Academia Nacional del Notariado

“Cesión de la posición
contractual”

Posadas, 15 de septiembre de 2017

Mariano Esper
mesper@derecho.uba.ar
 Recordando: categorías de
contratos
1. El análisis de lo contractual requiere del
diagnóstico jurídico previo

2. Tres “tipos generales” de contratos:

 Paritario, discrecional o clásico

 Por adhesión a cláusulas generales

predispuestas

 De consumo
 Contrato discrecional
 Se identifica con el contrato tradicional
regulado en la legislación derogada

 Se trata del contrato de negociación

individual, es el contrato negociado

 Supone igualdad de condiciones y fuerza

negocial entre los contratantes

 Se regula en los arts. 957 a 1091

Contratos por adhesión (1)
 Concepto: es aquel por el cual una parte
adhiere a cláusulas generales predispuestas por
la otra o por un tercero (art. 984)

 Es decir, un contratante predetermina

unilateralmente el contenido del contrato

 No hay negociación o la hay mínimamente

Contratos por adhesión (2)

 Bajo este tipo contractual, las partes se denominan

predisponente y adherente

 Se encuentran regulados en los arts. 984 a 989

 Reglas legales sobre redacción, anexos,

interpretación, contenido prohibido y control
judicial
 Supuestos de
cláusulas abusivas (art. 988) (1)

1. Las que desnaturalicen las obligaciones del

predisponente

2. Las que impliquen renuncia o restricción

de los derechos del adherente
 Supuestos de
cláusulas abusivas (art. 988) (2)

3. Las que amplían los derechos del

predisponente que resultan de normas
supletorias

4. Las que por su contenido, redacción o

presentación no sean razonablemente
previsibles
 Contrato de consumo (1)
1. Presupone un consumidor y un proveedor

2. Consumidor:
• Se lo define en el art. 1, ley 24.240, y en el art. 1092
• Es el destinatario final del bien o del servicio
• Está en situación de necesidad de adquirir el bien o
el servicio y
• En inferioridad de conocimientos técnicos
 Contrato de consumo (2)
3. Proveedor:

• Es una noción jurídica, no coloquial

• Se lo define en el art. 2, ley 24.240

• Desarrolla su actividad en forma profesional

• Tiene superioridad de conocimientos técnicos,

experiencia, etc., respecto del consumidor
 Normas aplicables a los
contratos de consumo (1)

 Ley 24.240 de Defensa del Consumidor

 Decreto reglamentario nº 1798/1994

 Arts. 1092 a 1122, CCC

 Normas aplicables a los
contratos de consumo (2)
 Ley 26.993

 Resolución 7/2002 de la ex Secretaría de la

Competencia, la Desregulación y la Defensa del
Consumidor

 Resolución 53/2003 de la ex Secretaría de la

Competencia, la Desregulación y la Defensa del
Consumidor

 Resolución 9/2004 de la ex Secretaría de

Coordinación Técnica
 Ley 27.266
(B.O. 17/08/2016)
Art. 38, ley 24.240

“Todas las personas físicas o jurídicas, de

naturaleza pública y privada, que presten
servicios o comercialicen bienes a
consumidores o usuarios mediante la
celebración de contratos de adhesión,
deben publicar en su sitio web un
ejemplar del modelo de contrato a
suscribir […]
 Ley 27.266
(B.O. 17/08/2016)
Asimismo deben entregar sin cargo y con
antelación a la contratación, en sus locales
comerciales, un ejemplar del modelo del contrato
a suscribir a todo consumidor o usuario que así lo
solicite.

En dichos locales se exhibirá un cartel en lugar

visible con la siguiente leyenda: ‘Se encuentra a
su disposición un ejemplar del modelo de
contrato que propone la empresa a suscribir al
momento de la contratación’”
 Consecuencias de la división
del tipo general de contrato
1. ¿Cuál es la importancia de ubicar al contrato
que estamos negociando en alguna de estas
categorías?

2. Libertad de contratación: de más a menos

en cada categoría de contratos

3. Orden público: de menos a más en cada

categoría contractual
 Aplicación de lo examinado a
la figura de cesión del contrato
(1)
1. Contrato celebrado en igualdad de
condiciones: cesión de boleto, cesión de la
locación

2. Contrato celebrado por adhesión:

• Cesión de boletos de unidades en construcción
• Cesión de boletos de parcelas en loteos y
desarrollos inmobiliarios
• Cesión de derechos del fiduciante o del
beneficiario
• Cesión de derechos de adjudicación en
 Aplicación de lo examinado a
la figura de cesión del contrato
(2)
3. Contrato de consumo:

• Similar a casos anteriores

• Siempre que exista un consumidor y un

proveedor
 Cesiones
1. Metodología del Código:

 Cesión de derechos: arts. 1614 a 1631

 Cesión de deudas: arts. 1632 a 1635

 Cesión de la posición contractual: arts. 1636 a

1640

 Cesión de herencia: arts. 2302 a 2309

 Cesión de la posición
contractual
1. Regulada en los arts. 1636 a 1640

2. Concepto general: transmisión de la

posición que una parte ocupa en un
contrato, representativo de sus derechos y
obligaciones (art. 1636)
 Aspectos generales (1)

1. Denominaciones: cesión o transmisión de

la posición contractual o del contrato

2. Partes: cedente, quien transmite, y

cesionario, el adquirente de la transmisión
 Aspectos generales (2)

3. El contratante cedido no es parte del

contrato, pero debe prestar su
conformidad para que tenga eficacia
respecto de él

4. El contrato cedido se llama contrato base o

básico
Forma de la cesión contractual
(1)
1. No hay reglas particulares en el capítulo que
regula la figura

2. Se aplican las normas sobre cesión de

derechos en general, particularmente el art.
1618 que establece la forma escrita
Forma de la cesión contractual
(2)
3. El art. 1618, inc. c), determina la forma de
escritura pública para la cesión de derechos
derivados de actos instrumentados por escritura
pública

4. También rige el art. 1017, inc. c): escritura

pública para actos accesorios de contratos
otorgados por escritura pública
Diferencias con otras figuras
(1)
1. Con la cesión de crédito

2. Con la cesión de derechos en general:

• Regulada en los arts. 1614 a 1631
• Derechos de autor
• Derechos de imagen
• Derecho de usufructo (art. 2142) y de uso (art.
2155)
• Derechos hereditarios
Diferencias con otras figuras
(2)
3. Con la cesión de deuda: arts. 1632 a 1635

4. Con el descuento bancario (art. 1409):

• Metodología: arts. 1378 a 1420
• Reglas generales
• Contratos bancarios con consumidores
• Contratos bancarios en particular
Diferencias con otras figuras
(3)
5. Con el factoraje: arts. 1421 a 1428

6. Con el contrato para persona a designar: art.

1029

7. Con la subcontratación (arts. 776, 1254, 1327,

1214 y ss.) y sustitución de representación
(art. 377)
Requisitos para que proceda la
cesión contractual
1. Pauta general del art. 1636:

• Se permite en los contratos bilaterales o

plurilaterales con prestaciones pendientes

SIEMPRE QUE

• Las demás partes la consientan antes,

simultáneamente o después de la cesión
Tres posibles situaciones en
el contrato básico
1. Permisión expresa de la cesión

2. Prohibición contractual de cesión:

alcances del art. 1616 y reglas especiales (arts.
1617, 539, 2160)

3. Silencio contractual respecto de la

posibilidad de ceder
Prohibición total de cesión
1.¿Es válida la cláusula de prohibición genérica
de ceder?

2. Análisis de las diversas posibilidades

3. Riesgo de cláusula abusiva

 Redacción que prohíba la
cesión
“Equis parte no podrá ceder ni
transmitir, bajo ningún título ni modo, a
ningún tercero, este contrato, total ni
parcialmente, como tampoco ninguno de
los derechos o créditos derivados de este
acuerdo, bajo pena de ser considerado
incumplimiento grave de este acuerdo y
autorizar su resolución por su exclusivo
incumplimiento”
 Redacción que permita la
cesión
“Cualquiera de las partes podrá ceder o
transmitir a cualquier tercero, por cualquier
modo, sea total o parcialmente, este contrato o
los derechos o créditos derivados de él y la
contraparte no podrá oponerse ni impugnar esa
transmisión. La cesión solo producirá efectos y
será oponible a … a partir de su comunicación
por medio fehaciente e indicación de todos los
datos del cesionario y entrega de un ejemplar en
soporte papel debidamente firmado por cedente
y cesionario”
1er. caso: conformidad previa a la
cesión

1. Según el art. 1636:

 Se requiere la notificación al cocontratante

cedido

 Se aplican las reglas establecidas para la

notificación al deudor cedido
Notificación al cocontratante cedido

 Notificar la cesión a las otras partes

 Regulada en el art. 1620

 Forma: instrumento público o privado de

fecha cierta
Cuestiones básicas relativas a
la notificación (1)

 ¿Para qué se notifica? Art. 1621

 ¿Quién notifica? Silencio legal

 ¿Adónde se notifica? Silencio legal

Cuestiones básicas relativas a
la notificación (2)

 ¿Cuándo se notifica? Silencio legal

 ¿A quién o quiénes se notifica?

Cuestiones básicas relativas a
la notificación (3)
 ¿Qué ocurre cuando son varios los
cocontratantes cedidos?

• Determinar si están vinculados de forma

simplemente mancomunada o solidaria

• Todos debe ser notificados

• Si fracasa una notificación, es ineficaz con respecto

a él
 Cláusula relativa a la
notificación
“La notificación de esta cesión al cocontratante se
encuentra a cargo de EL CEDENTE / EL
CESIONARIO, quien debe efectuarla dentro de los
5 (cinco) días corridos contados desde el día de la
fecha, al domicilio ….del cocontratante. Cualquier
demora en la notificación correrá por cuenta
exclusiva de EL CEDENTE / EL CESIONARIO.
Hasta que la notificación haya sido efectuada y
recibid, las partes deben conducirse de buena fe y
particularmente EL CEDENTE debe evitar la
recepción de pagos por parte del cocontratante”
 2do. caso: conformidad
simultánea a la cesión

1. Puede ser que esté presente en el acto

mismo de la cesión o que preste su
conformidad en documento separado,
simultáneo a la cesión por escritura
pública, de corresponder

2. No hay que notificar al cocontratante

cedido
3er. caso: conformidad posterior
a la cesión

1. El cocontratante cedido presta su

conformidad a la cesión en el mismo
contrato de cesión o por documento
separado, por escritura pública, de
corresponder

2. No hay que notificar al cocontratante

cedido
 Efectos de la cesión
1. Apartamiento del cedente de sus
derechos y obligaciones (art. 1637):

 A partir de la cesión, si la conformidad se

prestó al tiempo de la cesión o luego de ella,

 A partir de la notificación de la cesión a las

otras partes, si la conformidad se prestó antes de
la cesión
Acciones contra el cedente
(1)
1. Aspecto fundamental, ¿cómo se hace para
mantener la acción contra el cedente?

2. El art. 1637 establece el procedimiento para

que el cocontratante cedido conserve
acciones contra el cedente:

 No es de orden público

 Puede modificarse el procedimiento legal

Acciones contra el cedente
(2)
3. Pacto especial para conservar los derechos
contra el cedente, en caso de incumplimiento
del cesionario

4. El cocontratante cedido debe notificar al

cedente el incumplimiento del cesionario,
dentro de los 30 días de producido

5. Ausencia de notificación: liberación del

 Cláusula para que el cedido
conserve el reclamo contra el
cedente (1)

“En caso de que EL CEDENTE transmitiera a

un tercero los derechos y obligaciones
originados en este contrato, no quedará
desobligado ni desligado de las obligaciones a
su cargo pactadas en este acuerdo, excepto
conformidad y liberación por escrito-papel
otorgada por EL COCONTRATANTE
CEDIDO”
 Cláusula para que el cedido
conserve el reclamo contra el
cedente (2)
“En caso de que EL CEDENTE transmitiera a un
tercero los derechos y obligaciones originados en
este contrato, solo quedará desobligado y desligado
de las obligaciones a su cargo pactadas en este
acuerdo si el tercero que resulte cesionario
incumpliera alguna de sus obligaciones cedidas y EL
COCONTRATANTE CEDIDO no comunicara de
forma fehaciente ese incumplimiento al CEDENTE
dentro de los 5 (cinco) días corridos de producido.
La liberación del CEDENTE se producirá de pleno
derecho al vencer el plazo indicado”
 Cláusula por la cual el cedido se
reserva oponer excepciones contra
el cesionario
“EL COCONTRATANTE CEDIDO se reserva
expresamente en este acto el derecho a hacer valer
y oponer al CESIONARIO todas las defensas y
excepciones que podía hacer valer frente al
CEDENTE originadas no solo en la relación jurídica
que por este acto se transmite sino también respecto
de otras relaciones jurídicas y negocios que existen
a la fecha respecto del CEDENTE. EL
CESIONARIO consiente y acepta expresamente la
facultad reservada por EL CEDENTE en esta
cláusula”
 Garantía de evicción

1. El cedente responde por evicción frente al

cesionario: art. 1639

2. Alcance de la responsabilidad:
 Existencia y validez del contrato
 Aplicación de las normas de la evicción de
derechos en general: art. 1033 y ss.
 No se aclara si solo en cesiones onerosas o
gratuitas
Obligación de saneamiento
1. Regulada en los arts. 1033 a 1058

2. Concepto e institutos que comprende:

 Vicios ocultos

 Evicción
 Reglas aplicables
1. Primera regla (art. 1036): libertad de
contratación

2. Segunda regla (art. 1037): las cláusulas que

suprimen o disminuyen la responsabilidad
por garantías son de interpretación
restrictiva
 Reglas aplicables
3. Tercera regla (art. 1038): se tienen por no
convenidas las cláusulas que suprimen o
disminuyen la responsabilidad por garantías
cuando:

a) El enajenante conoció o debió conocer los vicios

de la cosa;

b) El enajenante actúa profesionalmente en la

actividad a la que corresponde la enajenación,
salvo que el adquirente también se desempeñe
profesionalmente en esa actividad
 Garantía de cumplimiento
del cedente (1)
1. El cedente no responde por el
cumplimiento de las obligaciones de los otros
cocontratantes: art. 1639

2. Sí responde en caso de pacto concreto al

respecto
 Garantía de cumplimiento
del cedente (2)

3. El art. 1639 establece que responde como

fiador:

 Se admite pacto en contrario

 Clases de fianza en el Código: art. 1574 y ss.

 Contenido de la cláusula de
responsabilidad por evicción del cedente

 Pactar si el cedente responde por evicción o no

 Acordar la extensión de la evicción

 Estipular si el cedente responde por la garantía

de solvencia del cocontratante cedido o no

 Fijar el alcance de la responsabilidad del

cedente por la solvencia del cocontrante cedido
Cláusula de responsabilidad
por evicción
“EL CEDENTE garantiza la existencia,
validez, legitimidad y titularidad exclusiva de
los derechos y obligaciones que se
transmiten por este contrato. No garantiza ni
será responsable por la falta o demora en el
pago, ni por la solvencia del cocontratante
cedido”

Puede limitarse la responsabilidad a

montos, hechos, plazos, etcétera
 Cláusula de garantía de
cumplimiento
“EL CEDENTE asume el carácter de
codeudor solidario/fiador solidario/fiador
simple y llano con beneficios de división y
exclusión, del cumplimiento en tiempo y
forma por el cocontratante cedido de todas
las obligaciones transmitidas por este
acuerdo y queda responsable ante EL
CESIONARIO por la falta o demora en el
pago de cualquiera de las obligaciones
transmitidas y/o por la solvencia del
Garantías del contrato cedido

1. Regla general: las garantías caducan con la

cesión del contrato (art. 1640)

2. Recaudos a adoptar para mantener las

fianzas y garantías en caso de cesión del
contrato
 En la escribanía antes de
autorizar una cesión sobre
inmueble… (1)
1. Qué hay que tener en cuenta:
 Constatar que el contrato básico no prohíbe la cesión

 Verificar si hay algún procedimiento específico para

la cesión establecido en el contrato básico

 Constatar el estado jurídico del bien: planos, informe

de dominio

Ausencia de restricciones del cedente: ¿IGB?

 En la escribanía antes de
autorizar una cesión sobre
inmueble… (2)
1. Qué hay que tener en cuenta (cont.):
Reglamento de PH o proyecto

 Reglamentos internos, de existir

 Certificado de ausencia de cesiones previas

 Deudas posibles por expensas, pagos de cuotas: certificado libre deuda al

administrador/constructor

 Pago de servicios e impuestos

 ¿Asentimiento conyugal o del conviviente?

Estructura y cláusulas de un
contrato de cesión (1)
1. Considerandos, preliminares o antecedentes

2. Individualización del cedente y del cesionario

3. Identificación del contrato básico y que se

encuentra pendiente de cumplimiento

4. Cesión y transmisión al cesionario de los

derechos y obligaciones del contrato cedido
Estructura y cláusulas de un
contrato de cesión (2)
5. Cesionario conoce contrato cedido y acepta
cesión, obligaciones y derechos transmitidos,
etc.

6. Obligación del cesionario de cumplir en

tiempo y forma con todos los compromisos y
obligaciones del contrato cedido

7. Precio, moneda, forma de pago, domicilio de

pago // gratuidad de la cesión
Estructura y cláusulas de un
contrato de cesión (3)
8. Entrega de los originales del contrato cedido y
de la documentación complementaria

9. Inexistencia de cesión previa, embargo o

restricciones sobre el crédito y derechos cedidos

10. Inexistencia de inhibiciones o restricciones para

ceder por parte del cedente
Estructura y cláusulas de un
contrato de cesión (4)
11. Asunción sí/no de responsabilidad por evicción,
incluyendo reclamos posibles de terceros y
deudas ocultas del bien

12. Conformidad del cocontratante cedido y

mantener o no defensas contra cedente /
notificación al cocontratante cedido

13. Apartamiento total del cedente / mantener la

responsabilidad del cedente por incumplimiento
del cesionario
Estructura y cláusulas de un
contrato de cesión (5)
14.Conformidad de las garantías originales del
contrato cedido / nuevas garantías

15.Competencia judicial

16.Lugar y fecha
Cesión de boleto de compraventa
(1)
“La cesión de este boleto por la parte
compradora solo se podrá realizar
previa aceptación por escrito por la
parte vendedora respecto de la persona
y condiciones del cesionario, efectuada
ante … (escribanía designada, en su
caso) y previa acreditación de que la
parte compradora no tiene deudas
pendientes con la vendedora derivadas
de este boleto”
 Cesión de boleto (2)

“El cesionario debe entregar todos los

datos personales que se le requieran,
facilitar la documentación que se le
solicite, aceptar expresamente todas las
cláusulas de este boleto, constituir
domicilio especial en el radio de … y
demás requerimientos que le indique … (la
escribanía designada, en su caso)”
 Cesión de boleto (3)

“La notificación y aceptación de la cesión

por parte de la vendedora se hará constar
en el mismo instrumento de cesión. El
cesionario abonará todos los gastos,
impuestos y honorarios que requiera la
cesión y su notificación al contratante
cedido, de corresponder”
 Redacción contractual de
posible prohibición total de
cesión
“El boleto de compraventa aquí instrumentado
ni sus derechos podrán ser cedidos ni
transmitidos por el comprador a ningún tercero,
bajo ningún título ni denominación, puesto que
su designación como comprador fue antecedida
por un estudio de su perfil crediticio y
patrimonial, referencias y antecedentes
personales, y su elección como comprador se
funda en sus condiciones personales,
patrimoniales y antecedentes referidos”
 Cesión de la locación (1)
1. Cesión de los derechos y obligaciones del
locatario

2. Regulada en el art. 1213, que remite a la cesión

de la posición contractual

3. Variación respecto del régimen del Código Civil

 Cesión de locación (2)

4. Se considera cesión a la sublocación de toda

la cosa

5. La prohibición de ceder implica la de

sublocar y viceversa
Cesiones en el fideicomiso
(1)

1. Cesión de la posición del fiduciante

originario o adherente

2. Cesión de la posición del beneficiario o de

sus derechos: art. 1671, último párrafo
Cesiones en el fideicomiso
(2)

3. Cesión por el fideicomisario: art. 1672

4. ¿Es válida la cláusula por la cual la cesión

debe contar con la conformidad escrita del
fiduciario?
¡¡MUCHAS GRACIAS POR SU
ATENCIÓN!!

Mariano Esper
Abogado
mesper@derecho.uba.ar