P ROPIEDAD I NTELECTUAL

PARA PROFESORES Y ALUMNOS

Francisco de Ass G ONZLEZ C AVERO

Febrero de 2014

Entornos Virtuales para la Enseanza y el Conocimiento Mster Universitario en Comunicacin y Educacin en la Red
De Sociedad de la Informacin a Sociedad del Conocimiento

Propiedad Intelectual
para profesores y alumnos Francisco de Ass G ONZLEZ C AVERO 28 de febrero de 2014
Resumen Resulta difcil encontrar alguna persona que no haya odo hablar alguna vez de propiedad intelectual, derechos de autor, copyright, SGAE, CEDRO (igual de este un poco menos) o, ms recientemente, AEDE; habitualmente en trminos nada positivos. Ms complicado es encontrar a alguien que haya odo hablar de copyleft o licencias Creative Common. Adentrarse, o tan solo asomarse, a todos estos conceptos no resulta para nada sencillo. Y sin embargo, cada da y en gran variedad de situaciones diferentes, tenemos que hacer uso de ellos. En los entornos de aprendizaje, y ms si cabe en los entornos virtuales, el tema todava es ms delicado, llegando a situaciones donde el copipasteo se vuelve natural o, en el otro extremo, nada de lo que se produce se comparte por miedo a que nos lo roben. En estas condiciones, es inevitable no tomar partido.

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ndice general
1. Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. De qu hablamos cuando hablamos de propiedad intelectual 3. Entonces, estamos hablando de derechos de autor . . . . . . 4. Y eso del copyleft? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5. Las Creative Commons al nal del tnel . . . . . . . . . . . . 6. Conclusin: En lo relativo a los escenarios de aprendizaje . . Referencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 2 4 6 8 11 12

1. Introduccin

1.

Introduccin

Resulta difcil encontrar alguna persona que no haya odo hablar alguna vez de propiedad intelectual, derechos de autor, copyright, SGAE, CEDRO (igual de este un poco menos) o, ms recientemente, AEDE; habitualmente en trminos nada positivos. Ms complicado es encontrar a alguien que haya odo hablar de copyleft o licencias Creative Common. Adentrarse, o tan solo asomarse, a todos estos conceptos no resulta para nada sencillo. Y sin embargo, cada da y en gran variedad de situaciones diferentes, tenemos que hacer uso de ellos. En los entornos de aprendizaje, y ms si cabe en los entornos virtuales, el tema todava es ms delicado, llegando a situaciones donde el copipasteo se vuelve natural o, en el otro extremo, nada de lo que se produce se comparte por miedo a que nos lo roben. En estas condiciones, es inevitable no tomar partido. La legislacin espaola, en concreto, se encuentra llena de matices que no favorecen su comprensin. Muchos abogados se especializan en propiedad intelectual y derechos de autor; la mayora desde una visin restrictiva y sancionadora, intentando proteger los derechos de un nico sujeto: el autor; unos pocos, como Carlos Snchez Almeida, David Bravo o Javier de la Cueva, en Espaa, o Lawrence Lessig, en Estados Unidos, tienen una voz crtica con el actual sistema y proponen otros mecanismos para proteger los derechos de todas las partes, tanto los del autor como los de los usuarios y consumidores. Esta divisoria entre unos y otros es cada da ms complicada de denir, con usuarios que tambin son creadores de, por ejemplo, obras derivadas en las que vulneran algunos derechos del creador original y no siempre pueden ejercer sus derechos como autores.

2. De qu hablamos cuando hablamos de propiedad intelectual

2.

De qu hablamos cuando hablamos de propiedad intelectual

Si atendemos a lo que se lee en Wikipedia, la OMPI1 entiende que propiedad intelectual es toda creacin del intelecto humano (Propiedad intelectual, 2013). Dado que la denicin no resulta muy esclarecedora, nos dirigimos a la pgina web de la OMPI con el propsito de profundizar en el concepto y descubrimos que se trata de un organismo cuya misin es intentar armonizar la legislacin de los diferentes pases en temas como la misma propiedad intelectual, derecho de patentes, derecho de marcas o derecho de autor, entre otros. En vista de que cada pas tiene su propia legislacin, optamos por acceder a la web Propiedad Intelectual, apartado La propiedad Intelectual, Denicin del Ministerio de Educacin, Cultura y Deporte [MECD] y comprobamos que se dene como el conjunto de derechos que corresponden a los autores y a otros titulares (artistas, productores, organismos de radiodifusin...) respecto de las obras y prestaciones fruto de su creacin (MECD, s.f.) y que se encuentra regulada por la LPI/1996. La diferencia entre una interpretacin y la otra se debe a que la OMPI entiende como propiedad intelectual tanto la propiedad industrial como los derechos de autor, mientras que en Espaa (y en otros pases de tradicin europea continental) se consideran como dos conceptos separados (de hecho, en Espaa se regulan mediante leyes diferentes desde Ministerios diferentes). Retomando la entrada Propiedad intelectual, 2013 de Wikipedia y haciendo un repaso a lo largo de su historia, podemos llegar a descubrir algunos aspectos que nos resultan de inters. El primero es que la propiedad intelectual siempre ha ido ligada a algn tipo de revolucin tecnolgica, desde la imprenta de tipos mviles hasta Internet, pasan1

Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual, organismo especializado de la ONU.

2. De qu hablamos cuando hablamos de propiedad intelectual

do por la fotografa, el fongrafo y la radio o el cine, la televisin y los vdeos domsticos. El segundo es que a medida que la copia de una obra se agiliza y abarata, el acceso a un ejemplar se hace ms sencillo, con lo que el valor en s ya no se sabe si lo proporciona la obra o la copia. Y, sin embargo, la tradicin anglosajona se ha preocupado de proteger los derechos de reproduccin (ms correctamente, los derechos de explotacin de una obra, como veremos despus) frente a la tradicin europea continental ms preocupada por reconocer la autora y los derechos que de ella emanan. Es inevitable darse cuenta que la territorialidad inuye en la propiedad intelectual, pues lo que en un pas se considera protegido no lo est en otro. Ya desde el siglo
XIX

se intentan armonizar las diferentes legislaciones pero no es hasta el

ltimo tercio del siglo XX que se consigue en cierto grado. Tambin desde el siglo
XIX ,

aunque ms referido a la propiedad industrial, se

ha venido considerando que el incentivo econmico sobre una obra (o sobre la copia de esa obra) es necesario para la creacin, y si no existiera se dejara de crear/innovar/inventar (o al menos, al ritmo que la Revolucin Industrial necesitaba). Ciertas industrias (como la farmacutica o las tecnolgicas) han basado parte, si no todo, de su modelo de negocio en el sistema de patentes y propiedad intelectual. Dentro de la industria cultural, las sociedades de gestin de derechos se han llegado a convertir en imprescindibles (gusten o no gusten sus tcticas y usos). As llegamos al momento actual, donde nos encontramos con opiniones tan, a primera vista, alejadas entre s como las que deenden la necesidad de la propiedad intelectual aunque sea a costa de la autora, pues el siglo
XXI

y la economa digital ya

no se basan en productos sino en servicios (Noguerol, Herranz & Rosn, 2012, Cap. 1,

3. Entonces, estamos hablando de derechos de autor

Sec. 2), hasta las que entienden su necesidad pero no tanto la restriccin y parcelacin sobre los conocimientos que imponen, especialmente en los mbitos acadmicos y de investigacin (David & Foray, 2002). Ser posible llegar a un punto de entendimiento? Es imprescindible el equilibrio. De un lado, los derechos culturales, de acceso al conocimiento y a la educacin; de otro lado, los derechos de los autores sobre sus obras. En un entorno digital, en el que los escenarios se pueden congurar para permitir un libre acceso o para restringirlo y controlarlo, en el que los autores han de poder obtener una compensacin por invertir en la creacin de obras intelectuales.

3.

Entonces, estamos hablando de derechos de autor

En las ltimas semanas se ha presentado el Anteproyecto LPI que incluye lo que desde algunos medios se ha llamando tasa Google, pues legisla las compensaciones econmicas que debern percibir los medios de comunicacin de prensa escrita por parte de los agregadores de noticias (como Google News o Yahoo News). Esta propuesta recuerda, en cierta manera, al famoso canon digital y, en menor medida, a la Ley Sinde. Lo que parece ms sorprendente de este caso es que las noticias del da no tienen la consideracin de obra protegida en los convenios internacionales (Noguerol y col., 2012, Cap. 4, Sec. 2). En la actual legislacin espaola lo que tienen es una limitacin, pudiendo ser reproducidos, distribuidos y comunicados pblicamente por cualesquiera otros de la misma clase, citando la fuente y el autor si el trabajo apareci con rma (LPI/1996, Art. 33.1). No parece que los legisladores, al menos en el caso de Espaa, hayan podido encontrar todava el punto de equilibrio. Entender qu se considera una obra y quien es el autor se vuelve complejo, extenso y lleno de matices. En (Noguerol y col., 2012, Cap. 4) se intenta exponer de forma comprensiva. Todos entendemos que un autor es quien crea una obra, y que una obra es cualquier creacin que haya realizado una persona. Cmo sea este tipo de obra, las que pueden ser objeto de proteccin y las que no, cmo ha de ser el autor, persona

3. Entonces, estamos hablando de derechos de autor

fsica, jurdica o un colectivo son las que se nos escapan. Y ah es donde se encuentra el difcil equilibrio. Dentro de la tradicin europea continental, como ya se ha dicho, tiene especial importancia el derecho sobre la autora. Este derecho forma parte de los que se conocen como derechos morales. Estos derechos son, en Espaa, inalienables e irrenunciables. As es que la confusin, habitual, de que una obra carece de derechos no es cierta, pues el autor siempre mantendr los derechos morales. Por otra parte, se tienen una serie de derechos conocidos como patrimoniales. Entre estos se encuentran los de explotacin (reproduccin, distribucin, transformacin, comunicacin pblica y coleccin), pueden ser transferidos a un tercero y tienen un lmite en el tiempo (en Espaa, actualmente, toda la vida del autor y 70 aos despus de su fallecimiento; si la obra es annima o bajo seudnimo, 70 aos despus de su publicacin), transcurrido el cual la obra entra en lo que se llama dominio pblico. Estos derechos patrimoniales suelen ejercerse mediante sociedades de gestin colectiva. Adems, existen una serie de derechos de remuneracin (en Espaa, uno de ellos es el de copia privada que se traduce en el famoso canon) que no tienen un tratamiento sistemtico y es habitual que se conguren, tambin, como de gestin colectiva. Junto a los anteriores, se producen una serie de derechos conexos, de los que no son titulares los autores sino otro grupo de personas, tanto fsicas como jurdicas, y entre los que se incluyen los de interpretacin, grabacin, edicin, produccin o emisin, entre otros, que son necesarios para su existencia. La legislacin espaola es de las que ms derechos de este tipo reconoce (Noguerol y col., 2012, Cap. 6, Sec. 1) y tambin estn limitados en el tiempo. Una explicacin ms detallada de todos estos tipos de derechos se encuentra en (Noguerol y col., 2012, Cap. 57). Con todo esto, se llega a la conclusin de que un autor, en el momento de crear su obra, debe tener en consideracin todos los derechos sobre la propiedad intelectual de

4. Y eso del copyleft?

otras creaciones (algunos ejemplos de decisiones judiciales en otros pases al respecto en Noguerol y col., 2012, Captulo 1, Seccin 3), entre los que se incluyen los trabajos sobre obras derivadas (enunciadas en LPI/1996, Art. 11), al mismo tiempo que respetar otra serie de derechos como son el derecho al honor, a la intimidad y a la propia imagen o el derecho a la proteccin de datos personales, y que forman parte de los lmites de su derecho de expresin. Y no hemos entrado a considerar lo que se pueda llegar a entender como plagio, pues tampoco existe ninguna frmula matemtica que lo identique y en la mayora de las ocasiones recae esta consideracin en la subjetividad de quien lo juzga. El usuario, por su parte, tambin debe tener en cuenta no vulnerar los derechos sobre la propiedad intelectual. En los mbitos de enseanza y aprendizaje, adems, se producen una serie de conictos que vienen explicados en Fernndez Molina y col., 2009 y que es preciso que tanto los profesores como los alumnos conozcan y sepan cmo sortear. En resumen, la mayor parte de vulneraciones de los derechos sobre la propiedad intelectual se producen sobre los derechos patrimoniales. Tambin es en este sentido en el que mayor esfuerzo se realiza por parte de las legislaciones, como se aprecia en la pgina web MECD, s.f., donde muchas de las guas informativas y orientativas que se encuentran estn enfocadas a la piratera (hay que aclarar que en la emisin de este juicio juega un papel importante la subjetividad de quien visita la web). Y el punto de equilibrio entre los derechos de los autores y los de los usuarios parece difcil de encontrar.

4.

Y eso del copyleft ?

La primera acepcin que se encuentra en Moliner, 2008 bajo el lema licencia dice: Declaracin expresa de alguien de que no se opone a que se haga o a que alguien determinado haga cierta cosa; se emplea con preferencia a permiso cuando se concede con

4. Y eso del copyleft?

autoridad legal: Le dio licencia para retirarse. Tiene licencia de uso de armas; la tercera acepcin dice: Documento en que consta esa autorizacin o permiso. Aplicado a los programas informticos podemos entender que una licencia es un documento (acuerdo o contrato) entre dos partes, el programador o el titular de los derechos de explotacin del software y el usuario del mismo, en el que se establecen los permisos (trminos y condiciones) para su uso. Por qu hacemos esta introduccin hablando de software? Porque la idea de copyleft nace en un momento concreto, en un lugar concreto y en un entorno concreto: en Estados Unidos, entre las dcadas de 19701980 y entre los programadores de software. Llegados a este punto es conveniente recordar la prevalencia que tienen, en los pases anglosajones, los derechos patrimoniales (conocidos con el nombre de copyright) sobre los derechos morales. En Estados Unidos, de hecho, los derechos morales no se reconocieron hasta 1989, cuando se adhiri a la Convencin de Berna, con escaso entusiasmo (Fernndez Molina y col., 2009), legislndose de forma separada unos y otros; las obras pasan al estado de dominio pblico, lo que implica el no poder ejercer derechos de propiedad privada sobre una obra, sin mencin a los derechos morales, aunque una ligera modicacin de la obra que se encuentra en el procomn tiene como consecuencia la adquisicin de un nuevo copyright, cuando la explotacin de los derechos patrimoniales se extingue o se abandona. En el Reino Unido, valga otro ejemplo, pueden existir obras para las que nunca expiran los derechos patrimoniales, lo que sucede con la Versin Autorizada del Rey Jacobo de la Biblia. En este contexto, pues, con la propiedad intelectual reducida al copyright, se producen una serie de restricciones (o abusos) por parte de algunas compaas que hacen a ciertos programadores de software replantearse otro tipo de contratos para su cdigo. Un tipo de contrato en el que sea preciso reconocer la autora, en la que cualquier modicacin deba mantener la misma licencia y otorgue al usuario libertades en cuanto a copiarlo, modicarlo, distribuirlo y ejecutarlo (Free Software Foundation [FSF], 2013). Bajo estas condiciones, aprovechando la ley de copyright, Richard Stallman publica la

5. Las Creative Commons al nal del tnel

Licencia Pblica General de GNU (GPL por sus siglas en ingls) para el Proyecto GNU (FSF, 2014a). Con esto aparece el concepto de copyleft como contraposicin al copyright (incluido el juego de palabras rightleft en ingls, que se puede entender tanto derecha izquierda como derechopermitido). Frente a la restriccin de derechos, cesin de derechos; frente a lo privativo, lo libre; frente a los privilegios del titular, las libertades para el usuario. Hay que hacer notar dos aspectos que nos parecen interesantes: el primero es que el copyleft no niega la propiedad intelectual, de hecho se aprovecha del copyright para establecer una serie de condiciones en los trminos de la licencia; el segundo, derivado del primero, es que en ningn momento se imposibilita que el autor obtenga un benecio econmico de su creacin. Dos son las principales crticas que se le pueden hacer al modelo copyleft. La primera, la imposibilidad de revocar la licencia, aunque este aspecto con el tiempo se ha ido matizando. La segunda es su efecto vrico, es decir, el hecho de que una vez aplicada la licencia sobre una obra todas las obras derivadas deban mantener tambin este tipo de licencia. De unos aos a esta parte se ha popularizado el nombre de copyleft fuera del mbito de la tecnologa y de la informtica y el trmino se aplica a otra forma de entender los derechos de autor en el que se reservan algunos y se ceden otros. A esto ha ayudado mucho en Espaa la actitud tomada por SGAE y otras sociedades de gestin colectivas en su lucha contra la piratera (aunque se debera de ver como la reclamacin legtima de sus derechos patrimoniales) al tiempo que han aparecido las licencias Creative Commons.

5.

Las Creative Commons al nal del tnel

Lawrence Lessig es un abogado y acadmico estadounidense especializado en temas de derecho informtico que en 2004 public en su blog un ensayo titulado Free culture.

5. Las Creative Commons al nal del tnel

A los pocos das publicaba tambin en su blog que ya haba sido portado a multitud de formatos para su lectura en diferentes dispositivos, y a los pocos meses disponamos de su traduccin en castellano. Cmo pudo suceder esto si las leyes de copyright restringen las obras derivadas? Sencillo, Lessig utiliz un tipo de licencia que haca poco tiempo acababa de denir: Creative Commons Attribution/Non-commercial. Tanto xito tuvo el libro y la propuesta por una cultura libre (el ttulo original en ingls se puede traducir como Cultura libre pero tambin como Liberad la cultura, expresando as el activismo que deende) que, a da de hoy, se utilizan muchas veces como equivalentes (o al menos sin hacer diferencias) los conceptos autogestionado, comunitario, libre o copyleft, cuando en realidad se reeren a aspectos diferentes con soluciones y propuestas diferentes del mismo problema: la gestin de los derechos patrimoniales de autor. En este sentido, Snchez Almeida, en una resea sobre la traduccin del libro Cultura libre al castellano de Antonio Crdoba/Elstico, deca: De la misma forma que la revolucin industrial fue acompaada por la lucha de clases entre los detentadores de la propiedad y los partidarios del cambio social, la revolucin ciberntica nos ha trado la guerra del copyright. Y del mismo modo que frente al poder burgus se alzaron distintos movimientos obreros, los detentadores de la propiedad intelectual ven alzarse frente a s a dos alternativas muy distintas: piratera y copyleft (Snchez Almeida, 2003). Las licencias Creative Commons (CC) se construyen como la combinacin de cuatro supuestos: atribucin (BY), compartir-igual (SA), no-comercial (NC) y no-derivadas (ND). De las seis combinaciones posibles (no se contabiliza la licencia denominada CC0, dedicada al dominio pblico, en la que el autor renuncia a todos sus derechos sobre la misma y que, como ya se ha visto, en Espaa no se podra aplicar, pues el autor nunca puede renunciar a la autora), solo el supuesto de atribucin permanece en todas, lo que da idea de una de sus caractersticas: reforzar los derechos morales sobre

5. Las Creative Commons al nal del tnel

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el copyright. Pese a esto, hay que decir que, en rigor, solo una de las diferentes combinaciones, la CC-SA, puede ser considerada como copyleft (FSF, 2014b) (frente a dos de ellas que seran consideradas libres, la CC-BY y la CC-SA). Hay que sealar, sobre este aspecto, que se permite licenciar una obra con ms de una combinacin, con lo que el usuario decidira qu licencia de las diversas que cubren la obra le conviene ms, e incluso podra modicarla a partir de un cierto momento, con lo que la obra tendra una licencia hasta ese momento y otra a partir de entonces, pudiendo tratarse bien de una licencia ms permisiva o bien de una ms restrictiva; otra de las caractersticas de las licencias CC es la libertad, y no solo hacia el usuario como la entiende el copyleft sino tambin hacia el autor. Frente al problema de la territorialidad, surgieron diferentes iniciativas que traducan las licencias y las adaptaban a la legislacin de cada pas. Con la versin 4.0 de las licencias se acaba con la adaptacin a las legislaciones ya que esta versin introduce los mecanismos jurdicos necesarios para ser una licencia global, por lo que desde la organizacin sin nimo de lucro Creative Commons, encargada de promover y regular las licencias CC, se desaconseja el uso de versiones anteriores. No obstante, tan solo algo ms de 50 pases se encontraran cubiertos por las licencias CC, frente a los casi 200 que han adoptado la Convencin de Berna de la OMPI. Indudablemente, las licencias CC tambin tienen crticas. Unas provienen desde los defensores del copyright, que ven en ellas una forma de peligrar su modelo de negocio basado en la restriccin de derechos para los usuarios y en el miedo. As lo entiende Bravo, 2005, p. 27 La amenaza, el coscorrn y la invitacin al miedo son los recursos ms utilizados por los expertos en amaestrar ciudadanos y domesticar ideales. Bien sabe el poder que el terror es la mejor arma de control. Bien sabe el poder que la porra no llega tan lejos como el miedo a la porra. Por otro lado, los defensores del copyleft y el software libre ven en ellas una especie de

6. Conclusin: En lo relativo a los escenarios de aprendizaje

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concesin al sistema de derechos de autor establecido. Puede que las licencias Creative Commons no sean la solucin denitiva, pero de momento s que se postulan como la mejor alternativa entre las que diferentes opciones que tenemos.

6.

Conclusin: En lo relativo a los escenarios de aprendizaje

Hace unos meses se publicaba el artculo Galli, 2013, en el que se denunciaba cmo los medios de comunicacin vulneran los derechos de autor cuando emiten ciertos contenidos que toman de Internet y se daba una serie de recomendaciones para periodistas y editores acerca de cmo manejarse con los derechos de otros autores. Al mismo tiempo, desde AEDE se ha presionado para que se incluya la tasa Google, penalizando a quien les proporciona contenido (no hay que olvidar que YouTube pertenece a Google) y trco de entrada. Estas actitudes, sobre las que pocas veces reexionamos, no son de extraar, pues en la Postmodernidad hemos encontrado una nueva forma de relacionarnos y tratar la informacin que nos lleva a seguir la ley del mnimo esfuerzo (Osuna Acedo, 2007, p. 10). Kapln, 1998 explicaba que cada prctica de comunicacin lleva asociada un tipo de educacin concreto. Viendo las prcticas en los medios que denunciaba Galli, 2013 y asumiendo la gran capacidad educativa que tienen (nos guste el tipo de aprendizaje que se produce o no), no resulta extrao constatar cmo hemos cado en el copipasteo indiscriminado, la cita incorrecta de fuentes (confundiendo, en ocasiones, el medio con el autor) e incluso la apropiacin de ideas y trabajos de otros sin demasiada censura ni penalizacin. No nos hace falta ninguna frmula matemtica para entender que esto es un plagio agrante, y ms si se produce dentro del propio proceso educativo. En el otro extremo de la ecuacin nos podemos encontrar con docentes que no comparten su trabajo, que cierran todo lo que producen, bajo la premisa de yo me lo he currado, que se lo curren los dems, muchas veces por miedo a que alguien se apropie

Referencias

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de su trabajo. Y transmitimos (reproducimos) esa misma actitud a nuestros alumnos, incentivndoles a competir entre ellos y a no compartir ni colaborar en su aprendizaje. Eso, en un contexto donde la reutilizacin de obras, la creacin de derivadas y el acceso a las mismas es rpido, sencillo y habitual, en el que los usuarios tambin somos creadores (aunque infringiendo las leyes del copyright). La incgnita a despejar sigue siendo la misma: buscar el equilibrio entre los derechos de los usuarios y los derechos del autor. Una de las posibles soluciones de la ecuacin es la promocin de licencias CC. En este sentido los diversos cursos de formacin realizados para profesorado (como el de Oceja Castanedo, Luna Lombardi & Barbern Molina, s.f., desde el INTEF) que, sumado a la incipiente concienciacin social que ha tenido lugar en los ltimos aos (por parte de diversos colectivos y personas a ttulo individual y gracias, en cierta medida, al eco producido por polmicas como la Ley Sinde o el canon digital), han conseguido que, al menos, se reconozca su nombre, pese a que su signicado y alcance genere dudas tanto entre profesores como en alumnos. El reto, ahora, es doble: entenderlas y aprender a usarlas.

Referencias
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