Ministerio de la Proteccin Social Concepto 332697 27-10-2011 Asunto: Radicado 312464. Indemnizacin Sustitutiva.

Damos respuesta al oficio en el cual solicita informacin sobre la posibilidad de reclamar los aportes efectuados en la Caja Nacional de Previsin, en los siguientes trminos: La Ley 100 de 1993 modific sustancialmente el rgimen pensional de todos los trabajadores en Colombia, derogando expresa y tcitamente normas que contenan disposiciones pensionales. Sin embargo, en su artculo 36 cre un rgimen de transicin que ordena: "La edad para acceder a la pensin de vejez, el tiempo de servicios o el nmero de semanas cotizadas y el monto de la pensin de vejez de las personas que al 1 de abril de 1994 tuviesen 35 aos o ms de edad si son mujeres o cuarenta aos de edad o ms si son hombres 15 ms de servicios cotizados, ser la establecida en el rgimen anterior al cual se encuentren afiliados. Las dems condiciones y requisitos aplicables a estas personas para acceder a la pensin de vejez se regirn por las disposiciones contenidas en la presente ley." (resaltado fuera de texto) Por lo tanto, el rgimen anterior aplicable a los empleados del sector pblico es la Ley 33 de 1985, cuyo artculo 1 seal: "El empleado oficial que sirva o haya servido veinte (20) aos continuos o discontinuos y llegue a la edad de cincuenta y cinco aos (55) aos tendr derecho a que la respectiva Caja de Previsin se le pague una pensin mensual vitalicia de jubilacin equivalente al setenta y cinco (75%) del salario promedio que sirvi de base para los aportes durante el ltimo ao de servicio" Desafortunadamente, si usted solo labor durante quince aos, es imposible que acceda a la pensin de vejez. De otra parte, es importante aclarar que las normas existentes para el sector estatal vigentes con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 (diciembre 23 de 1993), no contemplaron el pago de la indemnizacin sustitutiva de la pensin de jubilacin o vejez. En efecto, en aquella poca no se efectuaba un descuento especfico para el cubrimiento de las eventuales pensiones, sino que la suma retenida se utilizaba para financiar los servicios de salud, las pensiones y los riesgos profesionales. No obstante, es preciso sealar que sobre este aspecto, la Corte Constitucional mediante Sentencia de Tutela 164 de 2011, M.P. Dr. Humberto Antonio Sierra Porto, seal: "La indemnizacin sustitutiva, establecida en el artculo 37 de la Ley 100 de 1993, es una de las prestaciones econmicas establecidas para el Rgimen Solidario de Prima Media

con prestacin definida, se instituy como un derecho supletivo que tienen las personas que hayan cumplido la edad para acceder a la pensin de vejez pero que por alguna circunstancia, no cuente con las semanas establecidas para este fin, a recibir una compensacin en dinero por cada una de las semanas cotizadas al sistema de seguridad social y que tiene como finalidad hacer efectivo el mandato constitucional que impone al Estado el deber de garantizar a todas las personas el derecho a la seguridad social. En el presente asunto, el seor Gerardo Segura considera vulnerado su derecho fundamental a la seguridad social por la Caja Nacional de Previsin Social -CAJANALahora hoy CAJANAL IECE BUEN FUTURO patrimonio autnomo, entidad que se neg a reconocerle la indemnizacin sustitutiva. Negar el reconocimiento y pago de la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez con el argumento de que sta solamente se aplica a aquellos empleados pblicos que han cotizado con posterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993, vulnera el derecho a la seguridad social de la personas que pertenecieron al sector que realizaron los aportes con anterioridad a esta ley. En este orden de ideas, la entidad responsable del reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva, en este caso CAJANAL IECE, no puede oponer al actor, el hecho de haber realizado los aportes correspondientes antes de la promulgacin de la Ley 100 de 1993, como argumento para rechazar la referida prestacin. En consecuencia, en atencin a que se encuentra acreditado que el seor Gerardo Segura cotiz a la Caja Nacional de Previsin Social 4197 das, equivalentes a 599 semanas y que, aunado a lo anterior, la indemnizacin sustitutiva correspondiente fue negada con fundamento en el hecho indicado, la Sala proceder a revocar la decisin de instancia y, en su lugar, conceder amparo judicial al derecho fundamental a la seguridad social del demandante. Por consiguiente, ordenar al representante legal de la entidad demandada llevar a cabo el reconocimiento y pago de la prestacin reclamada, como mecanismo de proteccin de la garanta infringida." (Resaltado fuera de texto) Por lo tanto, de acuerdo con el reciente pronunciamiento de la Corte Constitucional, se podra afirmar que el reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva, no es exclusivo para los trabajadores que efectuaron aportes pensionales con posterioridad a la vigencia del sistema general de pensiones (1 de abril de 1994). En conclusin, debe invocar el derecho a la igualdad para que un juez, mediante sentencia judicial, ordene a Cajanal el reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva de la pensin por vejez. Esta es la nica opcin que usted tiene para lograr que se le pague la citada prestacin. En los anteriores trminos damos respuesta a las inquietudes planteadas, no sin antes advertir que este concepto tiene los alcances determinados en el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. Cordialmente,

JAVIER ANTONIO VILLARREAL VILLAQUIRN Jefe Oficina Asesora Jurdica y de Apoyo Legislativo Volver a la pgina inicial de esta seccin
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Por: actualicese.com Imprimir 1 Comentario Publicado: 24 dUTC Agosto dUTC 2010 Ministerio de la Proteccin Social Concepto 246275 24-08-2010 Asunto: Radicados 189432 233804. Pensin de Vejez. Damos respuesta al oficio en el cual consulta sobre la posibilidad de acceder a la pensin de vejez, ya que ha trabajado durante 19 aos en entidades pblicas, en los siguientes trminos: La ley 100 de 1993 modific sustancialmente el rgimen pensional de todos los trabajadores en Colombia, derogando expresa y tcitamente normas que contenan disposiciones pensionales. Sin embargo, para no afectar los eventuales derechos de muchas personas, en su artculo 36 cre un rgimen de transicin que ordena: "La edad para acceder a la pensin de vejez, el tiempo de servicios o el nmero de semanas cotizadas y el monto de la pensin de vejez de las personas que al 1 de abril de 1994 tuviesen 35 aos o ms de edad si son mujeres o cuarenta aos de edad o ms si son hombres 15 ms de servicios cotizados, ser la establecida en el rgimen anterior al cual se encuentren afiliados. Las dems condiciones y requisitos aplicables a estas personas para acceder a la pensin de vejez, se regirn por las disposiciones contenidas en la presente ley." Ahora bien, el rgimen anterior aplicable a los empleados del sector pblico es la ley 33 de 1985, cuyo artculo 1 establece que se pensionarn aquellos servidores que cumplan 55 aos de edad y 20 aos de servicio prestados exclusivamente al Estado. Como usted no complet 20 aos de servicio pblico, en este momento no podra solicitar esta pensin. Igualmente, debe tener en cuenta que el cuarto pargrafo transitorio del Acto Legislativo N 01 de 2005 que adiciona el artculo 48 de la Constitucin Poltica, orden: "El rgimen de transicin establecido en la Ley 100 de 1993 y dems normas que desarrollen dicho rgimen, no podr extenderse ms all del 31 de julio de 2010: excepto para los trabajadores que estando en dicho rgimen, adems, tengan cotizadas al menos

750 semanas o su equivalente en tiempo de servicios a la entrada en vigencia del presente Acto Legislativo, a los cuales se les mantendr dicho rgimen hasta el ao 2014. (Resaltado fuera de texto) Por lo anterior, si el 22 de julio de 2005 usted haba laborado ms de 15 aos, tendra plazo hasta el 31 de diciembre de ao 2014 para pensionarse con los lineamientos de la ley 33 de 1985: para este efecto, debera vincularse con una entidad estatal y completar los 20 aos que la norma exige. De lo contrario, o sea, si a 22 de julio de 2005 usted no haba completado los 15 aos de servicios, o no logra vincularse con una entidad pblica, deber afiliarse al ISS como trabajadora dependiente o independiente y cotizar hasta completar las 1300 semanas que exige la ley 797 de 2003, De otra parte, el artculo 37 de la Ley 100 de 1993 dispone: "ARTICULO. 37. Indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez. Las personas que habiendo cumplido la edad para obtener la pensin de vejez no hayan cotizado el mnimo de semanas exigidas, y declaren su imposibilidad de continuar cotizando, tendrn derecho a recibir, en sustitucin, una indemnizacin equivalente a un salario base de liquidacin promedio semanal multiplicado por el nmero de semanas cotizadas: al resultado as obtenido se le aplica el promedio ponderado de los porcentajes sobre los cuales haya cotizado el afiliado." Este artculo fue reglamentado por el decreto 1730 de 2001, cuyo artculo 2 ordena: "ARTICULO 2-Reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva. Cada administradora del rgimen de prima media con prestacin definida a la que haya cotizado el trabajador, deber efectuar el reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva, respecto al tiempo cotizado. En caso de que la administradora a la que se hubieren efectuado las cotizaciones haya sido liquidada, la obligacin de reconocer la indemnizacin sustitutiva corresponde a la entidad que la sustituya en el cumplimiento de la obligacin de reconocer las obligaciones pensionales. En el caso de que las entidades que hayan sido sustituidas en la funcin de pagar las pensiones por el Fondo de Pensiones Pblicas del Nivel Nacional, Fopep, ser sta la entidad encargada del pago, mientras que su reconocimiento continuar a cargo de la caja o fondo que reconozca las pensiones. Para determinar el monto de la indemnizacin sustitutiva se tendrn en cuenta la totalidad de semanas cotizadas, an las anteriores a la Ley 100 de 1993. Por su parte, el artculo 1 del Decreto 4640 de 2005, el cual modific el artculo 1 del decreto 1730 de 2001, dispone: Artculo 1. Modificase el artculo 1 del Decreto 1730 de 2001 el cual quedar as

"Artculo 1. Causacin del derecho. Habr lugar al reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva prevista en la Ley 100 de 1993, por parte de las Administradoras del Rgimen de Prima Meda con Prestacin Definida, cuando los afiliados al Sistema General de Pensiones estn en una de las siguientes situaciones: a) Que el afiliado se retire del servicio habiendo cumplido con la edad, pero sin el nmero mnimo de semanas de cotizacin exigido para tener derecho a la pensin de vejez y declare su imposibilidad de seguir cotizando; b) Que el afiliado se invalide por riesgo comn sin contar con el nmero de semanas cotizadas exigidas para tener derecho a la pensin de invalidez, conforme al artculo 39 de la Ley 100 de 1993: c) Que el afiliado fallezca sin haber cumplido con los requisitos necesarios para que su grupo familiar adquiera el derecho a la pensin de sobrevivientes, conforme al artculo 46 de la Ley 100 de 1993;" Cabe anotar que las expresiones subrayadas fueron declaradas nulas por la Sala Plena de la seccin segunda del Consejo de Estado, en providencia radicada bajo el nmero 11001-0324-000-2006-00322- 00(0984-07), calendada el 11 de marzo de 2010. Como se puede observar, el fallo solamente se refiere a la indemnizacin sustitutiva de la pensin por vejez, ya que dej inclumes los literales B y C que se ocupan de la citada indemnizacin para las pensiones de invalidez y sobrevivientes, respectivamente. Por lo tanto, segn esta Providencia, un trabajador, eventualmente podra solicitar la indemnizacin sustitutiva de la pensin por vejez, sin necesitar haber estado afiliado al Sistema General de Pensiones. En este orden de ideas, usted podra solicitar a la Caja de Previsin Social a la cual estuvo afiliada, la indemnizacin sustitutiva de la pensin por vejez. Si la respuesta es negativa, deber iniciar un proceso ante la justicia ordinaria para que un juez de la Repblica solucione el conflicto. Finalmente, es importante aclarar que este es un criterio orientador que expresa la opinin de esta Oficina, pero en ningn momento pretende definir un derecho, ni dirimir una controversia, ya que esta es una funcin exclusiva de los jueces de la Repblica. En los anteriores trminos damos respuesta a las inquietudes planteadas, no sin antes advertir que este concepto tiene los alcances determinados en el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. Cordialmente NELLY PATRICIA RAMOS HERNANDEZ Jefe Oficina Asesora Jurdica y Apoyo Legislativo Volver a la pgina inicial de esta seccin

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Por: actualicese.com Imprimir Publicado: 21 dUTC Julio dUTC 2010 Corte Constitucional Sentencia T-578A 21-07-2010 Referencia: expediente T- 2597009 Accin de tutela instaurada por Myriam Elisa Urrego Beltrn contra el Fondo de Prestaciones Econmicas Cesantas y Pensiones FONCEP y otros. Magistrado Ponente: Dr. LUIS ERNESTO VARGAS SILVA La Sala Novena de Revisin de la Corte Constitucional, integrada por los magistrados (a) Luis Ernesto Vargas Silva, Mara Victoria Calle Correa y Mauricio Gonzlez Cuervo, en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, ha proferido la siguiente: Sentencia Dentro del proceso de revisin de los fallos adoptados por el Juzgado Tercero Penal Municipal de Bogot y el Juzgado Cincuenta y Cinco Penal del Circuito de Bogot, que resolvieron la accin de tutela promovida por Myriam Elisa Urrego Beltrn contra el Fondo de Prestaciones Econmicas, Cesantas y Pensiones (en adelante FONCEP). I. ANTECEDENTES Hechos y accin de tutela interpuesta La seora Myriam Elisa Urrego Beltrn, mediante apoderada, instaur accin de tutela contra el Fondo de Prestaciones Econmicas, Cesantas y Pensiones, por considerar que se estn vulnerando sus derechos a la salud, a la vida digna, a la integridad personal, al derecho a la igualdad, al trabajo, al mnimo vital, a la seguridad social, entre otros. La accin interpuesta se fundamenta en los siguientes hechos: 1. La apoderada relata que su representada naci el 17 de octubre de 1947 y labor en la Secretara Distrital de Gobierno, desde el 28 de enero de 1971 hasta el 19 de mayo de 1978, en el cargo de Inspectora de Polica grado 15. 2. La abogada de la seora Urrego advierte que present ante el FONCEP solicitud de indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez. No obstante, mediante resolucin No. 000347 de 11 de marzo de 2009, el FONCEP le neg el reconocimiento de la

indemnizacin sustitutiva por cuanto, en su concepto, no cumple con los requisitos legales pues no tiene la calidad de afiliado a la Sistema General de Seguridad Social en Pensiones y no cotiz en los trminos previstos en la Ley 100 de 1993. 3. La representante de la peticionaria manifiesta que interpuso recurso de reposicin contra la decisin mencionada. Sin embargo, a travs de resolucin No 000703 de 20 de mayo de 2009, el FONCEP confirm la decisin de negar la indemnizacin sustitutiva. 4. De acuerdo con la apoderada, la precaria situacin econmica de su representada le impide seguir cotizando al Sistema General de Pensiones para acceder a la pensin de vejez, as como someterse a la espera de un proceso ordinario. 5. En virtud de lo expuesto, la seora Myriam Elisa Urrego Beltrn, por medio de apoderada, interpuso accin de tutela contra el FONCEP, con el propsito que se tutele como mecanismo definitivo los derechos de mi poderdante como son: DERECHO A LA SALUD, DERECHO A LA VIDA DIGNA, DERECHO A LA INTEGRIDAD PERSONAL, DERECHO A LA IGUALDAD, AL TRABAJO, AL MINIMO VITAL, A LA SEGURIDAD SOCIAL Y DEMAS CONEXOS, y en consecuencia, se ordene al FONCEP reconocer y pagar la indemnizacin sustitutiva correspondiente. 6. La representante de la seora Urrego fundamenta su posicin en la aplicacin del artculo 37 de la Ley 100 de 1993; en la imprescriptibilidad de la prestaciones del sistema general de pensiones, en particular, la indemnizacin sustitutiva; y en los precedentes establecidos por las sentencias T-972 de 2006, T-099 de 2008 y T-850 de 2008. 7. La apoderada de la accionante aport como pruebas, los siguientes documentos: 7.1. Copias de las sentencias T-972 de 2006, T-099 de 2008 y T-850 de 2008. 7.2. Copia de la Resolucin No 00703 del 20 de mayo de 2009 emitida por el FONCEP, mediante la cual se confirma la decisin de negar la indemnizacin sustitutiva a la seora Myriam Elisa Urrego Beltrn. 7.3 Formato de certificacin de informacin laboral expedida por la Alcalda Mayor de Bogot, en el que consta que Myriam Elisa Urrego Beltrn trabaj en la Secretara Distrital de Gobierno entre el 28 de enero de 1971 y el 19 de mayo de 1978, en el cargo de Inspector de Polica, grado 15. En el mismo formato consta que se hacan aportes a la Caja de Previsin del Distrito, de la Secretara de Hacienda Distrital. 7.4 Declaracin juramentada de la seora Myriam Elisa Urrego Beltrn, ante la Notaria 19 del Crculo Bogot, rendida el 27 de octubre de 2008, en la cual manifiesta su incapacidad de seguir cotizando al Sistema General de Pensiones para acceder a la pensin de vejez. Respuesta de las entidades accionadas

8. La Secretara Distrital de Gobierno de la Alcalda Mayor de Bogot advierte que carece de competencia, de conformidad con el Acuerdo 257 de 2006, para responder por la solicitud de la accionante en tanto el reconocimiento de prestaciones sociales es responsabilidad de la Secretara de Hacienda y el FONCEP. 9. La Gerente de Pensiones del Fondo de Prestaciones Econmicas, Cesantas y Pensiones solicit desestimar las pretensiones de la accionante. Para ello, reiter las razones planteadas en la Resolucin No 00347 de 11 de marzo de 2009, segn la cual la seora Myriam Elisa Urrego Beltrn no cumple con los requisitos previstos en el Decreto 1730 de 2001, modificado por el Decreto 4640 de 2005, para acceder a la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez. Lo anterior, porque () de la documentacin aportada por la seora MYRIAM ELISA URREGO BELTRN, se concluye que nunca estuvo afiliada y por tanto no efectu aportes al Sistema General de Seguridad Social consagrado en la Ley 100 de 1993, norma esta que contempl por primera vez la indemnizacin sustitutiva como una prestacin econmica, y en tal virtud, no podra ser beneficiaria de la prestacin. Agrega que su representada no ha vulnerado los derechos fundamentales de la accionante comoquiera que dio trmite al recurso de reposicin mediante la Resolucin No 00703 de 20 de mayo de 2009, que confirm la decisin de negar la indemnizacin sustitutiva. Al respecto, resalta que se encuentra agotada la va gubernativa y la peticionaria cuenta con otro mecanismo de defensa judicial lo que hace improcedente la accin de tutela interpuesta, mxime si se trata del reconocimiento de prestaciones econmicas. Finaliza, sealando que la accin no resulta procedente como mecanismo transitorio pues no se encuentra acreditado un perjuicio irremediable ni se explica que la () vida decorosa de la seora MYRIAM ELISA URREGO BELTRN dependa exclusivamente de la indemnizacin que por este medio pretende obtener, teniendo en cuenta que desde la ltima fecha que cotiz para pensin hasta el presente, han transcurrido aproximadamente treinta (30) aos sin que haya acudido a la justicia ordinaria para reclamar el derecho que considera, le corresponde.. 10. La Subdirectora de Gestin Judicial de la Secretara de Hacienda Distrital de Bogot afirm que la entidad carece de competencia, de conformidad con el artculo 60 del Acuerdo 257 de 2006, en lo relacionado con el reconocimiento y pago de obligaciones pensionales a cargo del Distrito. Esto, por cuanto esos asuntos los asume el FONCEP. En esa medida, solicit que se declare la falta de legitimidad por pasiva de su representada. Decisin de primera instancia 11. El Juzgado Tercero Penal Municipal de Bogot, en sentencia proferida el 25 de noviembre de 2009, decidi denegar el amparo solicitado. En su concepto, existe otro medio de defensa judicial lo que implica que la accin de tutela, procedimiento residual y sumario, no puede invadir la competencia del juez natural. Adems, explic que la accionante no puede ser considerada una persona de la tercera edad, sujeto de especial proteccin constitucional, pues tiene menos de 70 aos y no acredit la existencia de un perjuicio irremediable que haga procedente la accin siquiera como mecanismo transitorio. Impugnacin

12. La apoderada de la accionante impugn la decisin de primera instancia retomando los argumentos presentados en la accin de tutela y sealando la falta de anlisis por parte del juez de primera instancia de la configuracin de una va administrativa por parte de la accionada. Igualmente, reiter la imprescriptibilidad de los derechos pensionales, as como la funcin de compensacin que cumple la indemnizacin sustitutiva en personas que no logran cotizar las semanas suficientes para acceder a la pensin de vejez. Decisin de segunda instancia 13. El Juzgado Cincuenta y Cinco Penal del Circuito de Bogot, mediante sentencia del 4 de febrero de 2010, confirm la decisin de primera instancia. El juez reafirm la existencia de otro medio de defensa judicial y la ausencia de material probatorio en la demostracin del perjuicio irremediable, en los siguientes trminos: Al respecto tenemos que la accionante invoc fundamentos jurdicos, dejndolos hurfanos de respaldo fctico, concadenado con lo anterior, la actora no rene los requisitos de las personas de especial proteccin, manifest encontrarse desempleada, empero, tiene una profesin liberal como es la abogaca, la cual puede ejercer sin ningn tipo de limitacin y en ningn momento demostr algn impedimento, a su vez, manifest afectacin del mnimo vital sin acreditar tal situacin. Actuacin en sede de revisin 14. Mediante Auto de 6 de julio de 2010, el Magistrado Sustanciador solicit a la accionante que rindiera un informe en el que: (i) Manifieste en qu condiciones econmicas vive actualmente. En especial, debe hacer una relacin de los bienes de su propiedad, muebles e inmuebles de valor significativo, ingresos y gastos mensuales, anexando, adems, copia simple de un recibo de cualquier servicio domiciliario de su residencia. (ii) Responda el siguiente cuestionario: (a) cul es su actual estado de salud?; (b) a qu EPS se encuentra afiliada actualmente?; (c) si pertenece al rgimen subsidiado o contributivo de salud; y (d) si cuenta con otro servicio o plan de salud que la beneficie. (iii) Seale quines componen su ncleo familiar, la edad de cada uno de ellos, as como el nivel de escolaridad e ingresos de los mismos. 15. Mediante escrito presentado el 12 de julio de 2010, la seora Myriam Elisa Urrego Beltrn, inform lo siguiente: () Vivo actualmente en arriendo, en la calle (), estrato tres (3), mis condiciones econmicas son regulares, que alcanzan para la manutencin y subsistencias bsicas. La suscrita por la edad y condiciones de salud no tengo ingresos fijos mensuales, solo ingresos peridicos por asesora como Abogada, que no superan el $1.000.000 de pesos mensuales.

b.) Con relacin a los gastos mensuales, pago: Un promedio de $480.000. Pesos mensuales por concepto de canon de arrendamiento Un promedio de $ 200.000. Pesos mensuales por concepto de servicios bsicos (agua luz telfono y gas domiciliario). Un promedio de $ 500.000, pesos por concepto de Manutencin. En total de gastos un promedio de $1.180.000 pesos mensuales. c.)Relacin de Bienes Inmueble (sic) 1.) No poseo bienes inmuebles. 2.) Tengo bienes mueble (sic), como son: esenciales de un hogar, como son bienes enseres sin ningn valor significativo. Adicionalmente, advirti que tiene 63 aos, que su estado de salud es aceptable y que su ncleo familiar est conformado por su seora madre, una persona de 87 aos, su hija y sus dos nietas. Agreg que el nico ingreso fijo es el de su seora madre, quien recibe una pensin de 2.409.157. Por ltimo, afirm que est afiliada a la EPS COMPENSAR, como cotizante, como resultado de un acuerdo con su exesposo, quien le cancela la afiliacin en salud. II. CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL Competencia 1. Esta Corte es competente de conformidad con los artculos 86 y 241 de la Constitucin Nacional, y el Decreto 2591 de 1991, para revisar los fallos de tutela seleccionados. Problema jurdico 2. Corresponde a la Sala definir si la accin de tutela es procedente para reclamar el pago de la indemnizacin sustitutiva cuando la accionante es una persona de 62 aos, quien manifiesta carecer de recursos econmicos fijos para garantizarse su mnimo vital y afirma la imposibilidad de seguir cotizando al Sistema General de Seguridad Social en Pensiones. Si la accin de tutela resultar procedente, la Corte deber establecer si la decisin de negar el reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva vulnera el derecho a la seguridad social de una persona que nicamente realiz aportes a pensin antes de la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 y no cumple con las semanas cotizadas para obtener la pensin de vejez. Para abordar el estudio del problema descrito, la Sala reiterar la jurisprudencia (i) en relacin con la procedencia de la accin de tutela para el reconocimiento y pago de derechos prestacionales; as como (ii) la relativa al alcance de la figura de la indemnizacin sustitutiva en las personas que no cumplen con los requisitos

Reiteracin de jurisprudencia. Procedencia de la accin de tutela para el reconocimiento y pago de derechos prestacionales. 3. Esta Corporacin ha precisado que de conformidad con el artculo 86 de la Constitucin y el numeral 1 del artculo 6 del Decreto 2591 de 1991, en virtud del principio de subsidiariedad, por regla general, la accin de tutela es improcedente para obtener el reconocimiento de derechos pensionales. Bajo este criterio, la jurisprudencia ha entendido que la accin de tutela no puede ser tramitada para decidir conflictos sobre el reconocimiento de una pensin, pues con ese propsito el legislador dispuso los medios y recursos judiciales adecuados, as como las autoridades y jueces competentes. 4. Sin embargo, dada la necesidad de garantizar la prevalencia de los derechos fundamentales, la Corte ha sostenido que se deben considerar las siguientes excepciones a la subregla de la improcedencia: (i) La accin de tutela es procedente si no existe otro medio judicial de proteccin. Como se indic, en principio, respecto de las prestaciones que se derivan de Sistema General de Pensiones, el legislador dispuso los medios y recursos judiciales adecuados, as como las autoridades y jueces competentes. Sin embargo, puede ocurrir que aunque dicho medio exista, luego de analizar las circunstancias especiales que fundamentan el caso concreto, se concluya que ste no es idneo o eficaz para garantizar la proteccin constitucional reclamada. Esta comprobacin da lugar a que la accin de tutela sea concedida como mecanismo definitivo de proteccin de los derechos invocados. En este sentido, de manera reiterada la Corte ha considerado que la condicin de sujeto de especial proteccin constitucional -personas de la tercera edad (Art. 46 C.P.), discapacitados (Art. 47 C.P.) y madres cabeza de familia (Art. 43 C.P.), por ejemplo- y la circunstancia de debilidad manifiesta en la que se encuentre el accionante, permiten presumir que los medios ordinarios de defensa judicial no son idneos y, por tanto, que la accin de tutela es procedente y debe ser concedida. (ii) La accin de tutela tambin ser procedente cuando a pesar de existir un medio ordinario de proteccin idneo y eficaz, se hace necesario evitar la ocurrencia de un perjuicio irremediable a los derechos fundamentales del actor. En estos casos, ha dicho la Corte, esa comprobacin da lugar a que la accin de tutela sea concedida como mecanismo transitorio hasta tanto la jurisdiccin competente resuelva el litigio. Al respecto, es menester considerar que las circunstancias especiales que dan lugar a la configuracin de un perjuicio irremediable deben ser analizadas por el juez de tutela a la luz de las especificidades del caso concreto. (iii) Con relacin al anlisis sustancial de la solicitud de amparo, la Corte ha sostenido que es necesario que la controversia planteada suponga un problema de relevancia constitucional,es decir, que transcienda del mbito de un conflicto del orden legal y tenga relacin directa con el contenido normativo superior. De conformidad con la jurisprudencia, el reconocimiento de una pensin adquiere relevancia constitucional cuando: a.) del conjunto de condiciones objetivas en las cuales se encuentra el accionante, por ejemplo, su edad avanzada, su estado de salud, su precaria situacin econmica, se concluye que se encuentra en una circunstancia de debilidad manifiesta; b.) se verifica la

grave afectacin del derecho fundamental a la seguridad social y de otros de derechos fundamentales como la vida digna, la salud, el mnimo vital y el debido proceso; y c.) se constata la afectacin de principios constitucionales como el principio de favorabilidad en la interpretacin y aplicacin de la ley, el principio de primaca de lo sustancial sobre lo formal o el principio de irrenunciabilidad de los beneficios econmicos establecidos en las normas que dan contenido prestacional al derecho a la seguridad social. (iv) Por ltimo, esta Corporacin ha afirmado que la accin de tutela procede cuando se encuentra debidamente probado que el accionante tiene derecho al reconocimiento de la pensin y, sin embargo, la entidad encargada, luego de la solicitud respectiva, no ha actuado en consecuencia. As, para admitir la procedibilidad de la accin de tutela en estos casos, quien alega la vulneracin de sus derechos fundamentales como consecuencia de la falta de reconocimiento de una pensin, debe acompaar su afirmacin de alguna prueba, al menos sumaria, de la titularidad del derecho exigido y de que ha desplegado cierta actividad administrativa o judicial tendiente a obtener la proteccin de sus derechos, salvo que haya resultado imposible hacerlo por motivos ajenos a su voluntad. 5. En sntesis, segn el principio de subsidiariedad, de manera general, la accin de tutela es improcedente para obtener el reconocimiento de derechos pensionales. Sin embargo, la Corte ha estimado que dada la necesidad de garantizar la prevalencia de los derechos fundamentales, se deben considerar las siguientes excepciones a la subregla de la improcedencia: (i) cuando de acuerdo con las circunstancias especiales que fundamentan el caso concreto, se concluye que los medios ordinarios de defensa judicial no son idneos o eficaces para garantizar la proteccin constitucional reclamada porque, por ejemplo, el beneficiario de la prestacin econmica es un sujeto de especial proteccin constitucional o se encuentra en circunstancia de debilidad manifiesta; (ii) a pesar de existir un medio ordinario de proteccin idneo y eficaz, se hace necesario evitar la ocurrencia de un perjuicio irremediable a los derechos fundamentales del actor; (iii) el asunto puesto a consideracin del juez de tutela supone un problema de relevancia constitucional; y (iv) existe prueba, al menos sumaria, de la titularidad del derecho exigido y de que se ha desplegado cierta actividad administrativa o judicial tendiente a obtener la proteccin invocada. 6. En virtud de lo expuesto, la Sala reitera el carcter excepcional de la procedencia de accin de tutela para el reconocimiento y pago de derechos prestacionales. De tal forma que, para evaluar la procedencia de la accin constitucional es preciso recordar que corresponde al juez valorar si sta es utilizada como un mecanismo principal o transitorio. En el primer evento, deber definir la existencia de otro medio de defensa judicial o la falta de idoneidad del mecanismo previsto. En el segundo evento, una vez identificado el otro medio de defensa judicial deber establecer que an es oportuno acudir a ste pero que ante la inminente consumacin de un perjuicio irremediable resulta procedente la accin de tutela. Reiteracin de jurisprudencia. Alcance de la figura de la indemnizacin sustitutiva a la pensin de vejez en el Sistema General de Seguridad Social en Pensiones.

7. En la sentencia T-546 de 2008, se ubic la figura de la indemnizacin sustitutiva como parte integral del Sistema General de Seguridad Social en Pensiones. Asimismo, se destac su objetivo cuando no se cumplen los requisitos para acceder a la pensin de vejez o de invalidez en los siguientes trminos: La Seguridad Social, prevista en el ordenamiento Superior como un derecho de naturaleza prestacional y un servicio pblico de carcter obligatorio, debe garantizarse a todos los habitantes del territorio nacional, y se prestar bajo la direccin, coordinacin y control del Estado y se sujetar a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad, en los trminos que establezca la Ley. En virtud del citado mandato constitucional, el legislador en ejercicio de su libertad de configuracin legislativa, dict el Rgimen de Seguridad Social Integral, mediante la Ley 100 de 1993, entendido como el conjunto de instituciones, normas y procedimientos, de que disponen la persona y la comunidad para gozar de una calidad de vida, mediante el cumplimiento progresivo de los planes y programas que el Estado y la sociedad desarrollen para proporcionar la cobertura integral de las contingencias, especialmente las que menoscaban la salud y la capacidad econmica, de los habitantes del territorio nacional, con el fin de lograr el bienestar individual y la integracin de la comunidad. De otra parte, dispuso que el Sistema de Seguridad Social Integral, est conformado por los regmenes generales establecidos para (i) pensiones; (ii) salud; (iii) riesgos profesionales y (iv) los servicios complementarios que se definan en la Ley. En relacin con el Sistema General de Pensiones, consider que su finalidad es garantizar a la poblacin, el amparo contra las contingencias derivadas de la vejez, la invalidez y la muerte, mediante el reconocimiento de las pensiones y prestaciones previstas en la ley y propender por la ampliacin progresiva de cobertura a los segmentos de poblacin no cubiertos con un sistema de pensiones. A su turno, estableci que el sistema de pensiones est compuesto por dos regmenes solidarios excluyentes, pero que coexisten, cuales son (i) el rgimen solidario de prima media con prestacin definida, mediante el cual los afiliados o sus beneficiarios obtienen una pensin de vejez, de invalidez o de sobrevivientes, o una indemnizacin, previamente definidas y (ii) el rgimen de ahorro individual con solidaridad, entendido como el conjunto de entidades, normas y procedimientos, mediante los cuales se administran los recursos privados y pblicos destinados a pagar las pensiones y prestaciones que deban reconocerse a sus afiliados. El primer rgimen, estableci la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez, invalidez y sobrevivientes, como una solucin alternativa al pago de la pensin para quienes no logran acreditar los requisitos para obtener el reconocimiento de una cualquiera de esas pensiones. Se trata de un medio para reclamar una compensacin por el valor de las sumas efectivamente cotizadas, cuyo monto se calcula teniendo en cuenta la frmula matemtica prevista en el artculo 37 de la Ley 100 de 1993. Por su parte, el segundo rgimen refiere una figura distinta a la indemnizacin sustitutiva, denominada devolucin de saldos que opera cuando los afiliados no han alcanzado a cotizar las semanas mnimas, ya sea para que sea concedida la pensin de vejez, de

invalidez o cuando no rene los requisitos para causar una pensin de sobrevivientes, disponiendo la entrega de la totalidad del saldo abonado en su cuenta individual de ahorro pensional, incluidos los rendimientos financieros y adicionado con el valor del bono pensional si a ello hubiere lugar. 8. En suma, la indemnizacin sustitutiva o la devolucin de saldos constituyen una alternativa para recuperar los aportes al sistema de seguridad social en pensiones cuando no se cumplen los requisitos para acceder a la prestacin bien sea en rgimen de prima media o en el de ahorro individual, respectivamente. 9. Igualmente, la jurisprudencia constitucional ha reiterado que la indemnizacin sustitutiva presenta las siguientes caractersticas: i) es imprescriptible; ii) no es necesario haber cotizado aportes en vigencia de la Ley 100 de 1993 ni estar afiliado para acceder a esta; y iii) es necesario acreditar la edad establecida por la Ley 100 de 1993 para ser beneficiario de la prestacin, as como la imposibilidad de seguir cotizando para pensiones. 9.1 En lo relacionado con la condicin de imprescriptibilidad de la indemnizacin sustitutiva la Corte ha advertido que: () el derecho a la indemnizacin sustitutiva, como las dems prestaciones consagradas en el sistema general de pensiones, es imprescriptible, en el sentido de que puede ser reclamada en cualquier tiempo. As, la indemnizacin sustitutiva, slo se sujeta a las normas de prescripcin desde el momento en que ha sido reconocida por la entidad responsable, previa solicitud del interesado, quien, como se anot, puede libremente optar bien por elevar el requerimiento para el reconocimiento de esta prestacin, o bien por continuar cotizando hasta cumplir los requisitos para acceder a la pensin de vejez. 9.2 En cuanto a que para el reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva no se exige estar afiliado ni haber cotizado al Sistema General de Seguridad en Pensiones previsto por la Ley 100 de 1993, la Corte ha establecido que: el artculo 37 de la citada Ley, () no consagr ningn lmite temporal a su aplicacin ni condicion la misma a circunstancias tales como que la persona hubiera efectuado las cotizaciones con posterioridad a la fecha en que empez a regir la Ley 100 de 1993 o que aqul que pretenda acceder a ella hubiere cumplido la edad para pensionarse bajo el imperio de la nueva normatividad, razn por la cual es evidente que el mbito de aplicacin de la misma est dado por la regla general en materia de normas laborales, esto es, por su carcter de normas de orden pblico de inmediata y obligatoria aplicacin. Al respecto, en la sentencia T-972 de 2006 se orden el reconocimiento y pago de la indemnizacin sustitutiva al accionante, quien haba cotizado solamente con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993. En efecto, el peticionario en esa oportunidad haba laborado en el Instituto Colombiano de la Reforma Agraria (INCORA) desde el 25 de septiembre de 1967 hasta el 30 de septiembre de 1976, y posteriormente, en el Instituto Colombiano de Hidrologa, Meteorologa y Adecuacin de Tierras (HIMAT), desempeando funciones hasta el 24 de junio de 1981. En el mismo sentido, la Sala Cuarta de Revisin resolvi en la sentencia T-1088 de 2007 ordenar a la Caja Nacional de Previsin Social el reconocimiento de la indemnizacin

sustitutiva de una persona que haba trabajado en el Ministerio de Transporte durante periodos comprendidos entre 1960 y 1967. As, concluy que: () el hecho de que el actor se hubiere retirado del servicio con anterioridad a la vigencia de la Ley 100 de 1993 y que, en consecuencia, las cotizaciones que efectu hayan sido aportadas en una fecha anterior a ese momento, en nada afecta su derecho a que su situacin pensional sea definida en aplicacin de las normas del nuevo rgimen. Tambin en la sentencia T-099 de 2008, este Tribunal concluy que no era vlido fundamentar la negativa de reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva en el hecho de que el actor no tuvo la calidad de afiliado al Sistema General de Seguridad Social en Pensiones establecido en la Ley 100 de 1993, porque slo realiz cotizaciones hasta noviembre de 1991. En consecuencia, se orden el reconocimiento y pago de la indemnizacin sustitutiva al accionante, quien labor para el Departamento de Cundinamarca, durante los aos 1960, 1961, 1962, 1963, 1964, 1982 a 1984 y 1991. Por su parte, la Corte en la sentencia T-850 de 2008, considerando que la sentencia T-1088 de 2007 haba resuelto un problema jurdico similar, reiter que: () el derecho a reclamar la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez se encuentra en cabeza de aquellas personas que, independientemente de haber estado afiliadas al Sistema Integral de Seguridad Social en el momento de entrada en vigencia la Ley 100 de 1993 pero que habiendo cumplido con la edad para reclamar la pensin, no cuenten con el nmero de semanas cotizadas para acceder a dicha prestacin. Adems las entidades de previsin social a las que en algn momento cotiz el accionante, deben reconocer y pagar la indemnizacin so pena de que se incurra en un enriquecimiento sin causa.. Y en consecuencia, orden al Fondo de Pensiones del Departamento del Tolima el pago de la indemnizacin sustitutiva al accionante, quien haba prestado sus servicios como conductor en la Universidad del Tolima desde el 19 de febrero de 1971 hasta el 7 de marzo de 1982. Asimismo, la sentencia T-982 de 2008 ordena al municipio de Sinc (Sucre) pronunciarse sobre el reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva del accionante, sin que pueda invocarse como excusa para negar la prestacin que aquel labor antes de la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993. En un caso similar, en la sentencia T-386 de 2009, la Corte orden a CAPRECOM reconocer la indemnizacin sustitutiva al actor, quien haba laborado por quince aos en el Ministerio de Comunicaciones. Al respecto, precis que pese a que el accionante trabaj hasta 1963 y nunca se afili a pensiones en vigencia de la Ley 100 de 1993, tena derecho al reconocimiento de las sumas aportadas y actualizadas porque las normas laborales son de orden pblico, y en consecuencia, de aplicacin a las circunstancias del caso. Igualmente, en la sentencia T-525 de 2009, la Corte decidi que el Fondo Territorial de Pensiones del departamento del Tolima deba reconocer la indemnizacin sustitutiva del peticionario, quien prest sus servicios al departamento del Tolima desde febrero de 1943 hasta julio de 1964, y que de manera discontinua cotiz durante esa poca 5 aos y 2 meses a la Caja de Previsin Social de ese departamento, es decir, con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993.

Del mismo modo, con fundamento en las sentencias T-972 de 2006, T-1088 de 2007 y T099 de 2008, la Corte reiter en la sentencia T-539 de 2009, que: () las entidades responsables del reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva no pueden oponer a los beneficiarios de esta prestacin la circunstancia de haber realizado los aportes correspondientes antes de la promulgacin de la Ley 100 de 1993, como argumento para rechazar dichas peticiones. De acuerdo con la reiteracin jurisprudencial adelantada, esta oposicin desconoce que las disposiciones incluidas en la Ley 100 de 1993 son de orden pblico, razn por la que son de inmediato y obligatorio cumplimiento y, por ende, han de ser aplicadas a situaciones no consolidadas que se encuentren en curso.. En esa medida, orden el reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva a un exfuncionario del Departamento Administrativo de Seguridad que haba cotizado nicamente en los perodos comprendidos entre el 1 de junio de 1960 al 2 de octubre de 1971 y del 4 de febrero de 1975 al 17 de noviembre de 1977. Con los mismos argumentos, se pronunci la Corte en la sentencia T-597 de 2009 en la que concedi la indemnizacin sustitutiva a una persona que haba trabajado durante 17 aos en el Instituto Geogrfico Agustn Codazzi y su retiro de la entidad se efectu con anterioridad a la vigencia de la Ley 100 de 1993. Anlogamente, en la sentencia T-707 de 2009 la Corte orden el reconocimiento y pago de la indemnizacin sustitutiva de un trabajador del INPEC, cuya ltimo aporte haba sido realizado en el ao 1964. En igual sentido, en la sentencia T-080 de 2010, se orden el reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva al accionante, quien prest sus servicios al Departamento del Tolima desde el 4 de noviembre de 1973 hasta el 5 de mayo de 1992. Para ello la Corte reiter lo siguiente: () el derecho a reclamar la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez radica en las personas que, independientemente de haber estado o no afiliadas al Sistema Integral de Seguridad Social en el momento de entrada en vigencia la Ley 100 de 1993, cumplen en cualquier tiempo con la edad exigida, pero no las semanas mnimas de cotizacin al sistema para acceder a la pensin de vejez. Por contera, resulta factible que les devuelvan en un solo pago el ahorro que realizaron durante su vida laboral, para que con l suplan las necesidades bsicas que les procure una digna subsistencia. Finalmente, en reciente sentencia de esta misma Sala se advirti: () la normatividad que regula el acceso a la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez, es aplicable a todas aquellas situaciones que al momento en que entr a regir el artculo 37 de la ley 100 de 1993 no se hubieren consolidado, con independencia del rgimen pensional de que sea beneficiario el trabajador cotizante. Del mismo modo, no es constitucionalmente admisible negar la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez sealando entre otras, las siguientes razones: (i) que las cotizaciones a pensin se realizaron con anterioridad a la vigencia de la Ley 100 de 1993 y por ello, en virtud del principio de irretroactividad de la Ley, no son aplicables las disposiciones normativas de dicha Ley y; (ii) que a la fecha de retiro definitivo del servicio, el trabajador no haba cumplido el requisito de edad exigido en el artculo 1 del Decreto 1730 de 2001.. En esa oportunidad la Corte estudi el caso de una persona que prest sus servicios en la Contralora General de la Repblica desde el 13 de enero de 1978 hasta el 30 de septiembre de 1992, que no pudo seguir cotizando y reclamaba el reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva. De acuerdo con los

precedentes jurisprudenciales sobre la aplicacin del artculo 37 de la Ley 100 de 1993, la Sala orden el reconocimiento de la prestacin solicitada. En conclusin, para la Corte la falta de reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva vulnera el derecho a la seguridad social, cuando se invoca como fundamento la irretroactividad de la Ley 100 de 1993, por tratarse de personas a quienes les efectuaron descuentos para pensin antes de la entrada en vigencia de la mencionada norma o por no estar afiliado al sistema de seguridad social en pensiones previsto en la mima ley. De lo contrario, se estara avalando un enriquecimiento sin causa de las entidades que recaudaron ese dinero y se desconocera el carcter de orden pblico que tienen las leyes laborales. 9.3 Ahora bien, para acceder a la indemnizacin sustitutiva, segn el artculo 37 de la Ley 100 de 1993, es necesario que el solicitante acredite tener la edad que dispone la norma para pensionarse, as como la manifestacin de la imposibilidad de seguir cotizando para pensiones. Estudio del caso concreto 10. La Corte deber decidir inicialmente sobre la procedencia de la accin de tutela para reclamar la indemnizacin sustitutiva teniendo en cuenta las circunstancias del caso de la seora Urrego Beltrn. Si la accin resultara procedente deber resolver si la negativa del FONCEP de reconocer la indemnizacin sustitutiva a la accionante vulnera sus derechos a la seguridad social y al mnimo vital. De la procedencia de la accin de tutela 11. La seora Myriam Elisa Urrego Beltrn solicit el reconocimiento y pago de la indemnizacin sustitutiva al FONCEP. Sin embargo, mediante resolucin No. 000347 de 11 de marzo de 2009, el FONCEP le neg el reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva por cuanto, en su concepto, no cumple con los requisitos legales pues no tiene la calidad de afiliado a la Sistema General de Seguridad Social en Pensiones y no cotiz en los trminos previstos en la Ley 100 de 1993. De acuerdo con la representante de la peticionaria, luego de instaurado el recurso de reposicin contra la decisin mencionada, el FONCEP a travs de la resolucin No 000703 de 20 de mayo de 2009, confirm la decisin de negar la indemnizacin sustitutiva. Del informe presentado en sede de revisin por la seora Urrego Beltrn, as como de las pruebas aportadas al expediente, la Sala evidencia que la accionante es una persona de avanzada edad, que no cuenta con ingresos permanentes que le permitan solventar los gastos ordinarios, que no puede someterse a la espera de un proceso ordinario, que vive en arriendo en estrato tres, que no es propietaria de bienes inmuebles, que su acceso al sistema de salud en calidad de cotizante es el resultado de un acuerdo con su exesposo y que segn sus afirmaciones su estado de salud es aceptable y se encuentra en imposibilidad de seguir cotizando aportes para pensiones. 12. Bajo tales circunstancias, la accin de tutela resulta procedente pues pese a existir un mecanismo alternativo, el proceso contencioso administrativo, este no resulta idneo ni

eficaz para resolver de forma oportuna acerca del reconocimiento y pago de la indemnizacin sustitutiva. En efecto, la subsidiariedad de la tutela supone que el peticionario obtendr de la administracin de justicia un pronunciamiento sobre sus derechos en un tiempo razonable. Sin embargo, dadas las condiciones de inestabilidad econmica de la accionante es preciso reiterar que si bien la accin de tutela es improcedente para reclamar prestaciones sociales, la procedencia en el caso objeto de estudio es consecuencia de la proteccin de los derechos al mnimo vital y a la seguridad social, as como del reconocimiento de la actividad que ha desplegado la actora para la proteccin de los mismos. Del amparo material 13. De acuerdo con el acervo probatorio que obra en el expediente la seora Myriam Elisa Urrego Beltrn trabaj para la Secretara Distrital de Gobierno de Bogot entre el veintiocho (28) de enero de mil novecientos setenta y uno (1971) y el diecinueve (19) de mayo de mil novecientos setenta y ocho (1978). Con base en ese periodo laborado la accionante solicit al FONCEP el pago de la indemnizacin sustitutiva, pues segn declar: por mi edad y condiciones econmicas no estoy en capacidad de seguir cotizando para acceder a una pensin, de vejez y/o jubilacin.. Sin embargo, el FONCEP le neg el reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva a la seora Urrego Beltrn, mediante resolucin No. 000347 de 11 de marzo de 2009, la cual fue confirmada a travs de la resolucin No 000703 de 20 de mayo de 2009. El argumento central para denegar el reconocimiento lo constituye la falta de afiliacin al Sistema de General de Pensiones de acuerdo con lo previsto en los artculo 37 de la Ley 100 de 1993 y el artculo 1 del Decreto 1730 de 2001, este ltimo dispone: Causacin del derecho. Habr lugar al reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva prevista en la Ley 100 de 1993, por parte de las Administradoras del Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida, cuando los afiliados al Sistema General de Pensiones estn en una de las siguientes situaciones: a) Que el afiliado se retire del servicio habiendo cumplido con la edad, pero sin el nmero mnimo de semanas de cotizacin exigido para tener derecho a la pensin de vejez y declare su imposibilidad de seguir cotizando; b) Que el afiliado se invalide por riesgo comn sin contar con el nmero de semanas cotizadas exigidas para tener derecho a la pensin de invalidez, conforme al artculo 39 de la Ley 100 de 1993; c) Que el afiliado fallezca sin haber cumplido con los requisitos necesarios para que su grupo familiar adquiera el derecho a la pensin de sobrevivientes, conforme al artculo 46 de la Ley 100 de 1993; d) Que el afiliado al Sistema General de Riesgos Profesionales se invalide o muera, con posterioridad a la vigencia del Decreto-ley 1295 de 1994, como consecuencia de un accidente de trabajo o una enfermedad profesional, la cual genere para l o sus beneficiarios pensin de invalidez o sobrevivencia de conformidad con lo previsto en el artculo 53 del Decreto-ley 1295 de 1994. (Subrayado aadido)

Al respecto, la resolucin No 000703 de 20 de mayo de 2009 emitida por el FONCEP, concluy lo siguiente: Que de los documentos aportados por la seora MYRIAM ELISA URREGO BELTRN, no qued demostrada la calidad de afiliada al Sistema General de Pensiones, pues conforme con la certificacin laboral se establece que trabaj al servicio de la Secretara Distrital de Gobierno, hasta el 19 de mayo de 1978, fecha para la cual no haba cumplido con la edad requerida para acceder a la pensin de vejez, y anterior a la entrada en vigencia de dicho Sistema, razn por la cual no resulta favorable el reconocimiento de la prestacin, toda vez que no se cumplen con los presupuestos descritos en la norma transcrita. 14. En primer trmino, la Sala reitera el carcter imprescriptible de la indemnizacin sustitutiva, y en esa medida, reconoce el derecho que le asiste a la seora Myriam Elisa Urrego Beltrn de pretender el reconocimiento y pago de la misma en cualquier tiempo. 15. En segundo trmino, de conformidad con los precedentes jurisprudenciales expuestos, no es necesario que el solicitante hubiere cotizado aportes en vigencia de la Ley 100 de 1993 ni que se encuentre afiliado al Sistema General de Pensiones previsto en la misma ley para obtener el reconocimiento y pago de la indemnizacin sustitutiva. Esto, para evitar un enriquecimiento sin causa de las entidades que recaudaron los aportes reclamados y reconocer el carcter de orden pblico que tienen las leyes laborales. As, el argumento presentado por el FONCEP para negar el reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva no es admisible constitucionalmente en tanto condiciona el pago de la prestacin a la afiliacin al Sistema de Seguridad Social en Pensiones de la Ley 100 de 1993. De hecho, la jurisprudencia ha sido enftica en sealar que la prestacin se debe reconocer con independencia de la afiliacin al Sistema General de Seguridad Social en Pensiones de la Ley 100 de 1993. En esa medida, a la seora Myriam Elisa Urrego Beltrn le asiste el derecho a que el FONCEP le reconozca y pague la indemnizacin sustitutiva an cuando sus nicos aportes los haya realizado con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993. De hecho, lo que ha descartado la jurisprudencia constitucional es que bajo el argumento de la falta de afiliacin al Sistema General de Seguridad Social en Pensiones pueda negarse el reconocimiento de la prestacin. 16. En tercer lugar, la accionante acredit tener la edad para pensionarse, pues actualmente tiene 62 aos, y realiz una declaracin extraproceso en la que afirm la imposibilidad de seguir cotizando para pensiones. 17. En consecuencia, la accionante cumple con los requisitos para acceder al reconocimiento y pago de la indemnizacin sustitutiva pues los argumentos presentados por el FONCEP para negarle la prestacin carecen de aceptacin constitucional. 18. En virtud de lo expuesto, se revocarn las sentencias proferidas por el Juzgado Tercero Penal Municipal de Bogot y el Juzgado Cincuenta y Cinco Penal del Circuito de Bogot, que resolvieron negar la accin de tutela promovida por Myriam Elisa Urrego Beltrn

contra el Fondo de Prestaciones Econmicas, Cesantas y Pensiones, y en su lugar, se conceder la tutela de sus derechos fundamentales a la seguridad social y al mnimo vital. Por consiguiente, se dejarn sin efecto las resoluciones No. 000347 de 11 de marzo de 2009 y No 000703 de 20 de mayo de 2009, mediante las cuales el FONCEP deneg la solicitud de reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez de la seora Myriam Elisa Urrego Beltrn, y se ordenar al FONCEP que reconozca y pague la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez en favor de la accionante, de acuerdo con las semanas de cotizacin que se encuentren debidamente acreditadas, para lo cual deber aplicar integralmente lo dispuesto en el artculo 37 de la Ley 100 de 1993. III. DECISIN En mrito de lo expuesto, la Sala Novena de Revisin de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del Pueblo y por mandato de la Constitucin, Resuelve: Primero. REVOCAR las sentencias proferidas por el Juzgado Tercero Penal Municipal de Bogot y el Juzgado Cincuenta y Cinco Penal del Circuito de Bogot, que resolvieron negar la accin de tutela promovida por Myriam Elisa Urrego Beltrn contra el Fondo de Prestaciones Econmicas, Cesantas y Pensiones, por las razones expuestas en la parte motiva de esta sentencia, y en consecuencia, CONCEDER la tutela de los derechos fundamentales a la seguridad social y al mnimo vital de la seora Myriam Elisa Urrego Beltrn. Segundo. Dejar sin efectos las resoluciones No. 000347 de 11 de marzo de 2009 y No 000703 de 20 de mayo de 2009, mediante las cuales el FONCEP deneg la solicitud de reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez de la seora Myriam Elisa Urrego Beltrn. Tercero.- Ordenar al representante legal del Fondo de Prestaciones Econmicas, Cesantas y Pensiones -FONCEP- o a quien haga sus veces, que dentro de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la notificacin de esta sentencia, reconozca y pague la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez en favor de la seora Myriam Elisa Urrego Beltrn, de acuerdo con las semanas de cotizacin que se encuentren debidamente acreditadas, para lo cual deber aplicar integralmente lo dispuesto en el artculo 37 de la Ley 100 de 1993. Cuarto.- Por Secretara General lbrense las comunicaciones previstas en el artculo 36 del Decreto 2591 de 1991. Cpiese, notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cmplase.

LUIS ERNESTO VARGAS SILVA Magistrado Ponente Mara Victoria Calle Correa Magistrada MAURICIO GONZLEZ CUERVO Magistrado MARTHA VICTORIA SCHICA MNDEZ Secretaria General