"El impacto de las nuevas tecnologías en el Derecho"

E
n este último cuarto de siglo XX, la humanidad ha incorporado –y
continúa incorporando- recursos tecnológicos que se suman a la
vasta gama de los ya existentes, en un proceso en el que la
combinación de medios disponibles acrecienta exponencialmente las
posibilidades de su utilización y torna posible la obtención de resultados
que antes no podían lograrse o que, por motivos de oportunidad y costo
no resultaba económico explotar.

Si bien es discutible afirmar que ante este hecho estamos ante el

nacimiento de una nueva "edad" de la Historia (no olvidemos que se la
ha llamado "tecnotrónica" –Z.Brzezinsky- "de la tercera ola" –A.Toffler– o
"de la información" –J.Nassbitt–) es indudable que los indicadores de
novedades son obvios e inequívocos. Toynbee indicaba que "la historia
se está acelerando de tal modo que nos sorprende constantemente
merced a los extraordinarios avances modernos"

Frente a ella se pueden adoptar posturas diversas. Una alternativa es

demostrar la realidad y asignarle el papel de causa de los mayores
males, en forma pasiva o activa, como quienes pretenden la eliminación
de la energía atómica como lo hicieron antes los discípulos de John Ludd
que a principios del XIX se imaginaron desafiar la mecanización
destruyendo un millar de molinos de viento. Es posible que alguien
hubiera preferido vivir no sólo antes de ahora sino que hasta ahora
tenga nostalgias de épocas bucólicas pretéritas, y esté dispuesto a
aceptar un promedio de vida de 35 años como en el XVIII, o no contar
con aspirinas, marcapasos, transistores, automóviles, teléfonos
celulares, cine, fotocopias, ni con horarios de trabajo limitado, descanso
semanal o vacaciones.
Otra es asumir que se han producido transformaciones y que el rol del
Derecho como "ordenador de la vida humana con un criterio de Justicia y
con el fin de obtener la paz" no puede ser ajeno a estas, y por ende
debe ponerse al día. Va de suyo que esta última es la actitud positiva
que corresponde, aunque no implique necesariamente aprobar siempre
ni el cambio sin sentido, ni sus consecuencias sin adoptar una actitud
valorativa.

Tendremos que admitir, por ejemplo, que el incremento del consumo

aumenta los desechos, y por lo tanto se puede perjudicar el ecosistema,
por ejemplo, pero no siempre la tecnología nueva es nociva, o por lo
menos lo es en términos relativos: las usinas modernas producen menos
humo que las chimeneas que eran necesarias para generar igual
cantidad de energía antes de su funcionamiento; como tendremos que
admitir que la informática quizás no necesariamente ayude a que se lea
más, pero quizás sirva para robustecer el hogar dado que evitará la
necesidad imperiosa de desplazarse para trabajar, al igual que las video-
conferencias limitarán el contacto directo del público con los disertantes,
pero permitirán a panelistas de dos o más lugares distantes del planeta
intercambiar opiniones sobre temas científicos y –al mismo tiempo-
contestar las inquietudes de asistentes de otros países distintos unidos
por pantallas interactivas.

Ante esta realidad, como operadores jurídicos estamos precisados a

asumir esta realidad, como nos es dada, para que hagamos algo con
ella. Una sofisticada tecnología –llamada internacionalmente Alta
Tecnología ("High-Tech") se presenta ante el Derecho, en muchos casos
influenciado en las viejas instituciones legales, principalmente en el área
de la responsabilidad civil, y en otros casos generando nuevas áreas del
conocimiento y el correspondiente vacío legal.

Áreas tecnológicas en las cuales el Derecho mantiene alto perfil de

responsabilidad:

a. Daño ambiental: Desde mediados de este siglo se ha formado

una conciencia general de la gravedad del problema y se ha hecho
una valoración efectiva de los factores ecológicos y culturales que
constituyen el medio ambiente, o sea el entorno del hombre, que
éste tiene obligación de preservar y cultivar por ser miembro de
esa misma naturaleza. Es de importancia saber que los principios
universalmente admitidos como derechos humanos en lo
concerniente a la calidad de vida, cuando dispone en su art. 41
que "todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano,
equilibrado, apto para el desarrollo humano...". También ha
quedado incorporado el principio del desarrollo sustentable, al
disponer en el mismo artículo a continuación "y para que las
actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin
comprometer la de las generaciones futuras". Para Bustamante
Alsina, estos derechos "difusos" o supraindividuales que protegen
a una pluralidad de sujetos indeterminados en su individualidad,
pero que pertenecen a grupos sociales que gozan de idéntica
prerrogativa tutelar llevan implícito el derecho subjetivo de cada
miembro de la sociedad a una buena calidad de vida presente y de
las generaciones futuras las garantías individuales existen y
protegen a los individuos por el sólo hecho de estar consagrados
en la Constitución e independientemente de las leyes
reglamentarias".

b. Biotecnología: La biotecnología abarca dos campos distintos

pero relacionados entre sí: uno es el que corresponde a las
técnicas para auxiliar la reproducción humana, o sea la
 fecundación artificial o procreación asistida, y otro es el de la
ingeniería genética aplicada al ser humano, que origina la
manipulación genética, que consiste en modificar una o más
características de los genes de un embrión, produciéndose así una
sustancial modificación del patrimonio genético transmitido por los
progenitores.

El hombre, de esta manera tiene hoy en sus manos el poder de controlar

su evolución genética, lo que reclama de por sí un amplio sentido de
responsabilidad y obliga a mirar con cautela su regulación normativa, la
que deberá inspirarse en los principios fundamentales de la naturaleza
del hombre que conducen a la protección de su dignidad.
De igual forma, el tratamiento de patologías mediante el transplante de
órganos ha merecido su regulación, al igual el concepto legal de muerte
clínica.
c. Los derechos de los consumidores: El proveedor de bienes o
servicios hoy ya no cumple con las obligaciones contractuales que
le corresponden con la puesta a disposición del consumidor de los
bienes o servicios comprometidos. Así por ejemplo los
denominados tests de aceptación que se debe cumplir una vez
puesto el equipo en la sede del adquirente son indispensables
para tener por perfeccionada la entrega. Aquí nace la obligación
de garantía del proveedor que no se extingue con el mero
cumplimiento del plazo fijado en el contrato, una obligación de
orden público económico que se incorpora al ordenamiento
jurídico, complementando la normativa tradicional de responder
por los vicios redhibitorios.

Compete pues, ahora, al proveedor transmitir una posición útil conforme

a la finalidad requerida; tanto doctrina como jurisprudencia han insistido
en el sentido de que un elemento de primer orden para la determinación
del vicio es el conocimiento del destino que el adquirente le da a la cosa
adquirida. Conforme a criterios tradicionales, el vicio debería ser
inherente a la cosa, de forma tal que impida su uso (v.gr., un defecto en
los materiales). Ahora, con la nueva orientación expuesta, aun sin existir
un defecto intrínseco, la cosa transmitida puede resultar impropia para
su destino, por lo cual se la considera viciosa. Así, se ha señalado, por
ejemplo en materia informática la insuficiencia de la capacidad de
memoria o la dilación en el tiempo de respuesta deben impedir, sin
afectar la sustancia del equipo, su normal utilización.

2. La tecnología como generadora de nuevas áreas del conocimiento

jurídico:
a. Internet y el "ciber-espacio": El Derecho poco a poco se va
mudando de las bibliotecas y de los libros, de los juzgados en
augustos edificios, del mundo de los contratos escritos y de los
 expedientes donde son archivados, de las oficinas de los
abogados, a un mundo donde la información está cada día en las
pantallas de las computadoras.

Claro ejemplo de ello es Internet, -la así llamada "autopista de la

información"- en expresión popularizada por Al Gore en 1992, que alude
a los recursos capaces de obtener máxima sinergia del empleo conjunto
de la informática, el cable y las telecomunicaciones, de manera de
permitir, principalmente el acceso a una multitud de servicios y de
creaciones en un contexto transfronteras, o –lo que es más cierto- sin
saber la mayoría de las veces de dónde viene la información, de qué
país o de qué institución.

Ninguna entidad, académica, gubernamental administrativa Internet

existe y funciona como resultado de que centenares de millares de
operadores individuales de redes de computadoras decidieron utilizar
protocolos comunes de transferencia de información para intercambiar
comunicaciones e información con otras computadoras, las que a su vez
se interconectan entre sí. No existe una base de datos centralizada, un
punto de control o canales de comunicaciones, principalmente porque
no es técnicamente factible para una sola entidad controlar toda la
información transmitida por Internet.

b. a moneda digital o dinero electrónico.

Posiblemente el 1° de mayo de 1998 sea considerado un día histórico:
una docena de países del continente europeo aceptaron adoptar una
moneda común. Pero desde hace ya algún tiempo incontables bienes y
servicios están siendo actualmente vendidos por Internet desde diversos
lugares del mundo y hacia todos los puntos del planeta con moneda
digital o cyber-cash.

Si bien la falta de un medio absolutamente seguro de pago ha sido hasta

el presente un obstáculo, el mismo no es ni mucho menos infranqueable,
y a la fecha abarca tres grupos según la clase de tecnología empleada y
el método para cerrar las operaciones:

o Encriptación de las tarjetas de crédito: los clientes realizan

adquisiciones transmitiendo el número de sus tarjetas de
crédito encriptados al vendedor. No existe intervención
humana mediante.

o Sistemas con "uso de un valor almacenado": los fondos del

consumidor se almacenan en una "tarjeta inteligente" –
similar a la proporcionada en los locales de juegos
electrónicos- cuyo valor puede ser incrementado por el
usuario con la simple "recarga" física en equipos preparados
 al efecto o enviando una consigna (password) al organismo
centralizador de pagos.

o Pago con "billetes electrónicos": se emite en "ciber-bancos"

que verifican la autenticidad de sus propios billetes cuando
sus clientes lo usan para realizar una compra y pueden ser
transferidos libremente de persona a persona en completo
anonimato.

c. Hacia un orden público tecnológico:

En lo tocante al orden público económico antes mencionado como idea
límite de la libertad de los participantes en el seno de la comunidad
jurídica, éste responde a la salvaguardia y protección del bien común o
del público en general, afirmándose que la finalidad perseguida es la
prohibición de un resultado económicamente dañoso para la comunidad
y de protección al interés de los consumidores.

El orden público económico impedirá endosar los riesgos propios del

contratante profesional sobre la parte más débil, sobre todo si no es
profesional. Extremando el análisis, se ha llegado a hablar de un orden
público tecnológico, para evidenciar la necesidad de una protección más
adecuada del consumidor ante el advenimiento de tecnología
sofisticadas. En este sentido, la complejidad de las prestaciones y de los
productos que forman el objeto de los computer contracts, amplía la
incidencia de la desigualdad de información entre las partes,
consistiendo –en una primera aproximación- el encuadramiento de la
temática en el cómputo de cuestiones de orden público tecnológico.

En el ámbito del Derecho el impacto de la tecnología suscitará

problemas de diversa índole que no necesariamente serán de posible
solución con la normativa tradicional, como por ejemplo:

 Validez legal de los documentos transferidos electrónicamente

y régimen aplicable.

 Régimen de la publicidad, sanciones por su uso indebido.

 Infracción de marcas (v.gr. titularidad de los "dominios" en

Internet).

 Régimen de venta a distancia en lo que concierne a las normas

que rigen las condiciones de oferta pública en la venta de
productos y servicios, sus implicancias impositivas.
  Violaciones al derecho a la imagen y a la vida privada,
cuestiones de seguridad, criptografía y protección de datos,
responsabilidad relativa a la difusión de información o de
imágenes (particularmente cuando puedan ser difamatorias u
ofensivas del orden público y las buenas costumbres).

 Posibilidad de garantizar los derechos de propiedad intelectual

de las obras publicadas en Internet.

No cabe duda que ello genera un apasionante desafío a los juristas. El

Derecho es suficientemente complejo de por sí cuando estamos tratando
con propiedades bien conocidas (documentos escritos en papel, con
firma autógrafa, en base a tipos legales definidos, etc.), pero el saldo al
gran vacío que nos propone la Alta Tecnología se presenta como un
borroso mundo de computadoras interconectadas entre, sin precedentes
valederos ni experiencia suficiente para dar opiniones con un grado de
certeza por lo menos aceptable dentro de lo prudente.

De lo mencionado anteriormente nace el Derecho Informático el cual se

define como un conjunto de principios y normas que regulan los efectos
jurídicos nacidos de la interrelación entre el Derecho y la informática. Por
otro lado hay definiciones que establecen que es una rama del derecho
especializado en el tema de la informática, sus usos, sus aplicaciones y
sus implicaciones legales. El término "Derecho Informático"
(Rechtinformatik) fue acuñado por el Prof. Dr. Wilhelm Steinmüller,
académico de la Universidad de Regensburg de Alemania, en los años
1970. Sin embargo, no es un término unívoco, pues también se han
buscado una serie de términos para el Derecho Informático como
Derecho Telemático, Derecho de las Nuevas Tecnologías, Derecho de la
Sociedad de la Información, Iuscibernética, Derecho Tecnológico,
Derecho del Ciberespacio, Derecho de Internet, etc.

Se considera que el Derecho Informático es un punto de inflexión del

Derecho, puesto que todas las áreas del derecho se han visto afectadas
por la aparición de la denominada Sociedad de la Información,
cambiando de este modo los procesos sociales y, por tanto, los procesos
políticos y jurídicos. Es aquí donde hace su aparición el Derecho
Informático, no tanto como una rama sino como un cambio.

Censura en Internet. Libertad de Expresión online

Compras públicas mediante el uso de las NTIC
Correo electrónico
Defensa del consumidor
Delitos Informáticos
Derecho en la Era Digital
Derecho de las Telecomunicaciones
Derecho Laboral e Informática. Teletrabajo
Documento Electrónico, mensajes de datos, EDI y Factura Electrónica
Editoriales online de Derecho.
E-government
e-Learning del Derecho y Nuevas Tecnologías
Firma Electrónica
Hábeas data
Impuestos e Internet
Informática Jurídica
Manifestación de la Voluntad por Medios Electrónicos
Medidas Cautelares sobre Equipos Informáticos
Nombres de Dominio y Direcciones IP
Notificación por Medios Electrónicos
Privacidad
Propiedad Intelectual y Propiedad Industrial e Internet
Programas: Software Jurídico. Bases de datos y Gestión de Bufetes
Protección de Datos de Carácter Personal
Publicidad e Internet
Seguridades informáticas
Sociedad Civil e Internet
Software libre
Telefonía y Voz sobre IP
Wireless Application Prototocol (WAP)
DE LA TECNOLOGÍA EN EL SISTEMA PSICOSOCIAL:
La teoría tradicional de la administración casi no tomaba en cuenta la
forma en que la tecnología afectaba al sistema psicosocial. El sistema
técnico era considerado como dado e invariable, y se suponía que la
gente se adaptaría. Afortunadamente, los seres humanos son adaptables
y han respondido a la tecnología rápidamente cambiante. El avance
tecnológico de las organizaciones complejas en lo últimos 100 años han
requerido grandes ajustes de los sistemas sociales. Las técnicas de
burocracia, administración científica y producción en masa requerían
cambios fundamentales. Las más recientes innovaciones de
automatización y computadoras actualmente tienen un efecto muy
importante; sin embargo, se ha estudiado poca la relación entre la
tecnología y los sistemas psicosociales.

La tecnología afecta a los miembros de las organizaciones en diversas

formas. Es un factor clave para determinar las tareas requeridas y el
grado de especialización. Con frecuencia determina el tamaño y la
composición del grupo de trabajo inmediato y el margen de contactos
con otros trabajadores y supervisores. Frecuentemente determina el
grado de movilidad física. Afecta las diversas funciones y posiciones de
las personas en las organizaciones: generalmente tener mayores
habilidades técnicas significa obtener una mejor posición, más paga y
otras recompensas. Incluye más en determinar el diseño específico de la
labor de cada empleado. La tecnología, particularmente en las
operaciones de producción en masa, impone una dimensión de tiempo a
los trabajadores. Requiere puntualidad para empezar el proceso y fija un
cierto ritmo de trabajo.

Los cambios tecnológicos podrían crear inseguridad y ansiedad en el

empleo y en los trabajadores. Las habilidades desarrolladas a lo largo de
un período podrían resultar obsoletas, lo cual afecta vitalmente su
autopercepción y motivación.

Se ha empezado a expandir desde el individuo hacia El Sistema

Administrativo en la mayoría de las organizaciones incluye a muchos
participantes con habilidades y capacitación especializadas. Muchos
especialistas con adecuada capacitación están en posiciones
administrativas: investigación y desarrollo, expertos en comunicaciones
y psicólogos y sociólogos industriales.

El Sistema Administrativo moderno no está integrado por una sola

persona que tenga conocimiento y poder absolutos; está formado por un
equipo de especialistas capacitados que contribuyen con sus habilidades
al buen desempeño de la organización. Normalmente son los
catalizadores que ayudan a la organización a utilizar y adaptar los
nuevos avances tecnológicos.
En todas aquellas organizaciones que usan computadoras resultan tener
un gran efecto positivo este tipo de organizaciones realizan sus
actividades en uno o más de los siguientes campos: ya sea en el
gobierno, leyes, medicina, educación, humanidades, ciencia, ingeniería y
sobre todo en los negocios.

La sociedad también se esta viendo obligada a ajustarse a la evolución

de las computadoras, ya que esta se crea nuevos empleos y nuevas
condiciones de vida.

****TECNOLOGÍA APLICABLE A TODAS LAS ORGANIZACIONES:

La tecnología es fácil de entender en un proceso de transformación
física, como en una línea de ensamble, pero es también adecuada para
otras organizaciones, como un hospital o una universidad.
· Se basa en el conocimiento y equipo utilizados para la realización de
tareas.
· Afecta a los tipos de insumos y la producción del sistema que llegan a
la organización.