REVISTA JURDICA MARIO ALARIO D FILIPPO

EXISTE FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL EN COLOMBIA PARA MODIFICAR EL TEXTO DE UN REFERENDO DE ORIGEN POPULAR DURANTE SU TRMITE EN EL CONGRESO DE LA REPBLICA?
(Aspectos constitucionales de la ley que convoca a referendo constitucional: alcances del poder de introducir reforma a los proyectos de ley de iniciativa popular por parte del congreso de la repblica) Oscar Manuel Ariza Orozco1

Abogado, Postgraduado en Gestin Pblica e Instituciones Administrativa, Universidad de Los Andes, Master en Estudios Polticos, Pontificia Universidad Javeriana, Docente e investigador universitario.
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Resumen El estudio del referendo constitucional como mecanismo de participacin ciudadana implica detenerse en los aspectos ms importantes de su regulacin constitucional en el Estado colombiano, dentro de ellos el hacer mencin a que el trmite de reforma a la constitucin2 es un trmite complejo que necesariamente requiere la intervencin de varios rganos del Estado que frente a un tramite constitucional requiere por decirlo as, colaboracin armnica3 de los diversos componentes que integran el Estado. La delimitacin temtica sobre el cual gira este ensayo se circunscribe a una etapa especfica de ese proceso complejo y sucesivo que requiere el referendo constitucional encaminado a la reforma a la constitucin la cual es el proceso formativo de la ley de iniciativa popular que convoca a referendo y la capacidad de introducir reformas por parte del congreso de la repblica a dicho proyecto, cuya finalidad es determinar si dicha facultad del congreso tiene fundamento constitucional y si tal situacin no desnaturaliza el proyecto de ley de iniciativa popular.

Palabras claves Iniciativa popular, ciudadano, referndum, poblacin, Congreso, pas. constitucin, el

Abstract The study of the constitutional referendum as a mechanism for citizen participation implies stopping at the most important aspects of its regulation in
NARANJO MEZA, Vladimiro. Teora constitucional e instituciones polticas. Editorial Temis. Octava edicin. Bogot: ao 2000.pag. 374-375. Aunque las constituciones son hechas con vocacin de permanencia, es decir para que se mantengan vigentes de manera indefinida, es natural que ellas deban prever los mecanismos para su propia reforma, cuando las circunstancias polticas, econmicas, y culturales as lo exijan teniendo en cuenta que estas circunstancias son cambiantes. () ms aun la estabilidad de la constitucin consiste en que esta se adecue a travs de las necesarias reformas a las situaciones cambiantes de la sociedad a la cual ha de aplicarse.
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MONTESQUIEU, Del espritu de lasa leyes, libro IX, Cap. VI, Madrid:, Ed. Sarpe, 1984. Dentro de las ventajas de denominada teora de los frenos y contrapesos la principal es la de eliminar el peligro de que un rgano del estado absorba las funciones de otro convirtiendo el gobierno en absolutista. Al determinar las funciones de cada rgano del estado se podr obtener un equilibrio o balance de poderes en el cual rgano sirva de freno y control a los dems. NARANJO MEZA, Vladimiro. Ob, cit. Pg. La teora de los frenos y contra pesos resulta beneficiosa para los ciudadanos pues asegura su libertad y su seguridad. Al quedar delimitado el campo de actividad de cada rgano del estado, los ciudadanos quedan protegidos contra los abusos del poder pues ese tiene que manifestarse a travs de normas generales, de leyes y estas tienen que emanar del rgano u rganos encargados de esa funcin.
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the Colombian Constitution, among them the reference to the process of reforming the constitution is a complex procedure that necessarily involves various organs of the State against a constitutional procedures required so to speak, harmonious cooperation of the various components that comprise the state. The delimitation issue turns on which this work is limited to a specific stage of this complex process and requires that future constitutional referendum aimed at reforming the constitution which is the formative process of the law of popular initiative and referendum that calls for capacity to implement reforms on the part of Congress to the project, which aims to determine whether this power Congress has constitutional basis and if this situation does not denature the draft law of popular initiative.

Key word Popular initiative, citizen, referendum, population, constitution, congress, country.

INTRODUCIN Antes de avanzar en nuestro estudio es pertinente definir que es la democracia, fundamento democrtica. slido del referendo como mecanismo de participacin Segn PEREZ ESCOBAR4 la democracia es la forma de

gobierno en virtud de la cual el pueblo ejerce el poder del Estado, tenindose la expresin mayoritaria de su voluntad como signo de su voluntad general que deben acoger y respetar todos los miembros de la respectiva comunidad, cualquiera que sea su mbito de accin. As mismo QUINCHE RAMIREZ5 ha dicho sobre el particular que El carcter universal de este principio (democrtico) indica que no se agota en el rgimen electoral de anloga forma a como la democracia no se agota ni en las elecciones, ni en el conteo de votos, sino que involucra la vida de la totalidad de la comunidad colombiana. Esta mismo carcter universal del principio democrtico seria aos despus
PEREZ ESCOBAR, Jacobo. Derecho constitucional colombiano. Bogot: sptima edicin. ao 2004. ISBN 958-350493-9.
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QUINCHE RAMIREZ Manuel Fernando. Derecho Constitucional Colombiano De la Carta de 1991 y sus Reformas Universidad del Rosario. Bogot: Editorial y Grupo Editorial Ibez. 2008. 978-958-8381-01-5.
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refrendado por la Procuradura General de la Nacin y por la Corte, en el concepto que aquella rindiera en el examen de constitucionalidad a la ley 796 de 2003, por la cual se convoca a un referendo y se somete a consideracin del pueblo un proyecto de reforma constitucional, al sealar, que el de participacin es el principio axial, que rige las previsiones de la constitucin de 1991, de modo tal, que una fuerte afectacin de dicho principio, tendra la virtualidad de desestructurar a la propia carta. Al respecto la Corte

Constitucional ha dicho sobre el particular El principio de participacin democrtica expresa no slo un sistema de toma de decisiones, sino un modelo de comportamiento social y poltico, fundamentado en los principios del pluralismo, la tolerancia, la proteccin de los derechos y libertades as como en una gran responsabilidad de los ciudadanos en la definicin del destino colectivo. () La participacin concebida dentro del sistema democrtico a que se ha hecho referencia, inspira el nuevo marco sobre el cual se estructura el sistema constitucional del Estado colombiano. Esta implica la ampliacin cuantitativa de oportunidades reales de participacin ciudadana, as como su recomposicin cualitativa en forma que, adems del aspecto poltico electoral, su espectro se proyecte a los planos de lo individual, familiar, econmico y social6.

Conveniente es invocar a los griegos en su legado sobre la democracia, pasando por Aristteles y Cleon. En la concepcin de la democracia los atenienses consideraron la polis no solo como un espacio geogrfico sino poltico y de cogobierno. Anunciaron su acepcin del demos como pueblo y de kratos como poder o gobierno del pueblo. Ya en los comienzos del nacimiento de de los Estados Unido de Nortemerica varios de sus idelogos como

Theodore Parker, James Monroe, Webster, Lincoln, Wyclif invocaban que la democracia era el gobierno del pueblo, para el pueblo y con el pueblo. Los anteriores pensadores utilizaron el legado de Cleon, cuando en un discurso en Atenas hablo de de un gobierno del pueblo, por el pueblo, y para el pueblo.
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Colombia. Corte Constitucional. Sentencia C- 180 De 1994. Ref.: Expediente No. P.E. 005. Revisin Constitucional Del Proyecto De Ley Estatutaria No. 92/1992 Senado - 282/1993 Cmara, "Por La Cual Se Dictan Normas Sobre Mecanismos De Participacin Ciudadana." Magistrado Ponente: Hernando Herrera Vergara.

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No haba nada nuevo, solo se estaba dando por los pensadores que construyeron la democracia americana construcciones gramaticales distintas, pero con similar sentido y efecto.

Las reformas constitucionales va referendo (Art. 374 CPC) se convierten en un slido argumento de los estados de derecho principalmente aquellos cuyo fundamento es la efectividad material de los derechos, pues su carcter como estado pasa a convertirlos en estado social de derecho como el caso de nuestro pas cuyo fundamento se encuentra en el articulo 1 de la Constitucin n que establece que Colombia es un estado social de derecho7
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lo cual implica

la consagracin de principios fundamentales necesarios para garantizar a los coasociados la efectividad material de las garantas, derechos y principios tanto del Estado, como de los individuos mismos; tales como el principio de dignidad, principio del trabajo, principio de solidaridad, principio de prevalencia del inters general, principio de efectividad y principio de participacin o principio democrtico consagrados dentro del orden jurdico constitucional colombiano a travs de la constitucin de 1991. Para el caso de la referencia el principio que nos ocupa es este ltimo es decir el principio de participacin el cual su regulacin constitucional se encuentra en el artculo 3 de la carta superior que textualmente reza la soberana reside exclusivamente en el pueblo, del cual emana el poder publico. El pueblo la ejerce en forma directa o por medio de sus representantes, en los trminos que la constitucin establece. A pesar de que la disposicin antes transcrita consagra el principio de soberana popular9,

GOMEZ SIERRA Francisco. Constitucin Poltica de Colombia, anotada. editorial leyer. Ao 2007. Art. 1. Colombia es un Estado social de derecho, organizado en forma de Repblica unitaria, descentralizada, con autonoma de sus entidades territoriales, democrtica, participativa y pluralista, fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del inters general.

HERMANN HELLER. En cita de Lus Villar Borda. Revista de Derecho del Estado Estado de Derecho y Estado Social de Derecho. Numero 20 (diciembre 2007). El Estado Social de Derecho es aquel que se erige sobre los valores tradicionales de la Igualdad, Libertad y Seguridad pero su propsito principal es procurar las condiciones materiales generales para lograr su efectividad y la adecuada integracin social.
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PEREZ ESCOBAR, Jacobo. Ob, cit. Pg. 100. Es que la doctrina de la soberana nacional consagrada en la revolucin francesa de 1789 es distinta de la soberana popular preconizada por Rousseau. Se diferencia en cuanto a los deberes y derechos de los gobernantes y al ejercicio del sufragio. Segn la doctrina de la soberana popular cada ciudadano es titular de una pequea parte de la soberana popular. Para Rousseau la soberana es el poder que tiene el pueblo de darse sus propias leyes de organizarse polticamente y de gobernarse por si mismo. Pero
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en el mismo se determina que al lado de la democracia directa puede darse, y la carta en otros artculos lo precepta, la democracia directa o representativa10.

Es importante agregar

en palabras de nuestro mximo

tribunal constitucional el principio democrtico que la carta prohja es a la vez universal y expansivo. Se dice que es universal en la medida en que compromete variados escenarios, procesos y lugares tanto pblicos como privados y tambin porque la nocin de de poltica que lo sustenta se nutre de todo lo que vitalmente pueda interesar a una persona, a la comunidad y al estado y sea por tanto susceptible de afectar la distribucin, control y asignacin del poder social. El principio democrtico11 es expansivo pues su dinmica lejos de ignorar el conflicto social, lo encauza a partir del respeto y constante reivindicacin de un mnimo de democracia poltica y social que de conformidad con su ideario ha de ampliarse progresivamente12.

Antecedentes del Referendo y su Definicin.

En este aparte mencionaremos grosso modo la evolucin histrica y los antecedentes tanto fcticos como normativos de esta figura. Sobre este punto la doctrina en general precisa que el referendo tuvo sus orgenes en el XVI y contiene una reminiscencia de los comienzos estrictamente federales del gobierno de dos de los cantones actuales de la Confederacin Suiza: el Graubunden y el Valais, que en esa poca no formaban parte de la Confederacin, sino que eran meramente distritos aliados13.

para evitar que se confunda el verdadero titular de la soberana con los funcionarios encargados de ejercer el gobierno deja bien establecidos los siguientes principios: 1. El poder soberano pertenece abstractamente al pueblo, pero entendido este como suma de individuos. El pueblo ejerce la soberana directamente mediante el sufragio. 2. Las cualidades de la soberana son la de ser inalienable, indelegable, indivisible y suprema. En cambio, segn la concepcin de la soberana nacional el titular de la soberana es la nacin, entendida esta como el conjunto unitario de los individuos, como ente colectivo, como una unidad abstracta distinta de sus integrantes.
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Ibdem. Pg. 100.

PrudHomme, Jean-Franois (1997). Consulta popular y democracia directa. Coleccin Cuadernos de divulgacin de la cultura poltica democrtica N 15. Mxico: Instituto Federal Electoral.
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Colombia. Corte Constitucional. Sentencia C-089 de 1994. M. P. Eduardo Cifuentes Muoz. Referndum (1987). Enciclopedia Jurdica Omeba tomo XXIV pp. 190-195. Buenos Aires: Driskill.

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Estos distritos a los que se hace referencia, en su interior constituan federaciones de municipios muy poco unidas. Los delegados que enviaban los municipios a la asamblea federal del distrito deban dar cuenta de toda cuestin importante a sus electores, y reclamar instrucciones acerca del sentido en que deban votar.

Posteriormente, el concepto de referndum fue modificado por los idelogos de la Revolucin Francesa, quienes crearon su propia versin de esta institucin democrtica, la cual consisti en que el pueblo deba votar para aceptar o rechazar toda Constitucin que se quisiera promulgar. As fue como la Convencin de la Asamblea Nacional Francesa aprob la Constitucin de 1793. Desde entonces se ha aplicado el referndum en Francia varias veces. Tambin en Suiza se adopt este modelo, inaugurndose con la aprobacin de la Constitucin Suiza del 20 de mayo de 1802 a travs del voto de todos los ciudadanos mayores de veinte aos. No obstante, el referndum lleg antes a la Unin Americana, cuando en 1778 fueron aprobadas por el voto popular las constituciones de los estados de Massachusetts, New Hampshire, Connecticut y Rhode Island, adelantndose inclusive a los franceses. Desde entonces, el referndum se extendi a numerosos pases de Amrica, Europa y Oceana, y entre los que se considera que ha tenido mayor trascendencia y buenos resultados en su uso y aplicacin se cuenta a los Estados Unidos de Amrica, Canad, Italia, Francia14, Dinamarca, Irlanda, Suiza, Espaa15 Australia y Nueva Zelanda.

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Morel, Lawrence (1995). La pratique dan les democraties librales. Pouvoirs N 77 Le rfrendum pp. 25-26, Paris. Ya se dijo que el referndum se aplic por primera vez en Francia en 1793. Napolen Bonaparte tambin utiliz este recurso para aprobar popularmente sus constituciones de 1799, 1802 y 1804, y lo hizo para ratificar los cambios constitucionales que lo hicieron, sucesivamente, cnsul, cnsul vitalicio y emperador. La restauracin del imperio, en 1815, pas por las mismas vas. Ms tarde, Luis Napolen legitim, apelando al veredicto popular, el golpe de Estado de diciembre de 1851, la restauracin del imperio, la anexin de Niza y la de Saboya, as como sus reformas liberales. Tambin se recurri a este mecanismo en el ao de 1870. Dice el Doctor Jean-Franois PrudHomme (1997 p. 38) que durante la Tercera Repblica dej de utilizarse el referndum y que, cuando fue jefe del gobierno provisional el general Charles de Gaulle, la Constitucin de la Cuarta Repblica fue adoptada tras celebrarse dos referndums que pueden precisarse as: el primero, para rechazar el primer proyecto, el 2 de junio de 1946; y el segundo, para confirmar el segundo proyecto, el 27 de octubre de 1946, logrndose la aprobacin de dicha Norma Fundamental. Fuera de los dos casos antes citados, este perodo constitucional estuvo marcado por el rechazo a la consulta directa como procedimiento de gobierno. La actual Carta Magna de Francia, es decir, la

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Constitucin de la Quinta Repblica, fue promulgada el 4 de octubre de 1958 tras someterse al veredicto popular el 28 de septiembre del mismo ao. Un mes antes, el 4 de septiembre de 1958, el general De Gaulle present al pueblo francs el proyecto de lo que sera la Constitucin de la 5 Repblica. El lugar -la Plaza de la Repblica- y el da hicieron decir a Andr Malraux que el acto simbolizaba 'el encuentro de la Repblica y la Historia'. El texto de la Constitucin fue aprobado va referndum por aproximadamente el 80% de los votos. Asimismo, dice el Doctor PrudHomme (1997) que a travs de este mecanismo se decidieron varias resoluciones importantes para la vida de Francia. Estas son: la Ley de Gobierno sobre la Autodeterminacin de Argelia; los acuerdos de Evin; la eleccin del presidente por sufragio universal; la creacin de regiones y la reforma del Senado; el ingreso de Dinamarca, Gran Bretaa, Irlanda y Noruega a la Comunidad Econmica Europea, y los acuerdos de Maastricht. Sin embargo, en los ltimos aos este instrumento de gobierno ha sido muy poco utilizado. As, se tiene que, en general, las instituciones y la vida poltica de Francia se basan en la Constitucin de 1958, adoptada por el pueblo francs por referndum. Tambin va referndum, De Gaulle puso fin a la guerra de Argelia, manejando cautelosamente a los colonos, quienes no obstante se rebelaron en Argel en enero de 1960 y abril de 1961 (Breve historia de Francia, 1993 p. 23). Por la misma va, De Gaulle dimiti y fue remplazado por su Primer Ministro, Georges Pompidou. En Francia, el Presidente de la Repblica ocupa un lugar preeminente y puede consultar directamente al pueblo sin la intervencin del Parlamento para la adopcin de medidas legislativas. Formalmente, la iniciativa pertenece al Primer Ministro o a las dos cmaras de la Asamblea Legislativa. En la prctica, las consultas populares de la Quinta Repblica han sido propuestas por el Primer Ministro, pero decididas por el Presidente. Puede decirse que, en Francia, el referndum ha sido un factor muy importante en el avance y desarrollo de la democracia francesa, pues s le ha permitido a su pueblo ejercer la soberana que la constitucin le deposita. Tiene una laguna: el referndum es decidido por el Presidente de la Repblica y no por el pueblo, al igual que en Espaa, en donde es el Rey quien convoca a consulta popular y no el pueblo quien lo solicita. Claro, al igual que en Espaa, en Francia es una autoridad imparcial la que controla el mecanismo de esta institucin democrtica: en el primer caso es la Administracin Electoral; en el segundo, es el Consejo Constitucional, como se ver ms adelante. La ltima vez que se utiliz la consulta popular, en septiembre de 1992, fue para permitir un debate nacional entre agrupaciones que iban ms all de las identidades partidistas: los que apoyaban la Europa de Maastricht y los que se oponan. Es posible pensar que en el futuro se seguir utilizando para encontrar soluciones a los problemas de la poltica exterior francesa. De hecho, durante mucho tiempo existieron propuestas para extender la aplicacin de la democracia directa al mbito de los problemas sociales, hasta que en 1995 se aprob una reforma a la Constitucin que ampli el uso del referndum para decidir sobre cuestiones econmicas y sociales. A continuacin se presenta la cronologa del referndum en Francia. VELAZCO GAMBOA, Emilio. Teora del Referendo y modelos de democracia participativa. Puebla: Ao 2000. El primer antecedente histrico que se encontr del referndum en Espaa, se remonta al ao de 1931, cuando el artculo 66 de su Constitucin estableca lo siguiente: el pueblo podr atraer a su decisin mediante referndum las leyes votadas por las Cortes; bastar para ello que lo solicite el 15% del cuerpo electoral (Omeba, 1987 p. 192). No obstante, por medio de este procedimiento se vetaba la aprobacin o el rechazo popular de la Constitucin, sus leyes complementarias, convenios internacionales, Estatutos regionales y leyes tributarias. Por tanto, puede decirse que dicha figura poltica tena un carcter ms bien de ornato, aunque Francisco Franco la utiliz dos veces entre 1940 y 1969 para legitimarse, cosa que, por supuesto, no logr (Morel, 1995 p. 25). El primer intento lo llev a efecto el dictador el 6 de julio de 1947 para aprobar, va referndum, la Ley de Sucesin del Estado. Hubo un 90% de participacin ciudadana, pero no fue un proceso muy libre que digamos. El Seor Bilbao, Presidente de las Cortes, dijo que la gente votaba por el s, es decir, la paz de Franco, o por el no, que poda significar la barbarie roja, aunque no aclar en qu consista sta (Plaza & Jans, 1988 p. 708). El segundo intento fue el 14 de diciembre de 1966, al celebrarse el referndum nacional para aprobar la nueva Ley Orgnica del Estado, en la que particip ms del 80% de la poblacin. Por esta ley, se separaba al cargo de Jefe de Estado (que equivala al del rey) del cargo de Presidente del Gobierno. Si bien, el Jefe de Estado se limitaba de muchas facultades, se otorgaba otros omnipoderes (Plaza & Jans, 1988 p. 983).
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De lo dicho anteriormente, es de suma importancia definir y delimitar los alcance de este mecanismo de participacin ciudadana, el cual es el Referendo. Para tal delimitacin nos fundamentaremos en la jurisprudencia de la Corte Constitucional define en la sentencia C-180 de 199416 a el referendo como el mecanismo mediante el cual el pueblo aprueba o rechaza las

decisiones normativas de las autoridades, expresadas en un texto ya elaborado de proyecto; lo hay para derogar reformas constitucionales y leyes, para aprobar reformas a la Constitucin y para convocar asambleas constituyentes. La doctrina especializada de derecho comparado, en este caso a travs de BISCARETTI DI RUFFIA define al referendo como "una manifestacin del cuerpo electoral respecto a un acto normativo"17 Esta institucin hace relacin tanto a un procedimiento como a un recurso de quien, en ejercicio de la soberana nacional, consulta al legislador primario para que "refrende, autorice, corrobore, certifique o respalde" un texto normativo ya formalizado.

En el orden jurdico colombiano a travs de la ley 130 de 1994 denominada ley estatutaria de mecanismos de participacin (LEMP) define el referendo como la convocatoria que se hace al pueblo para que apruebe o rechace un proyecto de norma jurdica o derogue o no una norma ya vigente. La anterior definicin fue reedificada con relacin a la definicin entregada por el proyecto de ley estatutaria enviado para su revisin a la Corte Constitucional, el cual entrego como resultado la sentencia C-180 de 1994. El artculo 3o. del proyecto de ley estatutaria de mecanismos de participacin defina a el referendo como instrumento democrtico de participacin ciudadana, por el cual se convoca al pueblo para que apruebe o rechace un proyecto de norma jurdica, o derogue o no una norma vigente.

Ubicacin Constitucional del Referendo.

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Colombia. Corte Constitucional. Sentencia 180 de 994. M. P. Hernando Herrera Vergara.

Biscaretti di Ruffia, Paolo. "Las Instituciones Legislativas de la Democracia Directa". Editorial Tecno, Madrid. 1982, p. 421.
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Como lo hemos precisado en la parte introductoria, nuestro objeto de estudio en esta oportunidad hace referencia a un aspecto fundamental del referendo, el cual es el referendo Constitucional y dentro de este determinar la competencia Congresional para introducir reformas a los proyectos de ley cuyo objeto es convocar a travs de referendo una reforma a la carta constitucional Constitucionales, que provengan de iniciativa privada.

Sobre este punto mencionaremos la regulacin e ubicacin constitucional del referendo en el sentido amplio de esta figura y posteriormente delimitaremos la consagracin del referendo Constitucional. Como instrumento de apoyo para este epgrafe especfico nos hemos orientado y guiados por los claros postulados definidos en las Sentencia C-180 de 1994 antes citada que sobre el particular expresa:

Nuestra Constitucin distingue dos modalidades de referendo, a saber:

a) El Referendo derogatorio de una ley previsto en el artculo 170 de la Constitucin, en la siguiente forma: "Un nmero de ciudadanos equivalente a la dcima parte del censo electoral, podr solicitar ante la organizacin electoral la convocacin de un referendo para la derogatoria de una ley. La ley quedar derogada si as lo determina la mitad ms uno de los votantes que concurran al acto de consulta, siempre y cuando participe en ste una cuarta parte de los ciudadanos que componen el censo electoral. No procede el referendo respecto de las leyes aprobatorias de tratados internacionales, ni de la ley de presupuesto, ni de las referentes a materias fiscales o tributarias (negrillas fuera de texto)". Otra modalidad es el referendo derogatorio de una reforma constitucional aprobada por el Congreso, relacionada con los derechos

fundamentales reconocidos en el Ttulo II, Captulo 1 de la Constitucin, con los procedimientos de participacin popular o con el Congreso, el cual se produce con el voto negativo de la mayora de los sufragantes, previa participacin a lo menos de la cuarta parte del censo electoral, y que se contempla en el artculo 377 de la Carta.

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b) El Referendo aprobatorio, el cual se prev como mecanismo para convertir una regin en entidad territorial (CP., artculo 307) al igual que para reformar directamente la Constitucin (artculo 374) y para refrendar las reformas constitucionales que el Congreso aprobare en relacin con los derechos fundamentales y sus garantas (Captulo I, Titulo II CP.), con los procedimientos de participacin popular o con el Congreso mismo (CP. artculo 377). Dichas normas establecen: "Artculo 307. La respectiva ley orgnica, previo concepto de la Comisin de Ordenamiento Territorial, establecer las condiciones para solicitar la conversin de la regin en entidad territorial. La decisin tomada por el Congreso se someter en cada caso a referendo de los ciudadanos de los departamentos interesados" (negrillas fuera de texto). "... "Artculo 374. La Constitucin Poltica podr ser reformada por el Congreso, por una Asamblea Constituyente o por el pueblo mediante referendo" (negrillas fuera de texto). "... "Artculo 377. Debern someterse a referendo las reformas constitucionales aprobadas por el Congreso, cuando se refieran a los derechos reconocidos en el Captulo 1 del Ttulo II y a sus garantas, a los procedimientos de participacin popular, o al Congreso, si as lo solicita, dentro de los seis meses siguientes a la promulgacin del Acto Legislativo, un cinco por ciento de los ciudadanos que integren el censo electoral. La reforma se entender derogada por el voto negativo de la mayora de los sufragantes, siempre que en la votacin hubiere participado al menos (metalica fuera de texto). la cuarta parte del censo electoral"

En lo referente al tema que nos ocupa, es decir al referendo Constitucional tenemos el Artculo 378 de la constitucin nacional el cual es el eje clave de nuestras tesis y sobre el cual gira este trabajo; plantea al respecto Por iniciativa del Gobierno o de los ciudadanos en las condiciones del artculo 155, el Congreso, mediante ley que requiere la aprobacin de la mayora de los miembros de ambas Cmaras, podr someter a referendo un proyecto de reforma constitucional que el mismo Congreso incorpore a la ley. El Referendo ser presentado de manera que los electores puedan escoger libremente en el temario o articulado qu votan positivamente y qu votan negativamente. La aprobacin de reformas a la Constitucin por va de Referendo requiere el voto afirmativo de ms de la mitad de los sufragantes, y que el nmero de stos

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exceda de la cuarta parte del total de ciudadanos que integren el censo electoral"

Comparaciones entre referendo y plebiscito

La palabra "plebiscito" ha sido utilizada como sinnimo de "referendo"; el procedimiento en uno y otro caso es semejante en cuanto ambos operan mediante el voto directo del cuerpo electoral, con un "SI" o un "NO", sobre una pregunta o un proyecto de decisin que le es sometida a su consideracin.

Sin embargo, a consecuencia del uso de carcter personal que le dieron a este mecanismo en el siglo XIX los regmenes Napolenico -1802- y Bonapartista -1852 y 1870-, ejemplos que han servido de inspiracin a no pocos gobiernos dictatoriales posteriores, por "plebiscito" vino a entenderse el voto directo de los ciudadanos mediante un "s" o un "no" para expresar su respaldo o rechazo a quien detenta el poder. Se le concibi entonces, como un mecanismo de "ratificacin" utilizado por "dictadores y usurpadores del poder", en bsqueda de legitimidad y se diferenci del "referendo".

"A pesar de que la doctrina y la legislacin frecuentemente usan indistintamente, los trminos de Referendo y plebiscito, este ltimo (siempre caracterizado por una nota de excepcionalidad y de carcter extraordinario, que ha excluido hasta ahora cualquier regulacin suya uniforme, ms de orden tanto interno a como una

internacional),

debera

precisamente

referirse

manifestacin del cuerpo electoral no actuada en relacin a un acto normativo (como el referendo), sino mas bien, respecto a un simple hecho o suceso, concerniente a la estructura esencial del Estado o de su gobierno (por ejemplo, una adjudicacin de territorio, el mantenimiento o la mutacin, de una forma de gobierno, la designacin de una determinada persona en un oficio particular, etc.).

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Obsrvese, adems, que los plebiscitos realizados con motivo de hechos o sucesos poco antes mencionados han adoptado

naturalezas jurdicas muy diversas en los casos concretos, presentndose ora como condiciones resolutivas de nuevas estructuras constitucionales ya instauradas (como, por ejemplo, sucede con los plebiscitos celebrados en varias regiones de Italia en 1860-70, acerca de su incorporacin, ya ocurrida, al reino de Cerdea, o de Italia, y acerca del mantenimiento de la institucin monrquica, con la dinasta saboyana, que haba extendido all su autoridad: nmero 32), y ora, en cambio, como condiciones suspensivas de las nuevas estructuras constitucionales,

subordinadas para su plena realizacin, al resultado positivo de la correspondiente manifestacin popular (como ocurri, por ejemplo en los numerosos plebiscitos celebrados despus de la Primera Guerra Mundial). Pero, en todo caso, los plebiscitos se presentan como manifestaciones de voluntad de determinadas colectividades populares y no ya de los Estados, del cual aqullas ya han formado o van a forma parte (negrillas fuera de texto)".

Como se anot de manera precedente, el plebiscito es el pronunciamiento que se le solicita al pueblo acerca de una decisin fundamental para la vida del Estado y de la sociedad. A diferencia del referendo, en el cual se le consulta a los ciudadanos acerca de un texto normativo ya formalizado para que se pronuncien afirmativa o negativamente, en el plebiscito, se le consulta sobre una decisin no plasmada en un texto normativo para que se pronuncie favorable o desfavorablemente; es decir, que no se propone un determinado texto legal a la decisin del pueblo, sino que se somete a su consideracin la decisin como tal.

De ah que, con razn, se sostenga que en Colombia el llamado plebiscito del 1o. de diciembre de 1957, en estricto rigor fue ms bien un referendo puesto que no slo implic reimplantar el orden constitucional derrumbado por el rgimen militar, sino la adopcin de una reforma constitucional que

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introdujo modificaciones sustanciales a la Carta de 1886 por entonces vigente, como la alternacin de los partidos liberal y conservador y la paridad poltica.

El artculo 7o. del proyecto, define el plebiscito como el pronunciamiento del pueblo convocado por el Presidente de la Repblica, segn el caso, mediante el cual, apoya o rechaza una determinada decisin del Ejecutivo.

Finalmente el referendo como mecanismo de participacin, esta contemplado en el ordenamiento superior (art. 103) sino claramente definido en Ley 134 de mayo 311 de 1994, por la cual se dictan normas sobre mecanismos de participacin ciudadana. Artculo 3. Referendo. Es la convocatoria que se hace al pueblo para que apruebe o rechace un proyecto de norma jurdica o derogue o no una norma ya vigente. Pargrafo. El referendo puede ser nacional, regional, departamental, distrital, municipal o local.(Exequible en el sentido expuesto en la sentencia C-180 de 1994 de la corte Constitucional).

En el entendido de resolver el interrogante central de este rastreo como es la macroestructura sugerida existe fundamento constitucional en colombia para modificar el texto de un referendo de origen popular durante su trmite en el congreso de la repblica? . As es posible afirmar que hay imposibilidad de Honorable Congreso de la Repblica para modificar el texto del proyecto que se somete a consideracin, se desprende de la interpretacin sistemtica de lo establecido en nuestra Constitucin y de los pronunciamientos que ha hecho la Corte (en especial el referido al acto legislativo que introdujo la reeleccin presidencial, plasmado en la sentencia C1040/05. Por lo tanto, modificar el texto del proyecto de Referendo significa una sustitucin de la Constitucin Poltica.

Es definitorio en este aspecto en donde es pertinente diferenciar lo que la teoria constitucional indica en relacin con el poder constituyente en estricto sentido o primario u originario del poder del reformar o poder constituyente secundario o derivado.

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Es indiscutible que el Congreso de la Repblica encarna el poder constituyente secundario o derivado, es decir, aquel que tiene el poder de reformar la Constitucin, ms no el poder fundante de la Constitucin y del Estado, porque este reside exclusivamente en el pueblo.

En este orden de ideas, el Congreso en su condicin de constituyente derivado no puede sustituir la Constitucin, bajo el entendido de lo que significa la sustitucin de la Constitucin.

Si bien el texto constitucional no sea expreso en la prohibicin de modificar los textos de origen popular como lo es el referendo. Exciten como norte a la interpretacin constitucional el bloc de constitucionalite y un cuerpo jurisprudencial. En ponencia del mximo cuerpo legislativo se afirmo.

De manera complementaria, los suscritos ponentes llamamos la atencin sobre la obligacin que tiene el Honorable Congreso de la Repblica de no modificar la redaccin propuesta en el proyecto de ley inscrito por el Comit Promotor, tomando como fundamento la Sentencia C 1040 / 2005, que declar exequible el Acto Legislativo 02 de 2004. Segn dicho texto jurisprudencial, permitir la reeleccin presidencial -por una sola vez y acompaada de una ley estatutaria para garantizar los derechos de la oposicin y la equidad en la campaa presidencial- es una reforma que no sustituye la Constitucin de 1991 por una opuesta o integralmente diferente.18 Como corolario de este rastreo es menester considerar que el Honorable Congreso de la Repblica, en los casos de proyectos de referendo constitucional de origen ciudadano, carece de la facultad para proponer redacciones alternativas a las inicialmente plasmadas por la voluntad de de los colombianos.
Informe de ponencia para segundo debate en la Honorable Cmara de Representantes del Proyecto de Ley No. 138/08 Cmara. Por medio de la cual se convoca a un referendo constitucional y se somete a consideracin del pueblo un proyecto de reforma constitucional DAVID LUNA SNCHEZ y CARLOS FERNANDO MOTOA SOLARTE Representante a la Cmara Representante a la Cmara .
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La imposibilidad que tiene el Honorable Congreso de la Repblica para modificar el texto, se infiere de la interpretacin sistemtica de lo establecido en nuestra Constitucin y de los pronunciamientos que ha hecho la Corte (en especial el referido al acto legislativo que introdujo la reeleccin presidencial, plasmada en la sentencia C1040 de 2005. As es que, modificar el texto del proyecto de un Referendo significa una sustitucin de la Constitucin Poltica. BIBLIOGRAFIA GENERAL

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