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Nexosfeministas
De la denuncia
a la sanción:
sistema penal peruano
y procesamiento de
delitos sexuales
302 / R218
Ramírez Huaroto, Beatriz May Ling; Guerra Romero, Clea Yenipher
De la denuncia a la sanción: sistema penal peruano y procesamiento de delitos sexuales.
Lima: Centro de la Mujer Peruana Flora Tristán, 2008.
60 p. (Nexos Feministas)
VIOLENCIA SEXUAL / VIOLACIÓN / LEGISLACIÓN / SISTEMA JUDICIAL / PERÚ
Índice
Pág.
I. INTRODUCCIÓN 9
BIBLIOGRAFÍA 54
De la denuncia a la sanción: sistema penal
nexosfeministas peruano y procesamiento de delitos sexuales
pág
9
I. Introducción
D urante el año 2007 la Policía
Nacional del Perú registró 7,223
denuncias por violación a la liber-
El presente documento consta de dos par-
tes. La primera está abocada a describir las
normas vigentes en el Perú para investigar y
tad sexual, lo que significó un in- procesar los delitos sexuales; se hace una re-
cremento de 15.23% con relación al visión de las etapas de investigación policial,
año 2005. Del total de casos, el 93% fiscal y judicial, precisando, en ésta última, las
fue cometido contra mujeres y el dos vías procedimentales existentes para juz-
7% contra hombres. Las edades más gar estos delitos en el sistema procesal penal
vulnerables están entre los 14 y 17 que es el que se aplica aún mayoritariamente
años; 3,127 casos se registraron en en nuestro país. Además en esta sección se
este rango de edad (2,991 a muje- incluye una explicación de los derechos de
res y 136 a hombres)1. Debe tenerse las personas condenadas por delitos contra
en cuenta que las cifras registradas la libertad sexual. La segunda parte contiene
por la policía sólo reflejan parte de un diagnóstico de los principales problemas
la realidad pues, como ocurre con del sistema penal peruano encargado de la
todo delito, un gran porcentaje de investigación y sanción de los delitos sexua-
eventos nunca es denunciado. les; se señalan los problemas en la aplicación
jurisprudencial de los tipos penales, las difi-
Si bien las cifras de agresiones sexuales son cultades probatorias propias de este tipo de
alarmantes, más preocupantes son las defi- procesos, la mala aplicación del derecho a la
ciencias del sistema penal para investigar los presunción de inocencia y el in dubio pro reo,
delitos y sancionar a los responsables. Pese a y la poca atención a los derechos de las vícti-
que el Estado peruano debe establecer, con- mas en el proceso penal.
forme a los compromisos internacionales
asumidos, procesos legales justos y eficaces Este trabajo recoge la experiencia de litigio
para investigar y sancionar la violencia con- del Programa de Derechos Humanos del Cen-
tra las mujeres, los que deben incluir medi- tro de la Mujer Peruana Flora Tristán y las
das de protección y garantizar el acceso efec- múltiples asesorías legales que ofrece en sus
tivo a un juicio oportuno y a una adecuada diferentes servicios de atención. A partir de
reparación del daño sufrido, queda aún mu- esta información concluimos en que las ma-
cho camino por recorrer para alcanzar dichos yores trabas para que las mujeres, principales
objetivos. usuarias del sistema en lo relativo a delitos
pág
1 Datos proporcionados al CMP Flora Tristán por la Oficina de Estadística de la PNP (EMG-PNP/OFIEST); la fuente son los datos
aportados por las diferentes Direcciones Territoriales Policiales. 9
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sexuales, alcancen justicia vienen por el lado La incorporación gradual del nuevo sistema
pág del componente estructural del Derecho, el procesal penal acusatorio en nuestro país
2 Un análisis detallado de la interrelación entre todos los componentes del Derecho se encuentra en FACIO MONTEJO, Alda.
“Metodología para el análisis del género del fenómeno legal”. En: FACIO MONTEJO, Alda y Julia Lorena FRIES MONLEÓN (editoras).
Género y Derecho. Santiago de Chile: LOM Ediciones / La Morada, 1999. pp. 99-136.
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3 El presente análisis está basado en las normas procesales vigentes en la mayor parte del país. Las normas del Nuevo Código Procesal
Penal, aún en implementación, no han sido tomadas en consideración.
4 Artículo 9 de la Ley Orgánica del Ministerio Público.
5 Atestado policial, se da cuando el policía instructor considera que el hecho investigado es delito y ha podido individualizar al/a los
pág presunto/s autor/es; caso contrario se emite un parte policial que archiva la denuncia.
12
6 Parte civil es la parte agraviada acreditada en el proceso; para constituirse en parte civil debe contarse con el patrocinio de abogada
o abogado privado, salvo en el caso de niñas, niños y adolescentes, en los que el Ministerio de Justicia tiene la obligación de designar
patrocinio legal de oficio.
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su artículo 144º inciso b) que la Fiscalía de Familia es la que se tendrá en cuenta duran-
Familia ordenará de oficio la evaluación clí- te todo el proceso, salvo mandato judicial en
pág
nica y psicológica de la víctima por personal
especializado cuando ésta sea niña, niño o
adolescente y, concluida dicha evaluación, re-
contrario10.
Respecto a los exámenes médicos, sólo para
13
mitirá al Fiscal Provincial Penal de turno un los casos de niñas, niños y adolescentes la
informe que contenga el interrogatorio a la Fiscalía de Familia podrá recurrir a cualquier
víctima y los resultados de las evaluaciones. establecimiento de salud del Estado y a otros
centros de salud autorizados para la realiza-
En los casos de niños, niñas o adolescentes, ción de éstos; es decir, no sólo se toman en
el interrogatorio7 debe hacerse ante el/la Fis- cuenta los exámenes a cargo del Instituto de
cal de Familia, bajo sanción de nulidad8. En la Medicina Legal. Los certificados que expidan
práctica esta disposición legal no se cumple, los médicos y médicas de los establecimien-
pues el número de Fiscales de Familia a nivel tos en mención tienen valor probatorio sobre
nacional es insuficiente, especialmente en las el estado de salud física y mental. La expedi-
regiones. A modo de ejemplo, en el Distrito ción de los certificados médicos y la consulta
Judicial de Lima existen actualmente 23 fis- que los origina son gratuitas11. La aceptación
calías especializadas en Familia y 21 fiscalías de certificados médicos distintos a los del
mixtas. En el Distrito Judicial de Junín exis- Instituto de Medicina Legal no se produce en
ten 5 fiscalías especializadas en Familia/Civil todos los procesos de violencia sexual, sino
y 20 fiscalías Mixtas. En el Distrito Judicial sólo cuando la persona agraviada es menor
de San Martín hay 3 fiscalías especializadas de edad. Consideramos que hubiese sido me-
en Familia y 10 fiscalías Mixtas. En opinión jor una fórmula semejante a la que está vi-
de San Martín no son las fiscalías de Fami- gente en el procedimiento de violencia fami-
lia a las que les corresponde intervenir en los liar, en el que no se diferencia según la edad
procesos penales, pues el rol que debe ejercer de la persona agraviada, sino que se hace
el Ministerio Público es el de promover la ac- extensiva la disposición a toda la materia12.
ción penal, y no sólo cautelar los derechos de La aceptación de certificados distintos a los
las niñas, niños y adolescentes9. del Instituto de Medicina Legal como medios
Adicionalmente, no se contempla la presen- probatorios debiera estar vigente para todos
cia de un/una psicólogo/a experto/a durante los procesos legales por violencia sexual. Esta
la declaración. La declaración que brindan las conclusión se hace imprescindible si se tiene
niñas, niños y adolescentes ante la Fiscalía de en cuenta que el número de dependencias del
7 Manifestación es la toma del testimonio de la persona agraviada, de la persona agresora y de los testigos en una sede policial.
Declaración es la toma del testimonio de la persona agraviada, de la persona agresora y de los testigos ante el Ministerio Público.
Declaración Preventiva es la toma del testimonio de la persona agraviada en una sede judicial. Declaración Instructiva es la toma del
testimonio de la persona agresora en una sede judicial. Declaración testimonial es la toma de testimonio de los/las testigos en una
sede judicial.
8 Código de los Niños y Adolescentes, artículo 144º, inciso b).
9 SAN MARTÍN CASTRO, César. “Principios probatorios en el Derecho Procesal Penal Sexual Peruano”. En: DEFENSORÍA DEL
PUEBLO. Problemas actuales de la administración de justicia en los delitos sexuales. Lima: Defensoría del Pueblo, marzo 2000. p. 138.
10 Artículo 2º de la Ley Nº 27055, publicada el 24 de enero de 1999, que modificó el artículo 143º del Código de Procedimientos
penales.
11 Artículo 3º de la Ley Nº 27055, publicada el 24 de enero de 1999.
12 Artículo 29º del TUO de la Ley Nº 26260, Ley de Protección frente a la Violencia Familiar.
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Instituto de Medicina Legal a nivel nacional emitir el llamado auto apertorio de instrucción
pág se circunscribe a las zonas urbanas del país. con el que se inicia la primera fase del proce-
13 Resolución de archivo recaída en la Denuncia Nº 173-2004 de la Vigésima Sexta Fiscalía Provincial Penal de Lima.
14 Como se mencionó anteriormente, parte civil es la parte agraviada acreditada en el proceso. Para constituirse en parte civil debe
contarse con el patrocinio de abogada o abogado privado, salvo en los casos de niñas, niños y adolescentes, en los que el Ministerio de
Justicia tiene la obligación de designar patrocinio legal de oficio.
15 Comparecencia implica que el inculpado tiene una restricción a la libertad diferente a la situación de cárcel. Ejemplos de estas
medidas son la imposición de reglas de comportamiento, el arresto domiciliario, el impedimento de salida del país, entre otros.
16 La acción penal prescribe cuando trascurre un tiempo igual al máximo de la pena fijada para el delito en el momento en que se
cometió. La prescripción ordinaria nunca es mayor a 20 años, salvo en los casos de cadena perpetua, en los que opera a los 30 años.
Los plazos de prescripción se reducen a la mitad cuando el/los autor/es tenía/n menos de 21 o más de 65 años al cometer el delito.
El plazo de prescripción se interrumpe cuando hay intervención del Ministerio Público o del Poder Judicial; el plazo comienza a
“correr” nuevamente con la última diligencia. Sin embargo, operará la prescripción extraordinaria, siempre que haya transcurrido el
máximo de la pena fijada, más la mitad de ésta, sin que se haya emitido sentencia. Dos ejemplos pueden ayudar a graficar esta regla:
1. El delito de actos contra el pudor contra una niña de 4 años tiene una pena que oscila entre 7 y 10 años de cárcel; por lo tanto, el
plazo de prescripción ordinaria es de 10 años. Si el agresor fuera procesado en el noveno año luego de cometido el delito se interrumpe
la prescripción y ésta empieza a “correr” con la última diligencia fiscal o judicial; si no hay sentencia, la acción penal prescribirá de
todos modos cuando se cumplan 15 años de la comisión del delito (10 años de la pena máxima, más la mitad de este plazo).
2. El delito de violación de una adolescente de 15 años tiene como pena entre 25 y 30 años. En principio el plazo de prescripción
ordinaria sería de 30 años, pero la norma señala que el máximo a considerarse es de 20 años; por tanto, el plazo ordinario de
prescripción para este caso es de 20 años. Aún cuando se haya iniciado un proceso, la acción penal prescribirá a los 30 años de
cometido el delito cuando no haya sentencia condenatoria (20 años del máximo de pena del delito, más la mitad de este plazo).
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Intervención La Fiscalía Provincial Penal o Mixta que denunció La Fiscalía Provincial Penal o Mixta
del Ministerio concluye su participación con este acto; luego será que denunció no es la misma
Público otra Fiscalía Provincial Penal la que participará que participa en toda la etapa de
en toda la etapa de instrucción; su participación instrucción. La Fiscalía que participa
termina con un dictamen fiscal final señalando sus en la etapa de instrucción finaliza
conclusiones. En la segunda etapa, la Sala remite emitiendo un dictamen fiscal
los autos a la Fiscalía Superior para que emita un acusatorio. En base a este dictamen
dictamen acusatorio gracias al cual la Sala Penal fiscal el Juzgado Penal emite
inicia el juicio oral. La Fiscalía Superior participa sentencia.
durante todo el juicio oral y emite sus conclusiones
antes de la sentencia.
Órgano Sala Penal Superior compuesta por tres vocales. La Juez/a Provincial Penal que lleva
jurisdiccional investigación está a cargo de un/a Juez/a Provincial a cabo la investigación y también
que sentencia Penal. sentencia.
Medios impug- Apelación para cualquier tipo de resolución emitida Apelación para la sentencia y
natorios por el/la juez/a instructor/a o por la Sala. cualquier otra resolución emitida por
Recurso de nulidad para la sentencia emitida por la el/la Juez/a.
Sala.
22 Instrucción, alude a la etapa de investigación en la sede judicial. Debe anotarse que previamente siempre hay una etapa llamada
de “investigación preliminar”, la que está a cargo del Ministerio Público y que no tiene plazo establecido; aquí está incluida la
investigación en la sede policial.
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cional considera que hay suficientes elemen- nuevas pruebas que desvirtúen los pre-
tos para que la Fiscalía acuse, pese a que no supuestos de su acusación. Si la Fiscalía
pág
lo ha hecho.
En el proceso ordinario la etapa de juzgamien-
Superior ratifica su acusación, la Sala
procede a sentenciar; si la Fiscalía Supe-
rior retira su acusación y la Sala acepta,
17
to incluye tres fases: una fase de actos prepa-
ratorios, una de juicio oral y la fase de emi- entonces el proceso finaliza y la persona
sión de sentencia: agraviada, aunque estuviera constituida
como parte civil, no podría presentar re-
66 Los actos preparatorios incluyen el envío curso alguno; si la Sala no acepta el retiro
que hace la Sala Superior a la Fiscalía Su- de la acusación, entonces puede ampliar
perior para que emita dictamen acusato- la instrucción, si considera que faltan
rio. La Fiscalía Superior tiene tres días medios probatorios para un correcto pro-
para hacerlo, si hay procesado en cárcel, nunciamiento.
y ocho días, si el procesado está en liber- En el proceso sumario la etapa de juzgamiento
tad. Luego la Sala Superior tiene tres días está a cargo del mismo juzgado y por eso no
de recibido el dictamen fiscal para emitir se distingue con claridad de la etapa de ins-
el auto de enjuiciamiento con el que se trucción. No existe juicio oral y sólo hay un
inicia el juicio oral y en el que se señala la intervalo de tiempo en el que las partes pue-
fecha para la audiencia. den presentar alegatos por escrito y pedir un
66 El juicio oral es la fase más dinámica, in- informe oral ante el juzgado antes de que se
cluye una audiencia que se divide en va- emita la sentencia.
rias sesiones23. En la audiencia se repiten Conforme a la Ley Nº 27115, publicada el 17
los medios probatorios desarrollados en de mayo de 1999, todos los delitos contra la
la etapa de instrucción como, por ejem- libertad sexual tiene carácter de acción públi-
plo, el interrogatorio del acusado, exa- ca; se excluyó estos delitos del procedimiento
men de la parte agraviada, declaraciones especial de querella. Tanto la investigación
de testigos y la intervención de los peri- preliminar, la acusación fiscal y el proceso ju-
tos, a fin de que: 1. expliquen, ilustren o dicial de los delitos contra la libertad sexual
amplíen conceptos, o 2. se desarrolle el serán reservados en todos los casos, preser-
debate pericial en caso de que cualquiera vándose la identidad de las víctimas, bajo
de los sujetos procesales haya presentado responsabilidad del funcionario o magistra-
una prueba de parte que sea contradicto- do que lleve la causa. La reserva de la iden-
ria. tidad de la persona agraviada funciona para
terceros/as ajenos/as al proceso, no para el
El juicio oral finaliza con la requisitoria
imputado y las demás partes24.
oral de la Fiscalía Superior, la que valo-
rando las pruebas realizadas en el juicio Asimismo, esta norma dispone que los/ las
oral puede ratificarse en su acusación representantes del Ministerio Público y del
o retirarla, si considera que surgieron Poder Judicial adopten las medidas nece-
23 Entre las diferentes sesiones se produce la suspensión del juicio oral: ésta opera por la complejidad de la prueba a actuarse, por
inasistencia de alguno de los sujetos procesales o por alguna otra circunstancia excepcional. La suspensión no debe superar 8 días,
pues de lo contrario se “quiebra” la audiencia y esto trae como consecuencia que se anule todo lo actuado y se reinicie la audiencia.
24 SAN MARTÍN CASTRO, César. Ob. cit. p. 141.
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sarias para que la actuación de pruebas se (artículo 173º del C.P.) y de violación de
pág practique teniendo en cuenta el estado físico menor de edad seguida de muerte o le-
Sin embargo, como se verá en los apartados 2. En el tipo base de violación sexual (artí-
siguientes, los esfuerzos legislativos no han culo 170º C.P.), la violación de persona a
tenido el efecto esperado en la práctica fis- la que se ha puesto en estado de incons-
cal y procesal y, dada la ausencia de super- ciencia o incapacidad de resistir (artícu-
vigilancia fiscal en la investigación policial, lo 171º C.P.), la violación de persona que
es discutible que las reformas introducidas antes del delito está en incapacidad de
mejoren el primer contacto de la víctima con resistir (artículo 172º C.P.) y en violación
el sistema judicial, el que se produce en las de persona bajo autoridad y vigilancia
diferentes comisarías del país. (artículo 174º C.P.) la pena se redime a
razón de un día de pena por cinco días de
2.3. Derechos de las personas con- trabajo efectivo o estudio;
denadas por delitos sexuales 3. En los demás delitos sexuales, como se-
ducción o actos contra el pudor contra
En los últimos años se ha establecido un ré- persona de cualquier edad, la redención
gimen distinto para aquellas personas con- de la pena se establece por la regla gene-
denadas por delitos contra la libertad sexual. ral.
Este régimen incluye restricciones en la con-
cesión de beneficios penitenciarios y menor Un segundo beneficio penitenciario es el de
acceso a los derechos de indulto, derecho de semilibertad. Se aplica cuando el reo ha cum-
gracia y conmutación de la pena. plido la tercera parte de la pena y no tiene
Como regla general todo/a reo/a tiene dere- mandato de detención vigente por otro de-
cho a acceder a beneficios penitenciarios; su lito. En los casos de violación de personas
sustento es la finalidad rehabilitadora de la menores de edad (artículos 173º y 173º-A
pena, consagrada en el artículo 139º inciso del C.P.) el beneficio no se aplica. En los de-
22 de la Constitución Política del Perú. Sin más delitos sexuales se sigue la regla general
embargo, para los casos de reos/as culpables mencionada.
del delito de violación de menor de edad (ar- Un tercer beneficio penitenciario es la libe-
tículo 173º del C.P.) y de violación de menor ración condicional. Se concede al reo que ha
de edad seguida de muerte o lesión grave (ar- cumplido la mitad de la condena impuesta y
tículo 173º-A del C.P.) los principales benefi- que no tiene mandato de detención vigente
cios penitenciarios no son aplicables. por otro delito. En los casos de violación de
Existen varios beneficios penitenciarios: el personas menores de edad (artículos 173º y
primero de ellos es el de la redención de la 173º-A del C.P.) el beneficio no se aplica; en
pena que se aplica a razón de un día de pena los demás delitos sexuales se aplica la regla
por dos días de estudio o trabajo. En los casos general.
de algunos delitos sexuales se ha establecido Por otro lado, el Reglamento Interno de la
un criterio diferente: Comisión de Indultos y Derecho de Gracia
1. En el delito de violación de menor de edad por razones humanitarias y conmutación de
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la pena establece25 (artículo 22º) que es un C.P.). En los demás delitos contra la libertad
supuesto para recomendar indulto y derecho sexual sí son aplicables los indultos, la con-
pág
de gracia por razones humanitarias el que el
detenido sea mayor de 65 años. Sin embar-
go, por disposición legal expresa, esto no se
mutación de pena y el derecho de gracia; el
solicitante debe acompañar un informe mé-
dico que dé cuenta del resultado de su trata-
19
aplica en los casos de violación de personas miento terapéutico.
menores de edad (artículos 173º y 173º-A del
25 Indulto por razones humanitarias es la renuncia al ejercicio del poder punitivo del Estado por razones de carácter humanitario.
El derecho de gracia es la facultad presidencial de excarcelar a procesados por razones humanitarias. Conmutación de la pena es la
sustitución de la pena privativa de la libertad impuesta y efectiva por otra de menor gravedad y/o medida de seguridad.
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III. Principales
problemas
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pág
22
III. Principales problemas
3.1. Tipificación: problemas 3.1.1. Violación sexual de adolescentes
entre catorce y dieciocho años
legales y jurisprudenciales
Los delitos sexuales están agrupados en el Entre los problemas de tipificación uno espe-
Libro Segundo del Código Penal, Título IV cialmente relevante es el tipo penal de viola-
(Delitos contra la libertad), Capítulo IX deno- ción de personas entre 14 y 18 años. La Ley
minado Violación de la libertad sexual. Los Nº 28704, publicada el 5 de abril del 2006,
diferentes tipos penales han sufrido variacio- reformó este tipo penal de modo que en ade-
nes en el tiempo de manera que su redacción lante se criminaliza cualquier acceso carnal o
actual resulta, en términos generales, ade- actos análogos por vía vaginal, anal o bucal
cuada para la protección de los bienes jurídi- con una persona menor de edad. Antes de
cos protegidos. Sin embargo, estos avances esta reforma legal se protegía la indemnidad
legislativos se ven severamente restringidos sexual28 hasta los catorce años, de modo que
en sus efectos por la manera en que son in- un/a adolescente mayor de esa edad podía
terpretadas y aplicadas las disposiciones le- prestar su consentimiento sexual válidamen-
gales26. El enfoque patriarcal tiene criterios te. No existe controversia respecto a que has-
de valoración de las mujeres de acuerdo a ta cierto límite de edad el ordenamiento legal
ciertas circunstancias: su “pasado” sexual, su no reconozca libertad sexual a las personas,
edad, estado civil, entre otros. Muchos de es- pues se entiende que no han alcanzado las
tos criterios, que no figuran en el texto de las condiciones físicas y psíquicas para el ejerci-
normas, son aplicados en el sistema de justi- cio de su sexualidad; por esto, el bien jurídico
cia para procesar los casos27. protegido es la indemnidad sexual. Sin em-
bargo, es relevante determinar cuál será este
Como anexo a este documento presentamos límite de edad, pues uno de los principios del
un cuadro que describe los delitos sexuales Derecho de la Infancia es la progresividad en
existentes en el Derecho Penal peruano y el ejercicio de los derechos de las/los adoles-
menciona los principales problemas de apli- centes, entre ellos, sus derechos sexuales y
cación jurisprudencial en cada caso. reproductivos.
26 HURTADO POZO, José. “Delitos sexuales y derechos de la mujer” En: DEFENSORÍA DEL PUEBLO. Problemas actuales de la
administración de justicia en los delitos sexuales. Lima: Defensoría del Pueblo, marzo de 2000. p. 51.
pág 27 ACOSTA VARGAS, Gladys. “La mujer en los códigos penales de América latina y el Caribe hispano”. En: FACIO MONTEJO, Alda y
Julia Lorena FRIES MONLEÓN (editoras). Género y Derecho. Santiago de Chile: LOM Ediciones / La Morada, 1999. pp. 646-647.
22 28 La indemnidad sexual alude a la intangibilidad sexual, lo que equivale a una falta de capacidad para decidir sobre la propia
sexualidad.
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Antes de la dación de la citada norma, mu- fundamentales, como el del libre ejercicio de
chas organizaciones abocadas a la defensa la sexualidad de los/las adolescentes. El test
pág
de los derechos de las mujeres, entre ellas el
Centro de la Mujer Peruana Flora Tristán,
criticaron duramente la desprotección en la
de proporcionalidad señala que deben aten-
derse tres conceptos parciales: adecuación,
necesidad y proporcionalidad en sentido es-
23
que se encontraban las/los adolescentes en- tricto31. A continuación examinamos estos
tre los catorce y dieciocho años frente a las conceptos en el marco de la Ley Nº 28704:
agresiones sexuales. El ordenamiento legal
66 Respecto al requisito de adecuación con el
reconocía libertad sexual a las/los adoles-
fin perseguido podemos afirmar que la Ley
centes entre catorce y dieciocho años, pero el
Nº 28704 cumple la finalidad de subsa-
delito de seducción (artículo 175º del Código
nar, al menos en apariencia, la desprotec-
Penal) generaba una afectación a este dere-
ción legal en la que se encontraban los/las
cho en dos sentidos. En primer lugar, cuando
se presentaban situaciones reales de viola- adolescentes víctimas de violación sexual,
ción sexual, los agresores no eran adecuada- pero cuyos casos eran procesados indebi-
mente sancionados, pues se consideraba que damente por el delito de seducción.
estaban inmersos en el delito de seducción, 66 Respecto al requisito de necesidad del
con menos penalidad, y no en el de violación. medio para el logro del fin, esto es que no
En este sentido, el delito de seducción fue co- exista otro medio que pueda conducir al
múnmente usado como vía de impunidad29. fin y que sacrifique en menor medida los
En segundo lugar, el delito de seducción fue principios constitucionales afectados por
empleado para controlar la sexualidad de las/ el uso de esos medios, consideramos que
los adolescentes que hacían uso de su liber- la Ley Nº 28704 no cumple con este re-
tad sexual; fue un medio para penalizar de quisito.
algún modo a las personas con quienes ellos
o ellas hubiesen optado por tener relaciones Elevar la valla de indemnidad sexual
sexuales sin que medie violencia, amenaza o hasta los dieciocho años no era la úni-
voluntad viciada30. ca situación posible ni la que sacrificaba
menos los derechos sexuales de los/las
Consideramos que lo establecido en la Ley adolescentes. Instituciones como el CMP
Nº 28704 pudo tener como finalidad superar Flora Tristán habían propuesto otras sa-
la desprotección legal en que se encontraban lidas legislativas que no repercutían ne-
las/los adolescentes frente a la situación ex- gativamente en los derechos fundamen-
plicada en el párrafo precedente; sin embargo, tales de las/los adolescentes. Una mejor
la opción legislativa vigente no supera el test propuesta era derogar el tipo penal de
de proporcionalidad, pues suprime derechos seducción y el establecimiento de una
29 Ídem. p. 52. En este mismo sentido: MONTOYA VIVANCO, Yvan. “Discriminación y aplicación discriminatoria del derecho
penal en los delitos contra la libertad sexual e infracciones penales contra la integridad personal”. En: DEFENSORÍA DEL PUEBLO.
Discriminación sexual y aplicación de la ley. Volumen IV. Lima: Defensoría del Pueblo, agosto de 2000. pp. 64-65.
30 CENTRO DE LA MUJER PERUANA FLORA TRISTÁN. Propuestas de reforma al Código Penal. Lima: CMP Flora Tristán, octubre de
2004. pp. 11-12.
31 Sentencia del Pleno Jurisdiccional del Tribunal Constitucional peruano en el Expediente 0048-2004-PI/TC, emitida el 1 de abril
de 2005.
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Conforme el análisis de las líneas preceden- Con fecha 28 de mayo del 2007 la Segunda
tes, consideramos que la tipificación actual Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de
pág
de las relaciones sexuales con o entre adoles-
centes como violación es una opción legisla-
tiva que resulta excesiva. Sin embargo, una
Arequipa emitió sentencia en el Expediente
N° 2006-2156 declarando inaplicable, por in-
fracción a la Constitución, el inciso 3 del artí-
25
reforma de esta disposición legal no puede culo 173° del Código Penal; en consecuencia,
dejar de atender los problemas existentes dispuso el archivo de un caso de relaciones
para sancionar los casos de violaciones a ado- sexuales consentidas entre un hombre de 21
lescentes entre catorce y dieciocho años. años de edad y una adolescente de 14 años.
La fundamentación de la inaplicación por
Desde la promulgación de la Ley N° 28704
control difuso41 de la norma estuvo basada
se ha abierto un amplio debate público sobre
en la vulneración de tres derechos funda-
la pertinencia de la norma. Los ciudadanos
mentales. El primer derecho afectado es el
Romy Chang Kcomt y Armando Sánchez Má-
del libre desarrollo de la personalidad (ar-
laga Carrillo han presentado una acción de
tículo 2°, inciso 1 de la Constitución), pues
inconstitucionalidad de esta norma. Se han
los derechos sexuales y reproductivos están
presentado además dos proyectos de ley para
implícitos en su contenido. El segundo de-
modificar esta parte del Código Penal36. El
recho vulnerado es el derecho a la libertad
Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social ha
(artículo 2°, inciso 24, literal a de la Constitu-
remitido informe favorable a la modificación
ción), pues las/los adolescentes cuentan con
propuesta en uno de los proyectos de ley men-
la capacidad de “[…] decidir el momento y la
cionados37. La Defensoría del Pueblo ha emi-
persona con quien entablará relaciones de
tido opinión en el mismo sentido38. El CMP
carácter sexual”. El último derecho vulnerado
Flora Tristán ha emitido informe favorable
es el de ser procesado por cargos que emanen
respecto del predictamen de la Comisión de
de ley escrita e inequívoca –principio de le-
Justicia y Derechos Humanos del Congreso
galidad penal– (artículo 2°, inciso 24, literal
sobre los dos proyectos de ley presentados39.
d de la Constitución): la penalización de las
La Comisión de Justicia y Derechos Huma-
relaciones sexuales entre o con adolescentes
nos dio dictamen favorable, el que se encuen-
es contradictoria con la legislación civil que
tra pendiente de segunda votación por el Ple-
permite el matrimonio a los mayores de 16
no del Congreso de la República desde junio
del 200740.
años e incluso otorga capacidad para ciertos del Código Penal que penaliza las relaciones
pág actos jurídicos a quienes hayan tenido hijas/ sexuales entre o con adolescentes. Por medio
42 La sentencia no menciona que su recurso a los tratados internacionales es conforme a lo establecido por el Tribunal Constitucional
peruano que en la sentencia recaída en los Expedientes 0025-2005-PI/TC y 0026-2005-PI/TC (numerales 25 al 34) establece que los
derechos contenidos en tratados internacionales son derechos de rango constitucional.
43 Aunque no se precisa en la sentencia aludida, la Conferencia Internacional sobre Población y Desarrollo es parte del marco de
interpretación obligatorio de los derechos en nuestro país conforme al numeral 2 de la sentencia del Tribunal Constitucional del Perú
en el Expediente 0217-2002-HC/TC.
De la denuncia a la sanción: sistema penal
nexosfeministas peruano y procesamiento de delitos sexuales
consentidos no son considerados delito; del artículo 173° inciso 3 del Código Pe-
nal.
pág
27
- Los actos sexuales realizados en el marco
de la prostitución con personas de 14 a Los acuerdos del máximo órgano de justi-
18 años son sancionados con penas entre cia de nuestro país son importantes porque
4 y 6 años de privación de libertad (artí- señalan que no debe considerarse violación
culo 179º-A que penaliza a los clientes de una relación sexual consentida entre o con
la prostitución); un/a adolescente de 16 a 18 años de edad;
sin embargo, aún se penalizan las relaciones
- El delito de seducción, vigente aún des-
sexuales entre o con un/a adolescente de 14 a
pués de la dación de la Ley N° 28704, pe- 16 años, aunque con una sanción sustantiva-
naliza con 3 a 5 años de pena privativa mente menor a la contemplada por la Ley N°
de la libertad a quienes tengan relaciones 28704. El análisis desarrollado en la primera
sexuales mediante engaño con personas parte de este apartado es aplicable para este
entre 14 y 18 años. rango de edad que aún sufre las consecuen-
A criterio de la Corte Suprema de Justicia cias de una penalización injusta.
de la República:
a la luz de los antecedentes normativos 3.2. Aspecto probatorio
y jurisprudencia evaluados se ha demos- Los delitos sexuales, como todos los delitos,
trado que el tratamiento penal que esta- se cometen con la intención obvia de lograr
blece el artículo 173° inciso 3 del Código la impunidad de sus agentes, proporcionan-
Penal […] es abiertamente despropor- do así pocas posibilidades probatorias al
cionado en su escala punitiva abstracta. respecto44. Sin embargo, “debido a las cir-
Por consiguiente, deben explorarse y de- cunstancias en las cuales estos delitos son
sarrollarse propuestas jurisprudenciales cometidos, la prueba de su realización y de
que permitan alcanzar desde la determi- la responsabilidad del procesado depende
nación judicial de la pena una proporcio- generalmente de la imputación hecha por la
nalidad concreta, adecuada y equitativa víctima, del reconocimiento que ésta hace
en base a las circunstancias particulares del agresor, del peritaje médico y de la decla-
del caso y a las condiciones especiales de ración del imputado”45. Esto hace necesario
los sujetos del delito. que se preste privilegiada atención al tema de
66 Las relaciones sexuales en las que exista las pruebas en los delitos sexuales.
violencia o amenaza, aprovechamiento Otro aspecto que obstaculiza la obtención de
del estado de inconsciencia de la persona medios probatorios en este tipo de delitos es
agraviada o las que se produzcan cuando la tardanza con la que en muchas ocasiones
la víctima es incapaz serán sancionadas se hace la denuncia respectiva y con la que
con una pena privativa de libertad de 25 se inicia, por tanto, la investigación estatal46.
a 30 años, conforme a la redacción actual Los efectos psicológicos de una agresión
44 FUENTES SORIANO, Olga. “Valoración de la prueba indiciaria y declaración de la víctima en los delitos sexuales”. En: DEFENSORÍA
DEL PUEBLO. Problemas actuales de la administración de justicia en los delitos sexuales. Lima: Defensoría del Pueblo, marzo 2000. p.
151.
45 HURTADO POZO, José. Ob. cit. p. 51.
46 Ibídem.
De la denuncia a la sanción: sistema penal
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sexual son diversos y están agrupados en el las toma a veces. Las muestras médicas debe-
pág conocido síndrome de estrés post-traumático rían ser obtenidas de la vagina, cuello uteri-
47 VELÁSQUEZ, Susana. Violencias cotidianas, violencia de género. Citado por SALGADO CARPIO, Rocío. La prueba en los delitos
contra la libertad sexual, una lectura desde el feminismo. Ponencia presentada en el Seminario Taller Regional Andino “Violencia de
género y justicia penal: nudos y avances”, realizado en la ciudad de Quito del 18 al 20 de julio de 2007. p. 15.
48 FUENTES SORIANO, Olga. Ob. cit. p. 152.
49 DEFENSORÍA DEL PUEBLO. Undécimo Informe Anual (periodo enero-diciembre 2007). Lima: Defensoría del Pueblo, mayo de 2008.
pp. 164-165.
De la denuncia a la sanción: sistema penal
nexosfeministas peruano y procesamiento de delitos sexuales
29
indiciaria como medio para sustentar se configure el delito de violación no es nece-
una sentencia condenatoria. sario acreditarlas; el delito de violación tam-
bién se configura cuando ha mediado grave
3.2.1. Excesiva importancia del examen amenaza; además es impertinente exigir re-
médico-legal sistencia51.
50 Sine qua non es un “latinismo” jurídico que significa “sin el cual no”.
51 En el anexo a este documento se detallan los problemas jurisprudenciales en torno a la aplicación del tipo penal de violación.
52 SALGADO CARPIO, Rocío. La prueba en los delitos contra la libertad sexual, una lectura desde el feminismo. Ponencia presentada
en el Seminario Taller Regional Andino “Violencia de género y justicia penal: nudos y avances”, realizado en la ciudad de Quito del 18
al 20 de julio del 2007. pp. 15-16.
De la denuncia a la sanción: sistema penal
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En muchas ocasiones, si las conclusiones de Los delitos sexuales se diferencian del resto
un examen médico-legal que reporta himen de tipos penales, en primer lugar, “en que por
complaciente son confrontadas con una eva- el bien jurídico que protegen, afectan a la es-
luación médica presentada por la parte civil, fera más íntima de la persona, condicionan-
se comprueba que los resultados son distin- do el desarrollo de su sexualidad y, por tanto,
tos, la pericia de parte describe un himen de su personalidad y actitud vital”56.
con desfloración antigua54. Las diferencias de Los registros y efectos en la psiquis son
apreciación entre ambos exámenes médicos generales en este tipo de actos, registros
se explican en un estudio realizado por la Uni- que, al contrario de lo que pasa con las
versidad Nacional Mayor de San Marcos: en huellas físicas que sanan aunque demo-
53 DEFENSORÍA DEL PUEBLO. La violencia sexual: un problema de seguridad ciudadana. Las voces de las víctimas. Informe Defensorial Nº
21. Lima: Defensoría del Pueblo, 2000. p.58.
54 Expediente Nº 442-2005 del 12° Juzgado Provincial Penal de Lima y Expediente Nº 448-06 del 20° Juzgado Provincial Penal de
Lima.
55 DE LA CRUZ, Nancy, PACHECO, José y Felio PALOMINO. “Lesiones del himen en la determinación médico legal de la integridad
sexual”. Anales de la Facultad de Medicina de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima 2005; 66(4). pp. 274-281.
56 FUENTES SORIANO, Olga. Ob. cit. pp. 151-152.
De la denuncia a la sanción: sistema penal
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expertos en un proceso penal está limitada requisitos que necesariamente deben cum-
pág a las posibilidades de la parte civil para ofre- plirse para que la declaración testimonial de
33
“… que conforme a las reglas del debido
invaliden sus afirmaciones. Las garantías proceso, es condición sine qua non para
de certeza serían las siguientes: que se dé una sanción penal al justicia-
a) Ausencia de incredibilidad subjetiva. ble, que se determine indubitablemente
Es decir, que no existan relaciones entre la comisión del ilícito penal imputado,
agraviado e imputado basadas en el odio, así como la responsabilidad penal del au-
resentimientos, enemistad u otras que tor…”
puedan incidir en la parcialidad de la de- Segundo.- “… es de verse del análisis mi-
posición, que por ende le nieguen aptitud nucioso de autos que no se ha acreditado
para generar certeza. de manera fehaciente la comisión del de-
b) Verosimilitud, que no sólo incide en la lito instruido ni la responsabilidad penal
coherencia y solidez de la propia decla- del procesado, toda vez que es de verse
ración, sino que debe estar rodeada de desde nivel policial que éste en forma
ciertas corroboraciones periféricas, de uniforme y categórica viene negando la
carácter objetivo que le doten de aptitud comisión de los cargos que se le formu-
probatoria. lan…”
c) Persistencia en la incriminación, con Tercero.- Que si bien existe de fojas 19 a
las matizaciones que se señalan en el li- 23 los protocolos de pericia psicológica,
teral c) del párrafo anterior67. practicados a las menores agraviadas, en
Estos requisitos, aprobados por la máxima autos no se ha determinado que los pro-
instancia de nuestra justicia nacional, no se blemas que éstas presentan sean como
analizan en la mayoría de casos procesados; consecuencia de una violencia sexual que
cuando se hace el análisis de las declaraciones hayan sufrido las menores por parte del
de ambas partes se distingue una perspectiva procesado…”
discriminatoria en su valoración, concedién- Cuarto.- “Que en autos sólo existe la sin-
dose más valor a la declaración del procesado dicación de la parte agraviada, la misma
que a la declaración de la víctima. Para mues- que no constituye prueba fehaciente;
tra veamos lo resuelto en la resolución de fe- siendo necesario que se halle corrobo-
cha 30 de octubre del 2006 en el Expediente rada con otros elementos de prueba que
Nº 6152-05 del 35º Juzgado Provincial Penal produzcan convicción y certeza sobre la
de Lima: culpabilidad del procesado…”
Asunto: Delito contra la Libertad Sexual Quinto.- “… es necesario señalar, que el
- Actos contra el pudor. fundamento esencial del derecho proce-
Agraviadas: niñas de iniciales M.B.M.M. sal penal, es la prueba que es el cúmulo
y L.T.M.M. de ocho y diez años respecti- de evidencias concretas e idóneas… en el
vamente. caso sub-examine la prueba acopiada, no
67 El literal c) al que se refiere el texto citado alude a los criterios para la valoración de la coherencia y solidez del relato de un
coimputado. Señala que un cambio de versión no necesariamente inhabilita las afirmaciones brindadas anteriormente y que éstas
pueden ser tomadas en consideración por el órgano jurisdiccional siempre que el conjunto de declaraciones hayan sido sometidas a
debate y análisis.
De la denuncia a la sanción: sistema penal
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68 En este mismo sentido SARMIENTO RISSI, Patricia y María Elena SALAS PEÑA. “Acceso a la justicia. Obstáculos para el ejercicio
de derechos ante la violencia de género. La experiencia de DEMUS”. En: DEMUS. Para una justicia diferente. Temas para la reforma
judicial desde y para las mujeres. Lima: DEMUS, 2007. p.125.
69 FUENTES SORIANO, Olga. Ob. cit. p. 179.
70 HURTADO POZO, José. Ob. cit. p. 52.
De la denuncia a la sanción: sistema penal
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37
Cuarto.- Que frente a estas versiones
gado de manera coherente su responsa- proporcionadas por el acusado…, se tiene
bilidad. como medio probatorio de cargo contra
En consecuencia: Declararon HABER él, las versiones poco claras y objetivas
NULIDAD en la sentencia que condena proporcionadas por la agraviada tanto en
a ELIBERTO VILLEGAS SANDOVAL […] su manifestación preliminar de fojas…,
y REFORMÁNDOLA lo ABSOLVIERON (sin presencia fiscal) como asimismo en
[…], ORDENARON su inmediata libertad la ampliación de la manifestación preli-
[…]”. minar de fojas…, como asimismo en la
FIRMAN: Vocales Supremos GONZÁLES ampliación de manifestación de fojas…,
CAMPOS, VALDEZ ROCA, VEGA VEGA, resumiéndose ambas en el sentido de que
PRADO SALDARRIAGA, PRÍNCIPE TRU- el acusado sería el sujeto que le hizo sufrir
JILLO. el acto sexual desde que ella contaba con
catorce años de edad, hecho reproducido
En la resolución citada los vocales exponen en incontables oportunidades al interior
sus prejuicios acerca de las características de de la vivienda en donde ambos radicaban
una “víctima ideal”: debe tener todos los de- y laboraban habitualmente,…, anotando
talles sobre el cuerpo del condenado; si fue que no hizo la denuncia en los tres años
violada, debe recordar hasta el último detalle que vivió en dicha casa por carecer de
de los hechos y debe haber ofrecido máxima pruebas […] y, de otro lado, haber mante-
resistencia, de modo que tiene que presentar nido relaciones sexuales voluntarias con
siempre un desgarro total; si ese desagarro […] e igualmente con una tercera persona
fue parcial, “podría” ser resultado de una caí- llamada Edwin, de quien no proporciona
da. sin embargo mayores referencias (subra-
La sentencia de fecha 20 de abril del 2007 re- yado original de la sentencia).
caída en el Expediente Nº 433-07 del 4º Juz- Quinto.- Que, en expresa conformidad
gado Provincial Penal Transitorio también con lo señalado en el certificado de re-
ejemplifica los resultados injustos de nuestro conocimiento médico legal… los peritos
sistema penal: suscriptores establecen que la integri-
Asunto: Delito contra la libertad sexual - dad física de la menor ofendida no sólo
Violación Sexual no presenta huellas traumáticas recien-
tes, sino más bien himen complaciente
Agraviada: adolescente de 14 años e inexistencia de signos de coito contra
Considerandos de la sentencia: natura lo que pone en tela de juicio la ver-
“Tercero.- Que tanto en su manifesta- sión de la agraviada, quien sostiene ha-
ción previa de fojas… como también en ber sido víctima de violación con fluidez
su declaración instructiva de fojas…, el de líquido sanguíneo.
acusado en mención, en forma uniforme Sexto.- Que, de acuerdo a lo actuado en
y coherente, ha negado ser autor de los el presente proceso judicial, el reproche
hechos que se le imputan, refiriendo que formulado por la menor afectada contra
a la agraviada la conoció y siempre la ha su potencial agresor acusado, no ha sido
tratado no sólo como trabajadora del ho- acreditado ni complementado en modo
gar, sino incluso como un miembro más contundente e indubitable como lo exi-
De la denuncia a la sanción: sistema penal
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ma general del proceso que se inicia y de te todo el proceso, salvo mandato judicial en
los derechos que tienen en este; contrario80.
pág
3. El derecho a la prestación de un servicio
asistencial urgente, rápido y necesario
Existe un sesgo de re-victimización que se
produce cuando en el marco de un proceso
39
para la superación del trauma vivido que se dispone la toma de testimonio en la sede
comprenda, además del ámbito médico- policial, fiscal y judicial. La toma reiterada de
legal, la prevención, pesquisa y tratamien- la declaración de la víctima, además de propi-
to precoz de las consecuencias biológicas, ciar la propia contradicción en el testimonio,
psicológicas y sociales de la agresión; a un lesiona la integridad psicológica de la perso-
servicio de orientación y consejería gra- na agraviada. La validez de la primera decla-
tuita para ella y su familia atendido por ración debiera estar vigente para todas las
personal calificado; víctimas de violencia sexual, independiente-
mente de su edad.
4. El derecho a tener una participación más
activa en el proceso, pues las facultades El Informe de la Comisión Interamericana de
otorgadas mediante la constitución en Derechos Humanos (CIDH), titulado Acceso a
parte civil sólo están referidas a la repara- la justicia para las mujeres víctimas de violencia
en las Américas, señala, en su párrafo 141, que
ción civil, convirtiendo a la víctima en un
los sistemas de justicia no protegen de mane-
testigo. Es además relevante que a falta
ra suficiente la dignidad y la privacidad de las
de la mencionada constitución en parte
víctimas en el proceso de investigación:
civil, la parte agraviada no será notifica-
da de las diligencias, salvo que el órgano Las víctimas llegan a ser revictimizadas
jurisdiccional lo considere conveniente o por una falta de sensibilidad ante su si-
requiera su presencia para la actuación de tuación de víctimas, su sexo y la gravedad
algún medio de prueba. de los hechos alegados81.
Estos derechos deben ser una obligación a ser En el informe de la CIDH se alude al caso de
asumida por todos los servidores públicos Honduras, en el que las víctimas deben ren-
que de alguna manera tengan una actuación dir su testimonio seis veces ante distintos
dentro de la problemática del delito sexual. actores que, si bien pertenecen a distintas
Sin embargo, en la práctica procesal peruana instituciones, conforman el mismo sistema
estos derechos no son aplicados. del proceso penal; esto es relevante para el
caso peruano porque comparte esta proble-
Respecto al primer derecho, en nuestro país mática82.
existe una práctica generalizada de toma rei-
terada de la declaración de las víctimas. Sólo Otro de los principales problemas es la pre-
para el caso de niñas, niños y adolescentes cariedad con la que se efectúan las declara-
se establece que será la primera declaración, ciones, pues las víctimas son interrogadas en
brindada en presencia de la Fiscalía de Fa- espacios que no garantizan su privacidad. En
milia, la que debe tenerse en cuenta duran- nuestro país la mala práctica hace que mu-
80 Código de Procedimientos Penales, artículo 143º, modificado por la Ley Nº 27055, publicada el 24 de enero de 1999.
81 CIDH. Acceso a la justicia para las mujeres víctimas de violencia en las Américas. OEA/Ser. L/ V/II. Doc. 68. 20 de enero del 2007.
Párrafo Nº 141.
82 Ibídem.
De la denuncia a la sanción: sistema penal
nexosfeministas peruano y procesamiento de delitos sexuales
chas veces no sean las y los fiscales los que CEM ofrecen servicio de atención legal, psi-
pág realizan la toma de testimonio; esto se repite cológica y social para víctimas de violencia;
tanto ello afecte, de uno u otro modo, la te agraviada a una niña, niño o adolescente
reparación civil y su interés legítimo, en por disposición legal86. Los servicios especia-
pág
los resultados y efectividad del proceso
respecto a su ámbito de intervención.
lizados a cargo de los CEM no son suficientes
para cubrir la demanda de la población. 41
2. La actividad de la parte civil compren- Una segunda limitación se encuentra en la
derá la colaboración con el esclarecimien- utilidad de la constitución en parte civil res-
to del hecho delictivo y de la intervención pecto de obtener una reparación justa. Las
en él de su autor o partícipe, así como reparaciones en sede penal son ínfimas y, por
acreditar la reparación civil. No le está eso, para obtener un mejor monto de repara-
permitido pedir o referirse a la sanción ción las víctimas deben iniciar en forma pos-
penal. terior al proceso penal un proceso civil por
3. La parte civil está autorizada a desig- daños y perjuicios, lo que incrementa sus cos-
nar abogado para el juicio oral y concu- tos de acceso a la justicia. La parte agraviada
rrir a la audiencia. Su concurrencia será que se constituya en parte civil en el proce-
obligatoria cuando así lo acuerde la Sala so penal debe declarar expresamente que se
Penal. reserva el derecho a pedir la indemnización
por la vía civil; de lo contrario, vulneraría el
Una primera limitación para la constitución principio de cosa juzgada87.
como parte civil es que la defensa judicial será
“costeada” por la persona agraviada. Los ser- Como hemos visto, en el Perú los derechos de
vicios de los Consultorios Jurídicos gratuitos las víctimas en el proceso aún están lejos de
del Ministerio de Justicia centran sus aten- ser respetados como debieran.
ciones en aquellos casos que tiene como par-
IV. A modo de
conclusión
De la denuncia a la sanción: sistema penal
nexosfeministas peruano y procesamiento de delitos sexuales
pág
44
IV. A modo de conclusión
El sistema judicial peruano ha sufrido im- en las posibilidades de acreditar el delito e
portantes reformas a nivel legislativo y ju- identificar al agresor. Además, aún cuando se
risprudencial; sin embargo, aún estamos haya recopilado material probatorio existe un
lejos de garantizar un proceso justo frente a sesgo en la valoración de las pruebas: las/los
la violación del derecho humano de las mu- operadores continúan resolviendo los casos
jeres a una vida libre de violencia. Sin duda con criterios androcéntricos88. Una lamenta-
se requieren cambios estructurales a nivel de ble consecuencia de esto es que los delitos de
presupuesto para mejorar y ampliar la red de violencia sexual, que tienen como principa-
servicios de justicia y sus órganos auxiliares les víctimas a las mujeres, quedan impunes.
a todas las zonas de nuestro país, pero hay Obviamente el germen de los cambios en los
cambios que implican un costo de otro tipo: patrones de género debe gestarse a nivel ma-
se requiere que las disposiciones legales exis- crosocial, pero la relevancia de la función ju-
tentes se hagan efectivas y que en la atención risdiccional exige un mayor compromiso por
y solución de estos casos haya un cambio de hacerlos concretos en cada caso.
actitud por parte de las/os operadoras/es. En la actualidad, los delitos contra la libertad
El primer contacto de las personas agravia- sexual no reciben principal atención de las/
das con el sistema de justicia no es adecuado. os operadores del Derecho: ni en las Faculta-
Esto es preocupante porque marca la actitud des de Derecho, ni en la doctrina nacional se
de las víctimas frente al sistema de justicia. reflexiona lo suficiente sobre este tema. Este
Si los casos no son adecuadamente recibidos trabajo busca incentivar una actividad críti-
se vulnera la confianza ciudadana en las au- ca de la profesión legal de modo que queden
toridades. en evidencia los principales problemas que el
En los casos en que se procesan las denuncias ordenamiento legal y la práctica judicial de
existen graves problemas. La toma de testi- nuestro país tienen respecto de estos deli-
monios y exámenes médicos no se realiza tos.
en buenas condiciones y esto tiene impacto
pág
44 88 El término androcéntrico alude a una visión del mundo y de las relaciones sociales centrada en el punto de vista masculino.
De la denuncia a la sanción: sistema penal
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Anexo
De la denuncia a la sanción: sistema penal
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pág
46
Anexo
Tipificación penal en delitos sexuales: principales
problemas jurisprudenciales
89 En este sentido, LEMAITRE, Julieta. “Violencia”. En: MOTTA, Cristina y Macarena SÁEZ (compiladoras). La mirada de los jueces.
Género en la jurisprudencia latinoamericana. Tomo 1. Bogotá: Siglo del Hombre Editores, American University Washington College of
Law, Center for Reproductive Rights, 2008. p. 581.
90 CORTE PENAL INTERNACIONAL. Reglas de procedimiento y prueba. U.N. Doc. PCNICC/2000/1/Add.1.
“Regla 70.- Principios de la prueba en casos de violencia sexual.
En casos de violencia sexual, la Corte se guiará por los siguientes principios y, cuando proceda, los aplicará:
a) El consentimiento no podrá inferirse de ninguna palabra o conducta de la víctima cuando la fuerza, la amenaza de la fuerza, la
coacción o el aprovechamiento de un entorno coercitivo hayan disminuido su capacidad para dar un consentimiento voluntario y
libre.
b) El consentimiento no podrá inferirse de ninguna palabra o conducta de la víctima cuando ésta sea incapaz de dar un consentimiento
libre.
c) El consentimiento no podrá inferirse del silencio o de la falta de resistencia de la víctima a la supuesta violencia sexual.
pág d) La credibilidad, la honorabilidad o la disponibilidad sexual de la víctima o de un testigo no podrán inferirse de la naturaleza sexual
del comportamiento anterior o posterior de la víctima o de un testigo.”
46 También exigen la aplicación de esta normatividad internacional SARMIENTO RISSI, Patricia y María Elena SALAS PEÑA. Ob. cit.
p. 120.
De la denuncia a la sanción: sistema penal
nexosfeministas peruano y procesamiento de delitos sexuales
50 Violación de per-
sona bajo autori-
dad o vigilancia
El que, aprovechando la situación de
dependencia, autoridad o vigilancia tiene
acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal,
Este tipo penal no exige los elementos de violencia
ni grave amenaza para que se produzca la violación;
reconoce que existen contextos que permiten el
(artículo 174º del o introduce objetos o partes del cuerpo aprovechamiento de un entorno coercitivo que
Código Penal) por alguna de las dos primeras vías a una disminuye la capacidad para dar un consentimiento
persona colocada en un hospital, asilo voluntario y libre. Lamentablemente de la redacción
u otro establecimiento similar o que se actual de este artículo se desprende que el tipo
halle detenida o recluida o interna, será penal es aplicable sólo a situaciones en las que
reprimido con pena privativa de libertad las víctimas están confinadas en algún lugar en el
no menor de siete ni mayor de diez años que la capacidad de movilidad está restringida. No
e inhabilitación de dos a cuatro años, se contemplan de forma expresa todas aquellas
conforme al artículo 36, incisos 1, 2 y 3. situaciones de autoridad que pueden constituir
el móvil que fuerce el “consentimiento” de la
víctima. Casos emblemáticos son las violaciones
de docentes a escolares adolescentes bajo la
amenaza de perjuicios en las calificaciones o
con el ofrecimiento de obtener algún beneficio;
o los casos de violación en centros de formación
militar o policial, en los que la víctima “acepta”
para no recibir un castigo; o los casos de violación
en el ámbito laboral por parte de un superior
jerárquico91.
91 En este sentido se expresa también Gladys Acosta al señalar que deben castigarse aquellas situaciones en las que una persona
acepta tener relaciones sexuales con terceras/os “que tuvieran cierto grado de superioridad con base en engaños o chantajes”. ACOSTA
VARGAS, Gladys. Ob. cit. p. 680.
De la denuncia a la sanción: sistema penal
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52 Actos contra el
pudor (artículo
176º del Código
El que sin propósito de tener acceso
carnal regulado por el artículo 170,
con violencia o grave amenaza, realiza
Lo característico de los actos contra el pudor es
que su comisión no tiene propósito alguno de
terminar en acto sexual, ya sea por vía vaginal,
Penal) sobre una persona u obliga a ésta a anal o bucal. Es cuestionable que se aluda en el
efectuar sobre sí misma o sobre tercero, tipo penal al concepto de “pudor” que tiene íntima
tocamientos indebidos en sus partes relación con los términos de “honor”, “honestidad”
íntimas o actos libidinosos contrarios al y “recato”.
pudor, será reprimido con pena privativa
Asimismo existen deficiencias para diferenciar una
de libertad no menor de tres ni mayor de
tentativa de violación de un acto contra el pudor; la
cinco años. La pena será no menor de
tendencia jurisprudencial ha sido a tipificar como
cinco ni mayor de siete:
actos contra el pudor los actos previos a una
1. Si el agente se encuentra en las violación. Sumado a esto se observa, además, que
agravantes previstas en el artículo casos que deben ser tipificados como violación
170º incisos 2, 3 y 4. conforme a la descripción actual del tipo penal
son procesados como actos contra el pudor; por
2. Si la víctima se hallare en los
ejemplo, introducción de dedos por vía anal.
supuestos de los artículos 171º y
172º. Una observación de fondo pasa la diferencia en
la severidad de la penas que se aplican entre el
3. Si el agente tuviere la condición de
delito de violación y el de actos contra el pudor.
docente, auxiliar u otra vinculación
La violación sexual entendida como penetración
académica que le confiera autoridad
o introducción de partes del cuerpo u objetos es
sobre la víctima.
sobrevalorada como forma principal de agresión
sexual y, por ello, se resta gravedad a otro tipo
de agresiones sexuales que pueden ser tan
traumáticas como ésta92.
92 Como señala Acosta a modo de ejemplo, una eyaculación sobre el cuerpo de una persona agredida puede ser extremadamente
traumática aunque no se haya concretado la penetración. Casos como el narrado no reciben un castigo grave, como los casos de
violación. Ibídem.
De la denuncia a la sanción: sistema penal
nexosfeministas peruano y procesamiento de delitos sexuales
pág
54
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