EL DERECHO NATURAL.

El iusnaturalismo o Derecho natural es una teora tica y un enfoque filosfico del derecho que postula la existencia de derechos del hombre fundados en la naturaleza humana, universales, anteriores y superiores (o independientes) al ordenamiento jurdico positivo y al derecho fundado en la costumbre o derecho consuetudinario. Vase fuentes del derecho. La expresin Derecho Natural hace referencia a una corriente de pensamiento jurdico presente por ms de 25 siglos. Su idea fundamental es la tesis de la existencia de un Derecho anterior a cualquier norma jurdica positiva, es decir, de origen humano, denominado precisamente Derecho Natural. El concepto de Derecho Natural est unido a otros conceptos jurdicos tales como Derechos Humanos, naturaleza humana, valores jurdicos, justicia y bien comn. Ms que una tesis, constituye un sistema de pensamiento que ha sido compartido por mltiples juristas o filsofos, incluso con planteamientos diversos y hasta contradictorios. Cuando se habla de Derecho Natural, se hace alusin al derecho propio o inherente a la naturaleza humana, que no es creado deliberadamente por un rgano gubernamental, sino que est constituido por criterios y principios rectores de la conducta humana, que los partidarios de esta corriente consideran como eternos e inmutables; adems no est representado por un conjunto unitario y sistemtico de normas, que exista en algn lugar concreto y cuya validez todos reconozcan. "Se formula en postulados ideales, absolutos y universales, que tienen la pretensin de ser intrnsecamente vlidos, o sea que valen por s mismos. Para los iusnaturalistas es un derecho modelo, que busca la autntica justicia". Para su validez, el Derecho Natural, no requiere ser producto de un determinado procedimiento previamente establecido para la creacin de normas jurdicas. El Derecho Natural es esencial a la naturaleza humana, y no creacin del hombre. Es precisamente natural, porque se funda en la naturaleza; pero sta ha sido considerada desde diferentes enfoques. Para unos est fundada en la naturaleza divina. Para otros, se inspira en los dictados o mandamientos de la divinidad. En otra de sus versiones est el Derecho Natural apoyado y basado concretamente en principios de la Iglesia Catlica. Para otros, est de acuerdo con la naturaleza humana; el hombre refleja su propia naturaleza en ese derecho para que sus normas tengan suprema calidad humana. El Derecho Natural pretende ser el original, genuino, correcto y desde luego, vigente de modo absoluto. Lo significativo, es que se trata de una concepcin que

requiere destacar bsicamente la realizacin de los valores humanos. Es una acepcin axiolgica, que no requiere atender slo a las formas, sino ms bien a los contenidos valiosos y por ello siempre se le contrapone al Derecho Positivo, que slo es formalmente vlido por la razn de ser elaborado, aplicado y reconocido por el Estado, en el que impera el arbitrio de sus rganos de poder o gobierno y en el que la legalidad predomina sobre sus valores, si no es que los sustituye. As, podramos definir al Derecho Natural como: "El conjunto de las normas que los hombres deducen de la intimidad de su propia conciencia y que estiman como expresin de la justicia en un momento histrico determinado. La idea de la existencia de este derecho sigue al hombre en el curso de la historia, pero es una idea cambiante como el tiempo".

Hans Kelsen Qu es la justicia?

Kelsen inicia su escrito mostrando la justicia como una virtud, comparndolo con Platn y haciendo una analoga entre la justicia y la felicidad dentro del orden social, la justicia es comparable con la felicidad como un elemento subjetivo, as aquello que representa felicidad para unos representa desgracia para otros, la justicia se encuentra con la problemtica similar una determinacin resulta justa para unos e injusta para otros, puede comparase esta premisa con las leyes que buscan otorgar derechos a los homosexuales, mientras para dicha poblacin es justo que le sean reconocidos ciertos derechos de carcter civil para otro tanto de la poblacin puede ser considerado como injusto que por ejemplo, menores de edad puedan ser adoptados por homosexuales, como tambin para estos ltimos sea preferible conciliar una familia que le brinde afecto sin importar sus preferencias sexuales, aqu tanto la justicia como la felicidad es un problema netamente subjetivo. La felicidad y con ella la justicia, se logra con la satisfaccin de necesidades, por ello los ordenamientos jurdicos se han esmerado desde el siglo pasado en crear leyes que buscan aliviar las necesidades de las personas, un ejemplo de esto es la proteccin del mnimo vital que hacen los tribunales de nuestro pas. La felicidad se encuentra con otro valor que tambin es determinante de justicia, este valor es la libertad, as un orden social es justo cuando garantiza libertad, y en esta garanta de libertad el orden social al tiene determinados intereses y se hace necesario jerarquizarlos y en estos conflictos nace la necesidad de justicia, cuando hay en oposicin dos valores y no es posible hacer efectivos ambos tal planteamiento hace pensar en lo que hoy por hoy conocemos con el test de razonabilidad. Kelsen lo explica desde el suicidio, preguntndose qu valor

primara ms si la vida o la libertad, concluyendo que tendra una solucin subjetiva, es decir, es el juez el encargado de estimarlo. En conclusin la jerarqua de los valores de adeca de acuerdo a la persona a su historia a sus creencias, su familia, profesin, desde estos aspectos jerarquizar los valores. Teniendo en cuenta que el hombre es un ser racional busca justificar sus acciones de tal manera que logre convencerse de haber actuado bien, y dicha justificacin ha de ser til para lograr determinado fin, donde dicho fin tambin deber justificarse; y estas justificaciones pueden ser absolutas o relativas, sin embargo afirma que la razn humana slo plantea soluciones en trminos de una justicia relativa y en la bsqueda de dar una justificacin absoluta hace uso de uno de los escenarios que se nombraron prrafos atrs, como es el estudio de la justicia desde la religin o la metafsica y trae, de nuevo, como exponente a Platn con su clebre teora de las ideas y recalca cmo en sus dilogos intenta definir la justicia teniendo resultados infructuosos y en cuanto a la justificacin absoluta desde lo religioso ejemplifica la justicia predicada por Jess, la nueva y la verdadera justicia, el principio del amor, principio que refuta Kelsen y al que me acojo puesto que si se pensara la justicia desde el principio del amor equivaldra a amar al enemigo y perdonar a todos aquellos que hagan dao confiados en la justicia divina, dimensin desconocida a la que no se le puede dejar la facultad de castigar las injusticias. Contina su anlisis explicando el tipo racionalista que como solucin al problema de la justicia plantea que a cada quin se debe dar lo suyo, dicha frmula de justicia en palabras de Kelsen es totalmente insuficiente pues esta propone necesariamente fijar un valor absoluto y este deviene en la pregunta Qu es lo suyo? Para saber dar a cada quien lo suyo se ha de tener claro a qu se refiere. Seguido el principio represalia, donde se entiende que se hace justicia dando bien por bien, mal por mal, es justa pues la aplicacin de dicho principio si el hecho ante el cual el derecho reacciona como ante un delito con el mal de la pena, es en realidad un mal para la sociedad esta premisa es identificada por el autor como el verdadero problema de la justicia del derecho, sin embargo el principio represalia no soluciona el problema de la justicia puesto que el mal que se ocasiona es indiferente que sea personal o para la sociedad. Analiza tambin el este principio como un principio de igualdad, este ltimo considerado como esencia de la justicia, parte de la base que todos los somos iguales por naturaleza, sin embargo la posicin es criticada puesto que los hombres realmente no son iguales, y sobresale entonces la aplicabilidad del principio de igualdad entre los iguales, que data desde la tica Nicomaquea, y que ahora conocemos como igualdad material explicada mejor por nuestra Corte Constitucional como igualdad entre iguales y desigualdad entre desiguales.

Universidad Simn Bolvar

Derecho Natural y Justicia (Segn Kelsen)

Rosember Jos Cormane

Materia: Filosofa del Derecho

Presentado a: Carlos Romero

Grado: 1E