TEMA I. FORMACIN HISTORICA DEL DERECHO MERCANTIL. 1. EL DERECHO MERCANTIL COMO CATEGORA HISTORICA. ORIGEN DE LA DISCIPLINA EN LA EDAD MEDIA.

El profesor Garrigues lo considera como una categora histrica por dos motivos: 1. Porque nace en un momento determinado, 2. Como consecuencia de unas circunstancias y exigencias histricas. Se sita su inicio en la Edad Media, ya que con anterioridad no haba derecho mercantil. Concretamente en Roma no exista por: 1. La naturaleza dinmica y flexible del derecho romano. 2. Porque se encontraba la figura del pretor, que aplicaba el derecho romano a cualquier problema. EDAD MEDIA: Desaparece el derecho romano. La realidad social es distinta Era necesario crear un derecho nuevo que resolviera los problemas de las nuevas exigencias. El derecho mercantil nace en este periodo para resolver los problemas de una clase social, los conocidos comerciantes. Existen dos peculiaridades: 1. Las ciudades se convierten en centros de consumo, cambio y produccin. 2. En ellas es donde se realizan las ferias y mercados. 3. Surgen los gremios y las asociaciones, son las agrupaciones de trabajadores de una actividad. RENACIMIENTO: Descubrimiento de Amrica en 1492. Para organizar los viajes a las Indias era necesario el capital suficiente. Ello provoca que se constituyan sociedades, surgiendo as las compaas de las Indias, origen del as actuales SA. EDAD MODERNA: El capital se quiere invertir en comercio. Ideologa: es la intervencin mercantilista o intervensionista. Se trata de un intervencionismo estatal en la economa, en este caso por parte del rey, que era el que autorizaba o no la constitucin de las sociedades. Quien se beneficia ante esta situacin es el colectivo de mercaderes, comerciantes asociados en gremios. Si un sujeto deseaba formar parte de un gremio deba pedir autorizacin a ste. 1

 El gremio peda al rey la creacin de unos tribunales que resolvieran los conflictos en el mbito mercantil. Ello deriva en una competencia limitada. REVOLUCIN FRANCESA, 1789: Surgen cuatro postulados que son el origen del liberalismo, lo contrario del intervensionismo: 1. La supresin del intervensionismo, los monarcas y a no participan. 2. Supresin de privilegios de gremios y corporaciones. 3. Constitucionalizacin del principio de que todo ciudadano puede dedicarse a la actividad que quiera. 4. Derecho de la propiedad privada de los medios de produccin. Se crean empresas que producirn bienes, trabajo, etc., y no son del estado, gremio, sino de aquel / aquellos que los creen. S. XVIII: Comienza a surgir un capitalismo industrial o financiero. Se crean industrias o empresas con una determinada maquinaria costosa, en la que hace falta concentracin de capital, que deriva en las sociedades. Surgen los ttulos valores, letras de cambio, los bancos (sociedades que dejan dinero parar constituir sociedades). 2.EL DERECHO MERCANTIL EN LA ETAPA DEL MERCANTILISMO ECONOMICO. LAS ORDENANZAS Y LOS CONSULADOS ESPAOLES. En la Edad Media en Espaa la lucha contra los rabes no permiti un florecimiento del comercio similar al de otros pases como Italia, sin embargo, s existi un cierto trafico comercial en el Cantbrico y tambin en el Mediterrneo. Se destacan Barcelona y Valencia, donde existieron los primeros tribunales consulares, donde se juzgan los problemas de loas comerciantes. Comenzaron teniendo competencia sobre casos martimos y se extendi progresivamente sta al derecho mercantil terrestre. CONSULADO DEL MAR: En este libro se recogen los usos y costumbres de la gente del Mar Mediterrneo. Este libro se aplicaba en los Tribunales consulares. Poco despus los reyes catlicos conceden un Consulado a la ciudad de Burgos en 1494. la Reina Juana lo hace en 1511 a Bilbao, y Carlos I en 1539 a Sevilla. S. XVIII: Aparecen las Ordenanzas de Bilbao de 1737, las cuales son las ms importantes de Espaa, estuvieron vigentes hasta el primer cdigo de comercio en 1829. 3. LA OBJETIVACIN DEL DERECHO MERCANTIL. LA CODIFICACINDEL S. XIX. Se produce en el siglo XIX la codificacin del derecho mercantil. Se abandonan las recopilaciones de usos y costumbres y se dictan normas, preceptos y artculos. El pas pionero en este movimiento codificador fue Francia. El primer cdigo importante fue el de Napolen de 1807. Empieza a influir en muchos pases. Lo que ahora se busca son unos libros o cdigos que recojan normas, artculos, claros y precisos para que los ciudadanos conozcan su contenido y alcance.

El cdigo de comercio espaol es de 1829, inspirado en el cdigo francs. Don Pedro Sainz de Andino redact un texto menos afrancesado que el que quera la Comisin Codificadora. Este cdigo, al igual que el de 1885, parten de un derecho mercantil objetivo, que no tiene porqu ser un derecho reservado a comerciantes, sino a aplicable a cualquier persona que realice actos objetivos de comercio, tal como refleja el Art.2 de este cdigo. Aunque se debe aadir que para que este artculo se aplique es necesario que algunos de los sujetos que intervengan sean comerciantes. CODIGO ACTUAL: El cdigo de 1885 es el de 1829, pero revisado. Est inspirado en el espritu liberal, que influy a la hora de redactarlo. Uno de sus principios es que las partes pactan lo que quieren y como quieren. Es un cdigo muy anacrnico, regula y contempla una realidad del s. XIX y en la actualidad es el XXI. Ha tenido que ser completado con muchas leyes especiales de materias que antes no existan. El 17 de junio de 1957 aparece una ley de sociedades annimas y progresivamente se ir ampliando, al igual que en las limitadas. 4. RETORNO A UNA CONCEPCIN PROFESIONAL DE LA DISCIPLINA Y A UN UEVO SISTEMA SUBJETIVO. Despus de la etapa de objetivizacin se vuelve al sistema subjetivo, ya que el anterior fue criticado por los mejores juristas; Polo, Garrigues, etc. Ello se debe: 1. Porque no pueden equipararse los actos ocasionales a aquellos otros que se realizan como consecuencia de una actividad profesional. 2. No se ha podido conseguir un concepto de acto de comercio. 3. No tiene sentido afirmar que el Derecho Mercantil es un derecho especial del Derecho Comn o Civil y afirmar que debe aplicarse a actos objetivos generalizados realizables por cualquier persona. Para que el Derecho Mercantil se aplique slo a las personas determinadas una de ellas debe ser comerciante. 5. EL PROCESO DE DESCODIFICACIN Y LA UNIFICACIN DEL DERECHO PRIVADO. La necesidad de regular hechos nuevos da lugar a que se promulguen leyes especiales que han venido a completar lo establecido en el Cdigo de Comercio. Estas leyes que en ocasiones completan o derogan artculos del mismo dan lugar al fenmeno de la descodificacin. No se ha querido ampliar el cdigo ni modificar, se produce una decodificacin. Contribuye a este abandono el hecho de que en la actualidad la ideologa es muy distinta e la del s. XIX. El principio de autonoma de voluntad de las partes se acota. 6.TENDENCIAS ACTUALES DEL D. MERCANTIL EN EL MARCO DEL NEOCAPITALISMO Y LA GLOBALIZACIN ECONMICA.. La evolucin del derecho mercantil se caracteriza por las siguientes tendencias: 1. Al intensificarse las operaciones internacionales, renace la tendencia unificadora del derecho mercantil. Se habla de la aparicin de una nueva LEX MERCATORIA, aplicable a todos los pases que tengan un mercado comn. La Comisin de las Naciones Unidas ha dado sus primeros frutos en el campo de la compraventa, en el transporte internacional y en los medios de pago. 2. En el derecho mercantil existe una mayor intervencin de la Administracin Publica en el control de ciertas actividades econmicas. La administracin quiere supervisar para que no se perjudique a los 3

ciudadanos ms dbiles. 3. La normativa del derecho mercantil tiene cada vez ms en cuenta el inters de los servicios y consumidores porque as lo exige la constitucin espaola de 1978. 4. La informtica y desarrollo tcnico ha provocado una profunda crisis de ciertos medios como los ttulos valores y que en la actualidad prcticamente no se utilizan. 5. Hay una clara tendencia a la unificacin del derecho privado. Ello se ha producido en Suiza, Italia e Inglaterra. Algunos lo llaman comercializacin del derecho civil. En Espaa es ms difcil porque la legislacin civil debe respetar los derechos forales de las CCAA. TEMA 2. CONCEPTO Y FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL. 1. EL CONCEPTO Y FUENTES DEL D MERCANTIL. ESPECIAL REFERENCIA A LA DOCTRINA DE LA EMPRESA. La doctrina, tras comprobar el absurdo sistema creado exclusivamente para los comerciantes, comienza a aplicar la codificacin a todos aquellos que realizan actos de comercio. Cuando sta reconoce que la situacin anterior no tena sentido pretende averiguar qu es aquello que ahora debe regular el D mercantil. Para ello, se observa desde el punto de vista econmico y se analiza desde la perspectiva poltica y social. Desde le punto de vista econmico: 1. Despus de los nuevos descubrimientos se observa la existencia de grandes dimensiones, desapareciendo los conocidos talleres. 2. Se observa que la produccin individual es en masa, en serie. Se hacen contratos en serie, de adhesin. (Empresas de grandes dimensiones y concentracin en masa.) Desde le punto de vista polticosocial, hay dos etapas. Revolucin francesa. Hasta la 1 GM (1914). Se caracteriza por abarcar desde el liberalismo a la concentracin, plena libertad para el empresario. Segunda etapa: desde la II GM hasta la actualidad. Cuando se comprueba que ese excesivo liberalismo llevo a resultados negativos los estados vieron la necesidad de intervenir en cierto modo en la economa y lo hacen de dos formas: Intervensionismo normativo. El estado dicta unas normas que regulan la actividad econmica. Intervensionismo directivo. El propio estado se convierte en empresario realizando actividades que las empresas no quieren realizar o que piensa ste que las realizara mejor l. Como consecuencia de ello la realidad nos presenta empresas cada vez mayores. Se ha afirmado que el D mercantil ser el derecho de los actos jurdicos en masa. As lo han afirmado varios autores, para los que la produccin en masa supone la contratacin en serie y stos estn regulados deficientemente por el C.Com. El D mercantil es el derecho de los contratos mercantiles o en masa para estos autores. Para otros como Wielard el D mercantil no es el D de los contratos en serie, sino el de la organizacin que realiza dichos actos masivamente, afirmando que es el D de la empresa. 4

A partir de ste, se ha creado la doctrina que defiende que ste es el D de la empresa entendida como su organizacin de capital y trabajo pero es el D por otro lado del trafico empresarial, de la actividad de la empresa, con el fin de obtener una ganancia ilimitada. La teora ha tenido todo tipo de crticas. El principal ha sido Garrigues, que critica la teora de la empresa porque no todas estas se regulan por el D mercantil. Hay algunas que son civiles, publicas, etc... por lo que esta teora regula solo las mercantiles y deja fuera las civiles, pblicas. Es una critica a lo que se llama D de empresa. No regula slo ste, ya que hay otros, como el derecho civil, el D laboral, el D fiscal. Ni todas las empresas forman parte del D m, ni el D m regula toda la actividad de la empresa. EL CODIGO DE COMERCIO: El D M, segn el Art.2, es aquel que regula los actos de comercio, sea o no comerciante el que los ejecute. Teora que se ha quedado desfasada y se critica por 4 razones. No tiene sentido que se afirme que el derecho mercantil se aplica a todos los actos. Tampoco lo tiene que se haga referencia a actos de comercio y no se concrete su significado. El resto de artculos no siguen este criterio objetivo (este cdigo solo se aplica si una de las partes es comerciante.) Para el profesor Broseta, el D M actual regula parte de lo que es la empresa y los actos en masa o en serie de la empresa, pero no los actos aislados. El Art. 2 tampoco sirve para tener un concepto de D M claro, por tanto, la observacin de la realidad, de las criticas del citado Art.2 se puede decir que el D M contiene bsicamente 3 elementos: Regula al empresario mercantil y su estatuto. Regula que son los empresarios mercantiles. Regula la empresa mercantil, que es el segundo pilar de estudio de la empresa. El otro pilar es la actividad econmica que el empresario hace a travs de la empresa. sta se realiza va a travs de instituciones y tambin contratos, mercantiles y civiles. Respecto del D M se habla de un ordenamiento jurdico propio de las empresas y su estatuto, as como de la actividad externa que realiza por medio de stas. 2. LA CONSTITUCIN Y EL D MERCANTIL. COMPETENCIAS DEL ESTADO Y DE LAS CCAA. En la CE se entiende comO D M el orden pblico econmico coN materias que tienen el rango de orden publico. Por el TC, en STC del 1 y 6 de noviembre respectivamente de 1981 y 1982, significa normas de rgimen econmico fundamentales en un pas. Este D a veces hace declaraciones concretas sobre un determinado sistema econmico, pero otras veces lo que hace es ofrecer mas flexibilidad con declaraciones no tan especificas. Hay una declaracin muy importante en el Art.38 de la CE, que declara la libertad de empresa en el marco de la economa de mercado. sta condiciona mucho al D M, debe respetarla cuando se ocupa de los sujetos que realiza los contratos econmicos del mercado y cuando regula las relaciones jurdicas que surjan en sta actividad. El D M debe regular las relaciones jurdicas que surjan de actividad econmica. 5

La incidencia de la CE en el derecho mercantil se manifiesta en: Reconocimiento de la iniciativa privada de los empresarios. Art.38 Posibilidad de que de esa iniciativa de los particulares surja la iniciativa econmica de la administracin publica, bien adoptando formas empresariales de D privado o forma de SA. Otras veces actan bajo formula administrativa de entes administrativos (ayuntamiento, generalidad). El poder de gestin de la actividad econmica debe estar subordinado al inters general. Ese poder del empresario debe estar supeditado al inters general. El empresario ha de compartir su poder de gestin con formas de participacin de los trabajadores, que forman parte importante de la empresa. Aunque el citado poder lo tienen los empresarios, stos deben or la opinin de los trabajadores, que ser mayor o menor segn sea el tipo de empresa. La planificacin de la actividad econmica es para armonizar y equilibrar el desarrollo sectorial. La unidad de mercado exige que las leyes mercantiles tengan carcter estatal. La proteccin de consumidores y usuarios es bsica Art. 51 de la CE. COMPETENCIAS DEL ESTADO Y DE LAS CCAA. El Estado espaol es un estado de autonomas, con potestad de dictar un ordenamiento jurdico con facultades legislativas ejecutivas y judiciales. Algunas CCAA dictan normas en materia de legislacin mercantil segn sus competencias, pero en trminos generales el contenido del D M es competencia de ste. En ciertos sectores concretos, hay una potestad legislativa y ejecutiva compartida entre el Estado y las CCAA como lo relativo a defensa del consumidor, bancos, seguros... En otros sectores existe solo a favor de la CCAA la facultad ejecutiva pero no legislativa, como el de la propiedad industrial. El D M o ley mercantil del Estado debe ser aplicable con preferencia en caso de conflicto en la CCAA. Dentro del concepto de ley mercantil habr que incluir la regulacin de actividades jurdico privadas que surjan entre empresas mercantiles y particulares como tales. 3. FUENTES DE PRODUCCIN DEL DERECHO MERCANTIL A) LA LEGISLACIN MERCANTIL En el Art.2 y 80 hay una enumeracin de las fuentes de produccin que a la vez indica su ordenamiento jerrquico, su preferencia. cabe aclarar que el D Comn o civil, no es fuente del D M Fuentes: ley mercantil usos de comercio El D comn o civil. Materia de contrato 1. Ley mercantil 2. cdigo civil 3. Usos de comercio.

La ley fundamental del D M es el cdigo de comercio, de 1885, en vigor desde 1886. el anacronismo de ste se suple con leyes especiales, plizas, formularios, a las que se remite gracias al carcter dispositivo del cdigo, que fue promulgado en poca liberal, y que ha reformado el cdigo, por ejemplo: En materia de suspensin de pagos. El transporte de mercancas. La ley de navegacin area esta excluida del cdigo. Los actos de seguros se rigen por ley de 7 octubre del 1980 Las patentes se regulan tambin mediante una ley especial propia. Ley de 20 de marzo de 1986 Otras cosas del cdigo de comercio han sido sustituidas por leyes especiales de una manera brutal. B) LOS USOS DEL COMERCIO. LA COSTUMBRE. El D M empez siendo consuetudinario, creado por los comerciantes para su utilidad. Con el paso del tiempo ya se cre un D legislado y ha dejado de ser consuetudinario. Sigue ejecutando: La concrecin de lagunas legales. Concreta mandatos abstractos, se debe saber aplicar la norma. Fijar el contenido de los contratos. Resolver dudas interpretativas. Hay que ir a los usos y para que una conducta convierta en tal, hace falta dos requisitos: la repeticin de una practica conciencia de su exigencia o su irreprochabilidad estn es crisis porque no se sabe si muchos siguen vigentes y por su carcter extremadamente imperativo El TS en dos STC ha declarado: los usos debern ser probados por quien los alegue. Pero hay una excepcin, salvo que sean notorios. Para demostrar que esto es as, el Consejo Bancario y otros rganos publicaran una recopilacin de usos. C) EL DERECHO CIVIL O COMN. Aunque el Art. 2 invoca al derecho comn para regular las relaciones jurdico mercantiles no significa que ste adquiera la condicin de norma o fuente del derecho mercantil. Esta cita viene a recordar que el D M es una especialidad que se desgaj del derecho civil. El D M est integrado por el cdigo de comercio y leyes complementarias, adems de los usos de comercio. Las fuentes especificas del D M son la ley y la costumbre. 4.EL ORDENAMIENTO JURDICO DE LA UNION EUROPEA Y SU INCIDENCIA EN EL DERECHO MERCANTIL. Espaa se adhiri con efectos el 1 de enero de 1986 a las Comunidades Europeas, y el poder del propio estado espaol ha quedado limitado porque se ha trasferido parte de l a stas. Segn el TS en diversas STC, el D Comunitario tiene eficacia directa y carcter prevalente porque se cede parte de la soberana de los estados. El TC declara el 14 de febrero de 1991 que a partir de esta adhesin Espaa se halla vinculada al derecho de las comunidades europeas. No todas las normas emanadas de las autoridades comunitarias son directamente aplicables a Espaa, en algunos casos su efecto es indirecto y se obliga a modificar al estado espaol su legislacin para aplicar esa ley. En el derecho comunitario hay dos tipos de normas. 7

 Reglamentos. Son los nicos directamente aplicables y se internan en el derecho espaol. Basta que se publiquen para ser aplicables. Directivas: no son directamente aplicables. Van dirigida a los estados miembros, los cuales eligen la forma y medios para incorporarlas en su propia legislacin nacional. La modificacin debe hacerse dentro de un plazo que fija la propia directiva. La jurisprudencia del T de Justicia Europeo declara que las directivas se aplican directamente en varios casos: Que haya expirado el plazo que la directiva conceda a los estados para que modifiquen su legislacin. Los particulares pueden invocarla ante los Tribunales espaoles, aunque el estado no la hay incorporado en el plazo solicitado, sino automticamente de forma posterior. Cuando alguna ley espaola contradice una directiva debe plantearse ante el TC. As lo declara el TS en una STC del 30 de noviembre y 10 de diciembre de 1990. El conjunto de normas comunitarias afecta al derecho mercantil, pero donde ms influye es en materias de rgimen de competencia, propiedad industrial, en sociedades mercantiles, mercado de valores, sistemas financieros y contratos. 5. LA NUEVA LEX MERCATORIA Y EL DERECO UNIFORME DEL COMERCIO INTERNACIONAL. LEX MERCATORIA. La expansin del comercio internacional se ha producido sin una normativa que lo regulara. Todo ello ha ido cada vez a ms. Cuando se llega a tener que exigir el cumplimiento forzoso de la ley, qu se aplica: la ley alemana, la francesa, la italiana...? Ello produce una gran inseguridad y para evitarlo se ha elaborado un derecho autnomo constituido por formularios, plizas tipo, usos, practicas y costumbres internacionales apoyndose todo ello en el sometimiento de las partes. Nos encontramos en un derecho de produccin autnoma. Por ello muchos autores lo bautizan como moderna lex mercatoria. La autonoma es ms imperfecta por dos razones: 1. Porque no existen rganos arbitrales internacionales con excepcin de la cmara de comercio internacional. 2. Es porque este derecho no origina verdaderos usos de comercio, sino que su validez se basa en la voluntad de las partes. No tiene carcter imperativo. B) DERECHO INIFORME DEL COMERCIO INTERNACIONAL. Est surgiendo un derecho legislado contenido en convenios internacionales que celebran los estados, que se aplica y es imperativo. En su formacin hay dos etapas: 1. Derecho uniforme mediante unificacin de los respectivos derechos estatales e internos. Se destacan dos convenios internacionales en Ginebra, el de 1930 y el de 1931 respectivamente sobre la letra de cambio y el cheque. 2. Se busca un derecho uniforme para el trfico internacional, excluyendo el trfico nacional, el cual se seguir regulando por ley nacional. Ha sido decisiva la actividad de la ONU, y frente a un espritu liberal que imprimi la ley de la Haya de 1964 sobre la compraventa de cosas muebles corporales, los ltimos convenios ya tienen carcter imperativo. Se destacan tres convenios: (exam) 8

 1 convenio de las Naciones Unidas de Hamburgo de 31 de marzo de 1978 sobre el transporte martimo internacional de mercancas 2 convenio de las Naciones Unidas sobre el transporte multimodal de 24 de mayo de 1980. 3 convenio de las Naciones Unidas de Viena de 2 de abril de 1980 sobre las compraventas internacionales. Los tres fueron aprobados en los 6 idiomas reconocidos por la ONU, (francs, ingls, espaol, ruso, chino y rabe). TEMA 3. EL EMPRESARIO MERCANTIL Y LA EMPRESA. 1. CONCEPTO Y CLASES DE EMPRESARIO. CONCEPTO: Es el que realiza una actividad econmica por cuenta propia. El actuar por cuenta propia es esencial, porque diferencia al empresario de otros sujetos ms parecidos como el factor, que es el encargado o apoderado general, que no acta por cuenta propia. Segn el tipo de actividad econmica hay: Empresarios mercantiles: actividad industrial / comercial. Empresarios civiles: agricultura / ganadera. Cuando realiza una actividad lleva a cabo dos actividades. interna: organizacin y direccin de su empresa. Externa: produccin o en la mediacin (si es un comercio / tienda) de bienes o servicios. Por ello una definicin ms extendida de empresario es la persona fsica o jurdica que en nombre propio, por s o por medio de otro, ejercita organizada y profesionalmente una actividad econmica dirigida a la produccin o mediacin de bienes o servicios para el mercado. CARACTERSTICAS. Iniciativa. Todo empresario lo es porque l quiere. Ser mayor o menor dependiendo de si es economa liberal o planificada, con un estado ms o menos intervensionista. Riesgo. Por la libre iniciativa se deben soportar las consecuencias que de ella derivan, bien con ganancias o prdidas. El modo de limitar la responsabilidad es crear una SA o SL para limitar el riesgo que corresponda a cada una. El empresario se somete a un estatuto especial, a un rgimen jurdico. Tienen una serie de D y obligaciones propios, ya que es una actividad en masa, y puede afectar a una pluralidad de personas, por lo que se debe regular. En el cdigo de comercio al empresario se le llama comerciante, lo cual est mal denominado, porque en teora slo abarcara a un grupo de personas y no a industriales y otros. EMPRESARIOS MERCANTILES, tienen dos excepciones:

 Las SL y SA, siempre son mercantiles, cualquiera que sea su actividad. Otra excepcin sera, como ejemplo, la propia RENFE, que basa su actividad en el transporte, actividad mercantil, y no es un empresario mercantil. EMPRESARIOS CIVILES. 1. Los pequeos empresarios. Si son artesanos, por el tipo de actividad el cdigo de comercio los excluye del mbito mercantil. No se rigen por ste, sino por un decreto de 18 de junio de 1982. excluidos en el Art. 326, Prr.2. 2. Se considera empresas civiles los que se dedican a una actividad civil. Art.326 3. Se encuentran fuera del mbito mercantil los empresarios pblicos. Dentro de los empresarios mercantiles hay dos clases: A) individual se caracteriza por tres notas: Quedar vinculados con los terceros quienes contratan. Las personas fsicas no tienen patrimonios separados. (Si fuera mal su negocio se le aplica el 1911 del CC). No hay distincin entre obligaciones civiles y mercantiles. B) social: es el empresario que en vez de ser persona fsica es jurdica integrada por una dos o ms personas fsicas. El Art. 116 el cdigo de comercio y 1665 del CC as lo estipula. Desde el 23 de marzo de 1995, se admiten sociedades unipersonales, porque una sola persona fsica puede constituir una SL y SA. Estas personas que la crean, si cumplen los requisitos que exige el cdigo, conseguirn que tenga una personalidad jurdica nueva, distinta, independiente de los socios que la integran. Para que surja hacen falta dos requisitos. forma: construir mediante escritura pblica. Publicidad: que se inscriba sta en el R. Mercantil. Actualmente existe un predominio de los empresarios sociales en relacin con los individuales, por dos razones: Por necesidad de acumular capital con el que poder emprender actividades y negocios. A travs de la constitucin de una sociedad, SA O SL, se consigue limitar la responsabilidad. 2. EL CONCEPTO DE COMERCIANTE EN EL CODIGO DE COMERCIO. VALORACIN CIRTICA. Art. 1 del cdigo de comercio: son comerciantes para los efectos de este Cdigo: 1. Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a l habitualmente. 2. Las Compaas mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a este Cdigo. El concepto se apoya en dos datos:

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 Capacidad legal. Habitabilidad. VALORACIN CRITICA: No se menciona: el actuar en nombre propio Y que los menores que no tienen capacidad legal pueden ser empresarios, aunque no puedan actuar como tales. Por ello Garrigues distingue entre capacidad de ser empresario, que la tienen los menores e incapacitados y capacidad de actuar, que slo la tiene los mayores y capacitados. Segn el Art.4 del cdigo de comercio para ejercer el comercio hace falta dos requisitos. subjetivo objetivo: tener la libre disponibilidad de los bienes. Por ello el Art.5 afirma que los menores o incapacitados pueden continuar pero no iniciar la actividad mercantil. 3. EL EJERCICIO DEL COMERCIO POR PERSONA CASADA. EFECTOS PATRIMONIALES. En el ao 1975 cambia con la ley 2 de mayo del mismo ao, la regulacin respecto a persona casada. Esta ley declara cuatro manifestaciones: El marido no es el representante legal de la mujer. Ella puede disponer de todos sus bienes. Se pueden modificar las capitulaciones matrimoniales. Existe igualdad para ejercer el comercio. Ello se complet con la ley de 13 de mayo de 1981, que exige ya el consentimiento de la mujer para enajenar bienes gananciales, salvo que se trate de bienes procedentes de la actividad mercantil, que no habr necesidad de pedir a los cnyuges respectivos y mutuo consentimiento. El Art.6 del cdigo de comercio estableca la igualdad entre el marido y mujer, lo cual origina tres conclusiones: Ningn cnyuge necesita autorizacin de otro para ejercer comercio. Ninguno puede impedir a posterior ejercer el comercio. Libertad de pactos en cuanto a efectos patrimoniales sobre bienes del negocio. (en el mbito civil, en caso de duda el bien es ganancial) Los efectos patrimoniales son distintos segn se consienta o no en que el otro cnyuge se dedique al comercio. Bienes privativos del comerciante. Bienes gananciales: del comercio y del nocomercio. Privativos del comerciante. Cuando hay oposicin al comercio se comprometen: los privativos y los de comercio. Cuando hay indiferencia, se habla de consentimiento presunto: responde los privativos y todos los 11

gananciales. Cuando es expreso: responden hasta los propios. Cuando el cnyuge conoce y no se opone al ejercicio del comercio por parte de otro cnyuge se trata de un consentimiento tcito o expreso. Cuando hay consentimiento escrito ser considerado expreso y quedan comprometidos todos. Puede desaparecer el consentimiento que se dio? S, hay dos formas: Oposicin del cnyuge o comerciante, manifestando la voluntad en escritura pblica e inscribindola en el registro mercantil. Es necesaria la primera, porque el notario acredita la fecha e inscripcin en el RM. Revocacin, el cnyuge que consinti, expresa que cambia de opinin, pero para ello hace falta dos requisitos. La escritura publica y la inscripcin en el R. Mercantil. 4. EL ESTATUTO JURDICO DEL EMPRESARIO MERCANTIL. Es estatuto jurdico son los D y obligaciones de los empresarios, que son distintos del resto de los ciudadanos. La justificacin de que sea especial es: Son sujetos que se dedican a la contratacin en masa. Que recurren al crdito frecuentemente. Su actividad repercute sobre muchos terceros. Obligaciones: 1. Referente a la publicidad: debe darla el empresario a la propia persona, a sus caractersticas, a su empresa, a su actividad. Se efecta a travs de los medios de: Mensajes pblicos: hay dos tipos De redaccin privada: convocatoria de juntas generales. De redaccin publica: edictos judiciales y notificaciones. Inscripciones en el R publico: sobre todo en el RM. 2. La referente a la contabilidad que los empresarios deben documentar y contabilizar todas sus operaciones, porque: Interesa al propio empresario para la mejor organizacin y funcionamiento de la empresa. Interesa al Estado y a la sociedad, porque hay que pagar unos impuestos. A los acreedores sociales Socios Trabajadores Economa nacional. De todos estas obligaciones, la ms importante es llevar una contabilidad ordenada, as se refleja en los artculos25 y ss del cdigo mercantil. El legislador castiga o sanciona su incumplimiento, fiscalmente y mercantilmente. Se considera fraudulenta cuando no se lleva a cabo y culpable cuando se hace, pero no como 12

se debiera. Los libros obligatorios son para todos, no hay distincin entere grandes y pequeos empresarios. Otras obligaciones: 1. Obligacin de someterse a los procedimientos causales. Todo empresario que se encuentre en un desequilibrio patrimonial, debe someterse a una suspensin de pago (liquidez) o quiebra (insolvencia). 2. Lealtad en la competencia. Ley de 10 de enero de 1991. ley de competencia desleal. 3. No realizar prcticas restrictivas no abusos de posicin dominante. 4. Ley de defensa de la competencia 17 de julio de 1989 derechos: D ejercer la actividad, la competencia. D a que en esta concurrencia todos acten con competencia leal. D a utilizar en beneficio propio los procedimientos concursales. D a la publicidad y contabilidad. D a utilizar los signos distintivos, que son tres: nombre comercial, rtulo y marcos: rotulo: es el signo que sirve para diferenciar un establecimiento de otro. Pueden ser nominativos o de fantasa, que hacen referencias a cosas. Tienen que ser nuevos dentro del mbito municipal. Puede coincidir con el nombre comercial o no, y aunque se utilice tiene que inscribirse separadamente. marcas: sirven para distinguir el producto de un empresario de los restantes. El inters lo tiene l mismo y los consumidores, ya que no quieren verse inducidos a error respecto a un producto. Hay dos clases: industriales: los pone el fabricante. Comercio: las pone el comercio. Todo ello est legislado por la ley de marcas de 10 de noviembre de 1988. ESTATUTO: Se adquiere por el ejercicio del comercio o de la industria. No depende de dato formal, sino que es real. PERDIDA DE LA CONDICIN DE EMPRESARIO. Cuando se cesa en esa actividad puede ser por varias causas: Por muerte. Por quiebra. Por transmisin. PROHIBICIONES O RESTRICCIONES AL EJERCICIO DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL. El ejercicio de la actividad empresarial est sujeto a unas prohibiciones o restricciones: incapacidad: hay determinados sujetos que no pueden, tales como menores e incapacitados y los que no tienen la disponibilidad de sus bienes. 13

 Inhabilitacin. Tienen capacidad pero no pueden ejercerla. quebrados: empresarios sujetos a quiebra. Concursados: personas que se someten a un procedimiento concursal civil y el concurso de acreedores se reserva al empresario civil. incompatibilidad: algunas personas no pueden ejercitarla por razn de su cargo o funcin pblica. (Juez, ministro, etc). Algunas se limitan a determinadas zonas, localidades, y otras son estatales, en el mbito nacional. Art. 14 del C. Com. Prohibicin: a veces por ley y otras por pacto. Por ley: la del socio colectivo, que no pueden dedicarse a la misma actividad que se dedica la sociedad. Art. 288 del C. Com, apoderado general o factor, administradores de las SL, Art.65 de la ley de SL de 23 de marzo de 1995. 5.LA RESPONSABILIDAD CIVIL DEL EMPRESARIO. TENDENCIAS ACTUALES. Los empresarios pueden asumir responsabilidad por dos motivos: contractual: los empresarios responden segn el 1911 del cdigo civil del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros. A ello hay dos excepciones: caso fortuito Fuerza mayor. Extracontractual: 1902 del C. Civil. Las modernas tendencias doctrinales y jurisprudenciales defienden la responsabilidad objetiva, derivad del nimo de lucro, se tiene aunque no haya culpa o negligencia. Responsabilidad objetiva. Hay unos actos que objetivamente extraan responsabilidad, aunque no hay intervenido culpa o responsabilidad. Ejemplos: Derivados del uso y la circulacin con motor. El TS en una STC de 21 de noviembre de 1989 afirma que se debe indemnizar. Daos causados por accidentes de navegacin area. STC de 17 de diciembre de 1990. Indemnizacin por daos nucleares. Ley de 29 de abril de 1964. Responsabilidad de fabricantes y vendedores frente a consumidores. Ley de 19 de julio de 1984. 10 aos despus se publica otra ley de 6 de julio de 1994, estableciendo unas cantidades por lesiones o por muerte que pueden ser de hasta 105000 millones de pesetas. 6. LA REPRESENTACIN MERCANTIL. LOS COLABORADORES DEPENDIENTES E INDEPENDIENTES DEL EMPESARIO. REPRESENTACIN MERCANTIL: Son la parte esencial del D M porque sin ella no podra existir comercio moderno porque no se podran realizar parte de las actividades. Es un procedimiento jurdico en virtud del cual las operaciones realizadas por otra persona, es decir, el representante, produce efectos en la esfera patrimonial o personal de otra, es decir, el representado. La representacin incluye: 14

 La representacin que nace de la voluntad de las partes (ejemplo: comprar unos libros). La representacin legal (no nace de la voluntad de las partes sino por imperativo de la ley, ejemplo: menor de edad, la representacin de los quebrados que estn presentados por los sndicos). Y tambin incluye la representacin orgnica o necesaria que es la de las personas jurdicas, es decir, de las sociedades. (sta presenta unas peculiaridades que ya sern posteriormente analizadas). La representacin puede ser de dos clases: directa: aquella en la que los efectos proceden directamente entre el representado y los terceros. Ejemplo: la facultad encarga al representante que compre unos libros, en el momento que la librera los d al representante, se producen los efectos entre ella y el representado. Indirecta: no se producen directamente los efectos. LOS COLABORADORES DEPENDIENTES DEL EMPRESARIO. Son en general los que de modo permanente desde dentro de la empresa y en rgimen de dependencia y subordinacin, realizan o ayudan a realizar la actividad econmica de la empresa. Los ayudantes del empresario pueden ser de diferentes clases segn sean ms o menos importantes sus funciones dentro de la empresa. Se puede distinguir: DEPENDIENTES: Varias clases, segn sean sus funciones: Factor Mercantil: Es el ms importante, se le conoce tambin como gerente, apoderado general (director general). Es el principal colaborador y es nombrado por el empresario para dirigir un establecimiento o sucursal. Art. 281, 282 y 292. En la prctica pacas veces se le llama factor. Su mbito de facultades debe ser suficiente para administrar y dirigir todo lo que constituye el giro y trfico de la empresa. Si el empresario las limita, ya no sera gerente, sino apoderado particular con poderes especficos. A la inversa es posible, puede concederse poderes ms amplios para la administracin de la empresa. 283 y 286. Naturaleza jurdica: El contrato que vincula al factor con el empresario es de arrendamientos de servicios oneroso. El factor se compromete a prestar servicios a cambio de una contraprestacin, de un sueldo. Tambin se lo considera como un contrato de trabajo especial, porque as permite defenderlo el Art. 2 del Estatuto de los trabajadores. La considera una relacin laboral especial, regulada en un real decreto de 1 de agosto de 1985. El factor contrata en nombre de sus principales, segn Art. 283 y 284 y los resultados recaen sobre el empresario, se trata de una representacin directa. Pero si alguna vez el factor contrata en nombre propio, aunque lo haga por cuenta del principal, el Art. 287 dice que el gerente queda obligado. A ello hay una excepcin, que es la del llamado factor notorio, que aunque l no lo exprese, se conoce pblicamente que es gerente, y por lo tanto el empresario tambin queda comprometido. 286: los contratos celebrados por el factor de un establecimiento o empresa fabril o comercial, cuando notoriamente pertenezca a una empresa o sociedad conocidas, se entendern hechos por cuenta del propietario de dicha empresa o sociedad, aun cuando no lo hay expresado al tiempo de celebrarlos, o se alegue abuso de confianza o, trasgresin de facultades o apropiacin por el factor de los efectos objeto del contrato, siempre que stos contratos recaigan sobre objetos comprendidos en el giro o trfico del 15

establecimiento, o si, aun siendo de otra naturaleza, resultare que el factor obr con orden de su comitente, o que ste aprob su gestin en trminos expresos o por hechos positivos. Nombramiento: su nombramiento se lleva a cabo de dos formas: escrita: mediante escritura publica y ha de inscribirse en el RM, Art.22.1, 87.2 y 94.5 del Reglamento del RM. En forma tcita: factor notorio, que es aquel que notoriamente pertenezca a una empresa o sociedad conocidas, pero que no cuenta con un nombramiento inscrito en el RM. Requisitos y deberes del factor. 1. Debe poseer capacidad necesaria para actuar como comerciante. 282. 2. El gerente tiene una personal prohibicin de competencia. A menos que el empresario le haya autorizado. 3. Si a pesar de la prohibicin realizara estas operaciones, los beneficios que obtenga sern para el empresario principal, mientras que las prdidas las soportara el gerente. Art. 288. 4. Sus poderes no se extinguen por la muerte del empresario poderdante, ya que subsisten hasta que sean revocados por los sucesores del empresario fallecido, Art. 290. la revocacin obligar al gerente en nombre de su principal desde que le notifican la revocacin. Si continuara actuando, lo que hiciera valdra hasta que sta se inscribiera en el RM y los terceros pudieran saber que los poderes del factor han cesado, Art.291.2 del reglamento del RM en relacin con el 22 del Cdigo de comercio. Cuando se llevan a cabo actos de mala fe entre el periodo de notificacin y De inscripcin en el RM, frente a terceros valdran, pero el empresario le pedira indemnizacin por daos y perjuicios al gerente. Cuando no hay notificacin y noinscripcin: el gerente no tendra responsabilidad frente al empresario. Apoderados singulares: Se contraponen a los generales en el C. Com, por el mbito de sus poderes. Slo estn facultados para realizar algunas gestiones. En principio, no tienen acceso al RM a diferencia de los anteriores, su inscripcin no es obligatoria. , Art.22 del C.Com y Art. 87. Prr. 2, 94. Prr. 5 del Reglamento del RM. Son dependientes porque todos los auxiliares lo son. Hay dos figuras: dependientes de comercio: el C. Com los denomina mancebos, son dependientes autorizados para vender al por mayor o al por menor, pero no pueden vender a crdito, al fiado y tampoco pueden cobrar fuera del almacn, ni cobrar los plazos de las ventas hechas a crdito. Tambin se consideran mancebos los encargados de recibir mercancas en el almacn, Art. 295, estn ligados al empresario principal por un contrato de trabajo ordinario. Representantes de comercio: hay dos figuras: Agentes comerciales: son verdaderos empresarios que suelen prestar sus servicios a varias empresas, sin 16

estar ligados a ninguna, por ningn contrato de trabajo. No pueden ser colaboradores dependientes, sino independientes. Viajantes o representantes de comercio: s son auxiliares dependientes del empresario, al que estn ligados por relacin laboral especial, que se encuentra ampliada por Real Decreto de 1 de agosto de 1985. su funcin suele ser el visitar clientes fuera de la empresa, recoger pedidos, y su retribucin suele depender de los resultados, siendo normalmente una comisin de los pedidos que consiga. INDEPENDIENTES: Los que sin pertenecer a una empresa mercantil, ni estar subordinados, ni dependen jerrquicamente del empresario, colaboran con l para fomentar y captar clientela. Son autnticos empresarios mercantiles, y entre ambos no existe ningn vnculo, ni estn ligados por contrato de trabajo. Suelen provenir de un contrato de agencia, comisin o corretaje. Agentes comerciales: Personas que se obligan de manera estable a promover actos y operaciones de comercio por cuenta ajena. Concluir contratos por cuneta ajena y en nombre ajeno. Pueden contratar con el cliente que consigue. Ley de contratos de agencia de 27 de mayo de 1992, Art.1 La funcin consiste, bien en captar clientes, o bien en contratar con ellos en nombre del empresario. Su actividad es retribuida con comisiones, o consiste e una cantidad fija, y en ocasiones fija y variable. Art.11 de la citad a ley. Corredores y comisionistas. Los colaboradores se diferencian del agente en que stos prestan sus servicios de modo espordico y no de forma estable y duradera. Comisionista: contrata de forma espordica. Corredor: aproxima a las partes pero no contrata. 7. CONCEPTO DE EMPRESA Y ASPECTOS JURDICOS DE SU ORGANIZACIN. No existe una definicin legal de empresa. Desde el punto de vista econmico hay muchas definiciones: Segn el profesor Garrigues se trata de una organizacin de capital y de trabajo destinado a la produccin y mediacin de bienes y servicios para un mercado. La empresa es fruto o resultado de la actividad organizativa del empresario. Se postula un concepto econmico de empresa distinto del jurdico. Para el D laboral la empresa es una comunidad de trabajo y para el D mercantil es la actividad econmica del empresario. ELEMENTOS: personales: los trabajadores y dems personas que prestan su servicio en la empresa. Reales: materiales: bienes muebles y bienes inmuebles. Inmateriales: los D y obligaciones y las relaciones laborales. 17

Por tanto si la empresa es un conjunto organizado habr que regular su funcionamiento y cada rama del D lo hace con cada elemento. Una empresa no es un conjunto inerte, sino una unidad funcional, con vida propia porque todos estn unidos, funcionando. sta tiene que tener organizacin y con ello obtendr una buena clientela, que a su vez le proporcionar una prsperas expectativas. Por ello, un elemento puede valer ms que la suma de todos ellos, a ello se le denomina fondo de comercio o aviamiento. NATURALEZA JURDICA: La empresa como organizacin vale ms que la suma de sus elementos. A pesar de que la sta es un conjunto de elementos, como algo unitario es distinta de aquello que la compone. Varias teoras: atomista: segn la cual es un conjunto de elementos sin unidad jurdica. Teora unitaria: una unidad integral que sustituye a la individualidad de los elementos. Profesor Broseta: es una unidad funcional, pero la empresa no puede soportar D reales distintos a los elementos que la integran. CLASES: Mercantiles civiles Comerciales industriales tienda fabrica Empresas grandes, medianas y pequeas. 8. LA EMPRESA COMO OBJETO DE NEGOCIOS JURIDICOS. ASPECTOS GENERALES. La empresa a veces es objeto de negocio, de contrato, sta como es bien transmisible, se puede vender, arrendar o heredar. Es un fenmeno reciente, antes no se lleva a cabo por: 1. Slo despus de la R. Francesa se consagra el principio de libertad de que cada ciudadano emprenda la actividad que desee. 2. Porque slo despus de la R. Industrial, XIX, hace falta una empresa en serie o en masa. 3. Slo despus del fenmeno del ahorro se puede adquirir una empresa, se concreta el capital necesario para ello. Ello explica que sea un fenmeno reciente. TIPOS DE NEGOCIOS DE LA EMPRESA: Isay: afirma que hay dos tipos de negocios: Plenos o definitivos: donacin y compraventa. Trasmiten definitivamente la empresa. 18

 Temporales o limitados: arrendamiento y usufructo. ASPECTOS GENERALES: El ms importante es qu pasa con los contratos, crditos y deudas, cuando se transmite la empresa?. Los crditos y la deuda nunca existen de forma independiente a los contratos que la generan. Contratos: Una empresa en su actividad tiene contratos de arrendamiento, suministro servicios. En los pases comunitarios, Italia, la cesin es automticamente, salvo en dos casos: En los contratos personalistas. Si dentro de los 3 meses siguientes los terceros afectados se oponen de justa causa. En Espaa no se ha regulado, en el C. Com y CC, no se encuentra nada al respecto. Pero esta transmisin es automtica en: 280 y 290 del C. Com..... son impuestos de transmisin mortis causa. Cuando se transmite una empresa de seguros Art. 34 de la Ley de contratos de seguros, con ella se transmite toda la cartera de clientes, de asegurados. En caso de contrato de trabajo, cuando se transmite la empresa tambin se transmiten, Art. 34 del estatuto de los trabajadores. Con los libros de contabilidad que sucede? Art. 30.C. Com afirma que hay que conservarlos hasta 6 aos, a contar desde el ltimo asiento inscrito. En Francia se afirma que hay que entregarlos al nuevo adquirente. En Espaa no est legislado, hay diversas teoras segn autores, unos afirman que s se debe transmitir y otros que no. Broseta ofrece dos soluciones: Dejarlo en deposito al adquirente de la empresa. Concederle al adquirente el D de exhibicin, apoyndose en el 57 de C. Com, y Art. 1258 del CC, Art. referentes a la buena fe. Crditos: En pases como Alemania e Italia cuando se transmite una empresa se transmite de forma automtica, todos los crditos. En Espaa no est regulado de forma expresa la cesin de crditos, 1526, 1537 del CC. y el C. Com 347 y 348. Pero para que los crditos se cedan, es necesario que se notifique al deudor. Deuda: En Alemania las deudas se transmiten si con la empresa se transmite la firma social y la responsabilidad del cedente es responder de esas deudas durante 6 aos. En Italia, la subrogacin subsiste si se desprende de la contabilidad y el nuevo empresario queda obligado. El acreedor podr dirigirse contra el nuevo y el anterior, accin conjunta. Espaa: hace falta el consentimiento expreso del acreedor. Las deudas son del anterior empresario y para que 19

las asuma el nuevo hace falta el consentimiento expreso del acreedor ( ya que cobrar una deuda no es indiferente porque se intenta saber cual de los dos es ms solvente). Cuando uno transmite una empresa, ste no debe hacer competencia al nuevo empresario, ello es por la clientela. La doctrina y jurisprudencia impone dos obligaciones al cedente: 1. Obligacin positiva: de dar, hacer. Da una lista de clientes, comunicaciones a stos. 2. Negativa: de no hacer la misma actividad. fundamento de la Prohibicin de competencia: Fundamento contractual: clusula de contrato que prohibe en el tiempo y en el espacio realizar esa actividad. Fundamento legal: Art.57 del C. Com y 1258 del CC. Los contratos obligan a lo expresamente pactado y a todo aquello que se desprenda. En Italia se establece en un plazo de 5 aos. LIMITES A LA PROHIBICIN: 1. Lmite subjetivo: slo tiene prohibicin de dedicarse a esa actividad el dueo, no sus herederos. 2. Limite objetivo: slo se prohbe esa actividad en concreto. 3. Limite temporal: tiempo hasta que el nuevo empresario pueda consolidar la clientela. 4. Limite espacial: referente al lugar determinado. TIPOS DE NEGOCIOS DEFINITIVOS: COMPRAVENTA: Transmisin definitiva del vendedor al comprador de la empresa o de las relaciones jurdicas. Aunque se trate de una empresa mercantil, el contrato es civil, por lo que se le aplicar el CC. No se dan los requisitos del 325 del C. Com. Adems es un contrato consensual, por consentimiento y las partes pueden pactar que ste se recoja en una escritura pblica, pero no es obligatoria. Las obligaciones del contrato son genricas, las propias de cualquier compraventa, entregar la cosa y pagar el precio pactado. Especficas, dos obligaciones De dar todos los elementos inventariados o esenciales, debe darlos con vida propia, funcionando. No hacer competencia. TIPOS DE NEGOCIOS TEMPORALES O LIMITADOS.

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ARRENDAMIENTO. El arrendamiento es la transmisin temporal de una empresa o de un establecimiento mercantil a cambio de una renta. (Alquiler). Rgimen jurdico: No se le aplica la ley de arrendamientos urbanos porque se afirma en ella que quedan excluidas las empresas con vida propia. STC del TS que excluyen de la ley de arrendamiento de locales, en el que haya habido una empresa, aunque ya no est o no hubiera empezado a funcionar. Ante un caso de esta naturaleza se ha de ir: 1. A lo pactado en las clusulas. 2. A lo dispuesto en el CC sobre arrendamientos. caractersticas: Contratos de naturaleza civil, porque no hay arrendamientos mercantiles. Contrato consensual, se perfecciona con el consentimiento de las partes. contenido: obligaciones que genera para cada una de las partes: Arrendador. Entrega la empresa con todos sus elementos, incluso los consumibles. Poder de disposicin sobre las materias primas. Garantas y mantener al arrendatario en el goce pacfico de la empresa. arrendatario: Explotar la empresa y no variar su destino. Explotar la empresa con la diligencia de un ordenado comerciante. Se relaciona con el 1555 del CC. 9. REGIMEN JURDICO DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS. Inversin extranjera en Espaa: la aportacin a Espaa de dinero, bienes o servicios, cualquiera que sea su procedencia, siempre que la realizan personas extranjeras. Inversin espaola en el extranjero. La que realiza una persona fsica residente en Espaa o persona jurdica domiciliada en Espaa. Titular de una inversin extranjera: Tiene D a transferir libremente al exterior el producto de su liquidacin y sus rendimientos. La normativa es cambiante hasta el Real Decreto de 23 de abril de 1999, que deroga la anterior y permite que haya absoluta libertad para que los extranjeros inviertan en Espaa y los espaoles en el extranjero. CLASES DE INVERSIONES: por su objeto: 21

 Participacin en sociedades espaolas. En sociedades ya constituidas en ampliaciones de capital o constitucin de sucursales. Suscripcin valores negociales (bolsa), supone una renta variable o fondos de inversin (fijos y variable). Pueden adquirir inmuebles. Por el rgimen de control. Inversiones libres, casi la totalidad. Inversiones sujetas en determinadas casos a previa autorizacin. Hay que comunicar al registro de inversiones del Ministerio de Economa y Hacienda, a posterior de la inversin. El obligado a esta declaracin es el inversor noresidente (abogado, asesor), los fedatarios pblicos. Si se hace a travs de una empresa de servicios de inversin tambin tendr que comunicarlo. Algunas inversiones extranjeras que estn sometidas a autorizacin del Consejo de Ministros, tales como transporte areo, TV, emisoras de radio, telecomunicaciones, juego, seguridad privada, fabricacin y comercializacin de armas y explosivos, y actividades relacionadas con defensa nacional. TEMA 4. LA CONTABILIDAD DE LOS EMPRESARIOS. 1. CONCEPTO Y FUNCIONES DE LA CONTABILIDAD. NORMAS REGULADORAS. Todos los empresarios tienen la obligacin profesional de llevar una contabilidad ordenada y adecuada a su actividad, Art.25 Prr.1 del C. Com. ste impone a los empresarios llevar un conjunto de libros, en los que han de registrar todos los actos relativos a la marcha de la empresa. Esta obligacin que impone el C. Com. se justifica por la preocupacin del legislador por proteger a los acreedores de los supuestos de insolvencia de los empresarios. El inters general de que todas las empresas lleven a cabo una contabilidad exacta, se ha incrementado por muchos motivos: Porque el propio Estado desea conocer los resultados del negocio de los empresarios. (Porque tiene que cobrar el impuesto correspondiente). Los acreedores sociales tiene D a conocer los balances reales de las personas que contratan con ellos. Porque los propios socios tambin tienen inters en saber el ejercicio econmico de la compaa. Porque los trabajadores tiene D a conocer la contabilidad de la empresa a la hora de elaborar sus convenios colectivos con sta. El comit de empresa debe conocer de la contabilidad de la empresa, Art.64 del Estatuto de los Trabajadores. NORMAS REGULADORAS. ART. 25 A 49. Estos supuestos han sido redactados conforme a una Ley de 25 de junio de 1989, que introdujo importantes modificaciones en esta materia para adaptarla a la normativa comunitaria. Fruto de ello, fue la aprobacin del actual plan general de contabilidad que se aprob mediante real Decreto de 20 de diciembre de 1990. El C. Com. sigui las orientaciones dispuestas por la 4 y 7 directiva de la CCE. El titulo III del libro I del C. Com. Est titulado De la contabilidad de los Empresarios, dividido en tres secciones:

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1. Se refiere a los libros del os empresarios, Art. 25 a 33. 2. Relativa a cuentas anuales, balance, cuenta de prdidas y ganancias y memoria. 3. Presentacin de las cuentas de los grupos de sociedades. 42 a 49. NORMAS: C. Com. Plan general de contabilidad de 20 de diciembre de 1990: tiene el acierto de establecer un conjunto de cuentas normalizadas que los empresarios deben respetar. Es un texto abierto para introducir modificaciones a medida que evoluciona el D y la sociedad. Autorizacin al Instituto de Contabilidad de Auditora de Cuentas (ICAC), sobre como interpretar, realizar, la contabilidad, que en la prctica tienen ms importancia. ste tiene facultad para dictar resoluciones que cada vez tienen ms fuerza obligatoria. 2.REGIMEN JURDICO DE LA CONTABILIDAD FORMAL. LOS LIBROS CNTABLES. Segn el profesor Ura se debe distinguir entre contabilidad formal y material: FORMAL: Son los libros que deben llevar todos los empresarios. Valor probatorio. Modo de llevanza. MATERIAL: Las p. Contables que los Estados deben respetar a la hora de llevar a cabo correctamente una actividad. LIBROS DE CONTABILIDAD: obligatorios: 1. comunes a todos los empresarios. Art. 28. Libro de inventarios y cuentas anuales que recoge todos los balances anuales que hacen los empresarios. Libro diario: recoge las operaciones que peridicamente hacen los empresarios. 2. especiales: slo las sociedades. Art.26. libros especficos para sociedades, que son personas jurdicas, que para funcionar lo hacen a travs de rganos de administracin y de la Junta General. Todo lo que decidan stos se anota en un libro de actas, que narra lo que sucede en las reuniones. Si es SA, llevarn un libro registro de acciones nominativas, en las que se indica el nombre del socio, del accionista, etc. Las SL tienen un libro registro de socios, para que tenga conocimiento de quien integra la S. Las actas las llevarn todas. voluntarios:

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Se destaca el libro Mayor, que desglosa lo que en el diario se anota de forma global. Modo: Debe llevarla el propio empresario, tanto se es individual con si es S. Cuando la contabilidad est acabada l mismo debe firmarla, aunque sea un contable o un economista el que la elabore. Si es una sociedad la firmarn todos los administradores. (171 de la ley de S). Formalidades: Garantas extrnsecas: aparecen recogidas en el Art. 27 y 327 y siguientes del Reglamento del RM. Los libros tienen que ser legalizados, encuadernados y foliados. Para legalizarlos se depositan en el RM para que nadie pueda cambiar ninguna hoja, adems van numerados, foliados. Se pueden llevar encuadernados o se pueden encuadernar all. Garantas intrnsecas: exige que lo que aparezca escrito se escriba con claridad, exactitud, sin tachaduras ni ralladuras. Conservacin. Art. 30. Los libros y toda la contabilidad se conservan durante 6 aos a partir del ltimo asiento. El 14 de diciembre de 1998 el TS aclar que no es obligatorio destruir los documentos despus de transcurridos este plazo. Valor probatorio: Lo establece en cada caso el juzgado. As se recoge en el Art. 326 y 327 de la LEC del 2000. 3. PRINCIPIOS JURDICOS DE LA CONTABILIDAD. LA CONTABILIDAD MATERIAL. Entre los p. jurdicos de la contabilidad, estn: P. De claridad: Art. 29 y 34 del CC que obliga a que la contabilidad sea detallada, minuciosa y respete el plan general de contabilidad. P de exactitud: impuesto por Art. 34 y 40 del C. Com. En virtud de los cuales las partidas, se valorarn con objetividad y continuidad, pensando que es una empresa en funcionamiento. Se debe tener en cuenta la Ley de Auditora de Cuentas de 12 de julio de 1988 y el Reglamento es de 20 de diciembre de 1990. P. De veracidad y prudencia: Art. 38, declara que los asientos contables deben responder a hechos econmicos ciertos y a valoraciones que respeten los precios de adquisicin o coste de produccin. (Ello lleva a ofrecer una realidad peor que la que realmente existe.) P de responsabilidad: todo empresario es responsable de las consecuencias que se deriven de las normas mercantiles o penales que correspondan a una mala contabilidad o no llevarla. Art. 889 y ss, que considera una quiebra fraudulenta cuando no se lleva contabilidad y culpable cuando se realiza, pero mal. En el CP se contempla el delito en falsedad en documento mercantil, de estafa... TEMA 5. EL REGISTRO MERCANTIL. 1. CONCEPTO Y NORMAS REGULADORAS. 24

Snchez Calero define el RM como la institucin administrativa que tiene por objeto la publicidad oficial de las situaciones jurdicas de los empresarios en l inscritos, adems de otras funciones que se han sido asignadas por la ley. Vicente Julia afirma que es un archivo pblico, en doble sentido, porque es propiedad del estado y est abierto al pblico. Aunque es pblico los locales y las instalaciones son propiedad privada del colegio de Registradores y su personal dependen del Registrador, regulndose sus relaciones mediante Convenio Laboral. El RM se regula por el C. Com, con modificaciones de 25 de julio de 1989, para adaptarlo a la UE. Se destaca el reglamento del RM de 19 de julio de 1996 y supletoriamente se rige por Reglamento Hipotecario. Hay modificaciones en su regulacin, unas como consecuencia de la ley de 1989 y otras por el Reglamento de 1996. El RM deja de ser un R slo de personas y cosas, se ampla a otras figuras y esta regulacin provisional deber concluir con una definitiva. Parte de la normativa es de 1996, del reglamento anterior, y parte de la jurisprudencia. 2. FUNCIONES Y ORGANIZACIN DEL RM. La funcin primordial es ser un instrumento de publicidad de determinadas situaciones jurdicas de los empresarios, tanto si son personas fsicas como si son sociedades. Afectan a su existencia y a todas las vicisitudes posteriores desde que cesan hasta que desaparecen. A estos efectos, hace notar que en el RM se inscribe junto a los empresarios o sociedades, sujetos no personificados como fondos de pensiones, de inversin, etc. Adems de la funcin de publicidad, tiene otras funciones encomendadas por la ley: 1. Legalizacin de los libros de los empresarios. Art. 16 del C. Com y 329 del reglamento del RM. 2. Nombramiento de expertos independientes para las valoraciones de las aportaciones no dinerarias (cosa que se adjunta para formar un patrimonio estableciendo un valor y posteriormente se conoce que su precio inicial es mucho ms inferior). Quien los nombra es el RM. 3. Nombramiento de auditores en determinados supuestos previstos por las leyes, la sociedad tiene que auditar sus cuentas, porque es obligatorio. Otras sociedades no estn obligadas pero si hay accionistas que representan un 5% del capital y quieren que sea auditada, se puede pedir que se lleve a cabo. 4. El depsito y la publicidad de las cuentas anuales de las sociedades, de grupos de sociedades: deben ir firmadas por los administradores, supervisados por auditores y aprobados por la Junta General. Es obligatorio el que las sociedades depositen las cuentas en el RM para su publicidad. ORGANIZACIN. Dos tipos de Registro: R.M territoriales. En todas las capitales de provincia, no por CCAA. Valencia posee 4 registradores. Son aquellos donde se inscriben los empresarios, las sociedades, se depositan las cuentas, etc. R.M central se encuentra en Madrid. Ambos dependen del Ministerio de Justicia y la Direccin General del registro y Notariado. Sus funciones son: 25

 Llevar una seccin de denominaciones de sociedades y de entidades inscritas que tiene por finalidad procurar que no se inscriban sociedades o entidades con denominaciones idnticas que puedan inducir a error. Se tiene que solicitar un certificado para que informe sobre si el nombre que se desea poner a la sociedad lo utiliza o no otra. Publican en Boletn oficial del RM (BORM). Se ha de publicar todo lo que la ley y reglamento dicen. 3. SUJETOS, ACTOS Y OBJETOS SOMETIDOS A INSCRIPCIN. En la actualidad el RM es registro de personas y actos. personas: todos los que son empresarios. Actos: los que expresamente se determinan en las leyes y en los reglamentos. SUJETOS: Hay una ampliacin de sujetos: Optativos: Empresarios individuales: inscriben a su voluntad, potestativamente. Obligatorios: Sociedades mercantiles. Entidades de crdito y seguros. (Caja de ahorros, cajas rurales y mutuas de seguros). Agrupaciones de inters econmico. Instituciones de inversin colectivo. No tienen acceso las sociedades civiles. Esta lista es cerrada o abierta? Sern inscribibles los dems entidades que la ley disponga: La ley de Ordenacin del Comercio Minorista, de 15 de enero de 1996, establece que tienen acceso al Registro, otras entidades que en ella se estipulan. INSCRIPCIN E INDIVIDUALIDAD: An en contra de su propia voluntad, ste puede ser inscrito. Por ejemplo en supuestos de revocacin del consentimiento del cnyuge, o en los casos en que fuera declarado en quiebra. Hay una excepcin, referente al naviero que debe inscribirse obligatoriamente. En el Art.3 y 19 del Cdigo de Comercio establecen una serie de beneficios en cuanto a limitacin de responsabilidad. ACTOS: Se inscriben actos que se refieren a los sujetos inscritos: Las hojas abiertas a los empresarios individuales: se inscriben determinados actos como resoluciones judiciales relativas a su capacidad, las declaraciones de quiebra, poderes generales otorgados y regulacin econmica matrimonial. 26

 Personas jurdicas y dems entidades: constitucin, ( 1 inscripcin), nombramiento y cese de administracin, modificacin de estatutos sociales, la transformacin, fusin, cesin, liquidacin, disolucin). OBJETOS: Se inscriben buques y aeronaves. El 3 de diciembre de 1999 se crea el registro de Bienes muebles, ya no se inscriben en el RM, sino en ste. Adems de buques y aeronaves, se inscriben vehculos, maquinaria industrial y establecimientos mercantiles. 4.PROCEDIMIENTO DE INSCRIPCIN EN EL RM. Se basa en el folio personal o individual, al contrario que el RP que es de hoja real o finca. Ello significa que se abre una hoja individual para cada uno de los sujetos inscritos, cada sociedad, empresario. Ser objeto de inscripcin todos los datos de identificacin de cada uno de ellos, as como determinadas circunstancias relativas a la organizacin y actividad, Art. 22 del C. Com. Como regla general slo se inscriben documentos pblicos, salvo determinados supuestos especiales en los que la Ley o Reglamento autoricen la inscripcin en virtud de documentos privados. (Ejemplo: decreto de embargo por juez, documento pblico; documento privado: traslado del domicilio social de los empresarios individuales). Art. 18 del C. Com y Art. 5 del RM. 5. PRINCIPIOS REGISTRALES MERCANTILES. EFECTOS DE LA INSCRIPCIN EN EL REGISTRO. El sistema del RM se basa en P imperativos establecidos por la ley: 1. Publicidad material. Establece las consecuencias que frente a terceros de buena fe produce la inscripcin y publicacin en el BORM de un acto, cuando es contrato susceptible de inscripcin. Adems, establece los efectos que surgen de la noinscripcin o publicacin de un acto cuando est sujeto a inscripcin. Publicidad material positiva: se presume IURIS ET DE IURE, todo lo inscrito y publicado es conocido por todos y les afecta en beneficio o perjuicio. Art. 21 del Com., el Art.9 del Reglamento del RM. De este modo nadie podr alegar ignorancia. Publicidad material: frente a los terceros de buena fe, no producirn efecto los hechos, actos o contratos que estando sujeto a inscripcin no estuvieran efectivamente inscritos. 2. Legalidad. Complementario del anterior. Significa que no deben tener acceso al R ningn acto o contrato que no respete las prescripciones de la ley. Al registrador se le impone el clasificar actos o contratos, el examinarlos. Dispone de plazo de 15 das, a contar desde que se le entreg el documento. Si rene los requisitos hay calificacin positiva, y practicarn inscripcin. Si entiende que si no los rene se est en presencia de calificacin negativa, denegndola o suspendindola, dependiendo de que los efectos sean subsanables o insubsanables. Contra esta calificacin positiva o negativa cabe interponer un recurso gubernativo de reforma, que habr de presentarse o interponerse ante el propio registrador. Tiene dos meses para recapacitar, si se mantiene en calificacin negativa, cabe el recurso de alzada ante la Direccin General del Registro y del Notariado.

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3. P de legitimacin. Una vez inscrito un acto o contrato, se presume IURIS TANTUM, con validez y exactitud, mientras no se inscriba la correspondiente declaracin judicial de rectificacin o nulidad, art. 20.1 y 20.2 del C. Com. EFECTOS: Respecto del ato o contrato presentado a inscripcin cabe afirmar que es meramente declarativa, porque la misin fundamental del RM es declarar su publicidad. Este efecto declarativo tiene una excepcin, la cual es que la inscripcin de las sociedades mercantiles, (SA, SL y comanditaria por acciones) que tendr efecto constitutivo, puesto que hasta ese momento no tendrn personalidad jurdica como tales. Art. 7 de la ley de SA y SL. 6. OTROS REGISTROS RELEVANTES PARA EL D MERCANTIL. registro de bienes muebles: se crea el 6 de diciembre de 1999. dentro de l hay un departamento especial el cual se llama el Registro de Ventas a plazos de bienes muebles. Registro creado por Ley 7/98 de 13 de abril que se llama registro de las condiciones generales de contratacin. Se regula por la ley 1828/99. TEMA 6. DERECHO DE LA COMPETENCIA. 1. LA LIBERTAD DE COMPETENICA. SIGNIFICADO Y FUENTES DE REGULACIN. Hasta la R. Francesa de 1789 para que una persona pudiera iniciar una explotacin de actividad econmica deba obtener una autorizacin del gremio competente. A partir de ella, se establece el libre acceso al ejercicio de cualquier actividad. Por ello los empresarios pueden concurrir con otros a la misma actividad, a pesar de que se haga competencia. LIBRE COMPETENCIA: posibilidad de que cada empresa se dedique a la actividad que desee, aunque ello provoque competencia. Art. 38 de la CE. 2. SISTEMAS LEGISLATIVOS DE PROTECCIN DE LA LIBRE COMPETENCIA. EL REGIMEN JURDICO DE LA COMPETENCIA EN LA UE. En Espaa constituye el elemento esencial del sistema de economa de mercado. Es el que est vigente en todos los estados de la UE. Aunque exista este sistema, no es de libertad pura, si no que es un sistema de economa social de mercado. El Estado no permite que la libertad de competencia sea tan alta, hay limitaciones. Hay una tendencia a reducir la planificacin econmica y cada vez aparece con una intensidad menor. Muchos autores hablan de una desrregularizacin, pero no se debe interpretar que se suprimirn todas las normas, controles, ya que slo se suavizan. Dentro de sta desrregularizacin se incluye la privatizacin de la empresa pblica (desaparicin INI, se crea la Sociedad Estatal de Participaciones Industriales, SEPI). Este fenmeno ha sido alentado como poltica comn, animada por la UE. Dentro de esta expresin de libertad de competencia los economistas clsicos acuaron: La economa perfecta o pura: que describa la situacin idlica en la que ninguna empresa poda, 28

aunque quisiera, imponer precios en el mercado. Economa imperfecta, practicable y operativa: por prxima a la realidad. Es una tendencia innata al abuso de poder por parte del capital. Este planteamiento es lo que inspir el Tratado del Mercado Comn, de la CEE, actual UE, y tambin la Ley espaola sobre la Defensa de la Competencia de 17 de julio de 1989. 3.LA DEFENSA DE LA COMPETENCIA EN EL ESTADO ESPAOL. A) CONTENIDO, FINES Y AMBITO SUBJETIVO DE APLICACIN. Tras la promulgacin de la antigua Ley de represin del practicas restrictivas de la Competencia de 20 de julio de 1963, que tuvo muy buenas intenciones, pero escasos resultados, se promulga la Ley de la Competencia de 17 de julio de 1989. se orienta sobre dos pilares: Se inspira en las normas comunitarias, que han desempeado un papel muy importante en al regulacin del mercado comn. Nace con la idea de superar todos los fallos de la a ley de 1963, y sabiendo los errores se intent que la nueva no cayera en los mismos defectos. A pesar de ello, ya ha sido modificada: por real decreto ley de 7 de junio de 1996. por real decreto ley de 16 de abril de 1999. reforma de la ley de 28 de diciembre de 1999. A pesar de todo lo anterior hay una STC del TC de 11 de noviembre de 1999, que resuelve un recurso de inconstitucionalidad contra varios preceptos de esta ley. B) CONDUCTAS PROHIBIDAS Y LAS AUTORIZACIONES. La ley en el Art.1, Prr.1 afirma se prohben todo acuerdo, decisin, recomendacin colectiva, practicas concertadas o conscientemente paralelas, que tengan por objeto, produzcan o puedan producir el efecto de impedir, restringir o falsear la competencia en todo o parte del territorio nacional. De ello se destaca que son tres las conductas prohibidas: Decisiones, acuerdos o recomendaciones colectivas. Practicas concertadas. Las conductas conscientemente paralelas. De modo similar a lo que sucede en D Comunitario, el Art.1 de esta ley contiene una ejemplificacin significativa de las conductas prohibidas: Fijacin de precios. La limitacin de la produccin, distribucin o el desarrollo tcnico. El reparto del mercado o de las fuentes de aprovisionamiento. La aplicacin de condiciones desiguales para prestaciones equivalentes para colocar a unos competidores en situacin de desventaja respecto a otros. La subordinacin de celebracin de contratos, la aceptacin de prestaciones suplementarias que no guardan relacin con el objeto del contrato. Consecuencia del incumplimiento de estas obligaciones: 29

La nulidad de pleno D de tales acuerdos, Art. 1 Prr. 2. esta prohibicin no es absoluta, se admite la posibilidad de conductas de escasa cuanta, poco importantes, y la ley no lo prohibir, porque no afectan de manera significativa a la competencia. No sera nulas ni sancionables. La ley de defensa de la competencia prev que sus disposiciones no se apliquen a aquellos acuerdos y prcticas autorizadas por la ley. Para que no hubiera duda, esa ley de 28 de diciembre de 1999 aclara que desaparece la posibilidad de que esa autorizacin resulte establecida por reglamento. C) EL ABUSO DE POSICIN DE DOMINIO. La ley no prohbe los monopolios ni las posiciones de dominio que uno o varios empresarios pueden ostentar en el mercado. Prohbe los abusos que hagan stos cuando su actitud sea dominante. El Art. 6 de la ley de competencia prohbe: 1. La explotacin de su posicin de dominio en la totalidad o parte del mercado nacional. 2. Prohbe la explotacin abusiva de la situacin de dependencia econmica en que pudieran encontrarse otras empresas o clientes. D) LAS CONCENTRACIONES DE EMPRESAS. La ley ofrece una novedad, la cual es el control a que somete las concentraciones econmicas de las empresas, que se hagan en Espaa. Ello se hace como consecuencia, imposicin de las normativas comunitarias. A pesar de ser reciente esta ley, desde el artculo 14 al 18 han sido modificados por el Real decreto ley de 16 de abril de 1999 y por el de 23 de junio de 2000. Sustituyen lo que era una notificacin obligatoria al Servicio de Defensa de la Competencia, que depende del Ministerio de Economa, siempre que se d uno de los dos requisitos: Superar el umbral, como consecuencia de la concentracin se adquiera o supere una cuota igual o superior al 25% del mercado nacional. El volumen global de ventas en Espaa del total de las empresas que se han concentrado, supere la cifra de 40 mil millones de pesetas, 290 millones de euros. Siempre que al menos dos de esos partcipes individualmente realicen una venta superior a 10.000 millones. Las sanciones por el incumplimiento de esta notificacin es una multa de 50 millones de pesetas, adems de 2 millones diarios por cada da de retraso hasta que se realice la notificacin. Adems de ello el gobierno puede imponer a cada uno de las empresas afectadas una multa de hasta el 10% de su volumen de ventas. E) AYUDAS PUBLICAS. Art. 19 contiene el rgimen de ayudas a las empresas con cargo a fondos pblicos. Ello ha sido reformado por Ley de 28 de diciembre de 1999, porque toda ayuda directa o indirecta concedida por la Administracin a una empresa pblica o privada, puede afectar a la igualdad de condiciones, porque sita a unas empresas mejor que a otras, debido a la ayuda recibida. Aunque ello es as, crendose cierta desigualdad, las ayudas pblicas no son prohibidas por la ley y es el Tribunal de Defensa de la Competencia el que analiza los criterios y el caso en que se debe entregar stas. Fruto de este estudio que hace el Tribunal de Defensa, es la redaccin de un informe que se elevar al Consejo de Ministros y ste es el que decide caso por caso. 4. ORGANOS PARA LA APLICACIN DE LA LEY DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA. 30

Dos son los rganos de los que se sirve la ley: servicio de defensa de la competencia: depende del ministerio de economa, es administrativo. Tiene encomendadas funciones de vigilancia del mercado, instruccin de expedientes y formulacin de denuncias por supuestas prcticas restrictivas de la competencia. La ley le asigna las competencias siguientes Instruir expediente por conductas incluidas en esta ley de competencia. Vigilar la ejecucin y cumplimiento de las resoluciones que se adopten en aplicacin de esta ley. Llevar el registro de defensa de la competencia en el que se inscriben los acuerdos prohibidos y autorizados, y tambin las operaciones de concentracin. Cooperacin en materia de competencia con organismos extranjeros e instituciones internacionales. Colaborar entre la administracin espaola y la UE. Ejercitar funciones de control de las concentraciones empresariales. Informar los anteproyectos de normas que afecten a la competencia. Dirigir informes recomendaciones a los ministerios, CCAA y corporaciones locales. Estudiar y someter al gobierno las propuestas de modificacin de la Ley de Defensa de la Competencia. Tribunal de Defensa de la Competencia: ste es el rgano mximo al que la ley le confa la defensa de la competencia. Se encuentra adscrito al Ministerio de Economa y est compuesto por 8 vocales y un presidente. Todos los nombra el gobierno de entre profesionales de reconocido prestigio. Su nombramiento es de 5 aos, renovndose cada 2 aos y 6 meses la mitad. Su sede est en Madrid y aplica y hace aplicar esta ley a travs de un procedimiento administrativo. Contra sus resoluciones no cabe recurso en va administrativa, slo puede interponerse recurso contencioso administrativo ante la sala correspondiente de la Audiencia Nacional, segn el Art. 49. Sus funciones y facultades: 1. Declarar la existencia de acuerdos o conductas prohibidas e imponer sanciones, conforme al Art.10. 2. Autorizar los acuerdos, decisiones y recomendaciones del Art. 1, Ap. 3 de la Ley. 3. Aplicar en Espaa los Art. 81 82 del Tratado de la comunidad econmica. 4. Elaborar el informe previsto en el Art. 19 de la Ley en relacin con las ayudas pblicas, que debe conceder caso por caso el consejo de ministros. TEMA 7. LA COMPETENCIA DESLEAL Y D DE LA PUBLICIDAD. 1. CONCEPTO, CARACTERSTICAS, NORMAS REGULADORAS Y AMBITO DE APLICACIN. Todo empresario tiene D a realizar la actividad que desee, aunque con ella se pueda arrebatar clientes a otro empresario. Es un P de libre competencia, concurrencia, pero tampoco debe hacer conductas contrarias a la buena fe. Esa actividad debe hacerse limpiamente. La ley de competencia desleal de 10 de enero de 1991 regula esta obligacin de los empresarios de jugar limpiamente. El Art. 5 de la ley de competencia desleal establece la definicin de competencia desleal:

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Art. 5. se reputa desleal todo comportamiento que resulte objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe. Esta ley opta para definir y prohibir, por un modelo que consiste en una clusula general, al igual que han hecho los otros pases de la UE. No hace falta que el empresario haya tenido intencin de daar o ser consciente de que lo est haciendo, ya que basta con que exista una conducta objetivamente contraria a la buena fe. Esta clusula general, para concretarla en la misma ley, el propio legislador dedica desde el Art.6 hasta el 17, donde describe casos completos de competencia desleal. AMBITO. Objetivo. Es necesario que esa competencia se realice en el mercado, no es necesario que se haya causado un dao, basta con que esa conducta sea susceptible de producirlo. Territorial. Para su aplicacin es necesario que los actos produzcan o puedan producir efectos sustanciales o dainos en el mercado espaol. Art.4 Subjetivo. La ley resulta de aplicacin a los empresarios, a cuales quiera otras personas fsicas o jurdicas y participen en el mercado. (Art. 3). El TS en STC de 18 de octubre de 2000 incluye como sujetos a profesionales, a agricultores, a los propios consumidores (por ejemplo, una asociacin de consumidores que realice un acto de boicot a una determinada empresa). 2. LA CLAUSULA GENERAL PROHIBITIVA DE ACTOS DE COMPETENCIA DESLEAL. El Art.5 sirve de gua para la clasificacin de un acto como de competencia desleal. Los tribunales y jueces gozarn y disfrutarn de cierta flexibilidad, ya que podrn incluir otras conductas o actos. La ley prefiere dar pistas de lo que se debe entender por actos de competencia desleal, tipificando supuestos concretos. El P general de buena fe debe operar como criterio valorativo para saber si es de competencia leal o desleal, pero tambin sirve para interpretar correctamente todos los supuestos que la ley enumera del 6 al 17. 3. TIPOS DE ACTOS DE COMPETENCIA DESLEAL. Los actos pueden clasificarse conforme a diversos criterios: Actos que se dirigen contra un competidor determinado. 1. Actos de denigracin: es difundir mala informacin de un empresario. As lo establece el Art.9: Art.9: se considera desleal la realizacin o difusin de manifestaciones sobre la actividad, las prestaciones, el establecimiento o las relaciones mercantiles de un tercero que sean aptas para menoscabar su crdito en el mercado, a no ser que sean exactas, verdaderas y pertinentes. No son pertinentes las circunstancias del afectado, sus condiciones personales. ( STC del TS de 20 de marzo de 1996). 2. Comparacin pblica con un tercero, cuando se refiera a extremos que no sean anlogos, relevantes, ni comparables. Art. 10 3. Imitacin de las prestaciones e iniciativas de un tercero, partiendo del P de que es libre, salvo que exista un D de exclusiva amparado por una ley. (STC del TS de 5 de junio de 1997, de 19 de febrero y 7 de julio del 2000). 4. Los actos de aprovechamiento indebido en benfico propio o ajeno de las ventajas de la reputacin 32

adquisitiva por otro empresario en el mercado. ( STC de 6 de febrero de 2001, colaboracin con empresario, la cual no se comunica, situacin de la se aprovecha para ser contratado, haciendo creer que trabaja todava para el anterior). 5. Los de violacin de secretos industriales o empresariales de una empresa. Art. 13. 6. Los actos de induccin a trabajadores, proveedores y clientes a la infraccin de un contrato cuando tengan por objeto la eliminacin de un competidor del mercado (por ejemplo: contratar al grupo de directivos o trabajadores esenciales en otra empresa, para que nadie contrate con la anterior, no se puede realizar en bloque, pero s de forma individual). Actos contrarios al buen funcionamiento del mercado en general. 1. Actos de confusin con la actividad, prestaciones o al establecimiento o empresas ajenas. Art.6. 2. Los que engaen o induzcan a error a las personas a las que dirijan noticias incorrectas o falsas. 3. Entrega de obsequios que pongan al consumidor en el compromiso de contratar la prestacin principal. Art. 8. 4. El prevalerse del mercado de una ventaja competitiva que sea importante y que se haya adquirido mediante infraccin de ley (cuando todos los comercios deben cerrar a unas horas determinadas y alguien viola esta norma, abriendo das no sealados). Art. 15. 5. Actos discriminatorios con los consumidores sin causa justificada. Art.16. 6. Actos realizado de forma sistemtica por debajo del precio de adquisicin de coste algunos productos de forma que induzcan a error acerca del resto. (Venta a prdidas por debajo del coste, vender en un P ms bajo, arrebatar clientela a otro comercio, obligar a su cierre, y posteriormente establecer su precio en el mercado). 4. ACCIONES Y NORMAS PROCESALES CONTRA LA COMPETENCIA DESLEAL. La ley prest mucha atencin a las acciones derivadas de la ley de competencia y establece cmo se deben ejercitar. Los artculos de la ley se encuentran redactados de acuerdo a la LEC del ao 2000. 1. Estas normas van dirigidas a ordenar que los procesos en materia de competencia desleal se tramiten por la va del juicio ordinario. Art.22 modificado por la LEC. 2 dirigida a contemplar la posibilidad que quien pretenda ejercitar una accin de competencia desleal pueda solicitar la prctica de diligencias preliminares destinadas a comprobar determinados hechos cuyo conocimiento resulta necesario para preparar el juicio. Art. 24. ACCIONES. ART. 28 1. Accin declarativa de la deslealtad del acto, el acto llevado a cabo es un acto desleal e ilcito. Tiene que ir acumulada a otra de las que prev la ley, como la de resarcimiento de daos. 2. Accin de cesacin del acto o de prohibicin del mismo. Pretende evitar que el acto de competencia desleal contine llevndose a cabo. Si no se ha puesto en prctica, que se prohba. 3. Accin de remocin de los efectos producidos por el acto. El juez ordena las medidas necesarias para que una vez se ha producido el acto se eliminen sus efectos. La persona jurdica volver a recuperar la situacin 33

anterior, antes de que se cometiera el acto. 4. Rectificacin de las informaciones incorrectas, engaosas o falsas. Dirigida a que se rectifique una informacin incorrecta o bien para que se dicte una publicidad correctora que remedie los efectos de una engaosa. 5. Accin de resarcimiento de daos y perjuicios ocasionados por el acto desleal, siempre que haya intervenido dolo o culpa por parte del agente que ha cometido el acto. Hay posibilidad de que se incluya una STC condenatoria. 6. La accin de enriquecimiento injusto slo puede ejercitarla el perjudicado. Las otras acciones, 1 a 4, pueden ejercitarlas adems del perjudicado, las asociaciones de consumidores y profesionales. Se completan estas acciones con la posibilidad de solicitar al juez unas medidas cautelares de la cesacin de esos actos y de sus efectos, al menos provisionalmente. Prescriben al ao, que cuenta desde el momento en que pudieron ejercitarse y que el legitimado tuvo conocimiento de esa persona que ha cometido el acto de competencia desleal. Prescribiran por el transcurso de tres aos desde el momento en que se realiz el acto. 5. LA PUBLICIDAD ILICITA Y DESLEAL. CONCEPTO Y NORMAS REGULADORAS. CONCEPTO: Se regula la publicidad por la ley general de la publicidad de 11 de noviembre de 1988. incorpor en su articulado el contenido de las directrices comunitarias del 10 de septiembre de 1984 y de 30 de abril de 1986. la exposicin de motivos dice que se aplica por el Art. 51 de la CE y tambin la poltica de la UE, aunque en realidad esta ley protege menos al consumidor que la ley de competencia desleal. La ley de competencia debera haber derogado la ley de la publicidad por dos P: Economa legislativa. Porque al no derogarla hay dos leyes que en ocasiones regulan los mismos supuestos con preceptos distintos. Ello obliga a que los T y jueces, en ocasiones no saben cul de las dos leyes aplicar, optando por la que conviene ms. Los demandantes aprovechan las ventajas que ofrecen la ley de competencia desleal sobre todo la posibilidad des solicitar medidas cautelares. PUBLICIDAD ILICITA. Art.3. 1. La que atenta contra la dignidad de la persona o vulnera los valores y D reconocidos en la CE. 2. Publicidad engaosa. 3. Publicidad desleal. 4. Publicidad subliminal. PUBLICIDAD DESLEAL. 34

El Art. 6 reconoce la P. Desleal. 1. Aquella que por su contenido, forma de presentacin o difusin provoca el menosprecio o descrdito, directo o indirecto de una persona e empresa o sus productos, servicios o actividades. 2. La que induce a confusin con las empresas, actividades, productos, marcas, signos distintivos, etc. 3. Publicidad comparativa cuando no se apoya en caractersticas esenciales y objetivamente demostrables. Un importante supuesto de publicidad prohibido, es la que se apoya en los archivos de clientes que no hayan respetado la ley de proteccin de datos de carcter personal, de 13 de diciembre de 1999. 6. LAS ACCIONES Y NORMAS PROCESALES CONTRA LA PUBLICIDAD ILCITA O DESLEAL. Solo contempla dos acciones civiles: cesacin Rectificacin. Los que pueden ejercitar la accin: las asociaciones de la OCU Los rganos administrativos. Personas naturales o jurdicas perjudicadas. Quienes tengan un D subjetivo o inters legtimo.. La pretensin de que cese la publicidad debe formularse con carcter previo de forma escrita a la parte autora de la publicidad engaosa. A los tres das siguientes, el anunciante rectificar o cesar, y si no contesta se podr acudir al juez de 1 instancia para la cesacin provisional o temporal. Cuando el juez dicta STC, si es de condena puede: Conceder al anunciante un plazo para que suprima los elementos ilcitos de la publicidad. Ordenar la cesacin o prohibicin definitiva de la publicidad. Exigir la difusin de una publicidad correctora cuando la gravedad del caso as lo requiera y siempre que con ello se pueda contribuir a la separacin de los daos de la publicidad ilcita. (Esta sancin se conoce cono el harakiri del anunciante). Se concedern conjuntamente las otras acciones de competencia desleal. 7. LOS MEDIOS DE CONTROL. A pesar de la eficacia de la Ley General de Publicidad y la Competencia Desleal el autocontrol, que normalmente se le califica de ontolgico, desempea un importante papel a la hora de realizar los mensajes publicitarios. Los propios sujetos, que por su tica, establecen, en ocasiones, su propio autocontrol. En Espaa esta funcin la asume la Asociacin de Autocontrol de la publicidad, que se constituy en 1995, segn la Ley de Asociaciones de 1964. esta asociacin reemplaza una SA, que realizaba la misma tarea, (Autocontrol SA). COMPOSICIN: Gran cantidad de anunciantes. Muchas agencias de publicidad. Medios de comunicacin.

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Dentro de ella: Junta directiva: ha aprobado dos textos: El reglamento de un Jurado de Autocontrol. Cdigo de conducta publicitaria que recoge todas las normas deontolgicas. jurado: compuesto por personas independientes, a veces de oficio o cuando se le solicita. Las resoluciones vinculan a las partes y dems asociados. E incluso a veces lo que afirma el jurado lo respetan las empresas no afiliadas. La RTVE tiene unas normas de admisin de publicidad de 17 de abril de 1990. TEMA 8. EL D INDUSTRIAL O DE LOS BIENES INMATERIALES. 1. FUENTES DEL D INDUSTRIAL O DE LOS BIENES INMATERIALES. Los D sobre las invenciones han sido regulados como consecuencia de la entrada en la UE. La norma fundamental es la ley 11 de 1986 de 20 de marzo, o ley de patentes de invencin o modelos de utilidad. Esta ley ha sufrido modificaciones posteriores, real decreto de 31 de julio de 1998, ley de 30 de diciembre de 1998. tiene un reglamento (86) que la desarrolla, que es modificado en el 96. sta establece la oficina espaola de patentes y marcas, (Alicante) que es la ha sustituido el RP de propiedad industrial. 2. PROTECCIN DE LAS INVENCIONES. NORMAS REGULADORAS: Aprobadas el 24 de julio de 1997. se aplican slo: a las creaciones industriales que sirvan para hacer algo, fabricar, construir, etc. A los modelos de utilidad, a creaciones de fondo, de importancia. Las creaciones industriales de forma modelos y dibujos industriales no se les aplica esta ley, sino otra especial. PROTECCIN INTERNACIONAL. Desde hace muchos aos existe la preocupacin por armonizar las disposiciones legales de distintos pases para armonizar esta materia. CONVENIOS: 1. Es el Convenio de la Unin de Pars ( CUP) de 20 de marzo de 1983. el Art.1 declara que la proteccin de la propiedad industrial tiene por objeto, represin de la competencia desleal, la salvaguarda de las patentes de invencin, dibujos y modelos industriales. Este convenio incluye pactos sobre todo, incluso sobre competencia desleal. 2. El 1 de octubre de 1986 entra en vigor en Espaa el Convenio sobre la Patente Europea, que se elabor en Munich y establece un D comn para los estados firmantes en materia de cmo debe concederse las patentes en cuestin de invencin. Regula un procedimiento de concesin, se debe solicitar a esa oficina europea de patentes, y sta investigar si existe o no ese invento, concediendo o denegando la solicitud.

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3. El 16 de noviembre de 1989 entra en vigor en Espaa lo que se conoce como Tratado de Cooperacin en Materia de Patentes de mbito mundial (PCT). Establece un procedimiento internacional que combina el convenio de Munich con este Tratado y cuando se refieren a l lo hacen como el Euro PCT. 5. LA TRANSMISIN DE LOS D SOBRE LAS PATENTES. Tiene un valor econmico, porque ese D es transmisible. Hay dos formas: Contrato de compraventa. (Perdurabilidad, definitiva). Cesin de patente. Transmisin temporal (contrato de arrendamiento).Uso temporal. FIGURAS INTERMEDIAS. Usufructo. El D de patente puede ser objeto de usufructo. Tambin puede ser dado en garanta. (Pignoracin de bienes) Art. 74 de la ley de patentes. El ms importante es la llamada licencia de patente que se aproxima al arrendamiento. Es una cesin temporal del uso de la patente que el licenciante (titular), concede a otra persona, licenciatario, a cambio de una remuneracin, normalmente un canon o royalty (el cual es variable, al contrario que el primero, que es fijo), Estas licencias son de tres clases: 1. contractuales: su origen est en un acuerdo de voluntad entre ambas partes. Licenciante y licenciado, de acuerdo con el P de autonoma de la voluntad, siempre que cumplan unos requisitos: por escrito. que se inscriba en el R de patentes para que surta efecto frente a 3. Art. 79 de la Ley de Patentes. Pueden ser a su vez de dos clases: a) licencias contractuales exclusivas: el titular puede o no conceder otras en ese mismo territorio a otra persona. b) licencia no exclusiva: tambin se puede conceder licencia a otras personas. Salvo pacto en contrario se entiende que la licencia es noexclusiva y tambin que abarca todo el territorio nacional. El licenciatario no puede conceder sus licencias salvo que se hubiere convenido. 2. De pleno D: tienen su origen en un ofrecimiento pblico realizado por el dueo de la patente a la Oficina de Patentes y marcas. Es una oferta y slo es posible cuando no existan licencias en exclusiva. Una vez recibida la oferta esta la inscribir en el Registro de Patentes y se le da publicidad. Cualquier interesado que conozca el invento puede solicitar y obtener una licencia y la remuneracin se fija de mutuo acuerdo entre el propietario de la patente y el interesado. Slo a falta de pacto puede intervenir la oficina de Patentes y Marcas fijndolo ella misma. El titular puede retirar la oferta, pero todas las ofertas que la oficina haya recibido antes de que el dueo haya retirado su ofrecimiento, sern vlidas. 3. obligatorias: Art. 86 y siguientes: Se conceden con independencia de la voluntad del titular de la patente, e incluso en contra de sta. Presupuesto necesario es que no exista un ofrecimiento de licencia de pleno D. Adems es necesario que se den algunos de los supuestos que taxativamente recoge la ley en el Art.86: 37

 Falta o insuficiencia de explotacin. Art. 83 y 87. ejemplo de inventor que lo explota de forma insuficiente, que puede verse afectado por una licencia obligatoria. Cuando casi lo exige un determinado mercado de exportacin, que no puede ser adecuadamente abastecido por insuficiencia de produccin (del producto). El Art. 88 justifica esta licencia afirmando que se produce un grave perjuicio para el desarrollo econmico del pas. Caso de dependencia entre patentes. Cuando no sea posible explotar una patente sin perjudicar a otra anterior. Es preceptiva, en estos casos, la licencia es obligatoria. Art.89. Se conceden licencias por motivos de inters pblico: cuando la exploracin del invento sea de primordial importancia, bien para la salud pblica o para la defensa nacional. Debe declararse por real decreto. 6. ACCIONES Y NORMAS PROCESALES EN DEFENSA DE LA PATENTE. El titular puede solicitar ante los jueces de primera instancia: La cesacin de los actos que violen un D. La indemnizacin de los daos y perjuicios por los daos sufridos como consecuencia de los actos que han violado un D. El embargo de los objetos producidos o importados en violacin de un D. La atribucin de esos D embargados puede adjudicarse a cuenta de los perjuicios, de la indemnizacin. La adopcin de medidas necesarias para evitar que no prosiga la violacin, en especial, de los objetos producidos o importados. La publicacin de la STC condenatoria a costa del infractor condenado. Prescriben a los 5 aos, y adems pueden ejercitarse otras acciones penales: clasificacin del certificado de patente, y de usucapin de patente. (392 y 393 del CP y 273 a 277 del CP). DENTRO DE LA LEY: 1. Cauces de normas procesales. La ley contempla un procedimiento de diligencia preliminares, diligencias de comprobacin, para que se comprueben determinados hechos que puedan asegurar que la prueba del juicio se podr realizar. 2. Medidas cautelares para garantizar la efectividad de la futura STC. El legislador las posibilita y el juez las concede. Cesacin provisional de los actos lesivos. Retencin y depsito de objetos producidos o importados. El afianzamiento de la eventual indemnizacin de perjuicios. 3. Procedimiento de conciliacin previo y obligacin en materia de invenciones laborales. Son las que plantean ms dificultades, ya que: Cuando una persona trabaja en una empresa y en sta realiza el invento, con materias de la empresa y dentro de ella, ser de sta. Inventa algo en su casa, pero como consecuencia de los conocimientos adquiridos en la Empresa y con medios de sta, ser de la empresa, pero a l se le otorgara una compensacin econmica. Sin utilizacin de medios de la empresa, obtiene un invento: sera suyo, no de la empresa. CONTRA LA PATENTE:

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Con el fin de destruir el D de exclusiva explotacin caben ejercitar dos tipos de acciones: Accin de nulidad. Art. 112. la STC que declara que la patente es nula, es una STC con mucha validez, ya que tiene consecuencia de cosa juzgada ERGA OMNES (entre todos) y no slo entre las partes. Accin de caducidad. 116: Las patentes caducan: Por la expiracin del plazo para el que hubieren sido concedidas. Por renuncia del titular. Por la falta de pago en tiempo oportuno de una anualidad y, en su caso, de la sobretasa correspondiente. Si la invencin no es explotada en los dos aos siguientes a la concesin de la primera licencia obligatoria. Por incumplimiento de la a obligacin de explotar prevista en el titulo IX, captulo I, cuando el titular de la patente no pueda beneficiarse de las disposiciones del Convenio de la Unin de Pars, y resida habitualmente o tenga su establecimiento industrial o comercial en un pas cuya legislacin admita la adopcin de una medida similar. 7. MODELOS DE UTILIDAD La ley de 1986 tambin los regula y los considera creaciones industriales de fondo no de forma. El Art.143 afirma: 143.1 sern protegibles como modelos de utilidad, de acuerdo con lo dispuesto en el presente ttulo, las invenciones que, siendo nuevas e implicando una actividad inventiva, consisten en dar a un objeto una configuracin, estructura o constitucin de la que resulte alguna ventaja prcticamente apreciable para su uso o fabricacin. 2. en particular, podrn protegerse como modelos de utilidad los utensilios, instrumentos, herramientas, aparatos, dispositivos o partes de los mismos que renan los requisitos enunciados en el apartado anterior 3. no podrn ser protegidas como modelos de utilidad las invenciones de procedimiento y las variedades vegetales. Establece por ello, tres tipos: nuevas Actividad inventiva. Dan una configuracin, estructura, etc. De ello resulta una ventaja prctica. Se trata de invenciones sobre objetos que debe producir una ventaja o resultado til. El modelo de utilidad es de fondo y el modelo industrial aade algo esttico. REQUISTOS DEL MODELO DE UTILIDAD: El grado de novedad es inferior a la novedad exigida en la patente. El invento no debe ser mundial, como en la patente, sino que puede ser a nivel nacional. El procedimiento de concesin es muy sencillo, y se permite la oposicin de 3, alegando que no hay que conceder un modelo de utilidad (Art. 199). El plazo de duracin es menor, es de 10 aos, Art. 152. 39

 En lo que no haya diferencias esenciales, le son aplicable los artculos referentes a las patentes. Que son el 154 y ss. Por ello el Art. 152 afirma que se atribuye al titular del modelo los mismos D que al titular de la patente. 8. PROTECCIN DEL DISEO INDUSTRIAL. Adems existen los llamados dibujos y modelos industriales que son de D de explotacin en exclusiva, de simples formas externas, pero su nica finalidad es hacerlos ms atractivos para el consumidor. Estas creaciones pueden ser: Bidimensionales. Tridimensionales. Tanto si son de una u otra forma aparecen protegidos por el D mediante la concesin de certificados de dibujo o de modelos industriales y artsticos. Se diferencia a travs de un antiguo estatuto de la propiedad industrial de 1929 que se convirti en Ley en 1931 (Art. 182 y ss). Casos de dibujos o modelos industriales: STC de 8 de mayo de 1997: ornamentacin de bolsitas de infusiones y de envases para helados, los cuales se consideran que es un modelo industrial. El modelo protege una forma que pretende ser bella, atractiva, sin perjuicio de que sea protegida por la ley de propiedad intelectual. Estos dibujos estn protegidos por ambas. El modelo y el dibujo se concede por la Oficina de patentes y marcas, sin examen previo de novedad y utilidad. S se permite a terceras personas para que puedan oponerse cuando sea universal y absoluto. En un solo expediente se puede incluir la proteccin de 10 modelos y se concede por 10 aos, prorrogable por otros 10. debiendo pagar unas tasas cada cinco. Los modelos y dibujos gozan de doble proteccin acumulada, as que una vez finalizada la vida legal, que se establece en 20 aos (10 + 10) continua la proteccin que concede la ley de propiedad intelectual. El titular que considera que se ha violado su D, puede ejercitar acciones penales y civiles. ( Indemnizacin por daos y perjuicios). 9. LA PROTECCIN DEL SECRETO INDUSTRIAL Y EL KNOW HOW. Son aquellos conocimientos tcnicos o industriales que guarda el empresario, pero no estn patentados y no son conocidos por terceros. Revisten un indudable valor econmico y muchas empresas dependen de ellos para su triunfo. Pueden ser objeto de trasmisin y licencia. No son patentados: por no cumplir los requisitos Para que permanezcan ocultos y nadie pueda conocerlos, evitando que se copie por otro competidor, ya que la patente tiene menos proteccin en lo referente a su carcter secreto. Los inconvenientes: No hay un D exclusivo sobre ese secreto, cuando se llegue a conocer mediante un procedimiento. Reaccione el ordenamiento contra las usurpaciones ilegtimas de modo que prohbe la adquisicin de secretos mediante espionaje industrial como la mera divulgacin de secretos industriales por parte de una persona que trabaja para una empresa. 40

TEMA 9. EL D INDUSTRIAL O DE LOS BIENES INMATERIALES. 1. FUENTES NORMATIVAS REGULADORAS DE LOS SIGNOS DISTINTIVOS. LA PROTECCIN INTERNACIONAL Y EN LA UE. La regulacin de signos estaba en la Ley de marcas de 10 de noviembre de 1968. Derogaba el estatuto de la Propiedad industrial de 1929. Supona la introduccin de los P y normas de D comunitario. Esta ley ha sido sustituida por la vigente Ley de marcas de 7 de 12 de 2000 y el Reglamento para la ejecucin es de 12 de julio de 2002. La promulgacin de la ley de Marcas y de la ley de patentes hace que el Estatuto de la propiedad industrial, que era la norma que rega esta materia, regule slo los modelos y dibujos industriales. Adems de la Ley de marcas como normativa complementaria esta la Ley de competencia desleal. Se trata de D comunitario, aunque el Art.222 del Tratado de Roma (1957) que afirmaba el respeto al rgimen de la Propiedad Industrial de todos los estado firmantes, se ha demostrado que no ha sido as. Ello es porque esas normas nacionales se han ido acoplando a directivas comunitarias. Y adems se han dictado reglamentos directamente aplicables sin necesidad de que sean asumidos por ley nacional. De entre stos reglamentos esta el de 20 de diciembre de 1993 reglamento sobre la marca comunitaria. PROTECCIN INTERNACIONAL DE LOS SIGNOS: Desde la segunda mitad del s. XIX han tenido proteccin nacional. El ms importante es el Convenio de la Unin de Pars de 20 de marzo de 1883. Otros convenios de inters son el de Madrid de 1891, relativo al registro internacional de marcas. Este convenio se revisa en el ao 1967 y se modifica el 2 de septiembre de 1979. Hay otro convenio de Madrid de 14 de abril de 1891, que se revis el 31 de octubre de 1958. Es relativo porque trata sobre la represin de indicaciones de procedencia falsa o engaosa. Tambin se destaca el convenio de Niza de 15 de junio de 1957, revisado el 13 de abril de 1977. 2. LOS SIGNOS DISTINTIVOS. Son signos que sirven para distinguir a un empresario, una empresas y unos productos de otros. Todo empresario tiene D a crear una clientela y que le distingan de otros, diferenciando sus productos, etc. Es un D tambin de los consumidores. Hay un D a poder distinguir ese producto de otro, ya que si no se induce a engao, a error. As se indica en una STC de 1998. Esta finalidad de proteccin es ms importante que el inters de los empresarios de diferenciarse de sus competidores. Son bienes inmateriales sobre los que sus titulares tiene un D de exclusiva, se puede utilizar o transmitir y negar que otra persona utilice ese D. Hay 3 signos: Marcas. Diferencia a un producto de otro. Nombres comerciales. diferencia a un empresario de otro Rtulo. Distingue un establecimiento de otro. 3. LA MARCA Y SU PROTECCIN JURDICA. 41

A) CONCEPTO, COMPOSICIN Y CLASES. Por marca se entiende todo signo o medio que sirve para distinguir en el mercado los productos o servicios de una persona de los de otra, bien idnticos o similares. Esta idea se recoge en el Art.4 de la Ley de Marcas de 7 de diciembre de 2001. Este afirma que es lo que puede servir como marca: Una palabra o combinacin de palabras. (Signo denominativo). Imgenes, figuras o smbolos (signo grfico o emblemtico). Combinaciones de dibujos y palabras. Un determinado envase (signo tridimensional). Los sonidos, los olores unidos a una forma.. La jurisprudencia cuando analiza sto, afirma que deben ser unos signos capaces de diferenciar los consumidores. STC de 29 de octubre de 1994, se debe situar en primer lugar la proteccin del consumidor, ocupando un segundo plano el empresario. CLASES. 1. Marca de producto o servicio: Cuando se entrega es un bien. Cuando se proporciona es un servicio. Se conocen como marcas tradicionales o principales que se clasifican o se subclasifican en nominativos, emblemticos o mixtos. 2. Marca derivada. La que se solicita por el titular de otra anteriormente registrada, para productos o servicios idnticos. 3. Marcas colectivas. Sirve para diferenciar en el mercado los productos o servicios de una asociacin. Art. 62 de la Ley de Marcas. 4. Marca de garanta que certifica las caractersticas, calidad, componentes y origen de los productos, Art. 68 de la Ley de marcas. 5. Marca notoria es aquella que, an cuando no est registrada, es notoriamente conocida en territorio nacional. El usuario puede solicitar a los T la anulacin de una marca registrada. Ello tiene un plazo de 5 aos. Si se deja transcurrir y no se registrara, se puede realizar por otro empresario y ya no se tendra ningn D por parte del que la utiliz. STC del TS de 21 de julio de 2000. cuando uno pide a los T que anulen la inscripcin, que ha sido registrado a favor de otra persona. En ese momento se debe solicitar la inscripcin de la marca simultneamente. Regulado en el Art. 8.2 de la Ley de Marcas y Art.17 y 18 del Reglamento para desarrollo de la Ley de Marcas de 12 de julio de 2002. B) PROHIBICIONES PARA EL REGISTRO DE MARCAS. PROCEDIMIENTO DE CONCESIN. Se adquiere el D sobre la marca se adquiere a travs del Registro vlidamente efectuado. Se inscriben las marcas en la Oficina espaola de Patentes y Marcas y puede comprender una o varias clases de productos. Es una novedad de la ley, porque se trata de una marca multiclase, desaparece la limitacin de que la solicitud slo poda ser para un producto. 42

En una STC del TC de 3 de junio de 1999 se estableci que la solicitud de una marca puede hacerse en el rgano competente de la CA donde el solicitante tenga un establecimiento efectivo. Este rgano examina los requisitos formales de una solicitud, el cual ser si la peticin rene los requisitos, adems del pago de las tasas y si el solicitante est solicitado o no. El rgano puede suspender el acto cuando observe que hay irregularidades hasta que se subsane. Pero la ofician espaola de patentes y marcas, de oficio no puede examinar y poner de relieve la existencia de prohibiciones relativas, slo de las absolutas. La oficina slo analiza las segundas, recogidas en el Art.5 por 3 razones: Porque en toda la UE es as. Para evitar que la administracin pueda plantear conflictos. Para ganar rapidez y eficacia. En caso de que los otros titulares de marca planteen oposicin o si la Oficina detecta prohibicin absoluta, se suspende ese procedimiento y al solicitante se le ofrece un plazo para que presente alegaciones. La oficina despus de ello, deniega o admite la peticin, Art.22 de la Ley de Marcas. Tanto si realiza una cosa como otra, se publica en el BOPI (BO de la propiedad industrial). Si la concede, se expide el ttulo de registro de Marca. C) NACIMIENTO, PROTECCIN, AGOTAMIENTO Y DURACIN DEL D SOBRE LA MARCA. NACIMIENTO: Nace con el registro vlidamente efectuado en la Oficina de patentes y marcas. Se otorga por 10 aos, que puede prorrogarse indefinidamente, siempre que cada 5 aos se paguen tasas quinquenales. Ese D caduca si despus de obtener el Registro no se usa, pero luego se interrumpe durante 5 aos seguidos. Tras la STC de 22 de enero de 2000 se observa que en esta materia se invierte la carga de la prueba. Art.8 protege la marca no registrada pero notoriamente conocida. PROTECCIN: Aspecto positivo: si se es titular de una marca se puede utilizar, distinguir, etc. con ella. Aspecto negativo: facultad de prohibicin. El titular registral puede pedir que esas personas utilicen esa marca. DURACIN: 10 aos contados desde la fecha del deposito de la solicitud, puede renovarse por periodo de 10 en 10 aos, Art.31 de la Ley de Marcas. Para conservarlo el titular debe cumplir dos obligaciones: Renovar marca cada 10 aos. Usar la marca en el mercado. D) EL CONTENIDO DEL D SOBRE LA MARCA. Confiere al titular un monopolio de uso. Vertiente positiva: el titular puede utilizar ese signo distintivo con carcter exclusivo. Art.34 de la Ley de Marcas. Por ejemplo: puede designar productos o servicios que preste o fabrique. 43

 Vertiente negativa: puede oponerse a que un 3 pretenda inscribir, registrar, una marca igual en la Oficina de Patentes para productos que sean similares o idnticos. Tambin puede impedir que un 3 use un signo idntico para productos iguales, que sea parecido o semejante, el cual implique riesgo o confusin. La finalidad de todo ello es doble: Se concede ese monopolio en beneficio del empresario, para que pueda consolidar su clientela. Tambin se otorga en beneficio de la clientela. Ejemplo de ello es la STC Nutrexpa. Tambin es defendible por Art.5 de la Competencia desleal. E) LA TRANSMISIN O LICENCIA DE MARCA: Puede ser objeto el D de marca de D reales y se puede transmitir. Art. 47 de la Ley de Marcas. El Art.46 establece: Art. 46.1. cualquiera que pretenda hacer valer frente a un 3 D derivados de una solicitud de patente o de una patente a concedida deber darle a conocer el nmero de la misma. 2. quien incluya en un producto, en sus etiquetas o embalajes, o en cualquier clase de anuncio o impreso, cualesquiera menciones tendentes a producir la impresin de que existe la proteccin de una solicitud de patente o de una patente ya concedida deber hacer constar, el nmero de las mismas, sin perjuicio de lo establecido en el Art.44.2. La marca se puede transmitir bien con la empresa o con independencia. Transmitir es ceder para siempre, aunque cabe que sea temporal, tal como un arrendamiento. La venta permite que otra empresa utilice una marca a cambio de un precio, que se llama licencia de marca. Por contrato de licencia, el dueo, licenciante, autoriza a un 3 a usar la marca a cambio de un precio pactado. La transmisin supone ceder el D pero la licencia es la mera utilizacin, el uso. CLASES: Licencia para la totalidad o parte de los productos o servicios para los cuales la marca est registrada. Licencia para la totalidad o parte del territorio nacional. Licencia en exclusiva o no exclusiva dependiendo de que el licenciatario sea el nico que utilice la marca o no sea l slo. Art. 48 de la Ley de marcas. F) LA NULIDAD Y CADUCIDAD DE LA MARCA. A diferencia de la leccin anterior, en que las patentes dan monopolio al inventor de una creacin con aplicacin industrial, a las marcas se les concede un plazo que no se extingue. La vida legal de una marca puede ser indefinida. La ley afirma que puede extinguirse por causas de nulidad y caducidad. NULIDAD: Declaracin de nulidad es competencia de los T de Justicia. Los T tienen la facultad de declarar que el R de Marca nunca fue vlido y nunca fue eficaz. Art.54 de la Ley de Marcas. se pueden declarar dos tipos de nulidad: 44

 absoluta: nunca produjo efecto alguno, cuando la marca se llev a cabo contraviniendo una de las prohibiciones absolutas recogidas en el Art.5. relativa: cuando la ley vulnera el Art.6 de la Ley de marcas. El plazo para ejercitar la accin de nulidad viaria segn casos: Nulidad absoluta: no hay plazo, pudiendo demandarse en cualquier momento ya que no prescribe el art.51. En los supuestos de nulidad relativa: 5 aos a contar desde la publicacin de la concesin de la marca, a no ser que el Registro se hubiere solicitado de mala fe, por lo que no prescribe. Art.52. ejemplo: director de una empresa que no tiene una marca registrada. El gerente de sta la inscribe, por lo que habra mala fe, porque no hay consentimiento del dueo. En este caso no prescribe el plazo. LEGITIMACIN: Tanto las personas interesadas como la propia Oficina de Patentes y Marcas. CADUCIDAD: El registro de la marca es cancelado cuando expire su vida legal, sin que sta hubiese sido renovada de acuerdo con las prescripciones legales. Art.55 de la Ley de Marcas. Pero tambin se acepta por renuncia del interesado. La cancelacin se efecta por la propia Oficina de Patentes y marcas. Hay otros en los que la lleva a cabo los T de justicia. Caso en que la marca no haya sido usada en los trminos previstos por la ley. Art.58. Caducidad parcial: en relacin de productos no usados. Si no se usa para ellos o alguno de ellos. La puede ejercitar cualquier persona interesada y Oficina de patentes y Marcas. Caducidad por tolerancia: prdida por el titular de sus acciones contra el que registra y usa una marca que ya estaba inscrita por tolerarla durante 5 aos, se extingue el D antiguo. 4. EL NOMBRE COMERCIAL Signo distintivo: es el que permite distinguir a unos empresarios de otros, o de empresas competidoras. Art. 87.1 de la Ley de Marcas.: Art. 87.1. se entiende por nombre comercial todo signo susceptible de representacin grfica que identifica a una empresa en el trfico mercantil y que sirve para distinguirla de las dems empresas que desarrollan actividades idnticas o similares. Cualquier empresa dispone de un nombre comercial para intervenir en el trfico. A pesar de ello, la ley de Marcas de 1988 (no la actual que se del ao 2001), afirmaba que la inscripcin del nombre comercial en la oficina era potestativa. Con la nueva ley, se ha producido una importante aproximacin a las marcas. El nombre comercial puede estar formado por: nombres patronmicos ( los propios). Por razones sociales. 45

 Por denominaciones (nombre de las sociedades de capitales). Tambin por: Denominaciones de fantasa. Por denominaciones alusivas al objeto o actividad empresarial. Los anagramas (abreviaturas) y logotipos. Por imgenes, figuras y dibujos, lo cual es una novedad. Art. 87.2. tambin puede servir una combinacin de lo anterior. La ley de marcas del 2001 introduce un criterio de gran libertad al permitir a los empresarios que utilicen nombres comerciales de fantasa. Resulta frecuente usar un mismo signo como nombre comercial y marca. Aunque la ley no lo afirme, (s lo hace la anterior), nada impide que el empresario utilice el mismo nombre como marca y nombre comercial. Lo normal es que se registre por separado, aunque no se ordena expresamente. Por ello, con la nueva ley, se protege el nombre y la marca conjuntamente, aunque no se hay registrado por separado. Nombre comercial y nombre civil puede ser distinto. Por ello puede darse que un empresario individual o social tenga un nombre civil y otro comercial. Pueden haber conflictos ya que puede utilizarse un nombre civil como comercial (despacho Alfonso Piol). Con la ley anterior, como se perseguan objetivos distintos, era necesario que el empresario cuando registraba un nombre comprobara que no haba sido utilizado como nombre comercial o denominacin. (STC de 26 de julio de 1995 del TS). Si no se proceda a esa comprobacin, poda darse una demanda de competencia desleal. El legislador en la nueva Ley de Marcas, considera que la denominacin social para sociedades capitalistas, razn social para sociedades personalistas y nombre comercial, constituyen prohibiciones relativas, (Art.6 de la Ley de marcas) que permiten al interesado a que no se registre una marca que induzca a error, si no hay consentimiento de la persona afectada (Art. 87 y 88). La nueva ley regula la situacin de un extranjero que opera en Espaa con un nombre notorio, pero no est inscrito en Espaa, sino en su pas de origen, aunque opera en varios pases. Se aplica el Art. 7 y 8 del Convenio de Pars, en corcondancia con el Art.9 de la Ley de Marcas. La ley de marcas, introducindose en el campo del RM, ordena que el RM central debe denegar el nombre solicitando cuando coincidiera o pueda originar confusin con nombre o marca comercial notorio. (Disposicin adicional 14 de la ley de Marcas). En la disposicin adicional 17 se resuelve el problema de que una STC condena u ordena a una sociedad a que cambie su nombre porque ha utilizado uno que no era suyo. Puede suceder que no se cumpla, por lo que la ley dice que queda automticamente disuelta esa compaa. Nada se afirma acerca del nombre comercial derivado, que es aquel que fue utilizado por un empresario, bien de forma individual o junto con la sociedad o empresa. Con la nueva ley se contemplan las dos posibilidades, con el nombre y la empresa slo el primero. Se puede vender el nombre incluso, sin vender la empresa. Hay una libre cesin. (Captulo 10 de exposicin de motivos). 46

El nombre comercial es transmisible tanto inter vivos, como mortis causa, que es la situacin en la que el heredero quiere continuar con el nombre anterior. 5. ROTULO. Es un signo distintivo que sirve para identificar un estableciendo y diferenciarlo de otros similares. (Establecimiento, tiendas y fabricas). Puede tener la misma composicin denominativa que el anterior, el nombre comercial. Tiene mbito municipal, slo puede tener un rtulo. La ley de marcas elimina de su articulado la proteccin registral del rtulo de establecimiento. Ello no significa que no tenga proteccin, sino que se protege con la ley de competencia desleal (disposicin transitoria 3 de la Ley de Marcas y 6, 11 y 12 de la competencia desleal). 6. ACCIONES Y NORMAS PROCESALES EN DEFENSA DE LOS SIGNOS DISTINTIVOS. Se lleva a cabo cuando alguien viola o perjudica. El titular de una marca registrada puede ejercer acciones civiles y penales y exigir medidas necesarias para la salvaguarda de sus D, Art. 40 de la Ley de Marcas. CAMPO PENAL: Titular puede ejercer acciones penales del Art. 274 del CP que castiga las infracciones del D de la propiedad industrial. CAMPO CIVIL: El titular que se encuentre lesionado puede pedir, al amparo del 41 de la Ley de marcas: Cesacin actos que violen un D. Indemnizacin de daos y perjuicios. Adopcin de medidas necesarias para evitar que prosiga la violacin, que se retiren del trfico econmico y destruyan los productos realizados con falsificacin de marca. Publicacin de STC a costa del condenado y se conozca al usurpador de la marca. Prescriben a los 5 aos. El cauce es el juicio ordinario. Por ello la Disposicin Derogatoria LEC deroga toda la materia de normas procesales de la Ley de patentes. El titular puede entablar demandas por competencia desleal, en base a Art.6 11 y 12. INDEMNIZACIN: La ley Art. 43 afirma que abarca las prdidas sufridas y las ganancias dejadas de obtener, o lucro cesante. El dao emergente es ms fcil de determinar que el lucro cesante. Por ello, este Art. establece tres criterios a eleccin del perjudicado: Beneficios que hubiera obtenido de no haber existido la violacin. Beneficios obtenidos por el infractor. Precio de la licencia que tendra que haber pagado el infractor. La ley introduce la novedad de indemnizar por el perjuicio ocasionado al prestigio de la marca. 47

Sin necesidad de probar nada el perjudicado tiene D a recibir el 1% de la totalidad recibida por el infractor, Art. 43, Prr. 5. Tambin se habla de indemnizacin coercitiva. Los T pueden imponerlas de forma que la cuanta no puede ser inferior a 600 euros por da transcurrido hasta que se produzca la cesacin efectiva de la violacin. Este D tiene unos lmites, as el titular de una marca de fabricante puede impedir que le arrebate la marca y la sustituya por otra. Pero s puede aadir algo a la marca del fabricante, por ejemplo aadir la suya propia, de comerciante. TEMA 10. LAS SOCIEDADES MERCANTILES. 1.EL D DE SOCIEDADES. CONCEPTO, FUNDAMENTO Y MBITO. La sociedad gana importancia porque cada vez ms las actividades econmicas precisan de un capital, que individualmente un empresario no podra aportar y que las sociedades garantizan. El auge tambin depende de otras ventajas: 1. Constituyendo una sociedad se puede dividir o reparar patrimonio mercantil del civil. 2. Poder transmitir el negocio sin transmitir la empresa. 3. Permitir, facilitar que una misma persona tenga varios negocios sin que se mezclen entre s. 4. Fiscal. La sociedad tributa el 35%. 5. Acumular capital y recuperar inversin mediante venta de acciones. Las sociedades tienen cada vez ms importancia, por estos motivos. 2.EL CONCEPTO LEGAL DE SOCIEDAD MERCANTIL. TIPOLOGIA. Sociedad: Art. 116 del C. Com: el contrato de compaa, por el cual dos o ms personas se obligan a poner en fondo comn bienes, industria o alguna de estas cosas, para obtener lucro, ser mercantil, cualquiera que fuese su clase, siempre que se haya constituido con arreglo a las disposiciones de este Cdigo. Una vez constituida la Compaa mercantil, tendr personalidad jurdica en todos su actos y contratos. CC, Art.1665: la sociedad es un contrato por el cual dos o ms personas se obligan a poner en comn dinero, bines o industria, con nimo de partir entere s las ganancias. La definicin del CC ha variado su sentido ya que depende de la Ley de SL de 1995, porque en la actualidad existen las sociedades unipersonales. Diferencia de las sociedades con otros conceptos: La sociedad es una unin de personas para realizar actividad lucrativa con alguna excepcin. Hay STC que afirman que no necesariamente deben tener el citado lucro. La asociacin es similar, peor sus fines son ideolgicos. 48

 Cooperativa: los socios conjuntamente logran un fin comn. Comunidad de bienes: agrupacin de varias personas para el uso o disfrute de un bien pro indiviso. TIPOLOGA: personalistas: esenciales las cualidades personales de los socios. Si un socio desaparece la S se disuelve. Colectiva comanditaria. Capitalistas: los socios son un segundo plano, slo importa el capital, quien ms aporta tiene ms D. 3. SOCIEDADES CIVILES Y MERCANTILES. Sociedades civiles: se rige por el CC. Sociedades mercantiles: C. Com y Leyes Especiales. 1 etapa: cuando se public el C. Com el criterio para distinguirla se basaba en una forma (ao 1885). Si una S tena forma mercantil, sta era mercantil. 2 etapa: Cuando se publica el CC el criterio de la forma fue destruido por el 1670 CC, que pasa del criterio de la forma a un criterio basado en la actividad, objeto social. Por ello el CC hablaba de S civiles en forma mercantil. 3 etapa. Publicacin de la Ley de SA y SL de 1951 y 1953 de 17 de julio. Art. 3 de stas afirma que stas siempre sern mercantiles cualquiera que sea su objeto. 4. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD. Todo Contrato est compuesto por el perfeccionamiento, objeto y causa. PERFECCIONAMIENTO: No se perfecciona por el consentimiento, entendiendo por tal la sntesis de voluntades, sino por el acuerdo entre las partes o suma de voluntades, (porque todos desean lo mismo). Un vicio en el consentimiento tendra efectos distintos. OBJETO: A) Objeto de contrato: son las obligaciones que asumen los socios, que es la de aportar al fondo comn. Art. 116; se aporta dinero, bienes o industria si es colectiva o comanditaria y slo los dos primeros cuando es una SA, nunca trabajo. Esta aportacin se hace en un momento distinto: Si es colectiva, cuando se quiera, no es necesario aportar nada en el momento constitutivo. En las SA es obligatorio aportar el 25% en el momento fundacional. En las SL todo debe aportarse en el momento fundacional.

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B) Objeto social: actividad econmica a la que se dedica una empresa. La actividad, objeto, es importante porque: 1. Dependiendo de ello, la naturaleza civil o mercantil se determina. 2. La actividad a veces es determinante de la forma social. Por ejemplo, actividad bancaria, aseguradora, etc. 3. Porque es una mencin de la escritura pblica de constitucin. Debe ser posible, lcito y determinado. CAUSA: (finalidad). Es obtener un lucro mediante la actividad econmica (objeto), lo cual se realiza mediante aportaciones de socios. El TS desde 1986 posee STC de 10 y 18 de noviembre, donde admite las S mercantiles no lucrativas. 5. REQUISITOS DE LA CONSTITUCIN REGULAR DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. todas las sociedades se constituyen respetando requisitos de forma (escritura pblica) y publicidad, mediante inscripcin en el RM de 116 y 119 del C. Com. Si una vez otorgada no se inscribe en el registro las consecuencias son distintas segn sea una S personalista o capitalista. personalistas: sin inscripcin. existen pero son S irregulares. Capitalista: sin inscripcin, no existe porque es constitutiva. Si una SA no se inscribiera sera colectiva e irregular. 6. REGIMEN DE LA SOCIEDAD EN FORMACIN Y DE LA SOCIEDAD IRREGULAR. La inscripcin de las S es obligatoria, Art. 119 del C. Com. Pero este requisito de inscripcin no es esencail para la existencia de la sociedad, sino para su regularidad. Esta falta puede deberse: Porque hay S que no se inscriben porque la escritura de constitucin tiene algn defecto y debe subsanarse. Es una sociedad en formacin. Regulada en el Art. 15 de la SA y en el respectivo de la SL. Cuando una S no quiere inscribirse es una irregular. Y como tal, tiene una serie de consecuencias jurdicas: Como el Contrato de S vale porque segn el cdigo Art. 51: Los contratos mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones, interpretacin y extincin y a la capacidad de los contratantes, se regirn en todo lo que no se halle expresamente establecido en este cdigo o en Leyes especiales por las reglas generales de D comn. Ese contrato de S produce todos los efectos en su aspecto interno, es vlido ante todos. STC de 11 de julio de 1991 y 4 de diciembre de 1992. El TS afirma que estas S se rigen por normas de las S colectivas por STC del TS de 8 de junio de 1993, de 14 de abril 21 de junio de 1998. Esta solucin de aplicar el rgimen de las S colectivas ocurre para las S personalistas y capitalistas que no lo consiguen en el plazo de 1 ao. Al aplicar el rgimen de colectivas a irregulares todos los contratos que haya celebrado son vlidos, por ello las S tienen que cumplirlo y adems si no lo cumple responden los socios. Art. 127 del C. Com. Se incentiva con ello a la inscripcin. 50

7.DENOMINACIN SOCIAL, DOMICILIO Y NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. 1. DENOMINACIN SOCIAL. Es determinar el nombre de la S. la denominacin social cumple dos funciones: Identificarla. Diferenciarla de otras sociedades. El TS en STC de 12 de diciembre de 1989 y la Direccin General del R y notariado en resolucin del 27 de marzo de 1995 as lo establece. El nombre de cualquier persona fsica o jurdica, interesa a uno mismo y a un tercero. El pblico tiene D a que no se le induzca a error (STC de 14 de mayo de 1998). El C. Com no tiene ningn Art. sobre denominacin social, pero el Reglamento del RM dedica desde el 395 al 419. hay dos tipos: denominaciones subjetivas. Denominaciones objetivas. Formadas por referencia a actividad econmica de la S. Las subjetivas son las S personalistas. Las capitalistas pueden tener una denominacin subjetiva y objetiva, la que deseen. 2. DOMICILIO: En cuanto al domicilio tiene una funcin identificadora, el cual se vincula a la nacionalidad. El C. Com menciona la sede del establecimiento. El domicilio s viene regulado en la ley de SA, SL y RM. Se debe distinguir entre domicilio registral y efectivo. Art.6.2 de las SA y 7.2 de la SL. En estos casos ocurre que segn Art. 65 de la LEC de 2000 si un empresario o una S, tiene distintos domicilios y los tiene en diversas ciudades, se le podra demandar en el domicilio donde estuviera el principal establecimiento o en aquel donde esa sociedad se hubiere obligado, segn prefiera el demandante. El TS en STC de 4 de octubre de 1999 afirma que el domicilio, adems de la sede, es una garanta para poder demandar o dirigirse a una sociedad. 3. NACIONALIDAD. Criterios para determinar la nacionalidad de una sociedad. Hay dos, para las capitalistas y nominalistas. El C. Com se orienta por el lugar de la constitucin, pero adems es necesario que se encuentre domiciliadas en Espaa (Art. 15 y 28 del C. Com). Una sociedad extrajera para convertirse en espaola, debe cumplir dos requisitos: Adaptarse a la ley espaola. Fijar su domicilio en Espaa. Respecto a las SA y SL, cabe destacar el Art. 5.1 y 6.1 respectivamente Art. 5.1 de SA: sern espaolas y se regirn por la presente ley toas las SA que tengan su domicilio en territorio espaol, cualquiera que sea el lugar en que se hubieren constituido. 6.1 de SL: sern espaolas y se regirn por la presente Ley todas las sociedades de responsabilidad limitada que tengan su domicilio en territorio espaol, cualquiera que sea el lugar en que se hubieren constituido. 8. LA PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES. SIGNIFICADO Y LIMITES.

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la constitucin de una sociedad mercantil implica la adquisicin de una personalidad jurdica nueva y distinta de los socios que la integran. El Art. 16.2 del C. Com. Si esa S tiene una personalidad jurdica distinta tiene un patrimonio disntito, lo cual tiene distintas consecuencias segn sea S personalista o capitalista. En la primera es poco relevante, ya que los acreedores responden personalmente. En las segundas hay una separacin entre patrimonio de la Sociedad y el de los socios. Por ello la personalidad jurdica perfecta es la de la S capitalista, y como consecuencia de ello se utiliza como proteccin para cometer irregularidades. Como se ha usado para perjudicar a tercero, se crea la T del levantamiento del vuelo, que es cuando unos socios han abusado de una persona jurdica de S, que permite dejar al descubierto aquellas infracciones que hubieren cometido. Indaga lo que hay detrs de la S para no perjudicar a tercero. TEMA 11. SOCIEDAD COLECTIVA Y COMANDITARIA. 1. LA SOCIEDAD COLECTIVA. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS. Es la S personalista que desarrolla una actividad mercantil bajo una razn social. Del cumplimiento de las deudas sociales responden todos los socios de forma personal, solidaria y limitada. De este concepto se extraen 4 notas: S personalista: la gestin social se encarga a todos los socios porque responden personalmente de la deuda social. Su actividad ha de ser mercantil. (Industria o comercio), Art. 136, aunque los socios no sean comerciantes. Las S colectiva debe inscribirse en el RM y acta por medio de una razn social con un nombre colectivo que ha de ser una denominacin subjetiva. S en la que sus socios responden personal, solidaria e ilimitadamente de las deudas sociales. Art. 127 C. Com. Es imperativo y no se puede pactar en contrario. La S colectiva pierde importancia por ello, ya que los socios responden de las deudas de la S. Casi se encuentran abandonadas. 2. RELACIONES JURDICAS INTERNAS EN LA SOCIEDAD COLECTIVA. 1. Hay una obligacin de aportar de los socios: 116: stos pueden aportar bienes, trabajo o alguna de estas dos cosas slo. No se menciona en el 125 la aportacin de industria. Cuando se aporta slo trabajo, ser socio industrial, por lo que tiene una peculiaridades, Art. 138 y 141 del C. Com: Art. 138: el socio industrial no podr ocuparse en negociaciones de especie alguna, salvo si la compaa se lo permitiere expresamente; y en caso de verificarlo, quedar al arbitrio de los socios capitalistas excluirlo de la Compaa, privndole de los beneficios que le correspondan en ella, o aprovecharse de los que hubiere obtenido contraviniendo a esta disposicin. Art. 141: las prdidas se imputarn en la misma proporcin entre los socios capitalistas, sin comprender a los industriales, a menos que por pacto expreso se hubieren stos constituido partcipes de ellas. 52

SOCIO INDUSTRIAL: El socio industrial no responde de las deudas de la sociedad. No puede trabajar en actividad distinta de la S. Se lleva beneficios con el ms pequeo de los socios capitalistas Si alguno de los socios incumplen la obligacin de aportar, supone que puede ser excluido o echado de la S. 2. administracin: Todos los socios participan en la gestin, administracin social. En la escritura social puede pactarse un rgimen ms conveniente para que slo administren algunos, tal como afirma la Direccin General del R y del Notariado. El Art. 209 del Reglamento del RM afirma que en la escritura de constitucin figuran los socios a los que se les encarga la gestin y representacin de S. Cuando el nombramiento de administrador se ha formulado como condicin expresa y esencial en la escritura, no podr ser sustituido por otro. Si su labor no la ejerciera bien, se podra nombrar un coadministrador, que le supervisara y se podra pedir al juez que se declarara la extincin de la S. Cuando no existe un pacto expreso de que la administracin sea algn socio concreto, se entiende que sta corresponde a todos. El 129 del C. Com. prev la exclusin de administrador que cometa fraude en la contabilidad, Art.218. Har falta una STC judicial, as se exige por el Art.211 del Reglamento del RM. En casos excepcionales se admite que la administracin se confe a alguien que no sea socio. El 143 exige dos requisitos: Que conste en la escritura de constitucin. Que exista consentimiento unnime de los socios. Si en la escritura se afirma que los administradores son ms de una persona, se debe distinguir si han de actuar conjunta o independientemente. Se afirma que cuando se nombran a ms de dos se presume que la forma de funcionar es colegiada, lo que desee la mayora ser lo que prevalece. El Art. 130 presume que cuando se nombran varios, todos deben estar de acuerdo. Cuando un socio no quiere que se haga una operacin, y los dems s, stos respondern del dao que puedan causar. Art. 130. Debe desempear su funcin el administrador con la diligencia de un ordenado empresario. Responder cuando acte con malicia, abuso de facultades o negligencia grave. No hay responsabilidad cuando el dao es por culpa leve. El cargo de administrador se tiene retribuido y la escritura de constitucin debe establecer las cantidades que deben percibir los administradores Art. 139 y 209 del reglamento de RM. Todos los socios tienen D a examinar la contabilidad y funcionamiento de la administracin. 3. LIMITACIONES: Limitaciones a los socios para dedicarse por cuenta propia a una S mercantil. Todos los socios tienen un deber de fidelidad para que no hagan un mal uso de esa informacin, de esos D. Por ello el C. Com establece: 53

 no trabajar fuera de la S. Tres casos: Socio industrial. No puede ocuparse a negocios de ninguna clase una actividad, salvo que expresamente se lo permita la S. Tiene dedicacin exclusiva a la S, Art. 138. Si la S no tiene una actividad concreta, y en principio puede dedicarse cualquier gnero, los socios no pueden dedicarse a realizar operaciones por cuenta propia. Puede haber un consentimiento expreso, tcito (silencio). Si se impone debe ponerse justificado el perjuicio que esa actividad de S ejerce. Cuando la S tiene una actividad concreto los socios podrn dedicarse a una actividad que no sea la de la S. Art. 137 el socio podra dedicarse a la misma si obtiene la autorizacin de todos los socios. La sociedad obliga a formular las cuentas anuales, la situacin financiera y los resultados. Art. 34.2 deben ir firmadas por todos los socios colectivos. Art. 37.2 los socios participan en la forma que haya establecido en la escritura social. Es nulo el que excluya a uno o varios socios. El contrato prohbe a los socios que detraigan patrimonio de la S. 4. BENIFICIOS: Si nada se establece en la escritura social la participacin se realizar proporcional al valor de su aportacin, Art. 140. el socio que aporta muchos beneficios se equipara al socio capitalista. Respecto a las prdidas se destaca el Art.141: Art. 141. las perdidas se imputarn en la misma proporcin entre los socios capitalistas, sin comprender a los industriales. , a menos que por pacto expreso se hubieren stos constituidos partcipes de ellas. 3. RELACIONES JURDICAS EXTERNAS EN LA SOCIEDAD COLECTIVA. Se destaca el Art. 127 y 128 del C. Com. 127. todos lo socios que formen la Compaa colectiva, sen o no gestores de la misma, estarn obligados personal y solidariamente, con todos sus bienes, a las resultas de las operaciones que se hagan a nombre por cuenta de la Compaa, bajo la firma de sta y por persona autorizada para usara. 128. los socios no autorizados debidamente para usar de la firma social no obligarn con sus actos y contratos a la Compaa, aunque los ejecuten a nombre de sta y bajo su firma. La responsabilidad de tales actos en el orden civil o penal recaer exclusivamente sobre sus autores. Cuando uno es autorizado con lmites y no los respeta. el 135: no podrn los socios aplicar los fondos de la Compaa ni usar de la firma social para negocios por cuenta propia; y en el caso de hacerlo, perdern en beneficio de la Compaa la parte de ganancias que en la operacin y operaciones hechas de este modo les pueda corresponder, y podr haber lugar a la rescisin del contrato social en cuanto a ellos, sin perjuicio del reintegro de los fondos de que hubieren hecho uso, y de indemnizar, adems a la S de todos los daos y perjuicios que se le hubieren seguido. el mbito de poder suele ser representacin. Se pueden limitar las competencias, funciones y facultades del representante. Responsabilidad de las deudas sociales: todos los socios, 127 imperativo por lo que no se puede suavizar su dureza. Est dirigido a todos los empresarios, sean o no administrativos, y sirve para la posibilidad contractual o extra contractual de (22 de junio de 1992): 54

1. Personal e ilimitada. 2. Es subsidiaria. Art. 237: los socios gozan del beneficio de excusin o responsabilidad de 2 grado. 3. Es solidaria entre los socios. 4. 923 CC: los socios pueden ser declarados en quiebra cuando se declaren en quiebra los comerciantes. 4. LA SOCIEDAD COMANDITARIA SIMPLE. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS. La S comanditaria simple es una subespecie de la S colectiva, se diferencia porque existen dos clases de socios: colectivos: los encargados de la direccin y gestin de la S. Responden ilimitadamente de las deudas de la S. Comanditarias: slo responden frente a terceros hasta una cantidad predeterminada. No pueden gestionar, ni dirigir. Es una S personalista dedicada en nombre colectivo y con responsabilidad limitada para unos socios e ilimitada para otros, que se dedica a la explotacin de una actividad mercantil. CARACTERSTICAS: 1. Sociedad personalista: porque se constituye en atencin a las circunstancias personales de los socios colectivos. 2. Es un tipo de S muy poco utilizada en la prctica. 3. Su rgimen jurdico responde siempre a la expresa voluntad de los socios. No es una sociedad subsidiaria de otra que no se haya podido conseguir. 4. Su denominacin es de carcter subjetivo, integrada por nombre de uno, de varios o de todos lo socios que la integran, adems de socio comanditarios. El reglamento del RM, Art. 400 y 146 del C. Com permiten que esta denominacin pueda hacer alusin al objeto, actividad. Nunca se puede incluir el nombre de los socios comanditarios. Art. 147. 5. RELACIONES JURDICAS INTERNAS EN LA S COMANDITARIA. 1. La aportacin de los socios comanditarios: es el dinero o bienes. De esta aportacin destacar dos aspectos: 1. Esa aportacin puede considerarse como cuota del capital social. Nunca se puede aportar trabajo, slo bienes o dinero. Con ello se compone el capital social. 2. La aportacin es la suma de responsabilidad, el lmite. Slo se responde con la cantidad aportada . (1000 e que se aportan, se responde con la misma cantidad). Se puede incrementar pero no reducir. 3. Art. 148 C. Com. todos los socios colectivos, sean o no gestores de la Compaa en comandita, quedarn obligados personal y solidariamente a las resultas de las operaciones de sta, en los propios trminos y con igual extensin que los de la colectiva, segn dispone el art.127. 55

Tendrn, adems, los mismos D y obligaciones que respecto de los socios de la Compaa colectiva quedan prescritos en la seccin anterior. La responsabilidad del socios comanditarios por las obligaciones prdidas de la Compaa quedar limitada a los fondos que pusieren o se obligaren a poner en comandita, excepto en el caso previsto en el art. 147. Los socios comanditarios no podrn hacer acto alguno de administracin de los intereses de la Compaa, ni aun en calidad de apoderados de los socios gestores. El C. Com , despus de lo enunciado en el 148, no establece las consecuencias del incumplimiento de esta obligacin. Aunque no se afirme claramente se deduce que si a pesar de que el C. Com prohbe que los comanditarios gestionen, stos la hacen porque los socios lo propone, el socio comanditario se convertira en colectivo, perdera el privilegio de la responsabilidad limitada. No se le aplicara el 218.ap 2, al igual que el 149 y 144 del C. Com. El comanditario que dirige sin autorizacin de la S, se le aplican las sanciones del 218, 144 y 149. En la escritura de constitucin de S comanditaria habr que mencionar el rgimen de adopcin de acuerdos. El art.212 del C. Com. parece pensar que las decisiones importante slo se cuenta con los colectivos y no con los comanditarios. 2. participacin en ganancias y prdidas. Rigen los mismos principios respecto a la S colectiva. Se deben distribuir entre socios colectivos y comanditarios segn las reglas del 140 y 141. Art. 140. no habindose determinado en el contrato de Compaa la parte correspondiente a cada socio en las ganancias, se dividirn stas a prorrata de la porcin de inters que cada cual tuviere en la Compaa, figurando en la distribucin los socios industriales, si los hubiere, en la clase del socio capitalista de menos participacin. Art. 141. las prdidas se imputarn en la misma proporcin entre los socios capitalistas, sin comprender a los industriales, amenos que por pacto expreso se hubieren stos constituido partcipes de ellas. Rige el P de igualdad entre ambas categoras de socios. La participacin del socio comanditario en las prdidas de la S, est limitada a la cifra que aport. Si con ello no hubiera bastante para pagar las deudas, se reclamara el resto a los socios colectivos. 6. RELACIONES JURDICAS EXTERNAS EN LA S COMANDITARIA. REPRESENTACIN. Corresponde a los socios autorizados para el uso de la firma social y slo son los socios colectivos, todos o alguno de ellos. RESPONSABILIDAD: si el socio comanditario a ha realizado ntegramente su aportacin, entonces no quedar obligado respecto de tercero, salvo que ese socio hay querido incrementar su cifra de responsabilidad por encima de su aportacin. Los acreedores sociales slo pueden dirigirse contra el patrimonio de la sociedad y si no hay suficiente, tambin contra los socios colectivos, porque responden personal, 56

solidaria e ilimitadamente. 127, 248 y 137 del C. Com. Cuando el socio comanditario no ha realizado toda su aportacin, quedar obligado frente a tercero hasta el lmite de lo que prometi. Aunque el C. Com no lo afirme , los acreedores sociales tienen una accin directa contra el socio en cuestin, accin subrogatoria (en lugar del socio.) Hay una excepcin respecto a no exceder de la cantidad aportada: 1. Cuando el socio comanditario consiente la inclusin de su nombre en la razn social. 2. Cuando el comanditario se ha inmiscuido en la gestin de la S. Responder como un colectivo. 7.LA SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES. Es prcticamente desconocida en la realidad, regulado en Ley de 25 de junio de 1989 del C. Com. Es una S perfectamente regulada, muy estudiada, pero desconocida en la prctica. Parece ms bien una variante de una SA. Es una S que se constituye mediante escritura pblica que debe inscribirse en el RM. En ella se anotarn todas las menciones del 213 del Reglamento del RM. Es como una SA, pero los administradores responden de las deudas de la S, se les considera socios colectivos. Tiene un nico capital social, que est dividido en acciones, lo integran todos los socios colectivos y comanditarios, en el que existe una Junta General nica, para ambos y la cual es ms parecida a las de las SA, ya que tiene prcticamente casi las mismas facultades: aprobar cuentas anuales. Aprobar gestin social. Decidir lo que se hace con los resultados, beneficios o prdidas. Exigencia de responsabilidad de los administradores. Modificacin de estatuto. Fusin escisin y disolucin de la Sociedad. La Junta General es una asamblea donde concurren ambos socios, pero la administracin corresponde slo a algunos accionistas que tienen la condicin de colectivos. Tres diferencias: 1. Los accionistas que asumen la administracin de la S se convierten en socios colectivos. Debe figurar en estatutos sociales: incluir si nombre en razn social. Sern los nicos facultados para ser administrador. responden personal e ilimitadamente como cualquier administrador. Responden ilimitada, subsidiaria y solidariamente, como todos los socios colectivos. 2. La modificacin de los estatutos sociales requiere el consentimiento expreso de todos los socios colectivos cuando : se trate de nombramiento de administracin. Para la modificacin del rgimen de administracin. Para el cambio del objeto social, que es cambiar actividad. La prrroga de la duracin de la S. 3. Se disuelve por las causas de toda SA. (art. 260), y por otras aadidas: 57

 Fallecimiento, cese o incapacitacin o quiebra de todos los socios colectivos. Salvo que el plazo de 6 meses, se incorpore un colectivo nuevo, o se transforme en una S que no necesite colectivos. Cuando hayan desaparecido todos los socios y hasta que se gestione por un colectivo muevo, etc. La gestin la realizar el director general. Si nadie tiene poderes se disolver. 8. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LAS SOCIEDADES PERSONALISTAS. No acta inmediatamente como causa de extincin de la S, sino que se inicia el periodo de liquidacin. Lo que implica es el fin de la actividad lucrativa de los S, primero se utilizan todos los bienes para pagar las deudas y lo que quede repartirlo entre las socios, el sobrante. Despus se extingue la S. Supone: 1. Realizar todas las operaciones pendientes. 2. Pagar a los acreedores para saber el sobrante que puede repartirse entre los socios. 3. Dividir el haber lquido, el sobrante entre los socios. CAUSAS: las que se hayan previsto en la escritura social. A falta de ello se debe acudir al 221, 222 y 224 del C. Com. 1 el incumplimiento del plazo prefijado en contrato de Sociedades. 2. Conclusin de la empresa de la S 3. Prdida entera del capital social. 4. Quiebra de la S. 5. El acuerdo unnime de todos los socios. 6. La renuncia unilateral del Contrato, si la S se constituy por tiempo indefinido, un socio puede renunciar. 7. Puede disolverse por causas que afecten a un socio en concreto, muerte, etc. 8. Por la quiebra o fallecimiento de S colectiva. Es posible pactar en la escritura de constitucin que se afirme que aunque fallezca un socio la S continuar con los herederos de ese socio. Art. 222.1 C. Com. Ninguna de estas causas, salvo transcurso del tiempo, opera automticamente y la disolucin la solicitarn los socios. La nica causa es la del 223: Art. 223: las compaas mercantiles no se entendern prorrogadas por la voluntad tcita o presunta de los socios, despus que se hubiere cumplido el trmino por el cual fueron constituidas y si los socios quieren continuar en compaa, celebrarn un nuevo contrato, sujeto a todas las formalidades prescritas para su establecimiento segn se previene en el artculo 119. La disolucin debe inscribirse en el RM, y si no es as frente a tercero no estar disuelta, art. 226 del C. Com. LIQUIDACIN: 58

Disuelta la S se inicia las operaciones de liquidacin y subsiste la personalidad jurdica de la S. Por tanto la actividad de los administradores se sustituye por la de los liquidadores que actan como rgano de la S. El cargo recae en las personas designadas en la escritura social y en su defecto lo asume el liquidador de los propios administradores, salvo que exista oposicin por parte de alguno de los socios. En cuyo caso el 229 prev que se convoque una junta general para que se decida el nombramiento de los liquidadores. stos no pueden iniciar nuevas operaciones, est limitada a conservar el patrimonio y liquidar todas las deudas y crditos. Si el patrimonio de la S fuera insuficiente para pagar todas las deudas se puede pedir a los socios que entreguen la cantidad necesaria para pagar a acreedores, excepto a comanditarios que hubieren realizado su aportacin total. Los socios pueden autorizar al liquidarlo que venda la empresa en su conjunto y los obtenido ser lo que se repartir entre los socios. Hasta que no se haya pagado a todos los acreedores no se puede disponer del dinero por parte de los socios. TEMA 12. LA SOCIEDAD ANNIMA. TEMA 12: completado por otros apuntes. Continuacin tema 12. la ley exige que la aportacin no dineraria sea valorada por un perito designado por el RM. Contiene tres afirmaciones. descripcin aportaciones. Criterios de valoracin utilizadas. Se indica si la valoracin es inferior al valor nominal declarado. El art. 143 del RM afirma: 143. cuando la aportacin fuese no dineraria, se describirn en la escritura los bienes o D objeto de la aportacin, con indicacin de sus datos registrales, si los tuviera, el ttulo o concepto de la aportacin as como el valor de cada uno de ellos. Si se tratase de la aportacin de una empresa o establecimiento comercial, industrial o de servicios, se describirn en la escritura los bienes y D registrables y se indicar el valor del conjunto o unidad econmica objeto de aportacin. Los restantes bienes podrn relacionarse en inventario, que se incorporar a la escritura. El informe exigido para las aportaciones no dinerarias se incorporar a la escritura de constitucin de la sociedad o a la de aumento del capital social, depositndose testimonio notarial del mismo en el RM. El RM denegar la inscripcin cuando el valor escriturado supere ms del 20% de lo que afirm el experto independiente. Ejemplo: ordenador: Valor nominal: 1000e. Experto independiente: 800e. No se puede aportar porque supera el valor. 59

El art. Establece una cautela. Art. 41. para las adquisiciones de bienes de ttulo oneroso realizadas por la sociedad dentro de los dos primeros aos a partir de su constitucin habrn de ser previamente aprobadas por la junta general, siempre que el importe de aqullas exceda de la dcima parte del capital social. Ejemplo: 10.000.000 Ptas. Si se compra algo que supera el 10% de la inversin es necesario la autorizacin previa de la Junta General. EXCEPCIN: 1. Que sean bienes que entren dentro del objeto social. 2. Si ese bien se adquiere en bolsa o subasta pblica. 3. En los dems casos es necesario que la Junta General autorice la adquisicin. Deber contar con dos informes: el de los administradores. El de los expertos independientes. 5. LAS PRESTACIONES ACCESORIAS. Son los compromisos que asumen los socios adems de aportar el capital. Surge en el s. XIX en Alemania. En P era una costumbre, pero posteriormente se legisla. La primera ley que lo hizo fue la ley de SL del 53. actualmente se encuentra regulada en: ley de SL del 95. Ley de SA. Art. 9, el cual expone los componentes que deben constar en los estatutos. Art.52. Representacin mediante ttulos. Las acciones representadas por medio de ttulos podrn ser nominativas o al portador, pero revestirn necesariamente la forma nominativa mientras no haya sido enteramente desembolsado su importe, cuando su transmisibilidad est sujeta a restricciones, cuando lleven aparejadas prestaciones accesorias o cuando as lo exijan disposiciones especiales. Art. 65. transmisin de acciones con prestaciones accesorias. La transmisibilidad de las acciones cuya titularidad lleve aparejada la obligacin de realizar prestaciones accesorias quedar condicionada, salvo disposicin contraria de los estatutos, a la autorizacin de la sociedad en la forma establecida en el art.63. Art.145. Limites de la modificacin. Cualquier modificacin de los estatutos que implique nuevas obligaciones para los accionistas deber adoptarse con la aquiescencia de los interesados. La creacin, la modificacin y la extincin anticipada de la obligacin de realizar prestaciones accesorias requerir igualmente el consentimiento de los interesados. Art. 127 del RM. Prestaciones accesorias. En caso de que se establezcan prestaciones accesorias, los estatutos detallarn su rgimen, con expresin de su contenido, su carcter gratuito o la forma de su retribucin, las acciones que llevan aparejada la obligacin de realizarlas, as como las consecuencias de su incumplimiento y las eventuales clusulas penales aplicables en dicho caso. CONTENIDO: Todo lo que puede ser objeto de una obligacin de dar, hacer o no hacer. 60

Carcter patrimonial, con valor econmico, retribuidas o no. 6. LA NULIDAD DE LA SA. CAUSAS: Art.34 de la SA. Resultar ilcito el objeto social. No expresar en la escritura pblica y estatutos la denominacin de la S, aportaciones socios, cuanta del capital, objeto social, etc. La incapacidad de todos los socios fundadores. No haber concurrido al acto constitutivo la voluntad efectiva de al menos dos fundadores. No poner el nmero o valor nominal de las acciones. Omitir nombre de administradores. EFECTOS: Art.35. Efectos de la declaracin de nulidad. La sentencia que declare la nulidad de la sociedad abre su liquidacin, que se seguir por el procedimiento previsto en la presente Ley para los casos de disolucin. La nulidad no afectar a la validez de las obligaciones o de los crditos de la sociedad frente a terceros ni a la de los contrados por stos frente a l sociedad, sometindose unas y toros al rgimen propio de la liquidacin. Cuando el pago a terceros de las obligaciones contradas por la sociedad declarada nula as lo exija, los socios estarn obligados a desembolsar sus dividendos pasivos. TEMA 13. EL CAPITAL SOCIAL Y LA ACCIN EN LA SA. 1. CONCEPTO Y FUNCIONES DEL CAPITAL SOCIAL. DISTINCIN ENTRE PATRIMONIO, FONDOS PROPIOS Y CAPITAL SOCIAL. El capital social es ms importante en la SA, porque se afirma que sta es un capital dotado de personalidad jurdica. La ley obliga a que en los estatutos conste: El capital. Si est totalmente desembolsado. N de acciones, valor nominal, serie. Si las acciones estn representadas por anotacin en cuenta o por ttulos y si son al portador o nominativos. (Las anotaciones en cuenta se producen cuando se trata de acciones empleadas como si fueran cantidades monetarias:5, 10, 100 e). Se utilizara una cuenta general, en la que se anotaran todos los cambios, sin necesidad de emitir fsicamente los ttulos. Si fuera por ttulos: nominativos: identificacin del accionista. Portador: el que los posea, sin establecer titularidad. El capital tiene dos caractersticas: Coincide con la mayora de los valores nominales de las acciones. 61

 Es una cifra de retencin, lo cual obliga a la S a retener en sta bienes o dinero hasta esa cifra, de modo que hasta que no tenga ms de esta cantidad, no puede repartir nada a los socios. Patrimonio: Conjunto de D y obligaciones que tiene la S, es lo que se conoce como neto, lo que la S posee, menos el neto. Al inicio de la S, patrimonio y capital coincidirn, pero no necesariamente siempre sern la misma cantidad, ya que puede equipararse, pero normalmente difieren uno de otro. Si el patrimonio desciende a la mitad del capital, sera causa de disolucin de la compaa. RESERVAS: junto con el capital, integran los fondos propios de la S. stos son beneficios acumulados, retenidos. Son cifras de retencin en el pasivo del balance, reteniendo bienes en el activo. Estas reservas pueden ser de dos clases: obligatorias: es la reserva legal, porque la ley de SA obliga a que una parte de los beneficios se retengan. Debe ser 1/5 del capital, un 20%. Voluntarias: No hay obligacin de incrementarla ms, slo cuando la S as lo desee. 2. PRINCIPIOS RECTORES DEL CAPITAL SOCIAL. 1. P RECTORES DEL CAPITAL MNIMO: Art. 4 SA: el capital social no podr ser inferior a diez millones de pesetas y se expresar precisamente en esta moneda. (A tener en cuenta la Ley 46/1998 de 17 de Diciembre, sobre introduccin del euro). 2. P DE LA DETERMINACIN. Art. 9 f y g. El capital debe indicarse en los estatutos, que expresan las acciones en las que se divide el capital, nominal, clase y representacin por clase y ttulo. 3. P DE INTEGRIDAD. Ha de estar totalmente suscrito por los accionistas. Comprometidos por los socios, obligado a desembolsar. La ley prohbe que sea la S la que suscriba acciones propias. Art. 74. 4. P DE DESEMBOLSO MNIMO. Segn Art. 12 de la Ley de SA, ha de estar desembolsado al menos en parte, lo restante, 75%, se desembolsar a medida que la S o necesite o cuando lo digan los administradores. Los embolsos dinerarios la ley no afirma ningn plazo. Cuando son bienes el plazo mximo son 5 aos. Se debe desembolsar el 25% de cada accin. 5. CIFRA CAPITAL. La cifra de capital no puede ser alterada o modificada sin alterar los estatutos. Art. 144, 152, 162, 164 de la Ley de SA.

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6. P REALIDAD. La ley se opone a la aportacin de capitales ficticios, Art. 47 son nulos las acciones que no responden a una efectiva aportacin patrimonial. Art. 5 y 36 de la SA afirma que el capital est integrado por bienes efectivamente aportados. (Debe ser propiedad de uno mismo, para que sea efectiva). 3. LA ACCIN COMO PARTE ALCUOTA DEL CAPITAL SOCIAL. El capital se divide en acciones, ello da como resultado que stas pueden tener tres valores: Valor nominal. Es el resultado de dividir el capital por el n de acciones. Capital social: n de acciones 60000 e: 60000 acciones = 1 e Valor real, terico, contable. Puede que el patrimonio sea superior = superior al nominal. Puede que el patrimonio sea menor = inferior al nominal. Patrimonio social: n de acciones Valor de mercado. Capitalizar: siempre al 12%. 100 es a 12 X ser a 24.000.000 24.000.000 X = = 200 12 Esta igualdad se refiere a las acciones de la misma serie, el Art. 49 permite emitir distintas series con distinto valor nominal, pero dentro de la misma todos tienen el mismo valor. TIPO DE EMISIN DE ACCIONES: Art. 47, no se puede emitir acciones de menor valor nominal. A la inversa s se puede. Accin de 1000 euros Entrega de 1000 euros A esta diferencia que a veces se exige entre nominal y la aportacin de los socios, es prima de emisin. 4. LA ACCION COMO VALOR MOVILIARIO. DOCUMENTACIN Y REPRESENTAICIN DELAS 63

ACCIOONES. LAS ANOTACIONES EN CUENTA. La SA tuvo xito porque se invent el representar acciones mediante ttulos, ya que los inversionistas los adquiran y podan conservarlos o venderlos. Se une la condicin de socio a la tenencia de ttulo. Se sustituyen los ttulos por anotaciones en cuenta. Se analiza la accin como ttulo y como anotacin en cuenta. Ttulo: son ttulos valores de participacin social. Lleva incorporada la condicin de accionista. Quien es el dueo es el titular de los D y obligaciones de ser accionista. Como el condicionar el hecho de ser socio a poseer un papel es ms complicado, se inventaron los ttulos mltiples, que es un ttulo equivalente a 2000 acciones, un certificado. Estos pueden ser de dos clases: Al portador. Es accionista el que tiene en su poder la accin. Nominativa. En el ttulo se indica el nombre. La ley afirma que unas acciones necesariamente han de ser nominativas: 1. Mientras la accin no est completamente desembolsada. 2. Cuando las acciones lleven restricciones estatutarias a la libre transmisin. 3. Cuando lo exijan disposiciones especiales. Estas acciones nominativas deben estar inscritas en un libro registro donde se anota quienes son los dueos de ellas, como las sucesivas transferencias. La S slo considerar accionista al que aparezca inscrito en el Libro Registro. Cuando las acciones funcionan como anotaciones en cuentas, Art. 51. es similar al sistema monetario en cuenta bancaria. 5.LA TRANSMISIN DE LAS ACCIONES. RESTRICCIONES A LA LIBRE TRANSMISIBILIDAD. PACTOS DE SINDICACIN. TRANSMISIN DE LAS ACCIONES: Ello facilita la desinversin. Los socios en ocasiones no desean que se admitan nuevos integrantes, pero ello no puede ser as y lo nico que pueden proponer es una traba, un lmite, una restriccin, pero no una prohibicin. Habr una restriccin a la libre transmisibilidad. La ley afirma que para ello se debe respetar unos requisitos: 1. Que recaigan sobre acciones nominativas. 2. Que conste en los estatutos la restriccin. 3. Que no inmovilicen totalmente las acciones. CLASES DE CLAUSULAS: 64

 Clusulas de consentimiento: no son muy admitidas porque crean inseguridad, condicionan la venta de las acciones a que la S lo consienta. Hay que afirmar en los estatutos los motivos por lo que las S podra negar en ese momento. Lo dara el rgano de administracin y si en plazo de 2 meses no afirma nada podra vender. Clusulas de conocimiento / tanteo: son ms admitidos, porque las de conocimiento significa que los dems socios deben saberlo, ya que tienen preferencia sobre otros sujetos ajenos a la S. Requisitos: indicar precio duracin de plazo Persona que tenga D de tanteo. LIMITACIONES: Limitaciones tanto para transmisiones nter vivos como mortis causa. El Reglamento en su Art. 123 y en el Art. 64 de la Ley de SA afirma que no se le puede negar al heredero la entrada en la S sin pagarle el precio de las acciones, el valor real. ste lo fija el auditor de cuentas. PACTOS DE SINDICACIN. No constan en los estatutos y a veces los realizan algunos socios cuando quieren formar un grupo compactado. Es un pacto de stos privadamente, lo que desee la mayora del sindicato ser lo que vote la totalidad del sindicato. En el caso de incumplimiento del pacto de sindicacin pagar una penalizacin econmica, o lo que se encuentre establecido en el pacto. Cuando menor el plazo es ms fcil de conseguir el pacto. Art. 74 y 75. 6. REGIMEN DE LOS NEGOCIOS SOBRE LAS ACCIONES PROPIAS. LA AUTOCARTERA. Art. 74: adquisicin originaria de acciones propias: en ningn caso podr la sociedad suscribir acciones propias ni acciones emitidas por su sociedad dominante. Ello supone que no se pueden recibir acciones nuevas que haya que desembolsar. Art. 75: adquisicin de acciones propias. La S slo podr adquirir sus propias acciones o las emitidas por su S dominante dentro de los lmites y con los requisitos que se enuncian seguidamente. Se trata de acciones que ya han sido desembolsadas por el socio que las suscribi. El Art. 75 y 76 establecen lmites a estas compra, adquisiciones de acciones propias. El valor nominal de las acciones adquiridas no exceda del 10% del capital social. Para adquirir esas acciones se deben obtener beneficios, tener una reserva por el mnimo valor. REQUISITOS: La adquisicin debe ser utilizada por la Junta General, el rgano de administracin no tiene facultad para comprar acciones propias. Esta autorizacin no puede exceder de 18 meses. Las acciones se hallen ntegramente desembolsadas. Si una S rebasa el lmite, la S estara obligada en un ao, si comprar ms del 10% tendra que revender o romperla y reducir el capital. ACCIONES DENTRO DE LA S: 65

 Art. 79. los D polticos se suspenden, nadie votara en representacin de esas acciones, (autocartera). Los dividendos de stas se reparten entre el resto de socios. Todo ello, se explica en el informe de gestin, que debe prepararse por los administradores donde se cuentan las circunstancias relevantes de la S. 7. COPROPIEDAD Y D REALES SOBRE LAS ACCIONES. COPROPIEDAD: El algunos casos una accin puede pertenecer a varios socios. En estos casos la ley establece, Art. 60 que los copropietarios deben decidir cual de ellos representar a la copropiedad en la S. (ejemplo: Accin de 1000 E que es para dos hermanos, es indivisible, por lo que debe ser uno de ellos representante). La accin no est completamente desembolsada, hay unos dividendos pasivos y se puede exigir a cualquier copropietario el pago de stos. D REALES: usufructo: Est regulado en el Art. 67 de la Ley de SA. Art. 67: en el caso de usufructo de acciones la cualidad de socio reside en el nudo propietario, pero el usufructuario tendr D en todo caso a los dividendos acordados por la S durante el usufructo. El ejercicio de los dems D de socio corresponde, salvo disposicin contraria de los estatutos, al nudo propietario. El usufructuario tendr D a los dividendos acordados durante el usufructo, pero el ejercicio de los restantes D corresponde al nudo propietario. Relacin entre usufructuario y nudo propietario: Funcionarn segn diga el ttulo constitutivo del usufructo. Si no hay pacto, se regirn por el Art. 67 y siguientes de la Ley de SA. Si se plantea un problema que ni en el ttulo constitutivo ni en la ley de SA se resuelve, deben acudir a la ley general. REGLAS: 1. Finalizado el usufructo del Art. 67 todo lo incrementado durante el mismo le pertenece al usufructuario si se ha retenido. 2. Si se disuelve la S antes de que se extinga el usufructo, el usufructuario puede exigir una parte de la cuota de liquidacin equivalente al incremento de las acciones 3. Prenda de acciones. Art. 72: Art. 72: en el caso de prenda de acciones corresponder al propietario de stas, salvo disposicin contraria de los estatutos, el ejercicio de los D de accionista. El acreedor pignoraticio queda obligado a facilitar el ejercicio de estos D. Cuando se ha entregado acciones al banco, habindolo hecho en escritura pblica, o firmando en el ttulo. Para ello, se obliga al mismo a presentar acciones en la S y hacindolo se cumplira la exigencia legal. TEMA 14. 66

D DEL ACCIONISTA. 1.LA ACCIN COMO FUNDAMENTO DE LA CONDICIN DE ACCIONISTA. CLASES DE ACCIONES. La titularidad otorga al accionista una serie de D: La condicin de socios. Atribuye D determinados. Atribuye determinadas obligaciones. CLASES: Acciones ordinarias y privilegiadas. Ordinarias: atribuyen al socio el rgimen normal de D previstos en la ley. Privilegiadas: las que atribuyen alguna ventaja respecto de las ordinarias. Ello es debido a que los privilegios slo pueden ser de contenido econmico, nunca poltico. El Art. 50, Prr.2 de la ley de SA establece una prohibicin respecto a lo citado. Tampoco se pueden emitir acciones que alteren la proporcionalidad entre el valor nominal y D de voto, o entre valor nominal y D de suscripcin preferente. Los privilegios pueden ser de dos clases: Cobro de dividendos. Cuotas de liquidacin. Por ello se habla de acciones privilegiadas o preferentes. Ejemplo de ello es cuando se reconoce un D que fuera el doble o el triple al de la ordinaria. Hay un tope, los privilegios nunca pueden ser tan amplios que hagan ilusorios los D de los accionistas ordinarios. PROHIBICIN DE ACCIONES DE VOTO PLURAL. Son aquellas que teniendo un mismo valor nominal estn dotadas de mayor n de votos. Estn prohibidas por el Art.50, Prr.2. Son ilcitas todas las combinaciones que rompan la proporcin entre el valor nominal y el voto. La Direccin General del R y Notariado, en resolucin de 1984, consider vlido atribuir el D de voto en proporcin al capital desembolsado de cada accin. 25% A 50% B 50% A: su inversin inicial era del 50%, pero slo aporta el 25%, por lo que su voto slo ser del porcentaje que haya desembolsado (un 25%). B: aporta el 50%, por lo que contribuir arreglo su aportacin, en concreto su voto ser en la mitad.

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2. D QUE INTEGRAN LA CONDICIN DE ACCIONISTA. Son 6 como mnimo: 3 polticos. 3 econmicos. D ECONMICOS DEL ACCIONISTA: D a participar en el reparto del dividendo. D a participar en la liquidacin de S. D de suscripcin preferente. D POLTICOS: informacin voto impugnacin Las acciones de la misma clase (ordinarias o privilegiadas) deben conferir los mismos D. Art. 49, Prr.2 de la Ley de SA: Art. 49. Prr.2. Cuando dentro de una clase se constituyan varias series de acciones, todas las que integren una serie debern tener igual calor nominal. Cuando dentro de una clase se constituyen varias series de acciones, todas las que integren una serie tendrn el mismo valor nominal y por tanto los mismos D. 3. EXAMEN PARTICULARIZADO DE LOS D MS RELEVANTES DEL ACCIONISTA. A) EL D A PARTICIPACIN EN BENEFICIOS Y EN LA LIQUIDACIN DE LA S. Es el primero de los D del accionista y es el que bsicamente se persigue, se pretende. La doctrina distingue dos conceptos: D abstracto a las ganancias D concreto al dividendo. Se pasa de uno a otro a travs de acuerdo de la Junta General, ya que si en vez de realizar el D al dividendo se opta por conformar una reserva, no habr reparto entre todos los accionistas. Ura confirma que el D abstracto a la ganancia no es un D vaco, porque una SA no puede crear reservas voluntarias sistemticamente. El TS reconoce esta afirmacin, pero casi nunca se pronuncia respecto a la cantidad que se debe dividir, distribuir. Lo afirma porque ello ira contra la finalidad perseguida por los socios al constituirse en S. La Junta decide el reparto y la cuanta. B) EL D DE SUSCRIPCIN PREFERENTE. La ley quiere que el accionista conserve en la misma proporcin que existe entre valor nominal y capital social. Art. 158 de la ley de SA: establece que en los aumentos de capital social los antiguos accionistas y titulares de 68

obligaciones convertibles podrn ejercitar en plazo no inferior a un mes la publicacin en el BORM, el D a suscribir un n de acciones proporcional al valor nominal de las que posea. Queda reducido a 15 das en el caso de que la S cotice en Bolsa. Excepcin a la publicacin en el BORM: Cuando todas las acciones sean nominativas, en lugar de la publicacin se puede hacer una comunicacin escrita a cada accionista y usufructuario inscrito en el libro registro de acciones nominativas. La suscripcin de acciones nuevas es proporcional al total del valor nominal de las antiguas que se posean, no al n de acciones viejas, cuando sean stas de distinto nominal. El D suscripcin preferente no es personal, sino que puede ser cedido a terceras personas, de forma onerosa o gratuita. Se vende mediante cupn. EXCLUSIN DEL D PREFERENTE, ART.159 ley de SA: en el caso de conversin de obligacin en acciones absorcin de otra S. La ley permite en determinados casos en que as lo exija el inters social de la S, que la Junta General pueda acordar la supresin total o parcial del D de suscripcin preferente. Si es parcial afecta a todos por igual. CAUTELAS PARA LA SUPRESIN PARCIAL: Se relaciona con el aumento del capital: En la convocatoria de la Junta General ha de constar la propuesta de supresin del D de suscripcin preferente. Que se ponga a disposicin de los accionistas dos informes, uno de los administradores y otro de los auditores de cuenta sobre el valor de las acciones. Que el valor de las acciones a emitir por la prima de emisin coincida con el valor real de los informes. C) EL D DE ASISTENCIA Y VOTO EN LAS JUNTAS GENERALES. El D de voto y el D de asistencia es el que tiene todo accionista a participar tanto en la gestin de la S como en la fiscalizacin de los administradores. SINDICATOS DE VOTO. Los estatutos pueden fijar un n mximo de votos a emitir por accionista, por persona. La finalidad es recortar la influencia de los socios mayoritarios en beneficio de la minora. Los estatutos argumentando by una cosa es el D de voto y otra su ejercicio los estatutos pueden impedir el ejercicio personal del D de voto a quien no posea un n mnimo de acciones, pero permitiendo agrupar acciones. SUPUESTOS EN QUE NO SE PUEDE EJERCER. El accionista moroso en el pago de dividendos pasivos. Art. 44. Cuando la S tiene acciones propias. Art. 79. 69

4. LAS ACCIONES SIN VOTO. El nominal no puede ser superior a la mitad del capital social desembolsado. Percibirn un dividendo preferente. En caso de prdidas de S se amortizan primero las que tienen voto y posteriormente stas. Ventajas: No se desprenden definitivamente del voto. Recuperar si la S incumple las prestaciones econmicas. Art. 91: el voto renace si se amortizan todas las acciones ordinarias como consecuencia de la reduccin del capital por prdidas. Conceder D preferente a percibir un dividendo mnimo acumulativo a los dividendos ordinarios. Mientras no se paguen a los titulares, stos pueden votar en juntas generales. Adems del dividendo privilegiado tienen todos los D de acciones ordinarias, salvo el del voto, incluidos el mismo dividendo y las ordinarias y el D de suscripcin preferente. TEMA 15. ORGANOS DE LA SA. LA JUNTA GENERAL. 1. CONCEPTO DE ORGANO Y SISTEMA DE RGANOS DE LA SA. La S es una persona jurdica. Funciona con tres rganos: Junta General. rgano de Administracin. Auditores, supervisan. Actualmente se reduce a dos: Junta General. (Similar al parlamento, a las cortes). Gestin y administracin. Los administradores desaparecen accionistas censores. (Similar al Gobierno estatal). 2. CONCEPTO, CLASES Y COMPETENCIAS DE LAS JUNTAS GENERALES. Junta General: reunin de accionistas debidamente convocada. Es necesario, tiene carcter obligatorio, no permanente. COMPETENCIAS: HACER: Modificar los estatutos. Art. 103. Elegir y destituir a administradores. 123 y 131. rgano competente para nombrar auditores. 203. Aprobacin cuentas anuales. 212. Decidir sobre los resultados. NO HACER:

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 No puede administrar. No puede modificar las cuentas. No puede incumplir los estatutos. No 0puede exonerar de responsabilidad a los administradores. La junta general no puede desconocer los D individuales de los socios. CLASES: JUNTA ORDINARIA: la que se celebra dentro de los 6 primeros meses de cada ejercicio para censurar la gestin social, cuentas anuales y para decidir sobre la aplicacin de resultados del ejercicio anterior (se analiza la actividad del pasado ao). JUNTA EXTRAORDINARIA. Cualquier Junta distinta de la ordinaria. 3. REQUISITOS DE CONVOCATORIA, CONSTITUCIN Y CELEBRACIN DE LA JUNTA GENERAL. 1. Convocar la Junta General. Art. 97: la junta general ordinaria deber ser convocada mediante anuncio publicado en el BORM y en uno de los diarios de mayor circulacin en la provincia, por lo menos quince das antes de la fecha fijada para su celebracin. Con publicacin en diario de la provincia y en el BORM. Esa publicacin se debe realizar con 15 das de antelacin, deber ir firmada por el rgano de administracin. Es preceptivo que se convoquen dos reuniones para el caso de que en la primera reunin no acudieran suficientes accionistas, habiendo entre una y otra 24 h de diferencia. 2. Se debe esperar al da de la Junta y cuando este llega se debe comprobar quien asiste: Art. 111: antes de entrar en el orden del da se formar la lista de los asistentes, expresando el carcter o representacin de cada uno y el nmero de acciones propias o ajenas con que concurran. Se establece para ello una lista, se suman todos los accionistas presentes y representados y comprueban qu porcentaje de capital social ha acudido a la Junta. Art.98 del reglamento de RM: la lista de asistentes figurar al comienzo de la propia acta a ose adjuntar a ella por medio de anejo firmado por el secretario, con el Visto Bueno del Presidente. La lista de asistentes podr formarse tambin mediante fichero o incorporarse a soporte informtico. Es estos casos se extender en la cubierta precintada del fichero o del soporte la oportuna diligencia de identificacin firmada por el Secretario, con el Visto Bueno del Presidente. CONSTITUCIN: Depende del nmero de socios que asistan, ya que se exige un qurum mnimo. Para asuntos normales es que en primera convocatoria acuda un 25% del capital. 2 convocatoria. Cualquiera que sea el porcentaje. Para asuntos extraordinarios: 1 convocatoria 50% En 2 convocatoria el 25%. Las personas que pueden asistir es todos los socios que cumplan unos requisitos, adems de los administradores.

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SOCIOS: Art. 106: todo accionista que tenga derecho de asistencia podr hacerse representar en la Junta General por medio de otra persona, aunque sta no sea accionista. Los estatutos podrn limitar esta facultad. La representacin deber conferirse por escrito y con carcter especial para cada junta. La representacin es siempre revocable. La asistencia personal a la Junta del representado tendr valor de revocacin. Tienen libertad de asistir o no. Si las acciones son nominativas deben tenerlas inscritas en 5 das antes de la Junta, para poder acudir. Si las acciones son al portador se depositan en 5 das antes de la celebracin de la Junta, para poder acudir. Los accionistas que no quieran asistir pueden otorgar su representacin a otra persona, debe ser por escrito. No es necesario que la representacin sea por otro socio, puede ser por otra persona que no lo sea. La mera presencia del accionista, revoca la autorizacin de su representado. MESA: Art.110: la junta general ser presidida por la persona que designen los estatutos; en su defecto, por el presidente del Consejo de administracin, y a falta de ste, por el accionista que elijan encada caso los socios asistentes a la reunin. El presidente estar asistido por un secretario, designado tambin por los estatutos o por los accionistas asistentes a la junta. Compuesta por presidente y secretario de la Junta. El presidente es quien establezcan los estatutos, En caso de que no afirmen nada, lo ser el presidente del Consejo de Administracin y si no hubiera, el accionista que hayan elegido los asistentes. Secretario: quien establezcan los estatutos, o la persona designada por los socios asistentes. Una vez constituida la presidencia se delibera sobre puntos del orden del da, se discute, debate y posteriormente se vota. Cuando ha sido todo ello llevado a cabo y ha sido ejercitado el D de informacin, se produce la votacin, Art. 93, en el que se afirma que la Junta decide por mayoras. EL ACTA DE LA JUNTA GENERAL. CONTENIDO, MODOS DE APROBACIN Y CLASES. CERTIFICACIONES Y ELEVACIN A PBLICO DE LOSACUERDOS SOCIALES Todo lo que sucede en la Junta general se redacta en un documento, se trata de la elaboracin de un acta, que debe ser aprobada en los 15 das siguientes, cuando el secretario la haya llevado a cabo. Es obligatoria, todas las S deben de tener un Libro de Actas. Se debe legalizar en el RM, Art. 106, parr2. El contenido es contar lo ocurrido en la Junta, el esquema del acta est en el Art.97 del reglamento del RM. En cuanto a su aprobacin, puede ser de dos formas: dentro de la Junta antes de marcharse Dentro de los 15 das siguientes a las dos intervenciones, que son representantes de los accionistas, uno de la mayora y otro de la minora. Art. 113 de la SA y 99 del RRM. Una vez aprobada el acta los acuerdos adoptados ya se pueden ejecutar. CLASES: Hay de dos tipos: 72

 Acta redactada por secretario con visto bueno del presidente. Acta notarial, la elabora el notario, no necesita ser firmada por presidente o secretario. Art. 114 SA. EXCEPCIN: Afecta a la firma del acta. Es la Junta Universal la que se celebra sin necesidad de convocatoria. Todos los socios prestan su consentimiento para que esa reunin de socios valga como Junta General, aunque no hay sido convocada o no cumpla todos los requisitos legales necesarios. Art. 99. Tambin es necesaria la unanimidad para restablecer el orden del da. Una vez se consienten estas dos cosas, las decisiones que se adopten no sern por unanimidad, se rige por sistema de mayoras. El acta debe ser firmada por todos los socios, Art. 97. Prr.4 del RRM. CERTIFICACIN Y ELEVACIN A PUBLICO DE LOS ACUERDOS SOCIALES. Es necesario que se eleve a escritura pblica, lo cual se hace notarialmente en el Reglamento del RM. El Art. 107, 108, 109 afirma qu personas pueden acudir al notario para elevar el documento a pblico y posteriormente inscribirlo en el RM. Documento pblico: personas habilitadas, art. 108, secretario, administrador nico, solidario o mancomunado, etc. certificar: 109. es un escrito que hace la persona que se indica en este Art. Son las que tienen la facultad de contar lo que ha ocurrido. Esa certificacin puede ser de dos clases: Literal. La que copia, transcribe lo que afirma el acta. Por extracto: la cual es resumida. Todo ello se contempla en el Art. 112. si se quiere certificacin para modificar los estatutos, debe ser certificaciones literales. 5. LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS DE LA JUNTA GENERAL. A) ACUERDOS IMPUGNABLES Y CAUSAS DE IMPUGNACIN. Art.115. Impugnables los acuerdos contrarios a la ley, los que se opongan a los estatutos y los que lesionen en beneficio de uno o varios accionistas los intereses sociales. Hay dos clases: nulos: los contrarios a la ley. Anulables: los que se oponen a los estatutos o perjudican intereses de la S en beneficio de un socio. Ejemplo: nulos: los adoptados por Junta. Mal convocada. Acuerdo no adoptado por la mayora que exige la ley. Los contrarios al orden pblico. Anulables: una S que adoptara acuerdo en perjuicio de otros socios. B) LEGITIMACIN Y PLAZOS DE CADUCIDAD. Art. 117, dependiendo que sean nulos o anulables. nulos: pueden impugnar todos los accionistas, aunque hubieren votado a favor. 73

 Administradores. Cualquier tercero que acredite inters legtimo. Anulables: los accionistas que asistieron a la Junta e hicieron constar en acta que se oponan al acuerdo que ahora impugnan. Los ausentes y los administradores. Legitimacin pasiva: La tiene los socios que quieren demandar a la S. Los accionistas que votaron a favor, si quieren pueden pleitear a defendiendo su posicin, pero pagando ellos el abogado, procurador, las costas... PLAZOS: nulos: 1 ao. Anulables: 40 das. Pero si los acuerdos son contrarios al orden pblico, no prescriben nunca. C) PROCEDIMIENTO. Art. 118 de la Ley de SA que remite a juicio ordinario de la LEC de 2000, Art. 248, 249, 399, Art., 727 y siguientes de la LEC. 6. EL SOMETIMIENTO A ARBITRAJE DE LAS DIVERGENCIAS O LITIGIOS ENTRE SOCIOS. Se prev que si hay un conflicto o pleito en vez de dirimirlo entre los jueces se hace mediante arbitraje segn la Ley de 5 de diciembre de 1988 de arbitraje. Puede estar previsto en los estatutos. Se destacan las STC del TS de 18 de abril de 1998 y direccin General del Registro y Notariado de 19 de febrero de 1998. TEMA 17. LA MODIFICACIN DE LOS ESTATUTOS. D) PROTECCIN ACREEDORES. Acreedores pueden oponerse a una reduccin de capital cuando sta implique prdida de garantas para esos acreedores. Se concede el plazo de un mes durante el cual los acreedores pueden negarse a que la Sociedad reduzca el capital. Se cuenta desde la publicacin del ltimo anuncio. Si los Acreedores se oponen no se puede realizar la redaccin. Loa acreedores que se pueden oponer, son los que lo fueran antes de que se publicaran los anuncios, adems del os que ejerciten esos derecho de oposicin en plazo de un mes. Hay una excepcin, que es cuando la reduccin del capital se debe a prdidas, por lo que la S est obligada a reducir el capital. 5. REDUCCIN Y AUMENTO SIMULTNEO DEL CAPITAL. OPERACIN ACORDEN. Una S como consecuencia de prdidas reduce su capital a 0 o por debajo del mnimo legal (por debajo de 60000e) y simultneamente la S acuerda el aumento del capital. Ello se hace debido a las prdidas. El legislador la regula afirmando que hacen falta dos requisitos para ello: Cuando se acuerda esta operacin se debe respetar el D de suscripcin preferente. El aumento y la reduccin sea simultneo No se inscribir el acuerdo de reduccin si simultneamente no inscribimos el aumento del 74

capital y su ejecucin. TEMA 18. CUENTAS ANUALES. 1. CONCEPTO Y ESTRUCTURA LEGAL DE LAS CUENTAS ANUALES. Una S debe realizar unas cuentas anuales para analizar la evolucin de la misma. Refleja la actividad econmica y financiera de la S. Se regula en la Ley de SA en el captulo VII (Art.171 y sucesivos) y en el C. Com. en los artculos 34 y siguientes. Art. 171: los administradores de la S estn obligados a formular, en el plazo mximo de tres meses contados a partir del cierre del ejercicio social, las cuentas anuales, el informe de gestin y la propuesta de aplicacin del resultado, as como en su caso, las cuentas y el informe de gestin consolidados. Las cuentas anuales estn integradas por tres documentos: balance Cuenta de prdidas y ganancias. Memoria. Forman una unidad, debe redactarse con claridad y veracidad con el fin de mostrar la imagen fiel del patrimonio social, la situacin financiera y los resultados de la compaa. De estos tres documentos, los dos primeros estn formulados mediante nmeros mientras que el tercero es en prosa. 2.EL BALANCE DEL EJERCICIO. ESTRUCTURA Y ANLISIS DEL MISMO. Es un documento numrico que aparece en el Art.175, que transcribe el Art.35 del C. Com. Afirma que ste comprende con la debida separacin los bienes y D que constituyen el activo de la empresa y las obligaciones que forman el pasivo de la misma, especificando los fondos propios. (Facilita el saber cmo surge un patrimonio si proviene de deudas, de ganancias, etc). Respecto al pasivo, se analiza si proviene de fondos propios o de terceras personas. (bienes que se poseen) ACTIVO PASIVO Inmovilizado fondos propios: capital / reservas: r. legal !!r. voluntaria Circulante exigible: largo/ corto plazo En el activo se ubican las deudas. En el pasivo se sitan los beneficios, aunque tambin se pueden incluir las prdidas, pero con signo negativo. El Art. 175 afirma cual es el esquema del balance. Se establecen dos grandes apartados en cada lado: Activo

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 inmovilizado: se incluyen los bienes de la S que en P debe mantener en su patrimonio y de los que no se debe desprender. Puede disponer de ello, pero es aconsejable no venderlos. Son los solares, marcas, patentes, maquinaria. Circulantes: Bienes de la S que estn destinados a ser transmitidos, vendidos. Son las existencias, dinero, tesorera, cheques, clientes, etc. Pasivo: Con fondos propios o con dinero que se debe (exigible) Fondos: son el capital y las reservas (beneficios acumulados). Exigible: Es el dinero que se debe a corto o largo plazo. Todo ello se desarrolla desde el art176 a 180. En los balances, adems de incluir lo que una S debe, tambin se tiene que indicar aquellas garantas (Art.183) anuales que una S ha prestado. La S segn su tamao debe redactar un balance completo o abreviado. A las S que durante dos aos renen dos requisitos que reflejen su poca envergadura, podrn presentar un balance abreviado, tal como se indica en el Art. 181. El activo no debe superar una cifra. La media de trabajadores no debe ser superior a 50. Cuando su facturacin anual sea inferior a una determinada cifra. 3. LA CUENTA DE PERDIDAS Y GANANCIAS. Recoge ingresos y gastos del ejercicio, para diferenciar el resultado del mismo, distinguiendo los propios de la explotacin de los extraordinarios. RECOGE: Ingresos. Todos los gastos. Si los ingresos superan a los gastos: hay beneficios. Si los gastos superan los ingresos: hay deudas. Ingresos gastos 75 50 25: beneficios Ingresos gastos 10: perdidas 80 90 Hay una cuenta de prdidas completa y otra resumida. 4. MEMORIA E INFORME DE GESTIN. Es el tercer documento de las cuentas anuales y est redactado en prosa, en vez de con nmeros. Sirve para comentar el balance y la cuenta de prdidas y ganancias. Est regulada en tres apartados, 76

Art.200. La memoria tiene como bsico: La mencin de los criterios de valoracin. Cuadro de financiacin (propio, banco, de proveedores). Deudas de la S con garanta real (con hipoteca o con prendas). Lo que cobran los administradores por gestionar la S. Puede ser completa o abreviada, la primera se regula en el Art.200 y la segunda en el 201. INFORME: Otro documento que deben redactar los administradores es el informe, pero no debe formar parte de las cuentas anuales. Lo tienen que redactar aquella S que por ser grandes no pueden acogerse a balance abreviado. Debe estar a disposicin de los socios desde que se convoca a Junta General Ordinaria. Este D a exigir copia gratuita se recoge en el Art.212 de la Ley de SA. Art. 212: a partir de la convocatoria de la Junta General, cualquier accionista podr obtener de la S, de forma inmediata y gratuita, los documentos que han de ser sometidos a la aprobacin de la misma, as como en su caso, el informe de gestin y el de los auditores de cuentas. Contenido: exposicin fiel sobre la evolucin de los negocios y situacin de la S. Mencionar los acontecimientos importantes ocurridos despus del ejercicio. Indica la evolucin previsible de la S. 5. REGLAS DE VALORACIN DE LAS PARTIDAS DE LAS CUENTAS ANUALES. El Art. 193 de la ley de SA remite al C. Com y en Art. siguientes se contienen unas reglas complementarias a ste, Art.194 a 198 de la Ley de SA. El inmovilizado (terrenos, edificios, maquinaria, Art.175) se valorar al precio de adquisicin o coste de produccin. Se admiten ciertas correcciones que se llevar a cuenta de prdidas y ganancias. Circulante (175 de la Ley de SA). Tambin se valorar por el precio de adquisicin o coste de produccin. A su vez se admiten correcciones, que se reflejarn en la cuenta de resultados. Como regla de amortizacin, consiste en quitar una parte de los beneficios que permita crear un fondo para reponer un bien cuando no se pueda ya utilizar. Los gastos del primer establecimiento se deben amortizar es 5 aos y el fondo de comercio en 10 aos. Las S no podr repartir los beneficios mientras no haya hecho todas las amortizaciones indicadas por la ley. Si tuviere reservas s que podra. 6.PROCEDIMIENTO DE ELABORACIN, APROBACIN Y PUBLICIDAD DE LAS CUENTAS ANUALES. Las cuentas anuales tienen una evolucin que comienza: 1. Con la formulacin de las cuentas. 2. Una vez llevado a cabo este paso y firmadas, para lo que se dispone de tres meses, se entregan a 77

los auditores, que dispondrn de un mes para revisar las cuentas. 3. Una vez revisadas, se someten a la aprobacin de la Junta General, que dispone de 6 meses, hasta el 30 de junio, para aprobar las cuentas. 4. stas se depositarn en el RM, con plazo de un mes para ello y aparecern en el BORM. Es preceptivo presentarlas en el RM, pero es necesario que estn aprobadas, adems de adjuntar el informe de gestin y el informe de auditores. Si las S lo incumplen se impone una sancin y se les cierra el RM, por lo que la S no podr inscribir ningn documento. ( A COMPLETAR CON APUNTES ACCESORIOS A TEMA 18.) TEMA 19. LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. 1. FUNCIN ECONOMICA, CONCEPTO Y CARACTERSTICAS DE LAS SL. En la exposicin de motivos se afirma que la SL es una S hbrida, mezcla de una S capitalista y personalista. Por ello, se la considera como una S mixta. Es una S cerrada donde los socios no pueden vender las participaciones sociales a quienes deseen, porque para ello es necesario una serie de requisitos legales o estatutarios. Antes se encontraba limitada en los socios, con un n de 50, lo cual con la Ley de SL del ao 95 ya no se aplica. Es flexible porque concede un gran protagonismo a la autonoma de la voluntad de las partes, se trata de artculos dispositivos, pero no imperativos, pueden regular un funcionamiento a su conveniencia, dentro de los marcos legales. CONCEPTO: Art. 1: en la sociedad de responsabilidad limitada, el capital, que estar dividido en participaciones sociales, se integrar por las aportaciones de todos los socios, quienes no respondern personalmente de las deudas sociales. CARACTERSTICAS: 1. El capital est dividido en participaciones sociales, no se divide en acciones como sucede en la SA y no son ttulos valores o valores mobiliarios. No pueden estar representadas por ttulos, no anotaciones en cuenta. Art.5 parr2: las participaciones sociales no tendrn el carcter de valores, no podrn estar representadas por medio de ttulos o de anotaciones en cuenta, ni denominarse acciones. 2. Deben ser las participaciones indivisibles, acumulables, pero no necesariamente han de ser iguales. Unas pueden tener ms voto que otra. 3. Capital mnimo: Art.4: el capital social no podr ser inferior a quinientas mil Ptas., se expresar precisamente en esta moneda y desde su origen habr de estar totalmente desembolsado. (3005 e, equivalente a 500000 78

Pts.) En las SA era una cantidad de 60000 Ptas. En la SL ha de estar ntegramente desembolsado. 4. Es una S que siempre tiene carcter mercantil, con independencia de la actividad a la que se dedique. Art.3 de Ley de SL: la S de responsabilidad limitada, cualquiera que sea su objeto, tendr carcter mercantil. DENOMINACIN. Art.2: en la denominacin de la compaa deber figurar necesariamente la indicacin S de Responsabilidad Limitada, Sociedad Limitada o sus abreviaturas, SRL, SL. No se podr adoptar una denominacin idntica a la de otra S preexistente. Reglamentariamente podrn establecerse ulteriores requisitos para la composicin de la denominacin social. Es el nombre de la S. Pueden ser de personas (Alfonso Pin SL) u objetiva (asesora jurdica SL o SLR). Se aplica lo mismo que en la SA. NACIONALIDAD. Art.6: sern espaolas y ser regirn por la presente ley todas las S de responsabilidad limitada que tengan su domicilio en territorio espaol, cualquiera que sea el lugar en que se hubieren constituido. Debern tener su domicilio en Espaa las S de responsabilidad limitada cuyo principal establecimiento o explotacin radique dentro de su territorio. Es espaola cuando su domicilio se encuentra en este pas. Las tiene las recogidas en el Art.6 DOMICILIO. Art.7. Cuando se debe fijar el domicilio se puede optar entre dos: Donde explote su actividad. Donde residan sus administradores. Art.7. 2. LA CONSTITUCIN DE LA SL.. LA SL UNIPERSONAL. En la SA haba dos procedimientos. En la SL slo haya uno, el simultneo. Como novedad se admite la fundacin de una sola SL con un solo socio. En cuanto a las formalidades se recogen en el Art.11 y establece dos requisitos: Otorgamiento escritura pblica. Inscripcin en el RM. Que es cuando adquiere personalidad jurdica. Con anterioridad a la constitucin regular y definitiva de la SL, sta atraves unas fases, que son la de: 79

 S en formacin S irregular. Por ello los Art.15 y 16 de la SA son aplicables a la SL, con algn matiz. La ley distingue lo que es la escritura y los estatutos sociales. ESCRITURA: Art.12: la escritura de constitucin de la S deber ser otorgada por todos los socios fundadores, por s o por medio de representantes, quienes habrn de asumir la totalidad de las participaciones sociales. La otorgan los socios fundadores y el notario recoge una serie de menciones relativas al contrato de constitucin de la S. Tambin se establece cmo se va a administrar la S y una previsin de los costes de la constitucin de sta. Este Art. 12 es una copia del Art.10 de la SA. Dentro de la escritura se recogen los estatutos de la S. ESTATUTOS: Art.13. Sigue la orientacin del Art.9 de la ley de SA. 1. Deben indicar la denominacin de la S. 2. Objeto social. 3. Ejercicio social. 4. Domicilio. 5. Establecer el capital social y participaciones en que se divide. 6. Modo/s de organizar la administracin de la S. (solidaria, mancomunada, etc.). En la SA para cambiar la administracin hay que modificar los estatutos, pero en la SL no es necesario si en los mismos se contemplan los varios sistemas. SL UNIPERSONAL: La ley le dedica el captulo II, Art.125 a 129. Respecto al nico socio, se refiere a nico tanto fsica como jurdicamente. (a. Pin Asesora Jurdica: slo un abogado; A. Pin asesora jurdica: una sola S.). Se puede llegar a ello bien deforma originaria, bien sobrevenida, (originaria un nico individuo, un socio), (sobrevenida, constituida por varias personas, posteriormente compra las participaciones de ellos un solo socio, quedndose con todas). Se debe dar publicidad a la situacin de unipersonalidad: Art.126: la constitucin de una sociedad unipersonal de responsabilidad limitada, la declaracin de tal situacin como consecuencia de haber pasado nico socio a ser propietario de todas las 80

participaciones sociales, la prdida de tal situacin o el cambio del socio nico como consecuencia de haberse transmitido alguna o todas las participaciones, se harn constar en escritura pblica que se inscribir en el RM. En la inscripcin se expresar necesariamente la identidad del socio nico. En tanto subsista la situacin de unipersonalidad, la S har constar expresamente su condicin de unipersonales toda su documentacin, correspondencia, notas de pedido y facturas, as como en todos los anuncios que haya de publicar por disposicin legal o estatutaria. Tiene carcter imperativo, y si se tarda ms de 6 meses en inscribir en el RP, el socio nico que no lo ha llevado a cabo responder de todas las deudas sociales personal, solidaria y ilimitadamente. Art.129. Ese socio funcionar como un S que tiene varios socios, libro de actas, convocar Junta, informar de la contratacin, aunque sea con uno mismo. La ley, en el Art.128 afirma: Art. 128: los contratos celebrados entre el socio nico y la S debern constar por escrito o en la forma documental que exija la Ley de acuerdo con su naturaleza y se transcribirn a un libro registro de la S que habr de ser legalizado conforme a lo dispuesto en los libros de actas de las S. En la memoria anual se har referencia expresa e individualizada a estos contratos con indicacin de su naturaleza y condiciones. 3. LAS PRESTACIONES ACCESORIAS. Guarda relacin con la Ley de SA, ya que los artculos 18 a 20 de la Ley de SL son una copia de la sta. Se pueden aportar a una SL dinero, bienes y D susceptibles de valoracin econmica, pero no se puede aportar trabajo. En cuanto a aportaciones dinerarias, el Art.19 establece que esa aportacin debe someterse a un control notarial. (Ejemplo: certificado bancario). Si en vez de ser dinero son bienes, crditos o derechos, el Art.20 remite al Art.39 de la SA, pero con una diferencia, la mayor especialidad es que en la SL se prescinde de la intervencin de expertos independientes. Los socios responden de la valoracin en este caso, pero si no quisieran admitir esta tarea, pueden solicitar la actuacin de un experto independiente que les eximir de responsabilidad. Art.21: Prr.4. La responsabilidad frente a la S y frente a los acreedores sociales a que se refiere este artculo prescribir a los 5 aos a contar del miembro en que se hubiera realizado la aportacin. Prr. 5: quedan excluidos de la responsabilidad solidaria los socios cuyas aportaciones no dinerarias sean sometidas a valoracin pericial conforme a lo previsto en el Art.38 de la LSA. 4.LAS PRESTACIONES ACCESORIAS. Son obligaciones que asumen los socios y son distintas de las aportaciones de capital. Pueden ser retribuidas o no dependiendo de lo que afirmen los estatutos, Art.22: en los estatutos podrn establecerse, con carcter obligatorio para todos o alguno de los socios, prestaciones accesorias distintas de las aportaciones de capital, expresando su contenido concreto y determinado y si se han de realizar gratuitamente o mediante retribucin.

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Los estatutos podrn vincular la obligacin de realizar prestaciones accesorias a la titularidad de una o varias participaciones sociales concretamente determinadas. Es el nico cauce para poder garantizar trabajos y servicios. El contenido de las prestaciones puede ser el mismo que el de cualquier obligacin, dar, hacer o no hacer. Estas prestaciones pueden afectar a todas las participaciones sociales o algunas de ellas. Art.22, 23 de la Ley de SL. Art.23: en el caso de que las prestaciones accesorias sean retribuidas los estatutos determinarn la compensacin que hayan de recibir los socios que las realicen. La cuanta de la retribucin no podr exceder en ningn caso del valor que corresponda a la prestacin. La ley regula la transmisin de participaciones mediante autorizacin de la propia S para las que llevan implcita prestaciones accesorias. Todo lo relativo a crear, modificar o extinguir prestaciones accesorias, se acordar con los requisitos tpicos de una modificacin de estatutos. Art.71: cualquier modificacin de los estatutos deber ser acordada por la Junta General. En la convocatoria s expresarn, con la debida claridad, los extremos que hayan de modificarse. Los socios tienen derecho a examinar en el domicilio social el texto ntegro de la modificacin propuesta. Adems de adquirir todo ello, es lgico que las personas afectadas opinen, por lo que es necesario el consentimiento individual de los afectados. Art.25.2: por el incumplimiento de la obligacin de realizar prestaciones accesorias por causas involuntarias no se perder la condicin de socio, salvo disposicin contraria de los estatutos. 3. LOS ADMINISTRADORES DE LA SL. CONCEPTO Y CLASES. NOMBRAMIENTO Y CESE. DURACIN DEL CARGO Y RETRIBUCIN. CONCEPTO: Es el rgano encargado de la gestin y representacin. Su carcter es permanente. CLASES: Art.57, hay 4 tipos administradores: nico solidarios mancomunados Consejo de administradores: est compuesto por tres personas como mnimo y con un mximo de 12. Se establece en los estatutos su rgimen de funcionamiento. Existe una remisin a la ley de SA para los posibles consejeros delegados. Lo ms importante es que en las SL, a diferencia de las SA, los estatutos pueden contemplar las 4 posibilidades y la Junta General puede cambiar de una a otra sin tener que modificar los estatutos. NOMBRAMIENTO: 82

A cargo de la Junta General. Para ser nombrado administrador no es necesario ser socio, pero s es necesario que no est incurso en ninguna prohibicin ni incompatibilidad (Art.18). Importante: a diferencia de la SA, en la SL no existe la regla proporcional porque se prefiere la homogeneidad, que todos los consejeros hayan sido nombrados por la mayora. En la SL tampoco se aplica la cooptacin (posibilidad de que cuando se produce una vacante en el consejo de administracin, los dems consejeros podan nombrar a un socio hasta que llegara la prxima junta general). En SL ,a diferencia de la SA, est previsto los administradores suplentes, que se nombran para el caso de que causen baja los que son titulares. DURACIN. En las SL a diferencia de las SA, los cargos pueden ser indefinidos (en SA el plazo mximo es de 5 aos) Si se establece un plazo, agotado ste, no cesan automticamente, duran hasta la prxima junta General, que nombra a los nuevos. Los administradores pueden hacer todo lo necesario para el desarrollo del objeto social (igual que en SA) y aunque se quiera poner alguna limitacin a ello, no sera vlida. Lo nico que no pueden hacer es dedicarse a una actividad anloga a la de la S. No pueden realizar ningn tipo de competencia. Esta prohibicin puede ser dispensada por la Junta General, y en esa votacin los administradores no podran ej4ercer su derecho (votar) porque son parte interesada. RETRIBUCIN: Art.66: el cargo de administrador es gratuito, salvo que los estatutos digan que es retribuido. Hay dos clases de retribucin: participacin en beneficios Cualquier otra forma. a) participacin en beneficios: Tendran derecho como mximo al 10% de los beneficios repartibles. En la SA que se hubiera repartido previamente a los socios. b) otros sistemas: Cantidades fijas, etc. Cualquier otro sistema los tendr que fijar cada ao la junta general. Art.67. Hay veces que los administradores de las S, que saben que pueden ser cesados en cualquier momento, hacen un blindaje de un contrato (ejemplo: di la S lo despide, l desea que le paguen un 83

milln de e). Pero el legislador no quiere que los administradores decidan entre s, por eso, estos contratos son posibles, pero cuando los haya aprobado la junta general. SEPARACIN: Pueden ser cesados en cualquier momento, aunque no conste en el orden del da. RESPONSABILIDAD: Art.69 remite a la responsabilidad de los administradores de las SA. Pero hay que realizar un matiz: ART. 133.3 de la SA, el administrador que incurre en responsabilidad no podr ser eximido por la junta general, aunque ese acto hubiera sido aprobado por sta. Pero en la SL el Art. 44.2 afirma que la junta general puede dar instrucciones a los administradores acerca de cmo quieren que administren. 4. IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS SOCIALES. Art.56 remite a los Art.115 y ss. de las SA. 5. MODIFICACIN DE LOS ESTATUTOS DE LA SL. AUMENTO Y REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL.. MODIFICAIN DE LOS ESTATUTOS: La regla general es Art.71 de la LSL donde se afirma que el rgano competente para modificar los estatutos es la junta general. Esto tiene algunas excepciones, por ejemplo, el traslado del domicilio social dentro del mismo trmino municipal. Igual que cuando se reduce el capital porque algn socio abandona la S. En las SL no se admite el capital autorizado. En las SA la Junta General puede delegar en los administradores la publicidad de aumentar ste en algunos casos sin reunirse la Junta. En SL cuando se compone la Junta General para modificar los estatutos, en la convocatoria se debe expresar con claridad los extremos que hayan de modificarse y se reconoce a los socios el derecho a examinar en el domicilio social el texto ntegro de aquello que se quiere modificar. Aqu el legislador no permite entregar fotocopias como en la SA. Si la modificacin de estatutos consistiera en establecer nuevas obligaciones para los socios o modificar derechos individuales, hace falta el consentimiento de los afectados. A partir de este punto sucede lo mismo que en la SA. notario 84

 RM: inscripcin. Modificacin publicad en le BORM (Art.71). AUMENTO DEL CAPITAL: Art. 7378: aumento del capital. Son parecidos a los de la SA (Art.151162) Dos modalidades: Creacin de nuevas participaciones sociales. Aumentar el valor nominal de las participaciones. Como contravalor del aumento: El aumento responde a que: Los socios realicen nuevas aportaciones (dinerarias o no dinerarias). Compensacin de crditos: convertir deudas en capital (convertir al deudor en socio) Transformacin de reservas o beneficios en capital. MATIZACIONES: Si se aumenta el valor nominal de las participaciones, hace falta el consentimiento de todos, salvo que ste se hiciera a cargo de beneficios o reservas. Si el aumento del capital lo hacemos por conversin de deudas en capital, esas deudas tienen que ser vencidas, lquidas y exigibles. Si el aumento es con bienes, no hace falta que un experto independiente valore los bienes que aportamos. Sin ser necesaria esta valoracin si se exige que se haga, ya no se derivar responsabilidad. En muchos aumentos de capital se produce: D de preferencia: derecho a suscribir participaciones nuevas proporcionalmente a lasque tenamos. Plazo mnimo para decidir los socios: un mes. Si algn socio renuncia es este D esas participaciones no suscritas se ofrecern a los socios que quisieron suscribir y tendrn 15 das. Si sobrara alguna, los administradores ya lo podrn ofrecer a terceros. Este plazo se cuentan: desde que se publica el anuncio en el RM (BORME) O una carta individual a cada socio. Hay casos excepcionales donde se puede suprimir el derecho de preferencia, pero esto requiere formalidades (Art.76), como por ejemplo, que se plantee en la convocatoria de la junta general y tambin que se elabore un informe que justifique el porqu de suprimir este D. El Art.77 es idntico a lo afirmado en la LSA, reduccin y aumento a la vez operacin acorden. En estos dos sistemas, al legislador le preocupa devolver aportaciones a los socios. Los que recuperan capital, responden solidariamente de lo que han recibido. (En SA los acreedores se 85

podan oponer en SL no se puede oponer porque los socios responden de aquello que han recibido). Pero si se reduce el capital por las perdidas que se han sufrido, los acreedores no pueden decir nada. 6.CUENTAS ANUALES. Remisin al tema 18. 7. SEPARACIN Y EXCLUSIN DE SOCIOS. SEPARACIN: Derecho de los socios a separarse, a marcharse. EXCLUSIN: La sociedad expulsa, tiene D a ello. SEPARACIN: Causas legales: sustitucin del objeto social trasladar el domicilio al extranjero cambio del rgimen de las participaciones sociales Prestaciones accesorias. Se separan aquellos socios que no hubieren votado a favor del acuerdo. Adems de las causas legales, existe la posibilidad admitir otras causas en los estatutos, pero con consentimiento unnime. EXCLUSIN: Debe acordarlo la Junta General. La salida forzosa se produce cuando: Incumplimiento de la obligacin de realizar prestaciones accesorias. El socio que es administrador y realiza competencia a la S. El socio que, adems, ya ha sido condenado como consecuencia de la accin social de responsabilidad (Art.134 de la LSA). Si se quiere establecer otras causas de exclusin, hace falta tambin el consentimiento de todos los socios. Cuando un socio se separa, o es excluido, hay que reembolsarle el valor de sus participaciones. Este valor lo fija el auditor de la S y si no posee, ser el auditor designado por el RM y la S tendr que reducir el capital como consecuencia de esa separacin o exclusin. 8. ESTATUTO JURDICO DE LA SL NUEVA EMPRESA. Ley de 1 de abril de 2003: ley de SL Nueva Empresa, por la que se modifica la Ley de SL de11995.

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Esta ley se ha creado para estimular la constitucin de nuevas empresas pequeas y ha simplificado mucho el rgimen de constitucin, ya que permite aplicar nuevas tcnicas informticas para crearlas. Estas S necesitan para constituirse un mximo de 5 socios. Su denominacin: dos apellidos nombre de uno de los socios fundadores Seguido todo ello de un cdigo alfanumrico (como un NIF). Adems del nombre y cdigo debe incluirse SLNE, S limitada Nueva Empresa. Se solicita a la Oficina de Madrid que certifique la utilizacin de su nombre y cuando el notario compruebe que ste y el cdigo no coincide con ninguna otra S, se permitir. Art. 130134 de la Ley de SL. (16 nuevos Art. a la LSL que haba antes de abril) OBJETO SOCIAL: A diferencia de las SL clsicas, aqu se permiten objetos muy amplios: Actividad agrcola. Forestal ganadera Pesquera Industrial Construccin Comercial Turstica Transportes Comunicaciones Intermediacin De profesionales o servicios en general. No podran se objeto aquellas actividades que requieren la forma de SA, ejemplo: compaas aseguradoras (son siempre SA). Para constituir la S: escritura pblica inscripcin en el RM Esto lo realizar el notario y el RM. Si aporta los estatutos estndar, se inscribir en 24 horas y el notario ser el encargado de comunicarlo. El capital social es como mnimo 3.012 e y como mximo 120.000 y debe desembolsarse todo en dinero. No pueden constituirla persona jurdica, slo personas fsicas. No se necesita llevar un libro registro de socios. La Junta general podr convocarse por sistemas telemticos, correo certificado e incluso sin ninguno. La administracin est encargada a un administrador nico, a varios solidarios o mancomunados, 87

porque est prohibido el consejo de administracin. TEMA 21. MODIFICACIONES ESTRUCTURALES, DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y EXTINCIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. 1. LA TRANSFORMACIN DE LAS S MERCANTILES. A) CONCEPTO Y SUPUESTOS. La transformacin es el cambio de la forma jurdica. Lo pueden realizar la SA y SL. SA: Art. 223 a 232 de la Ley de SA. El legislador slo contempla la transformacin de una SA en otra S mercantil. Por ejemplo: una SA se puede transformar en SL, lo cual es poco frecuente en S comanditaria Y en S colectiva, lo cual es nada frecuente. La S da publicidad despus de la transformacin de la siguiente forma: con 3 publicaciones en el BORM 2 publicaciones en peridicos. Ello es para que los terceros tengan conocimiento de la transformacin. SL: Art. 87 a 93 de la Ley de SL, que permite que una SL se transforme en otra S tambin mercantil, (SA, S comanditaria, colectiva) o no mercantil. (Puede ser cooperativa o S civil o agrupacin de inters econmico). B) REQUISITOS FORMALES. Es necesario que la transformacin la acuerde la Junta General. Debe adoptarse con las mayoras del Art.103 de la LSA si es SA o las del Art. 53 de la LSL si es SL. Es necesario: escritura publica Inscripcin en el RM. C) EFECTOS DE LA TRANSFORMACIN. La S, aunque cambia de forma conserva la personalidad jurdica. El Art. 91 de la LSL afirma que continuar subsistiendo bajo la forma nueva. D) POSICIN JURDICA DE LOS SOCIOS DE LA S TRANSFORMADA. Depende de la transformacin. Si lo hace en una S capitalista, los socios mantienen el privilegio de la SL. (SA que se convierte en SL y viceversa). Si la S se transforma en colectiva, bien sea SA o SL, los socios responden ilimitadamente de las deudas sociales, por el Art. 127 del C. Com. 2. LA FUSIN DE LAS S MERCANTILES. A) CONCEPTO Y FUNCIN ECONMICA. 88

Fusin: es una operacin jurdica que conduce a la extincin de una o ms S para integrar sus respectivas patrimonios en otra S ya existente o en una S de nueva creacin. B) CLASES, PROCEDIMIENTO Y NULIDAD DE LA FUSIN. Dos tipos: propia: es en la que se funden dos S independientes. Surge un aumento de capital. Impropia: una S se fusiona con otra que es filial suya. No hay un aumento de capital, porque la absorbida ya era de la S matriz. En la fusin se produce la extincin de las S que se fusionan, para crear una nueva. Pero en el caso de absorcin, no se produce la extincin de las dos, si no de una, que es absorbida por la otra. Consecuencias de la fusin: El patrimonio en bloque, con bienes y deudas, pasa a la nueva S resultante de sta, se heredan los activos y pasivos, ya que no se produce la liquidacin de la S, que es pagar a los acreedores y el restante traslado a la S nueva. PROCEDIMIENTO: 1. Proyecto de fusin. Redactado por administradores. 2. El balance de fusin de todas las S. Que es lo que se aporta, que deudas, beneficios, etc. los que ms aportan tiene ms acciones en la S resultante, por la ecuacin de canje. 3. Depsito del proyecto en el RM, para que sea calificada por los registradores. Se nombra a expertos independientes para valorar los bienes de la S, para verificar la ecuacin de canje, en las SL slo. 4. Convocatoria de la Junta General, con 30 das de antelacin, excepcin a la regla general. 5. Celebracin de la Junta General para que sta acuerde si se aprueba o rechaza la fusin. Si se acepta la fusin, se lleva a cabo y se publica que dos S han decidido desaparecer para crear una nueva. La publicacin se lleva a cabo de la siguiente forma: BORM. 3 veces. 2 publicaciones en peridicos. En total: 5 publicaciones. Transcurridos 30 das desde la ltima publicacin, sin oposicin de acreedores, se otorga la escritura pblica. Esta escritura se traslada al R para que se inscriba. Art. 234 a 245 de la LSA, destacndose el 243: Art. 243. derecho de oposicin. La fusin no podr ser realizada antes de que transcurra un mes, contando desde la fecha del ultimo anuncio del acuerdo de la Junta General. Durante ese plazo los acreedores de cada una de las S que se fusionan podrn oponerse a la fusin en los trminos previstos en el Art.166. En el anuncio del acuerdo de fusin deber mencionarse expresamente el derecho de oposicin 89

establecido en el apartado anterior. Los obligacionistas podrn ejercer el derecho de oposicin en los mismos trminos que los restantes acreedores, siempre que la fusin no hubiere sido aprobada por la asamblea de obligacionistas. Hay un D de oposicin y se le puede garantizar el crdito, tal y como se afirma en el Art. 166 de la LSA: Art. 166. D de oposicin: Los acreedores cuyo crdito haya nacido antes de la fecha del ltimo anuncio del acuerdo de reduccin del capital tendrn el D de oponerse a la reduccin hasta que les garanticen los crditos no vencidos en el momento de la publicacin. No goza de este D los acreedores cuyos crditos se encuentren ya adecuadamente garantizados. El D de oposicin habr de ejercitarse en el plazo de un mes a contar desde la fecha del ltimo anuncio del acuerdo. La reduccin del capital social no podr llevarse a efecto hasta que la S preste garanta a satisfaccin del acreedor o, en otro caso, hasta que notifique a dicho acreedor la prestacin de fianza solidaria a favor de la S por una entidad de crdito debidamente habilitada para prestarla por la cuanta del crdito de que fuera titular el acreedor y hasta tanto no prescriba la accin para exigir su cumplimiento. El Art. 94 de la LSL remite a 234 y siguientes de la LSA. NULIDAD: Art. 246 LSA: impugnacin de la fusin. La accin de nulidad contra una fusin ya inscrita en el RM, slo podr basarse en la nulidad o anulabilidad de los correspondientes acuerdos de la Junta General de accionistas, y deber dirigirse contra la S absorbente o contra la nueva S resultante de la fusin. El plazo para el ejercicio de la accin de nulidad o de anulabilidad caduca a los seis meses, contados desde la fecha en que la fusin fue oponible a quien invoca la nulidad. La STC que declare la nulidad habr de inscribirse en el RM, se publicar en su BO y no afectar por s sola a la validez de las obligaciones nacidas despus de la inscripcin de la fusin, a favor o a cargo de la S absorbente o de la nueva S surgida de la fusin. De tales obligaciones, cuando sean a cargo de la S absorbente o de la nueva S, respondern solidariamente las S que participaron en la fusin.. Este Art. es aplicable a SL. Permite ejercitar accin de nulidad contra fusiones terminadas. Esta accin se basa en la nulidad o anulabilidad de los acuerdos celebrados en la junta General. Se demandara a la S nueva o a la S absorbente. El plazo para presentar demanda es de 6 meses, si prospera y se declara la nulidad, la STC se inscribe en el RM y se publica en el BORM. 3.LA ESCISIN DE LAS S MERCANTILES. A) CONCEPTO Y FUNCIN ECONMICA. Operacin jurdica a la inversa de la fusin, se separa, divide un patrimonio en dos o ms partes. Con cada una se constituye una S nueva o alguna de la parte escindida puede unirse con una S que ya existe. Aparece en Francia en 1966. B) CLASES Y PROCEDIMIENTO Y NULIDAD DE LA ESCISIN. 90

Hay dos tipos: El que la S escindida desaparece. Como consecuencia de la escisin, la S actual no desaparece, sino que slo se separa una parte. La primera es total y la segunda parcial. En ambos casos hay un traspaso en bloque y todos el patrimonio se divide, pero no hay liquidacin. El Art. 254 de la LSA establece: Art. 254. rgimen de la escisin. La escisin se regir, con las salvedades contenidas en los Art. siguientes, por as normas establecidas para la fusin en la presente Ley, entendiendo que las referencias a la S absorbente o a la nueva S resultante de la fusin equivalen a referencias a las s beneficiarias de la escisin. Art. 259: responsabilidad de la S beneficiaria de la escisin. En defecto de cumplimiento por una S beneficiaria de una obligacin asumida por ella en virtud de la escisin respondern solidariamente del cumplimiento de la misma las restantes S beneficiarias hasta el importe del activo neto atribuido en la escisin a cada una de ellas y si la S escindida no ha dejado de existir como consecuencia de la escisin, la propia S escindida por la totalidad de la obligacin. Los socios beneficiarios, responden de todas las deudas de la escindida, porque pasan solidariamente a stos. FASES: Se inicia con un proyecto firmado por administradores. El contenido: tiene una parte obligatoria y otra que es voluntaria. Art. 235: el proyecto de fusin contendr, al menos, las menciones siguientes: a) la denominacin y domicilio de las S que participan en la fusin y de la nueva S, en su caso, as como los datos identificadores de su inscripcin en el RM. b) el tipo de canje de las acciones, que se determinar sobre la base del valor real del patrimonio social, y la compensacin complementaria en dinero que, en su caso, se prevea.. C) el procedimiento por el que sern canjeadas las acciones de las S que hayan de extinguirse, la fecha a partir de la cual las nuevas acciones darn D a participar en las ganancias sociales y cualesquiera peculiaridades relativas a este D. D) la fecha a partir de la cual las operaciones de las S que se extingan habrn de considerarse realizadas a efectos contables por cuenta de la S a la que traspasan su patrimonio. e) los D que vayan a otorgarse en la S absorbente o en la nueva S que se constituya a los titulares de acciones de clases especiales y a quienes tengan D especiales distintos de las acciones en las S que deban extinguirse o, en su caso, las opciones que se les ofrezcan. Informe justificativo de los administradores de las ventajas del proyecto. Informe de experto independiente designadas por RM, Art. 256 y 257. Se realiza un balance para dividir. Aprobacin por parte de la Junta General, que es la que lo acuerda o no, por lo que se elevar, en caso de aprobacin a escritura pblica y se publicar en el BORM. NULIDAD: 91

Se admite contra escisiones tambin ya inscritas en el RM. 4. DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y EXTINCIN DE LAS s MERCANTILES. A) DISOLUCIN DE LAS S MERCANTILES. Causas de disolucin. SA: Art. 260 a 281. este acuerdo slo lo acuerda la Junta General con el qurum reforzado del Art.103. Causas, Art. 260. hay de 2 clases, estatutarias y legales. cumplimiento plazo duracin de la S. Conclusin del objeto social. Paralizacin rganos sociales Acumulacin de prdidas. Reduccin capital por debajo del mnimo legal. Funcin o escisin total. Quiebra de la S. Es necesario que la Junta General la acuerde. SL. Art. 104 de la LSL. Parecido al 104 de la SA aade la inactividad durante 3 aos, pero omite la fusin y la escisin. Se repite el cumplimiento del trmino acuerdo de la Junta General, la conclusin, la penalizacin, acumulacin del capital. Requisitos y formalidades de la disolucin. Son acuerdos que la Junta los adopta con mayora reforzada. si es SA, la del Art.103 Si es SL, Art. 153. Debe elevarse a escritura pblica. Inscribirse en el RM. Publicarse en el BROM y en peridicos de circulacin en la provincia. Efectos de la disolucin. La S ya no puede continuar con su actividad, el objeto social se interrumpe. Los administradores cesan, y son sustituidos por los liquidadores, porque la disolucin abre paso a la liquidacin. Reactivacin de la S. Significa volver a poner en marcha algo que se encontraba paralizado, el legislador contempla la posibilidad del nuevo funcionamiento de una S inactiva: formalidades Acuerdo de la Junta General. Se eleve a escritura pblica. Inscripcin en el RM. requisitos: Que haya desaparecido la causa de disolucin. Que el patrimonio contable no sea inferior al capital social. No haber comenzado el pago de la cuota de liquidacin. 92

B) LIQUIDACIN DE LAS S MERCANTILES. Los liquidadores: Nombramiento, funciones y responsabilidad. Liquidacin: pagar lo que se debe a acreedores, repartindose el sobrante entre los socios. Conlleva cesar en actividad econmica y se sustituye a acreedores por liquidadores. Art.268 de la LSA o 120 de la LSL. Las funciones de los liquidadores de una SA aparece recogida en el Art. 272: Suscribir inventario y balance, firmado por administradores y liquidadores. Llevar y custodiar los libros. Terminar las operaciones pendientes. Enajenar los bienes. Si son inmuebles se realizan mediante subasta. Cobrar los crditos. Realizar transacciones y arbitrajes. Pagar a los acreedores y el sobrante se reparte entre los socios. Representar a la S. Otorgar escritura de extincin y solicitar la cancelacin en el RM del asiento registral. SL, Art. 109 a 124 de la LSL. La liquidacin e parecida a la de la SA, conserva la personalidad jurdica, pero se le aade la palabra en liquidacin, (SL....... en liquidacin). Consecuencias: Los administradores cesan y aparecen los liquidadores. Liquidadores: paga a todos los acreedores. En caso de que uno no quiera cobrar se consigna el depsito, Art. 120. Si existe unanimidad, en vez de repartir el dinero, se pueden repartir bienes en liquidacin, Art. 119. Los liquidadores llevarn contabilidad, vender bienes, etc. Art. 121 y 122 otorgarn escritura pblica e inscribirla en RM. Si despus de haber repartido todo aparece un bien, algn activo, con el que no se contaba. El activo sobrevenido sera repartido. Si fuera una deuda entonces todos los socios responderan solidariamente hasta la cantidad que se hubiera llevado como cuota de liquidacin. Tiempo, forma y efectos de la liquidacin. C) EXTINCIN DE LAS S MERCANTILES. Se pide la cancelacin de la S y es cuando el registrador concede el asiento de la inscripcin. La extincin significa que la S desaparece por la citada cancelacin. 5. LA CESIN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO. Art.117 de la LSL. La Junta General puede acordar la cesin global del activo y pasivo. Se ceden todos los bienes y todas las deudas, a un tercero. Se le da publicidad en el BORM, o en un diario del domicilio social. TEMA 22. S ESPECIALES Y OTRAS FORMAS JURDICAS DE EMPRESA. 93

LOS GRUPOS DE S. 1. SA PBLICAS. Surge como una posibilidad del art.128 de la CE. es la participacin del estado en el mercado realizando actividades econmicas. Hay dos tipos: SA unipersonal: aquella S que tiene como nico socio un ente pblico. Podr ser originario o sobrevenida. Se distingue de las nopblicas por que la primera no tiene que hacer constar la unipersonalidad en todos sus documentos. SA de economa mixta. Son socios tanto el Estado como personas privadas, pero para ello el ente pblico debe controlar la mayora de los votos del capital social. Tambin se rigen por normas especiales, respecto de la SA normales. La modificacin de los estatutos se condiciona a una autorizacin administrativa. Las acciones se declaran intransmisibles o se someten a un procedimiento especial para su enajenacin. Los administradores son nombrados por un acto administrativo. 2. S LABORALES Y S DEPORTIVAS. S LABORALES. REGULACIN: Ley 4/97 de 24 de marzo. En la exposicin de motivos se afirma que en lo no previsto se aplica lo dispuesto en la LSL o LSA. CARACTERSTICAS: son S que se conciben como medio de creacin de empleo, Fomentando la participacin de los trabajadores en la Empresa. Se permite la constitucin de stas S tanto de forma SA o SL. Art.1 en caso de SA, deben ser nominativas. La mayora del capital social debe de estar en manos de socios que trabajadores que presten servicios retribuidos mediante relacin laboral por tiempo indefinido. Art.1. Ningn socio puede tener acciones que sean superiores a un 5% del capital social. Hay dos clases: capital laboral. Han de ser al menos el 50,01% del capital social. El Art.7 establece: un sistema de adquisicin preferente de las acciones en favor de los socios trabajadores. Existe la necesidad de constituir una reserva especial para compensar prdidas, es distinta de las legales y voluntarias. Debe de recoger el nombre de la SAL o SLL. (L= laboral) En materia de rganos sociales las especificaciones ms importantes afectan al modo de designacin de vocales del Consejo de Administracin porque se ha de realizar mediante el sistema de representacin proporcional del art.137 de la LSA. Capital social = X n de consejeros = 5 N = X : 5

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Este tipo de S se encuentra favorecida por bonificaciones fiscales dirigidas a su constitucin. Capital general SA DEPORTIVAS. La ley del Deporte de 15 de octubre de 1990, impuso a los clubes deportivos profesionales que hubiesen tenido prdidas en 4 ejercicios consecutivos la obligacin de constituirse en SA deportivas. CARACTERSTICAS: el capital se encuentra en acciones nominativas. No se pueden hacer aportaciones no dinerarias. A partir de 1 de enero de 2002 se permite que compitan en bolsa. Que sobre toda S deportiva recae la prohibicin de tener acciones en otra S deportiva de la misma competicin. 3. LAS COOPERATIVAS. ley 16 de julio de 1999. Rgimen fiscal: 19 de diciembre de 1990. CONCEPTO: Art.1, la cooperativa es una S constituida por personas que se asocian en rgimen de adhesin y baja voluntaria para la realizacin de actividades empresariales, encaminadas a satisfacer sus necesidades y aspiraciones econmicas y que funcionarn democrticamente. CLASES. atendiendo a los socios, hay dos clases: 1 grado: constituida por el menos tres socios, bien sean personas fsicas o jurdicas. Cooperativas de cooperativas: constituidas por 2 cooperativas como mnimo. respecto a la actividad cooperativizada. Art.6. cooperativa de trabajo asociado. De consumidores o usuarios. De viviendas. Agrarias Explotacin comunitaria de la tierra Servicios Del mar De transportistas De seguros Sanitarias Enseanza Crdito. CARACTERSTICAS: se constituye mediante escritura pblica otorgada por todos los socios fundadores promotores, Art.10. importante: Debe ser inscrita en el R Sociedades Cooperativas. S que deben inscribirse en el 95

RM cuando sean cooperativas de crdito o de seguros. Capital social: formado por aportaciones de los socios y es variante. No se exige que las aportaciones de los socios sean iguales. La principal obligacin de stos es el deber de participar en las actividades cooperativizadas en la cuanta mnima establecida en los estatutos. ORGANOS SOCIALES: ASAMBLEA GENERAL: es el rgano que conforma la voluntad de la cooperativa, el modo que sus acuerdos se imponen a todos los miembros. Hay ordinaria y extraordinaria. En su funcionamiento se vota por cabeza y no por capital. Art.26. CONSEJO RECTOR: compuesto por un mnimo de 3 y mx. de 5. INTERVENCIN. es un rgano fiscalizador de todo lo referente a la S. Se nombra por la asamblea general de entre los socios. Las cuentas anuales han de ser censuradas por ste rgano, los interventores. ELCOMIT DE RECURSOS. 4. S DE GARANTA RECPROCA. Es la S mercantil de capital variable formada por socios que a su vez son en su mayora pequeas y medianas empresas, cuyo objeto social exclusivo cosiste en prestar garantas personales a favor de sus socios partcipes para las operacin que stos realicen dentro del trfico. Tambin pueden prestar asesoramiento financiero. Se regula por la ley de S de garanta recproca de 2 de marzo de 1994. tambin se encuentra reguladas por la Ley de 29 de junio de 1988 de entidades de crdito. CARACTERSTICAS: 1. Con carcter previo a su constitucin ha de recabarse autorizacin del Ministerio de economa para su creacin. 2. Slo pueden desarrollar actividades a partir de us inscripcin en tres registros: RM R especial del Banco de Espaa. R Especial del Banco de Espaa de administradores y directivos, de altos cargos CAPITAL SOCIAL: 1. 803.036 e: 300 millones de pesetas. Deber estar totalmente suscrito y desembolsado. El capital social a diferenciar de lo que sucede en una SA, es variable que puede aumentarse o disminuirse por el simple acuerdo del Consejo de Administracin, sin necesidad de modificacin estatutaria, con un lmite entre una cifra mnima y el triple de dicha cantidad. Cuando se superan los limites se necesita el Acuerdo del Consejo de Administracin. Slo pueden ser socios los empresarios y la Ley exige que al menos 415 partes de los socios sean pequeas y medianas empresas (pequeas y medianas empresas: aquella que tiene un n inferior a 250 trabajadores). No se admite la fundacin sucesiva y el n mnimo de socios es el de 150. 5. LAS AGRUPACIONES DE INTERS ECONMICO. AIE: ley de 29 de abril de 1991. 96

Tienen por finalidad crear una figura asociativa que facilite la actividad econmica de sus miembros, sin sustituirla ni eliminarla. Por ello, las AIE sern siempre auxiliar de la que desarrollen sus socios. los socios fundadores son S o personas fsicas que representan actividades empresariales. El objeto de la AIE es auxiliar a sus socios. Se constituye por escritura pblica. Art.8 Debe inscribirse en el RM. Los acuerdos se adoptan en p por unanimidad. El rgimen jurdico es el de la LS colectivas. Gozan de un rgimen fiscal especial, con beneficios en el impuesto de S, como en el de transmisiones patrimoniales o actos jurdicos documentales. 6. GRUPOS DE S Y UNIONES DE EMPRESAS. Art.42 del C.Com. existe grupo de S cuando una S se encuentra respecto de otra en alguna de las situaciones siguientes: cuando posea la mayora de los derechos de voto. Cuando tenga la facultad de nombrar a destituir a la mayora de los miembros del rgano de administracin Cuando pueda disponer en virtud de acuerdo celebrados con otros socios de la mayora de los derechos de voto. RGIMEN JURDICO: la S que ejerce el dominio de otra deber de formular cuantas consolidadas, estn integradas por balance, la cuenta de prdidas y ganancias, que constituirn una unidad e irn firmadas por los administradores de la S dominante. Estas cuentas debern ser aprobadas por la junta General de la S dominante. UTE: Ley de 26 de mayo de 1982. La UTE es una relacin contractual estipulada en escritura pblica, no tiene personalidad jurdica y su finalidad es la colaboracin entre varias empresas para hacer posible la ejecucin de una obra, servicio o suministro que aisladamente cada una de ellas no podra desarrollar o se desarrollara en peores condiciones, durante tiempo preciso y determinado en escritura que no puede ser superior a 10 aos. La escritura no se inscribe en el RM, sino es un R especial que posee Hacienda. 7. CUENTAS EN PARTICIPACIN. 239 y ss. Contrato por el cual varios sujetos desean aportar capital o bienes para participar en resultados prsperos o adversos de la actividad que realiza un empresario mercantil que ejerciendo esa actividad en su nombre los resultados sern para todos los interesados. Gestor: realiza la actividad. Otros sujetos que quieren participar en el negocio del gestor. Se emplea en negocios de joyera. CARACTERSTICAS: Las aportaciones que realizan partcipes pasan a engrosar patrimonio del gestor, que adquiere la propiedad de ellos, pero sin constituir un fondo o patrimonio comn. 97

 SUJETOS: participan en los resultados prsperos y adversos. C consensual, se perfecciona por consentimiento de las partes, sin necesidad de que para ello ser respeten formalidades de ninguna clases. A) PARTICIPES: Tiene dos obligaciones: positiva: realizan aportacin. Negativa: no inmiscuirse en la gestin del negocio, al igual que sucedera con los socios comanditarios. B) GESTOR: primera obligacin es destinar aportacin resida al objeto pactado, sin que sea lcito desviarla para otros fines. Est obligado a explotar el negocio con la diligencia de un buen comerciante o de un representante legal. Debe rendir cuentas justificadas al partcipe para entregarle a ste su parte. C) EXTINCIN DEL CONTRATO: el C se extingue por acuerdo de las partes, por denuncia de cualquiera de ellos, si concurre justa causa o cuando tuviere duracin definida. Cuando el C tiene duracin determinada habr que esperar que termine el plazo. Se extingue par conclusin del objeto o imposibilidad para cumplirlo. Por muerte o quiebra del gestor, no por la del partcipe. TEMA 23. DERECHO CONCURSAL. LA SUSPENSIN DE PAGOS. 1. INTRODUCCIN. ANTECEDENTES HISTRICOS. LOS SISTEMAS CONCURSALES EN EL D COMPARADO. la solvencia o insolvencia de una persona no es tan importante como tener un buen acreedor o varios. D concursal: se apoya en res pilares: Universalidad patrimonial: se responde con todo el patrimonio. Generalidad de acreedores: el patrimonio se reparte entre todos los acreedores. Comunidad de prdidas: todos deben participar y perder en la misma cantidad. Comerciantes: se les aplica quiebra y suspensin de pagos, hay dos situaciones: si que hay bienes pero no liquidez: suspensin de pagos. Insolvente: se declara en quiebra. 5. LA SUSPENSIN DE PAGOS. NATURALEZA JURDICA Y PRESUPUESTOS SUBETIVOS, OBJETIVOS Y FORMALES. SUSPENSIN DE PAGOS. Para que se produzca es necesario dos requisitos: el deudor debe ser empresario mercantil: se trata de un requisito subjetivo. objetivo: que el deudor sea solvente, pero que sus bienes superen sus deudas, la suspensin debe pedirla el propio deudor, se trata de un D, salvo en dos casos: 98

A) SA y SL que estando en liquidacin, los propios liquidadores perciben que con sta no pueden pagar a todos los acreedores. El 281 y 124 de la LSL obliga a que se presente la quiebra o suspensin en esta situacin: el deudor debe presentar una relacin de acreedor. Balance de situacin. Una memoria de las causas de su situacin econmica. Propuesta de pago. Libros de contabilidad deben ser presentados. El juez la admitir y desde este momento ningn acreedor puede embargar al deudor y el propio juez, a cambio de esa proteccin, nombra a 3 interventores para que supervisen todo lo que el deudor hace en ese momento. Todo Contrato, cobro o pago debe estar supervisado por stos, y si realiza algo ocultndolo se le considerar REO DE ESTAFA. 6. ORGANOS DE LA SUSPENSIN DE PAGOS. SUS FINCIONES. A) JUEZ DE 1 INSTANCIA DEL DOMICILIO DEL DEUDOR. B) INTERVENTORES: Nombrados por juez, se trata de 3 en total. Dos de ellos son los interventores judiciales y el tercero es el interventor acreedor. Los primeros son personas expertas en temas econmicos, jurdicos, contables que el juez los nombra de una lista que propone la Cmara de Comercio todos los aos. El tercero es normalmente el acreedor al que se le debe ms dinero, siempre que lo sea del domicilio del deudor o prximo. Adems de stos existe la Junta de Acreedores, que es la Junta de todos los Acreedores que convoca el Juez, para que reunidos con el deudor decidan la propuesta de pago realizada por ste. Se trata de pactar un convenio. 7. EFECTOS DE LA SUSPENSIN DE PAGOS. 1. Impide nuevas demandas contra el deudor. 2. Las ya iniciadas continan hasta obtener una STC, pero en ese momento se paraliza, no se ejecutar. 3. Hay acreedores privilegiados a los que la suspensin no les afecta. Son tres: trabajadores: sus crditos laborales son muy privilegiados. Acreedores pignoraticios. Acreedores hipotecarios. 8. PROCEDIMIENTO Y TERMINACIN DE LA SUSPENSIN DE PAGOS. EL CONVENIO, EL SOBRESEIMIENTO DEL EXPEDIENTE Y EL DESISTIMIENTO. la suspensin es un procedimiento concursal que tiende a llegar a un convenio, a un pacto, lo contrario que la quiebra. Este convenio se vota en Junta Acreedores y debe asistir el 60% del pasivo, 3/5 de ste. Hay acreedores que no tienen porqu asistir, porque tiene D de abstencin. Los obligados con deudor e interventores. Los acreedores comunes u ordinarios, tiene libertad para decidir si asisten o no.

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Dependiendo de la propuesta que haga el deudor, se pide aplazamiento superior o inferior a 3 aos. inferior a 3: se necesitar mayora reducida para aprobar ese convenio. Ms de 3 : se necesitar mayora reforzada. Si se lleva a cabo el convenio el juez lo aprobar y se podr impugnar en 8 das por los que no estn de acuerdo, debiendo estar motivado, art.16. Sobreseimiento expreso: se puede archivar por parte del juez. Motivos: deudor no acuda a junta de acreedores. La falta de qurum de los acreedores. Cuando no se alcanza las mayoras del art.14 Cuando habiendo logrado un convenio el deudor lo incumple. TEMA 24. LA QUIEBRA. 1. PRESUPUESTOS ESENCIALES DE LA QUIEBRA SUBJETIVO, OBJETIVO Y FORMALES. dirigida a comerciantes en situacin de insolvencia, con ms deudas que bienes. PRESUPUESTO OBJETIVO. Se declara slo a los comerciantes, a los empresario mercantiles. Excepcin: art. 423 los socios colectivos, porque sin ser comerciantes pueden ser declarados en quiebra. No se incluyen empresas agrcolas o ganaderas, excepto que estn incluidas en SA o SL. COOPERATIVA: Si que puede ser declarada en quiebra, al igual que una herencia yaciente. PRESUPUESTO OBJETIVO: Situacin de insolvencia, su pasivo exigible supere a su activo real, las deudas superen a los bienes. Respecto al empresario que sin ser insolvente deja de pagar a acreedores existe cierta polmica: Ura: ante sobreseimiento general cabe quiebra. Garrigues. Lo contrario. 2. DECLARACIN DE LA QUIEBRA Y ORDENACIN DEL PROCEDIMIENTO. la hace el juez pero no se puede declarar de oficio. Debe hacerse por: solicitud del propio deudor. (Voluntaria). Acreedores legtimos. 3. ORGANOS DE LA QUIEBRA. COMISARIO: Persona nombrada por el juez, en la que ste delega para que acte con los trmites y actuaciones. DEPOSITARIO: persona a la que se le entrega los bines del deudor par que los administre, los custodie. SNDICOS: 3 acreedores nombrados por los propios acreedores, que son los encargados de sustituir al depositario, que se encargarn de vender el patrimonio y repartir las ganancias. 100

4. EFECTOS PERSONALES Y PATRIMONIALES DE LA QUIEBRA SOBRE EL DEUDOR QUEBRADO. EFECTOS: al deudor se le inhabilita para todo. 5. EFECTOS DE LA QUIEBRA SOBRE LOS CRDITOS Y LOS ACREEDORES. se paralizan acciones individuales. Se forma la masa pasiva, se elabora una lista de acreedores. Conversin de todas las deudas en dinero. Vencimiento anticipado de los crditos. Paralizacin de intereses. Art.884 C. Com. 6. EFECTOS DE LA QUIEBRA SOBRE LOS CONTRATOS BILATERALES PENDIENTES DE EJECUCIN. contrato se suministro: cuando est pendiente de cumplir se resuelve el contrato. 7. LA CALIFICACIN DE LA QUIEBRA. fortuita: cuando un deudor llega a quiebra sin culpa de nadie. Culpable: cuando el deudor no la pide a sabiendas de su situacin. Fraudulenta: cuando el deudor quiere perjudicar a acreedores o cuando no lleva contabilidad. TEMA 25. LA QUIEBRA. 1. MASA ACTIVA DE LA QUIEBRA. SU DELIMITACIN. MASA ACTIVIDAD DE HECHO: las cosas que se poseen de hecho cuando se declara la quiebra. MASA ACTIVIDAD DE D: se llega a travs de la reintegracin masa y reduccin masa. reintegracin de la masa. se recuperan bines mediante la retraccin, Art.878, lo que se realiza antes de ser declarado en quiebra puede anularse si es estipulado por juez. Art. 879882: acciones que el legislador concede a acreedores para que si se demuestra que se ha llevado a cabo por operacin fraudulenta se impugne. reduccin de la masa: Son bienes que no son propios del deudor, por lo que tienen que ser llevados a los legtimos dueos. 2 y 3. LA MASA PASIVA DE LA QUIEBRA. TERMINACIN DE LA QUIEBRA POR LIQUIDACIN DEL ACTIVO Y PAGO DEL PASIVO. 1. Cuando se opta por liquidar y repartir el dinero. Se reparte entre los acreedores, pero se debe afirmar que hay de dos tipos: 101

 concursales: todos los que pretenden ser acreedores. Concurrentes: los que han superado el examen y reconocimiento de los crditos. De la situacin concursal a concurrente se cambia a travs del examen y reconocimiento de los crditos. Todo acreedor que vare de concursal a concurrente tiene que presentar la documentacin que acredita su crdito. Los sndicos examinarn uno por uno los papeles de todos los acreedores concursales y comprobarn si tienen o no que cobrar. Despus de ello y del reconocimiento o no de los acreedores tenemos la seleccin de concursales y concurrentes. Los concurrentes no cobran todo a la vez, sino que se deben de clasificar, graduar (se los jerarquiza) cobrando unos antes que otros. 2.La graduacin de los crditos: Un grupo estar integrado por los que cobraron y con lo obtenido se liquida los bienes muebles (Art.913) El otro grupo lo integran acreedores que cobraron con lo obtenido de los bienes inmuebles (Art.914). Slo despus de hacer el examen y la graduacin es cuando se puede empezar a pagar a los acreedores, a medida que se van vendiendo bienes y por orden de jerarqua. No hay que esperar a que se hayan vendido todos stos. 4. TERMINACIN DE LA QUIEBRA MEDIANTE CONVENIO. CONCEPTO: Es un negocio jurdico resolutivo acordado por las partes y aprobado por el Juez que pone fina a la quiebra. CONTENIDO DEL CONVENIO: Sirve para que se llegue a un pacto en el que el deudor propone a los acreedores el citado convenio. Hay 3 posibilidades: una quita: una rebaja. Una espera: un aplazamiento. Propuesta combinada de quita y espera. Un 10% cada ao. Cesin del activo a cambio del pasivo. TRAMITACIN: Se tramita a travs de 3 fases: la proposicin: la elabora el deudor, Art. 898, pero debe proponerlo despus de hecha la calificacin de la quiebra porque el cdigo prohbe que hayan propuestas quebradas que hayan sido calificadas como fraudulentas. Excepcin: Art. 919, no exige este requisitos cuando el quebrado es una sociedad mercantil. la deliberacin y votacin: para que se pueda aprobar el convenio hace falta que la votacin rena una doble mayora: mayora numrica de acreedores y mayora de intereses (de 102

deudas). La aprobacin judicial. Si la propuesta del deudor ha conseguido las mayoras indicadas el juez aprueba el Convenio. EFECTOS: Lo que se haya podido acordar (quita, espera, etc.) afectar a los acreedores comunes y a los hipotecarios que no se hayan abstenido, nunca a los acreedores personalistas. IMPUGNACIN DEL CONVENIO: Despus de la votacin y de que sta sea favorable, cabe la posibilidad de que los que han votado en contra (disidentes), y los ausentes puedan impugnar el Convenio. Plazo: 8 das (Art. 902). Las causas de impugnacin se encuentran en el Art. 903. 5. ESPECIALIDADES EN LA QUIEBRA DE LAS S MERCANTILES. LEGITIMACN PASIVA: Quien puede ser declarado en quiebra. Puede serlo cualquier S mercantil, excepto las cuentas en participacin. Al que se declara en esta situacin es al gestor y no al partcipe. Cuando un socio ha adoptado el acuerdo de disolucin empieza la liquidacin de la sociedad, que tambin puede ser declarada en quiebra porque el acuerdo de disolucin no afecta a tercero. Y si la sociedad est en liquidacin y ya ha repartido todo, tambin se debe declarar en quiebra, Art. 281 de LSA y Art.124 de LSL. LEGITIMACIN ACTIVA: Quien puede pedir la quiebra de la S. a) la propia S. Hay dos tipos de S: Si es capitalista: la solicitarn al juez previo acuerdo de la junta General. Si es personalista: todos los socios que residen en la localidad donde la S tiene su domicilio social. b) La piden los acreedores. Si la piden los acreedores sociales tiene que ser un acreedor de la S y no un acreedor de un socio. SITUACIN DE LOS SOCIOS DESPUS DE LA QUIEBRA DE LA S. quiebra en una S colectiva: junto con sta se produce la quiebra de los socios. quiebre una S comanditaria. Hay dos tipos de S, por lo que afecta a las colectivas que quiebran junto con la S y no a las S comanditarias. quiebra una SA: los socios tiene responsabilidad limitada, pero lo que han comprometido tendrn que aportarlo. (El 75% aplazado tendr que aportarlo aunque tuviesen pactado un 103

plazo para aportarlo y lo harn en una nico pago). Quiebra de SL: todo el capital se desembolsa en el momento constitutivo, por tanto si quiebra, a los socios no les reporta ninguna consecuencia porque ya desembolsaron el capital. NUEVA LEY CONCURSAL. 1. PRINCIPIOS. P de unidad legal. Toda la materia concursal vendr recogida en una sola ley. P de unidad de disciplina, no hay distincin entre empresarios mercantiles y no mercantiles. P de unidad de procedimiento. La quiebra y suspensin de pagos desaparece, slo existe el concurso. 2. DECLARACIN DEL CONVENIO. Art. 16: presupuestos del concurso. Art. 724: Procedimiento de la declaracin de quiebra. PRESUPUESTO DEL CONCURSO. Requisitos: presupuesto subjetivo: hace referencia a quien puede ser declarado en concurso. La declaracin proceder de cualquier deudor sea socio o no, sin importar si es civil o mercantil. Las nicas que no pueden ser declaradas en quiebra son los entes pblicos, ejemplo: ayuntamiento presupuesto objetivo: se refiere a en qu situacin puede declararse. Art. 2 afirma la insolvencia actual o inminente del deudor, que es cuando no puede cumplir sus obligaciones. Presupuesto formal: es la solicitud del concurso. No puede ser declarado de oficio por el juez. La legitimacin para solicitar el concurso se encuentra en el Art.3, y es el deudor o cualquiera de los acreedores suyos o socios. Si es una persona jurdica, sern los socios, que responden personalmente de las deudas sociales. Si lo solicita el propio deudor es un deber. No tiene que esperar a que lo soliciten sus acreedores. La documentacin que se deben acompaar a la solicitud de concurso se encuentra regulada en el Art.5, si fuese un socio el que tiene que pedir el concurso, el rgano de administracin o los liquidadores. si lo solicitan los acreedores (Art.2) podran solicitar el concurso si se dan algunas de las circunstancias siguientes: cuando despachada la ejecucin no se encuentren bines libres para poder realizar ese embargo.. cuando el deudor hace un sobreseimiento general de sus obligaciones. Cuado existen embargos por ejecuciones pendientes. Cuando haya desaparecido el deudor injustificadamente de su domicilio. Cuando el deudor ha hecho un alzamiento o liquidacin apresurada y ruinosa de sus bienes. Cuando el deudor hace un incumplimiento generalizado de obligaciones tributarias. tambin lo pueden solicitar los socios colectivos. 3. EFECTOS DE LA DECLARACIN DE CONCURSO: Distinguir: En caso de concurso voluntario (lo solicita el propio deudor): la ley permite que ste 104

conserve facultades de administracin y disposicin sobre su patrimonio, quedando sometido a la supervisn de los administradores judiciales. En caso de concurso necesario (lo han solicitado sus acreedores): como sancin se suspender la facultad del supuesto anterior. Estas facultades las asumen los administradores judiciales. El juez podra alterar esta reglas (Art.3) previa justificacin. La declaracin de concurso no interrumpir su actividad profesional o empresarial. El juez podr acordar el cierre total o de parte de las oficinas y establecimientos de deudor. ste entregar a los administradores judiciales los libros y todos los documentos relativos a su actividad profesional o empresarial. Y a pesar de que est en concurso contina teniendo obligaciones de realizar las cuentas anuales y tendrn que ser finalmente auditada si la sociedad est obligada a ello. Si el deudor es persona fsica tiene D a alimentos con cargos a la masa activa. Si fuese divorciado tambin se ver amparado por la misma situacin. Si fuese una persona jurdica se mantendran sus rganos de administracin sin perjuicio de los efectos que sobre su funcionamiento produzca la intervencin o suspensin de facultades. El juez podr ordenar el embargo de bienes y D de los administradores y liquidadores de la S que han actuado mal, y tambin de los administradores que hubieran en la S en el ltimo ao. Los administradores judiciales estn legitimados para ejercer acciones de responsabilidad contra la : administradores societarios. Liquidadores. Auditores. Si algn socio no ha desembolsado todas las aportaciones a las que se comprometi o si tena obligacin de realizar prestaciones accesorias, los administradores judiciales podrn reclamar el desembolso de stas, (pendientes o accesorias). B) EFECTOS SOBRE LOS ACREEDORES. Art.4859. todos los acreedores quedan integrados en la masa pasiva del concurso salvo la excepcin que la ley seale. No proceder la compensacin de crditos y deudas del concursado. queda suspendido el devengo de intereses (se mantiene), salvo los que devenguen crditos con garanta real hasta donde alcance esa garanta. Queda interrumpido el computo del plazo de las acciones contra el deudor. C) EFECTOS SOBRE LOS CONTRATOS. Las declaracin de concurso no afectarn a la vigencia de los contratos con obligaciones recprocas pendientes de cumplimiento. El concurso no ser causa de extincin. Se entendern por no puestas las clusulas que establezcan la facultad de resolver o de extinguir un contrato como consecuencia de la declaracin de concurso. El deudor o administrador judicial podra solicitar, extinguir y suspender los contratos de trabajo sin necesidad de seguir los trmites establecidos en la legislacin laboral (expedientes de regulacin de empleo). Los administradores judiciales podran extinguir suspender los contratos con el personal de alta direccin. 105

D) EFECTOS SOBRE LOS ACTOS PERJUICADOS POR LA MSA ACTIVA. Art.7072. sern rescindible los actos perjudiciales para la masa activa si el deudor los ha realizado dentro de los 2 aos anteriores. Se presume que hay un perjuicio sin admitir prueba en contrario: Actos de disposicin a ttulo gratuito. (cuando ha regalado algo). los constituciones de garantas reales a favor de obligaciones preexistentes. acta de disposicin a ttulo oneroso pero realizadas a favor de otras personas relacionadas con el concursado. 4. RGANOS EN CONCURSO: JUEZ DE LO MERCANTIL: Especialista en temas mercantiles, Art.9. el juez competente es aquel donde el deudor tenga sus principales intereses. Art. 49. Los juicios declarativos ya existentes continuarn hasta STC, pero se paralizarn en ese momento. ADMINISTRACIN CONCURSAL: Art.26 gestionado por Administracin judicial. Integrada por 3 miembros: Abogado con experiencia de la menos 10 aos de ejercicio activo. Auditor de cuentas: economista o profesor mercantil con igual experiencia que el anterior. Acreedor: que sea titular de crdito ordinario y si es privilegiado que no tenga ninguna garanta. No pueden ser administradores judiciales quienes no lo puedan ser de SL o SA. Tampoco personas que estn vinculadas al deudor en los ltimos 5 aos, Art. 27. El Art. 29 afirma que si se nombra administrador judicial a persona jurdica se debe afirmar porqu persona fsica va a estar representada. JUNTA DE ACREEDORES: 1. Solo se rene para aprobar convenios. Si concluye con liquidacin no lo har. Art.115 a 125. 2. La Junta se rene en el lugar, da y hora fijado en la convocatoria, es presidida por administrador judicial. 3. Se entender constituida cuando concurran acreedores que representen la mitad del pasivo ordinario. 4. Los miembros de la administracin judicial tienen deber de asistir a la Junta y si no lo hacen pierden todo el D a la remuneracin y si han recibido cantidad deben devolverla. 5. Deudor debe asistir personalmente o estar representado por apoderado, pero con 106

facultades. 6. Los acreedores que figuren en lista definitiva pueden asistir personalmente o a travs de alguien que les represente, se admite la de varios acreedores por una misma persona, Art.115116117. Para aceptar una propuesta de convenio es necesario que vote a favor al menos la mitad del pasivo ordinario, Art.123. todo ello tiene excepciones: cuando la propuesta del deudor de pagar todo lo que deba en menos de 3 aos, o pagar al contado a todos pero con descuento 20%, La mayora de votos tambin se reduce y bastar que vote a favor una porcin del pasivo ordinario superior a los que voten en contra. El secretario extiende acta, la firma y se levanta la sesin. 5. FASES DEL CONCURSO COMN. Es la fase comn con dos operaciones: DELIMITACIN DE MASA ACTIVA: Operacin de reintegracin y separacin de bienes que componen la masa activa. La S lleva a cabo un inventario. 1. REINTEGRACIN: recuperar lo que se pierde. Art.75. Constituyen masa activa los bienes y derechos integrados en patrimonio del deudor cuando se declara en concurso. Tambin los bienes que se recuperen o que adquiera el deudor durante el tiempo que dura el procedimiento, pero no constituirn la masa activa aquellos bienes que an siendo patrimoniales sean inembargables. Se separarn de la masa activa las cantidades correspondientes a retenciones tributarias y de SS. Si el deudor es persona casada la masa activa del concurso incluir los bienes privativos suyos y si est en rgimen de gananciales se incluir el derecho correspondiente a la mitad de stos. Art.76 2. SEPARACIN: bienes de propiedad ajena, Art. 79. 3. CONFECCION DE INVENTARIO. Regulado en el Art.81, la administracin judicial elaborar un inventario que contendr la relacin y el avalo de los bienes y derechos del deudor integrado en la masa activa. La valoracin se har de acuerdo con su valor en el mercado, teniendo en cuenta las cargas o gravmenes que puedan afectar a esos bienes. (Se valora por el precio de coste en el balance del ejercicio, pero cuando es un balance de concurso, como es el caso, se utiliza el precio de mercado, porque son balances distintos). DELIMITACIN MASA ACTIVA.

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Reconocimiento y clasificacin de crditos. Es masa pasiva los crditos contra el deudor comn que no tenga la consideracin de crditos contra la masa del Art.83. CRDITOS DE LA MASA. Costa y gastos judiciales ocasionados por la solicitud y declaracin del concurso. Tambin las publicaciones en las resoluciones judiciales. Gastos administrativos de concurso: retribucin a los administradores judiciales, expertos, alimentos del deudor. Generados por la continuacin en el ejercicio de la actividad de la funcin empresarial. ACREEDORES DEL DEUDOR: Reconocimiento. Corresponde a la administracin judicial tanto lo que haya comunicado el deudor, como los que consten en documentos, libros de contabilidad, etc. Art.85. Se incluirn los acreedores que lo sean segn un laudo arbitral o STC. Tambin lo que consten en documento con fuerza ejecutiva. Los reconocidos por certificacin administrativa. A los solos efectos de resolver todo lo que el deudor debe se computarn en dinero y moneda de curso legal, sin que suponga una modificacin de su naturaleza. Art.187. Clasificacin. Art.88. hay 3 grupos: Acreedores privilegiados: crditos con privilegio especial cuando afectan a ciertos bienes o D. Ordinarios: crditos con privilegio general que afectan a la totalidad del deudor. Hay: Privativos especiales: son (Art.89) los crditos garantizados por hipoteca, prenda, crditos refaccionarios, crditos nacidos de arrendamientos financieros, compraventa con precio aplazado, rditos garantizados con prenda que consten en documento pblico. Art. 90: crditos por salarios que no tengan reconocidos privilegio especial, indemnizaciones por despido, crditos por trabajo persona nodependiente, crditos tributarios y de la SS, crditos por responsabilidad civil extracontractual. Crditos subordinados: art.91. Habiendo sido comunicados tardamente sean incluidos por la administracin judicial despus de haber elaborado la lista. Crditos que por pacto contractual tengan por acto, subordinado, crditos por intereses de cualquier clase, con excepcin de pignoraticios o hipotecarios. Crditos por multas o personas especialmente relacionadas con deudor. SOLUCIONES DE CONCURSO. Convenio o liquidacin. Acuerdo entre deudor y acreedores que lo aprueba el juez. Se formula por escrito y se firma por deudor, o todos los acreedores que propongan el convenio. Deben estar legitimados, Art.98. Debe contener una propuesta de quita y espera o combinada. Teniendo en cuenta que la quita no puede exceder de la mitad del importe y las esperas no pueden exceder de 5 aos. Muy excepcionalmente el juez puede superar estos lmites, pero de forma motivada. 108

Cuando ose prevea contar con recursos que genere la continuacin de la empresa un experto debe certificarlo con una plan de viabilidad y los acreedores podrn adherirse en esa propuesta que se ha efectuado de 2 formas: Acudiendo al juzgado para adherirse al convenio. Acudir a notaria, para adherirse mediante escritura pblica. Todo ello debe realizarse pura y simplemente. Art.102 5. CONVENIO ACEPTADO POR LA JUNTA: Se somete al juez para aprobacin, Art.126, afirma que los que no estn de acuerdo pueden impugnarlo, pero slo los que no han asistido a la Junta, ausentes, los ilegtimamente privados de sus D, o hubieren votado en contra. Adquiere eficacia desde la fecha de la STC de aprobacin y cesan los administradores judiciales, salvo excepcin que les autorice a estar por tiempo determinado, Art.132. Tambin se pueden establecer limitaciones al deudor en el convenio, Art.136. El deudor que considere que ya ha cumplido convenio, solicitar cumplimiento a travs del 138. Una vez sea firme esa declaracin se dictar autos de conclusin del concurso porque deudor ha cumplido convenio. Art.140. LIQUIDACIN. 141 a 162. Contrario a convenio. Supone la disolucin de la S, y el cese de los administradores y liquidadores de la S, porque no es una liquidacin mercantil o societaria, sino concursal y la llevan a cabo las administradores judiciales. Esta liquidacin puede pedirla el propio deudor en cuyo caso se llama concurso voluntario, y esa posibilidad ser obligacin cuando durante la vigencia del convenio compruebe que no lo puede cumplir. Art.142. casos en que procede de oficio la apertura de la fase liquidacin: Cuando el deudor no presenta ninguna propuesta de convenio. Cuando los acreedores la rechazan. Cuando sea el juez quien rechace convenio aceptado por Junta. Cuando el juez declare la nulidad del Convenio. Cuando se incumpla el convenio. En caso de apertura de liquidacin, vencen anticipadamente los crditos aplazados y se convierten en dinero aquellas deudas que consistan e otras prestaciones. El concurso se califica como culpable o fortuito.

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