Concepto 267583 / 2010-09-10 / Ministerio de la Proteccin Social Contrato de prestacin de servicios Seora MABEL ROCI BETANCOURT RODRGUEZ E mail:

: malube20@hotmail.com Seora Betancourt: Damos respuesta a su solicitud de concepto radicada con el nmero del asunto, mediante la cual consulta sobre las caractersticas de un contrato de prestacin de servicios, en los siguientes trminos: Dentro de las modalidades existentes de contratacin hace parte el contrato de trabajo regulado por el Cdigo Sustantivo del Trabajo, el cual puede ser celebrado a trmino indefinido, a trmino fijo, o por la duracin de la obra o labor determinada. Sin embargo, en la actualidad existe otra forma de vinculacin de personas a travs de contratos de prestacin de servicios, aunque ste no sea regulado por la legislacin laboral colombiana. En efecto, la legislacin laboral no define ni reglamenta los contratos de prestacin de servicios. Tan slo por disposicin del artculo 2 de la Ley 712 de 2001, el legislador asign a la jurisdiccin en su especialidad laboral, conocer las controversias surgidas en "el reconocimiento y pago de honorarios o remuneraciones por servicios personales de carcter privado, cualquiera sea la relacin que los motive". En este sentido, el contrato de prestacin de servicios forma parte de una amplia variedad de contratos en el cual, a criterio de los interesados y con base en las disposiciones legales existentes, las partes podrn acordar aspectos como objeto, condiciones y calidad del servicio, sanciones en caso de incumplimiento, remuneracin por los servicios prestados y el tiempo de ejecucin, toda vez que la legislacin laboral no establece procedimientos ni condiciones especiales en un contrato de prestacin de servicios. De conformidad con lo anterior, los contratos de prestacin de servicios se encuentran regulados en las normas del Cdigo Civil y del Cdigo de Comercio. El Cdigo Civil seala en su Captulo IX "Del Arrendamiento de Servicios Inmateriales" lo siguiente: "Las obras inmateriales o en que predomina la inteligencia sobre la obra de mano, como una composicin literaria, o la correccin tipogrfica de un impreso, se sujetan a las disposiciones especiales de los artculos 2054, 2055, 2056, y ,2659" Mientras que el Cdigo de Comercio por su parte, define el Contrato de Suministro de Servicios en el artculo 968, as: "El Suministro es el contrato por el cual una parte se obliga, a cambio de una contraprestacin, a cumplir a favor de otra, en forma independiente, prestaciones peridicas o continuadas de cosas o servicios". Concretamente en materia de contratacin de personal, debe sealarse que sta tendr que ser de manera ocasional, de modo tal que no se cumpla con los requisitos contemplados en el artculo 23 del Cdigo Sustantivo del Trabajo

subrogado por el artculo 1 de la Ley 50 de 1990 para que se genere una relacin de tipo laboral, esto es, i) actividad personal del trabajador, ii) continuada subordinacin o dependencia del trabajador respecto del empleador, y iii) salario como retribucin del servicio. En materia de prestaciones sociales, es preciso sealar que en el evento de desempear una actividad personal, continua, subordinada y remunerada, nace entre las partes un vnculo laboral con las respectivas obligaciones que se derivan de todo contrato de trabajo, esto es, el pago de salarios, prestaciones sociales, vacaciones, seguridad social e indemnizaciones que se causen, al momento de la terminacin del contrato de trabajo. Caso contrario sucede si la prestacin del servicio es realizada de manera ocasional, pues bajo este supuesto deber entenderse que la relacin entre las partes est mediada por un contrato de prestacin de servicios. Ahora bien, aunque el contrato de prestacin de servicios no se encuentra regulado en la legislacin laboral por cuanto no se trata de un contrato de trabajo, la Ley 80 de 1993 s consagr la definicin de este tipo de contrato, en cuyo numeral 3 del artculo 32, seala que: "Son contratos de prestacin de servicios los que celebren las entidades estatales para desarrollar actividades relacionadas con la administracin y funcionamiento de la entidad. Estos contratos slo podrn celebrarse con personas naturales cuando dichas actividades no puedan realizarse con personal de planta o requieran conocimientos especializados". "En ningn caso estos contratos generan relacin laboral ni prestaciones sociales y se celebrarn por el trmino estrictamente indispensable". Mediante Sentencia C - 154 de 1997, la Corte Constitucional declar la exequibilidad de las expresiones "no puedan realizarse con personal de planta o" y "En ningn caso...generan relacin laboral ni prestaciones sociales", contenida en el numeral 3 del artculo 32 de la Ley 80 de 1993, sealando para el efecto: "Preferentemente, el principio constitucional de prevalencia de la realidad sobre las formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales tiene plena operancia en el asunto sub lite, en los casos en que se haya optado por los contratos de prestacin de servicios para esconder una relacin laboral; de manera que, configurada esa relacin dentro de un contrato de esa modalidad el efecto normativo y garantizador del principio se concentrar en la proteccin del derecho al trabajo y garantas laborales, sin reparar en la calificacin o denominacin que haya adoptado el vnculo que la encuadra, desde el punto de vista formal, con lo cual agota su cometido al desentraar y hacer triunfar la relacin de trabajo sobre las apariencias que haya querido ocultarla. Y esta primaca puede imponerse tanto frente a particulares como al Estado mismo. "Como quiera que la argumentacin esbozada por los demandantes en razn a una utilizacin tergiversada de los contratos de prestacin de servicios independientes efectuada por las entidades estatales escapa a este control de constitucionalidad

para esta Corporacin, amerita precisar que en evento de que la administracin con su actuacin incurra en una deformacin de la esencia y contenido natural de ese contrato, para dar paso al nacimiento disfrazado de una relacin laboral en una especie de transformacin sin sustento jurdico con interpretaciones y aplicaciones erradas, necesariamente enmarcar su actividad dentro del mbito de las acciones estatales inconstitucionales e ilegales y estar sujeta a la responsabilidad que de ah se deduzca. "De resultar vulnerados con estos comportamientos derechos de los particulares, se estar frente a un litigio ordinario cuya resolucin corresponder a la jurisdiccin competente con la debida proteccin y prevalencia de los derechos y garantas ms favorables de "contratista convertido en trabajador" en aplicacin del principio de la primaca de la realidad sobre fas formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales' De acuerdo con lo anterior, nos permitimos indicarle que en virtud de los principios de la descentralizacin y autonoma administrativa, las entidades pblicas son libres para determinar la necesidad de contratar por prestacin de servicios o efectuar nombramientos en las plantas de personal, contratos que de prestacin de servicios se celebrarn por no existir personal de planta o por que la actividad no puede ser desarrollada por dicho personal o simplemente por requerirse de un conocimiento especializado. Por consiguiente, debe tenerse claro que como entre el contratante y el contratista no existe un vnculo laboral sino una relacin de orden civil' o comercial, no son aplicables las disposiciones normativas del Cdigo Sustantivo del Trabajo, razn por la cual, sern las partes quienes deban entre otras cosas acordar el horario, el salario etc., y una vez terminado el contrato de prestacin de servicios, el contratista slo tendr derecho al pago de los honorarios, como la remuneracin por los servicios prestados. La presente consulta, se absuelve en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, en virtud del cual las respuestas dadas no comprometern la responsabilidad de las entidades que las atienden, ni sern de obligatorio cumplimiento o ejecucin, constituyndose simplemente en un criterio orientador. Cordialmente, NELLY PATRICIA RAMOS HERNNDEZ Jefe Oficina Jurdica y de Apoyo Legislativo