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CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO NUEVO.

HONORABLES MAGISTRADOS DE LA SALA SEGUNDA DEL TRIBUNAL DE

LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.

MARIA ISABEL CASTILLO ARDILA, de cincuenta y tres años de edad, soltera,

guatemalteca, ejecutiva, de este domicilio, acciono en mi calidad de Presidente

del Consejo de Administración y Representante Legal de la entidad mercantil de-

nominada UNIVERSO AGRICOLA, SOCIEDAD ANONIMA, calidad que acredito

con fotocopia legalizada del acta notarial que contiene mi nombramiento, docu-

mento que acompaño en este momento, mi representada posee el número de

identificación tributaria 738934-5 ante ustedes respetuosamente comparezco

y:

EXPONGO:

DEL AUXILIO PROFESIONAL Y DEL LUGAR PARA RECIBIR NOTIFICACIO-

NES

Actuare bajo la dirección y procuración del abogado Efren Obdulio Acevedo Mon-

tufar, y señalo como lugar para recibir notificaciones su oficina profesional ubica-

da en Avenida Reforma, ocho guión sesenta de la zona nueve de esta ciudad,

Edificio Galerías Reforma, primer nivel, oficina ciento veintitrés.

II

RAZON DE MI GESTION:

Por este medio comparezco a plantear DEMANDA por medio del PROCESO

CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, en contra de la SUPERINTEDENCIA DE

LA ADMINISTACIÓN TRIBUTARIA, quien puede ser notificada en su sede ubi-


cada en SEPTIMA AVENIDA TRES GUION SETENTA Y TRES DE LA ZONA

NUEVE DE ESTA CIUDAD, EDIFICIO TORRE SAT.

III

DEL NUMERO DE EXPEDIENTE Y DE LA RESOLUCIÓN IMPUGNADA:

Identifico el expediente administrativo como SAT NUMERO 2002-02-01-27-

0004232 dentro del cual se encuentra la resolución del directorio número

1032-2004, resolución por la cual resuelve el recurso de revocatoria interpuesto

por la presentada en la calidad con que actúo en contra de la resolución SCRC-

00485-2004 de fecha 22 abril del año dos mil cuatro, emitida por la Superinten-

dencia De Administración Tributaria y por medio de la cual se hizo los siguientes

ajustes: A) IMPUESTO SOBRE LA RENTA AJUSTES A LA RENTA IMPONI-

BLE DECLARADA. A.1 DEL 1 DE JULIO DE 1999 AL 30 DE JUNIO DE 2000,

A.1.2 INTERESES NO DEDUCIBLES POR Q 155,536.18 A.2 DEL I DE JULIO

DE 2000 AL 30 DE JUNIO DE 2001: A.2.2. COSTO DE VENTAS NO DOCU-

METANDO POR Q 173 435.34, A.2.3 INTERESES NO DEDUCIBLES, por Q

93952.62; A.3 DEL 1 DE JULIO DE 2001 AL 30 DE JUNIO DE 2002: A.3.1

UINTERESES NO DEDUCIBLES por Q 39,150.0O; IMMPUESTO AL VALOR

AGREGADO. Ajuste por no realizar la distribución del crédito fiscal en las

ventas exentas, en junio de 2000, junio 2001 y junio de 2002, por Q

45,534.00 y C) MULTA POR INFRACCION A DEBERES FORMALES, por Q

1,000.00.

Se evacuaron las audiencias conferidas en tiempo y posteriormente se interpuso

RECURSO DE REVOCATORIA en contra de la resolución SCRC-00485-2004

de fecha veintidós de abril del año dos mil cuatro, emitida por la Superintendecia
de Administración Tributaria, habiéndose emitido para el efecto la resolución del

directorio número 1032-2004 expediente SAT numero 2002-02-01-27-0004232.

y por la cual confirma parcialmente la resolución recurrida. Expresando concreta-

mente que la resolución que se impugna es la resolución SCRC-00485-2004 de

fecha veintidós de abril del año dos mil cuatro, notificada el día siete de

mayo del año dos mil cuatro, a mi representada.

IV

DE LA ULTIMA NOTIFICACION Y DE LAS PESONAS QUE TENGA INTERES.

La última notificación a mi representada de la resolución del Directorio de la Su-

perintendencia de Administración Tributaria resolución número 1032-2004, fue

el día cuatro de enero del año en curso, y por la cual confirma parcialmente los

ajustes ya relacionados en el numeral romano III, del presente libelo. Agregando

que por este caso, sólo sería la PROCURADURIA GENERAL DE LA NACION

por medio del PROCURADOR GENERAL DE LA NACION, para los efectos de

los artículos 12,13,14 y 15 del Decreto 512 del Congreso de la República y 252

de la Constitución Política de la Republica de Guatemala, quien tendrá interés

dentro del presente asunto, y quien podrá ser notificada en su sede ubicada en

QUINCE AVENIDA NUEVE GUIÓN SESENTA Y NUEVE DE LA ZONA TRECE

DE ESTA CIUDAD, por lo que deberá dársele intervención y fuera de ésta consi-

dero no exista ninguna otra persona o entidad que tenga interés dentro del pre-

sente asunto.

V.

DE LOS ARGUMENTOS FACTICOS Y LEGALES QUE VIAVILIAN MI PETI-

CIÓN.
Mi representada por encontrarse en desacuerdo con la resolución controvertida,

comparece a impugnarla con base en los extremos que a continuación se

desarrollan y que comprueban la necesidad imperiosa de revocarla.

EXTREMOS QUE EVIDENCIAN LA IMPROCEDENCIA DE LA RESOLUCION

CONTROVERTIDA

IMPUESTO SOBRE LA RENTA PERIODO DE IMPOSICIÓN DEL 01 DE JULIO DE

1999 AL 30 DE JUNIO DE 2000

1.Ajuste por Devoluciones Sobre Ventas (Q.243,596.53)

La Administración Tributaria plantea el ajuste por concepto de Devoluciones

Sobre Ventas, derivado de que según requerimiento de información No.2003-

01-00000697 del 27 de enero de 2003, notificado el 30 de enero del mismo

año, mi representada no presentara dicha documentación, por lo que la

Administración Tributaria no contó con los elementos de juicio que

permitieran determinar la correcta deducibilidad de dichas devoluciones.

Bases Legales

Artículo 24 de la Constitución Política de la República de Guatemala;

artículos 47 y 98 numerales 1 y 13 del Código Tributario y sus reformas;

artículos 368, 381 y 382 del Código de Comercio y sus reformas y

articulo 39 inciso b) de la ley del Impuesto Sobre la Renta y sus

reformas.

2. Ajuste por gastos no deducibles, derivados del exceso a la tasa de

interés aplicada (Q.155,536.18)

La Administración Tributaria plantea el ajuste por concepto de gastos no

deducibles, derivado del exceso a la tasa de interés aplicada sobre el

préstamo obtenido con el Banco Continental, Sociedad Anónima.


Bases Legales

Artículo 38 inciso m) y 39 inciso d) de la Ley del Impuesto Sobre la Renta

y sus reformas.

III

IMPUGNACION DE MI REPRESENTADA

Mi representada nuevamente manifiesta su total inconformidad con la forma

en que son confirmados los ajustes planteados por la Administración

Tributaria, ya que los mismos carecen de sustentación fáctica, legal y técnica,

por lo que aportamos los argumentos y pruebas para que sean analizadas

detenidamente en el presente memorial.

Para un mejor entendimiento, la impugnación de dichos ajustes la

presentamos en el mismo orden en que el fisco los planteó.

IMPUESTO SOBRE LA RENTA PERIODO DE IMPOSICIÓN COMPRENDIDO DEL

01 DE JULIO DE 1999 AL 30 DE JUNIO DE 2000

1. AJUSTE POR DEVOLUCIONES SOBRE VENTAS (Q.243,596.53)

Tal y como se indicara en la evacuación de audiencia, mi representada no

está de acuerdo con este ajuste, debido a que las Devoluciones Sobre

Ventas que se encuentran contabilizadas y declaradas en el renglón 27 de

la Declaración Jurada Recibo de pago Anual, del Impuesto Sobre la Renta

SAT-1011 0404823, fueron realmente causadas y corresponde a la

actividad que mi representada realiza, como lo es venta de lotes y toda

actividad lícita, por lo que consideramos que la administración tributaria

hace una aseveración totalmente apartada del fundamento legal, dado

que hace una interpretación distorsionada y antojadiza del texto legal, ya

que la norma literalmente establece:


“b) Los costos o gastos no respaldados por la documentación legal

correspondiente, o que no correspondan al período anual de imposición

que se liquida”.

Al analizar el texto legal se evidencia que la norma refiere la

improcedencia del gasto en dos supuestos jurídicos:

Primero, los gastos que no cuenten con la documentación legal

correspondiente, es decir que se registren y declaren gastos de los

cuales no se cuenta con documentos que soporten los mismos.

Segundo, los gastos que no correspondan al período anual de imposición

que se liquida, es decir que se registren y declaren gastos cuyo efecto

se dio en un ejercicio diferente al que se declara.

Por lo tanto, los supuesto jurídicos son diferentes por lo que no

necesariamente deben ser incluyentes, tal y como pretende aplicarlos la

administración tributaria, dado que para el presente caso, las

devoluciones y rebajas sobre ventas que declaró mi representada Sí

cuentan con la documentación legal correspondiente como lo es el

respectivo cheque, el cual es entregado a las personas que ya no

desean continuar abonando el lote que en su oportunidad procedieron a

efectuar el pago en concepto de pago inicial, también se deja constancia

y se documenta legalmente dicha operación, a través de la realización

de un contrato de rescisión, por lo que no aplica el primer supuesto.

Asimismo, las devoluciones sobre ventas declaradas Sí corresponden al

período en que fueron aplicadas, por lo tanto tampoco le aplica el

segundo supuesto.

Es importante indicar que en la nomenclatura contable de mi

representada y en cualquier nomenclatura de cualquier empresa las


devoluciones y rebajas sobre ventas, según la técnica contable es

considerada una cuenta de perdida y reguladora de las ventas brutas a

efecto de obtener las ventas netas, por lo que la administración tributaria

al pretender ajustar a mi representada en base al artículo 39 literal b), de

la Ley del Impuesto Sobre la Rentas, aplica una base legal incorrecta,

toda vez que las devoluciones y rebajas sobre ventas no son costos o

gastos.

Cabe indicar que la Superintendencia de Administración Tributaria soporta

su ajuste en el artículo 39 literal b) del Decreto 26-92 del Congreso de la

República. Dicha base legal establece que las personas jurídicas no

podrán deducir de su renta bruta, los costos o gastos no respaldados por

la documentación legal correspondiente, o que no correspondan al

período anual de imposición que se liquida.

En este caso, consideramos que dicha base legal no es aplicable, ya que

en el Decreto número 26-92 del Congreso de la República no existe una

definición autentica (por el legislador) de lo que debe entenderse por

documentación legal, extremo que dificulta determinar cuando una

operación se encuentra documentada legalmente, por lo que nos

encontramos con una insuficiencia de la ley.

Sin embargo dicha deficiencia según el artículo 4 del Código Tributario, la

aplicación, interpretación e integración de las normas tributarias, se hará

conforme a los principios establecidos en la Constitución Política de la

República de Guatemala, los contenidos en este Código, en las leyes

tributarias específicas y en la Ley del Organismo Judicial.

Por su parte el artículo 1 de la Ley del Organismo Judicial, indica que los

preceptos fundamentales de esta ley son las normas generales de


aplicación, interpretación e integración del ordenamiento jurídico

guatemalteco.

En ese mismo orden de ideas, dicho cuerpo legal en su artículo 10,

señala que las normas se interpretaran conforme a su texto según el

sentido propio de sus palabras, a su contexto y de acuerdo con las

disposiciones constitucionales. El artículo 11 de esa normativa indica

que las palabras de la ley se entenderán de acuerdo con el Diccionario

de la Real Academia Española, en la acepción correspondiente, salvo

que el legislador las hay definido expresamente.

En aplicación de ese mandato jurídico para la interpretación de las

normas legales, es necesario hacer notar que el Diccionario de la Real

Academia Española (edición 1994), define por documentación, acción y

efecto de documentar. Documentar lo define como probar, justificar la

verdad de una cosa con documentos, documento lo define a su vez

como escrito en que constan datos fidedignos o susceptibles de ser

empleados como tales para probar algo. En cuanto a lo legal dicho

diccionario lo define así: Prescrito por ley y conforme a ella.

Conforme lo antes expuesto, por documentación legal debe entenderse

como escritos en los que constan datos fidedignos o susceptibles de

probar algo prescrito por ley y conforme a ella.

La pretensión del fisco sería correcta sí y solo sí; si el texto del precepto

de la Ley del Impuesto Sobre la Renta citado, definiera el concepto de

documentación legal, por lo cual mi representada rechaza el ajuste

pretendido por la Administración Tributaria en base al artículo 39 inciso

b).Adicionalmente, en términos generales me permito expresar en nombre

de mi representada que la administración tributaria en todo caso debió


multar a Universo Agrícola, Sociedad Anónima por no emitir las notas de

crédito correspondiente por las devoluciones sobre ventas, lo cual es una

multa por un aspecto puramente formal, no pretender ajustar a mi

representada con la no deducibilidad de costos y gastos por no contar con

la documentación legal correspondiente. Es así que los auditores y

notificadores tributarios actuantes en el acta de actuaciones de auditores

tributarios no plasmaron dicha multa por este deber formal, por lo que

tampoco procede realizar una multa que no se encuentra consignada en el

acta de cierre de la auditoria realizada a mi representada.

Por lo anterior expuesto, demostrado y con base en los argumentos y bases

legales citadas, el presente ajuste debe desvanecerse por ser improcedente

y carecer de bases legales que lo sustenten.

AJUSTE POR GASTOS NO DEDUCIBLES, DERIVADO DEL EXCESO A LA

TASA DE INTERÉS APLICADA (Q.155,536.18)

Mi representada no está de acuerdo con este ajuste, debido a que las

Intereses Gasto que se encuentran contabilizados y declarados en el

renglón 40 de la Declaración Jurada y Recibo de pago Anual, del Impuesto

Sobre la Renta SAT-1011 0404823, fueron realmente pagados y originados

por la obtención de un préstamo con una institución legalmente autorizada

por la Superintendencia de Bancos para operar en el país.

Es importante indicar que el artículo 38 literal a), del Decreto 26-92

establece que los contribuyentes podrán deducir de su renta bruta: “ El

costo de producción y venta de mercancías y los servicios que les hayan

prestado.” , por lo que la administración tributaria al aplicar los artículos 38

inciso m) y 39 inciso d) de la Ley del Impuesto Sobre la Renta en el

presente caso, aplica una base legal incorrecta toda vez que en el Derecho
Tributario y específicamente en el Código Tributario no se regula, la

forma de cómo deben ser pactados los intereses, por lo que es necesario

acudir al Derecho Civil y en nuestro caso a lo que establece el Código

Civil y sus reformas, y específicamente en lo que indican los artículos

1946 y 1947, los cuales literalmente y en su respectivo orden establecen:

“El interés legal es igual al promedio ponderado de las tasas de interés

activas publicadas de los bancos del sistema al día anterior a la fecha de

su fijación, reducido en dos puntos porcentuales. En defecto de su

publicación o en caso de duda o discrepancia, se solicitará informe a la

Superintendencia de Bancos del cual tendrá carácter definitivo”.

Las partes pueden acordar el interés que les parezca. Cuando la tasa de

interés pactada sea manifiestamente desproporcionada con relación al

interés corriente en el mercado, el juez podrá reducirlo equitativamente,

tomando en cuenta la tasa indicada en el artículo 1947 y las

circunstancias del caso”.

Como puede observarse de acuerdo a las bases legales que nuestro

código civil establece, mi representada puede acordar con la institución

bancaria el interés que le parezca, por lo que la administración tributaria

al pretender ajustar a mi representada viola el principio del derecho civil

conocido como autonomía de la voluntad, el cual establece que cualquier

persona es libre de crear, modificar o extinguir cualquier obligación. Es

importante señalar que doctrinariamente el contrato es ley entre las

partes. El artículo 1518 de nuestro código civil establece que los contratos

se perfeccionan por el simple consentimiento de las partes, excepto

cuando la ley establece determinada formalidad como requisito esencial

para su validez. También es importante indicar que el artículo 1519 de


nuestro código civil es un precepto absolutamente fundamental de nuestro

Derecho de obligaciones y contratos, pues en dicho artículo se regulan las

fuentes de integración del contrato.

La administración tributaria al ajustar a mi representada derivado del

exceso de interés aplicada por la obtención del préstamo con la institución

bancaria legalmente autorizada para operar como tal en el país, viola

garantías constitucionales tales como las reguladas en los artículos 39, 43,

119, inciso k y n, puesto que en ese mismo orden dichos artículos

establecen:

“Toda persona puede disponer libremente de sus bienes de acuerdo con la

ley”. Por lo tanto la Constitución Política de la República de Guatemala se

limita a declarar que la propiedad es un derecho ligado a la persona y ésta,

dispone de sus bienes libremente de conformidad con las leyes civiles,

principalmente, el Código Civil y el Código de Comercio.

“Se reconoce la libertad de industria, de comercio y de trabajo, salvo las

limitaciones que por motivos sociales o de interés nacional impongan las

leyes”. En este sentido la Constitución Política de la República de Guatemala

garantiza la libertad en cuanto a que cada persona puede seleccionar su

actividad industrial, comercial o laboral libremente.

El artículo 119 incisos k y n establecen que es obligación fundamental del Estado

proteger la formación del capital, el ahorro y la inversión, así como crear las

condiciones adecuadas para promover la inversión de capitales nacionales y ex-

tranjeros

AJUSTE POR DEVOLUCIONES SOBRE VENTAS (Q.514,624.39)


Tal y como se indicara hasta la saciedad, primero en la evacuación de la

audiencia conferida y posteriormente en el Recurso de Revocatoria

interpuesto, mi representada no está de acuerdo con este ajuste, debido

a que las Devoluciones Sobre Ventas que se encuentran contabilizadas y

declaradas en el renglón 27 de la Declaración Jurada y Recibo de pago

Anual, del Impuesto Sobre la Renta SAT-1011 1182944, fueron realmente

causadas y corresponde a la actividad que mi representada realiza, como

lo es venta de lotes y toda actividad licita, por lo que consideramos que la

administración tributaria en el anexo número tres ( Anexo No.3 ) hace

una aseveración totalmente apartada del fundamento legal, dado que

hace una interpretación distorsionada y antojadiza del texto legal, ya que

la norma literalmente establece:

“b) Los costos o gastos no respaldados por la documentación legal

correspondiente, o que no correspondan al período anual de imposición

que se liquida”.

Al analizar el texto legal se evidencia que la norma refiere la

improcedencia del gasto en dos supuestos jurídicos:

Primero, los gastos que no cuenten con la documentación legal

correspondiente, es decir que se registren y declaren gastos de los cuales

no se cuenta con documentos que soporten los mismos.

Segundo, los gastos que no correspondan al período anual de imposición

que se liquida, es decir que se registren y declaren gastos cuyo efecto se

dio en un ejercicio diferente al que se declara.

Por lo tanto, los supuesto jurídicos son diferentes por lo que no

necesariamente deben ser incluyentes, tal y como pretende aplicarlos la

administración tributaria, dado que para el presente caso, las


devoluciones y rebajas sobre ventas que declaró mi representada Sí

cuentan con la documentación legal correspondiente como lo es el

respectivo cheque, el cual es entregado a las personas que ya no desean

continuar abonando el lote que en su oportunidad hicieron efectivo el pago

inicial, también se deja constancia y se documenta legalmente dicha

operación, a través de la realización de un contrato de rescisión, por lo que

no aplica el primer supuesto. Asimismo, las devoluciones sobre ventas

declaradas Sí corresponden al período en que fueron aplicadas, por lo tanto

tampoco le aplica el segundo supuesto.

Es importante indicar que en la nomenclatura contable de mi representada

y en cualquier nomenclatura de cualquier empresa las devoluciones y

rebajas sobre ventas, según la técnica contable es considerada una cuenta

de perdida y reguladora de las ventas brutas a efecto de obtener las ventas

netas, por lo que la administración tributaria al pretender ajustar a mi

representada en base al artículo 39 literal b), de la Ley del Impuesto Sobre

la Rentas, aplica una base legal incorrecta, toda vez que las devoluciones y

rebajas sobre ventas no son costos o gastos.

Cabe indicar que la Superintendencia de Administración Tributaria soporta

su ajuste en el artículo 39 literal b) del Decreto 26-92 del Congreso de la

República. Dicha base legal establece que las personas jurídicas no

podrán deducir de su renta bruta, los costos o gastos no respaldados por

la documentación legal correspondiente, o que no correspondan al

período anual de imposición que se liquida.

En este caso, consideramos que dicha base legal no es aplicable, ya que

en el Decreto número 26-92 del Congreso de la República no existe una

definición autentica (por el legislador) de lo que debe entenderse por


documentación legal, extremo que dificulta determinar cuando una

operación se encuentra documentada legalmente, por lo que nos

encontramos con una insuficiencia de la ley.

Sin embargo dicha deficiencia según el artículo 4 del Código Tributario,

la aplicación, interpretación e integración de las normas tributarias, se

hará conforme a los principios establecidos en la Constitución Política de

la República de Guatemala, los contenidos en este Código, en las leyes

tributarias específicas y en la Ley del Organismo Judicial.

Por su parte el artículo 1 de la Ley del Organismo Judicial, indica que los

preceptos fundamentales de esta ley son las normas generales de

aplicación, interpretación e integración del ordenamiento jurídico

guatemalteco.

En ese mismo orden de ideas, dicho cuerpo legal en su artículo 10,

señala que las normas se interpretaran conforme a su texto según el

sentido propio de sus palabras, a su contexto y de acuerdo con las

disposiciones constitucionales. El artículo 11 de esa normativa indica

que las palabras de la ley se entenderán de acuerdo con el Diccionario

de la Real Academia Española, en la acepción correspondiente, salvo

que el legislador las hay definido expresamente.

En aplicación de ese mandato jurídico para la interpretación de las

normas legales, es necesario hacer notar que el Diccionario de la Real

Academia Española (edición 1994), define por documentación, acción y

efecto de documentar. Documentar lo define como probar, justificar la

verdad de una cosa con documentos, documento lo define a su vez

como escrito en que constan datos fidedignos o susceptibles de ser


empleados como tales para probar algo. En cuanto a lo legal dicho

diccionario lo define así: Prescrito por ley y conforme a ella.

Conforme lo antes expuesto, por documentación legal debe entenderse

como escritos en los que constan datos fidedignos o susceptibles de

probar algo prescrito por ley y conforme a ella.

La pretensión del fisco sería correcta sí y solo sí , el texto del precepto de

la Ley del Impuesto Sobre la Renta citado, definiera el concepto de

documentación legal, por lo cual mi representada rechaza el ajuste

pretendido por la Administración Tributaria en base al artículo 39 inciso

b).Adicionalmente, en términos generales me permito expresar en nombre

de mi representada que la administración tributaria en todo caso debió

multar a Universo Agrícola, Sociedad Anónima por no emitir las notas de

crédito correspondiente por las devoluciones sobre ventas, lo cual es una

multa por un aspecto puramente formal, no pretender ajustar a mi

representada con la no deducibilidad de costos y gastos por no contar con

la documentación legal correspondiente. Es así que los auditores y

notificadores tributarios actuantes en el acta de actuaciones de auditores

tributarios no plasmaron dicha multa por este deber formal, por lo que

tampoco procede realizar una multa que no se encuentra consignada en el

acta de cierre de la auditoria realizada a mi representada.

Por lo anterior expuesto, demostrado y con base en los argumentos y bases

legales citadas, el presente ajuste debe desvanecerse por ser improcedente

y carecer de bases legales que lo sustenten.

AJUSTE AL COSTO DE VENTAS POR NO ENCONTRARSE RESPALDADO

POR LA DOCUMENTACIÓN LEGAL CORRESPONDIENTE (Q.173,435.34)


Tal y como se indicara en la evacuación de audiencia conferida, mi

representada manifiesta su total inconformidad con el presente ajuste

pretendido por la administración tributaria, puesto que como se indico

en el punto séptimo del acta de actuaciones de auditores tributarios

número treinta dos (32) del catorce de abril del presente año, mi

representada presento la integración del costo de ventas el día en que

se realizo el acta de cierre de la auditoria, puesto que los auditores

actuantes de forma precipitada y apresurada dieron por terminada la

auditoria, indicando a nuestro contador que el día de firmar el acta,

ellos revisarían la documentación y las respectivas integraciones, puesto

que por ordenes de su superior jerárquico se tenían que retirar de la

empresa a realizar otras diligencias, el 14 de abril del presente año

fecha en que se llevo a cabo la suscripción del acta, los auditores

actuantes, juntamente con la supervisora indicaron que no revisarían la

documentación legal correspondiente, así como que tampoco se podían

llevar las integraciones, puesto que ellos únicamente acataban las por

ordenes emanadas del Licenciado Julio Cesar Marroquín, por lo que se

negaron a revisar la documentación que se les presento, por lo que en

la presente evacuación de audiencia presentamos dicha documentación

e integración.

Es importante indicar que en el último párrafo del artículo 151 del

Código Tributario indica que las Actas que levanten y los informes que

rindan los Auditores de la Administración Tributaria, tienen plena validez

legal en tanto no se demuestre su inexactitud o falsedad, por lo que se

puede observar que en el punto quinto de dicha acta suscrita por los

auditores tributarios así como por la supervisora indican que la


documentación que se tuvo a la vista fue devuelta a entera satisfacción

del contador del contribuyente, lo cual quiere decir que la documentación

e integraciones que ellos aducen fue solicitada y no presentada si la

tuvieron a la vista, por lo que dicha acta carece de plena validez legal por

ser inexacta y contener falsedad.

Es importante señalar que en ninguna disposición del Código Tributario

contradice lo preceptuado en el artículo 126 del Código Procesal Civil y

Mercantil que establece “Las Partes tienen la carga de demostrar sus

respectivas proposiciones de hecho. Quien pretende algo ha de probar los

hechos constitutivos de su pretensión ; quien contradice la pretensión del

adversario, ha de probar los hechos extintivos o las circunstancias

impeditivas de esa pretensión. Sin perjuicio de la aplicación de las

normas procedentes, los jueces apreciarán de acuerdo con lo establecido

en el artículo siguiente, las omisiones o las deficiencias en la producción

de la prueba”. Según lo indicado anteriormente, las imputaciones que se

hacen a mi representada son proposiciones de hecho formuladas por las

autoridades tributarias, y son estas y no mi representada la llamada a

probarlas; de donde resulta ilógico que, el imputado tenga que probar su

inocencia en los hechos que se le atribuyen, sobre todo si se consideran

que los auditores tributarios notificadores tuvieron a la vista la

documentación e integraciones que respaldan el monto del costo de

ventas declarado. Por lo tanto, las afirmaciones de los auditores no

pueden constituir una verdad evidente, que no necesita demostrarse ni

tampoco da origen a la inversión de la carga de la prueba.


Por lo anterior expuesto, demostrado y con base en los argumentos y

bases legales citadas, el presente ajuste debe desvanecerse por ser

improcedente y carecer de bases legales que lo sustenten.

AJUSTE POR GASTOS NO DEDUCIBLES, DERIVADO DEL EXCESO A

LA TASA DE INTERÉS APLICADA (Q.93,952.62)

Tal y como se indicara en la evacuación de la audiencia conferida, mi

representada no está de acuerdo con este ajuste, debido a que las

Intereses Gasto que se encuentran contabilizados y declarados en el

renglón 40 de la Declaración Jurada y Recibo de pago Anual, del

Impuesto Sobre la Renta SAT-1011 1182944, fueron realmente pagados

y originados por la obtención de un préstamo con una institución

legalmente autorizada por la Superintendencia de Bancos para operar

en el país.

Es importante indicar que el artículo 38 literal a), del Decreto 26-92

establece que los contribuyentes podrán deducir de su renta bruta: “ El

costo de producción y venta de mercancías y los servicios que les hayan

prestado.” , por lo que la administración tributaria al aplicar los artículos

38 inciso m) y 39 inciso d) de la Ley del Impuesto Sobre la Renta en el

presente caso, aplica una base legal incorrecta toda vez que en el

Derecho Tributario y específicamente en el Código Tributario no se

regula, la forma de cómo deben ser pactados los intereses, por lo que

es necesario acudir al Derecho Civil y en nuestro caso a lo que

establece el Código Civil y sus reformas, y específicamente en lo que

indican los artículos 1946 y 1947, los cuales literalmente y en su

respectivo orden establecen:


“ El interés legal es igual al promedio ponderado de las tasas de interés

activas publicadas de los bancos del sistema al día anterior a la fecha de

su fijación, reducido en dos puntos porcentuales. En defecto de su

publicación o en caso de duda o discrepancia, se solicitará informe a la

Superintendencia de Bancos del cual tendrá carácter definitivo”.

Las partes pueden acordar el interés que les parezca. Cuando la tasa de

interés pactada sea manifiestamente desproporcionada con relación al

interés corriente en el mercado, el juez podrá reducirlo equitativamente,

tomando en cuenta la tasa indicada en el artículo 1947 y las

circunstancias del caso”.

Como puede observarse de acuerdo a las bases legales que nuestro

Código Civil establece, mi representada puede acordar con la institución

bancaria el interés que le parezca, por lo que la administración tributaria

al pretender ajustar a mi representada viola el principio del derecho civil

conocido como autonomía de la voluntad, el cual establece que cualquier

persona es libre de crear, modificar o extinguir cualquier obligación. Es

importante señalar que doctrinariamente el contrato es ley entre las

partes. El artículo 1518 de nuestro código civil establece que los contratos

se perfeccionan por el simple consentimiento de las partes, excepto

cuando la ley establece determinada formalidad como requisito esencial

para su validez. También es importante indicar que el artículo 1519 de

nuestro código civil es un precepto absolutamente fundamental de

nuestro Derecho de obligaciones y contratos, pues en dicho artículo se

regulan las fuentes de integración del contrato.

La administración tributaria al ajustar a mi representada derivado del

exceso de interés aplicada por la obtención del préstamo con la institución


bancaria legalmente autorizada para operar como tal en el país, viola

garantías constitucionales tales como las reguladas en los artículos 39,

43, 119, inciso k y n, puesto que en ese mismo orden dichos artículos

establecen:

“Toda persona puede disponer libremente de sus bienes de acuerdo con

la ley”. Por lo tanto la Constitución Política de la República de

Guatemala se limita a declarar que la propiedad es un derecho ligado a

la persona y ésta, dispone de sus bienes libremente de conformidad con

las leyes civiles, principalmente, el Código Civil y el Código de Comercio.

“Se reconoce la libertad de industria, de comercio y de trabajo, salvo las

limitaciones que por motivos sociales o de interés nacional impongan las

leyes”. En este sentido la Constitución Política de la República de

Guatemala garantiza la libertad en cuanto a que cada persona puede

seleccionar su actividad industrial, comercial o laboral libremente.

El artículo 119 incisos k y n establecen que es obligación fundamental del Estado

proteger la formación del capital, el ahorro y la inversión, así como crear las

condiciones adecuadas para promover la inversión de capitales nacionales y ex-

tranjeros
AJUSTE POR ACREDITAMIENTO INCORRECTO DEL IMPUESTO A

LAS EMPRESAS MERCANTILES Y AGROPECUARIAS (Q.41,646.66)

La Administración Tributaria plantea el ajuste por acreditamiento

incorrecto del Impuesto a las Empresas Mercantiles y Agropecuarias.

Bases Legales

Artículos 10,11, 12, y 13 de la Ley del Impuesto a las Empresas

Mercantiles y Agropecuarias.
IMPUGNACIÓN POR MI REPRESENTADA (Q. 41,646.66)

Mí representada manifiesta su total inconformidad por el presente ajuste

planteado por la administración tributaria, debido a que carecen de

fundamentos fácticos, técnicos y legales aplicables al caso especifico,

debido al siguiente elemento:

El auditor actuante pretende ajustar la cantidad de Q.41,646.66 en el

período de imposición del 01 de julio de 2000 al 30 de junio de 2001, sin

tener integración respectiva del monto que mi representada acredito en

concepto de Impuesto a las Empresas Mercantiles y Agropecuarias en el

período de imposición del 01 de julio de 1999 al 30 de junio de 2000, por

lo que se ve claro que este ajuste se basa en pura presunción, además

que el auditor asume como parte y juez en el asunto puesto que según su

criterio, mi representada acepta los ajuste planteados en el anexo 1 y 2,

lo cual lo hace pensar que en el período de imposición correspondiente del

01 de julio de 1999 al 30 de junio de 2000, mi representada tendrá que

pagar un impuesto de Q.58,136.51.dicho auditor no toma en cuenta mi

derecho de defensa consagrado en el artículo 12 de la Constitución

Política de la República de Guatemala, el cual establece que la defensa de

las personas y sus derechos son inviolables y que nadie podrá ser

condenado, ni privado de sus derechos, sin haber sido citado, oído y

vencido en proceso legal ante juez o tribunal competente y

preestablecido.

Por lo anterior expuesto, demostrado y con base en los argumentos y

bases legales citadas, el presente ajuste debe desvanecerse por ser

improcedente y carecer de bases legales que lo sustenten.


IMPUESTO SOBRE LA RENTA PERIODO DE IMPOSICIÓN

COMPRENDIDO DEL 01 DE JULIO DE 2001 AL 30 DE JUNIO DE

2002

AJUSTE POR GASTOS NO DEDUCIBLES, DERIVADO DEL EXCESO A

LA TASA DE INTERÉS APLICADA (Q.39,149.71)

Tal y como se indicara en la evacuación de la audiencia conferida, en el

período relacionado, mi representada no está de acuerdo con este ajuste,

debido a que las Intereses Gasto que se encuentran contabilizados y

declarados en el renglón 40 de la Declaración Jurada y Recibo de pago

Anual, del Impuesto Sobre la Renta SAT-1011 1182944, fueron realmente

pagados y originados por la obtención de un préstamo con una institución

legalmente autorizada por la Superintendencia de Bancos para operar en

el país.

Es importante indicar que el artículo 38 literal a), del Decreto 26-92

establece que los contribuyentes podrán deducir de su renta bruta: “ El

costo de producción y venta de mercancías y los servicios que les hayan

prestado.” , por lo que la administración tributaria al aplicar los artículos

38 inciso m) y 39 inciso d) de la Ley del Impuesto Sobre la Renta en el

presente caso, aplica una base legal incorrecta toda vez que en el

Derecho Tributario y específicamente en el Código Tributario no se

regula, la forma de cómo deben ser pactados los intereses, por lo que es

necesario acudir al Derecho Civil y en nuestro caso a lo que establece el

Código Civil y sus reformas, y específicamente en lo que indican los

artículos 1946 y 1947, los cuales literalmente y en su respectivo orden

establecen:
“El interés legal es igual al promedio ponderado de las tasas de interés

activas publicadas de los bancos del sistema al día anterior a la fecha de su

fijación, reducido en dos puntos porcentuales. En defecto de su publicación

o en caso de duda o discrepancia, se solicitará informe a la

Superintendencia de Bancos del cual tendrá carácter definitivo”.

Las partes pueden acordar el interés que les parezca. Cuando la tasa de

interés pactada sea manifiestamente desproporcionada con relación al

interés corriente en el mercado, el juez podrá reducirlo equitativamente,

tomando en cuenta la tasa indicada en el artículo 1947 y las circunstancias

del caso”.

Como puede observarse de acuerdo a las bases legales que nuestro código

civil establece, mi representada puede acordar con la institución bancaria el

interés que le parezca, por lo que la administración tributaria al pretender

ajustar a mi representada viola el principio del derecho civil conocido como

autonomía de la voluntad, el cual establece que cualquier persona es libre

de crear, modificar o extinguir cualquier obligación. Es importante señalar

que doctrinariamente el contrato es ley entre las partes. El artículo 1518 de

nuestro código civil establece que los contratos se perfeccionan por el

simple consentimiento de las partes, excepto cuando la ley establece

determinada formalidad como requisito esencial para su validez. También

es importante indicar que el artículo 1519 de nuestro código civil es un

precepto absolutamente fundamental de nuestro Derecho de obligaciones y

contratos, pues en dicho artículo se regulan las fuentes de integración del

contrato.

La administración tributaria al ajustar a mi representada derivado del

exceso de interés aplicada por la obtención del préstamo con la institución


bancaria legalmente autorizada para operar como tal en el país, viola

garantías constitucionales tales como las reguladas en los artículos 39,

43, 119, inciso k y n, puesto que en ese mismo orden dichos artículos

establecen:

“Toda persona puede disponer libremente de sus bienes de acuerdo con la

ley”. Por lo tanto la Constitución Política de la República de Guatemala se

limita a declarar que la propiedad es un derecho ligado a la persona y

ésta, dispone de sus bienes libremente de conformidad con las leyes

civiles, principalmente, el Código Civil y el Código de Comercio.

“Se reconoce la libertad de industria, de comercio y de trabajo, salvo las

limitaciones que por motivos sociales o de interés nacional impongan las

leyes”. En este sentido la Constitución Política de la República de

Guatemala garantiza la libertad en cuanto a que cada persona puede

seleccionar su actividad industrial, comercial o laboral libremente.

El artículo 119 incisos k y n establecen que es obligación fundamental del

Estado proteger la formación del capital, el ahorro y la inversión, así como

crear las condiciones adecuadas para promover la inversión de capitales

nacionales y extranjeros.

Por lo anterior expuesto, demostrado y con base en los argumentos y

bases legales citadas, el presente ajuste debe desvanecerse por ser

improcedente y carecer de bases legales que lo sustenten.

AJUSTE POR ACREDITAMIENTO INCORRECTO DEL IMPUESTO A LAS

EMPRESAS MERCANTILES Y AGROPECUARIAS (Q.2,620.02)

La Administración Tributaria plantea el ajuste por acreditamiento

incorrecto del Impuesto a las Empresas Mercantiles y Agropecuarias.

Bases Legales
Artículos 10,11, 12, y 13 de la Ley del Impuesto a las Empresas

Mercantiles y Agropecuarias.

IMPUGNACIÓN DE MI REPRESENTADA (Q. 2,620.02)

Tal y como se indicara en la evacuación de la audiencia conferida, en el

período relacionado, mi representada manifiesta su total inconformidad

por el presente ajuste planteado por la administración tributaria, debido a

que carecen de fundamentos técnicos y legales aplicables al caso

especifico, debido al siguiente elemento:

El auditor actuante pretende ajustar la cantidad de Q.2,620.02 en el

período de imposición del 01 de julio de 2001 al 30 de junio de 2002, sin

tener integración respectiva del monto que mi representada acredito en

concepto de Impuesto a las Empresas Mercantiles y Agropecuarias en el

período de imposición del 01 de julio de 2000 al 30 de junio de 2001, por

lo que se ve claro que este ajuste se basa en pura presunción, además

que el auditor asume como parte y juez en el asunto puesto que según su

criterio, mi representada acepta el ajuste planteado en el anexo 8, dicho

auditor no toma en cuenta mi derecho de defensa consagrado en el

artículo 12 de la Constitución Política de la República de Guatemala, el

cual establece que la defensa de las personas y sus derechos son

inviolables y que nadie podrá ser condenado, ni privado de sus derechos,

sin haber sido citado, oído y vencido en proceso legal ante juez o tribunal

competente y preestablecido.

Por lo anterior expuesto, demostrado y con base en los argumentos y

bases legales citadas, el presente ajuste debe desvanecerse por ser

improcedente y carecer de bases legales que lo sustenten.


IMPUESTO AL VALOR AGREGADO PERIODO DE IMPOSITIVO DEL

01 DE JULIO DE 1999 AL 30 DE JUNIO DE 2000

9. Ajuste Al Crédito Fiscal, por no realizar la distribución del

crédito fiscal en las ventas exenta (Q.20,299.44) Anexo No. 10

La Administración Tributaria plantea el ajuste por concepto de Crédito

Fiscal, por no realizar la distribución de dicho crédito en las ventas

exentas según anexo 10.1.

Bases Legales

Artículos 1, 7 numeral 12, 10, 15, 16; de la Ley del Impuesto al Valor

Agregado y sus reformas y el artículo 10 del Reglamento de la Ley del

Impuesto al Valor Agregado.

IMPUGNACIÓN DE MI REPRESENTADA (Q. 20,299.44)

Tal y como se indicara en la evacuación de audiencia conferida, en el

período relacionado, mi representada manifiesta su total inconformidad

por el presente ajuste planteado por la administración tributaria, debido

a que carecen de fundamentos técnicos y legales aplicables al caso

especifico, puesto que la administración tributaria pretende ajustar a mi

representada, tomando como base legal el artículo 10 del Reglamento

de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, ignorando que el artículo 1

del Reglamento de la Ley del Impuesto al Valor Agregado literalmente

establece:

“ARTICULO 1. El presente Reglamento tiene por objeto normar lo

relativo al cobro administrativo del Impuesto al Valor Agregado y los

procedimientos para su recaudación y control.”, por lo que se puede

observar que en ninguna parte de la Ley del Impuesto al Valor Agregado

se establece, como lo pretende el Artículo 10 del Reglamento, que el


crédito fiscal que se genere por la adquisición de bienes y servicios, que

se utilicen en la urbanización de lotes, cuya venta este exenta del

impuesto, formará parte del costo de adquisición de los mismos y por lo

tanto deba distribuirse el crédito fiscal en las ventas exentas.

La base legal aquí utilizada es improcedente toda vez que el Reglamento

no puede ampliar las disposiciones legales, ni mucho menos

tergiversarlas. A ese respecto la Constitución Política de la República de

Guatemala, en su articulo 239 regula el principio de legalidad en materia

tributaria, con el objeto de evitar arbitrariedades y abusos de poder, y

establece que únicamente el Congreso, mediante la emisión de una Ley,

puede determinar las bases de recaudación de los tributos y lo relativo a

la fijación de la base imponible y de la tasa de los mismos.

Por otro lado, el Código Tributario Decreto número 6-91 del Congreso de

la República en su artículo 3 establece que se requiere de una Ley para

establecer la base imponible. En el caso del artículo 10 del Reglamento de

la Ley del Impuesto al Valor Agregado, al determinar la distribución del

crédito fiscal por las ventas exentas, pretende establecer la base

imponible, lo cual es totalmente ilegal.

También es importante señalar que el penúltimo párrafo del mismo

artículo 3 del Código Tributario establece que “son nulas ipso jure”, las

disposiciones jerárquicamente inferiores a la ley (en este caso el

Reglamento es inferior a la Ley del Impuesto al Valor Agregado), que

contradigan o tergiversen las normas contenidas en la Constitución. Por lo

tanto el articulo 10 del Reglamento, al pretender ser superior a la Ley del

Impuesto al Valor Agregado, es “nulo ipso jure”.


El último párrafo del mismo artículo 3 del Código Tributario establece:

“Las disposiciones reglamentarias se concretarán a normar lo relativo al

cobro administrativo del tributo y a establecer los procedimientos que

faciliten su recaudación.” Es sumamente clara esta disposición, por lo

que es totalmente ilegal e inconstitucional el Artículo 10 del Reglamento

de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, porque esta fijando base de

imposición, lo cual excede de lo dispuesto en la Ley.

Es conveniente recordar que desde que se estableció en Guatemala el

Impuesto al Valor Agregado, han sido varias las Leyes y Reglamentos

que lo han regulado y no han faltado los excesos (abusos de poder) que

se han pretendido por medio de la aplicación de las disposiciones

reglamentarias que exceden lo dispuesto en la Ley, pero

afortunadamente en diferentes instancias del trámite del expediente, se

han resuelto en el sentido de que un Reglamento nunca puede ser

superior a una Ley, y que lo que no esta establecido claramente en una

Ley, no puede ser determinado por un Reglamento.

Por las base legales anteriormente expuestas y demostrando que en

Guatemala sí hay certeza jurídica y que sobre todo la Constitución

Política de la República de Guatemala es respetada, consideramos que

dicho ajuste es improcedente y en consecuencia debe ser desvanecido.

IMPUESTO AL VALOR AGREGADO PERIODO DE IMPOSITIVO DEL 01

DE JULIO DE 2000 AL 30 DE JUNIO DE 2001.

10. Ajuste Al Crédito Fiscal, por no realizar la distribución del

crédito fiscal en las ventas exenta (Q 12.635.80)


La Administración Tributaria plantea el ajuste por concepto de Crédito

Fiscal, por no realizar la distribución de dicho crédito en las ventas

exentas.

Bases Legales

Artículos 1, 7 numeral 12, 10, 15, 16; de la Ley del Impuesto al Valor

Agregado y sus reformas y el artículo 10 del Reglamento de la Ley del

Impuesto al Valor Agregado.

IMPUGNACIÓN DE MI REPRESENTADA (Q.12,635.80)

Tal y como se indicara en la evacuación de audiencia, conferida en el

período relacionado, mi representada manifiesta su total inconformidad

por el presente ajuste planteado por la administración tributaria, debido a

que carecen de fundamentos técnicos y legales aplicables al caso

especifico, puesto que la administración tributaria pretende ajustar a mi

representada, tomando como base legal el artículo 10 del Reglamento de

la Ley del Impuesto al Valor Agregado, ignorando que el artículo 1 del

Reglamento de la Ley del Impuesto al Valor Agregado literalmente

establece:

“ARTICULO 1. El presente Reglamento tiene por objeto normar lo relativo

al cobro administrativo del Impuesto al Valor Agregado y los

procedimientos para su recaudación y control.”, por lo que se puede

observar que en ninguna parte de la Ley del Impuesto al Valor Agregado

se establece, como lo pretende el Artículo 10 del Reglamento, que el

crédito fiscal que se genere por la adquisición de bienes y servicios, que

se utilicen en la urbanización de lotes, cuya venta este exenta del

impuesto, formará parte del costo de adquisición de los mismos y por lo

tanto deba distribuirse el crédito fiscal en las ventas exentas.


La base legal aquí utilizada es improcedente toda vez que el Reglamento

no puede ampliar las disposiciones legales, ni mucho menos

tergiversarlas. A ese respecto la Constitución Política de la República de

Guatemala, en su articulo 239 regula el principio de legalidad en

materia tributaria, con el objeto de evitar arbitrariedades y abusos de

poder, y establece que únicamente el Congreso, mediante la emisión de

una Ley, puede determinar las bases de recaudación de los tributos y lo

relativo a la fijación de la base imponible y de la tasa de los mismos.

Por otro lado, el Código Tributario Decreto número 6-91 del Congreso de

la República en su artículo 3 establece que se requiere de una Ley para

establecer la base imponible. En el caso del artículo 10 del Reglamento

de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, al determinar la distribución

del crédito fiscal por las ventas exentas, pretende establecer la base

imponible, lo cual es totalmente ilegal.

También es importante señalar que el penúltimo párrafo del mismo

artículo 3 del Código Tributario establece que “son nulas ipso jure”, las

disposiciones jerárquicamente inferiores a la ley ( en este caso el

Reglamento es inferior a la Ley del Impuesto al Valor Agregado), que

contradigan o tergiversen las normas contenidas en la Constitución. Por

lo tanto el articulo 10 del Reglamento, al pretender ser superior a la Ley

del Impuesto al Valor Agregado, es “nulo ipso jure”.

El último párrafo del mismo artículo 3 del Código Tributario establece:

“Las disposiciones reglamentarias se concretarán a normar lo relativo al

cobro administrativo del tributo y a establecer los procedimientos que

faciliten su recaudación.” Es sumamente clara esta disposición, por lo

que es totalmente ilegal e inconstitucional el Artículo 10 del Reglamento


de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, porque esta fijando base de

imposición, lo cual excede de lo dispuesto en la Ley.

Es conveniente recordar que desde que se estableció en Guatemala el

Impuesto al Valor Agregado, han sido varias las Leyes y Reglamentos que

lo han regulado y no han faltado los excesos (abusos de poder) que se

han pretendido por medio de la aplicación de las disposiciones

reglamentarias que exceden lo dispuesto en la Ley, pero afortunadamente

en diferentes instancias del trámite del expediente, se han resuelto en el

sentido de que un Reglamento nunca puede ser superior a una Ley, y

que lo que no esta establecido claramente en una Ley, no puede ser

determinado por un Reglamento.

Por las base legales anteriormente expuestas y demostrando que en

Guatemala sí hay certeza jurídica y que sobre todo la Constitución Política

de la República de Guatemala es respetada, consideramos que dicho

ajuste es improcedente y en consecuencia debe ser desvanecido.

IMPUESTO AL VALOR AGREGADO PERIODO DE IMPOSITIVO DEL 01

DE JULIO DE 2001 AL 30 DE JUNIO DE 2002.

11. Ajuste Al Crédito Fiscal, por no realizar la distribución del

crédito fiscal en las ventas exenta (Q.12,598.15)

La Administración Tributaria plantea el ajuste por concepto de Crédito

Fiscal, por no realizar la distribución de dicho crédito en las ventas

exentas.

Bases Legales

Artículos 1, 7 numeral 12, 10, 15, 16; de la Ley del Impuesto al Valor

Agregado y sus reformas y el artículo 10 del Reglamento de la Ley del

Impuesto al Valor Agregado.


11. IMPUGNACIÓN DE MI REPRESENTADA (Q.12,598.15)

Tal y como se indicara en la evacuación de audiencia conferida, en el

período relacionado, mi representada manifiesta su total inconformidad

por el presente ajuste planteado por la administración tributaria, debido

a que carecen de fundamentos técnicos y legales aplicables al caso

especifico, puesto que la administración tributaria pretende ajustar a mi

representada, tomando como base legal el artículo 10 del Reglamento

de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, ignorando que el artículo 1

del Reglamento de la Ley del Impuesto al Valor Agregado literalmente

establece:

“ARTICULO 1. El presente Reglamento tiene por objeto normar lo

relativo al cobro administrativo del Impuesto al Valor Agregado y los

procedimientos para su recaudación y control.”, por lo que se puede

observar que en ninguna parte de la Ley del Impuesto al Valor Agregado

se establece, como lo pretende el Artículo 10 del Reglamento, que el

crédito fiscal que se genere por la adquisición de bienes y servicios, que

se utilicen en la urbanización de lotes, cuya venta este exenta del

impuesto, formará parte del costo de adquisición de los mismos y por lo

tanto deba distribuirse el crédito fiscal en las ventas exentas.

La base legal aquí utilizada es improcedente toda vez que el Reglamento

no puede ampliar las disposiciones legales, ni mucho menos

tergiversarlas. A ese respecto la Constitución Política de la República de

Guatemala, en su articulo 239 regula el principio de legalidad en

materia tributaria, con el objeto de evitar arbitrariedades y abusos de

poder, y establece que únicamente el Congreso, mediante la emisión de


una Ley, puede determinar las bases de recaudación de los tributos y lo

relativo a la fijación de la base imponible y de la tasa de los mismos.

Por otro lado, el Código Tributario Decreto número 6-91 del Congreso de

la República en su artículo 3 establece que se requiere de una Ley para

establecer la base imponible. En el caso del artículo 10 del Reglamento de

la Ley del Impuesto al Valor Agregado, al determinar la distribución del

crédito fiscal por las ventas exentas, pretende establecer la base

imponible, lo cual es totalmente ilegal.

También es importante señalar que el penúltimo párrafo del mismo

artículo 3 del Código Tributario establece que “son nulas ipso jure”, las

disposiciones jerárquicamente inferiores a la ley (en este caso el

Reglamento es inferior a la Ley del Impuesto al Valor Agregado), que

contradigan o tergiversen las normas contenidas en la Constitución. Por lo

tanto el articulo 10 del Reglamento, al pretender ser superior a la Ley del

Impuesto al Valor Agregado, es “nulo ipso jure”.

El último párrafo del mismo artículo 3 del Código Tributario establece:

“Las disposiciones reglamentarias se concretarán a normar lo relativo al

cobro administrativo del tributo y a establecer los procedimientos que

faciliten su recaudación.” Es sumamente clara esta disposición, por lo

que es totalmente ilegal e inconstitucional el Artículo 10 del Reglamento

de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, porque esta fijando base de

imposición, lo cual excede de lo dispuesto en la Ley.

Es conveniente recordar que desde que se estableció en Guatemala el

Impuesto al Valor Agregado, han sido varias las Leyes y Reglamentos que

lo han regulado y no han faltado los excesos (abusos de poder) que se

han pretendido por medio de la aplicación de las disposiciones


reglamentarias que exceden lo dispuesto en la Ley, pero

afortunadamente en diferentes instancias del trámite del expediente, se

han resuelto en el sentido de que un Reglamento nunca puede ser

superior a una Ley, y que lo que no esta establecido claramente en una

Ley, no puede ser determinado por un Reglamento.

Por las base legales anteriormente expuestas y demostrando que en

Guatemala sí hay certeza jurídica y que sobre todo la Constitución

Política de la República de Guatemala es respetada, consideramos que

dicho ajuste es improcedente y en consecuencia debe ser desvanecido.

Baso mi pretensión en el siguiente:

FUNDAMENTO DE DERECHO:
Adicionalmente a los artículos citados, el presente memorial lo fundamento

en los artículos 12, 28, 243 de la Constitución Política de la República de

Guatemala, así como el artículo 8 numeral 1) de la Convención Americana

Sobre Derechos Humanos, también conocida como Pacto de San José,

artículo 4 de la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de

Constitucionalidad, artículo 16 de la Ley del Organismo Judicial, los cuales

en su orden de cita establecen lo siguiente:

“La defensa de la persona y sus derechos son inviolables. Nadie podrá ser

condenado, ni privado de sus derechos, sin haber sido citado, oído y vencido en

proceso legal ante juez o tribunal competente y preestablecido. Ninguna

persona puede ser juzgada por Tribunales Especiales o secretos, ni por

procedimientos que no estén preestablecidos legalmente.”

“Los habitantes de la República de Guatemala tienen derecho a dirigir, individual

o colectivamente, peticiones a la autoridad, la que está obligada a tramitarlas y

deberá resolverlas conforme a la ley. En materia administrativa el término para


resolver las peticiones y notificar las resoluciones no podrá exceder de treinta

días”

“(...) Se prohíben los tributos confiscatorios y la doble o múltiple tributación

interna (...)”

“Toda persona tiene derecho a ser oída con las debidas garantías y dentro de un

plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial,

establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier

acusación penal formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos

y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.”

“La defensa de la persona y sus derechos son inviolables. Nadie podrá ser

condenado, ni privado de sus derechos, sin haber sido citado, oído y vencido en

proceso legal ante juez o tribunal competente y preestablecido. En todo

procedimiento administrativo o judicial deben guardarse u observarse las

garantías propias del debido proceso.”

“Es inviolable la defensa de la persona y sus derechos. Ninguno puede ser

juzgado por comisión o por tribunales especiales. Nadie podrá ser condenado ni

privado de sus derechos sin haber sido citado, oído y vencido en proceso legal

seguido ante juez o tribunal competente y preestablecido, en el que se observen

las formalidades y garantías esenciales del mismo; y tampoco podrá ser

afectado temporalmente en sus derechos, sino en virtud de procedimiento que

reúna los mismos requisitos

El artículo 161 del Código Tributario preceptúa: “Contra las resoluciones

de los recursos de revocatoria y de reposición dictadas por la Administración Tri-

butaria y el Ministerio de Finanzas Publicas, procederá el recurso Contencioso

Administrativo, el cual se interpondrá ante la Sala que corresponda del Tribunal


de lo Contencioso Administrativo integrada con Magistrados especializados en

materia tributaria preferentemente. El plazo para interponer el recurso Conten-

cioso Administrativo será de treinta días (30) hábiles, contados a partir del día

hábil siguiente a la fecha en que se hizo la última notificación, de la resolución

del recurso de revocatoria o reposición, en su caso. El memorial de demanda de-

berá contener todos los requisitos, mínimos establecidos en le artículo 28 de la

Ley de de lo Contencioso Administrativo y la Sala deberá rechazar de oficio las

demandas que no contengan los requisitos establecidos en dicha ley, expresan-

do los defectos que haya encontrado.

Ofrezco probar mi dicho con los siguientes:

MEDIOS DE PRUEBA:

Todas los documentos que conforman el expediente SAT número 2002-02-

01-27-0004232 y en el cual obra la resolución número SCRC-00485-2004

de fecha veintidós de abril del año dos mil cuatro, emitida por la Superin-

tendencia de Administración Tributaria. Documento que obra en poder de

la Superintendencia de Administración Tributaria, y que deberá requerirse.

Dictamen de Expertos.

Reconocimiento Judicial que deberá practicarse en los lugares que intere-

sen al proceso.

Medios Científicos de Prueba.

Informes que deberán solicitarse a entidades públicas o privadas que inte-

resen al proceso.

Presunciones Legales y humanas que de los hechos probados se deriven.

Por lo anterior expuesto:


SOLICITO:

DE TRAMITE:

1. Que para su trámite se admita la presente demanda y se forme el expediente

conforme el PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.

2. Se tome nota del lugar que señalo par recibir notificaciones y se tome nota

que actúo bajo la dirección y procuración propuesta.

3. Se reconozca la personería con que actúo, con base al documento que

acompaño en este momento y que consiste en fotocopia legalizada del acta

notarial faccionada en esta ciudad por el Notario Vicente Sagastume Pérez, el día

veinte de noviembre del año dos mil dos, con su respectiva razón del Registro

Mercantil General de la República.

4. Que se tome nota del lugar señalado para notificar a la Superintendencia de

Administración Tributaria.

5. Se tome nota del lugar que señalo para notificar al tercero interesado LA

PROCURADURIA GENERAL DE LA NACION, por medio del PROCURADOR

GENERAL DE LA NACION.

6. Se tenga a mi favor en la calidad con que actúo, con citación de la parte

contraria los medios de prueba descritos en el apartado expositivo del presente

libelo.

7. Se pidan los antecedentes directamente a la Superintendencia de

Administración Tributaria dentro del plazo de ley con los apercibimientos

correspondientes.

8. Se emplace a la Superintendencia de Administración Tributaria y al

Procurador General de la Nación, conduciéndole audiencia por el plazo de ley.


9. Se abra a prueba el presente proceso por el plazo legal.

DE SENTENCIA:

Agotados los trámites de ley, oportunamente se dicte sentencia declarando: a)

Con lugar el presente proceso Contencioso Administrativo; b) Se REVOQUE la

resolución SCRC-00485-2004 DE FECHA VEINTIDOS DE ABRIL DEL AÑO

DOS MIL CUATRO, emitida por la Superintendencia de Administración

Tributaria, de conformidad con lo descrito en el apartado expositivo del

presente libelo. y c) Resolviendo conforme a derecho, se dejen sin efecto ni

valor alguno los reparos y multas impuestas en contra de mi representada

según resolución número SCRC-00485-2004 DE FECHA VEINTIDOS DE

ABRIL DEL AÑO DOS MIL CUATRO, emitida por la Superintendencia de

Administración Tributaria.

CITA DE LEY

Me fundo en los artículos citados y en los siguientes artículos

29,31,44,45,51,67,75,70,107 del 123 al 195 Del Código Procesal Civil y

Mercantil, 18,19,20,22,23,26,26,29,32,33,334 y 35 de la Ley de lo Contencioso

Administrativo; 161, 165, 167, 168 del Código Tributario.

ACOMPAÑO CUATRO COPIAS DEL PRESENTE MEMORIAL Y DOCUMENTOS

ADJUNTOS.

Guatemala, 14 de febrero del 2005

F.

EN SU AUXILIO.

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