, libri 4 (1605) ; el Cardenal de Lugo (De iustjtia et jure) Oldendorp (luris
naturalis gentium et civilis. Coloniae. 1539). Ignacio Sowarz S. J. (Instit-utiones iuris
publici universalis, naturae et gentium (1743) etc. Afirma Vctor Cathrein que, en general,
no conocemos hasta entrado el siglo XIX ningn filsofo, telogo o canonista catlico que
expresamente no haya reconocido el Derecho natural y deducido de l sus conclusiones.

94
Por su parte los defensores de la Escuela clsica del derecho natural (que algunos han
querido llevarla desde Grocio hasta Kant y Fichte, como por ejemplo Bodenhtimer) crean
en la posibilidad de un cuerpo de derecho eterno e inmutable, que la razn humana poda
descubrir y aplicar a la reconstruccin de la sociedad.
El postulado de que partan era que el hombre nace libre e independiente. Los derechos
bsicos del individuo gozar de la vida, libertad y propiedad no deban ser disminuidos
por la sociedad, porque esos derechos los haba conferido Dios al hombre y eran anteriores
a toda sociedad.

2. Nicols de Maquiavelo (1469-1527) y la razn de Estado

Se ha sealado un fuerte rival de la doctrina del Derecho natural, que en algunos aspectos
era producto de las mismas fuerzas polticas, econmicas y sociales que contribuyeron en
su nacimiento, en la doctrina de la razn de Estado expuesta por Nicols Maquiavelo,
quien en su clebre obra El Prncipe, glorific la omnipotencia del Estado y subordino los
principios morales en la vida pblica a las necesidades del Estado. De aqu que se le seale
como uno de los principales defensores de la Poltica del Poder.

3. J uan Bodino (1530-1597) y su teora de la soberana

En la poca del nacimiento del Estado moderno aparecen estados nacionales soberanos e
independientes, que pretenden la autonoma del imperio medieval. La monarqua absoluta
floreca y la doctrina de Juan 3odino. (Ver sus Seis Libros de la Repblica), sobre la
soberana favoreca sus intereses ya que robusteca su poder. La doctrina de la razn de
Estado pretendan volverla contra sus nacionales. Hubo pues que conciliar las pretensiones
del derecho natural con los postulados de la Doctrina de la Razn de Estado. Puede decirse,
afirma Bodenheimer, de un modo general, que en la Europa occidental y en los Estados
Unidos triunf la doctrina del derecho natural, en tanto que en la Europa Central prevaleci
a menudo la doctrina de la razn de Estado, aunque no lleg a derrotar completamente los
alegatos de la Escuela del derecho natural. Las diferencias entre los tericos de la Poltica y
el Derecho en los siglos XVII y XVIII pueden explicarse generalmente haciendo
referencias a los esfuerzos realizados para tratar de combinar y conciliar la doctrina de la
razn de Estado con la teora del derecho natural.

4. J usnaturallsmo de Hugo Grocio (1583-1645)

Es considerado, como el Padre del Derecho Natural Clsico. Separa la ciencia del
derecho de la teologa y la religin, al fundarlo en el instinto social del hombre. Hay un
derecho natural, pues que tiene su fuente, como decan los estoicos, en la naturaleza del
hombre. Existira an cuando no hubiese Dios, o aunque no se ocupase de los asuntos
humanos. Estaba pues arraigado en las cualidades racionales del hombre (appetitus
societatis). Para Grocio el derecho natural es el dictado de la recta razn que indica que un
acto, segn sea o no cor a la naturaleza racional y social, tiene una cualidad de necesidad
moral o de bajeza (turpitudo mo raUs), (Lib., 1. 1. lo. 1). Opone al corpus mysticum de los
escolsticos el appetitus societatis humano, que liga a la sociedad con los seres racionales.

95
Frente al derecho natural, habla del derecho voluntario, cuya fuente es la voluntad del
hombre. En el derecho internacional se combinan ambas formas de derecho. Entenda al
Estado como una asociacin perfecta de hombres libres, asociados para gozar de sus
derechos y para la utilidad comn (Lib. 1. 1. 15. 1). Se engendra en el contrato El pueblo
haba transferido su poder soberano a un gobernante, que lo adquira como derecho privado
suyo y cuyas acciones no estaban sometidas a control jurdico. Sin embargo, el
gobernante estaba obligado a observar los principios del derecho natural y de gentes. Si
abusaba de su poder, los sbditos no tenan, por regla general, derecho a rebelarse contra
l. Los principios del derecho natural quedan confinados, en ltima instancia, al cuidado
benvolo de un gobernante soberano que ordinaria mente no est sometido a ningn control
por parte de sus sbditos.

5. Doctrina individualista de Toms Hobbes (1588-1679)

Se ha dicho que se inspira en el moralista griego Epicuro, quien segn Sauter es el primer
positivista. En la Epstola a Menecteo dice que la justicia nada es en s ya que es algo
puramente convencional y arbitrario y que slo puede nacer en virtud de ciertos pactos o
convenios. Parte de un primitivo estado de naturaleza, sin ley, en el cual los hombres viven
en continua lucha, abandonados a su fuerza. Su condicin era, pues, semejante a la de las
bestias. Para poder convivir hubo necesidad de un pacto: no daar para no ser daados.
Lo justo es para ese filsofo lo til o conveniente. Hobbes piensa que el hombre es
ntimamente egosta y malvado. En el estado de naturaleza todos los hombres estaban en
guerra contra todos los dems, era un bellurn omnium contra omnes. El provecho era la
medida de lo que es justo. Todos los hombres tenan un derecho igual a todas las cosas
(natura dedit omnia ornnibus). Ese estado de lucha constante no poda perdurar, pues el
poder de la razn ense al hombre que el logro y mantenimiento de la paz era la meta
ms digna de sus propsitos y esfuerzos. Entiende Hobbes al derecho natural como el
dictado de la recta razn que hay en nosotros, acerca de aquellas cosas que han de hacerse u
omitirse para la conservacin constante de la vida y de los miembros. El primer precepto
del derecho natural es: el hombre debe tender hacia la paz en la medida en que tiene la
esperanza de alcanzarla. En segundo lugar debe estar dispuesto a despojarse de su derecho,
silos dems tambin lo hacen, para tener la libertad que los hombres tienen. Esta limitacin
slo es posible mediante un convenio, el pacta sunt servanda, en virtud del cual cada
hombre ha de aceptar transferir todo su poder y derechos a un hombre o asamblea de
hombres, con la condicin de que todos los dems hagan lo mismo.
Sin auxilio de la espada, los pactos, no son sino palabras. El poder as constituido debe ser
omnipotente para que pueda realizar su tarea de mantener la paz y el orden y proteger a los
hombres contra los ataques de sus semejantes. El deber supremo del gobernante, dice
Hobbes, es garantizar la seguridad y el bienestar del pueblo y hacer aplicar los principios
del derecho natural.

6. J ohn Locke (1632-1704)

Como filsofo forma parte de la triloga de los empiristas ingleses con Berkeley y Hume.
Influye decididamente como poltico y jurista. Se manifiesta por su tendencia democrtica
y liberal opuesta a la absolutista de Hobbes, que mediante la hiptesis del estado de

96
naturaleza justifica el absolutismo del prncipe, mientras que Locke seala los lmites
jurdicos de su poder soberano.

a) Obras

Dos Tratados sobre el Gobierno. (Two Treatises on government. 1689) en que condensa
y resume la revolucin inglesa, mientras que Rousseau anuncia y prepara la francesa. Otro
estudio: Ensayo sobre el entendimiento humano (Essay concerning human understanding,
1690) en que recurre, para explicar el conocimiento, a su doctrina de las ideas
representativas. Se opone a la teora de las ideas innatas de Descartes.

b) I deas polticas y jurdicas

Contra Hobbes sostiene que el hombre es naturalmente sociable y que no existe un estado
de naturaleza sin sociedad. La concepcin individual lista y aislacionista de Hobbes falsea
la realidad. Para Locke en el estado de naturaleza el hombre tiene va algunos derechos
como por ejemplo, el derecho a la libertad personal y el derecho al trabajo y por
consecuencia a la propiedad, fundada en aqul. Lo que falta es la autoridad que garantice
esos derechos. Los individuos deben renunciar a una parte de sus derechos naturales,
consentir en ciertas limitaciones, lo cual se realiza mediante el contrato. Pero en quien se
deposita la autoridad no pueda hacer de ella un uso arbitrario y si llega a abusar del poder
viola el contrato y el pueblo recobra ipso facto su soberana originaria. As pues, la
obediencia se encuentra subordinada a la obediencia del contrato social por parte de los
gobernantes. Para Locke el Estado no es la negacin de la libertad natural, sino una
reafirmacin de la misma dentro de ciertos lmites. El contrato social es descrito por Locke
como un hecho, pero como el ms racional de los hechos. La sumisin al poder pblico no
es por tanto incondicionada. Al sealar al consentimiento de los ciudadanos la institucin
del poder pblico da lugar a la tesis de que aquella misma voluntad, all donde fue
instituido ese poder, conserva un predominio sobre el mismo y puede en todo tiempo
modificar o revocar su ordenacin. (Tal como lo seala el Art. 39 de nuestra Carta Magna).
La voluntad popular es la soberana y la legitimidad de un gobierno se mide por el patrn
del con sentimiento del pueblo. Dice Del Vecchio al respecto, que la hiptesis del
contrato social asume un carcter de norma ideal: El Estado ya no es mera expresin de
poder, de arbitrio, sino que debe necesariamente, por su naturaleza, encaminarse a
garantizar los derechos individuales.

c) La divisin de poderes

A Locke se debe tambin la divisin de los poderes, que despus elabora Montesquieu.
Expone los derechos del pueblo como unidad y de los ciudadanos como particulares. Se le
ha considerado como el mayor precursor de Rousseau. Propugn por la tolerancia religiosa
como consecuencia de la separacin entre la Iglesia y el Estado.

7. Concepto jusnaturalista racionalista de Baruch Spinoza
(1632-1677)

97
En el estado de naturaleza, igual que en Hobbes, el hombre se encuentra gobernado por el
deseo y la voluntad de poder y no por la razn. El derecho de cada uno se extiende hasta
donde llega el poder determinado que le pertenece. No hay pecado, no hay justicia, ni
injusticia, mientras los hombres vivan bajo el solo influjo de la naturaleza. Los hombres
en su deseo de aumentar su poder individual y de satisfacer sus pasiones, tienen
necesariamente que chocar con otros. En el estado de naturaleza haba siempre odio,
envidia y guerra. Sin embargo, el poder de la razn inherente a los seres humanos, les lleva
a abandonar esta situacin y a ordenar sus vidas de modo pacfico y racional. Entonces
formarn un Estado bajo un gobierno, cuya misin ser conservar la paz y la seguridad de
quienes se sometan a su autoridad. Para este clebre filsofo, la libertad es la ms alta
finalidad del gobierno. Bodenheimer transcribe el siguiente interesantsimo prrafo de
Spinoza:
El fin del Estado no es hacer pasar a los hombres de la condicin de los seres racionales a
la de brutos o autmatas, sino que, por el contrario, ha sido instituido para que sus almas y
sus cuerpos desarrollen sus funciones con seguridad y para emplear su razn libremente,
para que no muestren odio, clera o astucia y se traten sin malevolencia y ms adelante
agrega: nadie puede conservar mucho tiempo un poder por la violencia El buen
gobernante ejercer su funcin segn los dictados de la razn y se abstendr de oprimir a
sus sbditos. Dice Bodenheimer, comentando, que puede afirmarse que el soberano de
Spinoza est limitado por el Derecho natural: al dejar de lado un dictado de la razn, el
gobierno viola una ley de la naturaleza, la de su propia conservacin. En cuanto a la forma
de gobierno, Spinoza seala que era preferible a la monarqua, la democracia o una forma
moderada de aristocracia constitucional.
Desgraciadamente su muerte trunc el ltimo captulo de su Tractatus politicus donde
iniciaba el estudio de la Naturaleza de la Democracia,

8. Samuel Pufendorf (1632-1694)

Alemn, profesor de la Universidad de Heidelberg y la sueca de Lund. Sus obras:
Elementa jurisprudentiae universalis (1660), De jure naturae et gentium (1672), De
officio hominis et civis (1673). Se ha dicho que es poco original, si bien influy en su
poca por su claridad y eclecticismo.
Afirma que el hombre es impulsado a asociarse por el instinto social, lo cual tiene
semejanza con lo que sostena Grocio, pero este instinto deriva del inters, en lo que
concuerda con Hobbes: pax et securitas corn munis. Piensa que en el estado de naturaleza
todos los hombres eran libres e iguales, pero que al no tener garantizados sus derechos y
verse expuestos a engaos y vejaciones, debieron someterse a un soberano y constituir as
el Estado.
Nos parece intil y gratuito recurrir para explicar la sociedad y el derecho al estado de
naturaleza.
No hay por qu establecer una concepcin que de nada nos va a servir para fundamentar
nuestro estudio.
Distingue Pufendorf entre derecho y teologa, y seala la anttesis entre Derecho natural y
positivo, dando supremaca y anterioridad desde luego al primero. Distingue entre derechos
innatos que son los propios del hombre aislado, antes de que llegue a ser socio, o sea
antes de que pertenezca a una colectividad, y los adquiridos que son los derechos que se
aaden al hombre, en cuanto pertenece a una sociedad (familia o Estado).

98

9. Godofredo Guillermo Leibniz (1646-1716)

Alemn. Influye determinantemente en la filosofa general. En cuanto a la teora del
conocimiento es antagonista de Locke, contra quien escribi Les nouveaux essais sur
lentendement humain (1704). Sostiene la existencia de actitudes y disposiciones
originales del intelecto: Excipen ipse intellectus (a excepcin hecha del intelecto mismo), a
la tradicional frmula de nada hay en el intelecto que primero no haya pasado por los
sentidos. Hay pues verdades de hecho y de razn. Escribe tambin La Monadologa quiz
su principal obra, en que intenta la explicacin cosmolgica mediante la armona
preestablecida del Universo. Todo en l tiene una razn y todo est bien, el mundo
existente es el mejor de los mundos posibles. Como jurista escribe en 1667 Nova
Methodus Discen dae Docendae que Jurisprudentiam. Se propone instaurar en este trabajo
las investigaciones de Derecho comparado. En el prefacio al Codex Juris Gentium
Diplomaticus (1693), intenta una clasificacin de la filosofa prctica, considerando a la
moral casi como un derecho ms alto, dice Del Vecchio. Distingue tres grados de bien: la
probitas o pietas, que se refiere a Dios, la aequitas respecto a la humanidad y el jus o ius
strictum al Estado. Define el derecho como potentia moralis en contraposicin al deber que
llama necessitas moralis. Reconoce la coercibilidad del dere cho. Distingue entre validez
intrnseca y formal de las normas jurdicas. El ius voluntarium debe orientarse hacia la
justicia. La ley puede encerrar injusticia, pero el derecho tiene que ser siempre justo. Lo
justo, dice, no depende de los juicios estimativos de los hombres y tampoco est
condicionado por la voluntad divina. Lo justo es bueno porque Dios lo quiere y Dios lo
quiere porque es bueno y justo. Critica a la concepcin que afirma que el derecho radica en
la fuerza, de que lo justo es lo que conviene al ms fuerte. Critica a Hobbes; lo que se debe
hacer no es nunca lo que se puede hacer, simplemente porque pueda hacerse. Hacer lo que
place al poderoso, no da ningn criterio firme y seguro de justicia. Traicionar, asesinar,
envenenar o dar tormento a un inocente no puede ser justo, aun si se hace con xito. Si la
fuerza constituyera el verdadero fundamento de la justicia, todos los fuertes seran justos de
acuerdo con su poder, cosa que la experiencia desmiente. Sostiene por tanto, un objetivismo
jurdico: O la justicia existe en s, o es una palabra hueca. Hablar de derecho justo es
pleonstico. Todo derecho injusto es disparatado o contradictorio. El derecho no puede ser
injusto, ya que lo injusto es la negacin del derecho. La ley en cambio s puede ser, aun
cuando no debiera, en ocasiones injusta, pues es sostenida y formulada por un acto de
autoridad.

10. Christian Wolff (1679-1754)
Discpulo de Leibniz. Escribe obras de carcter enciclopdico en que desarrolla la filosofa
de su maestro. Escribe en ocho volmenes: lus Naturae Methodo Scientifico Pertractatum
(1740-48), de carcter escolstico y dogmtico, al que criticara Kant. El principio de la
moral y del derecho es la idea del perfeccionamiento. La naturaleza nos obliga a ejecutar
acciones intrnsecamente buenas y a omitir las que son malas en s mismas. Dios ordena o
prohbe lo que es bueno o malo de acuerdo con la esencia y naturaleza que ha dado a las
cosas. En el hombre existe una tendencia innata a la prctica del bien y omisin del mal y
cree que el bien consiste en el perfeccionamiento de s mismo y del gnero humano en
general. El hombre no slo tiene el deber, pues, de perfeccionarse a s mismo, sino tambin
a sus semejantes, a imitar en lo posible la perfeccin divina. Refiere el derecho a la moral y

99
la moral al derecho. Distingue entre derechos adquiridos o derivados de los originarios o in
natos (jura connata, iura acquisita). Los originarios nadie puede quitrselos al hombre:
derecho de igualdad y de libertad, derecho a la seguridad. Los derivados existen slo en el
estado civil o status adventicius. Dice en consecuencia Wolff que el derecho no es ms que
la facultad de cumplir el propio deber. El derecho permite, lo moral ordena. El derecho es
lex permisiva, la moral, lex praeceptiva.

11. Teora de Christian Thomasius (1655-1728)

Alemn. Leipzig, su ciudad natal. Representante del llamado Iluminismo (Aufklarung) o
perodo de las luces, movimiento filosfico-cultural. Racionalista, liberador, de fe en la
ciencia orientada al pueblo. Enfoca la filosofa a principios prcticos. Substituye en sus
estudios el latn por el alemn. Combate el mtodo escolstico silogstico. Distingue la
ciencia de la teologa, defendiendo la libertad del pensamiento cientfico. Sus obras:
Institutiones Jurisprudentiae Divinae (1668) en que sigue a Pufendorf. Fundamenta
IurisNaturae et Gentium (1705) en que trata de la distincin entre derecho y moral. Se ha
dicho que el intento de
Thomasius era principalmente poltico, esto es, se propona sealar los lmites de la
dominacin del Estado, reivindicando la libertad de conciencia individual, arbitrariamente
invadida por la coaccin jurdica Luch contra el tormento, los procesos contra brujos y
herejes, propugnando la libertad religiosa y de conciencia.
En el orden normativo distingue la tica, la Poltica y la Jurisprudencia. Las tres tienen por
fin la felicidad, de all que su concepto iusna turalista ha sido calificado de utilitarista y
eudemonista. La tica tiene por principio lo honestum; la poltica el decorum; el derecho lo
iustum. El precepto fundamental tico es quod vis ut alii sibi faciant, tute tibi facies (hazte
a ti mismo aquello que querras que los dems se hicieran a s mismos) El precepto
fundamental del decoro es: Haz a los dems aquello que querras que los dems te hicieran
a ti (quod vis ut alii tibi faciant, tu ipsis facies). Lo justo lo expresa mediante la mxima de
Confucio y el Evangelio: No hagas a los dems aquello que no querras que te fuese hecho
a ti (quod tibi non fien, alteri non feceris). En el estado de naturaleza las tendencias
hostiles prevalecen sobre la paz. La utilidad y la conveniencia es lo que impulsa al hombre
a vivir en sociedad. La sociedad poltica surge de un contrato en virtud del cual se instituye
un poder civil cuya misin es la formulacin y aplicacin de las normas jurdicas. Piensa
que la coaccin es un atributo esencial del derecho. Es ius naturae formulado por
imperativos que slo obligan moralmente.

12. Sntesis crtica
Al distinguir entre derecho y moral, dice que la tica se refiere exclusivamente a la
conciencia del sujeto y tiende a procurar la paz interna. El derecho, en cambio, regula las
relaciones con los dems, establece y permite la coexistencia; su principio (ya lo dijimos)
fundamental es no ofender a los dems. De aqu deduce que los deberes morales se refieren
slo al fuero interno, a la intencin, le toca regular slo la exterioridad, el fuero externo, de
donde las obligaciones jurdicas se pueden hacer valer hasta por la fuerza. En cambio, la
moral tiene que ser incoercible, puesto que elimina toda violencia para la validez de los
actos. El Estado, que es el rgano del derecho, no puede penetrar, por lo tanto, en la
conciencia ni mucho menos imponer credo alguno. Llama deberes perfectos a los jurdicos
e imperfectos a los morales, desprovistos de sancin coercitiva.

100

XVII. Vico, Rousseau y Monstesquieu

1. J uan Bautista Vico (1668-1744)

La preocupacin de los filsofos y estudiosos que hemos visto hasta ahora ha sido sobre
todo el aspecto racional del derecho, habindose des cuidado en cambio, el aspecto
gentico histrico. No se han ocupado del aspecto histrico positivo, sino slo como idea
y principio especulativo; considerando al derecho que debe ser, con preferencia al que es.

a) Datos biobibliogrficos

Es de origen italiano, napolitano. Escribi De universi juris uno principio et fine uno
(1720) y Principi di una scienza nuova in torno ella comune natura delle razioni (1725).

b) Concepcin jurdica y social

Busca conciliar la Filologa, por lo cual entiende la ciencia de los hechos humanos, que
comprende todos los productos histricos; todos los documentos de la cultura, de cualquier
gnero que sta sea con la Filosofa, que ser entonces la ciencia de la idea, de lo eterno,
de lo racional, de lo que no muda, de aquello que no es contingente. (Del Vecchio).
La Filologa, en cambio, es la ciencia del hecho. Entre las dos existe relacin. Reprocha a
sus antecesores haberse ocupado ms de la idea que del hecho, de lo abstracto que de lo
concreto, en fin, su falta de sentido histrico. La conciliacin de los dos trminos (verum et
factum conver (untur) existe y se demuestra porque la mente humana est en la raz de
ambas actividades, o sea, produce la teora, tiende a lo verdadero filosfico y al propio
tiempo produce tambin lo verdadero histrico. El Derecho natural es una idea humana;
pero adems tambin un hecho humano. El principio de toda su doctrina es: Este mundo
civil fue hecho ciertamente por los hombres, por lo cual sus principios se deben hallar en
nuestra misma mente humana. Nuestra mente, por otro lado, la considera como un reflejo
de la inteligencia en el mundo, que llama Pro videncia. Las verdades eternas, que la razn
viene descubriendo, son actuadas necesariamente por la humanidad en el curso de su
desarrollo histrico. Derecho natural y positivo son dos trminos de una misma realidad.
Distingue en el derecho entre lo verdadero, que es el elemento racional, y lo cierto que es el
elemento positivo, que corresponde a la autoridad. En la naturaleza del hombre hay tres
facultades: nosse (conocer), velle (querer), posse (poder) . El hombre es nosse, celle y un
posse que tiende al infinito. Habla de la existencia de una mente individual y una mente
comn de las naciones. Su constante preocupacin es conciliar la Historia con la Idea, el
hecho con la razn. Descubre leyes histricas. La Historia la considera como un desarrollo
cclico que se cumple de una manera uniforme. Habla de los corsi e ricorsi de la
humanidad. Segn su punto de vista hay tres edades: la divina, la heroica y la humana, a las
cuales corresponden las formas polticas de la teocracia, la aristocracia y la democracia.

101
Estas edades y formas retornan peridicamente siendo que la humanidad pasa por ellas
continuamente.
La obra de Vico, dice Del Vecchio, tiene un gran valor por el diseo que ofrece, de una
grandiosa Filosofa de la Historia Humana, sobre bases principalmente psicolgicas.

2. J uan J acobo Rousseau (1712-1778)

a) Datos biogrficos

Ginebrino. Logra captar su poca hasta convertirse en el intrprete de sus necesidades e
ideales. De gran sensibilidad y entusiasmo por realizar la justicia. Con gran nostalgia de
aquello que el hombre debera ser, a diferencia de lo que es. En todos sus escritos, de
estilo apasionado, late un anhelo vigoroso hacia el estado de naturaleza perdido; una
aspiracin inagotable a un destino superior de la humanidad, a la cual no corresponden los
hechos. Sus obras tienen consiguientemente el carcter de un apostolado.

b) Obras

Sus Confesiones, en que exhibe romnticamente su intimidad y vida errante y azarosa;
Emilio, obra de carcter pedaggico; Julia o la Nueva Elosa, novela apasionada y
lacrimosa. Nos interesan, por ahora, el Discurso sobre el origen y los fundamentos de la
desigualdad entre los hombres (1753) y el Contrato social (1762), estrechamente
relacionados.

c) El origen de la desigualdad entre los hombres

Desarrolla la tesis de que el hombre fue originalmente libre e igual, viviendo conforme a
los dictados de la Naturaleza, cuando an no haba sido corrompido por la degeneracin
que trae consigo la civilizacin. Era bueno, como todo lo que sale de la Naturaleza y feliz.
El primero, sin embargo que cerc un campo y dijo: Esto es mo, fue el primer factor de
la infelicidad humana, e implicaba la imposicin de los ms fuertes. A la propiedad privada
se uni la dominacin poltica, y as por el predominio de ciertas pasiones, un rgimen
artificioso de desigualdad estableci entre los hombres una relacin de recproca
dependencia contraria a los principios naturales de su ser. Seala la clara diferencia entre el
hombre en su estado de naturaleza y su condicin social. Termina su obra refirindose a las
injusticias que afligen a los hombres, y haciendo alusin al caso concreto de su poca.

d) El contrato social

En el Contrato Social contina la idea dejada en el Discurso. Busca en el Contrato la
resolucin prctica del problema de su poca, aunque de igual manera como no es dado a
un anciano volver a la juventud, reconoce difcil el retorno al estado primitivo. Rousseau,
dice Del Vecchio, busca una atenuacin, o un substitutivo de tal retorno. Lo que constitua
la felicidad era el disfrute de la libertad y la igualdad. Lo que busca es encontrar una forma
de asociacin, que defienda y proteja de toda fuerza comn la persona y los bienes de cada

102
asociado, y por la cual uno, unindose a todos, no obedezca ms que a s mismo y quede
tan libre como antes.
La autodeterminacin tica y jurdica del individuo es atributo esencial de la persona
humana. El Estado slo puede justificarse si se logra superar la anttesis existente entre la
heteronoma del orden social y la autonoma de cada sujeto. El problema consiste, dice
textualmente Rousseau, en encontrar una forma de asociacin que defienda y proteja con la
fuerza comn, a la persona y bienes de cada asociado y por virtud de la cual cada uno
unindose a todos, no obedezca sino a s mismo, y quede libre como antes. Esto es posible
si todos consienten en entregar sus derechos a la comunidad. En virtud del pacto social cada
hombre posee en comn su persona y su poder bajo la suprema direccin de la voluntad
general, dando origen al ente colectivo, compuesto de tantos individuos como votos tiene
la asamblea. Los miembros de la comunidad desempean el papel de sbditos y en cuanto
votantes el de ciudadanos. El hombre pierde por el contrato social su libertad natural y un
derecho ilimitado a todo cuanto le apetece y puede alcanzar; lo que gana es la libertad civil
y la propiedad de todo lo que posee. La libertad civil es limitada por la voluntad general.
El contrato social es una forma ideal de asociacin en el que la pertenencia a un cuerpo
poltico no destruye la libertad de los individuos. Del Vecchio insiste mucho en que el
contrato, en Rousseau, no se refiere a la gnesis histrica del Estado, ni trata de representar
la estructura real de los Estados existentes. Rousseau sabia muy bien que el contrato social
tal y como l lo describa, jams haba tenido lugar; es ms, que los hechos observados eran
totalmente contrarios a dicho contrato, pues mostraban una radical discordancia con l;
pero cabalmente por esto, escriba el Contrato Social. Es un postulado de la razn, una
verdad no histrica sino normativa o reguladora.
El punto de partida de la doctrina poltica de Rousseau lo constituyen los derechos naturales
de libertad e igualdad, para cuya actuacin se justifica el Estado. El contrato social es la
consecuencia de trminos dados objetivamente y fijados por la naturaleza de las cosas; es la
interferencia ideal de los derechos connaturales de los individuos. No depende del arbitrio
de nadie. La mxima del contrato social tiene un significado normativo, es el tipo
universal de la constitucin poltica que la razn revela como conforme con la substancia
del hombre y sirve como criterio para valorar las constituciones existentes. Es necesario
que los individuos por un instante confieran sus derechos al Estado, el cual se los reintegra
a todos como derechos ya no naturales sino civiles. Haciendo esto todos, ninguno resulta
privilegiado y se asegura la igualdad. Cada quien, por otro lado, conserva su libertad,
porque el individuo se hace sbdito slo respecto al Estado, que es la sntesis de las
libertades individuales.

Los individuos son sbditos slo de la voluntad general, que ellos mismos concurren a
formar. La ley es la expresin de la voluntad general, no un mandato arbitrario. La
soberana reside en la voluntad general que no pertenece a ningn individuo en particular o
corporacin sino que compete al pueblo, en cuanto que constituye un Estado. No admite
Rousseau la representacin del pueblo, pues ste debe ejercer directamente su soberana.
La soberana es inalienable, imprescriptible e indivisible, la cual reside esencial y
originariamente en el pueblo, aun cuando el gobierno lo confe a determinados rganos o
individuos. Las ideas del ginebrino fueron plasmadas en la Declaracin de los derechos del
hombre y del ciudadano y de los pueblos libres, dentro de los cuales podemos citar el
poderoso influjo que tuvo en nuestra Constitucin poltica.

103
e) Comentario crtico

Cabe, sin embargo, decir que la idea no es nueva y ya antes en Espaa e Inglaterra se
haban logrado principios decisivos para la historia de los pueblos. Tanto la declaracin
francesa, como los bilis ingleses y americanos tienen una fuente comn, es decir, son el
reflejo de las teoras de la Escuela del Derecho natural, dice Del Vecchio. Nosotros
agregaramos del anhelo dictado por la razn y a veces el recto sentimiento de vivir en
libertad. Por otro lado, la doctrina influy en el medio de aquella poca, interpretando el
sentido y deseo del hombre, a tal grado, que llega hasta convertirse en ley.

3. Carlos Mara de Secondat, barn de la Brde y de Montesquieu (1689-1755)

a) Pensamiento poltico y jurdico

Nos interesa fundamentalmente su obra LEsprit des Lois (1748).
Entiende a las leyes como las relaciones necesarias que derivan de la naturaleza de las
cosas. Busca las razones y motivos que han determinado poltica, jurdica, econmica y
socialmente a las instituciones de diversos pueblos. Atribuye importancia, en el origen del
derecho, a los elementos naturales, especialmente al clima. Emplea el mtodo histrico para
explicar la formacin natural del derecho, cmo surge a la vida social y cmo debe
adaptarse a las condiciones ambientales. Distingue tres formas de gobierno: repblica,
monarqua y despotismo, que estn regidas respectivamente por tres principios: virtud,
honor y temor. La repblica tiene como presupuesto la devocin de los ciudadanos al bien
pblico, que es la virtud, la cual se clasifica en democracia y aristocracia, ya sea que el
pueblo entero o una parte tenga la soberana. La monarqua se basa en el amor a las
distinciones o privilegios, que llama honores. El despotismo se funda sobre la fuerza y se
apoya en el temor que ste infunde. El Espritu de las Leyes es sin duda famosa por su
clebre teora de la divisin de poderes. Montesquieu encontr que en Inglaterra exista
verdaderamente un rgimen de libertad poltica. Esta debe tener su base en la mxima que
formula: Para que no se pueda abusar del poder es preciso que el poder detenga al poder.
Los poderes del Estado deben frenarse mutuamente, es preciso un sistema de frenos
recprocos. Habla de tres poderes: Legislativo (representantes del pueblo y asamblea de
nobles) ; Ejecutivo (monarca inviolable rodeado de ministros responsables) y Judicial, los
cuales deben estar independientes uno de otro, confiados a personas diversas. La doctrina
ha sido aclarada por la que establece, no la divisin de poderes, sino de funciones,
modernamente aceptada.

b) Comentario crtico

El espritu de Montesquieu ha determinado sin duda alguna las modernas constituciones
con el principio fundamental. Traza adems una idea de monarqua constitucional, con lo
cual populariza las ideas inglesas. Se le ha llamado el Padre del Constitucionalismo.

XVIII. La Concepcin Kantiana del Derecho y del Estado

104

1. Manuel Kant (1724-1804)

a) Algunos datos biobibliogrficos

Sin duda uno de los ms eminentes filsofos de todas las pocas. Su vida toda fue
consagrada a obras del pensamiento. Puntual, metdico, tranquilo, bondadoso. Su vida
entera fue una callada pasin por la verdad, que se exterioriza con entusiasmo en sus obras.
El sujeto, reconocido como principio del orden poltico se transforma en principio del
conocimiento. La idea de partir del hombre para llegar al Estado, entendido como sntesis
de los derechos fundados en la naturaleza humana tiene una pro funda razn, que nunca ha
podido ser rebatida. Se dice que con Kant acaba la Escuela del Derecho natural
(Naturrecht) y comienza la del Derecho racional (Vcrnunftrecht) El derecho natural se
convierte en derecho de razn. Kant, no fue un gran innovador en filosofa del derecho,
dice Del Vecchio, se limit slo a perfeccionar y depurar con mtodo riguroso el
procedimiento de la Escuela del Derecho natural. Distingue lo histrico y lo racional,
sosteniendo el valor puramente ideal de los principios del Derecho natural.
Kant naci en Koenisberg; pas su vida de estudiante en Koenisberg y fue profesor y rector
de la Universidad de Koenisberg. Muri en Koenisberg.
Sus Obras. Se distinguen dos pocas; el perodo precrtico (antes de la aparicin de la
Crtica de la Razn Pura) y el Crtico. La obra ms importante de la primera etapa: El
nico argumento posible para una demostracin de la existencia de Dios (1763). En 1770
publica su disertacin latina De mundi sensibilis at que intelligibilis forma et principiis.
Tras un silencio de diez aos aparece su Kritik der Reinen Vernunft (Crtica de la Razn
Pura, 1781). En 1783, publica los Prolegmenos a toda Metafsica futura que quiera
presentarse como Ciencia; en 1785 la Fundamentacin metafsica de las costumbres
(Grndlegung zur Meta phisik der Sitten). En 1788 la obra completa de su tica: la Crtica
de la Razn Prctica. (Kritik der Praktischen Vernunft). En 1790 publica la tercera crtica,
la Kritik der Uteilkraft (Crtica del juicio). Tienen gran importancia tambin la
Antropologa y las Lecciones de Lgica en 1800. La obra kantiana comprende adems un
gran nmero de escritos ms o menos breves, de extraordinaria importancia. Destacaremos
para nuestro estudio sus escritos titulados Para la Paz Perpetua (1795) y Principios
Metafsicos de la Doctrina del Derecho (1797).

b) Antecedentes de su doctrina

El origen principal del kantismo est en la filosofa cartesiana y, por lo tanto, en el
racionalismo. En Descartes la res cogitans y la res extensa tienen algo de comn: el ser.
Este ser en Dios, es el que hace que haya una unidad entre las dos res, y sea posible el
conocimiento.
Kant se educ primero bajo el influjo de la escuela racionalista de Wolff, que sostena una
filosofa dogmtica con una fe ciega en las posibilidades de la razn, de la que crea poder
extraerlo todo deductiva mente por reflexin. A Kant le toca pues nacer entre dos corrientes
antagnicas: el de intransigencia dogmtica, propio del luteranismo nrdico y la
desconfianza intelectual del idealismo ingls. Oprimido por el exagerado dogmatismo de su
ambiente, e inquietado por las negaciones atrevidas de los ingleses y escoceses, Kant, ve

105
sobre todo en Hume su fe conmovida, por la tendencia de la filosofa escptico-empirista de
Hume, quien como l afirmaba lo hizo despertar de su sueo dogmtico, impulsndolo a
buscar y elaborar un sistema, que superara el dogmatismo tradicional y el empirismo
escptico; Kant, por lo tanto se determin a investigar por s mismo el mecanismo de la
mente humana, indagar qu puede conocer nuestra mente y salvar el valor de la ciencia, que
en aquel entonces, sonrea primaveralmente ante un porvenir de gloria.

c) Su filosofa

Llama al entendimiento razn pura y a la voluntad, movida por ste hacia el bien y el
deber razn prctica. Con la primera se propone resolver a fondo el problema de las
posibilidades cognoscitivas de la mente, Nuestra mente consta de tres facultades: La
sensibilidad, el entendimiento y la razn. Al estudio de estas facultades dedica las tres
partes de su Crtica de la Razn Pura, que son la Esttica Trascendental o Crtica de la
Sensibilidad, La Analtica Trascendental o Crtica del Entendimiento y la Dialctica
Trascendental o Crtica de la Razn. Para que pueda haber ciencia, debe concurrir un
elemento material, experimental, individual, continente con otro a priori, universal,
necesario, al cual llama forma. El primero debera ser objetivo, el segundo es subjetivo. En
el objeto del conocimiento distingue: entre lo que el objeto parece o aparece que llama
fenmeno (del griego fainomenon, aparicin), y lo que nosotros pensamos que el objeto es,
el noumeno (del griego noumenon) al cual declara incognoscibile.

d) La esttica trascendental o crtica de la sensibilidad

Por ella entiende no slo la imaginacin y el sentido cenestsico como unificadoras de
todas las sensaciones internas y externas, sino sobre todo nuestra facultad mental, en cuanto
que transforma en ideas o intuiciones todo lo que los sentidos le brindan. Dos son las
formas a priori, independientes de la experiencia, con que la sensibilidad reviste los
fenmenos sensibles: una externa, el espacio y otra interna, el tiempo; las cuales no
constituyen objetos existentes fuera de nosotros, sino slo condiciones del pensamiento; no
derivan de la experiencia, puesto que son su presupuesto.

e) Analtica trascendental

El entendimiento que entiende, como la facultad de juzgar o ver intelectivamente, torna
como materia las intuiciones elaboradas por la sensibilidad, sometindolas a un tratamiento
de transformacin, mediante formas propias a priori, que llama categoras. Distingue cuatro
clases de categoras cardinales, la cantidad, la cualidad, la relacin y la modalidad, que a su
vez subdivide en tres cada una. De all deriva las doce formas de los juicios. A stos los
divide en analticos que son aquellos en que el sujeto est contenido en su predicado y no
sirve para conocer algo nuevo, y sintticos que son aquellos cuyo predicado se encuentra
fuera del sujeto. Son una verdadera composicin lgica. Los subdivide en sintticos a
priori, que no sirven para la verdadera ciencia por referirse a los hechos individuales y
contingentes y sintticos a posteriori que tienen la estabilidad de los analticos y al mismo
tiempo toman su materia de la experiencia. Las ciencias se integran por leyes cuyos juicios
son sintticos a priori, pero la metafsica no sirve de nada por trabajar con juicios analticos.
Es de indicarse que universalidad y necesidad son categoras a priori y por experiencia se

106
entienden meras apariencias de las cosas reales, espaciadas y temporizadas por la
sensibilidad.

f) Dialctica trascendental o crtica de la razn

Por razn se entiende la facultad de raciocinar. Toma como materia los juicios elaborados
por el entendimiento y forma tres nuevas a prioridades unificadoras que llama Ideas. La
idea del sujeto absoluto, el alma: la del objeto absoluto, el mundo; la de la causa absoluta,
Dios. Se ha dicho que Kant ha quedado en la filosofa idealista, como el Coprnico del
pensamiento, pues mostr que no es la mente la que gira, sino que es el mundo real, el que
traza su rbita alrededor del pensamiento. Para Kant, el hombre es la medida de todas las
cosas; pero entendido como sujeto de conocimiento, el yo universal. El sofista Protgoras
en cambio, deca que cada hombre (individuo) es la medida de todas las cosas, lo que llev
a negar directa mente la posibilidad de toda ciencia, para sustituirla por la opinin
individual, y mudadiza.

g) La crtica de la razn teortica pura

En tanto que el conocimiento terico de lo absoluto es imposible, en la esfera prctica, el
ser subjetivo se encuentra en una condicin mejor y puede alcanzar la evidencia. Hay un
principio que nos dice lo que debemos hacer y omitir, que es la ley del deber. Sostiene Kant
el primado de la razn prctica sobre la teortica. Kant refuta la moral basada en la utilidad,
y el placer. Si se obra por utilidad pierde su valor el acto moral, el cual es superior a aqul.
La moral manda imperativamente. Es como una voz sublime que nos impone respeto, que
nos amonesta invenciblemente, aunque queramos hacerla callar y tratemos de no
escucharla. La ley moral de Kant que llama imperativo categrico, la formula en los
siguientes trminos: Obra de tal manera que la mxima de tus actos pueda valer como
principio de una legislacin universal. Nos dice este principio cmo y con qu intencin
debemos obrar. No slo hay que obrar conforme al deber, sino por deber, de modo que sea
posible una legislacin universal segn la accin particular. Dos cosas, dice, me llenan
siempre de nuevo el alma de admiracin y estupor: el cielo estrellado sobre m y la ley
moral dentro de m. Esta ley, el deber, es la mayor certeza que poseemos. Podemos dudar
de todo menos de esto. La libertad en Kant no precede al deber, sino que es una
consecuencia del mismo. La libertad es una nocin metafsica, que tericamente no puede
demostrarse pues sera conocer lo absoluto; en lo prctico debemos creernos libres, porque
si as no fuera, no se explicara la conciencia del deber. Como corolario de su imperativo
Kant admite la existencia de Dios y la inmortalidad del alma; porque la razn exige
necesariamente el premio, segn dice, o la pena por las acciones realizadas y porque sin
Dios no podran darse esas penas y recompensas. Sin embargo, el fundamento del sistema
lo sigue siendo el imperativo categrico que es un signo de lo absoluto vivo en nuestra
alma.
Distingue Kant, entre lo ontolgico y lo deontolgico, entre lo que es y lo que debe ser,
sosteniendo una anttesis entre la moral y el derecho, fundndose en los motivos del obrar,
a los que denomina acciones internas, y el aspecto fsico que se llama accin externa. De
esta manera la ley moral no debe ser por s misma el motivo de la accin, k esencial es
obrar con la conciencia del deber, conforme y por deber. Obrar por una pasin, impulso o
sentimiento, solamente, no da al acto el carcter de moral, pues puede ser o inmoral o

107
simplemente amoral. Se ha hecho la crtica a Kant de que su rigorismo tico es duro pues
no hace distincin entre los motivos superiores e inferiores, altruistas y egostas, nobles y
no nobles. Sin embargo, afirma que el dominio sobre nosotros mismos nos es dado por la
razn y no por el sentimiento por muy bueno que ste sea, ya que todo impulso debe ser
regulado y todo sentimiento subordinado a la razn. La moral exige autonoma pura, que
no es otra cosa que la determinacin segn la ley universal del deber, que supera todo
sentimiento, pasin o afecto sensible. No distingue grados intermedios.

h) El derecho

Su pensamiento jurdico que se refiere al aspecto externo de los actos, considera slo si una
accin se ha cumplido o no, prescindiendo los motivos que determinan la accin o la
omisin, lo cual no es correcto pues la teora prctica y jurdica nos dan cuenta de que es
imposible prescindir de los motivos en el derecho. Dice Del Vecchio que si Kant hubiera
sido jurista se hubiera abstenido de fundar la distincin entre moral y derecho, al ver la
importancia que la intencin, el elemento subjetivo, tiene en el derecho. Para nosotros el
derecho y la moral, en cuanto a la motivacin, se encuentran en una relacin de fuerzas
centrpeta y centrfuga, uno va de la periferia al centro y el otro del centro a la periferia.
Sostiene Kant que el derecho es esencialmente coercible.
Define al derecho como el conjunto de condiciones por las cuales el arbitrio de cada cual
puede coexistir con el arbitrio de los dems segn una ley universal de libertad.
La voluntad sigue siendo el supremo valor tico. El hombre debe ser considerado como
bien en s mismo (Selbstzweck). La libertad es un derecho natural, innato. Para Kant todos
los derechos naturales se compendian en el derecho de libertad, que es el valor supremo, ya
que si el hombre fuera slo un fenmeno estara sometido al determinismo natural, pero el
hombre tiene en s un modo de determinarse superior al de la casualidad natural, que es la
libertad. El hombre es libre en cuanto se determina segn la ley moral, que es un principio
absoluto, implcito en su mismo ser. As, pues, la accin, en cuanto ya se ha producido,
pertenece al orden de los fenmenos; y como tal aparece determinada. De tal suerte se
concilian la libertad y el determinismo Kant es influenciado por Rousseau en diversos
aspectos de sus estudios sobre esta materia. As, acepta la teora del contrato social. Define
Kant al Estado como una multitud de hombres bajo las leyes jurdicas, la cual debe ser
entendida como asociada en virtud de un contrato en la que interviene la voluntad de todos.
El contrato es por tanto, el presupuesto ideal del Estado, que se debe organizar como una
sntesis de la libertad humana. Acepta Kant la doctrina de la divisin de poderes. El fin del
Estado es tutelar el derecho, quien debe asegurar a las personas el disfrute de sus derechos,
pero no debe tutelar, ni inmiscuirse en los intereses individuales. El Estado ha cumplido su
funcin cuando ha asegurado la libertad de todos y en este sentido debe ser considerado
como Estado de Derecho. A la pena la considera como un bien en s mismo, en cuanto que
es una reafirmacin tica necesaria de la ley del deber violado.

i) El pensamiento de Kant en su obra Para la Paz Perpetua

En su estudio Para la Paz Perpetua (1795) se refiere al Derecho Internacional.
La humanidad tiende a formar un Estado nico. La formacin del Derecho Internacional es
anloga en cierta manera al Derecho Interno, El Estado actual es efecto de una sntesis de
elementos que fueron un da discordantes: los individuos combatieron entre s durante largo

108
tiempo, hasta que un buen da fue posible la instauracin de un poder unitario sobre
elementos aislados, antes en pugna (Del Vecchio). Los Estados deben salir del Estado de
naturaleza en el que se encuentran para seguir el imperativo categrico: no debe haber
guerra, y construir un Estado cosmopolita. En esta obra Kant se refiere a los artculos de
una especie de tratado internacional, que debe asegurar la paz perpetua a la humanidad y
algunos artculos preliminares encaminados a evitar las contiendas internacionales. Aun en
el estado de guerra debe ser mantenida la posibilidad de la paz y jams menoscabarse por la
buena fe. Los tratados deben ser respetados. No pueden ser usados medios de guerra que
disminuyan la estima recproca de los beligerantes, como la traicin, el asesinato de los
jefes enemigos por medio de sicarios, la difusin de las enfermedades infecciosas, el
envenenamiento de las aguas, etc. El Estado no puede ser considerado como propiedad, y
por consecuencia, no puede ser adquirido por herencia, compra-venta o permuta. Y que no
es lcito a ningn Estado inmiscuirse con violencia en el gobierno de otro Estado,
Kant, dice Del Vecchio, tuvo fe en el progreso de la humanidad, en un tiempo en que se
sostena que slo puede progresar el individuo pero no el gnero humano. Si nosotros, dice
Kant, tenemos el deber de cooperar al mayor bien de la humanidad, debemos tener fe en
que nuestros es fuerzos no sern baldos.

2. J uan Tefilo Fichte (1762-1814)

Discpulo de Kant. Naci en Rammenau, de padres proletarios. Estudi en la Universidad
de Jena, de la que fue profesor, hasta que acusado de atesmo marcha a Berln donde ensea
privadamente, cultivando relaciones con los romnticos. Entusiasta, anim y excit al
nacionalismo alemn contra la invasin napolenica. La Universidad de Berln, recin
fundada le encarg el Rectorado.

a) Obras principales:

Fundamentacin de la doctrina de la Ciencia (1794), Discursos a la Nacin Alemana
(1808), El Destino del hombre y el Destino del sabio, Los Caracteres de la Edad
Contempornea, Contribucin a la rectificacin de los juicios del pblico sobre la
Revolucin Francesa (1793), La Fundamentacin del derecho natural (1796), El Estado
Comercial Cerrado (1800), Crtica de toda Revelacin.

b) Su filosofa

El punto de partida de la filosofa es el yo. El yo se pone a s mismo. Slo hay dos puntos
de partida posibles: el ser, el objeto y la conclusin ser el realismo; y el yo, el sujeto, y nos
colocamos en el idealismo. La filosofa que parte del objeto no puede resolver el problema
del cono cimiento y se ve necesariamente abocada a un determinismo absoluto negador de
la personalidad libre. Por otro lado, la clase de filosofa que se elige depende de la clase de
hombre que se es. Elige el idealismo. Todo sistema exige un punto de partida cierto, sin
restriccin, As como A es A; el yo es el yo. Fichte parte de esto. El yo, se pone. Se pone
autnomamente, libremente, merced al ejercicio de su propia actividad. La actividad, el
obrar puro es incondicionado. Ahora bien, para poner el yo, es preciso pensarlo; pero para
pensar algo es necesario distinguirlo de otro

109
El yo slo puede ponerse a s mismo, contraponindose a un no-yo. El yo por tanto, al
ponerse pone el no-yo. El yo lo pensamos limitado al no-yo. El yo al conocer, es
determinado por el no-yo; y obrando determinan el no-yo. Tres momentos, pues, distingue
Fichte en su dialctica: posicin, contraposicin y limitacin recproca.
Kant haba dejado subsistir el dualismo, sujeto-objeto. Fichte lo rechaza y no admite ms
realidad que la del yo. La cosa en s no es incognoscible, sino que es el yo mismo; la
naturaleza es el lmite que el yo se da a s mismo; es un producto, un campo que el yo crea
para poder desenvolver all su actividad.
En su Contribucin a la rectificacin de los juicios del pblico sobre la Revolucin
Francesa, sostiene la legitimidad de la misma en particular, y de la revolucin en general,
porque todo pueblo tiene el derecho de darse el gobierno que corresponde a sus
aspiraciones, aun recurriendo a la violencia, si es que no hay otro medio. Considera la
Revolucin Francesa como la proclamacin histrica de los derechos naturales del in
dividuo.

c) El derecho

El imperativo jurdico supremo es: el yo debe limitar su libertad individual, mediante el
concepto de la posibilidad de la libertad ajena, a condicin de que los otros hagan lo
mismo. No me puedo reconocer libertad sin reconocerla a los dems. Distingue entre
moral y derecho, siguiendo la doctrina de su maestro, lo mismo que respecto a la nocin del
Estado y los derechos individuales.

XIX. El Historicismo Jurdico y Poltico


Los juristas de la llamada escuela clsica preparan el terreno para el orden jurdico de
nuestros das. El derecho es el baluarte contra la anarqua y el despotismo. El derecho que
es impuesto sin libertad individual y limitacin gubernamental, no puede ser tal. Apadrin
la escuela clsica el principio de la igualdad ante la ley. Aun cuando la realidad es que la
mayor de las desigualdades es la igualdad ante la ley ante circunstancias desiguales. Hubo
un fuerte movimiento en pro de la legislacin: El Cdigo de Napolen en 1804, el de
Austria en 1811, el cdigo alemn en 1896 y el suizo en 1912. El mexicano de 1884.
Contra esta tendencia hubo de luchar la escuela histrica.
De all entonces que la Escuela del Derecho Racional haya sido dura mente criticada, por
cuanto que quisieron trabajar slo deductivamente ex ratiotinatione animi tranquilli, al decir
de Tomasio, que era acompaado de un desdn frente al material histrico, y desprecio de
los hechos. Con el nombre de historicismo, dice Del Vecchio, se designan exacta mente
las varias oposiciones contra las doctrinas del Derecho natural que anteriormente hemos
examinado bajo el nombre de racionalismo. Distingue tres distintas corrientes: El
historicismo filosfico de Schelling y Hegel, el historicismo poltico de los filsofos de la

110
Restauracin, que se oponen a la Revolucin Francesa y el historicismo jurdico o escuela
histrica de los juristas alemanes.

2. Federico Guillermo J os Schelling (1775-1854)

Naci en Leonberg. Estudi teologa en Tubinga. Tena una naturaleza precoz para la
filosofa. Muy joven ley a Platn, Espinosa, Kant y Fichte. En Leipzig estudi tambin
ciencias naturales. Profesor en Jena, Erlangen y Munich. En 1841 fue llamado por la
Universidad de Berln para combatir el pantesmo hegeliano.

a) Sus obras

Del yo como principio de la filosofa; Ideas de una filosofa de la Naturaleza; Sistema
del idealismo trascendental (1800); Sistema de la identidad; Sobre la esencia de la
libertad humana; Bruno; Filosofa y religin. Lecciones sobre el mtodo del estudio
acadmico (1803); Nueva deduccin del Derecho natural (1795).

b) Su filosofa

Para Schelling el espritu se hace objetivo y su primera revelacin es la naturaleza misma.
Filosofar sobre la naturaleza es crear la naturaleza. La naturaleza, es pues concebida como
un principio activo, como un todo animado, como un espritu que detiene. El hombre es la
meta de la naturaleza, o mejor, el ojo mediante el cual sta se contempla a s misma. Se
imagina la naturaleza como una serie de tentativas para producir el yo. Quiso corregir la
antinomia de su maestro Fichte entre el yo y el no-yo, afirmando que lo nico que existe es
el Absoluto. Tanto del yo como el no-yo son aspectos del Absoluto nico, y en l se
identifican, como se identifican en el Absoluto, lo finito y lo infinito, lo real y lo ideal, el
espritu y la materia. Llega pues, a un pantesmo que podra llamarse cosmolgico, en
cuanto que parece indicar como funcin unificadora el Universo. As distingue Schelling
entre naturaleza como sujeto y naturaleza como objeto. La naturaleza como sujeto es
productividad infinita a la cual llama alma del mundo, la que se exterioriza primero en el
mundo fsico (animal y vegetal) y despus en el mundo del espritu. De igual modo que hay
un alma del mundo, as tambin hay un alma del pueblo o nacional, que determina la
constitucin social y poltica. Es el primero que elabora el concepto de espritu popular o
colectivo, que tan acogido fue posteriormente. El Estado, es la creacin ms perfecta del
espritu. El Estado, dice, es la unin de lo ideal y de lo real, es la reunin de la libertad y la
necesidad. Junto al Estado existe la Iglesia; aqul tiene ms de real, en tanto que sta, tiene
ms de ideal, si bien ambos tienen los dos elementos.

3. Historicismo jurdico

a) Edmundo Burke (1729-1797)

Es ingls. Se ha sealado a Burke como uno de los inspiradores de esta Escuela histrica
del Derecho. Escribi Reflexiones sobre la Revolucin Francesa (1790), en la cual
ridiculiza la pretensin revolucionaria de querer derivar de los principios ideales y

111
abstractos la constitucin de un Estado, y sostiene que sta slo puede ser el producto de un
lento des arrollo y de una larga gestacin histrica.

b) Gustavo Hugo y Federico Carlos Savigny (1779-1861)

Los jefes de esta corriente son los juristas Gustavo Hugo y Federico Carlos Savigny quien
escribi el opsculo (1814) contra Thibaut, pues ste haba sostenido la necesidad de un
derecho civil general para Alemania, debindose unificar todas las leyes vigentes de los
Estados germanos, para formar un solo Cdigo. En el opsculo de Savigny llamado De la
vocacin de nuestro tiempo para la legislacin y la jurisprudencia, (1814), se manifiesta
firme opositor de toda codificacin o ley en general, porque las leyes y por lo tanto los
cdigos, son casi fosilizaciones del derecho, constituyen algo muerto que detiene la
evolucin jurdica. El derecho, dice, vive prcticamente en la costumbre, que es la
expresin inmediata de la conciencia jurdica popular. Segn la Escuela histrica, todo
pueblo tiene un espritu, un alma propia, que se refleja en una serie de manifestaciones:
moral, derecho, arte, lenguaje, los cuales son productos espontneos e inmediatos de este
espritu popular. Encontramos un paralelismo con la doctrina que nosotros hemos expuesto
respecto de nuestra tesis, en el ejemplo, pues hace esta escuela una equiparacin entre el
derecho y el lenguaje. El lenguaje surge y se desarrolla espontneamente, antes e
independiente de los gramticos, los cuales slo con posterioridad fijan sus principios y
reglas, extrayndolos del hecho lingstico mismo. El derecho no es una creacin del
legislador, sino una elaboracin instintiva y casi inconsciente, que se manifiesta de hecho, y
que slo ms tarde ad quiere una elaboracin refleja por obra de los tcnicos, que son en
este caso los juristas. A la labor de los juristas sigue despus la legislacin, que se funda
sobre las costumbres preexistentes. Las leyes tienen pues, una funcin slo secundaria que
a veces hasta puede resultar daosa. Las leyes no hacen ms que fijar, casi inmovilizar,
cristalizar, los principios elaborados ya por la conciencia jurdica popular.
Ntese que si bien coincidimos en el ejemplo, sin embargo, nosotros reconocemos tambin
la validez formal de la norma y en consecuencia, no le damos el mismo carcter a los
trminos usados.
Nunca hemos pensado que los cdigos sean daosos, como dice la Escuela histrica,
porque constituyendo sntesis sistemticas de leyes, ad quieren mayor estabilidad y pueden,
por tanto, detener mucho ms y durante mayor tiempo el curso de la evolucin espontnea
del derecho, pues pensamos que antes bien contribuyen al progreso del mismo y procuran
la seguridad tan anhelada por el hombre. Por otro lado no dejamos de reconocer que la
Escuela histrica contribuy a sealar que no hay que buscar solamente el derecho en el
dato formal, sino hay que atender tambin al histrico, al dato fctico; pero su error, a
nuestra manera de ver, fue semejante a aquel en el que Bergson incurri era la filosofa
general al negar la razn, sublima la intuicin y cae en el extremo. Adems, debemos
aclarar que no identificamos lo real con lo ideal, como hemos visto se ha hecho en esta
escuela histrica, pues negaramos el progreso, sino que decimos que son dos aspectos
distintos, dos esencias que forman una especie, una unidad, pero que no se confunden. No
basta solamente la observacin del hecho para darnos el concepto o la esencia del derecho,
ya que para integrar tal concepto es preciso poseer un dato ideal, formal, a travs del cual,
recogiendo el fenmeno social lo convertimos en jurdico, al darle la forma del derecho.
Adems, como dice muy bien el jurista talo a que tantas veces nos hemos referido, y que
seguimos en su explicacin: la costumbre es la forma primitiva, rudimentaria del derecho,

112
es verdad; pero as mismo es verdad que la elaboracin legislativa es una forma superior, en
cuanto admite y supone una crtica en discusin, una conciencia desplegada y reflexiva.
De igual manera, si la ley en su origen no tiene otra eficacia que la de estabilizar y fijar los
productos de la costumbre, ms tarde, sin embargo, se constituye como fuente autnoma, se
afirma como innovadora, aun respecto a la costumbre.
Otra caracterstica de esta escuela es lo que se le ha llamado su concepcin romntica del
desarrollo del derecho. La conciencia popular es algo misterioso e infalible. Lo que se ha
dicho no corresponde a la realidad, ya que la conciencia y la voluntad popular no son ms
que la sntesis y la resultante de las conciencias y de las voluntades individuales.
Es tambin rasgo caracterstico de esta escuela su culto al Derecho Romano, lo cual se ha
sealado hasta como una contradiccin consigo misma. Los juristas que sostenan esta
posicin consideraban al Derecho Romano como el prototipo de todo lo jurdico, vlido en
cierto modo para todos los pueblos, el cual vino a ser el medio con el que substituyeron a la
doctrina, que combatieron, del derecho natural o intrnsecamente vlido como lo hemos
llamado mejor.

4. Historicismo poltico o filosofa de la restauracin

Se le conoce tambin con el nombre de Historicismo Teocrtico o Filosofa de la
Contrarrevolucin. De escasa vida, como producto de su poca Se va en contra de las
teoras y prcticas de Revolucin Francesa, tomando como pretexto los excesos de la
Revolucin. El Historicismo Poltico, dice Del Vecchio, representa conjuntamente una
oposicin poltica del partido y una oposicin doctrinal. El derecho no es algo abstracto
que se pueda descubrir deductivamente, es decir, que pueda ser producido por la capacidad
crtica del hombre: es un hecho histrico, por el contrario, que supone una tradicin
histrica largusima. Las constituciones polticas tienen caracteres tradicionales y, por lo
tanto, no pueden ser inventadas. Recurri a la divinidad como fuente de todo poder y trat
de sustraer la legitimidad de los gobiernos a la crtica de los pueblos. Esta escuela
representa pues, un anacronismo. Entre sus representantes se pueden citar a De Bonaid,
francs, que escribi Lgislatin primitive y Jos de Maistre que escribi Considrations
sur la France, Du Pape, las Soires de S. Ptersbourg. Luis de Haller, suizo, que
escribi Restauracin de la Ciencia Poltica. El Conde Solaro Della Margarita; el espaol
Juan Donoso Corts, A. Mller, K. Jarcke, en Alemania, y otros ms.

XX. La Concepcin de Jorge Guillermo Federico Hegel, Jurdica
y poltica

1. I mportancia de su pensamiento

Se ha dicho que no es posible entender el pensamiento de nuestros das sin recurrir a Jorge
Guillermo Federico Hegel.
Discpulo de Fichte y condiscpulo de Schelling, naci en Stuttgart, de familia protestante
acomodada. Sus primeros estudios los hizo en el Gimnasio de su ciudad natal. Despus
estudi teologa y filosofa en Tubinga. De 1783 a 1800 fue profesor privado, primero en

113
Berna, y ms tarde, en Francfort del Mein. Fue redactor de un peridico en Bamberg y ms
tarde Rector del Gimnasio de Nremberg. En 1716 fue nombrado profesor de Heidelberg y
en 1718 llamado por la Universidad de Berln.

2. Sus obras

Sus obras principales son: Fenomenologa del Espritu (1807), Filosofa del Derecho
(1821), Ciencias de la Lgica; Enciclopedia de las Ciencias Filosficas, Filosofa de
la Historia Universal, Filosofa de la Religin, Historia de la Filosofa.

3. Concepcin filosfica

Sostiene un idealismo absoluto, en sentido objetivo. Niega dogmtica mente todo lmite al
conocimiento: tambin lo absoluto es cognoscible.
Identifica el pensamiento con el ser, por lo cual a su filosofa se le ha llamado
intelectualismo o panlogismo. Todo es pensamiento y nada hay fuera del pensamiento, las
cosas son lo que son pensadas; las formas subjetivas del conocimiento son tambin las
formas objetivas de la realidad.
En el Prlogo a su Filosofa del Derecho, da la frase con la cual se ha resumido todo su
sistema: Todo lo que es real es racional, y todo lo que es racional es real. Neg, pues, la
posibilidad de un desacuerdo entre ser y debe ser. Lo nico existente, es la idea pensante, es
el espritu en perenne transformacin, es el absoluto trifsico. Idea absoluta y unificadora,
lo nico real e ideal. La lgica es dialctica del ser, es ontologa. Los contrarios, el ser y la
nada, se identifican en el devenir. Dios es absoluto, la idea en s misma. Pero es un Dios en
devenir. Del devenir del absoluto, resulta la Naturaleza, como la Idea en su ser otro. De su
ser otro, vuelve despus sobre s misma la idea para constituir el espritu.
El hecho es divino y digno de adoracin puesto que se identifica con la Idea, de aqu que su
Filosofa Poltica sea optimista, porque a su tenor hablando absolutamente, no habra
injusticia, ni violacin del derecho posible en la historia.
De su evolucionismo obtiene que la lucha es el proceso y la ley de todas las cosas.
Herclito haba dicho: la guerra es la madre y reina de todas las cosas.
Su mtodo es la dialctica, cuya clave es todo concepto es unilateral porque a su vez pone
a su contrario, esto es, suscita una contradiccin: de una tesis procede una anttesis; lo cual
entraa la necesidad de un nuevo concepto de sntesis que funda en s los dos conceptos
precedentes, los supera y delimita su contrario y volvemos a tener una tesis a anttesis y
sntesis y as sucesivamente. As por ejemplo, la lgica comienza con la posicin del ser: el
ser es el ser (tesis). Pero este concepto es absolutamente indeterminado; lo mismo que
puede decirse que el ser es todo; por la misma razn se le niega todo contenido particular, y
en consecuencia, el ser es nada (anttesis). Un tercer momento obligado, ser pensar el ser
teniendo al mismo tiempo conciencia de su no-ser; surge as el concepto de devenir
(sntesis). Esta sntesis no es tampoco definitiva. Desde el primer momento, queda
convertida en tesis para el nuevo proceso ternario en la evolucin de la dialctica.
El sujeto del proceso mundial o csmico se llama Idea. La Idea es, primeramente en s, en
su mismidad, y representa un mundo de verdades abstractas. En un segundo momento la
Idea es fuera de s; se exterioriza en las formas del espacio y tiempo (como natural), es lo
que est ah. En un tercer momento la idea es en s, y para s, esto es, vuelve sobre s
misma, se hace espritu: La Filosofa del Espritu se desarrolla en tres estadios tambin:

114
espritu subjetivo, espritu objetivo, espritu absoluto. Cada uno de stos presentan tres
formas o grados. El espritu subjetivo se manifiesta y diversifica en el alma, conciencia y
razn. El espritu objetivo se manifiesta en las comunidades humanas, cuyas
manifestaciones son tres tambin: derecho, moralidad subjetiva y ethos objetivo o
costumbre.
El espritu absoluto que es la unidad del espritu subjetivo y objetivo, al mismo tiempo que
sntesis de la naturaleza y el espritu llega a las ms altas cumbres de lo absoluto,
manifestndose en otras tres formas que son el Arte, la Religin y la Filosofa. El arte es
absoluto manifestado sensible e intuitivamente. Sus tres momentos: el arte simblico del
oriente, el clsico de los griegos y el romntico de los cristianos. La Religin no puede
depender slo del sentimiento, sino habr de depender tambin de la representacin. Por la
religin hay una entrega recproca de Dios y el hombre; Dios se entrega mediante la gracia;
el hombre, mediante el sacrificio. El ltimo estadio de evolucin es la Filosofa que es la
razn que se comprende a s misma. Las diversas filosofas producidas en el transcurso de
la historia son fases de la Filosofa. Con Hegel, segn l mismo cree, la Filosofa haba
llegado a su momento culminante.

4. Concepcin jurdica-poltica

Conviene, dicho esto, volver sobre la teora del espritu objetivo que es lo que ms nos
interesa por ahora. El derecho se funda en la persona, esto es, en el ser racional y libre. El
querer del hombre es esencialmente libre en cuanto es querer. El derecho tiene tres
manifestaciones fundamentales: el derecho contractual, derecho de propiedad y derecho
penal. El contrato es la unin de dos o ms voluntades personales en una voluntad comn.
Pero al lado de las personas existen las cosas. Estas son propiedad de las personas. Ha de
existir tambin un derecho penal. Puede haber una negacin del derecho que es el delito.
Esta negacin, a su vez, ha de negarse. La negacin de la negacin del derecho es la pena,
que es el restablecimiento del derecho negado. El sentido de la pena es la expiacin y
tendr por objeto devolver al delincuente al estado de persona. Si el Estado tiene por deber
castigar, es porque previamente el delincuente tiene derecho a la pena, a ser tratado como
persona. La moralidad se funda en el conocimiento de los motivos; es la realizacin hacia
dentro de la voluntad. As, mientras el derecho es algo exterior objetivo, la moralidad es
puramente subjetiva. Ambos habrn de fundamentarse en un tercer momento que Hegel
llama tico, el ethos objetivo, que es la vida afectiva, concreta, como sntesis de las
categoras abstractas del derecho y la moral. La tica es entonces la superacin del espritu
subjetivo y del objetivo. Sus formas son tambin tres: la familia, la sociedad y el Estado.
Bien se ha dicho que nadie como Hegel haba distinguido tan neta mente Estado y sociedad,
caracterizando sta como la forma de organizacin espontnea y a aqul como forma
especial de organizacin jurdica. La familia tiene por base el matrimonio, ha de atender a
la educacin y realizar el derecho hereditario. Un conjunto de familias constituye la
sociedad, cuyo objetivo fundamental es el bien comn. El momento ms alto de la tica
objetiva es el Estado, que no es nunca medio, sino fin. Hegel se opone al liberalismo de
Rousseau y llega a decir que el Estado es dios mismo sobre la tierra. La idea de Estado no
est, sin embargo, encarnada perfectamente en ninguno de los existentes. Ningn Estado ha
realizado plenamente el espritu objetivo. Por eso ha de ir Hegel a buscar esta realizacin y
encarnacin en la Historia Universal, ya que slo ella puede desarrollar totalmente la

115
dialctica de la idea del Estado. La Historia Universal es, entonces, una revelacin de Dios,
en la gigantesca Teodicea Hegeliana.
Por encima del Estado no hay ms que lo absoluto, de donde todos los Estados se hallan en
condiciones de igualdad y no puede darse superior a ellos una jurisdiccin humana. As
surge la guerra, que viene a ser una especie de juicio divino. Hegel hace suya la frase del
poeta Schiller La Historia Universal es el tribunal del mundo. En la guerra vence el que
debe vencer y cada pueblo tiene la suerte y el gobierno que merece, aquel Estado que
representa el espritu del mundo en un determinado momento, es el dominador de tal
poca. Seala cuatro tipos de Estado, que han representado gradualmente, el devenir
progresivo del espritu del mundo: el oriental, el griego, el romano y el germnico
(prusiano). Este ltimo constituye el ideal ltimo del Estado, especialmente su Monarqua.

5. Proyeccin de su pensamiento en nuestros das

La Filosofa de Hegel lleg a ser la oficial del Estado prusiano. No obstante se le ha
considerado como el ms ininteligible de cuantos pensadores han filosofado. Influye su
filosofa decisivamente en Carlos Marx.

6. La Fenomenologa del Espritu

Hegel en el Prlogo de su Fenomenologa del Espritu dice: No es difcil ver que nuestro
tiempo es el tiempo en que se abre un nuevo perodo y en que se efecta el trnsito hacia l.
El Espritu ha roto con el mundo precedente de su representacin. . . y trabaja en el sentido
de transformarlo. Es verdad que el Espritu no descansa nunca, sino que se encuentra
siempre en movimiento progresivo. Pero... este continuo correr, que no cambia la fisonoma
del Todo, es interrumpido por el principio que, como un rayo, traza de un rasgo la
estructura del nuevo mundo. Y ms adelante sostiene: Pero lo Nuevo tiene tan poco de
realidad completa como e nio que acaba de nacer, circunstancia que, fundamentalmente,
no debe ser descuidada. La primera manifestacin de lo Nuevo expresa nica mente su
realidad inmediata o su concepto. De igual modo que un edificio no est terminado despus
de puestos sus fundamentos, el concepto que tenemos del Todo (de la totalidad), no es
todava la Totalidad misma... La efectiva ejecucin del comienzo es tambin al propio
tiempo una postura negativa contra l, o sea contra su forma unilateral, consistente en ser
existencia inmediata o finalidad. Por ello la ejecucin puede parecer la condena de aquello
que es la base del sistema, pero en verdad prueba, o indica tan slo que la base o el
principio del sistema no es otra cosa que su comienzo.

XXI. La Concepcin Marxista del Derecho del Estado

1. Carlos Marx (1818-1883)

116

Afirma Engels, segn cita de Bechaux (La Escuela individualista) que sin la filosofa de
Hegel no hubiera nacido nunca el socialismo cientfico existente. Sus nociones tcnicas las
toma de la economa clsica inglesa. Los datos que estudi fueron, sobre todo, el
industrialismo britnico, pero interpretados por una dialctica completamente alemana, y
completamente hebrea tambin, pues estos dos rasgos tcnicos son los que caracterizan en
alto grado la obra de Carlos Marx.
Carlos Marx, naci en Trveris en 1818. De familia juda, publica en 1847 La Miseria de
la Filosofa y en 1848, el Manifiesto del Partido Comunista, de acuerdo con Engels. En
1859, public una Crtica de la Economa Poltica, que es una especie de introduccin a
su obra cumbre El Capital, cuyo primer libro apareci en 1867. En este intervalo, Marx
vivi desterrado en Pars, Bruselas y Londres y fund en 1864 la Internacional de la que fue
el alma, hasta que Bakunine (vase Dios y el Estado) en 1872 provoca la escisin. Los
dems libros de El Capital se publicaron despus de muerto Marx en 1883; uno en 1885 y
otro en 1894. un 1904 se public una Historia de las Doctrinas Econmicas por su
discpulo Kotsky.

b) Doctrina

Se han sealado como tesis fundamentales las siguientes: 1. 1 materialismo histrico, que
como veremos ms tarde, supone que los acontecimientos de la Historia estn originados
por intereses econmicos. 2. La lucha de clases, nocin ya desarrollada en el siglo XVIII,
segn la cual la humanidad est dividida en clases y unas intentan, incesantemente explotar
a las otras, acaparando los elementos de produccin. Una minora consigue de esta manera,
por el fraude o la violencia, eximirse del trabajo directamente productivo, mientras la
mayora tiene que agregar al trabajo destinado a producir sus sustentos un exceso de trabajo
a cambio del cual no percibe nada y que est destinado a mantener y enriquecer a los
detentadores de los elementos de produccin. Entre explotadores y explotados se
establecen relaciones econmicas de sujecin que son mantenidas por medio de la fuerza, la
persuasin, la tradicin, la costumbre de la mayora explotada, que acaba por considerar
legtima tal organizacin. Las ideas morales no han tenido que ver nada con la
transformacin y el progreso. La desaparicin de un orden social determinado no siempre
se realiza pacficamente, entonces los nuevos elementos tienen que reaccionar violenta.
mente contra el estado de cosas que los elabor y que para poder evolucionar, han de
romper, lo mismo que el polluelo tiene que romper la cscara del huevo en cuyo interior se
form. El advenimiento de la gran produccin capitalista ha trado consigo el triunfo de la
burguesa y la organizacin de un rgimen social que supera en podero a todos los
anteriores, puesto que procura sustraer al trabajador, trabajo no pagado. De all las dos
teoras del valor y la de la plus-vala.

c) Teora del valor

La forma elemental de la riqueza es en las sociedades capitalistas la mercanca, esto es, el
objeto producido para su venta, el cual tiene utilidades. La produccin variable con arreglo
a la cual cambian dos mercan cas constituye su valor de cambio. El nico carcter comn
de todas las mercancas es el de ser resultado de un gasto de trabajo humano. El trabajo es
en consecuencia, la substancia del valor y su medida, la cual es la cantidad de trabajo

117
empleado. Marx sostiene que hay que considerar el trabajo socialmente necesario, o sea el
que hace falta para producir en condiciones regulares. Ahora que la dificultad est como
dira Ricardo en comparar trabajos de una hora o de un da dedicado a cierto gnero de
industria de la misma duracin empleado en produccin diferente.

d) Teora de la plus-vala

Rene Gonard la resume as: Desde los comienzos de la era capita lista el cambio registr
dos formas. Junto a la forma inmediata, que se expresa con el ciclo, mercanca-dinero-
mercanca, y que tiende a reemplazar una mercanca considerada como valor en otra
mercanca, apareci la forma dinero-mercanca-dinero, que expresa no el hecho de vender
para coprar con arreglo a las necesidades sino el de comprar para revender con propsito de
ganar, repetido indefinidamente. El dueo del dinero no hace ms que ponerlo en
circulacin, para recogerlo aumentado al final del proceso econmico. Todo dinero
empleado de esta manera se con vierte en capital.
En un primer momento, la mercanca se cambia por otra mercanca de igual valor de
acuerdo con el uso. En el segundo movimiento, en cambio, empieza y acaba con el dinero;
no se concibe el inters de la operacin ms que cuando la cantidad que se obtiene es
mayor que la que se anticip. Cambiar una cantidad dada en prenda, cita Gonard, por una
cantidad de vino de igual valor es operacin conveniente para los que cambian, pero
cambiar cien pesos por cien pesos sera una operacin sin sentido. El que pone en
circulacin cien pesos, lo hace para recoger ciento cinco o ciento diez. Este aumento es lo
que constituye la plus-vala. Esta doctrina guarda sealada importancia con la sostenida en
la Edad Media.
La plus-vala se puede conseguir puesto que el poseedor de dinero tiene que comprar las
mercancas en su precio justo, primero y luego re venderlas por lo que valen, obteniendo al
fin ms valor del que haba anticipado. Es preciso que el hombre de los escudos, como
escribe Marx, encuentre una mercanca que sea, por su aplicacin, un manantial de valor
cambiable. Esta mercanca existe y es la fuerza de trabajo, la cual como todas las
mercancas, posee un valor determinado por el tiempo de trabajo, medio para la produccin.
Un obrero manual puede, por ejemplo, trabajar y producir durante ocho horas diarias, en
tanto que con cuatro de trabajo puede producir lo necesario para su sustento. La plus-vala
no es, pues, ms que la produccin de valor prolongada ms all de cierto lmite. Por otra
parte, sostiene Marx que en todos los esfuerzos el capitalista puede ms. Los progresos
tcnicos aumentan tambin la plus-vala. As por ejemplo deca Prudhon: El patrn paga al
obrero su poder individual, el nico que puede vender; pero no paga a ninguno de los
trabajadores ni a todos la fuerza nueva que resulta de su empleo combinado. La fuerza
colectiva del trabajo aparece, por lo tanto, como una fuerza propia del capital.
El maquinismo es otro medio de aumentar la plus-vala.

e) Acumulacin creciente de capitales

El capital permite la plus-vala, sta a su vez aumenta el capital. Cuanto ms acumula el
capitalista ms acrecienta su capital. Esto tiene consecuencias graves para la clase obrera.

f) Proletarizacin creciente

118
La proletarizacin creciente es debida a las crisis reiteradas como con secuencia de la
acumulacin de capitales y los individuos de la clase media que caen cada vez ms en el
proletariado, al mismo tiempo que los capitales se concentran en menor nmero de manos.
El capitalismo trae como resultado el pauperismo de la mayora y el enriquecimiento de
unos cuantos.

g) Tesis catastrfica
Las enormes fuerzas creadas por la burguesa han llegado a exagerar su propio poder y cada
vez es ms difcil el sostn de la sociedad actual, creando las condiciones de una sociedad
nueva, basada en la produccin social y en la propiedad social de los elementos de
produccin. La produccin capitalista arrastra su propia negacin y conduce al
colectivismo. Se acerca el momento en que los expropiadores han de ser expropiados y en
que acabe la evolucin en una revolucin violenta. Habr pues una catstrofe tremenda y
prxima, en la cual se hundir nuestra sociedad capitalista, que dejar sitio a una sociedad
nueva en la cual no exista oposicin entre la apropiacin particular y la produccin
colectiva.
Carlos Marx y Federico Engels (1820-1895) concibieron el derecho como un producto de
las fuerzas econmicas. Marx crea igual que Hegel que la historia era una eterna lucha de
fuerzas contrapuestas, en forma de tesis, anttesis y sntesis, slo que mientras para ste
eran fuerzas espirituales y las ideas las que determinaban la historia, para aqul eran las
fuerzas materiales ya que entenda que una idea no es otra cosa sino el mundo material
reflejado por la mente humana y traducido en formas de pensamiento. La vida toda est
basada en los fenmenos econmicos; el orden poltico, social, religioso y cultural de una
poca est determinado por el sistema material de produccin y cambio de mercancas
existente en una sociedad.

h) El derecho
Tres son las doctrinas fundamentales: I. La teora de la determinacin econmica del
derecho. II. La teora del carcter de clase del derecho. III. La teora de la desaparicin del
derecho en la sociedad comunista.

I . Teora de la determinacin econmica del derecho

Marx piensa que el derecho es una superestructura construida sobre una base econmica.
Dice textualmente: Las relaciones jurdicas, as como las formas estatales, no pueden ser
comprendidas por s mismas, ni explicadas por el llamado progreso general de la mente
humana, sino que tienen sus races en las condiciones materiales de vida. . . Con el cambio
de fundamentos econmicos se transforma ms o menos rpidamente toda la inmensa
superestructura.
La forma y contenido del derecho, dice Bodenheimer, en la doctrina marxista son
moderados por el factor econmico, y los conceptos y principios a priori empleados por los
juristas no son sino reflejo de las condiciones econmicas.
El derecho en consecuencia no tiene un valor independiente de lo econmico. Esto, sin
embargo, fue rectificado ms tarde reconociendo que el derecho puede en muchas
ocasiones ejercer influencia recproca sobre lo econmico.

I I . Teora del carcter de clase del derecho

119

Piensan Marx y Engels que todos los sistemas jurdicos, desde el inicio de la Historia hasta
nuestros das, han sido creados por la clase econmica dominante. De all que el derecho no
sea sino un instrumento utilizado por esa clase para perpetuar su poder y mantener sometida
a una clase oprimida. Afirma pues, esta concepcin, que con el establecimiento de
instituciones jurdicas la clase victoriosa y, por lo tanto en el poder, tratan de dar una base
slida a sus intereses econmicos y una sancin formal a la explotacin y opresin de las
otras clases. Llegan hasta sostener que an establecida la dictadura proletaria no
desaparecera el carcter clasista del derecho, ya que el proletariado necesita del mismo
para aplastar y eliminar grupos y elementos hostiles. Hasta la completa victoria del
comunismo y el establecimiento de una sociedad sin clases, no desapareceran el derecho y
el Estado como instrumentos de opresin, siendo reemplazados entonces por una mera
administracin de las cosas.

I I I . Teora de la desaparicin del derecho en la sociedad comunista

Se ha subrayado a esta parte como aquella que da un cierto aspecto metafsico a la
interpretacin marxista del derecho. Pensaba Marx que el mundo iba de las formas ms
bajas de la vida social a las ms altas. Crea que el socialismo, al que consideraba como el
siguiente estadio de la humanidad, sera el sistema social superior al sistema capitalista que
le preceda, y que en un orden socialista o comunista la sociedad podra prescindir de
instrumentos coactivos tales como el Estado y el derecho. Estos supuestos, que no son
susceptibles de comprobacin emprica y pertenecen al reino de la especulacin, separan la
concepcin marxista del derecho de las teoras jurdicas positivas con las que en su parte
crtica tiene mucho de comn.
Deca Engels que despus del establecimiento del comunismo la humanidad saltara del
reino de la necesidad al reino de la libertad.

I V. Crtica de Rudolf Stammler a la concepcin marxista

. . . Stammler en su Wirstchaft und Recht nach der materialistischen Geschichtsaufassung
rechaza el supuesto de que la vida social, en sus aspectos principales fuese producto de las
fuerzas econmicas y el derecho de una mera superestructura del orden econmico. Para
Stammler la vida social significa la coexistencia de seres humanos bajo la regulacin
externa del derecho, la vida econmica slo puede ser objeto de adecuada consideracin
cientfica como proceso determinado y modelado por normas jurdicas. El derecho, en
consecuencia, no es un reflejo de la economa, sino una conditio sine qua non, un supuesto
lgico previo a toda actividad econmica. Un orden social es inconcebible sin las
instituciones jurdicas de la propiedad y del contrato. El concepto de mercanca, es
inconcebible sin referencia al principio jurdico de libre disposicin. No podra ser
fructfero ningn estudio en trminos econmicos tales como crdito, renta, inters o
beneficio, sin suponer la existencia de un orden jurdico que sancionase y protegiese esas
instituciones. En Stammler, cita Bodenheimer, economa y derecho son todo un compacto.
El derecho es la forma, la substancia de la vida social. La Economa, sin la forma jurdica
que la protege, la substancia econmica sera totalmente ilusoria y carente de significado;
se disolvera y disipara en la nada.

120
2. El derecho sovitico

No podramos cerrar este epgrafe sin referirnos a su proyeccin en el derecho sovitico.
Con la Revolucin de 1917 la interpretacin marxista del derecho fue tomada como credo
oficial por la Rusia Sovitica. Los juristas han desarrollado su idea sosteniendo en la base
de sus doctrinas que el derecho es un mero reflejo de las condiciones econmicas. Sin
embargo, es de indicarse, como se ha dicho, que no se ha tratado de construir un sistema de
conceptos apriorsticos, ni desarrollar una ciencia terica del derecho. Han rechazado el
supuesto de que pudiera haber una ciencia del derecho independiente y han querido ver en
el derecho un mero instrumento de convivencia econmica.
La concepcin clasista ha sido utilizada por el gobierno como justificacin para adoptar una
poltica de la dictadura del proletariado. El derecho sovitico, dice el jurista ruso E. V.
Paschukanis corresponde a los intereses del proletariado organizado como clase
gobernante. El derecho es un sistema de relaciones sociales que corresponden a los
intereses de la clase gobernante y que est sostenido por el poder organizado (el Estado).
Derecho y Estado pues, no son sino instrumentos para aplastar a las clases antagnicas. La
doctrina da base para la liquidacin de los enemigos y para el establecimiento de un
control rgido. El perodo de la dictadura proletaria, es, sin embargo, transitorio, pues
cuando se establezca el comunismo no seran necesarios ni derecho ni Estado.
La realidad ha sido otra, ya que no puede concebirse una sociedad sin derecho.

3. Comentario crtico

No cabe duda que el mundo tiene puestos los ojos en el ensayo ruso cuyo futuro no puede
producirnos certeza. Pensamos que la mejor crtica a esta doctrina es la realidad misma que
se ha encargado de demostrar sus ms graves y fundamentales desaciertos.

XXII. El Positivismo, el Derecho y el Estado

1. El siglo XIX y el positivismo

El siglo XIX se proyecta en diversas direcciones.
En su primer tercio est bajo la luz de la filosofa idealista alemana y del romanticismo. Sin
embargo, en un principio hay algo que unifica y es el convencimiento de que la vida
histrico-poltica encierra en s un sublime sentido metafsico religioso por encima de los
fines de la utilidad y la seguridad personales; de que las fuerzas creadoras superindividuales
son los soportes de esta vida; de que tambin los individuos, slo al participar en esta vida,
alcanzan la dignidad de la personalidad; y el convencimiento de que existe una armona
ntima y secreta entre la comunidad poltica y el hroe hist6rico que a sta y a su poca les
imprime su sello; por lo cual, en consecuencia, la anttesis, posterior, entre el gran
individuo y la masa, la anttesis entre individualismo y colectivismo (Nietzsche y
Spengler), por una parte, la concepcin materialista de la historia por otra no pueden darse
aqu.

121
El movimiento ideolgico que ha recibido el nombre de Positivismo aparece ya entrado el
siglo XIX, determinado por el empirismo y condicionado negativamente por el
espiritualismo francs y por el idealismo alemn. No admite ms que el saber positivo que
parte y termina en la experiencia sensible. Kant haba sealado la experiencia como
condicin imprescindible para el conocimiento de los objetos metafsicos; el positivismo,
en cambio, viene a agregar que lo incognoscible no es; con lo que pretende suprimir la
metafsica del conjunto sistemtico del saber huma no. Sin embargo, a pesar de todo,
construyen una metafsica del positivismo. Esta corriente se proyect de diversas maneras
en las mentalidades, advirtindose en consecuencia diversas formas, segn los pases en
que se desarrolla. Las caractersticas ms sobresalientes que pudieran sealarse, son entre
otras las siguientes: a) Seguridad en la validez de la ciencia. b) Admisin de leyes naturales
absolutamente constantes y necesarias. c) Uniformidad de las estructuras de la realidad. d)
Continuidad en el trnsito de una ciencia a otra, e) Tendencia a la matematizacin y al
mecanicismo.

2. Positivismo francs

I . Augusto Comte (1798-1857)

Se ha considerado a Comte como el fundador del Positivismo. Estudi en la Escuela
Politcnica de Paris. Vivi con estrechez econmica, que fue causa de disgustos
domsticos. En el ocaso de su vida tena perturbadas sus facultades mentales.

a. Sus obras principales

Opsculos, Curso de Filosofa Positivista, Sistema de Poltica Positivista, o Tratado
de Sociologa, instituyendo la Religin de la Humanidad,

b. Doctrina

La Ley de los Tres Estadios.

El espritu humano ha pasado por tres distintos estadios: teolgico, metafsico y positivo. El
teolgico, en el que el hombre explica los acontecimientos recurriendo a seres
sobrenaturales. En este estadio distingue tres fases o estados: fetichismo, politesmo y
monotesmo. En el primero se consideran las cosas animadas, personificadas: cada cosa es
un ser vivo. En el politesmo se admite una multitud de dioses con poder mgico sobre los
seres y los acontecimientos. En el monotesmo, es un solo Dios que asume todos los
poderes. En el estadio teolgico el rgano de conocimiento es preponderantemente la
imaginacin. Es el perodo de la infancia de la humanidad, en el que gobiernan los
sacerdotes y los monarcas absolutos. El hombre por otro lado, en el estadio metafsico,
intenta una explicacin de los seres, buscndola en entidades abstractas absolutas. Es la
poca de las grandes construcciones racionalistas y abstractas, y el gran dios es la
naturaleza. Es el tiempo del gobierno de los juristas y el exacerbado nacionalismo
fundamentado en la soberana popular. Y por ltimo, el estadio positivo se caracteriza
porque el hombre se atiene a los hechos e intenta explicarlo conociendo sus leyes. Este es el
estadio definitivo al que ha llegado la humanidad, hay un gran desarrollo de las ciencias y

122
progreso de la industria. Se logra la unidad de los espritus y se establece, finalmente, la
Religin de la Humanidad.

c. El espritu positivo

Est a lo dado en la experiencia y se abstiene de buscar o las causas o principios de las
cosas y las entidad abstractas y absolutas, de lo que huye. Todo es relativo a nuestros
rganos de conocimiento.

d. Sociologa

Se le ha considerado como un fundador de esta disciplina que llam primero Fsica
Social. Tiene por objeto la sociedad, la humanidad colectiva, su organizacin y las leyes
de su desarrollo. El mtodo es positivo tambin: La Sociologa es ciencia positiva, no
Filosofa. En la sociedad, de igual modo que en la Historia, se dan tres etapas; en la primera
domina el militarismo, en la segunda, los juristas y en la tercera, en la etapa positiva,
prevalece lo industrial y lo econmico.

e. Clasificacin de las ciencias

Procura arreglar las ciencias agrupadas por parejas, lo cual tiene por objeto representar el
orden de entrada de las ciencias en el estado positivo, procediendo de la menos a la ms
compleja y cada miembro de la clasificacin necesita de los anteriores Matemtica-
Astronoma; Fsica-Qumica; Biologa-Sociologa. La Filosofa no aparece ya que no tiene
objeto en atencin a que las ciencias particulares se distribuyan exhaustivamente la
totalidad de los objetos existentes. La Psicologa, segn Comte, es imposible.

f. La religin de la humanidad

Estableci la religin de la humanidad como Gran Ser, que es el fin del individuo. Junto al
Gran Ser pone el Gran Medio y el Gran Fetiche. Al primero habr de rendirle culto pblico
y privado. Ide Comte una organizacin de la religin de la humanidad, con su iglesia y sus
sacerdotes, sus sacramentos, y sus ritos, con sus santos y su calendario lit gico, en el que
cada da es consagrado a un bienhechor de la humanidad. Las mujeres son los ngeles
tutelares.

I I . Otros positivistas franceses

Cabe citar tambin a otros positivistas franceses, entre los principales a Pedro Laffitte
(1823-1903), Emilio Littr (l801-1881), Hiplit Tome (1868-1923), Ernesto Rencin (1823-
1892),, T. Ribot (1830-1906), Emilio Durkheim (1858-1917).

3, Positivismo ingls

123
Se han sealado como rasgos caractersticos de este positivismo: 1) Su conexin con el
empirismo tradicional ingls; 2) El predominio de los problemas ticos, que lo harn
desembocar en el utilitarismo y ms tarde en el pragmatismo; 3) El inters por las
cuestiones lgicas; 4) Su deriva cin hacia las teoras evolucionistas.

I . J ohn Stuart Mill (1806-1873)

Su obra fundamental se titula: Sistema de Lgica Deductiva e Inductiva. Elabora este
autor en conexin con la historia de la filosofa inglesa, el empirismo asociacionista.
Considera la cosa en s como posibilidad permanente de sensaciones. La realidad externa es
la posibilidad permanente de sensaciones externas: la realidad del yo, una posibilidad
permanente de sentimiento. Continuando en la postura del utilitarismo de Jeremas
Bentham (1748-1832) y utilizando la psicologa de la asociacin transformada en ciencia
positiva sobre el modelo de la qumica, establece que el fin de nuestras acciones es el
placer, identificando lo bueno con la utilidad. La tica utilitaria no es, sin embargo, egosta,
es de un marcado carcter social y altruista, ya que su principio es la mayor felicidad del
mayor nmero posible. Sostiene que todos los conocimientos proceden de la experiencia.
No existe ningn concepto a priori. El nico mtodo de investigacin cientfica es la
induccin que nos lleva al descubrimiento de nuevas verdades. El silogismo no tiene
validez. Sintetiza los mtodos experimentales de investigacin que reduce a cuatro: mtodo
de concordancia, mtodo de diferencia, mtodo de variaciones concomitantes y mtodo de
residuos.

I I . Heriberto Spencer (1820-1903)

Su obra principal Sistema de Filosofa Sinttica, que en sus diez partes examina la
biologa, la psicologa, la sociologa y la tica. Basa su filosofa en la experiencia, tomando
como principio rector la universalizacin del concepto de evolucin, que aplica a la
realidad material y espiritual, conocimiento y moralidad. La evolucin es el paso de lo
homogneo e indiferenciado a lo heterogneo y diferenciado. En la corriente del devenir, de
la evolucin, hay dos procesos: el de diferenciacin y el de integracin. Ms all de la
experiencia, de la realidad, est lo incognoscible, lo Absoluto, fundamento ltimo del
mundo. Slo es cognoscible la corriente de la evolucin que de l brota. Se propone
descubrir esta corriente en su marcha general.

I I I . Carlos Darwin (1809-1882)

Autor de la Teora biolgica de la evolucin, que trata en sus dos principales obras: El
Origen de las Especies mediante la Seleccin Natural y El Origen del Hombre. Critica la
teora de la fijeza de las especies de Linneo, y establece como un hecho la transformacin
de unas especies en otras. La evolucin biolgica obedece a dos principios: la lucha por la
existencia y la adaptacin al medio. Por el primero sobreviven los ms fuertes y sucumben
los ms dbiles. La lucha y la adaptacin determinan una seleccin natural por la que las
especies se transforman continua y progresivamente, desapareciendo algunas y
constituyndose otras con nuevos caracteres.

I V. El pragmatismo

124

Puede considerarse como una derivacin del positivismo ingls, desarrollado
preferentemente en Norteamrica por Guillermo James (1842-1910). Busca precedentes en
el relativismo de Protgoras. De ah que James diga que el pragmatismo es un nombre
nuevo para una forma antigua de pensar. Lo verdadero es el conocimiento fecundo para la
ciencia y til para la vida. El criterio de verdad est en el xito prctico de la accin. Con
funde verdad y utilidad.

4. Positivismo alemn

1. Luis Feuerbach (1804-1872)

Afirma que el desenvolvimiento del espritu es el resultado de la lucha de la actividad
humana estimulada por las necesidades contra la resistencia de la naturaleza. Todas las
ideas son producto de una necesidad. Dios mismo es una idea creada por el hombre, segn
el ideal de sus propias necesidades. Slo existe la naturaleza que es eterna y se explica por
s misma. Recurrir a Dios para explicar la naturaleza es una pretensin de aclarar lo natural
por lo innatural, lo existente por lo inexistente, lo concebible por lo inconcebible.

I I . Otros positivistas alemanes

Otros positivistas alemanes que tambin se pueden citar son: Moleschott, Bchner, Vogt,
Ostwald, que como todos los positivistas alemanes tienen un marcado carcter materialista.

5. Positivismo italiano

No se desarroll tan vigorosamente como en otros pases. Podemos citar sin embargo, a
Roberto Ardig (1920) que senta preocupaciones noticas y psicolgicas. Aplica a toda la
realidad el concepto de formacin natural, que consiste en el paso de lo indistinto a lo
distinto, diferencindose de Spencer en cuanto que lo indistinto es absolutamente ignoto,
simple lmite del conocimiento.
6. Positivismo jurdico

El derecho no pudo escapar a la influencia del positivismo.
En el orden jurdico, los autores han querido distinguir varias formas dentro de esta
concepcin: el positivismo analtico y el positivismo socio lgico y otros autores agregan el
positivismo histrico. Larenz habla del positivismo normativista, sociolgico y psicolgico.
La jurisprudencia ana ltica se ocupa del anlisis e interpretacin de las reglas jurdicas
efectivas, establecidas por los rganos del Estado. El derecho es un imperativo del orden
gubernamental, un mandato del soberano. Su objetivo principal es clasificar las reglas
jurdicas positivas, mostrar su conexin e interdependencia dentro del marco total del
sistema jurdico y definir los conceptos generales de la Ciencia del Derecho.
(Bodenheimer). El maestro mexicano Dr. Eduardo Garca Maynez distingue al clasificar las

125
disciplinas jurdicas en fundamentales y auxiliares. Dentro de las primeras subdivide en
Filosofa del Derecho y Jurisprudencia Tcnica, que define como la exposicin ordenada y
coherente de los preceptos vigentes en una poca y lugar determinado y los problemas que
surgen con motivo de la aplicacin de las leyes a casos concretos.

7. El positivismo mexicano

I . Gabino Barreda (1818-1881)

Esta corriente hizo su entrada en la vida poltica e intelectual en la segunda mitad del siglo
XIX, despus de la Reforma, que provoc la separacin de la Iglesia y del Estado. Fue
trado a Mxico por Gabino Barreda, que fuera discpulo de Comte. Pensaba Barreda que
era preciso una unificacin en el espritu mexicano en torno a un nuevo credo, de acuerdo
con el progre so cientfico de la poca, substituyendo las ideas religiosas. El triunfo del
liberalismo mexicano, sirvi al positivismo mexicano.
Seala que el triunfo contra Napolen III y las fuerzas regresivas de su pas fue un triunfo
no solamente mexicano, sino del progreso de la humanidad y que era preciso una nueva
educacin, que reemplazara a la impuesta por el clero. Para ello era necesario una
educacin colectiva. Benito Jurez encarg a Barreda hacer la Reforma Educativa,
criticando la excesiva especialidad. El lema fue saber para prever, prever para obrar. Su
divisa deba ser: libertad corno medio, el orden como base, el progreso corno fin,
simbolizando el triple colorido de nuestro Pabelln Nacional. El pensamiento de Barreda
qued manifiesto en sus Opsculos, Discusiones y Discursos. (1877) Instruccin
Pblica. Revista Positiva. (1901).

I I . Destacados positivistas mexicanos

En 1877 se constituy la Asociacin Metodfila Gabino Barreda, dentro de cuyos
integrantes se contaba Porfirio Parra, Agustn Aragn, Miguel S. Macedo, Luis F. Ruiz y
Manuel Flores.
a) Porfirio Parra, es autor de una Introduccin a los Anales de la Sociedad Metodolgica.
(1877). Sistema de Lgica Inductiva (1903).
b) Miguel S. Macedo es autor de Ensayos sobre los deberes recprocos de los superiores y
los inferiores. (1877).
c) Manuel Ramos. Es autor de un Estudio sobre las Relaciones entre la Sociologa y la
Biologa.
d) El Ingeniero Agustn Aragn autor de un Ensayo sobre la Historia del Positivismo en
Mxico. (1898). Revista Positiva.
e) Justo Sierra y Jos Ives Limantour formaron parte del grupo al que se le conoci como
Los Cientficos.
Para un estudio mucho ms completo puede verse nuestro libro.

XXIII. El Positivismo Sociolgico

126

1. Tesis del positivismo sociolgico

El Positivismo sociolgico investiga y tiende a descubrir las varias fuerzas sociales que
ejercen una influencia en el desarrollo del derecho. El Positivismo jurdico, segn cita de
Bodenheimer, es definido por el jurista hngaro Julius Moor como la concepcin con
arreglo a la cual el derecho es producido, en un proceso histrico, por el poder gobernante
en la sociedad. En este sentido es derecho slo aquello que ha mandado el poder gobernante
y todo lo que ste mande es derecho por virtud del hecho mismo que lo manda.
El positivismo sociolgico estudia los factores que producen el derecho segn una actitud
meramente emprica.

2. J eremas Bentham (1784-1832)

La filosofa utilitarista individualista de este autor ingls, sostiene que la naturaleza ha
colocado a la humanidad bajo el gobierno de los sobe ranos: el dolor y el placer, de donde
el bien o el mal de una accin se medir por la cantidad de placer o dolor que resulte. Por
medio de la utilidad se puede juzgar cualquier accin humana. Define el principio de
utilidad como aquel principio que aprueba o desaprueba cualquier accin segn la
tendencia que parezca tender a aumentar o a disminuir la felicidad de la parte cuyo inters
est envuelto en aquella accin. Este principio debe ser la directriz de la legislacin. La
aspiracin suprema de todo legislador habr de ser la felicidad del pueblo. La medida de
lo justo y de lo injusto es la mayor felicidad del mayor nmero. El legislador ha de tener
en cuenta el inters de la comunidad que es la suma de los intereses de miembros que la
componen. El legislador que desee asegurar la felicidad de la comunidad debe luchar por
conseguir la subsistencia, la abundancia, la igualdad y la seguridad de los ciudadanos. Dice:
Todas las funciones del derecho pueden ser referidas a uno de estos cuatro
encabezamientos: proveer la subsistencia, aspirar a la abundancia, fomentar la igualdad y
mantener la seguridad. A la igualdad la entiende como igualdad de oportunidad. Un
Estado, afirmaba, no puede hacerse rico, sino manteniendo un respeto inviolable por los
derechos de propiedad. Rechaza los derechos naturales y no reconoce limitacin a la
soberana parlamentaria, lo que da lugar a la intervencin estatal y la reforma social.

3. Rodolfo von J hering (1818-1892)

Alemn. Entiende al derecho como la poltica de la fuerza. El derecho sin fuerza es un
nombre vaco, porque es la fuerza la que realiza las normas jurdicas y la que funda el orden
y organiza el derecho. El Estado es el portador de la fuerza coactiva, organizada y
disciplinada. Es la institucin que tiene el monopolio absoluto del derecho a obligar.
Derecho y Estado son inseparables. El derecho es la suma total de principios con arreglo a
los cuales funciona el Estado como disciplina de coaccin. El Estado es pues la nica
fuente de derecho. Las normas jurdicas son las que tienen coaccin estatal. Una norma
legal sin coaccin, es un fuego que no llamea, una luz que no brilla Las normas
internacionales son formas incompletas de derecho. Cuando el fuego es extinguido por el
agua es todava fuego, slo que ya no quema. Quemar es tan esencial para el fuego, como
para el derecho la obligacin de su observancia por el juez. Se refiere en esta obra al

127
sentido prctico de los romanos, que sostenan que contra los detentadores del poder
pblico los magistrados no autorizaban, en tanto se hallasen en funciones, ninguna coaccin
judicial. (Gell. XII, 13; Neque vocari, neque, si venire noliet, capi atque prendi. In jus
cocan non opor.
tet. . . Magistratus, qui imperium habent, qui coercere aliquem possunt et jubere in
carcerem duci.
No todos los imperativos de la fuerza del Estado son normas jurdicas. Hay imperativos
concretos y abstractos, estos ltimos son los nicos jurdicos, ya que el derecho implica
generalidad, uniformidad e igualdad, no pudiendo referirse a casos concretos. Los
positivistas posteriores no hacen esta distincin. Para Jhering la coaccin caracteriza
nicamente la forma del derecho. No desconoce que al terico del derecho le importen
tambin el contenido que est determinado por la finalidad de la norma. El fin es el
creador del derecho, el cual es establecido concretamente por la mente humana, para lograr
ciertos resultados queridos. El fin se relaciona con la Historia. Sin embargo, su Lucha por
el Derecho, dice que la Escuela Histrica se equivoca al considerar que el derecho es un
mero producto de fuerzas involuntarias, inconscientes, puramente histricas. Para l, el
derecho es en gran parte, una accin de poder estatal, dirigida intencionalmente a cierto fin.
La seguridad de las condiciones de vida social es el fin de la regulacin jurdica. Es el
preajuste de los intereses individuales a los propsitos sociales del Estado, segn el
principio de utilidad social. El derecho ha de aspirar a producir un equilibrio entre el
individuo y el principio social. Define en sntesis el derecho como la suma de las
condiciones de la vida social en el sentido ms amplio de la palabra, aseguradas por el
poder del Estado, mediante la coaccin externa.

4. Puntos de contacto entre Bentham y J hering

1. Los dos son enemigos de la concepcin jusnaturalista y metafsico-histrica; si bien
Jhering le daba valor a la Historia. 2. Consideran al derecho como un mandato del Estado.
3. La seguridad de la vida social deba ser la aspiracin fundamental del derecho. 4. Ambos
reconocan el valor de una ciencia jurdica positivista y tcnica. 5. Estaban convencidos de
que al derecho no puede entendrselo aislado de la relacin de finalidad o propsito ms
elevado, como lo sostendran despus la escuela analtica. 6. No crean en el valor de una
separacin terica completa entre el derecho y la tica. 7. El principio superior por el cual
deban medirse l normas jurdicas era el de utilidad. 8. La finalidad del derecho podra
lograrse por el esfuerzo consciente de la humanidad y de una nacin cualquiera. 9. Crean
en la eficacia de la legislacin e insistieron en la necesidad de una codificacin.

5. J ohn Austin (1790-1859)

Considerado como el fundador de la llamada Escuela Analtica. Sostuvo una concepcin
utilitarista de la vida, aplicable asimismo al derecho. Distingue entre la Ciencia del Derecho
y la Ciencia de la tica. El jurista, en con secuencia, debe ocuparse del derecho tal como es;
slo el legislador o el filsofo interesados en problemas ticos han de ocuparse del derecho
que debe ser. Define al derecho propiamente dicho, como un mandato superior poltico
determinado o soberano que obliga a los jurdicamente inferiores o sbditos a
actos de sumisin, mediante la imposicin de una pena en caso de desobediencia, y todos
los mandatos del soberano que tienen esa finalidad son leyes. La imperatividad del

128
derecho es su caracterstica ms significativa. Este mandato, sin embargo, no ha de
proceder necesariamente de la ley, pues bien puede ser que sta delegue su autoridad en
otro rgano o fuente, tal como sucede por ejemplo con la resolucin dictada por un juez.
Austin, sin embargo, niega que las normas y principios del Derecho Internacional sean
verdaderamente jurdicas, ya que no son sino reglas de moralidad positiva.

6. Otros analticos

I. En Inglaterra: Thomas Erskine Holland The Elements of Juris. prudence (1924, 13a.
Ed.), William Markby (Elements of law 6a. Ed. 1905), Sheldon Amos The Science of
Law (1874), John Saimond (Jurisprudence 9a. Ed. 1937).
II. En Alemania, cabe citar a Bergbohn (Jurisprudenz und Rechis philosophie 1892) y
Bierling (Juristische Prinzipienlehre. 1894-1917. 5
vois.).
III. En Hungra: Flix Soml (Juristische Grudlehre, 1917).
IV. En Rusia: Len Petrazyscki. (1867-1931). Profesor en Petersburgo de 1899 a 1917 y en
Varsovia desde 1919. Funda su doctrina del derecho sobre bases psicolgicas, analizando
especialmente los motivos del obrar humano. Considera la conciencia jurdica individual
como factor de la fenomenologa social. ccSobre los Motivos del Obrar y sobre la Esencia
de la moral y del Derecho (1907).
Por otra parte podemos mencionar a N. M. Korkunov (1853-1902) Profesor en Petersburgo
desde 1878. Escribi una Historia de la Filosofa del Derecho (Ira. Ed. 1908) y un Curso
de Teora General del Derecho.
V. En Francia, cabe recordar a Henry Levy-Ullman, de la Facultad de derecho de Pars.
Elements dIntroduction General a letude des Sciences Juridiques. La Definition du
Droit (1717). Ernest Roguin, Profesor suizo de la Universidad de Lausanne (La Rgl du
Droit. (1889) y la Science Juridique Pure. (1923). Busca descubrir la esencia del
derecho y las verdades constantes y universales de lo jurdico, rechazando para ello la
induccin.
VI. En Estados Unidos: John Cray, (The Nature and Sources of Law 1909 2a. Ed.),
Hohfeld (Fundamental Legal Conceptions (1923) y Albert Kocourek (Jural Relations,
1927).
Consideran los analticos al derecho como producto de la accin humana consciente, un
decreto del supremo poder social dentro de una sociedad determinada, de donde el derecho
ser un sistema de normas o reglas establecidas y reconocidas y, en ltima instancia,
aplicadas coactiva mente por el Estado.
El mtodo empleado es enteramente emprico, ya que sus reglas se basan en un anlisis de
las normas y materias reales que encuentra en el sistema jurdico positivo que investigan.
La Lgica tiene gran importancia para este tipo de juristas, tanto desde el punto de vista
terico como prctico. E1 juez debe tomar sus decisiones por medio de un proceso mental
al que califican de silogismo. El dogma, dice el tantas veces citado Bodenheimer, de que
un sistema jurdico es completo y congruente subyace en la teora del silogismo. Si hay
una norma jurdica general para cada situacin real, la funcin del juez se agota en
subsumir, mediante el razonamiento lgico, los hechos de casos particulares en la regla
jurdica adecuada. Ms bien creador que descubridor del derecho ha de ser el papel del
juez, en opinin de Gray.

129

XXIV. La Escuela Sociolgica del Derecho en los Estados Unidos


En un principio era la concepcin jusnaturalista la que dominaba en Estados Unidos. El
Common Law considerado como un sistema racional, deba contener todas las reglas para
la solucin de los casos concretos. El papel del juez era deductivo, una demostracin del
derecho. La declaracin de Independencia de 1776 y la Constitucin de Estados Unidos,
consagran principios jusnaturalistas. Segn la opinin norteamericana el juez es el
protector y guardin del Derecho natural e intrprete de sus principios y postulados.

2. Roscoe Pound (1870-1964)

Contra esta posicin argumenta la Escuela Sociolgica de la que es digno representante
Roscoe Pound.
No acepta que en el derecho haya principios eternos e inmutables. El derecho debe ser
juzgado por mtodos experimentales. El derecho es fluido y cambia cuando cambian las
condiciones sociales a las que debe su vida. La verdad de sus principios es relativa no
absoluta. Seala el fin y el propsito del derecho, no su naturaleza. La Jurisprudencia es
una ciencia de ingeniera social, que se ocupa de aquella parte del campo total (de los
asuntos humanos) en la que pueden lograr resultados mediante la ordenacin de las
relaciones humanas por la accin de la sociedad poltica organizada. As pues el derecho
ha de ser un instrumento para mejorar el orden social y econmico por medio de un
esfuerzo consciente de la sociedad organizada. Es un instrumento de la civilizacin como
pensaba Kohler: procurar la elevacin de los poderes humanos a su mayor desarrollo y al
mximo de control humano sobre la naturaleza externa e interna, es la meta de la
civilizacin para Pound.
El Orden Jurdico se ocupa de intereses, aspiraciones y pretensiones, antes que de derechos,
que no son sino un medio para la satisfaccin de los primeros.
Considera el derecho como Una institucin social para satisfacer necesidades sociales; las
pretensiones y demandas implcitas de la existencia de la sociedad civilizada logrando lo
ms posible con el mnimo de sacrificio, en tanto cuanto pueden ser satisfechas tales
necesidades o realizadas tales pretensiones, mediante una ordenacin de la conducta
humana, a travs de una sociedad poltica organizada. El principio que gua la filosofa
tica es satisfacer en todo momento a tantas demandas como sea posible. La justicia se
puede lograr con o sin el derecho. La justicia, segn el derecho, significa una
administracin judicial con arreglo a patrones fijos que los individuos pueden conocer con
anterioridad a la controversia y con arreglo a los cuales todos pueden estar razonablemente
seguros de recibir un trato igual. Cuando la justicia se realiza sin el derecho, aquella es
administrada segn la voluntad o intuicin de un individuo que, al tomar la decisin tiene
una gran libertad discrecional y no est obligado a observar reglas fijas, generales y
tcnicas. Se puede reconocer que la primera justicia es propiamente judicial, en tanto que
la segunda tiene un carcter ms bien administrativo. En la Historia del Derecho se ha

130
hecho patente una oscilacin entre la fijeza y la discrecin cada vez ms amplia. El
problema del futuro consiste en lograr un equilibrio viable entre el elemento judicial y el
administrativo.
La Escuela Sociolgica Estadounidense ha reaccionado contra la esterilidad y formalismo
de la llamada Jurisprudencia Analtica. El derecho no puede ser comprendido sin tomar en
cuenta los hechos y realidades de la vida social. Frente a la autosuficiencia del orden
jurdico oponen la colaboracin con espritu de equipo (team work) con las dems
ciencias sociales. No por un mero razonamiento lgico como se ha de dictar la resolucin
judicial, es menester que el juez tenga conocimiento ntimo de los factores sociales y
econmicos que modelan al derecho y lo determinan.

3. Oliver Wendell Holmes (1841-1936)

Copiamos un prrafo de este eximio Juez Norteamericano que sintetiza su profundo
pensamiento de su obra The Common Law (1881): La vida de derecho no ha sido la
lgica, sino la experiencia. Las necesidades sentidas en la poca, las teoras polticas y
morales predominantes, las intuiciones acerca del inters pblico confesadas o
inconscientes, incluso los prejuicios que los jueces comparten con sus conciudadanos,
han tenido mucha ms influencia que el silogismo en la determinacin de las normas por
las cuales deban ser gobernados los hombres. El derecho encarna la historia del desarrollo
de una nacin a lo largo de muchos siglos y no puede tratrsele como si contuviera
nicamente los axiomas y corolarios de un libro de matemticas. Para saber lo que es el
derecho, es preciso saber lo que ha sido y lo que tiende a devenir. Hay que consultar
alternativamente la historia y las teoras jurdicas existentes. Pero la labor ms difcil ser la
de comprender la combinacin de ambas en nuevos productos en cada una de las etapas.
Slo un juez jurista que conozca los aspectos ms remotos y generales, estar en situacin
de llenar adecuadamente las funciones sociales que le competen.

4. Benjamn N. Cardozo (1870-1938)

La sentencia no es slo un proceso de descubrimiento, sino tambin un proceso de creacin,
en gran parte. Esta accin creadora es indispensable cuando se requiere la adecuacin de
una regla o principio a las combinaciones cambiantes de acontecimientos. El juez
interpreta la conciencia social y le da realidad en el derecho, pero al hacerlo contribuye a
formar y modificar la conciencia que interpreta.6
La lgica en la aplicacin tiene un papel secundario. El juez tiene que tener en cuenta y
valorar las diversas posibilidades. Esta eleccin se ver influida necesariamente por
instintos heredados, creencias tradicionales y convicciones adquiridas por su idea general
de la vida y su concepcin de las necesidades socia1es.

5. Movimiento realista jurdico norteamericano

No es propiamente una Escuela, al no tener ni un credo ni programa comn. Se califican a
s mismos Jurdicos realistas (legal realistic) Su mtodo es lo que los unifica.
Tienen como puntos de contacto que:

131
I. Investigan y estudian el derecho de los tribunales, no slo judiciales sino tambin
administrativos. Los juristas realistas consideran principal mente el derecho desde el punto
de vista del abogado en ejercicio o del educador, cuya misin es formar a los abogados.
II. El derecho es ms un conjunto de normas, un cuerpo de decisiones. Los juristas deben
dirigir su atencin a otros factores del procedimiento judicial subrayan enfticamente la
importancia del elemento humano en el proceso judicial, los prejuicios, instintos heredados,
opiniones, debilidades, cualidades de carcter y bagaje cultural de los jueces.

6. Karl N. Llewellyn (1893-1962)

Debe atenderse de una manera fundamental al estudio de la conducta real de los jueces, y
no tanto a las normas substantivas que tienen menos importancia, que no son sino un factor
entre varios de los que intervienen al resolverse un asunto por los jueces.
Debe destacarse asimismo su libro: The Constitution as an Institution (1934). Columbia
Law Review, vol. 34.

7. J erone Frank (1889-1957)

Sostiene que las resoluciones de los jueces se encuentran determinadas muchas veces por
las dietas del juez, sus preferencias y aborrecimientos personales, sus prejuicios y sus
estados de nimo.
Concibe el derecho como el mandato o decisin de un juez soberano. Nadie conoce el
derecho relativo a ningn asunto o situacin, transaccin o acontecimiento dados hasta que
ha habido una decisin especfica al respecto. La sentencia de un tribunal es algo muy
inseguro e impredecible. La libre discrecin judicial es la esencia del aspecto creador del
derecho. Slo hasta cuando el juez decide es hasta cuando podr decirse que haya una
norma jurdica. Lo dems es mera suposicin. El derecho es una sentencia anterior
especfica o una suposicin de cul puede ser una sentencia futura.
Consideran estos juristas como su Padre Espiritual a Holmes, por un discurso que dijo en
la Universidad de Boston al afirmar: Lo que entiendo por derecho son las profecas acerca
de lo que van a hacer en realidad los tribunales y no hay nada ms pretencioso que tales
profecas.

8. Thurman Arnold (1891-1969)

Subraya y analiza las fuerzas subconscientes y los elementos irracionales de la vida social
humana. La Jurisprudencia es el sueo brillante, pero frustrado, de un mundo gobernado
por la razn. El derecho consiste en un gran nmero de smbolos y contradictorios ideales.
Vanos son los esfuerzos de los juristas por constituir tras de los tribunales, un cielo lgico
donde se hace que los ideales contradictorios aparezcan como si fueran coherentes. Piensa
que tal vez algn da se acepte la experimentacin como fuente de conocimiento y se confe
en la pericia personal de los jueces como con los mdicos, pueda la ciencia del derecho ser
sencilla.

9. La sociologa del derecho de N. S. Timasheff (1886-1970)

132

Verdaderamente interesante es la postura sustentada por este autor que entiende el derecho
como una combinacin de poder y tica. El poder es la imposicin de patrones de
conducta mediante la dominacin. La tica es la realizacin de patrones mediante la
conviccin del grupo.
Pueden, sin embargo, existir separados ya que son fenmenos independientes, aun cuando
las ms de las veces, coexisten. Entiende el derecho como coordinacin tico-imperativa,
ya que en el derecho se combinan la conviccin del grupo y la actividad del poder con
objeto de asegurar la realizacin de determinados patrones de conducta.

XXV. Hans Kelsen y la Teora Pura del Derecho

1. Antecedentes doctrinales

Hans Kelsen naci en Praga el 11 de octubre de 1881. De origen judo. A la edad de tres
aos fue llevado a Viena en donde hizo sus estudios hasta doctorarse en derecho en 1906.
Hizo posteriormente estudios en Heidelberg y Berln. Como docente libre de Derecho
Pblico y Filosofa del Derecho comenz a impartir la ctedra en 1911. En 1917 fue
profesor extraordinario y en 1919 ordinario o titular hasta 1930 en que imparte sus
enseanzas en la Universidad de Colonia. Con motivo del advenimiento del rgimen nazi se
refugia en Ginebra siendo profesor en el Instituto de Altos Estudios internacionales. En
1936 imparte su ctedra en la Universidad Oficial Checoslovaca de Lengua Alemana de
Praga. Profes cursos ms tarde en Ginebra y Pars. En 1940 la Universidad de La Habana
le invit a un curso breve, de donde pas a la Universidad de Harvard. Fue nombrado
catedrtico de la Universidad de California (Berkeley). Al jubilarse en 1952 fue Profesor
Visitante de Universidades de Estados Unidos, de Europa, Hispanoamrica, como Buenos
Aires y Mxico, donde recordamos su presencia como un acontecimiento, habindose
editado un libro con tal motivo. Sensiblemente falleci el 19 de abril de 1973.

2. Obras

En su estudio Filosofa jurdica Contempornea en Lengua Alemana, el Maestro
Recasns cita entre otras obras las siguientes: Hauptproble der Siaatsrechtslehre entwickelt
aus der Lehre vom Rechtssatz (Problemas capitales de la Teora del Derecho Poltico
desarrollados partiendo de la doctrina del precepto jurdico. Tubinga, 1911; El Problema
de la Soberana y la Teora del Derecho Internacional, Tubinga, 1920; Der Soziologische
und der Juristiche Staatsbegriff (El Concepto Sociolgico y el Concepto Jurdico del
Estado). Tubinga, 1922; Aligemeine Staatslehre (Teora General del Estado). Berln, 1925;
Die Reine Rechtslehre. Eingleitung in die Wissenschafliche Problematick des Rechts. (La
Teora Pura del Derecho. Mtodo y conceptos fundamentales) Die Reine Rechts lehre.
Eingleitung in die Wissenchaftliche Problematick des Rechts (La Teora Pura del Derecho.
Introduccin a la Problemtica Cientfica del Derecho)

133
El propio maestro Recasns Siches clasifica la produccin kelseniana en cuatro sectores: a)
Los trabajos de Teora Pura del Derecho y del Estado, que constituyen su obra ms
importante, por virtud de la cual obtuvo su mayor fama y es considerado con justicia ya
como uno de los ms grandes clsicos del pensamiento jurdico. b) Las aportaciones a la
historia de las ideas polticas, tanto del pretrito como del presente y las defensas de la
democracia y de la libertad. c) Los libros de Dogmtica Jurdica en el campo del Derecho
Constitucional, del Administrativo y del Internacional; y d) Algunas aportaciones a la
Sociologa y a la Historia del Derecho (Cfr. Filosofa Jurdica Contempornea en Lengua
Alemana. Vol. II, pg. 238).

3. Teora de la norma

Sostiene Kelsen que la ciencia jurdica versa sobre normas y no sobre hechos. Las normas
pertenecen a la categora del debe ser. Por encontrarse, el objeto de la ciencia del
derecho, constituida por normas, debe ser sta tratada como ciencia normativa. Ese
carcter, se manifiesta de un doble modo: positivamente, en tanto que como estudia
normas, los conceptos lgicos para aprehenderlas pertenecen al plano categorial del debe
ser; 1 en tanto que no se ocupa de hechos, no trata de fenmenos, no explica realidades.
Sin duda una de las doctrinas que ms han influido en las actuales mentalidades. Hans
Kelsen, dicen Roscoe Pound y Carlos Cossio, es el jurista de la poca contempornea. Sus
obras se han traducido a varios idiomas. Sus deducciones son brillantes, lgicas, claras; su
lenguaje, sencillo y atractivo.
Intenta eliminar de la ciencia del derecho todos los elementos que no sean jurdicos.
Derecho y Estado se deben entender en su pura realidad jurdica. La psicologa, la
sociologa y la tica se deben hacer a un lado del derecho. El derecho no puede ser
estudiado por la sociologa que nada tiene que ver con la Jurisprudencia. Define a la
Ciencia del Derecho como el conocimiento de las normas (La Teora Pura del Derecho).
Norma es un juicio hipottico que declara que el hacer o no hacer un determinado acto debe
ir seguido de una medida coactiva por parte del Estado. Se puede enunciar diciendo que en
determinadas circunstancias un sujeto debe seguir tal o cual conducta, si no la observa, un
sujeto rgano del Estado debe imponerla. Si A es, debe ser B. Si B, no es, debe ser C.

4. El orden jurdico y su gradacin

El derecho ser pues un orden coactivo exterior, en su esencia. Este orden unitario,
formado por diversas clases de normas que van desde la individualizada hasta la norma
bsica o fundamental, que es la Constitucin Poltica de un pas. La coaccin ha de
ejercerse conforme a los mtodos y condiciones establecidas en la norma de normas. Esa
norma es la cspide de la pirmide de la estructura jerrquica denominada sistema
jurdico. Su funcin esencial es la determinacin de los rganos y procedimientos para el
establecimiento del derecho en general, por el legislativo. En seguida vienen en el orden
descendente, las normas generales que han sido establecidas mediante la legislacin. Su
funcin consiste en determinar el contenido de las normas en general y establecer rganos y
procedimientos (tribunales y tribunales administrativos para la ejecucin de esas normas).

134
El siguiente grado lo ocupan los juicios y decisiones administrativas en su Pirmide
Jurdica. Una norma general necesita ser individualizada, esto es aplicada a un caso
particular. El agente de esta individualizacin y aplicacin concreta de la norma es el poder
judicial. No distingue Kelsen entre administracin y derecho. La diferencia entre una y otra
aplicacin es meramente tcnica o histrica; el juez es ms independiente de la presin
poltica que el rgano administrativo. Cuidadas por la ley, las partes establecen para su
conducta mutua normas concretas cuya violacin produce un acto coactivo, decretado por
medio de una decisin judicial. La norma individualizada constituye la ltima parte del
proceso de aplicacin de la pirmide jurdica.
El trmino de Constitucin en Kelsen es aplicable a cualquier forma de gobierno.
Propiamente distingue entre la Constitucin como norma fundamental-hipottica la que
llama Constitucin en sentido lgico-jurdico, cuando instituye un rgano creador del
derecho; de otro lado - habla de la Constitucin en sentido jurdico-positivo, como grado
inmediatamente inferior en el momento en que el legislador establece normas que regulan
la legislacin misma, este ltimo sentido de la palabra equivale al sentido usual al que se
refiere el autor.
Todo Estado es un Estado de derecho. Estado de derecho es pleonstico y sin sentido, ya
que uno y otro son sinnimos. El Estado no es sino la suma total de normas que ordenan la
coaccin y as coinciden con el derecho. El derecho positivo (no la justicia) es
precisamente ese orden coactivo que es el Estado. Dice que negar el carcter jurdico de
un rgimen desptico no es sino una ingenuidad o una presuncin jusnaturalista.
El derecho es una forma que puede albergar contenidos de la ms diversa especie, segn
sean las opiniones sociales dominantes. El contenido del derecho puede cambiar cada da
si as lo deciden aquellos a quienes se ha confiado el poder de hacer normas. Niega la
posibilidad del Derecho natural. El derecho no es un orden eterno y sagrado, sino un
compromiso de fuerzas sociales que luchan entre s. Es un aparato puramente mecnico,
capaz de proteger y sancionar cualquier orden jurdico, social o econmico.

5. Crtica de Bodenheimer a Kelsen. Consideracin crtica general

Kelsen, dice Bodenheimer, no es ms que el representante ms lgico y consecuente de
una actitud frente al derecho que implcita o explcitamente ha existido en la mayor
parte de las teoras jurdicas desde los das de Savingy.
Para Kelsen toda norma coactiva es derecho. Todo Estado, es Estado de derecho. Esta
opinin priva de todo significado al concepto de derecho, Para Kelsen, la lucha entre poder
y derecho que se desarrolla en la actualidad ser asunto que no tendra inters para el
jurista. Este no tendra nada que defender frente al ataque de los tiranos. Porque, en cuanto
norma de coaccin externa, el derecho se realiza igualmente bajo una dictadura que bajo un
gobierno libre, La teora imperativa del derecho es un instrumento excelente para uso de
un tirano que puede justificar con ella su rgimen desptico como orden jurdico, dice
Bodenheimer. Si Kelsen tuviera razn, las naciones libres del mundo contemporneo no
tendran ttulo alguno vlido para considerarse como defensoras del derecho frente al
despotismo.
La teora imperativa del derecho.obstruye toda autntica comprensin de la naturaleza del
derecho. D de lado el hecho de que aqul encarna ciertos valores y no es nicamente un
mecanismo inanimado. Para averiguar si un orden social es un orden jurdico, hay que
examinar la distribucin de derecho, deberes y poderes, tanto en la esfera privada como en

135
la pblica. Una mera investigacin del aparato formal de coaccin no revelara nada. No
sabramos si el orden social est basado en el poder o en el derecho. La teora imperativa
del derecho anula los problemas polticos fundamentales del momento y estimula una
actitud nihilista en la ciencia poltica y en la jurisprudencia. Todos los amigos del derecho
deben defender el rpido abandono de aqulla. Rara vez se ha llegado al extremo tan
marcado a que ha conducido la teora pura del derecho, al separarlo de todas las ramas de la
vida social. Todos los extremos llevan en s las semillas de su propia destruccin, de donde
esta teora de positivismo jurdico no puede ser, ni ser, la ltima palabra acerca del
derecho.
El formalismo ha querido hacer del derecho, se ha afirmado, algo as como un grande y
aoso rbol, carcomido por dentro, que parece desafiar al tiempo, pero sin savia, sin vida.

XXVI. El Resurgimiento del Derecho Natural

1. Consideraciones generales sobre el Derecho natural en la actualidad

La Teora del Derecho natural desde mediados del siglo XIX hasta comienzos del siglo XX
sufre un eclipse aparente. Fue desplazado por el historicismo y el positivismo jurdico. Se
neg que pudiera haber un derecho inmutable y racional y lo quisieron explicar haciendo
referencia a su origen y desarrollo histrico. Los positivistas limitaron el campo de la teora
a un anlisis tcnico del derecho positivo, establecido y aplicado por el Estado. Campeaba
el individualismo y capitalismo. Surge el movimiento del proletario bajo la bandera del
marxismo que va en contra del orden econmico, social y jurdico existente. Por los ms
diversos caminos se siente necesidad de volver al Derecho natural.

2. El formalismo de Rudolf Stammler (1856-1938)

a) Obras:

Entre las ms conocidas cabe citar: Uber die Methode der geschichtlichen Rechtsschule
(Sobre el Mtodo de la Escuela Histrica del Derecho), aparecida en 1888; Theorie der
Anarchismus (Teora del Anarquismo. 1894). De gran trascendencia, sin duda alguna, es
su obra Recht und Wirtschaft (Derecho y Economa), que constituye un estudio y. crtica
de la concepcin materialista de la historia de Carlos Marx. Die lehre von dem richtingen
Recht (La Doctrina del Derecho Justo. 1902), en que sostiene la tesis de una nica idea de
justicia, a priori, universal y necesaria, consistente en un pensamiento condicionante, en
una forma, esto es, el mtodo ordenador de toda materia social histrica. Como obras
sistemticas debemos seialar: Theoric der Rechtswissenschaft (Teora de la Ciencia
Jurdica) aparecida en 1917, y Lehrbuch der Rechtsphilosophie (Tratado de Filosofa del
Derecho), publicada en 1923.
Adems del estudio al derecho positivo, era necesario hacer una teora del Derecho justo. El
derecho positivo tiene siempre que acomodarse a las particulares condiciones de lugar y

136
tiempo. Una teora del derecho de validez universal tiene que ser necesariamente formal.
Tiene que emanciparse del derecho emprico demasiado confuso por su variedad. Tienen
que abordar sus proposiciones fundamentales en el razonamiento lgico, en nociones a
priori. Slo as podran los conceptos jurdicos tener validez lgica universal. Distingue
entre concepto e idea del derecho. El concepto ha de cubrir todas las manifestaciones y
formas posibles del derecho en la historia de la humanidad.
Define al derecho como el querer entrelazante, inviolable y autrquico.
El derecho es, pues, un querer colectivo, una manifestacin de la vida social. Es un arma de
cooperacin social.
Entrelazante significa que es autrquico y soberano. Las normas de derecho ya establecidas
pueden obligar coactivamente. Obligan independientemente de cada ciudadano. De all que
se distinga de las convenciones y costumbres, que son meras invitaciones, pero no son
absolutamente obligatorias. Las normas jurdicas tienen un elemento de inviolabilidad, El
despotismo, aun cuando indeseable, debe ser considerado como una norma de derecho.
Incluso la guerra es una institucin jurdica porque es un medio de recobrar los derechos
amenazados o violados. Es equivocado que en el curso de la civilizacin el poder se
convierta en derecho.

b) La idea del derecho

Es la realizacin de la Justicia para lograr la perfecta armona de la vida social. El
contenido de una norma es justo si consigue producir armona entre los propsitos del
individuo y los de la sociedad.
El ideal social es una comunidad de hombres de voluntad libre. Pero la voluntad no es
algo subjetivo, sino meramente objetivo. Si el derecho quiere realizar la Justicia, tiene que
ser guiado por el ideal social. Cada individuo debe ser tratado como un fin en s mismo y
no convertirse en la voluntad subjetiva y arbitraria de otro.
No hay norma jurdica cuyo contenido positivo pueda ser fijado a priori. Del Vecchio cree
que un derecho natural absoluto es idntico a la idea de Justicia. La autonoma es la base de
la Justicia. Toda relacin social tiene que ser modelada y medida segn la ley universal de
personalidad. Los seres humanos slo estn sujetos a s mismos como tales.
En todo fenmeno econmico-social hay que distinguir, seala por otra parte Stammler,
una forma que es el derecho, regla jurdica, condicin lgica de la cooperacin, y una
materia, constituida por usos, prcticas, por factores reales que son ordenados por aquella.
El fenmeno econmico (produccin, cambio etc.), slo es concebible y existe merced a la
forma jurdica.

3. Maurlce Hauriou (1856-1930) y la teora de la institucin

Profesor de Derecho Pblico y Decano de la Facultad de Derecho de Toulousse, Francia.

a) Sus obras principales

La sciense sociale traditionelle. (1896); LInstitution et le Droit Statutarie. (1906);
Principes de Droit Publie. (1910, 2a. cd. 1916); La Souverainet National. (1912); La
Theorie de Linstitution et de la Fondation. (1925); Precis de Droit Administratif.
(1907), y Precis de Droit Constitutionnel. (1923 2a. cd. 1928).

137

b). Su teora

Es el creador de la Teora de la Institucin a la que concibe como una idea de obra o
empresa que se realiza y dura jurdicamente en un medio social; para la realizacin de esta
idea se organiza un poder que le procura rganos; por otra parte, entre los miembros del
grupo social interesado en la realizacin de la idea, tienen lugar manifestaciones de
comunin dirigidas por los rganos del poder y reguladas por un procedimiento. La
Institucin como grupo social se determina por la participacin de sus miembros en una
idea de empresa, por la comunin en esa idea. La Institucin, dice el maestro Recasns
refirindose a Hauriou, es objetiva y se produce por un sistema espontneo de equilibrios
objetivos, que se ponen al servicio de la idea y conducen por s mismos a una situacin de
derecho. Las instituciones representan en el derecho la categora de la duracin, la
continuidad y la realidad. Pero las instituciones unen a su capacidad de duracin un poder
de adaptacin a las condiciones nuevas de la vida, evolucionando al comps de las
exigencias de los hechos. La Institucin pertenece al derecho desde dos puntos de vista:
primero, porque la transformacin de las situaciones de hecho en situaciones de derecho se
produce en ella y por ella; y segundo, porque es la fuente del derecho; y adems por lo que
se refiere a la institucin-grupo es la fuente de un derecho autnomo interno (estatutario,
corporativo o institucional). En la Institucin, al lado de la idea de empresa, interviene la
idea de Justicia y la idea de paz social, que son los elementos fundamenta les de la idea del
derecho. La Institucin se afirma como un hecho normativo.
Por lo que toca a su mtodo, trata de superar la oposicin entre el sociologismo y el
normativismo fundndolo en un realismo espiritualista.
La realidad espiritualizada y, sin embargo, inmediata de la esfera del derecho se
manifiesta en hechos sociales de especial estructura, que constituyen a la vez y crean
derecho. Cuestin por lo tanto fundamental del derecho, una transubstanciacin que se
produce por la penetracin de una idea de la empresa a cumplir y de la justicia en un medio
social, y que se encuentra su soporte en el establecimiento de los equilibrio objetivos,
puestos al servicio de la idea. En contra del mtodo meramente normativo seala que
pretende inmovilizar los datos del derecho, imposibilitando la captacin de la realidad
jurdica viva al fijarla en esquemas abstractos y muertos. Objeta por otro lado al mtodo
puramente sociolgico su omisin de la idea objetiva de la empresa y de la Justicia, que son
esenciales a la realidad jurdica. De all que la filoso f la del derecho deba dirigir la
sociologa jurdica.
Por lo que toca el aspecto poltico seala Hauriou el carcter limitado y relativo de la
soberana, ya que est sometida al derecho, de semejante modo a lo que resulta con la
libertad individual.
Seala tres formas de soberana: la del derecho establecido; la del Gobierno, que es el
principio de autoridad a libertad poltica y la de la Nacin,

4. Georges Renard ( 1876)

Profesor de Derecho Publico de la Universidad de Nancy, Francia. Es considerado con
razn como uno de los ms sobresalientes neoescolsticos.

a) Obras

138

Introduccin filosfica al Estudio del Derecho (Tres tomos: 1. El Derecho, la Justicia y la
Voluntad (Hay traduccin indita nuestra de este libro. 1945); publicado en su edicin
original en 1924. II. El Derecho, la Lgica y el Buen Sentido (1925) III. El Derecho, el
Orden y la Razn (1927). Tiene adems: La Valeur de la Loi. (1928), La Theorie de
lInstitution. Essai dOdontologie Juridique. (1930), La Philosophie de lInstitution.
(1939).

b) Su teora

Abreva en la fuente tomista, si bien tiene rasgos originales caractersticos, siendo
conocedor de las corrientes modernas que utiliza.
El derecho es una unin de la justicia y de la seguridad; seguridad en la Justicia. Es
jusnaturalista, pero explica que del Derecho natural no hay que esperar demasiado ni
demasiado poco. El Derecho natural no puede resolver los detalles de la convivencia, se
haya condicionado por mltiples circunstancias de hecho. El Derecho natural para el
jurista es como la nocin de lo bello para el artista: lo bello no es una receta para fabricar
obras maestras, es al igual que lo justo: un principio de discriminacin... De diez casos, en
nueve, el Derecho natural no tiene solucin alguna que proponer; se limita a juzgar la
solucin que se le propone por la realidad concreta y por los diversos partidos o programas.
Seala Renard dos factores en el Derecho natural: a). Uno metafsico (constante) y otro b).
Histrico (mvil), ntimamente articulados. Los sistemas posibles de Derecho natural
varan de acuerdo con los ambientes histricos, pero ligados. Una forma comn modelada
en diversas materias; la figura de la Justicia dando forma a los metales de todas las
civilizaciones El Derecho natural es uno y diverso como la naturaleza y la sociedad; uno
como la sociedad, diverso como la naturaleza humana y la sociedad; uno como la sociedad,
diverso como la civilizacin. Sostiene por tanto, un derecho natural con contenido
progresivo, progresivo por la acumulacin de los datos histricos variables a una
substancia racional inmutable.
La relacin entre el Derecho natural y positivo es semejante a la habida entre la materia y la
forma, de donde cada Derecho natural est de acuerdo con el derecho positivo y el medio
histrico. El Derecho natural inerva la totalidad del organismo del Derecho positivo.
(Opus cit.) La naturaleza humana es la base del derecho natural. Hay una unidad comn
que forma el bien comn de la especie humana y adems hay para cada uno idealidades
individuales de acuerdo con su vocacin. A pesar de las diferencias que existen entre los
hombres hay un fondo comn que nos permite entendernos y a su vez someternos en
calidad de libres y racionales a la ley moral.
En la naturaleza hay una gradacin de los seres (bruta, viviente, sensible, racional). No hay
orden sin jerarqua. En el microcosmos de la naturaleza humana debe haber una
subordinacin de las inclinaciones inferiores a las superiores. La leccin suprema del
derecho natural es la finalidad comn y ltima donde convergen todos los fines secundarios
del derecho positivo.
Acepta el profesor de la Universidad de Nancy, la divisin tomista del derecho en: a). jus
naturale; b). jus gentium (derecho de la civilizacin); y c). jus civile.
Los principios fundamentales deducidos de la naturaleza humana son: a). El derecho a
vivir materialmente (minimum de bienes indispensables para ello); b). El derecho a vivir
intelectualmente y a su conservacin. (Libertad de pensamiento y sus manifestaciones,

139
educacin, ocio para la vida espiritual); c). Derecho a vivir moralmente (libertad de obrar y
responsabilidad del acto realizado, libertad de profesiones, reparacin de los daos que se
causen, lealtad en las transacciones y restitucin del enriquecimiento injusto); d). Derecho a
vivir religiosamente (libertad de con ciencia y de cultos); e). Derecho a vivir sexualmente
(matrimonio, herencia, proteccin legal del nio y del concebido); y f). Derecho a vivir
socialmente (principio de autoridad y restriccin de los derechos individuales).
La razn, es sentido de orden, e implica el conocimiento del orden, va hacia la verdad y la
justicia.
Sigue Renard la Teora de la Institucin de Hauriou. Existen actividades jurdicas
irreductibles a las manifestaciones del derecho individual, irreductibles al contrato y a los
mandatos del Estado: las instituciones y las fundaciones. La Institucin aparece cuando la
comunin en una idea o en un fin, agrupa a los individuos y da nacimiento a un cuerpo, a
una fundacin entre el individuo y el Estado. La Institucin es el cuerpo, la realidad, el ser
producido por otra comunin en una idea, sta solidariza a los que la llevan a cabo conjunta
o sucesivamente; establece entre los hombres y las generaciones una comunin. La
Institucin es una idea dotada de medios propios, que le permiten establecerse, perpetuarse,
realizarse, tomando cuerpo y existencia propia objetiva. Las instituciones admiten grados
segn sea ms o menos perfecta la idea o la forma en su materia. Cuando es mayor la
comunin con la idea de los hombres que integran la institucin, se unen ms
estrechamente, considerndola como un lugar de confianza. La idea de finalidad, el bien
comn que re presenta, informa, organiza el medio social y surge as la autoridad. Toda
institucin es la sede de un sistema jurdico, hay en ella por lo menos un sistema jurdico
en potencia.

5. J oseph Louis Aim Thomas Delos (n. 1891)

Profesor de la Facultad Catlica de Derecho de Lille y de la Facultad de Ciencias Sociales
de la Universidad de Laval, Quebec.

a) Obras

Le Probleme de la Civilization: La Nation. (Montreal, 1944). (Hay traduccin castellana
de Quebec. 1948). La Societ Internationala et les Principes de Droit Public. (1929).
Teora de la Institucin. (1931). Los Fines del Derecho: Bien Comn, Seguridad,
Justicia. (1944).

b) Su teora

Delos elabora una Teora Institucional del Derecho. Considera que no debe limitarse el
concepto de Institucin solamente a la ley o al contrato ya que puede llevarse a todas las
formas de organizacin que integran la sociedad. El contrato no es un mero fenmeno de
equilibrio entre dos voluntades, ya que posee tambin naturaleza institucional y se funda en
una idea organizadora. La Teora de la Institucin tiene por origen el redescubrimiento de
las realidades sociolgicas subyacentes a las realidades jurdicas. Subraya, pues Delos, la
relacin que existe entre la Filosofa del Derecho y la Sociologa. La conexin de derecho
y la sociologa est inscrita en el corazn mismo de la idea de Justicia, la cual implica
alteridad, dos sujetos, un objeto y una regla. La realizacin del reino de la Justicia equivale

140
a la creacin de un orden social objetivo. Es un orden de relaciones sociales (exteriores,
extraindividuales); pero a la vez inmanente a los individuos.
Seala que la seguridad jurdica tiene un sentido objetivo y otro subjetivo. Hay un ngulo
bajo el cual la seguridad llega a ser un derecho para el individuo, o un derecho para la
sociedad; y, de tal suerte se con vierte en jurdica, ejercindose entre dos polos: derecho del
individuo y derecho de la sociedad, en un cuadro de Justicia, en donde se afirman frente a
frente, a la vez la trascendencia de la sociedad sobre el individuo y la subordinacin de sta
a la persona individual.

6. J ean Dabin (n. 1889)
Finalmente, antes de cerrar estas notas, no debemos dejar de mencionar el clebre jurista
belga Jean Dabin de la Universidad de Lovaina, que tiene publicadas entre otras obras: La
Philosophie de LOrdre Juridique Positiva (1929). La technique dElaboration du Droit
Positif (1935) y Doctrine General de lEtat (1939). (Hay traduccin de esta obra
realizada por Hctor Gonzlez Uribe y Jess Toral Moreno titulada Doctrina General del
Estado. Elementos de Filosofa Poltica. Jus. (1946). Sostiene Dabin que el derecho est
constituido por principios ticos que deben orientar al legislador, que el derecho positivo
debe orientarse hacia los principios del Derecho natural, pero cumple una funcin
especfica de seguridad y de organizacin social concreta, que es desde todo punto de vista
imprescindible.

7. Otros prestigiados y destacados jusnaturalistas

Han destacado en esta corriente tambin el profesor de Derecho Internacional de Pars,
Louis Le Fur (1870-1943) que tiene escritas entre otras obras Les Grands Problemes du
Droit y otra acerca de los Fines del Derecho. (Publicada por Editorial Jus, 1944); A.
Valensin (Trait du Droit Naturel); Jacques Leclercq (Lecons de Droit Naturel) Vctor
Cathrein, S. J. (Filosofa del Derecho. El Derecho Natu y Positivo. Ed. Reus. 1946), que
han destacado sobresalientemente, de igual modo que en Espaa Gabino Mrquez (Ethica
Specialis, Filosofa del Derecho, Madrid, 1949; lus Naturae); Jo3 Corts Grau
(Filosofa del Derecho. Introduccin Gnoseolgica. Ed. Escorial, 1951); (Historia de la
Filosofa del Derecho. Ed. Nacional, 1952); William Luypen (Ho lands)
(Fenomenologa del Derecho Natural, 1968); Eustaquio Galn y Gutirrez (Espaol)
(Jus Natural, 2 vols. Madrid, 1961); Jacques Leclercq (Lecciones del Derecho Natural,
5 vols. Herder; Del Derecho Natural a la Sociologa); Josef Fuchs, 5. J. (Alemn)
(Derecho Natu ral. Investigacin Teolgica); Johannes Messner (Social Ethics); Emil
Brunner (La Justicia, Trad. L. Recasns Siches, U.N.A.M. Mxico) ; Alfred Verdross
(La Filosofa del Derecho en el Mundo Occidental, Trad. Mario de la Cueva, LT.N.A.M.
Mxico); Michel Viiley (Francs) (Lecciones de Filosofa del Derecho. Historia de la
Filosofa del Derecho); Luis Legaz y Lacambra (Espaol) (Horizontes del Pensamiento
Jurdico. Ed. Bosh, 1947); (Filosofa del Derecho. Ed. Bosh, Barcelona. 1953).

LIC. J. GUADALUPE FLIX RUIZ CHVEZ.

Antologia Historia Del Derecho

Cargado por

Información del documento

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Antologia Historia Del Derecho

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

1

UNIVERSIDAD MICHOACANA DE SAN NICOLAS DE HIDALGO

También podría gustarte