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EXPEDIENTE : 01464-2022-0-1801-JR-DC-11
MATERIA : PROCESO DE AMPARO
JUEZ : NUÑEZ RIVA, SILVIA YSABEL
ESPECIALISTA : ASTETE CORONADO, DANIEL ALBERTO
DEMANDANTE : CURO PEREZ, SONIA MARIA
DEMANDADO : PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
MINISTERIO DE SALUD
DIGEMID
MINISTERIO DE EDUCACIÓN
DIRECCIÓN REGIONAL DE EDUCACIÓM DEL CALLAO
INSTITUCIÓN EDUCATIVA 79 ANGELES DE SARITA
SENTENCIA
RESOLUCIÓN SEIS
Lima, 20 de diciembre de 2023
VISTOS: El expediente, encontrándose expedito para ser sentenciado; así mismo, al escrito de
fecha 23 de noviembre de 2023, cuyo contenido se tendrá presente en lo que fuera de Ley, al
momento de Resolver.
I. PARTE EXPOSITIVA
DEMANDA
El 28 de febrero de 2022, CURO PEREZ, SONIA MARIA, interpuso demanda de amparo
contra el PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA, MINISTERIO DE SALUD, DIGEMID,
MINISTERIO DE EDUCACIÓN, DIRECCIÓN REGIONAL DE EDUCACIÓM DEL CALLAO y la
INSTITUCIÓN EDUCATIVA 79 ANGELES DE SARITA; peticionando que:
• Interpone demanda contra el Decreto Supremo 005-2022-PCM; 179-2021-PCM; 174-2021-PCM;
en concordancia con los DS 159-2021-PCMP; el DS 184-2020-PCM.
• Solicita que la inoculación de la vacuna no sea obligatoria y se les permita desarrollar su vida en
paz, en armonía a su persona, y a toda su familia, en salud, a trabajar libremente, sin restricciones
como con el carnet de vacunación, con el que se le quiere obligar a que se vacune la primera,
segunda, tres dosis.
• Requiere, se le permita respirar aire puro e ir a las playas, gozar de la arena y las piedras; que no
se le discrimine por no tener las dosis de vacunación por ende carnet de vacunación, limitando su
desplazamiento nacional.
• Se cese todo tipo de chantaje, extorsión, discriminación; sin ningún tipo de perturbación,
persecución, multas ilegales, detenciones arbitrarias, que lindan con el secuestro, con absoluto
abuso de derecho; sin el uso de tapaboca o doble mascarilla, facial; prueba molecular negativa,
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exigir el carnet físico de vacunación, o se les obligue a pagar multas ilegales inconstitucionales, o
se proponga la muerte civil (no realizar trámites algunos ante el estado) u otros implementos
irracionales, violadores de la dignidad.
• No se le condicione al despido de su trabajo en entidad pública o privada, al cobro de alguna
pensión o beneficio estatal o privado al libre desplazamiento en territorio nacional o no.
• Se le permita el ingreso de sus hijos o familia a cualquier colegio, universidad o instituto o
cualquier servicio o entidad pública o privada, y otras que la constitución en su artículo 3, la ley o la
normatividad o leyes internacionales que les ampare.
FUNDAMENTOS DE LA DEMANDA
• El derecho a la información implica datos veraces, suficientes, apropiados y, sobretodo
velar por la salud y seguridad de las personas.
• A raíz de los Decretos Supremos 179-2021-PCM y 005-2022-PCM, la empresa
demandada viene vulnerando sus derechos laborales constitucionales, pretendiendo
aplicarle la suspensión perfecta.
• Los decretos supremos obliga a utilizar tapaboca para transitar, hasta un doble tapaboca,
hasta un facial y, se obliga a la inoculación de la vacuna y, obligan a exhibir un pasaporte
de vacunación o acreditar la dosis completa para poder viajar a otras regiones a los
mayores de 45 años, discriminándolo y, violando la ley penal, como la Ley 31091, Ley de
vacunación no obligatoria.
• Según especialistas, el usar la mascarilla de manera prolongada produce daños, qué
decir del encierro obligatorio, coaccionado con detenciones, procesos penales y multas.
• Las vacunas no están sujetas a los rigores de seguridad sufridos por otros productos
farmacéuticos en el proceso de aprobación de la FDA y, los estudios a gran escala,
controlados “con placebo”.
• Se les quiere obligar a inocularse con la tercera dosis de una vacuna que se desconoce
su contenido, mucho menos se sabe que, exista una cláusula sobre indemnización, en el
contrato suscrito con las transnacionales y el Estado Peruano, si quedasen parapléjicos o
fallecieran.
• Científicamente es una falacia que exista una vacuna o esté en proceso o tercera fase,
cuando el estándar mínimo es de 02 años de experimentación reconocido por los
laboratorios internacionales y la comunidad científica, en este caso recién se supo desde
finales del 2019 y, los estudios han empezado con reciente data, por lo que o estos
laboratorios transnacionales ya conocían lo que habían creado y patentado, teniendo los
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de octubre de 2022, la misma que actualmente dejó sin efecto toda normativa
cuestionada.
INCIDENCIAS
Por Resolución Uno de fecha 06 de junio de 2022, se admitió a trámite la demanda.
Por Resolución Cuatro de fecha 19 de setiembre de 2023, se tuvo por contestada la
demanda, por parte de los demandados
Por Resolución Cinco de fecha 22 de noviembre de 2023, se tuvo por contestada la
demanda por Procuraduría Publica Regional Del Gobierno Regional Del Callao, la que
dedujo las excepciones de incompetencia por razón de la materia, falta de legitimidad
para obrar pasiva y, de oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la demanda y,
además se ordenó que, los autos pasaran a despacho para sentenciar.
Si luego de presentada la demanda, cesa la agresión o amenaza por decisión voluntaria del agresor, o si
ella deviene en irreparable, el juez, atendiendo al agravio producido, declarará fundada la demanda
precisando los alcances de su decisión, disponiendo que el emplazado no vuelva a incurrir en las
acciones u omisiones que motivaron la interposición de la demanda, y que si procediere de modo
contrario se le aplicarán las medidas coercitivas previstas en el artículo 27 del presente código, sin
perjuicio de las responsabilidades que correspondan.”
Diversa jurisprudencia del Tribunal Constitucional, como en las emitidas en los Exp. 02960-
2013-PA/TC; Exp. 03073- 2013-PA/TC1, en las que ha quedado establecido que la sustracción
de la materia opera cuando “ha cesado la amenaza o violación de un derecho constitucional o
se ha convertido en irreparable”, lo que habilita para procederse a la declaración de
improcedencia de la demanda; así, la sustracción de la materia se puede dar:
(i) cuando el cese de la afectación o el estado de irreparabilidad tiene lugar antes de la
interposición de la demanda o
(ii) cuando el cese de la afectación o el estado de irreparabilidad se produce luego de
haberse interpuesto la demanda, en este último caso, es de señalar que se produce la
sustracción de la materia interpretando contrariu sensu lo dispuesto en el segundo párrafo
del artículo 1 del Código Procesal Constitucional, no siendo necesario evaluar el fondo de
la controversia, correspondiendo declarar la improcedencia de la demanda.
1 3. Tal como lo tiene definido este Tribunal por vía de su jurisprudencia, la sustracción de materia justiciable puede configurarse,
tanto en los casos de cese de la afectación como en los de irreparabilidad de los derechos. Mientras que en el primer supuesto
la conducta violatoria ha quedado superada por voluntad de la propia autoridad, funcionario o persona emplazada; en el
segundo, los derechos invocados se han visto irreversiblemente afectados, lo cual imposibilita reponerlos a su estado original.
4. En el marco de lo establecido por nuestro Código Procesal Constitucional, la sustracción de materia puede, sin embargo, implicar
dos tipos de regímenes procesales: uno ordinario y otro excepcional. En el régimen procesal que calificamos como ordinario se
hace innecesario emitir pronunciamiento de fondo, y, más bien, se declara improcedente la demanda. Dicho esquema puede
darse en escenarios temporales distintos: cuando el cese de la afectación o el estado de irreparabilidad se produce antes de
promoverse la demanda (artículo 5º, inciso 5), del Código Procesal Constitucional), o cuando el cese de la afectación o el estado
de irreparabilidad se produce después de interponerse la demanda (artículo 1º, segundo párrafo, del Código Procesal
Constitucional, interpretado a contrario sensu).
5. Por el contrario, el régimen procesal que calificamos como excepcional opera cuando, sin perjuicio de declararse la sustracción
de materia, se hace pertinente emitir pronunciamiento sobre el fondo de la controversia habida cuenta de la magnitud del
agravio producido. En tal caso se declarará fundada la demanda, de conformidad con la previsión contenida en el segundo
párrafo del artículo 1º del Código Procesal Constitucional y con la finalidad de exhortar al emplazado a fin de no reiterar los actos
violatorios, todo ello bajo expreso apercibimiento de aplicarse las medidas coercitivas previstas en el artículo 22º del mismo
cuerpo normativo. (el resaltado es nuestro)
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Se precisó que era obligatorio el uso de una mascarilla KN95, o en su defecto una mascarilla
quirúrgica de tres pliegues y encima de esta una mascarilla comunitaria (tela), para circular por las
vías de uso público y en lugares cerrados, se dispuso que, los trabajadores del sector salud
deberán contar con vacunación completa para cumplir labores de manera presencial en su centro
de trabajo, debido al alto riesgo de contagio y propagación de las variantes de la COVID-19.
Asimismo, se señaló que, los peruanos, extranjeros residentes y extranjeros no residentes de 12
años a más cuyo destino final sea el territorio nacional, en calidad de pasajeros e
independientemente del país de procedencia, deben acreditar el haber completado, en el Perú y/o
el extranjero, su esquema de vacunación contra la COVID-19, catorce (14) días antes de abordar
en su punto de origen; en su defecto, pueden presentar una prueba molecular negativa con fecha
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de resultado no mayor a 72 horas antes de abordar en su punto de origen. Los menores de doce
años sólo requieren estar asintomáticos para abordar. Aquellas personas que muestren síntomas
al ingresar a territorio nacional ingresan a aislamiento obligatorio, según regulaciones sobre la
materia.
• El Decreto Supremo 179- 2021-PCM, este dispositivo modificó el Decreto Supremo 184-2020-
PCM, el nivel de alerta, así como las restricciones establecidas.
Toda persona que realizaba actividad laboral presencial, debía acreditar su esquema completo de
vacunación contra la COVID-19, siendo válidas las vacunas administradas tanto en el Perú como
en el extranjero, caso contrario se debía prestar servicios a través de la modalidad de trabajo
remoto. Cuando la naturaleza de las labores no era compatible con el trabajo remoto, se entendía
que se había producido el supuesto de suspensión del contrato de trabajo, sin goce de haberes,
salvo que se hubiere acordado la suspensión imperfecta del vínculo laboral. En el caso de los
trabajadores del sector público que no cuenten con el esquema completo de vacunación, es de
aplicación lo dispuesto en la Única Disposición Complementaria Final del Decreto de Urgencia Nº
055-2021 y las disposiciones complementarias que emita el Ministerio de Salud en coordinación
con la Autoridad Nacional del Servicio Civil. También se dispuso que, los choferes y cobradores de
todo servicio de transporte público, así como los choferes que brindan servicios de reparto
(delivery), de taxi y transporte privado de personal y turismo sólo podrán operar si acreditaban
haber recibido, en el Perú y/o el extranjero, su esquema completo de vacunación y a partir del día
23 de enero de 2022 la dosis de refuerzo para mayores de 50 años. Los pasajeros del servicio de
transporte aéreo nacional mayores de 12 años, solo podían abordar si acreditaban su dosis
completa de vacunación en el Perú o en el extranjero, y a partir del día 23 de enero de 2022 la
dosis de refuerzo para mayores de 50 años. En caso no hayan completado el esquema de
vacunación contra la COVID-19, con dosis completas según su edad, deberán presentar una
prueba molecular negativa con fecha de resultado no mayor a 48 horas antes de abordar. Y, se
dispuso también que, la verificación del carné físico o virtual que acredite el cumplimiento del
esquema completo de vacunación y la dosis de refuerzo en el Perú y/o el extranjero, se realizara
conjuntamente con algún documento oficial de identidad.
De lo antes consignado, es de señalar que todos los dispositivos que la parte demandante
considera que han afectado sus derechos constitucionales, establecen restricciones que el
gobierno dispuso a fin de contrarrestar la pandemia originada en el Covid-19.
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CUARTO: Se tiene presente que, en la parte considerativa del Decreto Supremo 016-2022-
PCM se señaló que, con el Decreto Supremo Nº 080-2020-PCM, se aprobó la reanudación de
actividades económicas en forma gradual y progresiva dentro del marco de la declaratoria de
Emergencia Sanitaria Nacional por las graves circunstancias que afectan la vida de la Nación a
consecuencia del COVID-19, se aprueba la “Reanudación de Actividades” conforme a la
estrategia elaborada por el Grupo de Trabajo Multisectorial conformado mediante la Resolución
Ministerial Nº 144-2020-EF/15 y modificatoria, la cual consta de cuatro (04) fases para su
implementación, y dispone que la Fase 1 de la Reanudación de Actividades se inicia en el mes
de mayo del 2020; por lo que dado el contexto al 22 de febrero del 2022, se establecieron
nuevas medidas para el restablecimiento de la convivencia social sin descuidar la vigilancia y
prevención de la transmisión, con el fin de proteger los derechos fundamentales a la vida y a la
salud de los/as peruanos/as.
Estando a lo expuesto, se aprecia que, con el citado decreto supremo se flexibilizaron las
restricciones primigenias, pero también es cierto que se continuó con las siguientes
restricciones:
Para el caso de restaurantes o similares la(s) mascarilla(s) puede(n) ser retirada(s) sólo al
momento de ingerir los alimentos.
4.9 Toda persona que realice actividad laboral presencial, debe acreditar su esquema completo
de vacunación contra la COVID-19, siendo válidas las vacunas administradas tanto en el
Perú como en el extranjero.
4.10 La verificación del carné físico o virtual que acredite el cumplimiento del esquema
completo de vacunación y la dosis de refuerzo en el Perú y/o el extranjero, debe
realizarse conjuntamente con algún documento oficial de identidad.
(…)
En todos los casos era obligatorio el uso permanente de una mascarilla KN95, o en su defecto
una mascarilla quirúrgica de tres pliegues y encima de esta una mascarilla comunitaria (tela).
QUINTO: Ahora bien, el 27 de octubre del 2022, se publicó el Decreto Supremo 130-2022-
PCM, mediante el cual se derogó el Decreto Supremo 016-2022-PCM, así como sus prórrogas
y modificaciones, el cual tiene el siguiente texto:
En tal sentido, actualmente ya no existe ninguna de las restricciones que la parte demandante
consideró que lesionaban sus derechos constitucionales, es decir que el uso de las mascarillas
es facultativo y, no hay consecuencia jurídica alguna si no la usa, como tampoco si no se
coloca las vacunas, no se exige la presentación del carnet de vacunación, como tampoco de la
prueba molecular y, tampoco existe alguna otra restricción.
CONCLUSIÓN
SEXTO: De esta manera, en aplicación contrariu sensu del segundo párrafo del artículo 1 del
Código Procesal Constitucional, se ha producido la sustracción de la materia, por lo que no es
necesario evaluar el fondo de la controversia, correspondiendo declarar la improcedencia de la
demanda.
EXCEPCIONES
SÉTIMO: En relación con las excepciones formuladas, es de señalar que es inoficioso
pronunciarnos al respecto por cuanto la demanda se declarará improcedente.
Se deja constancia que la presente resolución cuenta con las firmas digitales de la Magistrada y
del Especialista Legal generadas por el Sistema Integrado Judicial (SIJ) y validado por RENIEC lo
cual otorga a la misma validez y eficacia que la firma manual conforme a la Ley N° 27269.