CARATULA DEDICATORIA INTRODUCCION INDICE

1. ANTECEDENTES DEL CRIMEN DE LESA HUMANIDAD 2. DEFINICIN O CONCEPTUALIZACIN DEL DELITO DE LESA HUMANIDAD 3. LOS DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD. CARACTERSTICAS 4. DESCRIPCIN DE LOS ELEMENTOS DE LOS CRMENES DE LESA HUMANIDAD 5. BIEN JURDICO PROTEGIDO EN LOS DELITOS DE LESA HUMANIDAD 6. SUJETO ACTIVO EN LOS DELITOS DE LESA HUMANIDAD 7. EL TRIBUNAL DE NUREMBERG 8. LA CUESTIN DE LA IMPRESCRIPTIBILIDAD EN NUREMBERG 9. LA CUESTIN DE LA IMPRESCRIPTIBILIDAD EN LOS PRIMEROS INSTRUMENTOS DE DERECHO INTERNACIONAL CONTEMPORNEO 10. ESTATUTO DE LA CORTE PENAL DE INTERNACIONAL, RATIFICADO POR PER.11. LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS Y EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL CONCLUSIONES

DERECHOS HUMANOS CRIMENES DE LESA HUMANIDAD

1. ANTECEDENTES HUMANIDAD DEL CRIMEN DE LESA

Se ha sealado en la doctrina internacional que la nocin del crimen contra la humanidad se remonta a la clusula de comportamiento propuesta por el profesor y humanista Fidor Fidorovich Martens, delegado de Rusia en la Conferencia de la Paz de La Haya de 1899. La clusula luego llamada Martens en efecto apareci por primera vez en el Prembulo del Convenio de La Haya de 1899 relativo a las leyes y costumbres de la guerra terrestre La misma establece lo siguiente: Mientras que se forma un Cdigo ms completo de las leyes de la guerra, las Altas Partes Contratantes juzgan oportuno declarar que, en los casos no comprendidos en las disposiciones reglamentarias adoptadas por ellas, las poblaciones y los beligerantes permanecen bajo la garanta y el rgimen de los principios del Derecho de Gentes preconizados por los usos establecidos entre las naciones civilizadas, por las leyes de la humanidad y por las exigencias de la conciencia pblica Posteriormente se ira extendiendo la nocin: la referencias a la humanidad, tales como intereses de la humanidad, principios de humanidad y leyes de humanidad que

aparecen en la IV Convencin de La Haya y en otros documentos de aquella poca fueron utilizados en un sentido no tcnico y en realidad no pretendan indicar un conjunto de normas diferentes de las leyes y costumbres de la guerra Es recin con la aprobacin del Estatuto del Tribunal Penal Internacional de Nurenberg, por el que se juzg a los criminales nazis despus de la Segunda Guerra Mundial, que se us tcnicamente, como concepto independiente del crimen de guerra, en razn a la insuficiencia de esta categora de crmenes para comprender los actos atroces cometidos por aquellos contra los propios nacionales, o personas de los Estados aliados, o aptridas. Hubo una exigencia inicial de conexin con los crmenes de guerra que limit la actuacin del Tribunal derivada de la justificacin que se dio para el empleo de esta nueva categora de crmenes. Se seal que desde el comienzo de la guerra se cometieron crmenes de guerra a gran escala que tambin constituan crmenes de lesa humanidad. Y as qued definido en el artculo 6 del Estatuto del Tribunal Militar Internacional de Nuremberg, establecido de conformidad con el Acuerdo de Londres de 08 de abril de 1945 que declara que constituyen crmenes bajo la jurisdiccin del tribunal, por los que se exigir responsabilidad personal, los crmenes contra la humanidad: el asesinato, la exterminacin, esclavizacin, deportacin y otros actos inhumanos cometidos

contra poblacin civil antes de la guerra o durante la misma; la persecucin por motivos polticos, raciales o religiosos en ejecucin de aquellos crmenes que sean competencia del Tribunal o en relacin con los mismos, constituyan o no una vulneracin de la legislacin interna de pas donde se perpetraron. ( ). La Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas, a principios de la dcada de los cincuenta, tuvo el encargo de codificar estos graves crmenes. En su primera formulacin de una propuesta de Proyecto de Cdigo de Crmenes contra la Paz y Seguridad de la Humanidad (1950), el Crimen de Lesa Humanidad aparece ya como autnomo. En el Informe de la Comisin a la Asamblea General sobre la labor realizada en su trigsimo octavo perodo de sesiones, presentado en 1986 por el Relator Especial, ste afirm que la: autonoma relativa se ha transformado en autonoma absoluta. Actualmente el Crimen de Lesa Humanidad puede perpetrarse tanto en el marco de un conflicto armado como fuera de l ( ). De este devenir histrico en la construccin del crimen contra la humanidad, vamos llegando a una primera constatacin relevante para la materia que nos ocupa: el escenario para la comisin de estos crmenes no es el conflicto armado ni lo constituyen las situaciones de violencia. Puede ser cometido, por tanto, en tiempos de paz, fuera de contextos blicos o de

beligerancia. Nada obsta, entonces, para que en una situacin de represin de una protesta pblica puedan cometerse estos crmenes, si se presentan, por supuesto, los otros elementos que lo delinean y que se detallan ms adelante. 2. DEFINICIN O CONCEPTUALIZACIN DEL DELITO DE LESA HUMANIDAD Lo que siempre ha sido de unnime consenso es la naturaleza particularmente atroz de los crmenes de lesa humanidad. Y esta connotacin de suma gravedad implica un agravio contra la humanidad toda pues los hechos que involucra, en razn a la magnitud de los delitos que se cometen, la forma en que se realizan y la disposicin de medios que requiere, llevan a la conclusin de que se afecta a la comunicad humana. No se trata solo de la afectacin a la persona o a un conjunto de personas, sino a la especie humana como tal. Se trata de hechos crueles que van a significar el envilecimiento de la dignidad de las personas, por lo cual ha de ser comprendido como un atentado contra todo el gnero humano. El derecho internacional ha ido fijando claramente qu hechos ilcitos pueden ser catalogados como crmenes contra la humanidad, comprendiendo dentro de stos una serie de actos inhumanos. La gama de modalidades criminales que pueden constituir delitos de lesa humanidad, segn el artculo

7 del Estatuto de la Corte Penal Internacional, no es pequea: asesinato, exterminio, esclavitud, deportacin o traslado forzoso de poblacin, encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica, tortura, violacin (y otras formas de violencia sexual, como la prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada, u otros abusos sexuales de gravedad comparable), persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia (fundada en motivos polticos, racionales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero), desaparicin forzada, apartheid. Incluso, dicho instrumento internacional contiene una frmula abierta por la cual tambin pueden constituir delitos de lesa humanidad: Otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud mental o fsica. Como es, tambin, de consenso en la doctrina internacional, tales acciones debern ser cometidas en el marco o como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra cualquier poblacin civil, tanto en tiempos de guerra como en tiempos de paz. Dichos actos debern contar, asimismo, con la tolerancia, aquiescencia o participacin del poder poltico expresado en el Estado o en una organizacin con rasgos similares. A la luz de la evolucin de esta figura y de su regulacin en el Estatuto de la Corte Penal Internacional, se ha definido los

crmenes contra la humanidad como los atentados contra bienes jurdicos individuales fundamentales cometidos como parte de un ataque generalizado o sistemtico realizado con la participacin o tolerancia del poder poltico de iure o de facto ( ). Son estos elementos en conjunto los que definen al crimen de lesa humanidad. Por un lado, el carcter sistemtico o generalizado de las acciones sumado a la aquiescencia, tolerancia o participacin del Estado, del poder pblico, o de organizacin similar, en su ejecucin, lo que las lleva a exceder los marcos de lo tolerable en el Derecho Internacional; y, por otro lado, las conductas sealadas deben trascender el campo de la afectacin particular para convertirse en una lesin o puesta en peligro a la humanidad toda. Una situacin de violencia pblica derivada de la protesta social, se reprime a los manifestantes con medidas totalmente desproporcionadas (ataques a la poblacin as reunida con disparos desde helicpteros, por ejemplo) causando la muerte de una o varias de estas personas, debe llamar especialmente la atencin al momento de determinar o definir qu tipos de actos se est cometiendo. Probablemente, sera insuficiente hablar del uso desproporcionado de la fuerza, si esta represin forma parte de un plan u organizacin deliberadamente dirigida a eliminar a los protestantes.

3. LOS DELITOS CONTRA CARACTERSTICAS

LA

HUMANIDAD.

Estos delitos definidos en el artculo 6 c) del Estatuto de Londres caen dentro de la categora de delitos que no son sealados por el derecho positivo pero dependieron de otras fuentes de derecho para apoyarse implcitamente en la formulacin de un delito (Bassiouni, 1996, p. 71). Caracterizan a estos delitos el que se refieran a actos especficos de violencia contra personas indistintamente de si la persona es nacional o no nacional e indistintamente de si tales actos son cometidos en tiempo de paz o tiempo de guerra y, tales actos deben ser producto de persecucin contra un grupo identificable de personas o personas indistintamente de la composicin de ese grupo o del propsito de la persecucin. Como una poltica puede manifestarse por la conducta generalizada o sistemtica de los perpetradores que resulta en la comisin de los crmenes especficos contenidos en la definicin (Bassiouni, s.a.e.). . Los delitos contra la humanidad, poco tiempo despus, fueron reafirmados por la propia Asamblea General de las Naciones Unidas como norma consuetudinaria que contiene la incriminacin de tales delitos. Fueron la Resolucin 3 (I), sobre Extradicin y castigo de los Criminales de Guerra de 13 de febrero de 1946, Resolucin 95(I), sobre la Confirmacin de los principios de derecho internacional reconocidos por el

estatuto del Tribunal de Nuremberg de 11 de diciembre de 1946, Resolucin 96 (I) sobre el crimen de genocidio de 11 de diciembre de 1946, Resolucin 170 (II) sobre Extradicin de criminales de guerra y traidores de 31 de octubre de 1947, Resolucin 180 (II) sobre Proyecto de convencin sobre el genocidio de 21 de noviembre de 1947 Dicho de otra manera, el Derecho de Nuremberg (Estatuto y sentencia), fue incorporado como parte de los Principios de Derecho Internacional reconocidos por la Comunidad Internacional. En 1950, la Asamblea General de las Naciones Unidas, recibi de la Comisin de Derecho Internacional la propuesta de cules eran dichos Principios. El delito de Genocidio

condena. Por consiguiente, cuenta con las caractersticas de los dems crmenes internacionales expresados ya en Nuremberg. Pero adems, por su gravedad, obliga a los Estados a establecer sanciones penales eficaces (art. V) o a juzgar los hechos por un tribunal competente, si el acto fue cometido en su territorio o ante la corte penal internacional que sea competente respecto a aquellas de las Partes contratantes que hayan reconocido su jurisdiccin (art. VI).

4. DESCRIPCIN DE LOS ELEMENTOS CRMENES DE LESA HUMANIDAD

DE

LOS

Mencin especfica merece la Convencin contra el Genocidio de 10 de diciembre de 1948, que recoge una norma consuetudinaria que ya exista y se codificaba (Resolucin 260 A (III) sobre la adopcin de la Convencin para la prevencin y represin del crimen de genocidio y el texto de la Convencin de 9 de diciembre de 1948). El Prembulo de la Convencin contra el Genocidio lo define como un delito de derecho internacional contrario al espritu y a los fines de las Naciones Unidas y que el mundo civilizado

Vamos a destacar en este acpite dos de los principales y ms saltantes aspectos del crimen de lesa humanidad, adems de los otros caracteres que deben acompaar su comisin o que son parte de su ejecucin. En primera lugar y como dato distintivo fundamental, debe precisarse que en estos ilcitos los actos inhumanos de naturaleza muy grave deben ser cometidos como parte de un ataque generalizado o sistemtico. La ejecucin de los crmenes en forma sistemtica est referida a la comisin con arreglo a un plan o a una poltica previamente concebida, al carcter organizado se ejecute conforme a dicho plan. En estos casos, constituir tambin delito de lesa humanidad ese nico hecho.

Ahora bien, cuando se hace la referencia a que los actos deban ser parte de una poltica previamente concebida, se quiere significar que los hechos han de estar conectados con alguna forma de poltica que van a expresarse en orientaciones o directivas que establecen normas de conducta, reglas de actuacin de las personas del aparato estatal en las esferas de su competencia. Un operativo de las fuerzas o agentes estatales dirigido a controlar un desborde popular en el que se ha determinado que no se tomarn prisioneros, por ejemplo. La generalidad est vinculada, ms bien, a la comisin del crimen a gran escala, de manera masiva. Los actos deben estar dirigidos contra una multiplicidad de vctimas. Al igual que en el requisito anterior, el acto inhumano aislado llevado a cabo por un solo agente contra una sola vctima queda fuera de la definicin de lesa humanidad. Tambin se considera que el ataque es generalizado si se lleva a cabo en una gran parte del territorio. Estos requisitos no son acumulativos o copulativos, vale decir, el delito de lesa humanidad se configurar con la ocurrencia del hecho inhumano si se diera en cualquiera de estas dos circunstancias, esto es, puede responder a un ataque sistemtico y no tener carcter generalizado, vale decir, sin afectar a una gran cantidad de vctimas. Y, en sentido inverso, puede tratarse de un ataque masivo con un saldo

numeroso de muertes o de vctimas de las formas delictivas que se han mencionado, pero que no obedeci a un plan sistemtico. Se trata de requisitos alternativos. De las estipulaciones del Estatuto de Roma y del desarrollo doctrinario en la materia, podemos establecer que, adems de estos dos elementos (ataque generalizado o sistemtico), se deben presentar los siguientes requisitos: - El ataque debe estar dirigido contra una poblacin civil. La vctima, por tanto, es toda o parte de la poblacin civil. Por civil se podra entender a toda persona que no pertenece a las fuerzas armadas. Sin embargo, el trmino puede comprender, de conformidad con las convenciones del Derecho Humanitario, a las personas que no participan directamente de las hostilidades. Podra, por tanto, tratarse de beligerantes que no se encuentran en acciones, o incluso, de prisioneros. - El perpetrador debe tener conciencia de dicho ataque. Esto es, el agente conoce que existe un ataque generalizado o sistemtico y que sus actos son parte de dicho ataque. Ello no significa que deba conocer en detalle la base, sustento o motivaciones del ataque, ni que comparta los fines del mismo. - Las acciones deben ser llevadas a cabo con la tolerancia, aquiescencia o participacin del poder poltico, por el poder pblico encarnado en el Estado o en una organizacin con rasgos similares. A este respecto, no es pacfica la discusin

a nivel doctrinario aunque prevalece este criterio, es decir, adems del Estado, estos crmenes pueden ser cometidos por fuerzas irregulares o por una organizacin que tenga algn tipo de control territorial como para garantizar los derechos que pueden ser vulnerados por su comisin. - El ataque debe entenderse como una lnea de conducta en la ejecucin de una poltica de un Estado o de una organizacin con capacidad de actuacin similar o de rasgos similares, diseada y dirigida a cometer o promover la comisin de cualquiera de los actos sealados en el artculo 7,2 del Estatuto. Ahora bien, este ataque no es necesariamente o nicamente de naturaleza militar, sino que puede presentarse como campaas, operaciones u otras acciones, las que deben tener como objeto principal del ataque a la poblacin civil. El ataque, asimismo, puede presentarse por accin de sus agentes o a travs de omisiones deliberadas que faciliten su realizacin. El documento de la Asamblea de los Estados Partes en el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional Elementos del Crimen, establece algunas precisiones ms: 3. Por ataque contra una poblacin civil en el contexto de esos elementos se entender una lnea de conducta que implique la comisin mltiple de los actos a que se refiere el prrafo 1 del artculo 7 del Estatuto contra una poblacin civil a fin de cumplir o promover la poltica de un Estado o de una

organizacin de cometer ese ataque. No es necesario que los actos constituyan un ataque militar. Se entiende que la poltica de cometer ese ataque requiere que el Estado o la organizacin promueva o aliente activamente un ataque de esa ndole contra una poblacin civil (). La poltica que tuviera a una poblacin civil como objeto del ataque se ejecutara mediante la accin del Estado o de la organizacin. Esa poltica, en circunstancias excepcionales, podra ejecutarse por medio de una omisin deliberada de actuar y que apuntase conscientemente a alentar un ataque de ese tipo ( ). 5. BIEN JURDICO PROTEGIDO EN LOS DELITOS DE LESA HUMANIDAD Una indicacin de los bienes jurdicos protegidos por la represin del crimen de lesa humanidad ha sido dada por el Tribunal Internacional para la ex Yugoslavia en su decisin del caso Endemovic: Los crmenes de lesa humanidad son serios actos de violencia que daan a los seres humanos al golpear lo ms esencial para ellos: su vida, su libertad, su bienestar fsico, su salud y/o su dignidad. Son actos inhumanos que por su extensin y gravedad van ms all de los lmites de lo tolerable para la comunidad internacional, la que debe necesariamente exigir su castigo. Pero los crmenes de lesa humanidad tambin trascienden al individuo, porque cuando

el individuo es agredido, se ataca y se niega a la humanidad toda. Por eso lo que caracteriza esencialmente al crimen de lesa humanidad es el concepto de la humanidad como vctima La nocin de humanidad est configurada o referida a la necesidad y caracterstica del ser humano de vivir civilizada y organizadamente en trminos polticos e institucionales, sobre la base de bienes e intereses comunes, todo lo cual constituye un elemento diferenciador del gnero humano que es compartido por toda la comunidad internacional. Sin embargo, cabe destacar que no son los actos de ferocidad o de gran crueldad lo que distingue a los crmenes de lesa humanidad de los otros delitos ordinarios que se cometen a nivel local. Los elementos distintivos pasan por la cuota de poder que conllevan al ser comet idos desde la participacin o tolerancia del poder poltico de iure o de facto, como sealaba Gil Gil, a partir de un ataque generalizado o sistemtico en el que se vulneran derechos de la poblacin civil. Pero estos elementos no han sido suficientes para definir unnimemente y en forma pacfica en la doctrina cul es el bien jurdico protegido. Para Gil Gil, como se ha anotado, el bien jurdico protegido presenta una perspectiva individual en tanto que transgreden bienes jurdicos individuales fundamentales.

A partir de esta nocin se puede discutir sobre la transgresin de los derechos humanos que constituye el delito de lesa humanidad en s mismo, dado que su comisin indica la vulneracin, en efecto, de derechos sustanciales que se van a vulnerar, igualmente, en los otros delitos ordinarios (la vida en el homicidio, la salud e integridad personal en las lesiones, etc.) y si, por tanto, esta es la verdadera o sustancial nocin del bien jurdico protegido en estos caso. En ese sentido, se afirma que hay serios argumentos que abonan a favor de establecer una diferencia sustancial entre ambos bienes jurdicos (el bien jurdico derechos humanos o fundamentales y el bien jurdico individual o colectivo correlativo), que respondera a la distinta naturaleza jurdica de ambos Segn Garca Snchez, La consideracin exclusiva de la proteccin de bienes jurdicos individuales no justificara el plus de injusto de estos delitos que avalan la pena impuesta para ellos. La vulneracin masiva de estos bienes jurdicos individuales se castigara a travs de un concurso real con el que quedara, a mi juicio, abordado todo el injusto cometido. En este sentido, seala esta autora que el bien jurdico protegido en los delitos de lesa humanidad el objeto de proteccin es la poblacin civil o parte de dicha poblacin, esto es, un grupo humano con independencia que concurran entre ellos signos de identidad comunes Este grupo de delitos constituye el vrtice de una pirmide que tiene en su base los bienes jurdicos individuales y en los

niveles siguientes los intereses de la colectividad y los del Estado ( ) (GARCA SNCHEZ, Mara Beatriz. Los crmenes contra la humanidad: regulacin espaola ante la adopcin del Estatuto de Roma de 1998. Tambin se sostiene por parte de la doctrina, que la gravedad de estos delitos se pone de manifiesto en que no slo se violan los derechos fundamentales de la persona sino que, adems, se presenta el plus de lo injusto cuando se desconoce el valor jurdico de la garanta constitucional de proteccin de tales derechos cuyo respeto irrestricto constituye un lmite al poder del Estado. El bien jurdico protegido sera as la garanta constitucional en s misma, la intangibilidad de los derechos humanos frente al Estado que este debe proteger y que, por el contrario, va a quebrar haciendo abuso de sus atribuciones. Nos encontramos as ante un bien jurdico institucional, un bien jurdico que recoge un sistema orgnico y complejo de valoraciones, en este caso el sistema garantizador de la Constitucin respecto a la libertad y seguridad, en otros trminos, el sistema de control a las actuaciones de los poderes pblicos. Se trata de un bien jurdico que sirve de proteccin previa a bienes jurdicos concretos, sin quedar identificados con ellos 6. SUJETO ACTIVO EN LOS DELITOS DE LESA HUMANIDAD

Un aspecto que, como sealbamos, ha generado polmica y discusin en la doctrina es la determinacin del sujeto activo en los delitos de lesa humanidad. Actualmente, dada la naturaleza de los conflictos armados tanto internacionales como internos o locales, al interior de un estado, constatamos la participacin de grupos u organizaciones distintos al gobierno de turno, de iure o de facto, y a sus organizaciones paraestatales. Se da, entonces, la posibilidad de que estos crmenes sean perpetrados por cualquiera de ellos. As, puede ser sujeto activo los agentes del Estado o los sujetos que acten a instigacin de estos, con su consentimiento o aquiescencia (grupos paramilitares, escuadrones de la muerte); o pueden cometerlos los grupos alzados en armas, los grupos rebeldes o disidentes, las guerrillas, si actan de conformidad con la poltica de la organizacin o mediante un ataque generalizado. Es ms, el Estatuto de la CPI, en el literal a, del pargrafo 2 del artculo 7 seala que: Por ataque contra una poblacin civil se entender una lnea de conducta que implique la comisin mltiple de actos mencionados en el prrafo 1 contra una poblacin civil, de conformidad con la poltica de un Estado o de una organizacin de cometer esos actos o para promover esa poltica. Ntese que la poltica a la que se hace mencin est referida tanto a la que proviene del Estado como a la que pueda ser impulsada o promovida por la organizacin.

Se sostiene, asimismo, que algunos elementos adicionales vinculados a esta determinacin del sujeto activo, nos remiten al uso de instituciones, personal y de recursos que son propios del Estado para realizar o estorbar que se impida la comisin de estos crmenes. En este sentido, los desarrollos doctrinarios acogen la idea de que tambin es posible considerar las fuerzas que tienen el control de hecho o la posibilidad de desplazarse o movilizarse libremente dentro de un determinado territorio, lo cual las equiparara a una fuerza estatal. En ese sentido, se afirma, dado que tienen el poder y el control suficientes para proteger a las poblaciones de tales territorios e impedir la comisin de estos crmenes, pueden tambin cometerlos, por lo que nada obstara para que sean perfectamente pasibles de ser sujetos activos de este crimen. 7. EL TRIBUNAL DE NUREMBERG El tribunal de Nuremberg, constituy un precedente internacional en la evolucin del derecho internacional de los derechos Humanos, se reconocieron tres categoras de crmenes internacionales. Contra la paz (o guerra de agresin), de guerra y contra la humanidad. Como hemos visto brevemente, las dos primeras categoras ya encontraban precedentes en declaraciones o tratados. En cuanto al concepto de delito de lesa humanidad, data de mediados del siglo XIX y un listado de dichos crmenes se elabor al final de la Primera Guerra Mundial

Pero es recin con la creacin del Tribunal Penal Militar Internacional de Nuremberg que se considera a los crmenes contra la humanidad en su Carta de creacin en el artculo 6,c), y los enumera: "El asesinato, la exterminacin, la esclavitud, la deportacin u otros actos inhumanos cometidos contra cualquier poblacin civil, antes o durante la guerra, o la persecucin por motivos polticos, raciales o religiosos para cometer cualquier crimen que sea de la competencia del tribunal o en relacin con ese crimen, implique o no el acto una violacin del derecho interno del pas donde se haya cometido" De esta manera, el Derecho brindaba una respuesta a la "desmesura de estos crmenes" que haban superado las previsiones de cualquier legislador comn. Por eso se sostiene que "El derecho de Nuremberg es fruto de una necesidad. Ante el desarrollo del fenmeno criminal nazi, polticos y juristas tomaron conciencia de la necesidad de colmar urgentemente el vaco jurdico en el campo de la proteccin de las minoras nacionales en tiempos de paz. Hasta entonces, un Estado poda reprimir y matar a sus ciudadanos sin estar limitado por una obligacin internacional, y adems no exista ninguna ley que otro Estado pudiera invocar para justificar una intervencin humanitaria. Desde el principio de la guerra, esta impunidad result escandalosa"

Incluso Kelsen, citado en la sentencia en el caso Finta reconoci que el juicio de Nuremberg represent "un nuevo derecho". Pese a ello, Kelsen propuso que ante el problema de la alegada retroactividad de normas penales debe aplicarse una ponderacin de los distintos valores en juego. En el caso Finta mencionado, el Juez Cory consider razonable esta solucin A consecuencia de ello nace la Corte Penal Internacional Y el Estatuto de Roma,

dos de los pases signatarios del Acuerdo de Londres de 8 de agosto de 1945, exista la imprescriptibilidad de infracciones graves de delito comn. En tercer lugar, en Nuremberg se dio primaca al derecho internacional sobre el derecho interno 9. LA CUESTIN DE LA IMPRESCRIPTIBILIDAD EN LOS PRIMEROS INSTRUMENTOS DE DERECHO INTERNACIONAL CONTEMPORNEO Los Principios de Derecho Penal Internacional presentados por la Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas a la Asamblea General en respuesta al encargo expreso que le confiriera por Resolucin 177 (II) de 21 de noviembre de 1947, expresamente, no se pronuncian sobre este punto. Es decir, guardan silencio sobre el lmite temporal de la prescripcin de los delitos internacionales. O dicho de otra manera, no fijan lmite temporal alguno a la persecucin de tales delitos: contra la paz, de guerra y contra la humanidad (Principio VI). En cambio, si reafirma la responsabilidad penal individual (Principio I) y que la ausencia de pena en el derecho interno por un acto que constituya delito de derecho internacional no exime de responsabilidad en derecho internacional

8. LA CUESTIN DE LA IMPRESCRIPTIBILIDAD EN NUREMBERG Llegado a este punto, toca examinar si se discuti en Nuremberg la cuestin de la imprescriptibilidad. Por la inmediacin de los hechos en el tiempo, en el proceso de Nuremberg no se discuti la cuestin de la prescripcin de los delitos, pues haban ocurrido en los siete aos anteriores. Sin embargo, por las caractersticas expuestas y la gravedad de las conductas, era claro que no se enfrentaba a delitos comunes o convencionales. Las razones para que se tomara como un punto no discutible en ese momento se conectan con que el derecho penal internacional clsico, respecto al rgimen ratione temporis de las infracciones graves de derecho comn, no reconoca a la prescripcin penal como una norma general admitida por todos los Estados. En segundo lugar, en el Reino Unido y en los Estados Unidos,

En la Convencin contra el Genocidio tampoco se establecieron lmites temporales a su persecucin. Del mismo

modo que en los Principios de Derecho Penal Internacional y lo valorado en Nuremberg, la constatacin de que la prescripcin no sea de admisin universal es un argumento de la realidad que refuerza el principio de la imprescriptibilidad de los delitos ms graves que afectan a la persona humana y a la humanidad en su conjunto. Explicitacin de la imprescriptibilidad en la Corte Penal Internacional Casi cincuenta aos despus, el Estatuto de Roma ha codificado lo que ya era desde Nuremberg una norma consuetudinaria de Derecho Internacional: que los delitos internacionales previstos en aquel instrumento, son imprescriptibles Si esto es as de claro, revisemos someramente el tratamiento de la prescripcin en el derecho interno. El tratamiento de la prescripcin en el mbito interno CONCEPTO DE PRESCRIPCIN La prescripcin se ha definida de la siguiente manera: Transcurrido determinado tiempo, establecido segn la decisin del legislador quizs basado en las orientaciones poltico-criminales de su tiempo, quiz, como sucede ms

habitualmente, en la arbitrariedad-, el Estado prescinde de la aplicacin de la pena para los hechos punibles que caen fuera de ese lapso, si durante l no se arrib a una condena (prescripcin de la persecucin) o, en caso contrario, si la condena no se cumpli (prescripcin de la ejecucin)(Pastor 1993, p. 41). Dicho de otro modo, es la renuncia a la persecucin del delito por una decisin del propio Estado que determin el delito, por el paso de un perodo de tiempo. Como el autor mencionado puntualiza, esta decisin del Estado de limitar su capacidad persecutoria obedece a razones de poltica criminal o incluso, a razones no aceptables, hasta la arbitrariedad, lo que brinda una idea clara de las razones prcticas o utilitarias de la institucin de la prescripcin de la accin o de la pena. Son estas razones prcticas o instrumentales las que tambin han hecho surgir, incluso desde los albores del Derecho Penal moderno, voces adversas a la prescripcin. Una de ellas es la de Beccaria En efecto, el Marqus de Beccaria encontr que no era aceptable la prescripcin de los delitos graves, sosteniendo que: ... aquellos delitos atroces que dejan en los hombres una larga memoria, si estn probados, no merecen prescripcin alguna en favor del reo que se ha sustrado con la fuga; pero los delitos leves y no bien probados deben librar con la

prescripcin la incertidumbre de la suerte de un ciudadano; porque la oscuridad en que se hallan confundidos por largo tiempo quita el ejemplo de impunidad, quedando en tanto al reo en disposicin de enmendarse. Es suficiente apuntar estos principios, porque el lmite preciso puede slo fijarse en virtud de una legislacin segn las actuales circunstancias de la sociedad Aqu, el pensamiento es ntido: no cualquier conducta debe ser favorecida por la prescripcin. Si la ofensa es menor y la base probatoria mnima, es razonable que culmine la inseguridad hacia un ciudadano por mantenerse el aparato de persecucin del Estado. En cambio, si la ofensa es grave y existen indicios probatorios serios, no se puede brindar el mismo trato a quien se ha evadido de la accin de la justicia Esta apreciacin del fundador del Derecho penal moderno nos sita en el mbito de la ley interna, en la que por esta razn, la prescripcin queda sujeta a la propia decisin del Estado que fij las conductas prohibidas, en el plano de la jurisdiccin domstica. 10. ESTATUTO DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL, RATIFICADO POR PER.DE

Peruano el Decreto Supremo por el que se ratifica el estatuto. Y el 10 de noviembre del 2001 en el marco de la Asamblea General de la ONU, el presidente Alejandro Toledo depsito el Decreto Supremo que Ratifica el Estatuto de Roma, convirtindose en el Pas nmero 44 en apoyar formalmente el establecimiento de la Corte Penal Internacional. En tal Norma en el Articulo N 07 conceptua a los delitos de lesa Humanidad como: Art. 7.- 1. A los efectos del presente Estatuto, se entender por "crimen de lesa humanidad" cualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque A) Asesinato; b) Exterminio; c) Esclavitud; d) Deportacin o traslado forzoso de poblacin; e) Encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas fundamentales de derecho internacional; f) Tortura;

El 13 de setiembre del 2001 el congreso de la Repblica del Per aprob el proyecto de ratificacin del Estatuto de Roma de C.P.I. el nueve de octubre se publico en el diario Oficial el

g) Violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada o cualquier otra forma de violencia sexual de gravedad comparable; h) Persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia fundada en motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero definido en el prrafo 3, u otros motivos universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo al derecho internacional, en conexin con cualquier acto mencionado en el presente prrafo o con cualquier crimen de la competencia de la Corte; i) Desaparicin forzada de personas; j) El crimen de apartheid; k) Otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud mental o fsica. A los efectos del prrafo 1: a) Por "ataque contra una poblacin civil" se entender una lnea de conducta que implique la comisin mltiple de actos mencionados en el prrafo 1 contra una poblacin civil, de conformidad con la poltica de un Estado o de una organizacin de cometer ese ataque o para promover esa poltica;

b) El "exterminio" comprender la imposicin intencional de condiciones de vida, entre otras, la privacin del acceso a alimentos o medicinas, entre otras, encaminadas a causar la destruccin de parte de una poblacin; c) Por "esclavitud" se entender el ejercicio de los atributos del derecho de propiedad sobre una persona, o de algunos de ellos, incluido el ejercicio de esos atributos en el trfico de personas, en particular mujeres y nios; d) Por "deportacin o traslado forzoso de poblacin" se entender el desplazamiento forzoso de las personas afectadas, por expulsin u otros actos coactivos, de la zona en que estn legtimamente presentes, sin motivos autorizados por el derecho internacional; e) Por "tortura" se entender causar intencionalmente dolor o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, a una persona que el acusado tenga bajo su custodia o control; sin embargo, no se entender por tortura el dolor o los sufrimientos que se deriven nicamente de sanciones lcitas o que sean consecuencia normal o fortuita de ellas; f) Por "embarazo forzado" se entender el confinamiento ilcito de una mujer a la que se ha dejado embarazada por la fuerza, con la intencin de modificar la composicin tnica de una poblacin o de cometer otras violaciones graves del derecho internacional. En modo alguno se entender que esta

definicin afecta a las normas de derecho interno relativas al embarazo; g) Por "persecucin" se entender la privacin intencional y grave de derechos fundamentales en contravencin del derecho internacional en razn de la identidad del grupo o de la colectividad; h) Por "el crimen de apartheid" se entendern los actos inhumanos de carcter similar a los mencionados en el prrafo 1 cometidos en el contexto de un rgimen institucionalizado de opresin y dominacin sistemticas de un grupo racial sobre uno o ms grupos raciales y con la intencin de mantener ese rgimen; i) Por "desaparicin forzada de personas" se entender la aprehensin, la detencin o el secuestro de personas por un Estado o una organizacin poltica, o con su autorizacin, apoyo o aquiescencia, seguido de la negativa a admitir tal privacin de libertad o dar informacin sobre la suerte o el paradero de esas personas, con la intencin de dejarlas fuera del amparo de la ley por un perodo prolongado. 3. A los efectos del presente Estatuto se entender que el trmino "gnero" se refiere a los dos sexos, masculino y femenino, en el contexto de la sociedad. El trmino "gnero" no tendr ms acepcin que la que antecede.

11. LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS Y EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Considera los hechos delitos de lesa humanidad.- Se tiene la sentencia del caso la Cantuta vs Per, del 29 de noviembre del 2006, la Corte Interamericana se pronunci sobre las violaciones de los hechos humanos perpetradas por el grupo Colina. Al pronunciarse sobre estos hechos la corte dijo: "225. es oportuno insistir en que los hechos de la Cantuta, cometidos contra las victimas ejecutadas extrajudicialmente o desaparecidas forzadamente, constituyen crmenes de lesa Humanidad que no pueden quedar impunes, son imprescriptibles y no pueden ser comprendidos dentro de una amnista Consecuencias de los delitos de lesa Humanidad."Las obligaciones asumidas por el Estado Peruano con la Ratificacin de los tratados sobre derechos Humanos Comprenden el deber de garantizar aquellos derechos que, de conformidad con el derecho internacional, son inderogables y respecto de los cuales el Estado se ha obligado internacionalmente a sancionar su afectacin. En atencin al mandato contenido en el artculo V del Ttulo preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, se recurre a los tratados que han cristalizado la proscripcin absoluta de aquellos ilcitos que, de conformidad con el derecho internacional, no pueden ser amnistiados, en tanto

contravienen los estndares mnimos de proteccin a la dignidad de la persona Humana" En la sentencia emitida en el Caso de Barrios Altos VS Per y a la Posicin de Estado Peruano adoptada ante el Sistema Interamericano en torno a los crmenes Perpetrados por el Grupo Colina dice en su fundamento: "152.este tribunal ya haba sealado desde el caso de barrios altos que son inadmisibles las disposiciones de amnista, las disposiciones de prescripcin y el establecimiento de excluyentes de responsabilidad que pretendan impedir la investigacin y sancin de los responsables de las violaciones graves de los derechos humanos tales como la tortura, las ejecuciones sumarias, extralegales o arbitrarias y las desapariciones forzadas, todas ellas prohibidas por contravenir "226. el Estado no podr argir ninguna ley ni disposicin de derecho interno para eximirse de la orden de la Corte de Investigar y, en su caso, sancionar penalmente a los responsables de los hechos de la Cantuta. En particular, tal como lo ha hecho desde la emisin de la sentencia de ste Tribunal en el caso de Barrios altos vs Per, el Estado no podr volver a aplicar las leyes de amnista, las cuales no generan efectos en el futuro (supra parr. 152), ni podr argumentar prescripcin, irretroactividad de la ley penal, cosa juzgada, ni el principio non bis in idem (supra prr..182) o cualquier excluyente similar de responsabilidad, para

excusarse de su deber de investigar y sancionar a los responsables" Adems el estatuto de la corte Penal Internacional, ratificado por Per prevee en el Articulo 29 al referirse a los delitos establecido en dicho estatuto, "son imprescriptibles". Obligacin del estado de investigar y sancionar los delitos de lesa Humanidad El Estado Peruano de acuerdo a la Jurisprudencia de La Corte Interamericana de Derechos Humanos se encuentra Obligado a cumplir las decisiones hechas por sta siendo una de ellas: "los crmenes de lesa Humanidad van mas all de lo tolerable por la Comunidad Internacional y ofenden a la Humanidad toda. El dao que tales crmenes ocasionan permanece vigente para la sociedad Nacional". Siendo ello asi se trata de un delito de lesa Humanidad, por tanto es de inters Colectivo. Adems establece el Tribunal Constitucional Peruano a fin de que el Estado pueda cumplir sus obligaciones en materia de derechos Humanos, el Tribunal Constitucional ha dejado claramente establecido que en concordancia con la tendencia actual en el derecho internacional de los derechos humanos, no pueden establecerse medidas orientadas a impedir la investigacin y sancin de aquellos hechos que constituyen graves violaciones a los derechos Humanos. En ese sentido

el Tribunal Constitucional ha sealado los siguientes lineamientos a travs de su jurisprudencia vinculante: la gravedad de las violaciones a los derechos Humanos ha llevado a la Comunidad Internacional a plantear expresamente que no pueden oponerse obstculo procesales que tengan por propsito eximir a una persona de sus responsabilidades por tales hechos . Siendo este fundamento nos queda decir que el fallo resuelto por la sala Permanente puso un Obstculo Procesal al decir que no fue denunciado por los delitos de Lesa Humanidad, ya que los mismos hechos de la denuncia fueron acusados por los delitos sentenciados, sin embargo se dio una nueva calificacin Jurdica como delitos de Lesa Humanidad, la misma que sera legtima conforme al Tribunal Constitucional, en ese sentido los Jueces Supremos debieron pronunciarse en la parte de Resolutiva de la Sentencia respecto de la Calificacin Jurdica de los delitos de Lesa Humanidad.

CONCLUSIONES

1. Es posible sostener que los elementos que configuran los crmenes contra la humanidad, pueden presentarse en hechos o actos que transcurran en cualquier contexto y circunstancia ajena a los conflictos armados, como pueden ser las manifestaciones pblicas o las protestas sociales. El crimen contra la humanidad puede cometerse en tiempos de guerra o en tiempos de paz. 2. Los conflictos sociales en el pas han generado un nmero tan elevado de vctimas fatales, ms all de lo tolerable, adems de heridos, lesionados y mutilados, a manos de los agentes del Estado, que podra dar pie a realizar un anlisis para determinar si ello guardara relacin con la comisin de crmenes masivos, como los que se produciran en un ataque generalizado. 3. Los hechos que han ocasionado muertes y lesiones pueden haber respondido a un plan o a una poltica previamente concebida de intervencin. En tal sentido, la respuesta violenta puede haber estado programada, definida en un planeamiento previo. Si bien se ha sostenido que las vctimas son el resultado de actos aislados y no como parte de un plan o poltica dirigidos a causar las muertes o lesiones, el elemento sistemtico es una posibilidad no descabellada que debe ser evaluada igualmente.

4. Las acciones que derivan en la comisin de crmenes de lesa humanidad deben ser llevadas a cabo con la tolerancia, aquiescencia o participacin del poder poltico, por el poder pblico encarnado en el Estado o en una organizacin con rasgos similares. En el caso de las protestas sociales, la respuesta es del Estado. De modo que es posible que este haya participado, a travs de sus agentes, de manera activa en la comisin de los hechos, de forma permisiva o con tolerancia. 5. Ciertamente, un estudio o anlisis de la comisin de estos hechos en las circunstancias descritas, debe estar despojado de toda intencionalidad poltica y exento de parcialidades odiosas, a efectos de evitar la banalizacin del crimen de lesa humanidad