AC 1996\2553 Sentencia Audiencia Provincial Madrid (Seccin 13), de 10 julio 1996

Jurisdiccin: Civil Rollo de Apelacin nm. 166/1995. Ponente: Ilmo. Sr. D. Jos Mara Gil Sez.
CONTRATO DE FACTORING: naturaleza jurdica: factoring con recurso y con financiacin: produce una transmisin de la propiedad de los crditos: efectos frente a terceros. TERCERIA DE DOMINIO: procedencia: contrato de factoring. La entidad financiera "CATALANA DE FINANCIACION, SA" interpuso demanda, en juicio sobre tercera de dominio, contra Tesorera de la Seguridad Social y "Sociedad Espaola de productos fotogrficos, SA" ante el Juzgado de Primera Instancia nm. 49 de Madrid. El Juzgado dict, con fecha 29 noviembre 1994, sentencia estimando la demanda. La Audiencia Provincial de Madrid declara no haber lugar al recurso de apelacin interpuesto por la parte apelante.
La entidad financiera Catalana de Financiacin, SA interpuso demanda, en juicio sobre tercera de dominio, contra Tesorera de la Seguridad Social y Sociedad Espaola de productos fotogrficos, SA ante el Juzgado de Primera Instancia nm. 49 de Madrid. El Juzgado dict, con fecha 29-11-1994, Sentencia estimando la demanda. La Audiencia Provincial de Madrid declara no haber lugar al recurso de apelacin interpuesto por la parte apelante. FUNDAMENTOS DE DERECHO Se aceptan los fundamentos de derecho de la resolucin recurrida, y PRIMERO.- Para la resolucin de la cuestin planteada en este recurso procede en primer trmino destacar los siguientes datos fcticos: 1.-En fecha 28 de noviembre de 1986 la Sociedad Espaola de Productos Fotogrficos Valca, SA y la entidad actora, hoy apelada, suscriben un contrato denominado de cesin de crdito, factoring, mediante escritura pblica otorgada ante el notario de Bilbao, seor U. A., por virtud del cual se declaraba que la primera entidad, denominada cedente, era proveedora de la Seguridad Social de servicios y/o suministros, y la segunda, cesionaria, era una entidad de financiacin especializada en operaciones de factoring, debidamente registrada a tales efectos, pactando la cesin de los crditos que la entidad Valca, SA tenga pendientes de cobro de la Seguridad Social a la cesionaria; como estipulaciones a destacar aparecen, que la cesin comprende los crditos presentes y futuros a satisfacer por la Seguridad Social, esta cesin implica la trasmisin de la propiedad de los mismos a la cesionaria, el precio de la cesin es el importe nominal de los crditos cedidos, que ser pagado al cobrar la cedente el crdito cedido, precio que vendr disminuido por las deducciones o compensaciones que pactan, percibiendo la cesionaria de la cedente una comisin por la gestin de los crditos, as como, la cedente percibir de la cesionaria un anticipo financiero en el porcentaje pactado, que devengar un inters a favor de la cesionaria, conforme al tipo pactado, la duracin pactada del contrato es de once meses, prorrogable tcitamente mientras no se rescinda por alguna de las partes contratantes. 2..-La entidad Valca, SA, comunica a la Seguridad Social, como deudora cedida, la existencia del contrato, y por escrito de registro de salida 13 de enero de 1987, expresa su conocimiento de la cesin de los crditos e indica que todos los pagos a efectuar sern abonados en la cuenta de la entidad cedente, folio 27 de los autos. Esta misma comunicacin es dirigida a los distintos centros de la Seguridad Social, participando la cesin de la facturacin y el carcter irrevocable de la misma mientras no se exprese lo contrario, folios 28 y siguientes de los autos. 3..-Las distintas facturas emitidas por servicios y/o suministros expresamente recogen una clusula que indica la cesin de crditos pactada, indicando que su abono ha de efectuarse a la entidad apelada. 4..-En enero de 1992, la entidad Valca, SA presenta solicitud de suspensin de pagos, admitida a trmite por el Juzgado de 1. Instancia nm. 2 de Bilbao, Autos nm. 52/1992, que no afecta al desarrollo del contrato de cesin

de crdito y factoring suscrito. 5..-La Unidad de Recaudacin Ejecutiva nm. 09/02 de Miranda de Ebro (Burgos) dicta mandamiento de embargo ordenando la retencin de los pagos a efectuar a Valca, SA, a causa del procedimiento de apremio iniciado por descubiertos de cotizaciones devengados durante septiembre de 1990 a enero de 1991, cuanta reclamada hasta ese momento 47.874.553 ptas. -folio 188 de los autos-. La Direccin Provincial de Burgos de la Tesorera de la Seguridad Social en fecha 30 de julio de 1993, comunica a la entidad apelada que se desestima la reclamacin previa a tercera de dominio interpuesta por sta contra el embargo de las fianzas y liquidaciones a realizar a la entidad Valca, SA en el precitado procedimiento de apremio. 6..-A los folios 272 y siguientes de los autos, aparecen unos escritos del INSALUD dirigidos, a distintos centros en los que se dice: Segn informe de la Asesora Jurdica de este Instituto, los crditos que dicha sociedad -Valca, SA- haya cedido a la entidad Catalana de Factoring, SA debern abonarse a sta, al ser la nueva titular de los mismos. Al folio 275 la Subdireccin General de Obras, Instalaciones y Suministros del INSALUD comunica a la entidad apelada que los crditos cedidos por Valca, SA les sern abonados. SEGUNDO.- En el mbito de esta alzada por la parte recurrente se plantea bsicamente una sola cuestin, sobre la que ha girado en el presente proceso, la calificacin jurdica del contrato suscrito entre la entidad actora y Valca, SA y los efectos de esta relacin sobre el deudor cuyos crditos son objeto de la cesin pactada, construyendo la entidad apelante una configuracin jurdica del contrato de cesin de crdito, factoring, como una mera gestin de cobro y prstamo, que no implica la trasmisin de propiedad de los crditos cedidos a la entidad cesionaria, tesis que, por lo dems, la propia Asesora Jurdica de la Tesorera de la Seguridad Social no comparte a la vista de las instrucciones remitidas por su Subdireccin General de Obras, Instalaciones y Suministros, a tenor de la comunicacin remitida a Catalana de Factoring, SA y distintos centros hospitalarios de su dependencia. TERCERO.- El contrato de factoring es calificado por la doctrina cientfica como un contrato atpico, mixto y complejo, llamado a cumplir diversas finalidades econmicas, y jurdicas del empresario por una sociedad especializada, que se integran por diversas funciones, aun cuando alguna de ellas no venga especialmente pactada, y que se residencian: en la funcin de gestin, por la cual la entidad de factoring se encarga de todas las actividades empresariales que conlleva la funcin de gestionar el cobro de los crditos cedidos por el empresario, liberando a ste de la carga de medios materiales, y humanos que debera arbitrar en orden a obtener el abono de los mismos; la funcin de garanta, en este supuesto la entidad factoring asume, adems, el riesgo de insolvencia del deudor cedido, adoptando una finalidad de carcter aseguratorio; y la funcin de financiacin, que suele ser la ms frecuente, en ella la sociedad de factoring anticipa al empresario el importe de los crditos transmitidos, permitiendo la obtencin de una liquidez inmediata, que se configura como un anticipo de parte del nominal de cada crdito cedido, aparte de la percepcin por la sociedad de factoring de un inters de esta suma. La admisibilidad de esta figura jurdica en nuestro ordenamiento jurdico se encuadra en el mbito de la libertad de contratacin que preconiza el mismo, habindose dictado normas de carcter administrativo tendentes a regular las entidades dedicadas a esta actividad, as, sin nimo exhaustivo, aparecen los artculos 1. del Real Decreto 896/1977, de 28 marzo (RCL 1977\927) (que ser derogado el 1 de enero de 1997, por la disposicin derogatoria nica del Real Decreto 692/1996, de 26 de abril [RJ 1996\1658], BOE de 24 de mayo), 1. de la Orden del Ministerio de Economa de 14 febrero 1978 (RCL 1978\387), modificada por la de 19 junio 1979 (RCL 1979\1605) (derogado por el mismo RD), la Orden del Ministerio de Economa y Comercio de 13 mayo 1981 (derogado por el citado RD), y los artculos 28 y 30 de la Ley 26/1988, de 29 julio (RCL 1988\1656), sobre disciplina e intervencin de las entidades de crdito. Esta normativa actualmente dispone que las empresas dedicadas al factoring, con o sin recurso, y las actividades complementarias de las mismas, debern ser desarrolladas por los Establecimientos Financieros de Crdito, regulados en el Real Decreto 692/1996, de 26 abril, dictado al amparo de la disposicin adicional primera de la Ley 3/1994, de 14 abril, por la que se adapta la legislacin espaola en materia de entidades de crdito a la Segunda Directiva de Coordenacin Bancaria y se introducen modificaciones relativas al sistema financiero y en la disposicin adicional sptima del Real Decreto-ley 12/1995, de 28 de diciembre (RCL 1995\3525), sobre medidas urgentes en materia presupuestaria, tributaria y financiera, que la modifica. Ahora bien, desde el punto de vista del derecho privado el contrato de factoring se articula sobre una premisa jurdica regulada por nuestro ordenamiento jurdico la cesin de crditos, aun cuando, a diferencia del derecho positivo que regula esta figura de forma y carcter aislado, en el contrato de factoring la cesin de crdito se configura como una operacin en masa, por virtud del cual el empresario trasmite a la sociedad de factoring una cartera de crditos que ostenta en el presente y en el futuro respecto de uno o varios de sus deudores que genera su actividad industrial y empresarial, integrando en el negocio jurdico concertado alguna, varias o todas las funciones arriba expresadas. As, a tenor de lo pactado en autos, como se expresa en el primer fundamento de esta resolucin, el contrato de cesin de crditos y factoring suscrito entre las partes ha de ser catalogado como factoring con recurso y con financiacin, es decir, la partes acordaron las funciones de gestin de los crditos cedidos y la financiacin de su nominal por Catalana de Factoring, SA. Sin que se pueda aceptar la tesis de la parte recurrente que existe una mera gestin de cobro unida a un contrato de prstamo, por cuanto, la financiacin de los crditos cedidos no puede encuadrarse en el mbito de este contrato, cuando la percepcin por el empresario del anticipo es posterior cronolgicamente a la cesin del crdito, con el que debera reintegrarse la cantidad prestada, el importe de la cantidad prestada vendra determinado por el nominal del crdito cedido. Nuestro ordenamiento jurdico configura la cesin de crditos como una autntica transmisin de su propiedad a favor del cedente, que obliga al deudor siempre que se cumpla con los requisitos del artculo

347 del Cdigo de Comercio, notificacin al deudor de la cesin operada, o como expresa el artculo 1526 del Cdigo Civil -que configura la trasmisin de crditos como una compraventa, y, por tanto, ttulo jurdico para trasmitir el dominio-, desde la fecha que deba tenerse por cierta a tenor de los artculos 1218 y 1227 del mismo texto. Por ello, en el contrato de factoring con recurso y con financiacin se genera una autntica trasmisin de la propiedad de los crditos, que produce plenos efectos jurdicos entre los contratantes y afecta a terceros del modo y manera que prev nuestra legislacin. CUARTO.- A la luz de lo anteriormente expuesto, lo realmente perseguido por la parte apelante, a travs de la orden de embargo y retencin de los crditos que Valca, SA ostentaba frente a la Seguridad Social por los servicios y/o suministros prestados, es obtener el pago, va la compensacin, del crdito de sta por el impago de las cotizaciones adeudadas por aqulla, y en tal sentido la Tesorera de la Seguridad Social se configura como un tercero, a quien la cesin de los crditos pactada por el contrato de factoring le va a afectar del modo y forma que establece nuestro ordenamiento jurdico, el cual, en el artculo 1198 del Cdigo Civil, establece en su prrafo 1. El deudor que hubiere consentido en la cesin de derechos hecha por un acreedor a favor de tercero, no podr oponer al cesionario la compensacin que le correspondera contra el cedente. En el supuesto de autos, el consentimiento prestado por la Seguridad Social deviene de los actos concluyentes realizada por la misma, recibida la notificacin de la cesin presente y futura de sus crditos a favor de la sociedad de factoring en 1987, el pago de los crditos se ha efectuado hasta 1992, de modo continuo y sin oposicin alguna durante este lapso de tiempo, las facturas remitidas por los servicios y/o suministros expresaban cada una la cesin del crdito en ellas documentado, sin que tampoco se expresa oposicin y eran abonadas en la cuenta de la entidad apelada, aun cuando el crdito de la Tesorera de la Seguridad Social es anterior a la suspensin de pagos de Valca, SA; pero, adems, existe un consentimiento explcito emitido, en virtud de una resolucin judicial recada en un juicio de cognicin tramitado en otro rgano jurisdiccional, la propia apelante en escrito fechado el 29 de septiembre de 1994 dice a la entidad apelada: ...segn informe de la Asesora Jurdica de este Organismo, se han cursado instrucciones a las Direcciones Provinciales del INSALUD y Gerencias de Hospitales para que los crditos que la "Sociedad Espaola de Productos Fotogrficos Valca, SA" tenga cedidos a la entidad "Catalana de Factoring, SA" se abonen a sta. En su consecuencia, procede confirmar la sentencia apelada, estimando la pretensin procesal articulada en este proceso. QUINTO.- En la primera instancia la entidad demandada Valca, SA, demandada en este proceso por la propia naturaleza del procedimiento arbitrado, tercera de dominio -ante la va de apremio instada de oficio por la Administracin-, fue emplazada, allanndose a la demanda antes de su contestacin, la sentencia de instancia condena a la misma al pago de las costas de la primera instancia, conjunta y solidariamente con la codemandada, sin que la juzgadora de instancia emita argumento alguno justificativo de este pronunciamiento, el cual no ha sido apelado por ninguna de las partes. A pesar de la falta de recurso expreso, el mandato constitucional de sujecin de los jueces al imperio de la Ley determina que esta Sala, ante la ausencia de dato objetivo alguno que permita inducir la existencia de mala fe en la demandada allanada, deba adecuar la resolucin apelada conforme a Ley, mxime cuando la determinacin de la imposicin de las costas adopta actualmente un carcter de pronunciamiento reglado, cuya excepcionalidad debe ser fundamentada, y adems, esta revisin de la sentencia no implica una reformatio in peius de la apelante, debindose corregir, en el sentido de no hacer imposicin de las costas de la primera instancia a Valca, SA. SEXTO.- Por imperativo del artculo 710 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, procede imponer las costas de este recurso a la parte apelante, dada su desestimacin.