ESTUDIO YATACO ARIAS

ABOGADOS

BOLETÍN INFORMATIVO
SUMARIO

1. Normas Legales.
2. Noticias.
3. Artículos
4. Jurisprudencia
5. Entrevistas
6. Opiniones, y más…

Lima, 12 de Diciembre de 2008.

 ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS

BOLETÍN INFORMATIVO
12 de Diciembre de 2008

NORMAS LEGALES
DE LA SEPARATA DEL DIARIO OFICIAL “EL PERUANO” DEL VIERNES 12 DE DICIEMBRE.

Aprueban Reglamento de la Ley de los Sistemas Nacionales de Normalización y

Acreditación.
Se aprobó el Reglamento de la Ley de los Sistemas Nacionales de Normalización y Acreditación que
complementa la ley en mención y precisa la competencia del INDECOPI en la administración de
ambos sistemas (normalización y acreditación). (D.S. N° 081-2008-PCM)

Crean el "Registro de entidades autorizadas para elaborar estudios de impacto ambiental y

otros instrumentos de gestión ambiental aplicables a las actividades del Sector Turismo" y
aprueban su Reglamento. (D.S. N° 010-2008-MINCETUR)

Aprueban Reglamento de la Ley sobre Límites Máximos de Captura por Embarcación

Se aprobó el Reglamento de la Ley sobre Límites Máximos de Captura por Embarcación, así como la
preasignación de los porcentajes máximos de captura, los cuales estarán publicados en el portal
institucional del Ministerio de la Producción (www.produce.gob.pe). Por otro lado, también se
establece el proceso de solicitudes de aclaración respecto de la preasignación. (D.S. N° 021-2008-
PRODUCE)

JUDICIALES
Nada Reseñable.

PROYECTO DE LEY
Proyecto de Ley N° 2914/2008-CR: Modifica el artículo 81 del Decreto Legislativo N° 635 –
Código Penal, artículo 143 del Decreto Legislativo N° 638 – Código Procesal Penal y Literal
“a” del numeral 1 del artículo 290 del Decreto Legislativo N° 957 – Código Procesal Penal
(10/12/08)

Artículo 1°.- Objeto de la ley.

Es objeto de la Ley, establecer que los beneficios que correspondan a los sujetos de responsabilidad
restringida, no sean aplicados a favor de Funcionarios o Servidores Públicos que cometan delitos
contra la Función Pública.

Artículo 2°.- Modifíquese el artículo 81 del Decreto Legislativo N° 635 – Código Penal.

“Artículo 81.- Reducción de los plazos de prescripción

(…)
El plazo de prescripción a que se hace referencia en el párrafo anterior, no será aplicable a
favor de Funcionarios o Servidores Públicos que cometan delitos Contra la Función Pública.”

Artículo 3°.- Modificase el artículo 143 del Decreto Legislativo N° 638 – Código Procesal
Penal.

“Artículo 143.
Se dictará mandato de comparecencia cuando no corresponda la medida detención. También
podrá imponerse comparecencia con la restricción prevista en el inciso 1) de imputados que
adolezcan de una enfermedad grave en estado terminal, siempre que el peligro de fuga o de
perturbación de la actividad probatoria pueda evitarse razonablemente.
(…).”

Artículo 4°.- Modificase el literal “a” del numeral 1 del artículo 290 del Decreto Legislativo
N° 957 – Código Procesal Penal.
 ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS

“Artículo 290. Detención domiciliaria.-

(…)

Al funcionario o Servidor Público, mayor de sesenta y cinco años de edad, que cometan delito
contra la Función Pública, a quienes corresponda prisión preventiva, no se le aplicará la
detención domiciliaria sino internamiento en un centro penitenciario.

(…).”

DISPOSICIONES FINALES

PRIMERA.- La modificación del literal “a” del numeral 1 del artículo 290° del Decreto
Legislativo N° 957 – Código Procesal Penal, entrará en vigencia al día siguiente de la
promulgación de esta Ley, en los sectores donde se viene aplicando dicha Norma Legal.

SEGUNDO. Déjese sin efecto cualquier otra norma que se aponga a la presente Ley.

NOTICIAS

DIARIO LA REPÚBLICA
Fuente:http:www.larepública.com.pe

PUBLICAN REGLAMENTO DE LA LEY SOBRE LÍMITES MÁXIMOS DE CAPTURA POR

EMBARCACIÓN.

El Ministerio de la Producción publicó el Reglamento de la Ley

sobre Límites Máximos de Captura por Embarcación, con la
finalidad de ordenar el sector pesquero. Indicó que con la
implementación de la LMCE se posibilitará una pesca planificada y
distribuida a lo largo del año, que reducirá la emisión de
efluentes, y la presión sobre la anchoveta.

En ese sentido, el reglamento señala que Produce en función de

los informes científicos que emita el Instituto de Mar del Perú
(Imarpe) en concordancia con la Ley General de Pesca,
determinará el inicio y conclusión de las temporadas de pesca y
el Límite Máximo Total de Captura Permisible (LMTCP) que corresponde a cada una de ellas.
Asimismo establece que en cada año calendario se determinarán dos temporadas de pesca, cuya
definición deberá ser publicada por Produce con una anticipación mínima de diez días hábiles.

También, la norma protege a los tripulantes pesqueros, prohibiendo explícitamente los despidos y
creando un sistema de incentivos para los tripulantes que libremente deseen renunciar o adelantar
su jubilación. En ese sentido, el reglamento señala que la forma de cálculo de la Bonificación por
renuncia voluntaria, se basará en la remuneración mensual la cual será la remuneración total
percibida por el trabajador en el último año de servicio, dividida entre doce.

La bonificación por renuncia voluntaria establecida en la Ley equivalente a 2.25 remuneraciones

mensuales por cada año trabajado con el último empleador con un tope de 18 remuneraciones
mensuales en ningún caso podrá ser inferior al monto de la indemnización especial por despido
arbitrario aplicable a los contratos intermitentes establecidos por ley.

También el reglamento establece que la subvención económica temporal será equivalente al 20 por
ciento de la remuneración mensual del trabajador antes de su renuncia y estará sujeta a un tope
mensual máximo de 1.5 remuneraciones mínimas vitales.

Asimismo, fija que la subvención temporal por jubilación adelantada establecida en la Ley equivaldrá
durante el primer año, al 50 por ciento de la remuneración mensual del trabajador antes de su
renuncia, sujeto a un mínimo de 500 nuevos soles y un tope máximo de 3,000 soles. El reglamento
precisa que las subvenciones mayores a 500 soles se irán reduciendo anualmente de manera
proporcional, hasta alcanzar la suma de 500 soles mensuales.
 ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS
MTC: PROCESO PARA AMPLIAR AEROPUERTO JORGE CHAVÉZ TIENE AVANCE DE 96%.

El Ministro de Transportes Enrique Cornejo, informó que el

proceso de expropiación de terrenos para la ampliación y
construcción de la segunda pista de aterrizaje del
aeropuerto Jorge Chávez tiene un avance de 96 por ciento.
“Estamos en las fechas adecuadas y en el proceso adecuado
para completar las labores de expropiación para la construcción
de la segunda pista y estamos en un 96 por ciento de avance de
este proceso”, comentó.

Aseguró que el Ministerio de Transportes y Comunicaciones

(MTC) cumplirá con el plazo establecido en el contrato de
concesión por 30 años del aeropuerto Jorge Chávez, firmado en
el año 2001 con Lima Airport Partners (LAP), de terminar la expropiación en el 2009. Por ello, señaló
que las obras de construcción de la segunda pista podrán iniciarse a tiempo para que puedan
culminar en el año 2014, lo que resulta fundamental para el tráfico de aviones que ya registra el
primer aeropuerto del país.

Manifestó que el MTC también está terminando una serie de negociaciones con instituciones del
Estado peruano que tienen terrenos en el área del aeropuerto Jorge Chávez pero que no son usados,
para que puedan ser habilitados a favor de LAP. “Tenemos en espera pedidos de permisos
adicionales para actividades de movimiento de carga, por ejemplo, pero que no pueden autorizarse
porque falta espacio en el aeropuerto para el estacionamiento de los aviones”, agregó.

Estimó que la habilitación de terrenos del Estado a favor de LAP aumentará la capacidad del
aeropuerto en 15,000 metros cuadrados y eso permitirá que se continúe con el proceso de
facilitación del comercio exterior y del tráfico aeroportuario.

“La falta de espacios en el aeropuerto se hizo evidente en la última visita de los líderes del Foro de
Cooperación Económica Asia Pacífico (APEC) en noviembre y que obligó a tomar medidas para que en
otros aeropuertos puedan estacionarse los aviones donde llegaron los mandatarios acompañados de
sus importantes delegaciones”, refirió. Sin embargo, enfatizó que así como se está mejorando la
infraestructura del aeropuerto Jorge Chávez y del puerto del Callao, con la construcción del Muelle
Sur y la modernización del Muelle 5, también se necesita mejorar el acceso vial a ambos terminales.

“Hemos terminado un acuerdo con el gobierno regional del Callao para iniciar de manera pronta las
obras de ampliación de la avenida Néstor Gambetta, lo que permitirá un proceso mucho más fluido y
seguro del tránsito de camiones y complementará el esfuerzo de mejora de la infraestructura
aeroportuaria y portuaria del Callao”, subrayó.

DIARIO EL COMERCIO
Fuente:http:www.elcomercio.com.pe

EL PERÚ Y CHILE PUEDEN APLICAR ESTÍMULO FISCAL

SON LOS ÚNICOS PAÍSES EN AMÉRICA LATINA QUE ESTÁN EN CAPACIDAD DE HACERLO,
AFIRMA EXPERTA

El Perú y Chile son los únicos países en América Latina que tienen espacio
para realizar algún tipo de política fiscal contracíclica y paliar los efectos
de la crisis financiera internacional, refirió Liliana Rojas Suárez,
investigadora principal del Centro para el Desarrollo Global.

"Chile y el Perú todavía tienen algún espacio para aumentar el gasto o

disminuir los impuestos. Ningún otro país en la región puede hacerlo",
dijo Rojas Suárez.

Agregó que países como Colombia, Brasil, México y los de América

Central tienen déficit gemelos (déficit fiscal y de cuenta corriente), donde
se sugiere realizar ajustes fiscales.
 ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS

¿EXONERACIONES?
Acerca de una política fiscal contracíclica, la investigadora recomendó que no se realicen
exoneraciones tributarias, pues en América Latina las exenciones temporales terminan convirtiéndose
en permanentes.

CRECIMIENTO DEL 2008 SERÍA DE 16%

SNI AFIRMA QUE INDUSTRIA DE CONFECCIONES CAPEARÁ LA CRISIS
CONFÍAN EN QUE LOS TRATADOS DE COMERCIO AYUDARÁN A ABRIR MERCADOS

La crisis financiera no pondrá en peligro a la industria de

las confecciones tal como se había anunciado. Es más,
este sector cerraría el año con un crecimiento de 16%,
afirmó José Luis Peroni, presidente del Comité Textil de
la Sociedad Nacional de Industrias (SNI), quien confía
en que el dinamismo del sector permitirá sobrellevar la
actual coyuntura internacional adversa.

Según indicó, entre enero y octubre las exportaciones

crecieron 21%, pese a que la demanda de EE.UU. (país que absorbió el 51% de las exportaciones en
los 10 primeros meses del año) se redujo un 20% desde agosto. Entre los factores que
determinaron el crecimiento se cuenta el desarrollo del mercado venezolano, pues hasta octubre
absorbió el 32% de las exportaciones, contra el 25% del 2007. Además, el precio promedio de las
prendas se mantiene por encima de los últimos años: 6,3 dólares.

Respecto a las perspectivas para el 2009, Peroni augura que será un año difícil, pero que la entrada
en vigencia del TLC con EE.UU. ayudará a los exportadores, ya que podrán apuntar a las pequeñas
cadenas que actualmente no le compran al Perú. Contrariamente a lo que piensan muchos
confeccionistas, el ejecutivo dice que el TLC con China permitirá el sinceramiento del precio de las
importaciones y se ha protegido más a las partidas sensibles.

Consultado sobre el sector, Aquilino Flores, presidente del directorio de Topitop, coincidió en que los
acuerdos comerciales ayudarán a diversificar mercados, pero recalcó que los efectos de la crisis ya se
sienten. "Topitop ha sufrido una baja de 15% en sus exportaciones y esperamos algo similar para el
2009", comentó. Según Peroni, las grandes empresas sienten los efectos porque el mercado ha
cambiado y deberán someterse a una reconversión industrial. "El tiempo de los grandes pedidos
acabó, ahora la pymes están mejor preparadas porque pueden atender los pequeños mercados",
afirma.

Para el líder gremial, el 2009 el sector podrá crecer si, además de ampliar los mercados, se atiende
el consumo interno, que representa el 80% de las exportaciones. "Tenemos que recuperarlo, pero
necesitamos la ayuda del Estado", concluyó.

DIARIO GESTIÓN
Fuente:http:www.diariogestion.com.pe

GOBIERNO DEJA CAMINO LIBRE PARA ASOCIATIVIDAD EN EL AGRO CON LA PUBLICACIÓN

DE SU REGLAMENTO

Los pequeños agricultores que enfrentan dificultades para acceder al

crédito, porque poseen terrenos extremadamente pequeños producto del
arraigado minifundio en el país, cuentan desde ayer con una nueva
herramienta que les permitirá asociarse en organizaciones a través de las
cuales podrán solicitar préstamos a los bancos para financiar sus cultivos.

Esa herramienta es el reglamento del decreto Legislativo 1020 para la

Promoción de la Organización de los Productores Agrarios, y la
consolidación de la Propiedad Rural para el crédito Agrario, que el
Ministerio de agricultura (Minag) aprobó ayer, y que está dirigido a
fortalecer la asociatividad de los hombres del campo.

La norma permite la creación de fondos fideicomisarios regionales hasta

por S/ 125 millones para garantizar créditos a bajas tasas de interés,
para lo cual contempla un aporte mínimo de las regiones, por S/ 5 millones. Asimismo, la norma
 ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS

estableció la conformación de las empresas asociativas agrarias (EAA) como organizaciones de

productores agrarios, que se encuentran constituidas por dos o más productores que desarrollan
actividades agrarias en 20 hectáreas o más tierras; y por 10 0 más productores, independientemente
del número de hectáreas.

HABRÁ COMPRAS ESTATALES EN BOLSA DE PRODUCTOS EN VERANO

El Poder Ejecutivo aprobó ayer el Reglamento de la Ley de

adquisiciones Estatales a través de las Bolsas de productos.
“Este hecho traerá beneficios a la economía debido a que
permitirá ahorrar en las compras que realice el Estado,
servirá de apoyo al agro al facilitar el ingreso de los
agricultores al mercado de compras estatales y permitirá el
ingreso al campo de los recursos que el Estado destina a la
compra de alimentos”, destacó Zoyla Jiménez de Lucio,
gerente general de la Bolsa de productos del Perú.

Explicó que con la promulgación del Decreto Supremo se

podrán realizar compras estatales en las Bolsas de Productos desde el primer trimestre del 2009.
Entre los principales puntos que aborda el Reglamento se encuentra que los proveedores deberán
estar inscritos en el Registro Nacional de proveedores. Además un comité designado por INDECOPI
establecerá los criterios de estandarización de los productos a ser negociados. En adición, los bienes
negociados deberán contar con un certificado de calidad cuando corresponda. Todas las operaciones
estatales se someterán a los reglamentos y dispositivos establecidos por la bolsa y por la CONASEV.

DIARIO CORREO
Fuente:http:www.correoperu.com.pe

POR PAGO DE AGUINALDOS

DÓLAR SE DEBILITA FRENTE AL SOL

La mayor oferta de dólares de empresas que tienen que cumplir

obligaciones de impuestos y de aguinaldos navideños motivó que
la cotización del dólar caiga ligeramente ayer. El dólar está
bajando de a pocos, es una caída lenta, explicó un agente de
tesorería a la agencia Reuters.

Operadores comentaron que los negocios se activaron desde

temprano por el arribo de los flujos de empresas, que permitieron
a los bancos ir negociando posiciones ante la proximidad de
vencimientos de contratos de venta de dólares a futuro. En tanto,
las principales monedas de la región operaban en alza en línea
con el deterioro del dólar frente al yen y al euro, tras nuevos datos negativos de la economía de
Estados Unidos. El tipo de cambio en las calles se ubicó el jueves en S/.3.104 la compra y S/.3.111
la venta. En los bancos, el precio registraba S/.3.030 la compra y S/.3.190 la venta.

POR MENOS IR E ISC

LA RECAUDACIÓN CAE EN NOVIEMBRE

En noviembre, los ingresos tributarios del gobierno central

totalizaron S/.4,227 millones, monto menor en 10.3%, en
términos reales, respecto de similar mes del 2007. La
recaudación por tributos internos, excluyendo las
contribuciones sociales, ascendió a S/.3,514 millones y se
redujo en 9.1% respecto de similar periodo del 2007, mientras
que la de tributos aduaneros alcanzó los S/.1,447 millones, con
una ligera disminución de -0.1%.

En tanto, la recaudación por el Impuesto a la Renta (IR)

registró una caída real de 15.2%, por la menor recaudación en
rentas de Tercera Categoría correspondientes a empresas
 ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS

(-24.5%), Segunda Categoría correspondientes a rentas de capital (-23.9%) y Retenciones a No

Domiciliados (-2.1%).

En tanto que la recaudación del Impuesto Selectivo al Consumo (ISC) alcanzó los S/.285 millones,
con una caída real de 35.9% por la menor recaudación del ISC a los Combustibles (-57.5%).
Según informó la Sunat, en el periodo enero-noviembre los ingresos tributarios ascendieron a
S/.53,681 millones, lo que representó un incremento real de 5%. Algunos analistas consideran que el
próximo año la recaudación tenderá a bajar.

JURISPRUDENCIA
JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL

¾ ACCIÓN DE AMPARO

SENTENCIA Nº 06294-2007-PA/TC-LIMA. DE FECHA 03 DE NOVIEMBRE DE 2008.

Exclusión del Derecho a la Persona.

Una persona moral o jurídica de derecho privado con lícito objetivo de lucro que exige la protección
de derechos que considera violados y que aparecen necesariamente relacionados a intereses
patrimoniales, acusando en órganos administrativos del Estado una decisión que considera
equivocada dentro de un proceso de su competencia conducido por los cauces de la ley.

Siendo así no puede pretender la empresa recurrente la inaplicación de normas administrativas y la

anulación de resoluciones emitidas en proceso regular con simple argumentación, sólo porque ve
afectados sus intereses patrimoniales ya que esto significaría admitir que cualquier pretensión puede
ser traída a sede constitucional con la simple etiqueta de la vulneración de algún derecho
constitucional, en este caso con la gaseosa expresión de derecho a la tutela judicial efectiva, puesto
que con el mismo argumento y por la misma puerta, otros miles de justiciables recurrirían también al
proceso constitucional cada vez que consideren que una resolución judicial o administrativa atenta
contra sus intereses patrimoniales, siendo estos personas jurídicas, en una suerte de “amparismo”
que es menester desterrar.

Para mayor información, visite la siguiente página.

http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/06294-2007-AA%20Resolucion.html

¾ HÁBEAS CORPUS

SENTENCIA Nº 01701-2008-PHC/TC. DE FECHA 12 DE DICIEMBRE DEL 2008.

Procedencia de Hábeas corpus contra de Resoluciones Judiciales.

En efecto no todas las resoluciones judiciales pueden ser objeto de control por el proceso
constitucional de hábeas corpus; antes bien y en línea de principio, solo aquellas resoluciones
judiciales firmes que vulneren en forma manifiesta la libertad individual y los derechos conexos a
ella, lo que implica que el actor, frente al acto procesal alegado de lesivo previamente haya hecho
uso oportuno de los recursos necesarios que le otorga la ley.

Y es que, si luego de obtener una resolución judicial firme no ha sido posible conseguir en vía judicial
la tutela del derecho fundamental presuntamente vulnerado, quien dice ser agredido en su derecho
podrá acudir al proceso constitucional, a efectos de buscar su tutela.

Que en el caso constitucional de autos, a fojas 26, se aprecia la resolución de Auto Apertorio de
Instrucción de fecha 19 de noviembre de 2007, que decretó el mandato de detención contra el
recurrente; asimismo, a fojas 99, se advierte que contra la referida resolución se interpuso recurso
de apelación, el mismo que fue declarado improcedente por extemporáneo (fojas 101); de lo que se
colige que la resolución cuestionada no ha obtenido pronunciamiento judicial en segunda instancia,
es decir, no se han agotado los recursos que otorga la ley para impugnar la resolución judicial que
 ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS

agravaría los derechos cuya tutela se exige. Por consiguiente, dado que la resolución cuestionada
carece del requisito de firmeza, su impugnación en sede constitucional resulta improcedente,

Para mayor información visite la página:

http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/01701-2008-HC.html

PRECEDENTE JURISPRUDENCIAL ADMINISTRATIVO.

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO -

CONSUCODE

RESOLUCIÓN Nº 03394-4-2008-TC-S4 – EXP. Nº 4028.2008.TC DE FECHA 26 DE

NOVIEMBRE DEL 2008.

El Desistimiento.

El desistimiento es una forma de conclusión del procedimiento previsto en la normativa de

contrataciones y adquisiciones del Estado, el mismo que se formaliza mediante escrito con firma
legalizada del postor ante Notario Público; requisito que ha sido cumplido según consta en el escrito
presentado por EL IMPUGNANTE

Para mayor Información visite la siguiente página:

http://www.consucode.gob.pe/articulo.asp?ids=9&ido=24&idso=88

ARTÍCULO
LA RECONVERSIÓN DE PROCESOS CONSTITUCIONALES

Dr. Edwin Figueroa Gutarra

Vocal superior de Lambayeque-Sala
Constitucional. Profesor asociado de la Amag

¿Las sanciones disciplinarias de los colegios de abogados pueden suspender o destituir jueces del
Poder Judicial o fiscales del Ministerio Público? La declaración de improcedencia en sede
constitucional constituye una decisión inhibitoria que alude directamente a la inviabilidad de
determinar una decisión de fondo en vista de haberse omitido requisitos procedimentales necesarios.
En tal sentido, una pretensión incorrectamente planteada y que, a su vez, es declarada improcedente
deberá ser reencausada en otra vía.

No obstante esta regla general, a tenor de la sentencia N° 07873-2006-PC/TC, Lima, caso Juan Félix
Tueros del Risco contra la Oficina de Normalización Previsional, el Tribunal Constitucional,
ponderando el principio iura novit curia previsto en el artículo 8° del Código Procesal Constitucional –
norma que no solo tutela la eficacia de los derechos sustantivos, sino también los adjetivos–, dispone
que una demanda que fue planteada como proceso de cumplimiento merece, en atención a los
factores contributivos de edad avanzada del amparista y la búsqueda real de la protección de
derechos como fundamento básico del proceso constitucional, un pronunciamiento de fondo
estimatorio en vía de amparo, exigiéndose para tal concesión de tutela los siguientes requisitos:

1. Que el juez de ambos procesos tenga las mismas competencias funcionales (tanto el amparo
como el hábeas data y el cumplimiento son tramitados por jueces especializados en lo civil,
según se establece para el primero en el artículo 51º del Código Procesal Constitucional y se
extiende para los otros dos en los artículos 65º y 74º del mismo cuerpo normativo).

2. Que se mantenga la pretensión originaria de la parte demandante (solo se podrá admitir la

conversión si la pretensión planteada en la demanda es respondida por el juzgador mediante la
sentencia que va a emitir).

3. Que existan elementos suficientes para determinar la legitimidad a fin de obrar activa y
resolverse sobre el fondo del asunto (que, siguiendo el contenido del artículo 9º del Código
 ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS

Procesal Constitucional, no deban actuarse pruebas adicionales en el proceso, el cual debe ser
resuelto con las herramientas que el mismo expediente brinda).

4. Que se estén cumpliendo los fines del proceso constitucional (si bien se estaría yendo en contra
del cauce normal de un proceso, la autonomía procesal y el principio de informalidad que rige
este tipo de proceso, además de los principios de dirección judicial del proceso, pro accione y
economía procesal, previstos en el artículo 3° del Título Preliminar del Código Procesal
Constitucional, autoriza canalizar la búsqueda de justicia, como valor supremo de la
Constitución, a través de la judicatura constitucional).

5. Que sea de extrema urgencia la necesidad de pronunciarse sobre el mismo (es cierto que la
búsqueda natural de protección a quienes reclaman el resguardo de un derecho mediante un
proceso constitucional hace que éste se convierta en un proceso de tutela urgente, toda vez que
se consideran improcedentes las demandas cuando existan vías procedimentales específicas, tal
como lo expresa el artículo 5º, inciso 2) del Código Procesal Constitucional, pero en los casos de
reconversión se hace necesario que el caso no sea solo apremiante, sino además que sea
considerablemente perentorio e inminente, elemento que ha quedado establecido en el
fundamento 5 de la sentencia del Expediente N° 2763-2003-AC/TC).

6. Que exista predictibilidad en el fallo a pronunciarse (se considera que si el juzgador es

consciente del tipo de fallo a emitirse, y pese a que existe un error en la tramitación de la
demanda, debe ordenar su conversión, tal como se ha dejado sustentado en la sentencia del
Expediente N° 0249-2005-PC/TC).

I. DE PROCESO DE CUMPLIMIENTO A PROCESO DE AMPARO

Precisa el supremo intérprete de la Constitución que solo cuando concurran copulativamente tales
requisitos, el colegiado se encontrará autorizado para reconducir a una vía procedimental más acorde
con la petición del recurrente y dejar de lado el proceso inicial. En el caso en comento, como
señalamos, se reconvirtió un proceso de cumplimiento a uno de amparo, al cumplirse a cabalidad las
condiciones antes señaladas, declarándose fundada la demanda.

La reflexión de fondo que este caso de doctrina jurisprudencial nos merece es que en sede
constitucional el derecho puede ser objeto de innovación en mayor grado, lo cual nos trae a colación
el viejo dilema de Eugenio Bulygin: ¿Los jueces crean derecho? Creemos que las reglas
interpretativas en derecho constitucional, las cuales se regulan por los principios pro homine y de
interpretación dinámica de la Constitución, permiten un margen más amplio de lectura interpretativa,
a diferencia de otras ramas del derecho, en las cuales el principio de legalidad impone sus márgenes
decisorios más acentuadamente.

OPINIÓN
LIBERTAD DE EXPRESIÓN VS DETENCIÓN.

Dr. Samuel Abad Yupanqui.

Especialista en Derecho Constitucional.

En una democracia es fundamental garantizar las libertades de expresión e información y estas

deben respetar el honor y la intimidad de las personas. Sin embargo, a veces se cruza la frontera.
Aún recordamos aquel programa de televisión que difundió escenas de una vedette teniendo
relaciones sexuales y que motivó una importante sentencia del Tribunal Constitucional que aplicó el
test de la ponderación para resolver el caso (STC Nº 6712-2005-HC/TC, Caso Magaly Medina y otros,
F.J.40).

Sin duda, los abusos no deben quedar impunes y para eso existen sanciones penales y económicas.
La detención, prevista por el Código Penal, debe ser el último recurso. Más disuasivo y menos
riesgoso en un país con una débil institucionalidad judicial es imponer una fuerte sanción económica.
Por eso, ha llamado la atención la detención de una conocida conductora de televisión y de su
productor, pues no es frecuente que ello suceda. De ahí que resulte relevante conocer los alcances
de tal decisión judicial.
 ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS

Un primer problema fue precisamente conocer los fundamentos de esta decisión. Pese a los anuncios
de transparencia judicial las sentencias que dicta el Poder Judicial no suelen conocerse, a diferencia
de lo que ocurre con el Tribunal Constitucional. Una sentencia tan importante y comentada
públicamente debió estar de inmediato “colgada” en la web del Poder Judicial. Ello hubiera permitido
evaluar rápidamente los argumentos esgrimidos para dictar tan radical medida de detención. Más
aún, si se dictó en un contexto en el que existen temas sumamente críticos en el país, que condujo a
que algunos pensaran que se trataba de una “cortina de humo”.

Ahora que ya se conocen los alcances de esta extensa decisión judicial (treinta páginas) puede
afirmarse que cuenta con una motivación suficiente. Por un lado, tratándose de los derechos en
juego, es decir, las libertades de expresión e información vs. El derecho al honor del futbolista
difamado, efectúa una ponderación que resulta adecuada.

Así señala la sentencia que las afirmaciones y expresiones efectuadas han estado destinadas a
desprestigiar al futbolista afectando su derecho al honor, pues indicaba que en vez de participar en
una concentración salía a divertirse de madrugada, horas antes del partido de futbol que debía jugar
contra el seleccionado de Brasil.

De esta manera, concluye la sentencia que se ha “desacreditado al querellante en su condición de

jugador de futbol profesional, presentándole como un irresponsable, desmereciéndolo ante la opinión
pública” y que el honor afectado “no entra en conflicto con intereses superiores que justifiquen tal
lesión” (fundamento noveno). Además, afirma que la información divulgada no fue exacta pues se
ha podido comprobar que la foto divulgada en la televisión y en la revista de la Sra. Medina no
demostraba hechos ocurridos en la madrugada sino más bien entre las 18:00 y 20:00 horas del
viernes 16 de noviembre del 2007. por ello, considera que “la noticia que se propaló no se ajusta a la
verdad, (…) lo que revela el dolo por parte de los querellados” (fundamento quinto).

No obstante, llama la atención los argumentos utilizados para imponer una pena por debajo del
mínimo legal y, paralelamente, disponer la detención efectiva. Sin duda se trata de una posibilidad
legal, pero nos parece que debió merecer una mayor motivación no solo por el caso concreto sino por
el precedente que podría establecer.

En efecto, aplica tales medidas pues considera que “estando a la condición personal de los agentes,
es altamente probable que pretendan cometer otro delito de semejante naturaleza, por lo que resulta
necesario reivindicar el derecho al honor como derecho fundamental”, y que “la pena tiene función
preventiva, protectora y resocializadora” (fundamento undécimo). Es decir, parecería que ordena la
detención para evitar la comisión de nuevos delitos.

Si bien podría discutirse tal extremo de la decisión, para ello existen los recursos correspondientes,
como la apelación. Por ello, no nos parece oportuno acudir a un proceso de hábeas corpus pues
conforme lo señala el Código Procesal Constitucional (artículo 4) aquel solo procede cuando una
resolución judicial “firme” viola en forma “manifiesta” la libertad individual y la tutela procesal
efectiva, lo cual en el citado caso no ha sucedido. Lo que sí debería ocurrir es que la Sala Penal se
pronuncie cuanto antes sobre la apelación interpuesta y defina la situación de los querellados. El
hábeas corpus no debería ser utilizado como un mecanismo para interferir procesos judiciales en
trámite.

En definitiva, este y otros casos recientes, como el indebido procesamiento judicial de una modelo
que posó desnuda con la bandera consideran que existe un abuso de la libertad de expresión y que
se cuente con una mayor transparencia judicial. Por su parte, corresponde a los periodistas ejercer
su labor respetando la intimidad y el honor de las personas.

De lo contrario, se someterán a las sanciones penales correspondientes. En este contexto, se abre un

nuevo debate para despenalizar los delitos cometidos a través de los medios de comunicación y que
los atentados cometidos contra el honor solo sean objeto de una indemnización económica fijada en
un proceso civil.

Se trata de una propuesta que requiere un debate sereno y responsable que no debería responder a
circunstancias o situaciones coyunturales.
 ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS

COMENTARIO JURISPRUDENCIAL
LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES SON “EXCLUSIVOS Y EXCLUYENTES” DE LA PERSONA
HUMANA. (Expediente Nº 06294-2007-PA/TC)

Dra. María Soledad García Godos Goicochea

Abogada por la Pontifica Universidad Católica del Perú.

Mediante resolución recaída en el expediente Nº 06294-2007-PA/TC, el Tribunal Constitucional

declaró improcedente una demanda de amparo interpuesta por una persona jurídica, por considerar
que los procesos constitucionales son “exclusivos y excluyentes” de la persona humana.

Se trata del proceso de amparo iniciado por una empresa dedicada al transporte terrestre
interprovincial de pasajeros. La Administración Tributaria declaró inadmisible el recurso de
reclamación interpuesto contra una orden de pago que acotaba inconstitucionalmente el IGV, debido
a que la empresa recurrente no había efectuado el pago previo de la deuda acotada. En ese sentido,
la empresa transportista interpuso una demanda de amparo denunciando la violación de su derecho
a la tutela judicial efectiva, violación que se materializaba mediante la aplicación del principio solve
et repete. Adicionalmente, la transportista pretendía, como pretensión de plena jurisdicción, que se
deje sin efecto la inconstitucional deuda acotada.

La resolución en comentario se fundamenta en que interpretando la Constitución a la luz de la

Declaración Universal de los Derechos Humanos y de la Convención Americana de Derechos
Humanos, se concluiría que los derechos fundamentales que ésta proclama están referidos
exclusivamente a la persona humana (ser humano física y moralmente individualizado). Así, en la
medida en que el artículo 37º del Código Procesal Constitucional enumera casi todos los derechos
reconocidos en el artículo 2º de la Constitución para establecer cuáles son los derechos susceptibles
de protección mediante el proceso de amparo, el Tribunal concluye que sólo las personas naturales
pueden hacer uso del proceso constitucional para la protección de sus derechos fundamentales, no
así las personas jurídicas, a quienes ni la Constitución ni los tratados internacionales reconocen
expresamente derechos fundamentales.

Contradictoriamente, luego de establecer que la Constitución sólo consagra derechos fundamentales

de la persona humana, el Tribunal sostiene que “las personas jurídicas tienen pues derechos
considerados fundamentales por la Constitución, sin que con esta etiqueta cada vez que vean
afectados sus intereses patrimoniales, pretendan traer sus conflictos a la sede constitucional sin
importarles la ruptura del orden que preserva el proceso, el que señala la tutela urgente en sede
constitucional exclusivamente para la solución de conflictos en temas de exclusivo interés de la
persona humana”.

Consideramos que la resolución en comentario es inconsistente, y peligrosamente incorrecta. El

Tribunal incurre en una seria contradicción al establecer que la Constitución no reconoce derechos
fundamentales a las personas jurídicas, para luego sostener que dichas personas sí tienen derechos
fundamentales constitucionalmente protegidos pero que en el plano judicial esta protección no puede
materializarse mediante la tutela urgente de la justicia constitucional.

La conclusión a la que llega el Tribunal carece de asidero en la Constitución, en los tratados y en el

Código Procesal Constitucional, a los que se remite en la resolución comentada. Ello nos permite
afirmar que el Tribunal ha incurrido en una motivación aparente. En efecto, el Tribunal se limita a
resaltar que la Declaración Universal de Derechos Humanos y la Convención Americana de Derechos
Humanos definen a la persona como “todo ser humano”, y que el artículo 1º de la Constitución
establece como fin supremo de la sociedad y del Estado la defensa de la persona humana y el
respeto de su dignidad. En buena cuenta, como las normas citadas contienen las palabras “ser
humano” o “persona humana”, debe concluirse que sólo los individuos pueden ser titulares de
derechos fundamentales.

Al respecto, debe tenerse en cuenta que si bien la Constitución reconoce un listado de derechos
fundamentales en su artículo 2º, se ha ocupado de establecer expresamente que tal listado no es
taxativo. Por definición, la Constitución tiene vocación de permanencia en el tiempo, y por lo tanto
los derechos en ella reconocidos, así como sus alcances, no pueden ser interpretados de manera
restrictiva, estática o taxativa. Por ello, en el artículo 3º de la misma Carta se ha precisado que “la
enumeración de los derechos establecidos en este capítulo no excluye los demás que la Constitución
 ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS

garantiza, ni otros de naturaleza análoga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los
principios de soberanía del pueblo, del Estado democrático de derecho y de la forma republicana de
gobierno”. No basta, pues, que la Constitución o los tratados no se refieran de manera expresa a los
derechos fundamentales de las personas jurídicas para descartar que puedan ser titulares de estos
derechos y reclamar su protección en sede constitucional.

El artículo V del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional establece que el contenido y los
alcances de los derechos constitucionales protegidos por dicho código se interpretan de conformidad
con los tratados internacionales y con las decisiones adoptadas por los tribunales internacionales.
¿Qué ha dicho la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre la materia que nos ocupa? Pues
ha reconocido a las personas jurídicas titularidad de derechos fundamentales, como se desprende,
por ejemplo, de la Sentencia de 7 de setiembre de 2001 recaída en el Caso Cantos vs. Argentina
(Excepciones Preliminares).

Lo alarmante del caso es que mediante una sentencia expedida bajo la vigencia del Código Procesal
Constitucional el Tribunal Constitucional estableció como precedente vinculante el reconocimiento de
derechos fundamentales sobre las personas jurídicas, enunciando un listado no taxativo de derechos
fundamentales invocables por dichas entidades, y reconociendo a los procesos constitucionales como
la vía para lograr la protección de estos derechos. Se trata de la sentencia de fecha 04 de agosto de
2006, recaída en el Expediente Nº 4972-2006-PA/TC. Según el artículo VII del Título Preliminar del
Código Procesal Constitucional esta decisión constituye precedente vinculante incluso para el propio
Tribunal, que no puede apartarse del mismo sin expresar las razones por las cuales lo hace. La
jurisprudencia que es objeto de este comentario ni siquiera alude a este precedente vinculante,
menos aún explica por qué se aparta del mismo.

El principio de progresividad en materia de derechos fundamentales impide la involución en la

regulación, reconocimiento e interpretación de los alcances de los derechos fundamentales
reconocidos por el Estado. Sin duda, negar que las personas jurídicas puedan ser titulares de estos
derechos y buscar la protección de los mismos en sede constitucional resulta ser un retroceso en esta
materia. No puede justificarse este retroceso en que el texto de los tratados internacionales sobre
derechos humanos no se refiera expresamente a las personas jurídicas, pues el artículo 4º del
Protocolo de San Salvador, Adicional a la Convención Americana de Derechos Humanos, establece
que “No podrá restringirse o menoscabarse ninguno de los derechos reconocidos o vigentes en un
Estado… a pretexto de que el presente Protocolo no los reconoce o los reconoce en menor grado”.

Lamentablemente, el Tribunal Constitucional, máximo intérprete de la Constitución, ha resuelto

arbitraria e ilegalmente contra su propio precedente vinculante. Mediante argumentos vacíos de
contenido, como el referido al uso de la palabra “humano” en la Constitución y los tratados, el
Tribunal ha creado una restricción no contemplada en el artículo 200º de la Constitución, ni en el
Código Procesal Constitucional. Es innegable que las personas jurídicas son sujetos de derechos,
incluso de derechos fundamentales compatibles con su naturaleza. Las personas jurídicas son
titulares de derechos de propiedad, de contratación, de buena reputación, etc. Como garantía de
estos derechos, tienen también derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, lo que implica entre otras
cosas que no pueda negárseles el acceso a una vía procesal adecuada para la protección de los
derechos fundamentales, como son los procesos constitucionales. El reconocimiento y protección
jurisdiccional adecuada de los derechos fundamentales de las personas jurídicas son indispensables
para el adecuado desarrollo de sus actividades, y por lo tanto descansan en la libertad de asociación
de los individuos. La resolución comentada en estas líneas atenta contra estos derechos y libertades.

Por lo tanto, exhortamos a los magistrados del Poder Judicial a apartarse de esta equívoca decisión,
que por lo demás no constituye precedente vinculante, como sí lo constituye la sentencia de fecha 04
de agosto de 2006, recaída en el Expediente Nº 4972-2006-PA/TC, que reconoce a las personas
jurídicas la titularidad de derechos fundamentales y la posibilidad de reclamar protección mediante
los procesos constitucionales.

DICCIONARIO LEX
TERMINOLOGÍA CONSTITUCIONAL

GARANTÍAS CONSTITUCIONALES: Son los mecanismos creados por el Estado para precautelar los
derechos de las personas, y brindarles una protección eficaz.