FORMAS DE CONTRATOS

CONCEPTO

El contrato es un acto jurdico. Por tanto, todo lo atiente a la forma de los actos jurdicos regulada en la parte general del Derecho Civil es aplicable al contrato. Es decir, se aplica a los contratos las normas que dedica el Cdigo.

La forma es el medio social a travs del cual las partes manifiestan su consentimiento. . Ese medio o forma de comunicacin social puede ser el lenguaje verbal, el escrito, el informtico, un simple gesto (como un movimiento de cabeza para aceptar una oferta, levanta la mano en una subasta publica, introducir una moneda en una maquina automtica, etc.),

 El

art.225 distingue entre acto y forma, cuando dispone: No debe confundirse el acto con el documento que sirve para probarlo. Puede subsistir el acto aunque el documento se declare nula. La forma del contrato es el medio mediante el cual las partes regulan su sus intereses particulares de naturaleza patrimonial

 art.225

entre acto y forma, cuando esta consiste en un documento, se logra que la suerte del documento, a travs del cual se ha expresado el consentimiento, no afecte la existencia del contrato

A los contratos se les clasifica en formales y no formales

la

ley seale o no una forma en la cual las partes contratantes deben prestar su consentimiento. La forma prescrita por la ley puede ser probatoria o solemne. Es probatoria cuando su inobservancia no esta sancionada con la nulidad de contrato; la forma es solemne cuando es impuesta por la ley sancionado con la nulidad su inobservancia

PRINCIPIO DE LIBERTAD DE FORMAS

El principio es la libertad de forma El consensual ismo sensualismo significa que la voluntad se puede expresar de cualquier manera, como lo decida el sujeto o sujetos que intervienen en el otorgamiento del acto, pero, en ocasiones, siempre habr necesidad de proteger a una de las partes, para garantizarle que preste su consentimiento con pleno consentimiento de causa as, el consensual ismo, y la excepcin el formalismo.

 Las

partes para celebrar sus actos jurdicos pueden utilizar la forma verbal, la forma escrita, la forma del documento informtico. La manifestacin de voluntad puede resultar tambin de ciertos comportamientos concluyentes o del silencio cuando la ley o la voluntad d las partes le atribuyen ese significado.

 La

forma verbal consiste en la manifestacin de voluntad mediante el lenguaje hablado, el lenguaje mmico, como son los gestos, el movimiento de cabeza, levantar la mano, o mediante la transmisin telefnica o medio similar que no se plasme materialmente. Es una forma insegura por la dificultad para probar la existencia y el contenido del acto.

Si el lenguaje escrito es el empleado directamente por las partes se tiene la forma documental o instrumental. Son documentos los escritos pblicos o privados, los impresos, fotocopias, fasmil o fax, planos, cuadros, dibujos, fotografas, radiografas, cintas magnetofnicas, microformasticos, y otros producciones de audio o video, la telemtica en general y dems objetos que recojan, contengan o representen algn hecho, o una actividad humana o su resultado

Son documentos pblicos los otorgados por funcionarios pblicos en ejercicio de sus funciones; y la escritura publica y dems documentos otorgados ante o por notario publico, segn la ley del notariado. Son documentos privados otorgados por los interesados, por tanto, no tiene las caractersticas de los documentos pblicos. La legislacin o certificacin de un documento privado no lo convierte en publico.

CONTRATOS CONSENCUALES (NO FORMALES)

CC. Articulo 1352.- Los contratos se perfeccionan por el consentimiento de las partes, excepto aquellos que, adems, deben observar la forma sealada por la ley bajo sancin de nulidad.

Los contratos consensuales: Son aquellos que para su perfeccin es necesario nicamente el consentimiento de las partes contratantes y para su vlidez no es necesaria ninguna formalidad.

 En

el Derecho romano clsico los pactos desnudos no engendran obligaciones civiles (nudum pactum obligationem non parif). Los contratos fueron rigurosamente formales. El Derecho post clsico reconoci cuatro contratos consensual: compraventa, locacin (arrendamiento), mandato y sociedad, que se perfeccionan por el solo acuerdo de las partes, con independencia de formas ad substantam, especialmente de la entrega de la res, afirmndose para estos contratos (no como regla general) el principio consensual (sollus consensus obligaf).

 El

alma del contrato es el consentimiento y reina la libertad contractual. La convencin es una ley para los que la celebraron. El juez para fijar el contenido de una convencin la interpretara segn la intencin de las partes. La soberana de la voluntad significa, en primer lugar, que solo hay contrato cuando las partes lo hay querido; en segundo lugar, que sin voluntad solo hay apariencia, no hay contrato; y, por ultimo, que por principio la voluntad se basta a si misma y no tiene necesidad de rodearse de ciertos formalidades.

En materia de contratos, y de los actos jurdicos en general, rige el principio de libertad de formas. El contrato se perfecciona desde el momento en que las partes, que han prestado su consentimiento y cuentan con capacidad de goce y de ejercicio, acuerdan sobre un objeto posible, licito, determinado o determinable y han sido determinadas por un fin licito, sin que deba cumplirse ninguna formalidad especial. Lo que importa es que el consentimiento se hay ex teorizado mediante un hecho socialmente viable como acuerdo.

Como expresa Josserand, los contratos son consensuales, lo que significa dos casos:
En

primer lugar, que no estn sometidos, para su validez, a ningn formalismo; pueden ser concluidos verbalmente, por carta, por telegrama, por telfono. Que su naturaleza y sus afectos son, en tesis general, independientes de la forma a que las partes han recurrido.

LOS CONTRATOS FORMALES

En materia de contratos rige el principio de libertad de formas, o principio consensuales o principio espiritualista, por el cual el contrato quede perfeccionado por el simple acuerdo de voluntades de las partes contratantes cualquiera sea la forma que utilicen para manifestar su voluntad contractual. *Contrato Formal o Solemne: es aquel en que la ley ordena que el consentimiento se manifieste por determinado medio para que el contrato sea vlido. En la legislacin se acepta un sistema eclctico o mixto respecto a las formalidades, porque en principio, se considera que el contrato es consensual, y slo cuando el legislador imponga determinada formalidad debe cumplirse con ella, porque de lo contrario el acto estar afectado de nulidad. Existen tambin las que se llaman formalidades ad probationem que son las realizadas a fin de poder demostrar la celebracin de un acto; por lo general consiste en realizar el acto ante notario y tambin son llamadas solemnes que son cuando la voluntad de las partes, expresada sin formas exteriores determinadas, no basta para su celebracin, porque la ley exige una formalidad particular en la ausencia de la cual el consentimiento no tiene eficacia jurdica. La distincin entre contratos formales y solemnes estriba en lo referente a la sancin. La falta de forma origina la nulidad relativa; la falta de solemnidad ocasiona la inexistencia.

Para el nacimiento del contrato basta que los que lo celebran sean personas capaces que se ponen de acuerdo sobre un objeto posible, licito, determinado o determinable y que acten determinados por un fin licito. No interesa que el acuerdo conste verbalmente, por escrito, utilizando papel, medios electrnicos, pticos, o que el acuerdo se derive sin lugar a dudas de comportamiento concluyentes o del silencio circunstanciado cuando la ley o el convenio le atribuyen el significado de manifestacin de voluntad. contratos formales, exigen ciertas solemnidades para que la manifestacin de voluntades surta efectos legales, por ejemplo, la compraventa de inmuebles que requiere de escritura pblica.

 Las

excepciones al principio de libertad de la forma contractual estn establecidas por la ley que, en razn de particulares exigencias, prescriba que ciertos contratos se celebren en determinada forma. Tambin las partes contratantes pueden acordar una forma determinada para celebrar sus contratos. La forma legal o convencional puede ser probatoria o solemne.

La expresin contratos formales no significa que algunos contratos tienen forma y otros no. Todo contrato tiene necesariamente una forma en la cual las partes manifiestan su voluntad contractual. Lo que ocurre es que la ley solamente para algunos contratos exige una forma determinada sea como requisito de validez del contrato o como medio de prueba de su existencia y contenido.

 La

forma probatoria esta prescrita sin sancionar su inobservancia con la nulidad. La forma solemne esta prescrita sancionando su inobservancia con la nulidad del contrato.

 Esa

forma, solemne o probatoria, tambin puede ser establecida por las partes. Hay casos en que la ley prescribe formas que no son solemnes ni probatorias, sino con fines muy especficos, o no para la prueba general del contrato, sino solamente para ciertos objetivos.

FORMA PROBATORIA

La forma probatoria no es impuesta como una forma para la validez del contrato, sino como forma de la prueba (ad probationem) del contrato. No cumple una funcin sustantiva, por ser un medio probatorio y no un elemento necesario para la validez del contrato. Su eficacia depender de la clase de documento que se adopte; el documento publico producir mayor conviccin que el documento privada.

Se puede prescindir de la forma probatoria sin que por eso se vea afectada la validez y eficacia del contrato. El Cdigo Civil establece que si el contrato de suministro (oneroso) (art.1605), o el de mutuo (1649), o el de comodato (art.1730) se hubieran celebrado por escrito, el merito del instrumento respectivo prevalecer sobre todos los otros medios probatorios: un contrato de suministro (oneroso), uno de mutuo, o uno de comodato son validos si son celebrados verbalmente.

Al ser el documento ad probationem un simple medio de prueba del consentimiento de las partes, puede concurrir en su funcin de prueba con los dems medios pertinentes de prueba (declaracin de parte, declaracin de testigos, pericia, inspeccin judicial, otros documentos no utilizados para la celebracin del contrato, auxilios tcnicos o cientficos), los mismos que pueden modificar lo que resulte del documento que quedara sin eficacia probatoria.

Segn nuestro CC art. 1261, los contratos para que tenga validez necesitan del consentimiento, objeto cierto y causa, por lo tanto tiene que tener una forma de contrato para que se recojan los elementos esenciales, aunque esta forma sea verbal, escrita, da igual, hay contrato. Pero en determinados casos, el CC exige que los contratos tiene que ser de una forma concreta, por ejemplo las capitulaciones matrimoniales, pues bien, estos contratos son ad solemnitaten, quiere decir que como no se hagan de la forma prescrita en la ley no existe contrato. Hay otros contratos que , son ad probationem, cualquiera que sea la forma existe desde que hay consentimiento, pero para que tengan valor ante tercero requieren una forma determinada, por ejemplo en escritura pblica, pero si se hace en contrato privado sigue habiendo contrato, pero slo con efecto entre partes.

Se distingue entre forma ad solemnitatem y forma ad probationem. En el primer caso la falta de forma determina la inexistencia del contrato, convirtindose la forma en un requisito mas del contrato. La forma ad probationem se da en aquellos casos en los que el C.C. requiere una forma determinada para que el contrato tenga valor frente a terceros.

forma "ad probationem" es exigida a los fines de la prueba del contrato, por ejemplo el caso de aquellos contratos que tengan por objeto una suma de ms de diez mil pesos, deben hacerse por escrito y no pueden probarse por testigos (art. 1193) o el caso de la ley 23.091 que exige a los efectos probatorios, que tanto la redaccin, como modificaciones, etc.. del contrato de locacin de inmuebles, deben ser hechas por escrito.Forma y prueba son conceptos inconfundibles, mientras la forma es el elemento externo del acto jurdico, la prueba es el medio - no necesariamente instrumental-, por el cual se demuestra la verdad del hecho de haberse efectuado dicho acto jurdico. Ahora bien, cuando la prueba se exterioriza mediante un documento, este es elemento externo o forma y a su vez medio de prueba.Por ello van ligados el estudio de la forma y la prueba de los contratos.El art. 1184 del Cdigo Civil, dice que deben hacerse por escritura pblica los siguientes contratos, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta pblica:

a) Transmisin de bienes inmuebles y la constitucin de derechos reales y gravmenes sobre ellos. No se exige la escritura si tales actos fueron celebrados en subasta pblica.b) Las particiones extrajudiciales de herencia.c) los contratos de sociedades civiles, sus prrrogas y modificaciones.d) Las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote. e) Los contratos de constitucin de renta vitalicia f) los poderes para actuar en juicio y para administrar bienes. g) La cesin o renuncia de derechos hereditarios h) La cesin de acciones o de derechos derivados de actos consignados en escritura pblica i) Los actos accesorios de contratos redactados en escritura pblica j) Los pagos de obligaciones consignadas en escritura pblica, salvo que se trate de pagos parciales, de intereses o alquileres.

FORMA SOLEMNE

Por excepcin en casos particulares y en razn de particulares exigencias, la ley prescribe que determinados contratos deban celebrarse en una forma bien determinada, como nico medio de manifestacin de la voluntad contractual, sancionado su inobservancia con la nulidad. Esta es la denominada forma solemne (ad solemnzateme o ad substantam).

Los Contratos solemnes: Estos para su validez, adems del consentimiento, es necesario el cumplimiento de cierta formalidad o requisito: Este requisito lo constituye la intervencin de un notario. Existen cuatros contratos solemnes: La convencin matrimonial La hipoteca La donacin La subrogacin convencional.

 La

forma solemne esta prescrita bajo sancin de nulidad. Esta forma es requisito de validez del contrato (art.140.4). Es una forma esencial, sustantiva, constitutiva, cuya inobservancia invalida el contrato, por disposicin expresa de la ley que supone: el acto jurdico es nulo cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad (art.219.6).

 La

nulidad puede no estar dispuesta expresamente por la norma que prescribe la forma, sino desprenderse de su interpretacin que lleva a la conclusin que esta es exigida como requisito de validez del contrato. Por ejemplo, el art 1099.3 prescribe que son requisitos para la validez de la hipoteca que se inscriba en el registro de la propiedad inmueble.

 Nuestro

ordenamiento jurdico civil, en unos caso impone como forma solemne a la escritura privada, en otros a la escritura publica y no faltan otros en los que exige la inscripcin en los registros pblicos.

La escritura privada, mejor la publica y aun mas la inscripcin en los registros pblicos, confieren al contrato mayor certeza, estabilidad y seguridad en cuanto los derechos y obligaciones implicadas que un contrato verbal. Se garantiza la relacin contractual frente a terceros, porque la escritura permite dar al contrato la publicidad necesaria para que los terceros puedan conocer los efectos a ellos oponibles. La ley incrementa la solemnidad en proporcin a la importancia de la operacin econmica que las partes se proponen llevar a cabo.

LA ESCRITURA PRIVADA

Para ciertos casos la ley prescribe como solemnidad simplemente el documento privado que es redactado y suscrito por los propios contratantes, solos o acompaados con sus asesores, sin, intervencin de funcionario pblicos. As, la cesin de derechos (aart.1207), la transaccin (art. 1304), el contrato de suministro gratuito (segundo prrafo del art. 1605), la donacin de bienes muebles cuyo valor exceda el 25% de la Unidad Impositiva Tributaria (art.1624), el contrato de secuestro (art. 1858), la fianza (art. 1871) deben constar por escrito, bajo sancin de nulidad.

 La

escritura privada, mejor la publica u aun mas la inscripcin en los registros pblicos. Confieren al contrato mayor certeza, estabilidad y seguridad permite que el contrato, en cualquier momento, sea elevado a escritura publica y pueda inscribirse en los registros pblicos.

 La

escritura privada, mejor la publica u aun mas la inscripcin en los registros pblicos. Confieren al contrato mayor certeza, estabilidad y seguridad permite que el contrato, en cualquier momento, sea elevado a escritura publica y pueda inscribirse en los registros pblicos.

La firma del documento contractual genera en otra parte la confianza respecto a que el firmante esta de acuerdo con e contenido contractual, lo que asegura el valido y eficaz perfeccionamiento del contrato, confianza que no se puede defraudar, salvo que el firmante haya actuado bajo los efectos del error, dolo, violencia o intimidacin, casos en los que el contrato es anulable (art. 221.2).

Si el contratante es analfabeto o siendo alfabeto se encuentra imposibilitado de firmar, puede rogar a un tercero para que lo haga por el. El lugar y la fecha de celebracin del contrato tienen relevancia en la vida del contrato, por ejemplo para determinar la ley aplicables, el pago de impuestos, oponer el contrato a terceros. El documento privado puede no indicar el lugar y la fecha de su otorgamiento y suscripcin, o puede indicar lugar y fecha falsos. La falsedad tramada por los contratantes puede estar orientada, a lesionar derechos de terceros a quienes se puede oponer el contrato haciendo aparecer como remota una fecha reciente, o simulando como reciente una fecha remota con el fin de evitar la multa por el no pago oportuno de impuestos.

 Si

una de las partes firma en blanco confiando a la otra el encargo de llenarlo de acuerdo a los criterios por ellas acordados, y la parte encargada traiciona la fe depositada en ella, la que firmo en blanco tiene la accin de anulabilidad por error obstativo (art. 208). La manifestacin que aparece en el documento no corresponde a la voluntad del que firmo en blanco.

Cuando ambas partes firman el documento en blanco para que sea llenada por un tercero arbitrador, hay que distinguir si se sometieron o no al mero arbitrio del tercero. Si no se sometieron al mero arbitrio del tercero, este debe proceder haciendo una apreciacin de carcter equitativo (art.1407). si viola esta regla llenando el documento en blanco con un contenido inicuo o errneo, o sea, con evidente desequilibrio; irracionalidad o irracionabilidad, la determinacin del tercero queda ineficaz, pudiendo las partes designar a otro tercero, o, si no se ponen de acuerdo para designar a otro arbitrador , pueden recurrir al juez para que determine el contenido contractual.

LA ESCRITURA PBLICA

El art. 235 del CPC prescribe: Es documento publico: 1. El otorgado por funcionario publico en ejercicio de sus atribuciones; y 2. La escritura publica y dems documentos otorgados ante o por notario publico, segn la ley de la materia. La copia del documento publico tiene el mismo valor que el original, si esta certificado por auxiliar jurisdiccional respectivo, notario pbico o fedatario, segn corresponda.

 Son

documentos pblicos los extendidos o autorizados por funcionarios pblicos dentro del mbito de sus competencias. En la escritura publica, los contratantes no estn solos como en la escritura privada, sino flanqueados por funcionarios o notarios con especiales deberes y responsabilidades. El documento publico es mas solemne y garantista que el documento privado.

El art.51 del D. Leg. N 1049, Decreto Legislativo del Notario, define a la escritura publica en los siguientes trminos : Escritura publica es todo documento matriz incorporado al protocolo notarial, autorizado por notario, que contiene uno o mas actos jurdicos. La escritura publica comprende tres partes, introduccin, Cuerpo y Conclusin, las que deben ser redactadas con los requisitos y contenidos sealados en los art.53 a 59 del D. Leg. N 1049. La escritura publica que infrinja las disposiciones de orden publico sobre la materia contenidas en el Decreto Legislativo del Notario es nula. La nulidad es declarada judicialmente, aplicando, en todo caso, las disposiciones del derecho comn (art. 123 a 126 del D. Leg. N 1049). Cuando sea manifiesta la infraccin a las disposiciones de orden publico, la escritura publica carece de eficacia; la ineficiencia puede ser declara de oficio o como consecuencia de una tacha fundada (art.243 del CPC).

El notario no puede otorgar escritura publica cuando detecta que las partes son incapaces, o que su voluntad esta viciada por error, dolo violencia o intimidacin, o cuando el contrato esta expresamente prohibido por ley, o es contrario a normas imperativas, el orden publico o las buenas costumbres, o cuando el objeto o fin del contrato son ilcitos. En una palabra, el notario garantiza la validez del contrato. Si el notario infringe sus deberes y obligaciones al otorgar la escritura publica puede incurrir en responsabilidad civil, penal o administrativa.

 Las

sanciones administrativas son la amonestacin privada, amonestacin publica, suspensin hasta por un ao y destitucin (art. 150 del D. Leg. N 1049).

FORMA CONVENCIONAL

Articulo 1411. Se presume que la forma que las partes convienen adoptar anticipadamente y por escrito es requisito indispensable para la validez del acto, bajo sancin de nulidad. Cuando la ley no ha dispuesto una formalidad para la celebracin del acto jurdico, los particulares pueden disponerla en uso dela autonoma de la voluntad privada. Tratndose del contrato, la formalidad voluntaria solamente puede se dispuesta por comn acuerdo de las partes; una sola de las partes no puede disponerla.

Cuando todava no hay contrato, el que formula la oferta de contrato (acto unilateral), puede disponer que el destinatario de la misma la acepte en una determinada forma, en cuyo caso o hay aceptacin si es hecha en forma distinta. Si se acepta la oferta en la forma sealada por el oferente queda perfeccionado el contrato con el pacto de forma. Por consiguiente, en los contratos la formalidad voluntaria requiere el comn acuerdo de todos los que son parte en el contrato.

 Para

el caso de que las partes no hayan acordado si la forma convencional es ad probatonen o ad solemnitatem, el art. 1411 establece la presuncin de solemnidad al prescribir: Se presume que la forma que las partes convienen adoptar anticipadamente y por escrito es requisito indispensable para la validez del acto, bajo sancin de nulidad.

 En

virtud de que los contratantes pueden regular, modificar o extinguir un contrato que han celebrado con anterioridad (art. 1351) La formalidad puede ser adoptada despus de haberse celebrado un contrato consensual, en cuyo caso estamos frente a una modificacin del contrato en cuanto a su forma

Afirman lo contrario los que confunden solemnidad legal con solemnidad voluntaria. La legal no puede ser modificada ni suprimida por las partes, v. gr., si se constituye una renta vitalicia por escritura privada y despus se constituye por escritura publica, la nica renta vitalicia que existe es esta ultima, la primera no existe por faltarle la forma solemne consistente en la escritura publica (art. 1925)