Sociedades Mercantiles

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Persona Jurdica o Contrato

Es una persona jurdica, que se origina de un contrato, de forma que la terminacin del contrato, pone fin a la persona jurdica.

Ej. Autocontrato reunin de todas las participaciones en una sola persona. (237 inc. 5)
Se le atribuye personalidad civil distinta a los socios individualmente considerados (14)

Concepto
La sociedad es un contrato por el que dos o ms personas convienen en poner en comn bienes o servicios para ejercer una actividad econmica y dividirse las ganancias. (1728) Onerosidad no es lucro Lucro es el repartimiento de las ganancias Lo no lucrativo no significa gratuito

Lucro
Lo que produce utilidad y ganancia Ganancia o provecho que se saca de algo. Tener animo de lucro, es la intencin de una persona de incrementar su patrimonio mediante un acto jurdico legal o ilegal.

Contrato Solemne
Documentarse en escritura pblica: 1729 CC, 16 CCo Escritura Constitutiva: 15,16,17, Acta de Constitucin + Estatutos Ley Social ... Primera fuente en lo que no contradiga la ley. No hay pacto reservado (15 Cco, 1733 CC)

Sociedades no comerciales
Las sociedades organizadas bajo forma mercantil tienen la calidad de comerciantes, cualquiera que sea su objeto. (3) Actividades del art. 9, profesionales liberales, artesanos sin tienda y agrcultores (lmite de su propia produccin).

Sociedades Mercantiles
(nmerus clausus)

Son sociedades organizadas bajo forma mercantil, exclusivamente las siguientes: 1. La sociedad colectiva. 2. La sociedad en comandita simple. 3. La sociedad de responsabilidad limitada. 4. La sociedad annima. 5. La sociedad en comandita por acciones

Origen de la Personalidad Jurdica

La ley.... Se otorga y reconoce
Escritura + Registro (14 Cco. y 1729 CC) Sociedad de Hecho sin escritura Sociedad Irregular sin registro

Sociedad Civil
Art. 15 inciso 4. Es persona jurdica de carcter lucrativo. Ojo: consorcio (tiene personalidad jurdica) El Estado puede intervenir la sociedad civil accionada, por motivos de inters social o pblico (Art. 31) El Cdigo Civil, trataba las sociedades mercantiles, al reconocer la existencia del cdigo de comercio, entre los requisitos de inscripcin de las mismas. (Art. 439)

Sociedad Civil
Las acciones de las sociedades accionadas son consideradas bienes mubles (451 CC) En la reposicin de las cdulas hipotecarias se refiere un procedimiento equivalente al de la reposicin de las acciones de las sociedades annimas (877 CC) En el tratamiento de la cesin de bienes judicial se reconoce la subsistencia de la responsabilidad de los socios dependiendo el tipo de sociedad (1418)

Sociedad Civil
Los poderes de la sociedad deben limitarse al objeto social (1696 CC)

Vida de la Sociedad
Nacimiento = Constitucin Vida = Duracin
El plazo de la sociedad principia desde la fecha de inscripcin de la misma en el Registro Mercantil. Las sociedades mercantiles pueden constituirse para plazo indefinido. (24) Prorroga (25), puede ser en tiempo o extemporranea.

Muerte = Disolucin Sucesorio = Liquidacin

Atributos de la Personalidad Social

Nombre de la Sociedad
La inscripcin de una sociedad en el Registro Mercantil, le otorga el derecho al uso exclusivo de su razn social o de su denominacin, la que deber ser claramente distinguible de cualquier otra y no podr ser adoptada por sociedad del mismo o semejante objeto, mientras subsista inscrita la primera....

Razn Social (nombre o apellido de socio)

Civil (1741) Colectiva Simple (59, 61 Cco) Comandita (69, 70 Cco.) Limitada (80 Cco. Puede usar denominacin) Comandita por Acciones (197 Cco. )

Denominacin Social (libre)

Limitada (80 Cco.) Annima (87 Cco.)

Domicilio
Circunscripcin territorial, departamental. sede social (direccin)

Nacionalidad
Las personas morales, han adquirido personalidad jurdica en virtud de un mandato legal, existen diferentes teoras acerca de la naturaleza jurdica de estos entes, pero en concreto podemos afirmar que jurdicamente son personas. La nacionalidad es uno de los atributos de la personalidad. Es lo que se conoce como el estado poltico, la expresin de la soberana se entiende y comprende atendiendo a que tiene una poblacin, en la que, todos los que forman su pueblo seran considerados como nacionales. Al respecto se han elaborado tres posturas, las que niegan expresamente que una persona moral pueda tener nacionalidad, los que la aceptan, y los eclcticos que han dicho que s, pero que es completamente distinta a la de una persona fsica, ya que se rige por reglas distintas. Criterios de Nacionalidad de la Sociedad:
Lugar de constitucin Nacionalidad de los Socios Domicilio Social Lugar de Control Societario

Proteccin Diplomtica
(Declaracin de Asamblea de NN.UU.) La proteccin diplomtica consiste en el recurso a la accin diplomtica o a otros medios de solucin pacfica por un Estado que asume, por derecho propio, la causa de uno de sus nacionales en razn de un perjuicio sufrido por ste como resultado de un hecho internacionalmente ilcito de otro Estado. A los efectos de la proteccin diplomtica de las sociedades, se entiende por Estado de la nacionalidad el Estado con arreglo a cuya legislacin se ha fundado la sociedad y en cuyo territorio sta tiene su domicilio social o la sede de su administracin o con el cual tiene un vnculo anlogo. Un Estado tiene derecho a ejercer la proteccin diplomtica con respecto a una sociedad que tena su nacionalidad en el momento del perjuicio y tenga esa nacionalidad en la fecha de la presentacin oficial de la reclamacin.

Capital
Es decir patrimonio... Aportaciones... Llevar la parte que le corresponde a la sociedad de que es miembro. Aportacin forma de enajenacin (1734 CC en la sociedad civil salvo pacto en contario)...

Representacin de Capital
(partes alcuotas de capital) Acciones (nominativos o portador)
Incorporan calidad de socio
Enajenacin es adquisicin o Prdida de calidad de socio
Certificados Provisionales (nominativos)

Participaciones
Entrada o salida de socios es solemne (16)

Capital
Autorizado (cupo para emitir sin formalizar aumentos de capital) Suscrito (comprado) Pagado (25% del suscrito, Q.5,000)

Valor de Acciones
Mercado (oferta o demanda) Libros (capital / No. De Acciones) Nominal (facial o consignado en escritura)

Aportaciones
Dinerarias depsito bancario No Dinerarias aceptacin y justiprecio (27) Responsabilidad del justiprecio: Annima Administradores (172 inc.1) Fundadores(27) Otras Socios (27)

Aportaciones No Dinerarias Aceptables

Bienes Derechos de Crdito Acciones Patentes Gastos: publicidad, organizacin...

Aportaciones No Dinerarias No Aceptables

Objeto de la Sociedad
Las Sociedades al igual que las personas jurdicas, pueden hacer aquello para lo cual fueron creadas... Las actividades sociales al margen del objeto social pueden ser anuladas. El Objeto social es el lmite de control de la administracin... Un objeto amplio es un cheque en blanco...

Pacto Leonino o Preferencias

ARTCULO 1732. Son nulas y se tienen por no puestas las clusulas del contrato de sociedad en que se estipule que alguno de los socios no participar en las ganancias o que la parte del capital o bienes que aporte estarn libres de responsabilidad o riesgo. ARTCULO 34. PACTO LEONINO Y PREFERENCIAS. Son nulas y se tienen por no puestas las clusulas de la escritura social en que se estipule que alguno de los socios no participar en las ganancias; pero puede vlidamente convenirse en preferencias entre los socios para el pago de sus capitales en caso de liquidacin o de pago de utilidades o dividendos.

Administracin
Problema de Agencia (ocurre cuando propiedad no coincide con la administracin, de forma que no hay alineacin de intereses.

Socios Administradores
Civil cada socio es administrador (1758), pueden haber no administradores (1759),

Persona Jurdica

Ser o entidad capaz de derechos y obligaciones aunque no tiene existencia individual fsica; como las corporaciones, asociaciones, sociedades y fundaciones.

Personalidad Jurdica de las Sociedades Mercantiles

Art. 14 Cco. Establece que la Sociedad Mercantil que se ha constituido conforme la ley (escritura pblica), y que se ha inscrito en el Registro Mercantil, tiene personalidad jurdica propia, independiente a la de sus socios. La Sociedad que no se constituye formalmente, se denomina de hecho; La Sociedad que no se inscribe en el Registro mercantil, se denomina irregular

Cdigo Civil
ARTICULO 15. Son personas Jurdicas: 1. El Estado, las municipalidades, las iglesias de todos los cultos, La Universidad de San Carlos y las dems instituciones de Derecho Pblico, creadas o reconocidas por la ley; 2. Las fundaciones y dems entidades de inters pblico creadas o reconocidas por la ley. 3. Las asociaciones sin finalidades lucrativas, que se proponen promover, ejercer y proteger sus intereses sindicales, polticos, econmicos, religiosos, sociales, culturales, profesionales o de cualquier otro orden, cuya constitucin fuere debidamente aprobada por la autoridad respectiva. Los patronatos y los comits para obras de recreo, utilidad o beneficio social creados o autorizados por la autoridad correspondiente, se consideran tambin como asociaciones; y 4. Las sociedades, consorcios y cualesquiera otras con fines lucrativos que permitan las leyes. Las asociaciones no lucrativas a que se refiere el inciso 3 podrn establecerse con la autorizacin del Estado, en forma accionada, sin que, por ese solo hecho, sean consideradas como empresas mercantiles.

Atributos de la Personalidad
Nombre: En las personas fsicas corresponde al conjunto de letras y palabras que sirven para identificar e individualizar a una persona. En las personas morales corresponde a la Razn Social o a la Denominacin. Capacidad: Entendindose estas en las personas fsicas como la aptitud legal para se sujeto de derechos, deberes y asumir obligaciones. En las personas morales la capacidad para ser sujetos de derechos y obligaciones est sujeta al alcance de su objeto social y necesariamente se ejercita por medio de la representacin a travs de una persona fsica, sea judicial y extrajudicialmente. Domicilio: En las personas fsicas hace referencia al lugar de permanencia del individuo, En las personas morales al lugar fsico donde tiene su administracin. Nacionalidad: Es el vnculo jurdico que tiene una persona con uno o varios Estados determinados. Patrimonio: En las personas fsicas son el conjunto de derechos y obligaciones que son susceptibles de valorarse econmicamente. En las morales adicionalmente son los medios que les permiten realizar sus fines. El patrimonio puede ser pecuniario o moral Estado civil: nico atributo exclusivo de las personas fsicas, consiste en la situacin particular de las personas respecto de su familia, la sociedad y el Estado.

Autocontrato y Corporaciones Unipersonales

Situacin jurdica en el que se define que una persona contrata consigo misma (generalmente supone un problema de conflicto de intereses entre representaciones simultaneas).

Entendemos que sucede cuando todas las participaciones de una sociedad mercantil, se ostentan por una sola persona, de forma que deja de existir la sociedad.
La legislacin guatemalteca no permite la existencia de corporaciones unipersonales, se considera que es una causa de disolucin. (ARTICULO 237. CAUSAS DE DISOLUCION. Las sociedades se disuelven

totalmente por cualquiera de las siguientes causas: 5. Reunin de las acciones o las aportaciones de una sociedad en una s ola persona.)

Administracin de Sociedad
Por los propios Socios Por terceros Agencia: La relacin de agencia se presenta cuando un agente, en este caso el administrador de una empresa, acta en nombre del principal, es decir, el dueo o los accionistas de la empresa. El conflicto surge cuando, siendo las dos partes maximizadoras de utilidad, el primero no tiene necesariamente los mismos incentivos que el segundo. Los accionistas tienen como objetivo un incremento en el precio de las acciones de la empresa, mientras que los administradores pueden elegir actividades que les generan beneficios personales en detrimento del valor de la empresa.

Origen del Problema de Agencia

El tema de gobierno corporativo se origina con la idea de la empresa moderna. Se identifica inicialmente con la delegacin del poder sobre la toma de decisiones hacia administradores distintos a los dueos. Tanto Adam Smith (1776) como Berle y Means (1932) expresaron sus reservas acerca de la viabilidad de este tipo de firmas. Smith, al referirse a las compaas por acciones, describe un tpico conflicto de agencia: De los directores de tales compaas sin embargo, siendo los administradores del dinero de otros y no del suyo propio, no puede esperarse que ellos lo vigilen con la misma ansiosa diligencia con la cual los socios en una sociedad privada frecuentemente vigilan el suyo propio.. y Berle y Means apuntan a una estructura de propiedad difusa, para expresar sus dudas acerca de un control efectivo sobre los gerentes.

Sociedad Civil y Sociedad Mercantil

Ambas son lucrativas La Sociedad Colectiva vrs. Sociedad Civil
No hay problema de agencia, los socios administran. La responsabilidad de los socios es ilimitada, subsidiaria y solidaria.

Se ha entendido una diferenciacin a travs de la exclusin de las sociedades mercantiles, de las actividades que el artculo 9 Cco. excluye como no mercantiles (artesanales, agropecuarias y profesionales)

Origen de la Responsabilidad Limitada

Las sociedades existen, en parte, para blindar a sus accionistas de las responsabilidades por deudas que pudiesen producirse en la gestin de la sociedad. Antes de la invencin, durante el siglo XVII, de la figura mercantil de la sociedad limitada cualquiera de los socios poda responder de las deudas de la sociedad. En esa poca se produjo la necesidad de afrontar grandes inversiones, para lo cual era necesaria la movilizacin de capitales inmensos; sin embargo los capitalistas eran renuentes a invertir su dinero por la posibilidad, si el negocio fracasaba, de responder de la totalidad de la deuda social.

Responsabilidad de los Socios

El reconocimiento de las personas sociales con personalidad jurdica propia permite que se movilicen enormes capitales que se invierten en los ms variados proyectos. Los accionistas no tienen responsabilidad por las prdidas de la sociedad; dicho de otra manera: no responden de las obligaciones que terceros ostenten contra la sociedad. De igual manera, los agentes, directivos y empleados de la sociedad no son responsables de las perdidas de la sociedad, puesto que si tuviesen que responder de las deudas estaran menos dispuestos a realizar su trabajo.

Origen del Rompimiento del Velo Corporativo

1. Existen sociedades que tienen un nmero muy pequeo de accionistas que incluso, en las llamadas sociedades unipersonales, puede ser de slo uno. En tales casos los socios suelen ser tambin, y a la vez, gerentes y empleados. 2. En estas sociedades pueden producirse situaciones en las que los directivos, usando el ropaje social, efecten operaciones mercantiles al margen de la ley, tanto con la intencin de defraudar a otros agentes econmicos, como con el propsito de evadir impuestos.

Levantamiento del Velo Corporativo

Consiste en la decisin judicial por la cual el accionista de una sociedad mercantil queda obligado por las deudas de la misma. Tal doctrina contraviene la regla general del derecho conforme a la que los socios tienen una responsabilidad limitada con respecto a las deudas de la sociedad de la que son partcipes (limitada normalmente a la participacin o cantidad invertida).

Justificacin del Rasgo al Velo Corporativo

Se reconoce jurisprudencialmente el apoyo del levantamiento del velo corporativo, en el caso de: 1. Fraude de Ley; 2. Abuso de Derecho; y 3. Acto de simulacin, Ej. Se constituyan varias sociedades mercantiles con el objeto de defraudar o de hacer un ejercicio abusivo del derecho a la libertad econmica.

Sociedades
De Personas
Aquellas en que la consideracin de la persona del socio es fundamental (en este tipo de sociedades, la entrada o salida del socio se considera una modificacin al contrato social).

De Capital
Aquellas en que es fundamental la consideracin a la aportacin de capital que realiza el socio.

Sociedades
No Accionadas
La representacin del capital no se encuentra incorporada en ttulos valores, que representan los derechos patrimoniales y corporativos de los socios Ej. Colectiva, Responsabilidad Limitada, Comandita Simple.

Accionadas
Hay representacin del capital en ttulos valores. La cesin de las acciones, implica la transmisin de la calidad de socio.