DELITO CONTRA LA SALUD EN LA MODALIDAD DE NARCOMENUDEO. ANTECEDENTES DE LA REFORMA.

El veinte de agosto de dos mil nueve, se publicaron en el Diario Oficial de la Federacin, reformas a diversas disposiciones de la Ley General de Salud, del Cdigo Penal Federal y Cdigo Federal de Procedimientos Penales, las que entraron en vigor el veintiuno de ese mes y ao. El Cdigo Penal Federal y la Ley General de Salud contemplan un catlogo de delitos contra la salud, la primera codificacin los regula en sus artculos 193 al 199 contenidos en el captulo I, ttulo sptimo, mientras que la legislacin especial a partir de la reforma contempla ese tipo de delito, pero en su modalidad de narcomenudeo, en sus artculos 473 al 482 del captulo VII. De la lectura del proceso legislativo que reform la Ley General de Salud, principalmente de la iniciativa presentada por el grupo parlamentario Partido Revolucionario Demcrata, ante la Cmara de Origen (Senadores), se obtienen los siguientes antecedentes. Desde 2004, cuando an era presidente de Mxico Vicente Fox, se inici la discusin legislativa sobre dos reformas en materia penal y de salud, que dotaran de facultades a estados y municipios para investigar y sancionar el llamado "narcomenudeo". Dicha iniciativa reform el artculo 73, fraccin XXI, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos en la adicin de un tercer prrafo. Artculo 73. El Congreso tiene facultad: [] XXI.- Para establecer los delitos y las faltas contra la Federacin y fijar los castigos que por ellos deban imponerse; expedir una ley general en materia de secuestro, que establezca, como mnimo, los tipos penales y sus sanciones, la distribucin de competencias y las formas de coordinacin entre la Federacin, el Distrito Federal, los Estados y los Municipios; as como legislar en materia de delincuencia organizada. Las autoridades federales podrn conocer tambin de los delitos del fuero comn, cuando stos tengan conexidad con delitos federales.

En las materias concurrentes previstas en esta Constitucin, las leyes federales establecern los supuestos en que las autoridades del fuero comn podrn conocer y resolver sobre delitos federales. [] (Publicada el 28 de noviembre de 2005 en el DOF) En dicho prrafo se faculta al Congreso para establecer que las autoridades del fuero comn pueden conocer y resolver sobre delitos federales; es decir, la denominada competencia concurrente. Esta reforma fue el sustento constitucional para la iniciativa de reforma a la Ley General de Salud, para que el narcomenudeo fuera una materia concurrente, es decir, que tanto la federacin como las entidades federativas tuvieran facultad para investigar y combatir el delito. El veintisiete de abril de dos mil seis la Cmara de Senadores estudi una propuesta de reforma a diversas disposiciones de la Ley General de Salud y el Cdigo Penal Federal, el cual fue presentado para su estudio por el Ejecutivo en trminos del artculo 72 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Dicha propuesta tena el propsito de facultar a las entidades federativas para conocer y resolver en materia de narcomenudeo y estableca la cantidad de estupefacientes de la cual podan conocer. A pesar de las bondades de la reforma, el texto final present ciertas inconsistencias y deficiencias, como que las cantidades de algunas drogas sealadas en las tablas resultaban elevadas en relacin con las dosis regulares para el consumo personal. Adems, en mayo de dos mil seis el entonces presidente Vicente Fox vet las reformas a la Ley General de Salud y a los Cdigos Penal Federal y Federal de Procedimientos Penales. La Presidencia de la Repblica argument que "decidi hacer observaciones al contenido de estos instrumentos legales, entre ellas la revisin de las cantidades personales de posesin de drogas -marihuana, herona y cocana- y la definicin de las personas que entraran en el perfil de adictos". Esto, segn datos que se obtienen de la iniciativa de reforma presentada por el grupo parlamentario del Partido Revolucionario Demcrata ante la Cmara de Senadores el nueve de octubre de dos mil ocho.

Asimismo, se advierten los puntos de oposicin a la iniciativa propuesta por el entonces presidente de Mxico, Vicente Fox, esencialmente consisti en:
**Transferencia competencias. de facultades disfrazadas de concurrencia de

**Falta de recursos presupuestarios para instrumentar los programas de combate al narcomenudeo. **Falta de capacitacin e infraestructura de los cuerpos policacos. **Mayor vulnerabilidad del sistema para ser presa de la corrupcin. **Criminalizacin del consumidor de estupefacientes. **Inclusin de disposiciones de carcter penal en una normatividad administrativa como la Ley General de Salud.

REFORMA A LA LEY GENERAL DE SALUD.

Ante el Congreso de la Unin (Cmara de Senadores), se presentaron dos iniciativas: la del Ejecutivo Federal, por conducto de la Secretara de Gobernacin y la del Grupo Parlamentario del Partido de la Revolucin Democrtica (senador Ren Arce Islas). La iniciativa a cargo del Ejecutivo Federal se constrie esencialmente acerca de los temas de prevencin y tratamiento a travs de programas de rehabilitacin; corresponsabilidad de las entidades estatales y de la Federacin en la prevencin y combate del narcomenudeo (competencia concurrente); propone sancionar tres conductas, a saber: comercio o suministro, la posesin con fines de comercio o suministro y posesin simple de los narcticos sealados en la tabla de orientacin. Pues al respecto, se dijo:
A fin de eficientar la labor del Estado en materia de combate al narcomenudeo se requiere de reformas legislativas que permitan determinar de manera clara la corresponsabilidad de los Gobiernos federal y de las entidades federativas para la prevencin y el combate a la posesin, comercio y suministro de narcticos; la tipificacin y sancin de esas conductas delictivas; as como la determinacin de mecanismos para el tratamiento mdico y programas de prevencin para farmacodependientes y no farmacodependientes. [] Se trata de fortalecer la investigacin y combate a este tipo de ilcitos, no debilitar la capacidad del Estado, por tanto, se plantea un esquema de competencias en el cual las entidades federativas podrn hacer frente []

[] La iniciativa propone sancionar tres conductas: comercio o suministro, an gratuitamente del narctico sin autorizacin; posesin del narctico con la finalidad de comerciarlo o suministrarlo, an gratuitamente, y la posesin simple del mismo. [] Se dar seguimiento al cumplimiento de los programas de rehabilitacin o prevencin, en caso de que la persona no termine el programa se iniciar averiguacin previa en su contra. [] El fenmeno del narcotrfico debe ser enfrentado por el Estado mexicano empleando todos los recursos a su alcance, otorgndole prioridad a los medios de prevencin y atencin a las adicciones, sin descuidar la organizacin de la estructura punitiva contra las organizaciones criminales que promueven el consumo de drogas entre nuestra juventud.

Por su parte, la iniciativa presentada por el grupo parlamentario del Partido de la Revolucin Democrtica pugna en favor de la iniciativa, bajo la perspectiva de que la anterior poltica antidrogas de prevencin del consumo y la frmacodependencia haba fracasado, pues se pretenda combatir la oferta de narcticos en lugar de prevenir su consumo. De manera que la propuesta de iniciativa de ese grupo parlamentario consiste bsicamente en priorizar la prevencin del consumo y el tratamiento de los frmacodependientes, en vez de reprimirlos y hacerlos vctimas de las extorsiones por parte de policas, agentes del Ministerio Pblico y juzgadores. Porque al respecto se expuso: Se persiste en combatir la oferta de narcticos en lugar de prevenir el consumo de los mismos. Esta poltica ha demostrado su fracaso en el aumento del consumo, [] [] Sin embargo, no compartimos que criminalizar a los jvenes que consumen narcticos sea una medida que permita combatir realmente al flagelo del narcomenudeo. Es necesario priorizar la prevencin del consumo y el tratamiento de los farmacodependientes, ms que reprimirlos y hacerlos vctimas de las extorsiones por parte de policas, agentes del ministerio pblico y juzgadores, como actualmente ocurre. Luego, en el Diario de Debates de veintiocho de abril de dos mil nueve, las Comisiones Unidas de Justicia; de Salud; y de Estudios Legislativos, Segunda, de la Cmara de Senadores, sometieron al pleno de la Asamblea Legislativa el proyecto de decreto por el que se reformaron, adicionaron y derogaron diversas disposiciones de la Ley General de Salud, del Cdigo Penal Federal y del Cdigo Federal de

Procedimientos Penales, bajo las siguientes consideraciones: I. La facultad del fuero comn para conocer y resolver de un delito que se manifiesta en la conducta de quien comercia o suministra narcticos (federalismo redistribuidor de competencias); II. Competencia concurrente; III. Garantizar la coexistencia armnica de dos diferentes rdenes jurdicos de un sistema constitucional; IV. Salvaguarda del principio de legalidad y el de competencia indelegable; V. Clarificacin de la aplicacin de excusas absolutorias, conforme a las cantidades estimadas para consumo personal; VI. Definicin de conceptos tales como: consumo personal, frmacodependencia, narcticos, posesin; VII. Evitar la penalizacin indiscriminada de enfermos y miembros de los pueblos y comunidades indgenas; VIII. Colaboracin de Estados y Federacin en la lucha contra la delincuencia; IX. El fundamento constitucional de la corresponsabilidad de los Estados y la Federacin en la lucha contra la delincuencia; X. Precisin de las legislaciones secundarias que facultan a los Estados y a la Federacin para participar en operativos de coordinacin conjunta en la investigacin y persecucin de delitos; XI al XX. Observaciones para la modificacin de la iniciativa del proyecto de decreto respectivo en relacin con los artculos que conforman el captulo IV del ttulo dcimo primero de la Ley General de Salud; XXI y XXII. Observaciones a los artculos 477 y 478 de la Ley General de Salud, que contempla la posibilidad de que el Ministerio Pblico no ejerza accin penal si el inculpado se somete voluntariamente al tratamiento mdico respectivo para atender su frmacodependencia; XXIII. Reflexin en torno a las disposiciones transitorias, en donde nicamente precisaron que en cumplimiento a los principios de legalidad y seguridad jurdica, se garantice la continuidad de los procedimientos

penales que se estn substanciando conforme a las disposiciones vigentes al momento de la comisin de los hechos; y, establecer la aplicacin de las disposiciones vigentes con anterioridad a la entrada en vigor de las nuevas, a las personas que hayan cometido un delito de los contemplados en el mismo, incluidas las procesadas o sentenciadas; XXIV. Precisin en cuanto a que en una de las disposiciones transitorias se comprenden los plazos adecuados para la instrumentacin de las acciones, mecanismos y reglas jurdicas necesarios para que las reformas de mrito puedan surtir sus efectos lo ms eficazmente posible; XXV y XXVI. Contienen la aprobacin de esas comisiones en favor de la iniciativa pues precisan que se consolida un marco legal bajo los principios fundamentales de legalidad, seguridad jurdica, unicidad ideolgica y de congruencia que consolida la vigencia del sistema Federal y del principio de distribucin de competencias sobre la base de la cooperacin y el auxilio recproco, a travs de un ordenamiento jurdico que encuentra su fundamento en la propia Constitucin y que se orienta, en lo posible, al combate frontal y decidido del delito de narcomenudeo en todas sus modalidades. Por tanto, del proceso legislativo de la reforma en comento se advierten dos puntos esenciales que fueron materia de debate: 1. El reconocimiento de que los farmacodependientes no son delincuentes sino personas enfermas que requieren tratamiento mdico y psicolgico, con lo cual se despenaliza el consumo de narcticos. 2. Extender la competencia, en forma concurrente con la Federacin, a las autoridades de procuracin e imparticin de justicia estatales para conocer y resolver de los delitos o ejecutar las sanciones y medidas de seguridad en materia de narcomenudeo, en relacin con las conductas y narcticos que se consideraron ms comunes. As pues, los puntos ms sobresalientes de la reforma a la Ley General de Salud, son los siguientes: 1. Consumidor y criminal, no pueden ser, en principio, la misma figura jurdica, por lo que se propone considerar al farmacodependiente un enfermo. 2. Rehabilitacin obligatoria para farmacodependientes, es decir, establece el tratamiento mdico al que debern sujetarse las personas consumidoras de narcticos.

3. Competencia concurrente, esto es, que tanto la federacin como las entidades federativas tienen facultad para investigar y combatir el narcomenudeo. 4. Reconoce los derechos de pueblos y culturas de Mxico, respecto a sus usos y rituales de ciertas sustancias, as como las dosis mnimas para el consumo personal.

DELITOS CONTRA LA SALUD EN SU MODALIDAD DE NARCOMENUDEO (LEY GENERAL DE SALUD).

Con motivo de la reforma a la Ley General de Salud, el legislador estableci un apartado especial de delitos en materia de narcomenudeo, que contempla las modalidades siguientes: A. Posesin simple. Se regula en el artculo 477 de la ley especial, que dispone: Artculo 477. Se aplicar pena de diez meses a tres aos de prisin y hasta ochenta das multa al que posea alguno de los narcticos sealados en la tabla en cantidad inferior a la que resulte de multiplicar por mil las previstas en dicha tabla, sin la autorizacin a que se refiere esta Ley, cuando por las circunstancias del hecho tal posesin no pueda considerarse destinada a comercializarlos o suministrarlos, an gratuitamente. B. posesin con fines. Modalidad que se contempla en el precepto 476 de la Ley General de Salud, que dispone: Artculo 476. Se impondr de tres a seis aos de prisin y de ochenta a trescientos das multa, al que posea algn narctico de los sealados en la tabla, en cantidad inferior a la que resulte de multiplicar por mil las cantidades previstas en dicha tabla, sin la autorizacin correspondiente a que se refiere esta Ley, siempre y cuando esa posesin sea con la finalidad de comerciarlos o suministrarlos, an gratuitamente C. comercio y suministro. Finalmente, esta modalidad se contempla en el artculo 475 y se regula de la siguiente manera: Artculo 475. Se impondr prisin de cuatro a ocho aos y de

doscientos a cuatrocientos das multa, a quien sin autorizacin comercie o suministre, an gratuitamente, narcticos previstos en la tabla, en cantidad inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha tabla. De cada una de las descripciones tpicas que de tales modalidades hacen los mencionados artculos 475, 476 y 477 de la legislacin especial, se desprende que los elementos de esas modalidades coinciden plenamente con los previstos en el Cdigo Penal Federal en sus artculos 194, fraccin I, 195, prrafo primero, y 195 bis, respectivamente.

Conceptos Generales (art. 473 LGS).

Narcomenudeo: consumidor. Trfico de narcticos al menudeo o al

Es la posesin, comercio o suministro de narcticos, cuando por el tipo y cantidad de droga, se determine que es para su distribucin al menudeo o al consumidor general. Narcticos: Los estupefacientes, psicotrpicos y dems sustancias o vegetales que determine la Ley General de Salud, los convenios y tratados internacionales de observancia obligatoria en Mxico y los que sealen las dems disposiciones legales aplicables en la materia. Farmacodependencia: Es el conjunto de fenmenos de comportamiento, cognoscitivos y fisiolgicos, que se desarrollan luego del consumo repetido de estupefacientes o psicotrpicos de los previstos en los artculos 237 y 245, fracciones I a III, de la Ley General de Salud. Farmacodependiente: Toda persona que presenta algn signo o sntoma de dependencia a estupefacientes o psicotrpicos. Consumidor: Toda persona que consume o utilice estupefacientes o psicotrpicos y que no presente signos ni sntomas de dependencia. Posesin: Tenencia material de narcticos o cuando stos estn dentro del radio de accin y disponibilidad de la persona. Tabla: La relacin de narcticos y la orientacin de dosis mximas de consumo personal e inmediato prevista en el artculo 479 de la Ley General de Salud.

Definicin de las conductas.

Posesin con fines: Tenencia material de narcticos o cuando stos estn dentro del radio de accin y disponibilidad de la persona, con la finalidad de comercializarlos o suministrarlos, aun gratuitamente (art. 476 LGS). Posesin simple (sin fines): Tenencia material de narcticos o cuando stos estn dentro del radio de accin y disponibilidad de la persona, cuando por las circunstancias del hecho no pueda considerarse destinada a comercializarlos o suministrarlos, an gratuitamente (art. 477 LGS). Comercio: Se entiende la venta, compra, adquisicin o enajenacin de algn narctico (arts. 473-I y 475 LGS). Suministro: Transmisin material de forma directa o indirecta, por cualquier concepto, de la tenencia de narcticos (arts. 473-VII y 475 LGS). Tipos de droga de las que conocern las autoridades locales. Las autoridades locales nicamente conocern de los tipos de narcticos, previstos en la Ley General de Salud, en la tabla contenida en su artculo 479, esto es: a. pio b. Diacetilmorfina o Herona c. Cannabis Sativa, Indica o Marihuana d. Cocana e. Lisergida (LSD) f. MDA Metilendioxianfetamina g. MDMA dl-34-metilendioxi-n-dimetilfeniletilamina h. Metanfetamina. Por tanto, quedan excluidos los estupefacientes y psicotrpicos a que se refieren los artculos 237, 245, fracciones I, II y III y 248 de la Ley General de Salud. Artculo 479. Para los efectos de este captulo se entiende que el narctico est destinado para su estricto e inmediato consumo personal, cuando la cantidad del mismo, en cualquiera de sus formas, derivados o preparaciones no exceda de las previstas

en el listado siguiente:
Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato Dosis mxima de consumo personal e Narctico inmediato Opio 2 gr. Diacetilmorfina o Herona 50 mg. Cannabis Sativa, Indica o Mariguana 5 gr. Cocana 500 mg. Lisergida (LSD) 0.015 mg. Polvo, granulado Tabletas o o cristal cpsulas MDA, Una unidad con Metilendioxianfetamina 40 mg. peso no mayor a 200 mg. Una unidad con MDMA, dl-34metilendioxi-n40 mg. peso no mayor a dimetilfeniletilamina 200 mg. Una unidad con Metanfetamina 40 mg. peso no mayor a 200 mg.

Aunado a ello, la ley especial tambin requiere, para su aplicacin, que la cantidad de los narcticos sea inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las dosis previstas en la tabla de referencia.
Narctico Opio Diacetilomorfina o Herona Cannabis Sativa, Indica o Marihuana Cocana Lisergida (LSD) MDA, Metilendioxianfetamina MIMA, dl-34-metilendioxi-ndimetilfeniletilamina Metanfetamina Tabla de Narcticos Ley General de Salud 2 gramos 1 miligramo a 1.999 kilogramos 51 miligramos a 49.99 gramos 5 gramos 1 miligramo a 4.999 kilogramos 501 miligramos a 499.99 0.016 miligramos a 14.99 gramos 41 miligramos 39.99 gramos Cdigo Penal Federal 2 kilogramos y ms 50 gramos y ms 5 kilogramos y ms 500 gramos y ms 150 miligramos y ms 40 gramos y ms

En consecuencia, la reforma a la Ley General de Salud que entr en vigor el veintiuno de agosto de dos mil nueve, establece la necesidad de que las autoridades del fuero comn conozcan de los delitos contra la salud, en las diversas modalidades en cita con el firme propsito de combatir el narcomenudeo.

COMPETENCIA LOCAL.
Uno de los puntos esenciales que fueron materia de reforma a la Ley General de Salud fue extender la competencia, en forma

concurrente con la Federacin, a las autoridades de procuracin e imparticin de justicia estatales para conocer y resolver de los delitos o ejecutar las sanciones y medidas de seguridad en materia de narcomenudeo, en relacin con las conductas y narcticos que se consideraron ms comunes. La finalidad del legislador de ubicar conductas delictivas en materia de narcomenudeo en la ley general (especial), adems de las ya contempladas en el Cdigo Penal Federal, fue la de propiciar que las autoridades locales estn en posibilidad de atender directamente el tratamiento de los frmaco dependientes de su propia comunidad, y dar competencia a las autoridades de procuracin e imparticin de justicia estatales para conocer y resolver de los delitos o ejecutar las sanciones y medidas de seguridad en materia de narcomenudeo. Esta facultad legislativa proviene del artculo 73, fraccin XVI, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, que establece que el Congreso tiene la facultad de legislar en materia de salubridad. Lo anterior constituye una facultad del Congreso General para expedir leyes sobre salubridad general de la Repblica, ya que esta facultad se refiere en trminos del artculo 4 constitucional a la obligacin que tiene el Estado de garantizar a toda persona el derecho a la proteccin de la salud, para lo cual debe establecer el marco normativo general que permita el acceso a los servicios de salud y la coincidencia de la Federacin y las entidades federativas en materia de salubridad en general, lo que se cumple a travs de la Ley General de Salud, reglamentaria del artculo 4 constitucional. La reforma a la Ley General de Salud permite claramente la colaboracin e induccin de los distintos niveles de gobierno al incorporarlos de manera expresa en el combate al narcomenudeo y tratamiento de las personas frmaco dependientes, segn las condiciones socio-polticas de cada entidad. Lo anterior no federaliza las competencias o atribuciones, sino que establece las bases normativas generales para su organizacin y coordinacin con quienes intervengan en su ejecucin. La divisin funcional de atribuciones se estructura con la finalidad de establecer un adecuado equilibrio de fuerzas, mediante un rgimen de cooperacin y coordinacin que funcionan como medios de control recproco, limitando y evitando el abuso en el ejercicio del poder pblico, garantizando as la unidad del Estado y asegurando el establecimiento y la preservacin del Estado de derecho. Esto es, la finalidad de leyes generales expedidas por el

Congreso de la Unin como es la Ley General de Salud es la de establecer el marco normativo amplio sobre los objetivos y criterios a los cuales deben sujetarse las autoridades federales y locales, en el desarrollo de actividades propias del servicio que presta el Estado Mexicano, donde se exige la intervencin de todos los niveles de gobierno, para satisfacer de mejor manera, la garanta social de la salud de los habitantes del pas. La creacin de esta clase de leyes (generales), encuentra su justificacin en la condicin esencialmente mutable de aquellos fenmenos que exigen una regulacin flexible o dctil que se adecue a las cambiantes circunstancias del suceder cotidiano de cada localidad, de manera que las entidades federativas a travs de sus legislaturas disean la normatividad jurdica adaptada a las necesidades y circunstancias sociales propias de cada localidad. La expedicin de toda ley general implica entonces, una colaboracin de poderes y facultades entre los distintos niveles de gobierno. El Congreso consagra los preceptos generales y las autoridades federales y locales se encargan de su aplicacin. Es lo que acontece ahora con la Ley General de Salud, al establecer el legislador en la reforma un apartado especial de: Delitos Contra la Salud en su modalidad de Narcomenudeo. Entonces, el que las conductas delictivas previstas tanto en el Cdigo Penal Federal como en la Ley General de Salud, slo significa en este ltimo caso, una mayor especificacin del legislador en la conducta, es decir, slo entraa una adecuada ubicacin de sta conforme a los propios fines de la reforma en lo que se ha denominado narcomenudeo, en aquellos casos en los que, el legislador considera que afectan en menor medida al bien jurdico tutelado por la norma, segn los aspectos cualitativos y cuantitativos de la droga objeto del delito, lo cual incide, entre otros aspectos, en la punibilidad. As tenemos que el artculo de la Ley General de Salud que dota de competencia a las autoridades locales en materia de narcomenudeo, es el siguiente:

Artculo 474 de la Ley General de Salud.

ARTICULO 474. Las autoridades de seguridad pblica, procuracin e imparticin de justicia, as como de ejecucin de sanciones de las entidades federativas, conocern y resolvern de los delitos o ejecutarn las sanciones y medidas de seguridad a que se refiere este captulo, cuando los narcticos objeto de los mismos estn previstos en la tabla, siempre y cuando la cantidad de que se trate sea inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha tabla y no existan elementos suficientes para presumir

delincuencia organizada. Las autoridades federales conocern de los delitos en cualquiera de los casos siguientes: I. En los casos de delincuencia organizada. II. La cantidad del narctico sea igual o mayor a la referida en el primer prrafo de este artculo. III. El narctico no est contemplado en la tabla. IV. Independientemente de la cantidad del narctico el Ministerio Pblico de la Federacin: a) Prevenga en el conocimiento del asunto, o b) Solicite al Ministerio Pblico del fuero comn la remisin de la investigacin. La autoridad federal conocer de los casos previstos en las fracciones II y III anteriores, de conformidad con el Cdigo Penal Federal y dems disposiciones aplicables. En los casos de la fraccin IV de este artculo se aplicar este captulo y dems disposiciones aplicables. Para efecto de lo dispuesto en el inciso b) de la fraccin IV anterior, bastar con que el Ministerio Pblico de la Federacin solicite a la autoridad competente de la entidad federativa, le remita la investigacin correspondiente. Las diligencias desahogadas hasta ese momento por las autoridades de las entidades federativas gozarn de plena validez. En la instrumentacin y ejecucin de los operativos policacos que se realicen para cumplir con dichas obligaciones las autoridades se coordinarn en los trminos que establece la Ley General del Sistema Nacional de Seguridad Pblica y dems disposiciones aplicables. El Ministerio Pblico de la Federacin podr solicitar a las autoridades de seguridad pblica de las entidades federativas, le remitan informes relativos a la investigacin de los delitos a que se refiere este captulo. El Ministerio Pblico de las entidades federativas deber informar oportunamente al Ministerio Pblico de la Federacin del inicio de las averiguaciones previas, a efecto de que ste cuente con los elementos necesarios para, en su caso, solicitar la remisin de la investigacin en trminos de la fraccin IV inciso b) de este artculo. En los casos a que se refiere el segundo prrafo de este artculo, el Ministerio Pblico del fuero comn podr practicar las diligencias de averiguacin previa que correspondan y remitir al Ministerio Pblico de la Federacin, dentro de los tres das de haberlas concluido, el acta o actas levantadas y todo lo que con ellas se relacione. Si hubiese detenidos, la remisin se har sin demora y se observarn las disposiciones relativas a la retencin ministerial por flagrancia. Cuando el Ministerio Pblico de la Federacin conozca de los delitos

previstos en este captulo podr remitir al Ministerio Pblico de las entidades federativas la investigacin para los efectos del primer prrafo de este artculo, siempre que los narcticos objeto de los mismos estn previstos en la tabla, la cantidad de que se trate sea inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha tabla y no se trate de casos de la delincuencia organizada. Si de las constancias del procedimiento se advierte la incompetencia de las autoridades del fuero comn, remitir el expediente al Ministerio Pblico de la Federacin o al juez federal que corresponda, dependiendo de la etapa procesal en que se encuentre, a fin de que se contine el procedimiento, para lo cual las diligencias desahogadas hasta ese momento por la autoridad considerada incompetente gozarn de plena validez.

El transcrito artculo es el fundamento que dota de competencia a las autoridades locales en materia de narcomenudeo. Dicho artculo establece que las autoridades de seguridad pblica, procuracin e imparticin de justicia, as como de ejecucin de sanciones de las entidades federativas, conocern y resolvern de los delitos o ejecutarn las sanciones y medidas en materia de narcomenudeo, cuando los narcticos estn previstos en la Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato (del artculo 479 de la ley en consulta) siempre y cuando la cantidad de que se trate sea inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha tabla y no existan elementos suficientes para presumir delincuencia organizada.

REQUISITOS QUE ACTUALIZAN LA COMPETENCIA LOCAL.

Conforme a lo establecido por el artculo 474 de la Ley General de Salud, estos son los supuestos que actualizarn la competencia local en el narcomenudeo (siempre que est reunidos todos) 1. nicamente ser por el delito contra la salud en las siguientes modalidades (Captulo VII Delitos Contra la Salud en su modalidad de Narcomenudeo de la Ley General de Salud). 1. Posesin con fines de comercio o suministro. 2. Posesin simple (sin fines). 3. Comercio. 4. Suministro. 2. nicamente por cualquiera de los siguientes narcticos (previstos en la Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato, del artculo 479 de la ley en consulta)

1. Opio 2. Diacetilmorfina o Herona 3. Cannabis Sativa, Indica o Mariguana 4. Cocana 5. Lisergida (LSD) 6. MDA, Metilendioxianfetamina 7. MDMA, dl-34-metilendioxi-n-dimetilfeniletilamina 8. Metanfetamina 3. Siempre que la cantidad de la droga sea inferior a la indicada en la tabla, multiplicada por mil, o sea:
Narctico COMPETENCIA LOCAL cantidad inferior que resulte de la tabla x mil HASTA 1.999 kilogramos 49.99 gramos 4.999 kilogramos 499.99 gramos 14.99 miligramos

Opio Diacetilmorfina o Herona Cannabis Sativa, Indica o marihuana Cocana Lisergida (LSD) MDA, Metilendioxianfetamina MIMA, dl-34-metilendioxi-ndimetilfeniletilamina Metanfetamina

39.99 gramos

4. No existan elementos delincuencia organizada.

suficientes

para

presumir

Desde la Constitucin se define lo que debe entenderse por delincuencia organizada, que consiste en una organizacin de hecho de tres o ms personas, para cometer delitos en forma permanente o reiterada, en los trminos de la ley de la materia (artculo 16, prrafo noveno). Cuando se habla de elementos se refiere a medios de prueba, y cuando se habla de presumir, segn consideraciones de figuras comparadas como el origen ilcito de los recursos en el delito de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilcita, se ha interpretado en el sentido de que indiciariamente haya prueba (no necesariamente plena) de que el origen es ilcito, de manera que, en este caso, bastara con que hubiera indicios de delincuencia organizada, es decir, que obren pruebas (aunque no plenas) suficientes para que la investigacin se remita al fuero federal; aunque si despus no se prueba plenamente, ya no se devuelve al fuero comn.

5. El Ministerio Pblico Federal no hubiese prevenido en el

conocimiento del asunto, o si previno, lo remita al homlogo del fuero comn, siempre que los narcticos estn previstos en la tabla, la cantidad de que se trate sea inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha tabla y no se trate de casos de la delincuencia organizada.
Si de las constancias del procedimiento se advierte la incompetencia de las autoridades del fuero comn, remitir el expediente al Ministerio Pblico de la Federacin o al juez federal que corresponda, dependiendo de la etapa procesal en que se encuentre, a fin de que se contine el procedimiento, para lo cual las diligencias desahogadas hasta ese momento por la autoridad considerada incompetente gozarn de plena validez (ltimo prrafo del artculo 474 de la Ley General de Salud).

6. El Ministerio Pblico Federal no haya solicitado al Ministerio Pblico local la remisin de la investigacin.

Cundo inicia la competencia local.

El artculo primero transitorio del decreto por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones, entre otras, de la Ley General de Salud, publicado en el diario oficial de la federacin el 20 de agosto de 2009, estable que para lo dispuesto en el artculo 474 de la Ley General de Salud, las legislaturas locales y la Asamblea Legislativa del Distrito Federal contarn con el plazo de un ao a partir de la entrada en vigor del presente Decreto para realizar las adecuaciones a la legislacin que corresponda. Al respecto, el Tribunal Colegiado en Materia Penal del Dcimo Sexto Circuito al resolver la competencia 26/2009, suscitada entre el Juzgado Segundo de Distrito y el Juzgado Segundo Penal de Partido de Irapuato, ambos del Estado de Guanajuato, consider que el periodo en que las normas permanecen inactivas recibe el nombre de vacatio legis, el cual tiene como propsito dar certeza jurdica de la ley, no slo de su pleno conocimiento a quienes va dirigido, sino para que cuenten con el tiempo que el legislador estime razonablemente prudente para tomar las providencias necesarias con el fin de su efectivo cumplimiento. Por ello, el plazo de un ao previsto en el artculo primero transitorio de las reformas a la Ley General de Salud, aunque no se dirige directamente a los rganos jurisdiccionales, s los vincula, pues mientras est transcurriendo dicho plazo, no pueden substanciar los procedimientos en materia de narcomenudeo, a pesar de que cuenten o no con los instrumentos jurdicos y materiales necesarios para atender estos asuntos. Pues, al no fenecer an el periodo de vacatio legis, carecen a la

fecha de competencia legal para su conocimiento y, por tanto, subsiste la competencia legal a favor de los tribunales federales. La tesis es la siguiente: DELITOS CONTRA LA SALUD EN LA MODALIDAD DE NARCOMENUDEO. MIENTRAS NO FENEZCA EL PERIODO DE UN AO A QUE SE REFIERE EL ARTCULO PRIMERO TRANSITORIO DEL DECRETO POR EL QUE SE REFORMAN, ADICIONAN Y DEROGAN DIVERSAS DISPOSICIONES, ENTRE OTRAS, DE LA LEY GENERAL DE SALUD, PUBLICADO EN EL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACIN EL 20 DE AGOSTO DE 2009, LOS TRIBUNALES LOCALES CARECEN DE COMPETENCIA PARA CONOCER SOBRE AQULLOS Y, POR TANTO, SUBSISTE A FAVOR DE LOS TRIBUNALES FEDERALES. La vigencia de las normas supone el periodo temporal en el que adquieren el carcter de obligatorias para sus destinatarios. En tanto que el periodo en que tales normas permanecen inactivas recibe el nombre de vacatio legis, el cual tiene como propsito dar certeza jurdica de la ley, no slo para lograr el pleno conocimiento a quienes va dirigido, sino para contar con el tiempo que el legislador estime razonablemente prudente en tomar las providencias necesarias y lograr su efectivo cumplimiento. Ahora, del anlisis al artculo primero transitorio del decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el veinte de agosto de dos mil nueve, por el cual se reformaron, adicionaron y derogaron diversas disposiciones de la Ley General de Salud, del Cdigo Penal Federal y del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, se advierte que se concedi a las Legislaturas de los Estados y a la Asamblea Legislativa del Distrito Federal una vacatio legis por el trmino de un ao, para efecto del artculo 474 de la citada ley, esto es, para realizar las adecuaciones necesarias a su legislacin. Por ello, aun cuando dicho periodo de inactividad de las normas en cuestin, no se dirigi directamente a los rganos jurisdiccionales, s les aplica por va de consecuencia, pues en tanto el rgano legislativo de una determinada entidad federativa tenga la posibilidad de establecer cierta regulacin con relacin a los asuntos en materia de narcomenudeo, aqullos no podrn sustanciar los juicios en cuestin. Consecuentemente, al margen de que los tribunales locales cuenten con los instrumentos jurdicos y materiales necesarios para atender los asuntos en materia de narcomenudeo en los trminos del decreto sealado, lo cierto es que mientras no fenezca el periodo de un ao, carecen de competencia para su conocimiento y, por tanto, subsiste a favor de los tribunales federales. (Tesis XVI.P. J/6 sustentada por el Tribunal Colegiado en Materia Penal del Dcimo Sexto Circuito,

visible en la pgina 2808, del tomo XXXI, marzo de 2010, Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta.). NOTA: A LA FECHA (SEPTIEMBRE DE 2011), ES DE HACERSE NOTAR QUE EN SESIN DEL 30 DE JUNIO DE 2011 LA SCJN, AL RESOLVER LA C.T. 448/2010, INTERPRET EL ALCANCE DE LOS TRANSITORIOS SEGUNDO Y TERCERO, EN EL SENTIDO DE QUE LAS AUTORIDADES ESTATALES YA CUENTAN CON COMPETENCIA JURISDICCIONAL PARA CONOCER DE LOS DELITOS DE NARCOMENUDEO. (ENGROSE PENDIENTE).

COMPETENCIA FEDERAL.
Conforme al mismo artculo 474 de la Ley General de Salud se actualiza en los siguientes supuestos: 1. Si hay delincuencia organizada (fraccin I del artculo 474). 2. Cuando la cantidad de droga sea superior a la indicada en la Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato del artculo 479 de la ley en consulta, multiplicada por mil (fraccin II del artculo 474):
Narctico Opio Diacetilmorfina o Herona Cannabis Sativa, Indica o marihuana Cocana Lisergida (LSD) MDA, Metilendioxianfetamina MIMA, dl-34-metilendioxi-ndimetilfeniletilamina Metanfetamina COMPETENCIA FEDERAL cantidad de tabla multiplicada por mil DESDE 2 kilogramos 50 gramos 5 kilogramos 500 gramos 15 miligramos 40 gramos

3. por las mismas modalidades con diferentes narcticos a los previstos en la tabla (fraccin III del artculo 474; por ejemplo las pastillas psicotrpicas, como en clonazepam). 4. por las mismas modalidades, narcticos y cantidades, si previene el Ministerio Pblico Federal o solicita al Ministerio Pblico del fuero comn la remisin de la investigacin (inciso a fraccin IV del artculo 474).

Al respecto conviene ver la tesis siguiente:

DELITOS CONTRA LA SALUD EN SU MODALIDAD DE NARCOMENUDEO. SI LOS HECHOS MATERIA DE LA CONSIGNACIN FUERON DEL CONOCIMIENTO INICIAL DEL MINISTERIO PBLICO DE LA FEDERACIN SE ACTUALIZA LA COMPETENCIA EXCEPCIONAL DE LAS AUTORIDADES FEDERALES A QUE SE REFIERE LA FRACCIN IV, INCISO A), DEL ARTCULO 474 DE LA LEY GENERAL DE SALUD, POR LO QUE EL CONOCIMIENTO DEL PROCEDIMIENTO QUE SE INSTAURE POR AQUELLOS ILCITOS COMPETE A UN JUEZ DE DISTRITO Y NO A UN JUEZ DEL FUERO COMN. El primer prrafo del artculo 474 de la Ley General de Salud establece una competencia genrica para las autoridades de seguridad pblica, procuracin e imparticin de justicia, as como de ejecucin de sanciones de las entidades federativas para conocer y resolver de los delitos o ejecucin de las sentencias y medidas de seguridad a que se refiere el captulo VII de dicha ley, esto es, para los delitos de narcomenudeo; sin embargo, no se trata de una facultad exclusiva de las autoridades del fuero comn, ya que en trminos de la fraccin IV del citado precepto legal, surge una facultad excepcional de las autoridades mencionadas, pero a nivel federal, para conocer de los delitos contra la salud en su modalidad de narcomenudeo cuando quien prevenga en el conocimiento del asunto sea el Ministerio Pblico de la Federacin, o bien, cuando la aludida representacin social solicite a su similar del fuero comn la remisin de la investigacin. Luego entonces, si los hechos materia de la consignacin fueron del conocimiento inicial del agente del Ministerio Pblico de la Federacin, resulta inconcuso que, en trminos del inciso a) de la citada fraccin IV, compete a un Juez de Distrito conocer del procedimiento que se instaure por aquellos delitos y no a un Juez del fuero comn, al surgir la facultad excepcional para que sean las autoridades federales quienes conozcan del asunto. Tesis XIV.P.A.17 P, sustentada por el Tribunal Colegiado en Materias Penal y Administrativa del Dcimo Cuarto Circuito, pgina 2053, tomo XXXI, enero de 2010, Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta.

5. por diferentes modalidades: produccin, transporte, trafico, introduccin, extraccin, aportacin de recursos econmicos o de cualquier especie, colaboracin al financiamiento, supervisin o fomento para posibilitar la ejecucin de alguno de delito contra la salud en cualquiera de sus modalidades, publicidad o propaganda, para que se consuma cualesquiera de los narcticos previstos en la Ley General de Salud, desvo de precursores qumicos, siembra, cultivo, cosecha, aunque en cantidad y tipo de droga previstas en la tabla (artculos 194, 196 ter, 198 del Cdigo Penal Federal).

Conflictos por fuero.

1. En trminos de lo dispuesto en el artculo 474, penltimo prrafo, de la Ley General de Salud, cuando el Ministerio Pblico Federal conoce de un asunto de narcomenudeo estatal y decide que corresponde al fuero comn, lo debe enviar a su homlogo del fuero comn y no al juez. Articulo 474. []

Cuando el Ministerio Pblico de la Federacin conozca de los delitos previstos en este captulo podr remitir al Ministerio Pblico de las entidades federativas la investigacin para los efectos del primer prrafo de este artculo, siempre que los narcticos objeto de los mismos estn previstos en la tabla, la cantidad de que se trate sea inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha tabla y no se trate de casos de la delincuencia organizada. 2. si el Juez local advierte que el asunto de narcomenudeo es Federal, debe aplicar la legislacin sustantiva y adjetiva federal, porque actuara en auxilio de la justicia federal, con competencia auxiliar por urgencia. El juez debe declinar su competencia, conforme al artculo 431 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales. Articulo 431. La declinatoria puede iniciarse y sostenerse de oficio por los tribunales y para el efecto se oir la opinin del Ministerio Pblico y se resolver lo que se estime procedente remitindose, en su caso, las actuaciones por conducto del Ministerio Pblico a la autoridad que se juzgue competente. La ley manda hacerlo en incidente, por separado (artculo 438); ste puede abrirse con la propia resolucin donde se propone. La declinacin de competencia se podr hacer una vez que se resuelva lo urgente, lo que no admite demora, segn artculo 432 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, que dice: Articulo 432. La competencia por declinatoria no podr resolverse hasta despus de que se practiquen las diligencias que no admitan demora, y en caso de que haya detenido de haberse dictado el auto de formal prisin o el de libertad por falta de elementos para procesar. Es decir: Si la persona est caucionada, es desde luego (slo radicar y proponer). Si se pide orden de aprehensin sea o no por delito grave, es desde luego (slo radicar y proponer). Ello conforme a la siguiente tesis de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. ORDEN DE APREHENSIN. CUANDO LA AVERIGUACIN

PREVIA SE CONSIGNE POR DELITOS GRAVES SIN DETENIDO, DEBE SER LIBRADA POR AUTORIDAD COMPETENTE, PUES NO SE EST EN PRESENCIA DE UNA DILIGENCIA URGENTE DE LAS QUE NO ADMITEN DEMORA.- La Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al interpretar el artculo 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, estableci que la orden de aprehensin es un acto que afecta a la persona, al restringir provisionalmente su libertad personal o ambulatoria, por lo que el juzgador que la emita debe ser legalmente competente para conocer del proceso penal que llegue a instruirse con motivo de los delitos por los que la libra. Asimismo, el artculo 432 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales obliga al juez a que, tratndose de consignaciones con detenido, practique las diligencias que no admitan demora o, en su caso, dicte el auto de formal prisin o el de libertad por falta de elementos para procesar, antes de que se resuelva la competencia por declinatoria, para que se respeten irrestrictamente los trminos previstos en la Constitucin, como son los de cuarenta y ocho y setenta y dos horas que se fijan para la declaracin preparatoria y para resolver la situacin jurdica del imputado, respectivamente. Sin embargo, el mencionado precepto no reconoce competencia extraordinaria al juez para que acte en lo relativo a la solicitud de libramiento de una orden de aprehensin proveniente de la consignacin de una averiguacin previa por cualquier clase de delito sin detenido, bajo el argumento de que se trata de una diligencia urgente que no admite demora, pues no subyace dicha necesidad. Por tanto, conforme al artculo 142 del Cdigo citado, la solicitud antes descrita no constituye una diligencia urgente que no admite demora, porque el rgano jurisdiccional no tiene que inadvertir un aspecto de previo y especial pronunciamiento, que por su naturaleza constituya un presupuesto procesal, como lo es determinar si es legalmente competente para librar la orden de aprehensin solicitada por el agente del Ministerio Pblico y para conocer del proceso penal que llegue a instaurarse. Esto es as, porque los trminos establecidos en la consignacin para su radicacin y la orden o negativa de la aprehensin inciden y son aplicables al juez que sea competente de acuerdo con los rdenes jurdicos que regulan sus atribuciones, mas no pueden constituir un criterio para fijar dicha competencia. (Registro No. 164290.- Novena poca.- Instancia: Primera Sala.- Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta.- XXXII, Julio de 2010.- Pgina: 186.- Tesis: 1a./J. 49/2010.- Jurisprudencia.Materia(s): Penal, Constitucional). Si la consignacin es con detenido, una vez que se dicte el auto de trmino constitucional. El juez declinante debe seguir actuando mientras el juez federal no admita el planteamiento de competencia y hasta la formulacin de conclusiones de la defensa (artculo 429 del Cdigo Federal de

Procedimientos Penales). Si alguna de las partes apela la resolucin del trmino constitucional o el mandamiento de captura, es competente para conocer del recurso, el Tribunal Unitario de Circuito, porque el juez del fuero comn actu con base en una competencia temporal, por la urgencia del caso. Sirve de apoyo la tesis siguiente: RECURSO DE APELACIN EN MATERIA PENAL. CUANDO SE INTERPONE EN CONTRA DE UN AUTO DICTADO POR UN JUEZ DE DISTRITO QUE ACTA FUERA DE SU COMPETENCIA ORDINARIA, EN FUNCIN DE LA URGENCIA DE LA DILIGENCIA, ES COMPETENTE EL TRIBUNAL UNITARIO CON JURISDICCIN EN EL LUGAR EN EL QUE OCURREN LOS HECHOS PRESUNTAMENTE DELICTIVOS Y NO EL SUPERIOR DEL QUE DICT CON BASE EN ESA COMPETENCIA TEMPORAL. Tesis de jurisprudencia 114/2007, de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en la pgina 270 del tomo XXVI, Septiembre de 2007, Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Esto se reafirma porque la clasificacin legal se hizo conforme a la legislacin federal, y as resulta aplicable la tesis: CONFLICTO COMPETENCIAL ENTRE UN JUZGADO PENAL DEL FUERO COMN Y UNO DE DISTRITO EN MATERIA DE PROCESOS PENALES FEDERALES. PARA RESOLVERLO, EL TRIBUNAL COLEGIADO DE CIRCUITO DEBE ATENDER NICAMENTE AL DELITO POR EL QUE SE DICT EL AUTO DE FORMAL PRISIN O DE SUJECIN A PROCESO. Tesis 1a./J. 127/2008 publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Novena poca; Tomo XXIX, Marzo de 2009; Pgina 67; Materia Penal. Esta forma de actuar no se opone al contenido del 480 de la Ley General de Salud que dispone que todo el proceso se regir por las leyes adjetivas locales, por la sencilla de que en caso de conflicto, el superior jerrquico del juez local, en este caso, las Salas de los Tribunales Superiores de Justicia no estn facultados para resolver los conflictos por fuero, esto corresponde a un Tribunal Colegiado de Circuito de conformidad con lo dispuesto por el punto Quinto, fraccin II, del Acuerdo General 5/2001, del Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, relativo a la determinacin de los asuntos que conservar para su resolucin y el envo de los de su competencia originaria a las Salas y a los Tribunales Colegiados de Circuito.

CONEXIDAD DE DELITOS.
En trminos del segundo prrafo del artculo 10 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, en caso de concurso de delitos ser competencia de los jueces federales el conocimiento de los delitos del orden comn que tengan conexidad con los delitos del fuero federal. El artculo 475 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales establece que los delitos son conexos cuando: I. han sido cometidos por varias personas unidas. II. han sido cometidos por varias personas, aunque en diversos tiempos y lugares, pero a virtud de concierto entre ellas. III. se ha cometido un delito: para procurarse los medios de cometer otro, para facilitar su ejecucin, para consumarlo, o para asegurar la impunidad. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha establecido los siguientes criterios: COMPETENCIA DE UN JUEZ DE DISTRITO EN CONCURSO DE DELITOS PERTENECIENTES AL FUERO FEDERAL Y AL COMN. La circunstancia de que se incida en la comisin de delitos del fuero comn, con aprovechamiento de armas de fuego, no constituye razn suficiente para que de todos conozca un Juez de Distrito, pues si bien el prrafo segundo del artculo 10 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales le otorga competencia para conocer de los delitos del fuero comn que concurren con los del federal, esto slo opera si entre ellos existe conexidad; por tanto, si la causa se instruye por los ilcitos de portacin de arma de fuego sin licencia y robo, al pertenecer el primero al mbito de competencia federal, operar la atraccin de este fuero, si adems del concurso de delitos se presenta la conexidad regulada por el precepto 475 del ordenamiento en cita, cuya hiptesis de la fraccin I no se actualiza, porque nicamente un sujeto activo port el arma de fuego sin licencia, y no varias personas unidas, situacin que slo se presenta respecto al robo. Tampoco se satisface el requisito de la fraccin II del artculo transcrito, por no constar que haya habido concierto entre los activos para cometer el delito de portacin de arma de fuego sin licencia. Respecto a la fraccin III, el legislador fundament la existencia de la conexidad en un elemento eminentemente subjetivo, al sealar que el delito se comete "para"; esto es, que al perpetrarse, el activo o activos deben tener conciencia plena de que es un medio para cometer otro, facilitar su ejecucin, consumarlo o asegurar la impunidad; aspecto que no se acredita, de ser ocasional el

delito de robo cometido con posterioridad; por ende, su conocimiento corresponde al Juez del fuero comn.(Tesis 1a./J. 39/97 de la 1 Sala de la SCJN, pgina 106, tomo VI, noviembre de 1997, Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin) COMPETENCIA EN MATERIA PENAL. DEBE DECLARARSE SIN MATERIA TRATNDOSE DE DELITOS CONEXOS, SI YA SE DICT SENTENCIA EN ALGUNO DE ELLOS. El segundo prrafo del artculo 10 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, prev la posibilidad de que tanto el Ministerio Pblico de la Federacin como los Jueces de Distrito en sus respectivos mbitos, conozcan de delitos del orden comn, hiptesis que se actualiza en el caso de concurso de delitos y que adems exista conexidad entre los ilcitos del orden federal y los del fuero comn. Cuando exista conflicto de competencia por posible conexidad de delitos, la materia de la contienda consistir en analizar si entre los delitos de ambos fueros existi esa conexidad, ya que en ese evento los Jueces Federales tendrn competencia para conocer de los delitos del orden comn conexos; en caso contrario, se debe establecer que el competente es un Juez de fuero comn. Ahora bien, en los casos en que el motivo por el que se estima competente para conocer de ellos a un Juez de Distrito, slo obedezca a la conveniencia de evitar que se divida la continencia de la causa, pero ya se hubiere dictado sentencia por los delitos del orden federal, en estos casos es evidente que ha desaparecido el posible motivo de la conexidad, cuenta habida que ya no se podr resolver en la misma sentencia respecto de los ilcitos que se estiman conexos, puesto que en los mencionados del orden federal, ya se dict sentencia que puso fin al procedimiento. (Tesis 1a. VIII/99, de la 1 Sala de la SCJN, pgina 45, tomo IX, marzo de 1999, Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin.) COMPETENCIA FEDERAL EN DELITOS DEL FUERO COMN QUE TIENEN CONEXIDAD. SI LA AUTORIDAD FEDERAL NO EJERCE LA FACULTAD DE ATRACCIN, CADA AUTORIDAD JUDICIAL RESPECTIVA DEBE CONTINUAR CONOCIENDO DE LOS DELITOS QUE SON DE SU FUERO. Si de actuaciones no se desprende constancia alguna que el Ministerio Pblico Federal haya tenido conocimiento de los hechos durante la averiguacin previa, o que se haya pronunciado en algn sentido al serle notificada la resolucin respecto de la competencia planteada, es evidente que no se configura el conflicto competencial planteado por jurisdiccin en el sentido de poder determinar la competencia federal respecto de los delitos del fuero comn. En cambio, es de afirmarse que cada autoridad judicial (federal y local) debe continuar conociendo de los delitos que son de su fuero, separando adecuadamente los procesos federal y local en estricta observancia de la legislacin respectiva, reservndose cada una slo el conocimiento de los delitos de sus fueros. (Tesis 1a. XXXIX/98, de la 1 Sala de la SCJN, pgina 236, tomo VIII, septiembre de 1998, Novena

poca del Semanario Judicial de la Federacin.)

(DESPUS PRCTICOS)

DEL

DIAGRAMA

VER

CASOS

DIAGRAMA NARCOMENUDEO

SOBRE

COMPETENCIA

EN

-C o m e r c io (g r a ) v e 475 LG S N a r c o m e n u d e -S uL m cina i ls t r o o o (g r a )v e C o inne fs4 7 L6 G S -P o s e s i n -S im p l eL G 7 7 4S 1 . D r o g a a r ee lv Tis at b la p 2 .En c a n ti ind f ae dr i o r ap o Tr am b i la l 3. N oha y DO (g ra v e . M P F n4o p r e v e n i dl ooc a l r e m o

5. M P F s o loi ca it e Pl o c rae l m it a e x p n M N o g ra v

-C o m e r c io 1 . S i a c c io n a M P F -S u m i n i s t r o 2. C a dn at su p e r io r a l pa o r T 1a0b0la di s 0 -P o s e s C on n f in 3. D r o g ac on no t e n iad ba. l ae n T i es 4. H ay D O S im p le C o m p e te n c ia -T r a n s p o r t e -T r f i c o 1 9 4 -P r o d u c c i F r a c c i n I n -P r e s c r i p C i F cPn o m e nNF ad rec o r a l uede -I n t r o d u c 1c 9i4 n F r a c c i n I I -E x t r a d i c Ci Pn F -A p o r t a c i n d e r e c u r s o s e c o n m ic o s -F i n a n c ti a m i e 1n 9 4 F . I I I o -S u p e r v i s i n C P F -F o m e n t o -P u b l ic i d a da r a c o n s u m o P -P rpo a g a n d a 1 9 4 F r a c c i n IV C P F -P e r m i s i n D ee r io rse s o n d u c t a s a n t la c -A u t o r i z a c ain nt e r i o r e s p o r s e r v i d o r p b li c o . -T o le r a n c ia 1 9 4 C P F

T o d o tip o

LEGISLACIN APLICABLE EN EL PROCEDIMIENTO DE COMPETENCIA LOCAL.

Es o no necesario determinar si en narcomenudeo existe ley supletoria? La respuesta es S, porque es una materia que se mueve en una zona de confluencia entre federal y local. Es decir, a raz de la distribucin de competencia surge la necesidad de determinar si el juez de fuero comn debe aplicar el Cdigo Sustantivo local precisamente por su fuero, o bien, si por la materia regulada (federal) es preciso aplicar el Cdigo Penal Federal. 2. Entonces, cul es la ley sustantiva supletoria: el Cdigo Penal de cada Estado o el Cdigo Penal Federal? El cdigo supletorio para narcomenudeo es el Cdigo Penal Federal. En toda la Ley General de Salud, la nica regla especfica de supletoriedad se encuentra en el artculo 480 que dispone: ARTICULO 480. Los procedimientos penales y, en su caso, la ejecucin de las sanciones por delitos a que se refiere este captulo, se regirn por las disposiciones locales respectivas, salvo en los casos del destino y destruccin de narcticos y la clasificacin de los delitos como graves para fines del otorgamiento de la libertad provisional bajo caucin, en los cuales se observarn las disposiciones del Cdigo Federal de Procedimientos Penales. Y sintcticamente esta norma deja bien claro que para la cuestin procesal y la ejecucin de las saciones la legislacin aplicable es la local, excepto lo relativo al destino y destruccin de narcticos y la clasificacin de los delitos como graves para fines del otorgamiento de la libertad provisional bajo caucin que traslada a la ley federal; pero en lo sustantivo no hay norma que lo especifique claramente, no obstante, existen un par de razones que llevan a concluir que se debe observar el Cdigo Penal Federal. La primera; no hay norma explcita que diga que se debe aplicar el Cdigo Penal de cada estado; La segunda; si la materia regulada es federal pues est prevista en la Ley General de Salud que es de esta naturaleza, entonces el

cdigo aplicable es el Penal Federal. Tercera; hay una razn adicional que se desprende del contenido del tercer prrafo del artculo 481 de la Ley General de Salud que dice: ARTICULO 481. El Ministerio Pblico o la autoridad judicial del conocimiento, tan pronto identifique que una persona relacionada con un procedimiento es farmacodependiente, deber informar de inmediato y, en su caso, dar intervencin a las autoridades sanitarias competentes, para los efectos del tratamiento que corresponda. En todo centro de reclusin rehabilitacin al farmacodependiente. se prestarn servicios de

Para el otorgamiento de la condena condicional o del beneficio de la libertad preparatoria, cuando procedan, no se considerar como antecedente de mala conducta el relativo a que se le haya considerado farmacodependiente, pero s se exigir en todo caso que el sentenciado se someta al tratamiento mdico correspondiente para su rehabilitacin, bajo vigilancia de la autoridad ejecutora. Vase cmo tal artculo hace referencia a dos figuras del orden federal: la condena condicional y el beneficio de la libertad preparatoria, prevista la primera en el artculo 90 y la segunda en el 84 del Cdigo Penal Federal, con lo cual queda claro que al crear la norma el legislador estaba observando su ley federal. Lo anterior se hace ms patente cuando se observa que a travs del citado 481 el legislador creo una regla de excepcin a lo establecido en el 90, fraccin I, inciso b y 84, fraccin I, del Cdigo Penal Federal, pues ambos condicionan el otorgamiento de los beneficios de condena condicional y libertad preparatoria al hecho de que el sentenciado haya observado buena conducta, de manera que con la nueva regla se excluye la posibilidad de que la frmacodependencia sea considerada como antecedente de mala conducta. Por tanto, en trminos de lo dispuesto en los artculos 480 y 481 de la Ley General de Salud, la legislacin aplicable para la sustanciacin de los procedimientos penales y la ejecucin de las sanciones, en casos de narcomenudeo estatal ser: A) Sustantiva: Ley General de Salud y Cdigo Penal Federal (esta ltima en los supuesto y por las razones ya comentadas). B) Procesal: 1. Cdigo de Procedimientos Penales del Estado; y

2. Cdigo Federal de Procedimientos Penales, slo en los siguientes casos: a) Destino y destruccin de narcticos b) La clasificacin de los delitos como graves para fines del otorgamiento de la libertad provisional bajo caucin.

LEGISLACIN APLICABLE EN EL PROCEDIMIENTO DE COMPETENCIA FEDERAL.

La legislacin aplicable para la sustanciacin procedimientos penales y la ejecucin de las sanciones ser: A) Sustantiva: a) Ley General de Salud b) Cdigo Penal Federal. B) Procesal: Cdigo Federal de Procedimientos Penales de los

LA LIBERTAD PROVISIONAL BAJO CAUCIN.

Conforme al artculo 480 de la Ley General de Salud, las autoridades locales encargadas de la procuracin e imparticin de justicia, debern aplicar el Cdigo Federal de Procedimientos Penales para los fines del otorgamiento de la libertad provisional bajo caucin. Lo anterior, para determinar qu modalidades del narcomenudeo en el delito contra la salud son graves y, por ende, que no es posible jurdicamente otorgar la libertad del indiciado bajo caucin y por exclusin, aquella que no est incluida puede ser objeto de ese derecho. En el mismo decreto de 20 de agosto de 2009, donde se publicaron reformas a la Ley General de Salud, se publicaron reformas al Cdigo Federal de Procedimientos Penales, concretamente, el artculo 194, fraccin XV. Artculo Tercero. Se REFORMAN las fracciones IV y V del artculo 137; el inciso 12 de la fraccin I y la fraccin XV del artculo 194; los artculos 523, 526 y 527; el nombre del CAPITULO III denominado: ARTICULO 194. Se califican como delitos graves, para todos los efectos legales, por afectar de manera importante valores fundamentales de la sociedad, los previstos en los ordenamientos legales siguientes

[] XV. De la Ley General de Salud, los previstos en las fracciones I, II y III del artculo 464 Ter, y en los artculos 475 y 476. [] Se agreg que los delitos previstos en las fracciones I, II y III del artculo 464 Ter, y en los artculos 475 y 476 de la Ley General de Salud son graves. El artculo 464 ter se refiere a la materia de medicamentos, materias primas o aditivos y quien los adultere, falsifique, contamine, altere, envase, empaque, venta, distribucin, transporte, etc, sin las licencias o autorizaciones, que slo son materia de competencia federal. Por tanto, para el narcomenudeo son graves el comercio y suministro,a si como posesin con finalidad (arts 475 y 476 LGS) de cualquiera de los narcticos previstos en el Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato, del artculo 479 de la ley en consulta. Por ello, no es posible que el Ministerio Pblico o Juez concedan la libertad del indiciado bajo caucin. En cambio, la modalidad de posesin simple del artculo 477 de la ley en consulta al no estar prevista en el mencionado artculo 194 del cdigo federal procesal, s puede ser objeto de la libertad provisional bajo caucin. Lo anterior puede ilustrarse de la siguiente manera:
a) Comercio y suministro (art. 475 LGS) No procede Libertad bajo Caucin a) Posesin con fines de comercio o suministro (art. 476 LGS).

S procede Libertad bajo Caucin

b) Posesin simple (sin fines art. 477 LGS)

Delitos Contra la Salud en su modalidad de Narcomenudeo (Ley General de Salud). Conductas.

a) Posesin con fines de comercio o suministro (art. 476

LGS). b) Posesin simple (sin fines art. 477 LGS) c) Comercio y suministro (art. 475 LGS)

Conceptos Generales (art. 473 LGS).

Narcomenudeo: consumidor. Trfico de narcticos al menudeo o al

Es la posesin, comercio o suministro de narcticos, cuando por el tipo y cantidad de droga, se determine que es para su distribucin al menudeo o al consumidor general. Narcticos: Los estupefacientes, psicotrpicos y dems sustancias o vegetales que determine la Ley General de Salud, los convenios y tratados internacionales de observancia obligatoria en Mxico y los que sealen las dems disposiciones legales aplicables en la materia. Farmacodependencia: Es el conjunto de fenmenos de comportamiento, cognoscitivos y fisiolgicos, que se desarrollan luego del consumo repetido de estupefacientes o psicotrpicos de los previstos en los artculos 237 y 245, fracciones I a III, de la Ley General de Salud. Farmacodependiente: Toda persona que presenta algn signo o sntoma de dependencia a estupefacientes o psicotrpicos. Consumidor: Toda persona que consume o utilice estupefacientes o psicotrpicos y que no presente signos ni sntomas de dependencia. Posesin: Tenencia material de narcticos o cuando stos estn dentro del radio de accin y disponibilidad de la persona. Tabla: La relacin de narcticos y la orientacin de dosis mximas de consumo personal e inmediato prevista en el artculo 479 de la Ley General de Salud.

Definicin de las conductas.

Posesin con fines: Tenencia material de narcticos o cuando stos estn dentro del radio de accin y disponibilidad de la persona, con la finalidad de comercializarlos o suministrarlos, aun gratuitamente (art. 476 LGS).

Posesin simple (sin fines): Tenencia material de narcticos o cuando stos estn dentro del radio de accin y disponibilidad de la persona, cuando por las circunstancias del hecho no pueda considerarse destinada a comercializarlos o suministrarlos, an gratuitamente (art. 477 LGS). Comercio: Se entiende la venta, compra, adquisicin o enajenacin de algn narctico (arts. 473-I y 475 LGS). Suministro: Transmisin material de forma directa o indirecta, por cualquier concepto, de la tenencia de narcticos (arts. 473-VII y 475 LGS).

Anlisis de los elementos de cada una de las conductas.

Previamente al estudio de los elementos de cada una de las conductas delictivas previstas en la Ley General de Salud, debe precisarse que en todos los casos se requiere que concurran las siguientes circunstancias: a) El narctico est incluido en la Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato. b) En cantidad inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de la tabla. Tabla prevista en el artculo 479 de la Ley General de Salud.
Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato Dosis mxima de consumo personal Narctico e inmediato Opio 2 gr. Diacetilmorfina o Herona 50 mg. Cannabis Sativa, Indica o Mariguana 5 gr. Cocana 500 mg. Lisergida (LSD) 0.015 mg. Polvo, granulado Tabletas o o cristal cpsulas MDA, Una unidad con Metilendioxianfetamina 40 mg. peso no mayor a 200 mg. Una unidad con MDMA, dl-34metilendioxi-n40 mg. peso no mayor a dimetilfeniletilamina 200 mg. Una unidad con Metanfetamina 40 mg. peso no mayor a 200 mg.

Tabla multiplicada por MIL (para efectos de competencia).

Narctico COMPETENCIA LOCAL cantidad inferior que resulte de la tabla x mil HASTA 1.999 kilogramos 49.99 gramos 4.999 kilogramos 499.99 gramos 14.99 miligramos 39.99 gramos COMPETENCIA FEDERAL Cantidad de tabla x mil DESDE 2 kilogramos 50 gramos 5 kilogramos 500 gramos 15 miligramos 40 gramos

Opio Diacetilmorfina o Herona Cannabis Sativa, Indica o marihuana Cocana Lisergida (LSD) MDA, Metilendioxianfetamina MIMA, dl-34-metilendioxi-ndimetilfeniletilamina Metanfetamina

La descripcin legal de cada una de las modalidades del delito contra la salud, previstas en la Ley General de Salud, que a continuacin se vern, contemplan elementos comunes, puesto que en todas ellas se requiere demostrar: I. La existencia de alguno de los narcticos de los sealados en la Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato; II. El que se determine la cualidad de tales narcticos; y, III. La conducta se realice sin la autorizacin a que se refiere la Ley General de Salud.

I. Existencia del narctico.

En relacin con las diversas modalidades del delito contra la salud contempladas en la Ley General de Salud, los narcticos que pueden ser objeto del delito son los que contiene la Tabla de Orientacin de Dosis Mximas de Consumo Personal e Inmediato, prevista en el artculo 479 de la legislacin en cita; a saber: Narctico Opio Diacetilmorfina o Herona

Cannabis Sativa, Indica o marihuana Cocana Lisergida (LSD) MDA, Metilendioxianfetamina MIMA, dl-34-metilendioxi-n-dimetilfeniletilamina Metanfetamina La existencia de ese tipo principalmente con la fe ministerial. de sustancias se demuestra

II. Cualidad del narctico.

La cualidad del narctico, esto es, la plena identificacin de la sustancia asegurada y su clasificacin como alguno de los narcticos que pueden ser objeto del delito contra la salud, se determina con base en un dictamen pericial en materia de qumica. Es as, porque necesariamente se requiere de conocimientos especiales para identificar con precisin si la sustancia asegurada tiene la calidad de droga, y en caso afirmativo, determinar su tipo y naturaleza qumica, con lo cual, al mismo tiempo, ser factible determinar su clasificacin legal de acuerdo con los preceptos de la Ley General de Salud y, por ende, si se trata de alguno de los narcticos de los que pueden ser objeto del delito contra la salud. Entonces, este elemento se demuestra con un dictamen pericial en qumica forense, siempre y cuando el perito cuente con ttulo oficial en esa ciencia, en el caso, en qumica, que emitan su opinin por escrito en la que plasmen las operaciones y experimentos que su ciencia les sugiri para arribar a la conclusin expuesta y, adems, expresen los hechos y circunstancias que sirvan de fundamento a su opinin. Lo anterior, porque en la medida en que cumplan con dichos requisitos se podr otorgar valor probatorio a dicha opinin pericial; al efecto, es aplicable la tesis: PERITOS. VALOR PROBATORIO DE SU DICTAMEN.

III. Falta de autorizacin de las autoridades de salud en las conductas relativas a los narcticos.
La Ley General de Salud dispone los casos y condiciones en que expedir autorizacin para la adquisicin, posesin, comercio, suministro, empleo, uso, consumo y, en general, todo acto relacionado con substancias psicotrpicas o cualquier producto que los contenga, de

acuerdo con lo dispuesto en el artculo 247, ltimo prrafo, de la Ley General de Salud. Artculo 247. (...) () () Los actos a que se refiere este artculo slo podrn realizarse con fines mdicos y cientficos y requerirn, al igual que las substancias respectivas, autorizacin de la Secretara de Salud. Por tal razn, quien realiza alguna de las conductas descritas por alguno de las modalidades del delito contra la salud, debe demostrar que cuenta con esa autorizacin por parte de la Secretara de Salud. Si bien se trata de un elemento negativo, no obstante ello es factible su acreditacin con los datos objetivos que obren en la causa penal de que se trate y, en todo caso, corresponde al sujeto activo demostrar que s tena ese permiso de la autoridad, de modo que ante la sola ausencia de dicha autorizacin se demuestra el elemento del delito en estudio.

ANLISIS DE LAS CONDUCTAS: POSESIN SIMPLE (sin fines).

Articulo 477. Se aplicar pena de diez meses a tres aos de prisin y hasta ochenta das multa al que posea alguno de los narcticos sealados en la tabla en cantidad inferior a la que resulte de multiplicar por mil las previstas en dicha tabla, sin la autorizacin a que se refiere esta Ley, cuando por las circunstancias del hecho tal posesin no pueda considerarse destinada a comercializarlos o suministrarlos, an gratuitamente El artculo 477 de la Ley General de Salud contempla esta modalidad delictiva, al describir como conducta tpica penal el poseer algn narcticos de los previstos en la tabla cuando, por las circunstancias del hecho, tal posesin no pueda considerarse destinada a comercializarlos o suministrarlos an gratuitamente, sin la autorizacin a que se refiere la Ley General de Salud. En este contexto, la conducta del caso contiene los siguientes elementos: a) La existencia de un narctico y su cualidad; b) Alguien posea ese tipo de droga;

c) Por las circunstancias del hecho, la posesin no pueda considerarse destinada a comerciar o suministrar an gratuitamente la droga, y d) Falta de autorizacin a que se refiere la Ley General de Salud. Elementos cuyo estudio debe realizarse sucesivamente, en orden a su ennumeracin, toda vez que desde una perspectiva lgica, primeramente ser necesario demostrar la existencia y cualidad del narctico, para determinar si se trata de alguno de los que pueden ser objeto del delito, enseguida deber analizarse si se acredita el verbo tpico penal, esto es, la posesin, a fin de determinar las circunstancias en que se llev a cabo tal conducta y, posteriormente, si de esas circunstancias es factible determinar la ausencia de una finalidad especfica; y, finalmente, de acreditarse lo anterior, analizar si el sujeto tena o no autorizacin para poseer esos narcticos. En esta modalidad (posesin simple) las circunstancias en que se desarroll la conducta posesoria del narctico no arrojan datos objetivos y materiales que evidencien que el sujeto activo tuviera el firme propsito delictivo de darle una finalidad especfica al narctico, como podra ser la de comerciar o suministrarlos an gratuitamente. Lo expuesto en el prrafo anterior es el elemento que distingue a la posesin simple de la modalidad de posesin con fines, puesto que en aqulla el activo simplemente se encuentra en posesin de cierto tipo y cantidad de droga, pero no es factible determinar con qu finalidad la posea; por el contrario, en la posesin con fines, los datos que arrojan las circunstancias del hecho delictivo evidencian plenamente que el sujeto activo posea el narctico con la finalidad de realizar alguna de las conductas delictivas especfica (comercio o suministro). Aqu cabe mencionar que posesin simple se demuestra por exclusin de la posesin con fines y de excluyentes de responsabilidad.

(VER EJEMPLOS PRCTICOS) POSESIN CON FINES DE COMERCIO Y POSESIN CON FINES DE SUMINISTRO (art. 476 LGS). LA

Articulo 476. Se impondr de tres a seis aos de prisin y de ochenta a trescientos das multa, al que posea algn narctico de los sealados en la tabla, en cantidad inferior a la que resulte de multiplicar por mil las cantidades previstas en dicha tabla, sin la

autorizacin correspondiente a que se refiere esta Ley, siempre y cuando esa posesin sea con la finalidad de comerciarlos o suministrarlos, an gratuitamente. La modalidad de posesin con fines, ya de comercio o suministro, se encuentra regulada en el artculo 476 de la Ley General de Salud el cual contempla como conducta tpica penal la de poseer narcticos sin autorizacin a que se refiere la propia ley, siempre que tal posesin sea con la finalidad de comerciarlos o suministrarlos aun gratuitamente. De ese marco jurdico se desprende que los elementos de dicho ilcito son: a) Existencia de un narctico, su cualidad. b) El sujeto activo est en posesin de ese tipo de narctico; c) La posesin de esa droga, tenga una finalidad de comerciarla o suministrarla an gratuitamente; y, Artculo 473. Para los efectos de este capitulo se entender por: I. Comercio: La venta, la compra, adquisicin o enajenacin de algn narctico; () () () VII. Suministro: La transmisin material de forma directa o indirecta, por cualquier concepto, de la tenencia de narcticos e) Falta de autorizacin a que se refiere la Ley General de Salud. Al igual que en el caso de la posesin simple, el estudio de esos elementos debe realizarse sucesivamente, en orden a su ennumeracin, pues como se dijo, desde una perspectiva lgica, en primer lugar ser necesario demostrar la existencia y cualidad del narctico, para determinar si se trata de alguno de los que pueden ser objeto del delito, enseguida deber analizarse si se acredita el verbo tpico penal, esto es, la posesin, a fin de determinar las circunstancias en que se llev a cabo tal conducta y, posteriormente, si de esas circunstancias es factible determinar de manera inequvoca que el sujeto activo tena la finalidad de comerciar o suministrar los narcticos asegurados; y, finalmente, de acreditarse lo anterior, analizar si el sujeto tena o no autorizacin para poseer esos narcticos. CONFESIN. TIENE ESE CARCTER LA DECLARACIN DEL INCULPADO, EN EL CASO DEL DELITO CONTRA LA SALUD PREVISTO EN EL ARTCULO 195, PRIMER PRRAFO, DEL CDIGO PENAL FEDERAL, CUANDO NO RECONOCE EL ELEMENTO

SUBJETIVO ESPECFICO REQUERIDO POR LA LEY Y ADUCE QUE LA POSESIN DEL NARCTICO ES PARA SU CONSUMO PERSONAL (LEGISLACIN VIGENTE HASTA EL VEINTE DE AGOSTO DE DOS MIL NUEVE).- La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sostenido que la confesin, llamada impropiamente como calificada, es aquella en la que el acusado confiesa el hecho ilcito, pero introduce a su favor una causa excluyente o modificativa de responsabilidad. Dicha confesin, en principio, es indivisible y, por ende, debe admitirse en su integridad, pero si no es verosmil o se encuentra contradicha por otros elementos de prueba, entonces podr dividirse, para tomar en cuenta slo lo que perjudica al inculpado y no lo que le beneficia. Atento a lo anterior, se concluye que la declaracin del inculpado, en el caso del delito contra la salud en su modalidad de posesin de narcticos referida en el artculo 195, primer prrafo, del Cdigo Penal Federal, adquiere el carcter de confesin calificada, cuando reconoce la posesin del narctico pero no la finalidad de realizar alguna de las conductas establecidas en el diverso numeral 194 del citado ordenamiento y, en cambio, aduce que el narctico est destinado para su consumo personal. Ello es as porque tal declaracin no entraa la negativa de delito alguno, en virtud de que puede actualizarse la posesin simple a la que alude el artculo 195 bis del Cdigo Penal Federal, y adems se prevale de una autntica excluyente de responsabilidad, en trminos del artculo 195, segundo prrafo, de dicho Cdigo y 525 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales. En este caso, pueden presentarse cualquiera de dos hiptesis, a saber: i) que sea creble y verosmil el que la posesin del narctico sea por una sola vez y en cantidad tal que pueda presumirse que est destinada a su consumo personal, en trminos del artculo 195, segundo prrafo, del Cdigo Penal Federal, en cuyo caso la confesin no podr dividirse y beneficiar en su integridad al procesado; o bien, ii) que la confesin al respecto no sea creble ni verosmil y se encuentre contradicha, en cuyo caso constituir una confesin calificada divisible, de la que slo se podr tener por cierto lo que le perjudica al inculpado y no lo que le beneficia. (No. Registro: 164,364.- Jurisprudencia.- Materia(s):Penal.Novena poca.- Instancia: Primera Sala.- Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta.- Tomo: XXXII, Julio de 2010.- Tesis: 1a./J. 31/2010.- Pgina: 34). (VER EJEMPLOS PRCTICOS) Comercio de narcticos. Articulo 475. Se impondr prisin de cuatro a ocho aos y de doscientos a cuatrocientos das multa, a quien sin autorizacin comercie o suministre, an gratuitamente, narcticos previstos en la tabla, en cantidad inferior a la que resulte de multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha tabla

Antes de analizar los elementos de esta conducta tpica, debemos tener claro que debe entenderse por comercio; la respuesta se encuentra en el artculo 473, fraccin I, de la Ley General de Salud, a saber: comercio: la venta, compra, adquisicin o enajenacin de algn narctico. La modalidad en comento, se encuentra prevista en el artculo 475 de la Ley General de Salud; el cual contempla como conducta tpica la de vender, comprar, adquirir, enajenar o suministrar, an gratuitamente algn narctico. De los preceptos jurdicos mencionados se obtiene que los elementos que integran el tipo penal, en la modalidad mencionada, son los siguientes: 1. La existencia de algn narctico y su cualidad; 2. el sujeto activo haya realizado un acto de comercio con dicho narctico (venta, compra, adquisicin o enajenacin) o bien, lo haya suministrado an gratuitamente; y, 3. Falta de autorizacin a que se refiere la Ley General de Salud. El estudio de los elementos mencionados debe realizarse en el orden en que han sido ennumerados, por las razones expuestas para las anteriores modalidades. ste, a diferencia de la modalidad de posesin con fines, el sujeto activo consuma el resultado pretendido, es decir, cumple con su objetivo de enajenar, adquirir o suministrar an gratuitamente el narctico lesionando con ello gravemente al bien jurdico tutelado. Pues bien, hechas las precisiones anteriores, se obtienen los aspectos que marcan la diferencia entre las modalidades del delito contra la salud mencionadas, lo que as se obtiene del anlisis de los elementos que integra cada una de esas conductas delictivas. As, para la modalidad de posesin simple no se requiere que el sujeto activo la realice con alguna finalidad (comercio o suministro), requisito ste que s es necesario para la modalidad de posesin con fines, pues es ese el ncleo de la conducta delictiva, en cambio si la finalidad se concreta, esto es, se materializa, entonces se actualiza un diverso tipo penal que bien puede ser comercio o suministro, conductas que se distinguen entre s por su propia naturaleza.

En efecto, el comercio se define legalmente como la conducta de vender, comprar, adquirir o enajenar algn narctico de los que pueden ser objeto de delito, mientras que el suministro se refiere a la transmisin material de forma directa, por cualquier concepto de la tenencia de narcticos. Como se ve, cada una de esas conductas contiene caractersticas distintivas que las hacen nicas y totalmente independientes unas de otras.

(VER EJEMPLOS PRCTICOS) Sanciones. I. Delito bsico (sin agravantes)

Delito Comercio Suministro Posesin con fines de comercio o suministro Posesin simple (sin fines) Sancin 4 a 8 aos de prisin 200 a 400 das multa 3 a 6 aos de prisin 80 a 300 das multa 10 meses a 3 aos de prisin 1 a 80 das multa Artculo 475 LGS 476 LGS 477 LGS

II. Comercio y suministro calificados

Delito Sancin Artculo Cuando un menos de edad o un incapaz para comprender la relevancia de la conducta o a) 7 a 15 aos de prisin 475, para resistir al agente: segundo prrafo a) Es la vctima. b) 200 a 400 das multa. LGS b) Es utilizada para la comisin del delito

III. Agravantes de comercio y suministro (bsico y calificado).

Hiptesis
Se cometa por servidores pblicos encargados de prevenir, denunciar, investigar, juzgar o ejecutar las sanciones por la comisin de conductas prohibidas en el presente captulo Se cometan en centros educativos, asistenciales, policiales o de reclusin, o dentro del espacio comprendido en un radio que diste a menos de trescientos metros de los lmites de la colindancia del mismo con quienes a ellos acudan Se realice por profesionistas, tcnicos, auxiliares o personal relacionado con las disciplinas de la salud en cualesquiera de sus ramas y se valgan de esta situacin para cometerlos.

Sancin
Las que resulten aplicables sern aumentadas en una mitad.

Artculo

475-I-LGS Destitucin e inhabilitacin hasta por un tiempo igual al de la pena de prisin Las que resulten aplicables sern aumentadas en una mitad.

475-II-LGS

Las que resulten aplicables sern aumentadas en una mitad. suspensin e inhabilitacin de derechos o funciones para el ejercicio profesional u oficio hasta por cinco aos. En caso de reincidencia podr imponerse suspensin definitiva para el ejercicio profesional.

475-III-LGS

CONDUCTAS DE NARCOMENUDEO NO DELICTIVAS

1. Posesin de medicamentos. Articulo 477. [] No se proceder penalmente por este delito en contra de quien posea medicamentos que contengan alguno de los narcticos previstos en la tabla, cuya venta al pblico se encuentre supeditada a requisitos especiales de adquisicin, cuando por su naturaleza y cantidad dichos medicamentos sean los necesarios para el tratamiento de la persona que los posea o de otras personas sujetas a la custodia o asistencia de quien los tiene en su poder. Para que se de esta conducta como no punible, tendr que acreditarse que: a) Los medicamentos contengan alguno de los narcticos previstos en la tabla.

b) La venta al pblico est supeditada a requisitos especiales. c) Por la naturaleza y cantidad de los medicamentos sean necesarios para tratamiento. d) De la persona que los posea o de quien est sujeto a su custodia o asistencia. POSESION DE MEDICAMENTOS PARA USO TERAPEUTICO. EXCUSA ABSOLUTORIA. OPERA CUANDO SE POSEE CANTIDAD NECESARIA PARA TRATAMIENTO.En los trminos del ltimo prrafo del artculo 194 del Cdigo Penal Federal, adicionado por decreto de veintitrs de diciembre de mil novecientos ochenta y cinco, publicado en el Diario Oficial de la Federacin de diez de enero de mil novecientos ochenta y seis, la simple posesin de medicamentos, previstos entre las sustancias a las que se refiere el artculo 193 del propio cdigo, cuya venta al pblico se encuentra supeditada a requisitos especiales de adquisicin no ser sancionada si los medicamentos por su naturaleza y cantidad son los necesarios para el tratamiento mdico de la persona que los posea, lo cual significa que la valoracin de la cantidad poseda, debe hacerse a la luz de un criterio racional vinculado al tratamiento mdico, sin tomar en cuenta los diversos criterios establecidos por el propio numeral 194 para valorar la posesin de drogas diversas a los medicamentos, como son los de consumo inmediato y de no exceso a la cantidad necesaria para la satisfaccin del adicto durante un trmino mximo de tres das, pues la voluntad del legislador fue excluir de sancin a los simples poseedores de medicamentos, cuando estuvieran sujetos a tratamiento mdico, de ah que si la cantidad poseda es acorde a lo necesario para el tratamiento, conforme a la presentacin del producto mdico, resulta contrario al numeral 194, ltimo prrafo, determinar que la posesin del medicamento no est excluida de sancin, si la cantidad excede de la necesaria para el consumo inmediato o para la satisfaccin del adicto por un trmino que no exceda de tres das, ya que la razn explicativa de la excusa absolutoria no radica en la satisfaccin del adicto, sino en la necesidad de la utilizacin del producto para el tratamiento mdico. (Octava poca.- Registro: 217368.- Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito.- Tesis Aislada.- Fuente: Semanario Judicial de la Federacin.XI, Febrero de 1993.- Materia(s): Penal.- Tesis: .- Pgina: 301). 2. Posesin por farmacodependiente o consumidor. Articulo 478. El Ministerio Pblico no ejercer accin penal por el delito previsto en el artculo anterior, en contra de quien sea farmacodependiente o consumidor y posea alguno de los

narcticos sealados en la tabla, en igual o inferior cantidad a la prevista en la misma, para su estricto consumo personal y fuera de los lugares sealados en la fraccin II del artculo 475 de esta Ley. La autoridad ministerial informar al consumidor la ubicacin de las instituciones o centros para el tratamiento mdico o de orientacin para la prevencin de la farmacodependencia El delito se excluir cuando: a) El narctico est sealado en la tabla. b) En cantidad igual o inferior a la especificada en la tabla. c) Para su consumo personal farmacodependiente o consumidor). (se presume por ser

d) Est fuera de algn centro educativo, asistencial, policial o de reclusin. Asimismo, el artculo 481 de la Ley General de Salud dispone la obligacin tanto para el Ministerio Pblico, como para la autoridad judicial de tan pronto identifiquen que una persona es farmacodependiente, informar de inmediato y, en su caso, dar intervencin a las autoridades sanitarias competentes, para los efectos del tratamiento que corresponda. Y en de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 13-C, 192, fraccin II y 192 Quater de la Ley General de Salud, se pone a disposicin de la institucin estatal encargada de la atencin a las adicciones. La Primera Sala del Alto Tribunal, en sesin privada de veintinueve de septiembre de dos mil diez, aprob la tesis jurisprudencial nmero 74/2010, que dice: FARMACODEPENDENCIA. CONSTITUYE UNA CAUSA EXCLUYENTE DEL DELITO CONDICIONADA A LAS DOSIS MXIMAS ESTABLECIDAS EN EL ARTCULO 479 DE LA LEY GENERAL DE SALUD. El Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al emitir la tesis P. VII/2010, seal que la farmacodependencia es una enfermedad y, por tanto, constituye una causa de exclusin del delito. Ahora bien, la posesin de narcticos por parte de farmacodependientes, no puede constituir una accin desmedida, sino que debe sujetarse a las dosis mximas establecidas en la tabla de orientacin de consumo personal e inmediato prevista en el artculo 479 de la Ley General de Salud. Delimitacin que atiende a la libertad del farmacodependiente, al no restringirle el consumo de

sustancias que requiere por el problema de salud que presenta, as como la proteccin a la salud de terceros evitando la posesin indiscriminada de narcticos. Por tanto, la posesin de narcticos en cantidad superior a las establecidas en la tabla de referencia, no actualiza la causa de exclusin del delito contemplada en el artculo 15, fraccin IX, del Cdigo Penal Federal, no obstante que el sujeto activo padezca dicha enfermedad. Tal criterio se sustenta principalmente en lo siguiente: Debe decirse que el ejercicio de la potestad punitiva del Congreso de la Unin para determinar que ciertas sustancias, cuando son posedas en determinadas cantidades no deben configurar conducta delictiva, de ningn modo, debe considerarse una potestad conflictiva con el orden constitucional, pues en principio, le est provisto al legislador federal, la facultad de designar qu sustancias son capaces de envilecer al individuo y degenerar la razones humana, desde luego atendiendo a razones de poltica criminal. En tal virtud, tomando en consideracin las justificaciones que se desprenden de la exposicin de motivos que origin el acto legislativo que dio vida a las tablas de orientacin de dosis mximas de consumo personal e inmediato, se pone de manifiesto que las cantidades ah establecidas, en principio, atienden a respetar un mbito acotado de libertad para el farmacodependiente en el consumo de narcticos, con la finalidad de afrontar la necesidad que tiene de ellos para sobrevivir; pues en este aspecto, a un farmacodependiente no puede exigrsele otra conducta (una vez que se prueba esa situacin), ya que en realidad es un enfermo que no puede controlar su adiccin. La Tabla tambin constituye una medida idnea para evitar los problemas de salud pblica derivados del trfico de estupefacientes tomando en consideracin que en Mxico, anteriormente las actividades preponderantes relacionadas con el narcotrfico, eran la produccin de estupefacientes y la ruta geogrfica par ale paso y su consecuente distribucin a otros pases; sin embargo, en los ltimos aos se ha incrementado el consumo ilcito de las mismas y en consecuencia, el nmero de adictos, dado que las organizaciones criminales han aprovechado la venta al menudeo, promoviendo el consumo de drogas, principalmente entre los jvenes. En tal virtud, se considera que la implementacin de una tabla de dosis mximas para el consumo personal inmediato, constituye un medio apto para proteger la salud pblica, por la amenaza que representa para la salud fsica, emocional y moral de los nios, jvenes y adultos que habitan el pas, al permitir que se posea alguna droga, en mayor cantidad a la prevista por el legislador, dado el incremento que se

ha dado en el consumo de drogas y como consecuencia de ello el aumento en el nmero de personas adictas a ellas. Por lo que toca a si la medida de trato diferenciado que reclaman los quejosos es necesaria, se debe responder a la siguiente pregunta: es correcto considerar delictiva la conducta del farmacodependiente que posee un narctico en una cantidad que excede el parmetro de dosis mximas comprendidas en el artculo 479 de la Ley General de Salud? La respuesta es afirmativa, pues la prevencin y el tratamiento de las enfermedades y la lucha contra ellas exigen que se establezcan programas de prevencin y educacin para hacer frente a las preocupaciones de salud que guardan relacin con el comportamiento y se promuevan los factores sociales determinantes de la buena salud, como la seguridad ambiental, la educacin, el desarrollo econmico y la igualdad de gnero. De ah que no sea punible la posesin para estricto uso personal de los narcticos por parte de un enfermo farmacodependiente, porque de lo contrario se atentara contra su derecho a la salud, ya que en nada se contribuye a su rehabilitacin por el hecho de considerarse que es un delincuente. El punto crucial entre la permisin de posesin de dosis narcticos para el consumo personal e inmediato es que no puede quedar sin limitacin. Interpretar en este sentido la libertad personal del individuo implicara hacer a un lado el derecho a la salud del conglomerado social al que tiene obligacin de salvaguardar el Estado. La permisin indiscriminada constituira un factor que lejos de atender a los objetivos del Poder Reformador, consistente en establecer medidas para el combate al narcomenudeo y atencin al incremento de la poblacin farmacodependiente, los colocara en una situacin claramente en desventaja frente a la obligacin de proteccin del derecho a la salud y del bienestar social. La necesidad de la medida, se justifica en el sentido de que es la ms idnea para evitar que una cantidad superior a la considerada como dosis mxima, pueda llegar a manos de otras personas y con ello incentivar o propiciar la induccin al consumo de drogas. Dicha medida, la respald el legislador en las opiniones de especialistas para determinar las sustancias de mayor consumo que comprende el marco de narcomenudeo y delimitar la cantidad de consumo permitido. En consecuencia, esta Primer Sala no llega a una conclusin diversa que establecer en la limitacin de dosis mximas para el consumo personal e inmediato de narcticos un mayor beneficio en la

proteccin de la sociedad en general, frente a la particular libertad del farmacodependiente, de quien no se restringe el consumo de las sustancias que requiere por el problema de salud que presenta, sino lo que implique una puesta en peligro a la salud, en un marco de proteccin abstracta. En el tema es de importancia el presente criterio: EXCLUYENTE DEL DELITO Y EXCUSA ABSOLUTORIA. SUS DIFERENCIAS.- La figura de excluyente de delito implica que no puede considerarse que existi un delito cuando se realicen ciertas conductas con el objetivo de proteger determinados bienes jurdicos propios o ajenos, o ante la inexistencia de la voluntad de delinquir o de alguno de los elementos que integran el tipo penal, aunque se cometa alguna de las conductas tpicas, mientras que la excusa absolutoria implica que existi una conducta tpica, pero se excluye la aplicacin de la pena establecida para ese delito. Es decir, las excusas absolutorias tienen como efecto la determinacin de que s existi la conducta tpica y el respectivo delito (sus elementos y la responsabilidad del agente), pero por determinadas razones el legislador considera que no debe aplicarse la pena; esto es, son causas que dejando subsistente el carcter delictivo de la conducta o hecho tipificado como delito en la ley impiden la aplicacin de la pena. As, las excusas absolutorias no relevan al sujeto activo de su responsabilidad en la comisin de la conducta tpica, sino que determinan su impunibilidad. De lo anterior se aprecia la diferencia existente entre una excusa absolutoria y la excluyente del delito, pues en la primera se considera que efectivamente se dio un delito y que existi un responsable, pero no se aplica pena alguna, mientras en la segunda se estima que no se integra el delito y, por tanto, no existe responsable y mucho menos una pena. Esta diferencia no es puramente terica, sino que tiene repercusiones en todo el sistema mediante el cual se persiguen los delitos y se llevan a cabo los procesos penales, pues cuando se trata de una excusa absolutoria, puede llevarse todo un procedimiento que terminar con una declaratoria de imputabilidad del delito, de ah que existe la posibilidad de que el titular del monopolio de la accin penal la ejerza y se consigne a los probables responsables y, posteriormente, seguido el juicio, se les pueda considerar responsables del delito, aunque no se les aplique la pena. Por el contrario, cuando se trata de una excluyente del delito, puede acreditarse ante el Ministerio Pblico y ste se vera obligado, a no ejercer la accin penal si considera que se actualiza alguna de esas excepciones al tipo penal. De igual manera, el Juez que advirtiera la actualizacin de alguno de los supuestos establecidos como excluyentes del delito, tendra que absolver al procesado y no lo considerara responsable, pues simplemente no existe delito para la legislacin penal. (No. Registro: 165,259.- Tesis aislada.- Materia(s):Penal.- Novena poca.- Instancia: Pleno.- Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y

su Gaceta.- Tomo: XXXI, Febrero de 2010.- Tesis: P. V/2010.- Pgina: 18)

(VER EJEMPLOS PRCTICOS)

DIAGRAMA DE CONDUCTAS DELICTIVAS Y NO DELICTIVAS

-C o n f i n e s ( d e r e a l i) z. a r c o m e r c i o o -S i m sp i lne )(i .n e s f De l i cas t i v -C o m e r c io - S u m in is t r o

N aomenudeo rc

N delictiv sa - P o en s di e m e. d i c a m e n t o s o s - P o s e sa i r mn ap c o o r d f e p e n d i e n t e o c o n s

Registro No. 164956 Localizacin: Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXXI, Marzo de 2010 Pgina: 3032 Tesis: II.3o.C.75 C Tesis Aislada Materia(s): Civil PRUEBA PERICIAL EN MATERIA DE GENTICA HUMANA. EN SU DESAHOGO DEBEN OBSERVARSE LAS ETAPAS DE LA CADENA DE CUSTODIA A FIN DE GARANTIZAR LA CONFIABILIDAD DEL EXAMEN Y DEL DICTAMEN. La cadena de custodia es un procedimiento de control que se emplea a fin de garantizar que no habr un vicio de los elementos de prueba, como puede ser la alteracin, daos, reemplazos, contaminacin o destruccin del material probatorio. Esta cadena se lleva a cabo en etapas, empezando con la extraccin o recoleccin de la prueba, preservacin y embalaje, transporte, traspaso, en su caso, a laboratorios para su anlisis y, custodia y entrega de los anlisis o material probatorio. Dichas etapas deben observarse en el desahogo de la prueba pericial en materia de gentica humana; de ah que la muestra gentica debe recolectarse ante la presencia de un funcionario judicial, quien deber certificar el debido embalaje y entregarlo a los peritos autorizados quienes, continuando con el debido resguardo, deben custodiar la muestra que les fue otorgada; sin embargo, al ser instituciones privadas quienes por lo general realizan el anlisis de laboratorio de dicho material gentico, la cadena de custodia se garantiza al ser el perito quien presente las muestras y recolecte el resultado del anlisis a fin de emitir su dictamen, por lo que cualquier indicio de que hubo una alteracin en la debida cadena de custodia, implicara restarle valor probatorio al dictamen respectivo y otorgarlo al que cumpli ininterrumpidamente con la custodia cabal de las muestras, porque as genera confiabilidad respecto a que el examen s se pronunci sobre las muestras de quienes debe determinarse su filiacin.

TERCER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL SEGUNDO CIRCUITO. Amparo directo 646/2009. 16 de octubre de 2009. Unanimidad de votos. Ponente: Felipe Alfredo Fuentes Barrera. Secretario: Ivn Llolistli Romero Mendoza.